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NOTA Globalizacin y control social: post-fordismo punitivo

Roberto Bergalli
(Universidad de Barcelona)

RESUMEN

de les dues i. Aviu, . De madevorat, ho ora del cin), i la -se crixer traordinries. da 39 . quedado sean bien

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El artculo expone las diferencias entre las categoras de control social y control punitivo (estatal), este ltimo en la tradicin continental-europea, para distinguir el uso confuso que de ellas hacen los juristas, en particular los penalistas. Son, asimismo, analizadas las transformaciones acaecidas en las nociones de tiempo y espacio, en el terreno de las disciplinas fsico-matemticas, con respecto al control que se pretenda ejercer a travs de los medios que tradicionalmente se consideran instrumentos de control social. Pero, es la globalizacin y los distintos fenmenos que ella produce lo que el artculo destaca como transformaciones respecto al control social en una sociedad post-fordista.

, Residencia de Crema,

En reiteradas ocasiones me he ocupado del intento por esclarecer algunas confusiones que se producen en el mbito cultural hispano hablante respecto a conceptos de naturaleza sociolgica o que, proviniendo de disciplinas sociales, han comenzado a recibir un uso difuso en idioma castellano sin mayores precisiones sobre dicha naturaleza, ni de sus orgenes. Uno de esos conceptos es el de control social, el cual, sin ms, hoy revela una acogida muy vasta en castellano tanto en Espaa como en Latinoamrica. Si se observa con mayor atencin se podr comprobar cmo, hasta en el lenguaje periodstico, la expresin se aplica constante y repetidamente, sin mayor precisin ni aclaracin, pues se entiende como plenamente aceptada. Ahora bien, a poco que se investigue sobre los orgenes de este concepto se podr comenzar a cuestionar ese uso indiscriminado a que se hace alusin y, lo que es todava de ms importancia, a atribuirle un mbito ms delimitado a su aplicacin. De todos modos, es oportuno desde ahora manifestar que en el propio campo disciplinario de origen la expresin control social ha sido objeto de un uso

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vinculado a propuestas tericas diferentes, lo que, a su vez, tambin ha generado su empleo arbitrario. De todo esto me ocupar a seguido, no sin antes recordar que, en cuanto a los orgenes del concepto, ya me he permitido afirmar que en la historia particular del mismo ha sido el estructural-funcionalismo como teora social el que le ha otorgado un marco intelectual y un enfoque ideolgico para procurarle la extensin que ha tenido l. Con esta afirmacin se pretendi sostener la instrumentalizacin de que ha sido objeto este concepto, ms all de que su contexto de origen y desarrollo inmediato, con anterioridad a la vigencia del estructural-funcionalismo, haya sido uno en el que la democracia y las ideas socialistas caracterizaron al perodo 2 .
1. CONFUSIN ACERCA DEL CONCEPTO DE SOCIAL CONTROL

Efectivamente, el uso original de la expresin control social fue hecho en atencin a los serios problemas que afectaban la imprescindible necesidad de organizar, desde el presupuesto de la integracin con y en la sociedad receptora, a las masas de inmigrantes provenientes de tantos mbitos culturales, tnicos, religiosos, lingsticos diversos, las cuales llegaban en las ltimas dcadas del siglo XIX y en las primeras del XX a los Estados Unidos de Norteamrica. i Pero, la convocatoria que promovi uno de los ms grandes movimientos migratorios que conoce la historia social en Occidente naca con la urgente necesidad de fuerza-trabajo, generada por el descomunal proceso de industrializacin que tuvo lugar gn| aquella entonces naciente potencia del norte de Amrica. Por lo.dems, el mayor asentamiento de esos tan variados y multi-culturales contingentes migratorios tuvo lugar en las riberas del lago de Michigan, donde ya se proyectaban las que luego se constituiran como las grandes megalpolis de la historia urbana americana, dando as lugar a un campo de estudios entonces todava indito en la primera sociologa norteamericana . 1 Sin embargo, la congestin poblacional que se produjo no respondi ms que a esa atraccin de fuerza-trabajo. Por lo cual, la supuesta integracin que deba constituirse como el eje de formacin de las metrpolis industriales fue desde el comienzo una frustracin. En este sentido, conviene tener presente algunas de las voces del pensamiento sociolgico ms lcido de la poca, el cual, tratando de desmitificar lo que como versin oficial siempre se ha relatado acerca del proceso de integracin en la conformacin de la gran sociedad estadounidense, ha dejado
1 R. Bergalli, Control social: orgens conceptuis i usos instrumentis, Control social. Teora i historia, Papers del Centre per a la Investigado deis Moviments Socials, Universitat de Barcelona-Publications, Barcelona, 1993, pg. 11. 2 D. Melossi, The State of Social Control, Polity Press-Basil Blackwell, Cambridge-Oxford (UK), 1990, pgs. 97-139. Hay versin en castellano, D. Melossi (trad. M. Mur Ubasart), El Estado del Control Social, Siglo XXI, Mxico D.F., 1992. Todas las citas de esta obra se hacen por la versin original. 3 R. E. Park y E. W. Brgess, The City (The University of Chicago Studies in Urban Sociolom), University of Chicago Press, Chicago, 1925. Existe una versin en italiano, R. E. Park, E. \Y. Burgess y R. D. McKenzie (ed.), La citt, Comunit, Miln, 1967.

escritas pginas de gran informacin y sinceridad sobre tal proceso 4 . n mrito a este tipo de informacin hoy es posible analizar y explicar cmo la inmigracin en los Estados Unidos recibi todo tipo de limitaciones y cortapisas que hicieron de los grandes flujos poblacionales hacia este pas un sueo roto 5 . En este sentido conviene repasar la legislacin que se sancion desde los aos inmediatos al fin de la Guerra Civil, para culminar en la aprobacin por el Congreso de la Unin de la Inmigration Act de 1924 que termin agotando los grandes flujos migratorios 6, aun cuando tambin sera oportuno analizar las leyes que los diferentes Estados haban dictado hasta que la Corte Suprema declar inconstitucional en 1867 cualquier ley de los Estados individuales relativa a la inmigracin, imponiendo as la premisa de una legislacin homognea en el mbito nacional'. Pero lo cierto es que el sentido de todas esas intervenciones legislativas se manifest como un proceso de seleccin y restriccin de los ingresos de los inmigrantes. No obstante, en el marco de lo que entonces comenz a denominarse como la desorganizacin social se formularon propuestas, primero tericas y ms tarde empricas8, que tendieron a forzar lo que ya desde fines del siglo 9 se denomin como social control, aun cuando su propio introductor le atribuyera a este concepto la paternidad que le fue dada por Herbert Spencer10. Pero esta denominacin, luego configurada como un campo especfico de estudio u , surgi'en los Estados Unidos con una marcada tendencia, indicada por las entonces^ nacientes ciencias sociales ante el fracaso de los controles polticos y legales, como lo recuerda Melossi12, aludiendo a la importante obra de Robert E. Park y Ernest W. Burgess13. Semejante tendencia era una mezcla de componentes propios, tanto por la influencia de la formacin religiosa protestante como por la pertenencia! a la tradicin anglo-sajona, cuanto por las caractersticas de hombres y blancos :de los primeros socilogos. Estos elementos compusieron ms tarde la conocida como cultura WASP (white-anglosaxon-protestant) y fomentaron la pretensin de que los
4 W. I. Thomas, Od World Traits Transplanted (con Robert E. Park y Herbert H. Miller), Harper & Brothers (Americanization Studies, ed. Alien T. Burns), 1921. Hay versin en italiano a cargo de R. Rauty (trad. C. Dominijanni), Donzelli editore (Biblioteca), Roma, 1997. 5 R. Rauty, II sogno infranto (La limitazione dell'immigrazione denli Stati Uniti e le scienze sociali), Manifestolibri (Clesidre), Roma, 1999. 6 Anna Mara Martellone (al cuidado de), La questione dell'immigrazione negliStati Uniti, II Mulino, Bolonia, 1980. 7 R. Rauty, 11 sogno infranto, op t., pg. 49. 8 C. R. Shaw y H. D. McKay, Juvene Delinquency and Urban reas. A Study ofRates of Delinquency in Relation to Differential Characteristics of Local Communities in American Cities, University of Chicago Press, Chicago, 1969 edicin revisada con una Introduccin de J. F. Short (jr.), 1942. 9 E. Ross, Social Control, American Journal ofSociology, 1, 1896, pgs. 513t-535. 10 H. Spencer, The Principies of Sociology, vol. II, Appleton, Nueva York,|1879, 1904, pgs. 3-35. 11 E. Ross, Social Control (Survey of the Foundations of Order), MacMillan, ^Jueva York, 1902. 12 D. Melossi, The State of Social Control, op. cit., pg. 108. 13 R. E. Park y E. W. Burgess, Introduction to the Science of Sociology, The University of Chicago Press, Chicago, 1920 y 1969.

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inmigrantes, para integrarse a la sociedad receptora, deban asimilar todos esos componentes. Fue sobre esta base monista que se propuso la idea del social control, aun cuando dicha pretensin tambin fue impulsada por una manifiesta voluntad democrtica que animaba a los primeros miembros del Departamento de Sociologa de la Universidad de Chicago, mbito en el cual naci la sociologa al mundo acadmico en el pas.

1.1.

Utilizacin del concepto por las teoras sociales

El posterior desarrollo del concepto de control social, en el marco de la sociologa norteamericana, muestra una poca en la que la mejor tradicin de Chicago aquella que fue impulsada por el interaccionismo simblico, apoyado en la psicologa social de Herbert Mead y en la filosofa poltica de John Dewey postul una completa separacin de toda forma de organizacin y control de la sociedad mediante cualquier intervencin del Estado. Sobre la base de que toda limitacin de la conducta humana proviene de la asuncin de los roles que los individuos cumplen a partir de que las expresiones del Yo resultan moduladas por las manifestaciones de los Mi, en el marco de un determinado ambiente que incide en esa interaccin, toda organizacin, control o regulacin de las relaciones sociales sera el resultado de procesos de socializacin en los que en absoluto tiene que ver una actividad externa a los individuos involucrados . Pese a lo dicho, es ya sabido que la superacin del Big Crash (1929-1930) en ios Estados Unidos slo pudo alcanzarse mediante una fuerte presencia pblica, exterior y superior a la voluntad de los ciudadanos afectados por las consecuencias de la crisis. La intervencin del Estado, representado por el gobierno presidido por Franklin D. Roosevelt, como propiciador y mediador en el New Deal, acarre el empleo de un instrumento regulador constituido por el derecho y aunque su aplicacin fue objeto de polmicas, pasando por altibajos cruciales, a la postre se demostr su papel regulador. De aqu en ms, con el crecimiento econmico y la movilidad social registrados en los Estados Unidos a partir de 1938, la interpretacin sociolgica del cambio fue producto del estructural-funcionalismo (Parsons) el cual, decididamente, pas a reconocerle al derecho su capacidad organizadora y de control social, pese a que esta ltima funcin sera provocada por las conductas desviadas. Es decir, que el derecho pasaba a ser control social cuando se produca la desviacin. Semejante capacidad le fue posteriormente reconocida al derecho por una saga de socilogos formados bajo el paraguas del modelo del sistema social el cual, como instrumento del anlisis de interdependencia entre sus elementos, debe su origen a Vilfred Pareto. Pero, fue Talcott Parsons quien (1951) consolid definitivamente la expresin para designar, por un lado, el nivel analtico de interaccin dentro del sistema general de la accin y, por el otro, para abordar
14 H. Blumer, Symbolic Interactionhm (Perspective and Method), Englewood Cliffs, New ersey: Prentice-Hal, Inc., 1969, pgs. 8-10. Hay edicin original, H. Blumer, Symbolic Intewctionism (Perspective and Method), University of California Press, 1." reimpresin, BerkeleyLos Angeles-Londres, 1986.

de manera sustantiva el problema hobbesiano del orden 15 . Naturalmente, la coherente interrelacin entre los sistemas sociales y los estructural-econmicos que permitieron desarrollar la edad del Welfare, en las dcadas inmediatas al fin de la II Guerra Mundial, tanto en los Estados Unidos como en Europa, favoreci el papel adjudicado al derecho por el estructural-funcionalismo. El trnsito del liberalismo decimonnico al keynesianismo pudo ser satisfecho por un derecho y una cultura jurdica que se adecu a la necesidad de mantener una regulacin legal extendida al campo de lo social y colectivo; sobreitodo por cuanto la iniciativa privada pudo mantenerse y competir con las intervenciones pblicas en la gestin de las economas, lo cual supuso que el mercado mantuvo su presencia en muchas actividades productivas y comerciales, aunque regulado por el derecho estatal. YXfordismo, como cultura social, se gener en un modo de produccin centrado en el obrero de fbrica. La disciplina de la fbrica se traslad y se extendi al tejido social. En tal sentido el deredho del siglo XIX pudo adecuar sus previsiones y disposiciones como elemento $e organizacin de la sociedad del bienestar, actuando como hilo conductor entre la disciplina j de la fbrica y la disciplina de la sociedad porque el tiempo y el espacio de la vida social se consideraban todava atados a los tiempos y espacios del trabajo productivo. Ulteriormente, con el predominio de las teoras sistmicas, los subsistemas jurdicos pasaron a formar parte de la visin dada por Niklas Luhmann (1984) so- ] bre los sistemas sociales, compuestos stos por un nmero de tantos subsistemas como fueren necesarios a fin de reducir la complejidad. Pero, opuestamente a las i visiones abiertas de tales sistemas que Parsons haba auspiciado, ahora stos se con- i ciben como autorreferentes, encontrando su base natural y energtica en el prinripio biolgico de la autopoiesis, en aplicacin de la cual los sistemas se autogeneran, se retroalimentan (feedback) y se autosostienen operativamente cerrados. De tal manera, sus operaciones autopoiticas bsicas no asientan ms en la accin, sino en la comunicacin. En esta perspectiva, los subsistemas jurdicos tambin i participan de la misma naturaleza y buscan reducir la complejidad social cumpliendo funciones comprensivas de generalizacin y estabilizacin de las expec- ! tativas de conducta 16, pero desplazando, en consecuencia, la consideracin del sujeto individual, pues desde sus categoras el mundo ya no es ms comprensible; es complejo y sus innumerables posibilidades slo son seleccionables mediante los subsistemas que lo componen. La visin luhmanniana de la complejidad social est satisfaciendo las necesidades de regulacin que provoca el paso ddfordismo hacia el postfordismo, particularmente en lo que respecta a la utilizacin del derecho como instrumento de organizacin social. Mas, sobre este aspecto se volver ms adelante. Teniendo entonces en cuenta la sinttica y breve exposicin hecha sobre el concepto de control social, conviene ahora diferenciarla de la que se ha hecho respecto I de la de control punitivo.
15 J. Almaraz Pestaa, Sistema Social, en S. Giner, E. Lamo de Espinosa y C. Torres (eds.). Diccionario de Sociologa, Alianza (Ciencias Sociales), Madrid, 1998, pg. 688. N. Luhmann, Rechtssoziologie, Reinbek bei Hamburg: Rowohlt-Rechtswissenschaften, vol. I, 1972, pgs. 31-53.

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HMHHnM""" 1.2. Control social y control punitivo tituye la llave o la clave mediante la cual es posible entender las relaciones entre el Estado y la sociedad, es algo que no slo no responde a esa tradicin cultural, sino que supone la adopcin de una categora extraa y trasplantada. Naturalmente que una tal situacin de trasplante cultural no se produjo por un sencillo intercambio de comunicacin cientfica o acadmica, aun cuando efectivamente un proceso semejante tuviera lugar apenas iniciada la post-Guerra. Mas,.la inexistencia de investigacin y teorizacin sociolgica en una Europa abrumada por el nazismo y el fascismo, y despus arrasada por la crueldad de la Guerra* fue un campo abierto para la entrada de la ciencia social de los vencedores que propagaban sus universidades y centros de investigacin sociolgica. Ciertamente es comprensible que esto ocurriera con la financiacin de las fundaciones instauradas por las grandes fortunas, la mayora de ellas crecidas al amparo de la industria blica.

Si bien a los sistemas penales modernos se les viene adjudicando en los tiempos ms recientes la funcin de control social, ya me he permitido afirmar en otras oportunidades que tal atribucin no slo es errnea, sino que tambin se hace sin conocimiento de la historia, de los orgenes y de sus aplicaciones en la tradicin de ciencias sociales17. Ello as por cuanto el substantivo control descuenta que alguien o una instancia ubicada en un plano distinto (superior o distante) de los objetos/sujetos controlados ejerce sobre stos una misin de comprobacin, inspeccin, fiscalizacin, intervencin o regulacin dentro de unos parmetros, bien impuestos sobre ellos, bien acordados con ellos. Mas, una cosa es que el tal control se ejerza con la aprobacin del o de los controlado/s, quienes aceptan la correccin que se refleja en la actividad de control, y otra es que dicho control suponga la aplicacin de un castigo cuando se verifique que lo que se controla ha constituido una transgresin al orden constituido. Soy consciente que afirmando lo que he expresado voy en contra de lo que tiene dicho una fuerte corriente del pensamiento sociolgico. Es decir, que tambin en el seno de la propia sociologa contempornea se afirma que el social control emplea, entre otros medios, tambin al derecho penal1S, aunque se ha llegado incluso a afirmar que dentro de los distintos estilos de control social, Penal control is one paradigmatic style of social control19. Puede decirse, entonces, que aunque el control social descuente una cierta coercin, el control punitivo es por naturaleza el ms coercitivo y su aplicacin conlleva la violencia, en el caso que tenga que ser cumplido contra la voluntad del/los controlado/s. Y- este procedimiento est legitimado porque su ejercicio corresponde a la propia esencia de los sistemas penales modernos elaborados y constituidos en el marco de la forma del Estado constitucional de derecho. 1.3. Existe una relacin entre control social y Estado en la cultura de Europa continental?

1.3.1.

El derecho del Estado

Mientras tanto, en el mbito ms preciso de la cultura continental-europeo, en especial en aquellas reas o pases donde la influencia de las ciencias sociales, como formas disciplinarias propias para el estudio de las sociedades y de los fenmenos que ellas producen, ha sido escasa hasta despus de la II Guerra Mundial, a la par que sobre ellas han primado tradicionalmente el derecho y la ciencia poltica como medios de organizacin social, la idea que el control social cons17 R. Bergalli, Introduccin-Control social y sistema penal, en R. Bergalli et ai, Control social punitivo. Sistema Penal e Instancias de Aplicacin (Polica, jurisdiccin y Crcel), M. J. Bosch, Barcelona, 1996, pgs. 1-5. Vase tambin R. Bergalli, III, Derecho y Control Social. Introduccin, en M.a J. Ann, R. Bergalli, M. Calvo y P. Casanovas (coords.), Derecho y Sondad, Tirant lo Blanc, Valencia, 1998, pgs. 28-30. 18 Jack P. Gibbs, Crime, Punishment and Deterrence, Elsevier-North Holland, Nueva York, 1975. Vase tambin Jack P. Gibbs, Norms, Deviance and Social Control: Conceptual Matters, lsevier-North Holland, Nueva York, 1981. 19 Alian V Horwitz, The Logic of Social Control, Plenum Press, Nueva York, 1990, pg. 23.

El Estado ha sido una preocupacin constante para la filosofa poltica, europea. Con el Estado y desde el Estado ha debido contarse para cualquier proyecto de dominacin poltica. Por lo tanto, desde Hegel ha sido imposible pensar y discurrir sobre las formas de disciplina y organizacin social que no hayan sido presupuestas y proyectadas por el Estado hacia la sociedad civil. Por otra parte, el Estado moderno europeo ha estado siempre controlado por clases sociales configuradas sobre la base del desarrollo capitalista. Esto quiere decir que la dominacin ejercida por tales clases requiri y elabor unas formas jurdicas mediante las cuales fuera posible legitimar la acumulacin e impedir cualquier conato destinado a subvertir el orden social regulado por ese derecho especfico. Con este sentido, no hace falta insistir mucho en que la organizacin de;la familia, de la transmisin hereditaria, del nombre y el estado de las personas, de la propiedad privada, etc., en el plano del derecho civil; de la produccin, del comercio, de la circulacin de los bienes, en el del derecho mercantil; del trabajo humano, de sus organizaciones y tratativas con el capital, en el del derecho laboral y social; del movimiento del capital, en general y en todas las expresiones de regulacin del llamado mbito privado, a travs de las fronteras, en el del derecho internacional privado; de las relaciones de los ciudadanos, como tales, con el Estado nacional, en el del derecho administrativo; de los Estados naciones, en el del derecho internacional pblico; han sido expresiones, todas ellas, pertinentes a una forma especfica de organizacin social. Todo lo cual, ha constituido del-derecho una autntica superestructura ideolgica en el sentido marxiano que legitim la implantacin de un sistema social sobre el cual, desde el Estado, se ha ejercido un control implcito y explcito.

1.4.

El sistema penal del Estado moderno

La explicitacin de semejante control, empero, no hubiera sido eficaz si, asimismo, todas las polticas del Estado moderno europeo no hubieran tenido un apoyo a travs de la capacidad de intervencin punitiva, como ltimo modo de pro-

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eccin de ciertas situaciones, entidades, cosas, atributos, posesiones y calidades que le son reconocidos a los individuos como tenedores de ciertos derechos subjetivos. De esta maera, ha quedado justificado el derecho y el sistema penal configurados a partir de principios, categoras, instancias y actores para su aplicacin. Tal derecho y Semejante sistema penal han recibido una preferente atencin en el anlisis de las reglas jurdicas que los expresan. Este fue un objetivo claro del Iluminismo penal la definicin jurdica del delito y de la pena y tuvo que haber sido una caracterstica esencial de lo que se denomina como derecho penal liberal. El ordenamiento jurdico del que nace todo el sistema puede, sin embargo, distinguirse segn el objeto de las reglas que establece. Existe una parte central de tal ordenamiento jurdico desde la cual se definen conductas, las cuales, pudiendo generar un dao social perceptible, acarrean una consecuencia tambin perjudicial para sus autores. Este derecho penal es el sustento en el que se asienta la capacidad punitiva del Estado y consiste en una descripcin abstracta de comportamientos (sistema penal esttico) que requiere ser analizado en sus elementos constitutivos y.'en los componentes que lo relacionan con otras partes del ordenamiento jurdico. La disciplina que lleva a cabo esta labor, como se ha dicho arriba la dogmtica, ha configurado una tcnica muy depurada mediante la cual, aplicando unas categoras creadas a tal fin, se ha llegado a elaborar unos espacios interpretativos que han otorgado a la aplicacin de ese derecho penal unos mrgenes ms modulados que los que establece la expresin positiva de la ley. El despligue o aplicacin de los mandatos o prohibiciones que emergen de las reglas penales a travs de las instancias predispuestas para ello polica, jurisdiccin, proceso y crcel'(sistema penal dinmico), conforma, a su vez, un claro ejercicio 'de control sobre la franja de individuos que caen en la realizacin concreta de las conductas definidas como delitos (principio de legalidad).

car esa perspectiva estructural-funcionalista para justificar el papel atribuido al de recho y al sistema penal en la tradicin estatal europea, enfocado este tema desde E paa. Esto as, pues en ningn otro mbito de la cultura jurdica espaola se ha plan teado la capacidad de control social de la manera tan enftica como lo hacen los p nalistas. La ms reciente filosofa jurdica le adjudica al derecho la funcin de orgc nizacin social, la de instaurar o contribuir a asentar junto con otras instancias y me canismos estabilizadores un determinado orden en una determinada sociedad , ad virtiendo, asimismo, de la no forzosa e irremediable maldad del derecho entendida ce mo sistema de control social, especialmente en un contexto democrtico de organiza cin , aunque previamente se haya afirmado ...necesario tomar buena cuenta de a, gunos de los alegatos de la criminologa crtica sobre controles de la marginaran, qu pueden no ser sino imposicin de otra dominacin, y de la correlativa sociologa polt, ca que denuncia diversidad de controles para la opresin...

1.5.1.

La ambigedad de la doctrina jurdico-penal en Espaa

1.5.

Constituye ese sistema penal un medio de control social?

La cuestin central a determinar en esta parte de la exposicin es, en consecuencia, de qu control se habla cuando se analiza el que cumple el derecho y el sistema penal. Si se tiene en cuenta el origen consensual que la cultura jurdica liberal ^moderna le ha atribuido al Estado y a la sociedad del que ste nace, y el arraigo del 'concepto de derecho en la filosofa poltica del contractualismo, podr llegarse a la conclusin que ese derecho, en particular el derecho penal, por la carga de legtima i violencia estatal que encierra, es la expresin ms idnea de un control asumido por el Estado pero acordado por la mayora social. Sobre esta base es que una teora de la sociedad, como l funcionalismo, ms propiamente la perspectiva estructural-fun. cionalista, la cual, como antes he destacado, ha podido explicar el modelo de socie: dad del bienestar y ha sido capaz de justificar el papel de control social que el dere: cho cumplira, sea tan ampliamente aplicada por el penalismo contemporneo, en especial el espaol. En otras sedes y publicaciones20 este aspecto ha sido desarrollado y se volver luego sobre l. Mas, ahora conviene ver si, de verdad, es pacfico apli20 R. Bergalli, Introduccin-Control social y sistema penal, op. cit., pgs. 1-6. R. Bergalli, Derecho y Control Social. Introduccin, op. at., pgs. 417-423.

Desde hace no ms de quince aos se habla en Espaa de las posibles relacic nes entre control social y derecho penal23. Un autor lo haca, tratando de analiza la fundamentacin ideolgica que reside en el ejercicio por el Estado del contre penal; otro, intentando poner al descubierto las bases sociales que explican la fut cin motivadora que cumpliran las normas jurdico-penales. No obstante, ningu no de esos autores se pona como cuestin que el control el control social, as L llamaban punitivo estatal perteneciera a una naturaleza distinta, por las razone metodolgicas, disciplinarias e histrico-culturales antes apuntadas, que la que s le reconoce al sistema penal del Estado moderno. Antes bien, el segundo de los au tores citados afirmaba: Parece, pues, evidente que la funcin motivadora de la noi ma penal slo puede comprenderse situando el sistema jurdico-penal en un cont* to mucho ms amplio de control social, es decir, de disciplinamiento del comporta miento humano en sociedad24. Y, para llegar a esta afirmacin, haca un preciso re paso de las indicaciones funcionalistas y, en especial, sistmicas (Luhmann) que jus tificaban esa inclusin del sistema penal en el contexto de control social ampliade Es verdad que, para entonces, yo mismo haba sugerido algo semejante al coordi nar una obra colectiva en cuya Introduccin se dejaba planteada esa visin que pa recia confirmarse a lo largo de las diferentes contribuciones a la misma25. Pasado quince aos desde la publicacin de tal obra, es oportuno mejorar el enfoque, a L
E. Daz, Curso de Filosofa del Derecho, Marcial Pons, Madrid-Barcelona, 1998, pg. 131 Ibid., pg. 132. J. Bustos Ramrez, XI, Estado y control: la ideologa del control y el control de la ideo logia, en R. Bergalli et al., El pensamiento criminolgico. II. Estado y control, Homo sociologi cus, 29, Barcelona, 1983, pgs. 11-35. Vase tambin F. Muoz Conde, II, Derecho penal' control social (sobre la funcin motivadora de la norma jurdica penal). Del mismo Derecht penal y control social, Fundacin Universitaria de Jerez, Jerez, 1985, pgs. 29-47. 2 F. Muoz Conde, Derecho penal y control social, op. cit., pg. 36. 25 R. Bergalli, Sociologa de la desviacin, en R. Bergalli, J. Bustos Ramrez y T. Mira lies, El pensamiento criminolgico. I. Un anlisis crtico, Homo sociolgicus, 28-ediciones Pe nnsula, Barcelona, 1983, cap. VIII, pgs. 159-179.
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luz de cuanto se ha investigado y publicado en todo este tiempo en el terreno de aproximacin al sistema penal desde abordajes meta-normativos. Desde entonces, la manualstica espaola ms conspicua en derecho penal, a travs de las reiteradas ediciones de obras para estudiantes y colegas universitarios, repite la opinin que el derecho penal es uno de los medios de control social existentes en las sociedades actuales26, sin ponerse como cuestin o formular referencias a la pertinencia de ese concepto para caracterizar, de tal forma, a la capacidad punitiva del Estado 27 , y en seguimiento incuestionable de una parte de la doctrina jurdica alemana, de inspiracin sociolgica, que lleg a Espaa de la mano de juristas con una clara raigambre funcionalista (como uno de los primeros aportes, seguidos luego de muchos otros) 28 . Cabe s resaltar que otros autores, por el contrario, dan mayor informacin en Espaa acerca de esa relacin entre control social y derecho penal. No obstante, en un caso29, aun cuando se cuestione la pertinencia mencionada y se describa al control social como vago y ambiguo, se lo hace sin otras alusiones a la historia del concepto con argumentos de tipo garantista por el carcter ms bien generalizador que se le atribuye al control social de la desviacin, lo que podra llevar a una descalificacin del derecho penal de una sociedad democrtica. En otro caso30, pese a que el anlisis de la relacin recibe una amplitud desusada para el penalismo espaol contemporneo, tal anlisis no constituye mucho ms de lo que se dijo diez aos sobre el tema31, hasta el punto de que prcticamente se transcribe con textualidad cuanto se escribi en aquea ocasin. Si bien en este anlisis, como se dijo antes, se trat de exponer las bases ideolgicas desde las cuales el Estado moderno, en sus diversas formas, ha ejercido su capacidad punitiva, al intentar exponer el concepto de control social, se persiste en una vinculacin con el Estado32 que, como ya se ha visto antes, no se manifest en la vertiente originaria del concepto. En este caso, se incurre en una confusin con las ideas de autores que conocen y respetan la tradicin sociolgica del control social (mientras Hess y Scheerer son citados en manuscritos inditos, hasta entonces, ahora pueden ser consultados, en conjunto, en una publicacin posterior)33, incluyndolos como partidarios de aquella vinculacin con el Estado.
26 A. Garca Pablos, Derecho Penal. Introduccin, Universidad Complutense-Facultad de Derecho (Servicio de Publicaciones), Madrid, 1995, pgs. 2-4. Vid. S. Mir Puig, Derecho Penal Parte General, Ed. del A. (prod. PPU), 4." ed., 1996, pg. 5. F. Muoz Conde y M. Garca Aran, Derecho Penal. Parte General, 2.' ed., Tirant lo Blanc, Valencia, 1996. R. Bergalli, Introduccin-Control social y sistema penal, op. cit., pgs. 2-3. W. Hassemer, Fines de la pena en el derecho penal de orientacin cientfico social (trad. M.' T. Castieira), en S. Mir (ed.), Derecho Penal y Ciencias Sociales, Universidad Autnoma de Barcelona, Bellaterra (Barcelona), 1982, pgs. 117-157. 29 D. Luzn Pea, Curso de Derecho Penal. Parte General I, Editorial Universitas S.A Madrid, 1996, pgs. 70-71. 30 J. Bustos Ramrez, Manual de Derecho Penal. Parte General, ed. aumentada, corregida y puesta al da por H. Hormazbal Malare, 4.a ed., PPU, Barcelona, 1994, pgs. 3-39. 31 J. Bustos Ramrez, Estado y control: la ideologa del control y el controi de la ideologa,^/), cit. ,2 J. Bustos Ramrez, Manual de Derecho Penal. Parte General, op. cit., pgs. 33-37. ,} S. Scheerer y H. Hess, Social Control: A defence and Reformulation, en R. Bergalli y C. Sumner (eds.), Social Control and Political Order (European Perspectwes at the End oj the Century), Sage Publications, Londres-Thousand Oaks-New Delhi, 1997, pgs. 96-130.

2.

TIEMPO, ESPACIO Y CONTROL SOCIAL

Lo expuesto hasta ahora mantiene relacin tanto con una cultura jurdica, como con otra sociolgica, construidas sobre el modelo social que el siglo XIX y los comienzos del XX permitieron elaborar sobre la base de las reglas pertinentes al modo de produccin y a la forma de acumulacin propias del capitalismo liberal. Semejante modelo responda, por comprensibles motivos culturales, a una concepcin del mundo y del cosmos asentada sobre los principios de la fsica mecnica. Esta, nacida durante el Renacimiento con el modelo del movimiento planetario de Coprnico y la mecnica de Galileo, continu dominando el campo fsico con el trabajo de Newton, Kpler y otros, primero en aplicacin del mtodo inductivo de Francis Bacon como, luego, con las leyes del movimiento de Isaac Newton. Fue as que la mecnica de Newton domin el mundo a lo largo de dos centurias y fue, en buena parte, responsable de la filosofa mecanicista que intent explicar todos los fenmenos en trminos mecnicos. Mas, la visin mecanicista del mundo cambi dramticamente debido a dos desarrollos maysculos, acaecidos en la primera parte del siglo XX. El primero se debi a la teora de la relatividad de Albert Einstein, la cual tuvo vinculacin con el trabajo sobre electromagnetismo del fsico escocs James C. Maxwellllevado a cabo en la segunda mitad del siglo XIX. De la teora especial, Einstein deriv su teora general sobre la relatividad, una teora sobre la gravitacin que fue posible nicamente a causa de los descubrimientos matemticos del alemn Georg F. Bernhard Riemann en el estudio de la geometra. El segundo de los desarrollos aludidos se debi.a la teora de los quantas y a la teora atmica. La primera fue elaborada con la ecuacin;del austraco Erwin Schrdinger que describi la evolucin en el espacio y el tiempo de la funcin de las ondas de un sistema quntico, lo que proporciona las fuerzas actuantes en ste. La segunda fue potenciada cuando el dans Niels H. D.; Bohr explic el espectro del hidrgeno por medio de un modelo atmico y de la teora de los quantas. La teora atmica se complet con el principio de la indeterminacin en fsica nuclear aportado por el alemn Werner K. Heisenberg, mediante el cual la medicin precisa de la posicin de una partcula sub-atmica significa que la indeterminacin en su momento puede ser mayor, y viceversa. As las cosas, entonces, todo comenz con la teora de la relatividad, la cual ya haba dado un fuerte sacudn a la fe de la ciencia decimonnica respecto a la descripcin objetiva de la realidad. Espacio y tiempo no son ms independientes uno del otro, como siempre se haba entendido. Dos sucesos que aparecen simultneos para un observador inmvil, no lo son necesariamente para un observador en movimiento. Los conceptos de objetivo y subjetivo devienen de otro modo problemticos. Pero, es cuando se llega a la estructura atmica, a lo infinitamente pequeo, que las cosas ya no son como antes. No es ms posible hacer previsiones sin tener en cuenta al observador o a las modalidades de la observacin. Los smbolos matemticos con los que se describen las observaciones representan, antes que a los hechos, a las posibilidades. Igualmente entra en crisis el lenguaje con el que se intenta la descripcin de la experiencia, d este respecto. Con todos estos adelantos, los inicios y las primeras dcadas del siglo XX fueron el marco en que la naturaleza del tiempo y el espacio se transformaron de ma-

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era sustancial. La dcada de 1920 son aos de continuos descubrimientos, hasta el nacimiento de la edad de oro para la fsica que estuvo constituida por la dcada de 1930, cuando Heisenberg alcanz a definir ese principio de la indeterminacin, el cual se puede enunciar sencillamente as: en la fsica atmica no es posible hablar de las propiedades de un objeto en cuanto tal, ellas tienen un significado slo en el contexto de la interaccin del objeto con el observador. Este ltimo es quien determina, al menos en parte, las propiedades del objeto observado, tal como acontece con los jugadores de ftbol que, bajo los ojos del arbitro, comienzan a caer dentro del rea de penal sin haber sido tocados todava. Tales transformaciones no haban sido extemporneas al pensamiento sociolgico y, an cuando los desarrollos de la fsica no se trasladaron a ese campo de inmediato, sin embargo el paso del tiempo fue percibido como estrechamente relacionado con la organizacin social. As lo haba previsto Emile Durkheim en su Primitiva Clasificacin, escrita con su yerno Michel Mauss en 1903 y lo explor en detalle en su Formas elementales de la vida religiosa, en la cual distingui el tiempo privado del tiempo en general que tiene un origen social; ms concretamente expres: las divisiones en das, semanas, meses, aos, etc., corresponde a la repeticin peridica de ritos, fiestas y ceremonias pblicas34. Las sociedades organizan sus vidas en tiempo y establecen ritmos que entonces devienen uniformemente impuestos como un marco para todas las actividades temporales. As, en consecuencia, dijo Durkheim que un calendario expresa el ritmo de las actividades colectivas mientras, al mismo tiempo, su funcin es la de asegurar sus regularidades115. Pero, asimismo, Durkheim se preocup por la naturaleza del espacio. En este sentido, los argumentos de Durkheim acerca de la relatividad social del espacio y su heterogeneidad fueron parte de su teora general sobre el origen social de las categoras bsicas de la experiencia. En su Primitiva Clasificacin l desafi la teora atribuida a Sir James Frazer acerca de que las relaciones sociales estaran basadas en las relaciones lgicas inherentes a la comprensin humana. Durkheim afirmaba lo contrario, ya que para l las categoras lgicas derivaran de categoras sociales, siendo el espacio una de ellas. Para ilustrar esta afirmacin utiliz el ejemplo de los indios Zui quienes dividan el espacio en siete regiones: norte, sur, ste, oeste, zenith, nadir, y centro, todo lo cual derivara de la experiencia social a la que todos los objetos perteneceran. El viento y el aire pertenecan al norte, i\ agua y la primavera al oeste, el fuego y el verano al sur, la tierra y la helada al ;sie. Diferentes pjaros y plantas pertenecan a regiones como lo establecieron las energas de la vida, y as todo el contexto de la naturaleza, por lo que la vida so:ial, en organizaciones o comunidades apegadas a los fenmenos naturales, estaba muy regida por los movimientos de stos. Empero, el mbito de lo jurdico, en sus relaciones culturales de origen con mundo de la fsica mecnica dio a sus instituciones la concepcin del tiempo y espacio absolutamente proveniente de aquella disciplina. Los tiempos y los lugares en cuestiones de identidad de las personas, de transmisin del patrimonio, de las obligaciones y los contratos, de los derechos reales, de los negocios mer34 35

cantiles, de los ritmos y perodos del trabajo, de las acciones humanas punibles y de su adecuacin a figuras de delitos, etc., corresponden estrictamente a las concepciones decimonnicas de tiempo y espacio. Mas, esto no sera muy grave si el derecho, o sea las reglas o normas que regulan las instituciones a las que he hecho referencias, hubiera cambiado las formas de medir ese tiempo y espacio, en relacin con la transformacin acaecida en el mundo de la fsica. Ello no ha ocurrido as y el universo normativo que sirve como marco de regulacin de todas las actividades sociales, contina respondiendo a los principios de la fsica mecnica, con los consiguientes desfases que se provocan en cuanto a las actividades humanas que viven bajo el impacto de la revolucin tecnolgica. Es en particular el mundo de la comunicacin y, en especial, aquella que sirve a la transmisin de sonidos e imgenes a travs de medios dirigidos a las grandes masas de seres, el que mayor impacto est demostrando sufrir. Ahora bien, este mundo comunicativo est regulado por principios y categoras jurdicos que responden a la misma cultura de la Modernidad jurdica, con la consiguiente incomprensin de ese derecho por los fenmenos que le toca regular. En los campos del control punitivo, a travs del sistema penal, es evidente que las nociones de tiempo y espacio con que se han regulado los mbitos del control estn, asimismo, sufriendo transformaciones notables. Por una parte, la incidencia que la tecnologa est teniendo sobre los instrumentos empleados por las policas tiene una clara repercusin en los mtodos que ellas emplean. Por la otra, los fenmenos que generan la atencin hacia el control de los movimientos humanos responden a orgenes que en la mayora de las veces nada tienen que ver con el propio territorio donde ellos se producen. Si se toma, para el caso, las cuestiones relativas al control del espacio urbano, habr que reconocer que desde la teora de los contactos o asociaciones diferenciales de Edwin Sijtherland36 y la eccf lgica de la desorganizacin social de Shaw y McKay37, hasta los recientes estadios de Wilson sobre la american underclass (1987), ha transcurrido no slo un tiempo cronolgico, sino tambin un tempo cultural a lo largo del cual se han construido e implementado muchas maneras de encarar el espacio, urbano, en las cua.les ha influido notoriamente tanto el cambio de concepcin fsica de ste, cuanto las expresiones de los cambios culturales producidos en otros reas del planeta. Todo esto ha tenido, sin duda, repercusiones directas en el tipo de conductas que se pretenden controlar por medio de las intervenciones punitivas. Tmese, como puro ejemplo, las inmigraciones clandestinas en Europa respecto de las cuales se pretende ensayar soluciones policiales. Semejante incomprensin de los fenmenos sociales del siglo XX y del que est por comenzar, por parte de la cultura jurdica moderna y los sistemas penales, se agrava an ms cuando se observan otras alteraciones que, ocurridas en el marco de las esferas econmicas de las sociedades post-industriales, se desplazan y prp,ducen graves transformaciones en otros terrenos de la vida de los pueblos. Ala do aqu a lo que se conoce como globalizacin y respecto de la cual se pueden der cir muchas ms cosas en lo que atae al derecho. De esto me ocupar a seguido, en la ltima parte de esta intervencin.
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E. Durkheim, Las formas elementales de la vida religiosa, Shapire S.R.L., 1968, pg. 22. Ibd., pg. 32.

' E.-H. Sutherland, Criminology, Lippincott, rniiaaeipnia, iv-4. z.-ii. sutnerland, Lnminoiogy, Lippincott, Philadelphia, 1924.,' C. R. Shaw y H. D. McKay, Juvenile Delinquency and Urban Ar\as, op. cit.

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GLOBALIZACIN

Efectivamente, desde hace ms de una dcada se oye hablar de globalizacin. Desde el punto de vista semntico, la palabra ha adquirido un significado trascendente pese a su desconocimiento como sustantivo en las lenguas europeas ms difundidas. No existe como tal en castellano, ni tampoco en ingls, alemn o italiano; no la registran en tal carcter los diccionarios. Consiste, idomticamente, en un neologismo pese a tener un uso de enorme difusin y su traduccin en todas esas lenguas y en otras ha adquirido connotaciones casi exclusivamente vinculadas a la expansin de un sistema de desarrollo de la economa la cual, precisamente porque esa expansin est conquistando el mundo, se califica como global, adjetivo que s es reconocido por los diccionarios para calificar sustantivos que as son tomados en conjunto38. Tomar en conjunto algn objeto, situacin o perodo es una actitud que permite sin duda ver el todo. Pero, en ocasiones, impide advertir algunos aspectos parciales dificultando, en consecuencia, una visin pormenorizada de lo observado. Esto es lo que ocurre, en general, cuando hablando de globalizacin se concentra el anlisis sobre cuestiones estrictamente propias o vinculadas a las actividades econmicas y se soslayan los fenmenos que se generan en esferas culturales o jurdicas de la vida social. Es indudable que el impulso de un proceso globalizador en el campo de la economa planetaria pudo tener lugar cuando no se le opusieron obstculos que dificultasen el movimiento de capitales y mercancas. Las fronteras de los Estados-naciones y los muros (de hierro, de bamb, de la vergenza, etc.) que separaron diferentes sistemas de dominacin vigorosamente surgidos despus de la II Guerra Mundial (Tratado de Yalta) impidieron que la previsin marxiana de El Manifiesto Comunista pudiera cumplirse con la celeridad asignada a la internacionalizacin del capitalismo. Por lo tanto, el derrumbe de la Unin Sovitica como uno de los dos polos sobre los que se sostena la hegemona mundial arrastr en su cada algunos de esos muros adelantada por el estrpito que provoc el desplome del de Berln y alent as la expansin de una forma de la organizacin de la economa mundial que, hasta entonces, era propia o exclusiva del otro polo y de las reas sobre las que ste imperaba. No obstante, la transformacin de la economa mundial no nicamente se ha producido por un proceso de cambios polticos. Desde mi punto de vista, dicha transformacin se facilit tambin por dos situaciones que se manifiestan en niveles distintos, pero que han sido absolutamente complementarias entre s. Por una parte, en el del mismo sistema de generacin de riqueza y, por la otra, en el de la necesaria tecnologa para impulsar el desarrollo. Esto quiere decir, en priner lugar, que la riqueza ya no se acumula nicamente a consecuencia de la produccin de bienes, segn el tradicional rgimen impuesto por lo que se conoci :omo el Fordismo, sino que ella ha dejado de ser el resultado del esfuerzo combinado de capital y trabajo, para convertirse en la conclusin de los negocios es38

peculativos llevados a cabo mediante el juego de los valores financieros. Este proceso es lo que determina el trnsito hacia dpost-Fordismo en las economas capitalistas, implantando un nuevo modelo de produccin que vive de la explotacin social de la fuerza-trabajo y provocando impactos en otros mbitos no estrictamente econmicos de las sociedades occidentales39. En segundo lugar, el cambio tecnolgico que se ha manifestado especialmente en el terreno de las comunicaciones, sobre todo en el de la transmisin de imgenes y sonidos, calificado como revolucin, ha dado lugar a una alteracin tan profunda en las nociones de espacio y tiempo, suficiente como para acelerar los movimientos de dinero hasta un punto tal que, en ocasiones, se imposibilita la identificacin de su origen y destino. Seguramente es la tecnologa informtica la que ms afecta, en la actualidad, la vida cotidiana de millones y millones de seres hu40

manos . En tales condiciones, la transformacin econmica se ha orientado hacia una forma de la produccin desregulada y hacia una frentica instalacin de plantas productoras que no puede ser controlada por las reglas tradicionales del derecho laboral e industrial. Mas, as como se instalan fuentes de trabajo, stas tambin se cierran segn las necesidades y exigencias de los mercados, los costos laborales y la evitacin de requerimientos impositivos y tributarios, con las consiguientes perturbaciones de los mercados de trabajo locales y la provocacin de fuertes cadas en la ocupacin. Es a esto a lo que se denomina como otro rrodo de produccin que vive de la explotacin de la fuerza trabajo 41 , lo que genera unas consecuencias sociales que requieren de otros tipos de control en lugar de mantener y continuar la disciplina que surga de la vida de fbrica. Ante tamaas expresiones de la economa mundial, las economas nacionales no pueden menos que ajustar sus ritmos de intercambio segn las exigencias que les plantea el movimiento del capital transnacional. La apertura de las economas nacionales queda determinada, entonces, por las desmesuras on que se manifiestan los monopolios y oligopolios. Esto es as, pues la falacia n'o-liberal que insiste en la libertad para acceder a los mercados se tergiversa ante la mayor fortaleza que revelan los agentes econmicos que se fusionan con otros semejantes, generando as un proceso de concentracin jams pensado por el capitalismo industrial. Sin embargo, este cuadro de la situacin econmica mundial tiene expresiones muy desparejas a travs del planeta. Si bien el comercio, la publicidad de artculos de consumo y todo el movimiento mercantil llega a todos los rincones, la capacidad adquisitiva no est repartida de manera equilibrada, porque tampoco lo est el nivel de ingresos. El desequilibrio que clsicamente ha gobernado la economa capitalista, en detrimento de las clases trabajadoras y en beneficio de las clases burguesas, ahora se ha convertido en una lacerante e injusta polarizacin de la rique39 M. Aglietta, A Theory ofCapitalist Regulation, Verso, Londres, 1979. Vase tambin A. Amin, Post-Fordism: A Reader, Sage, Londres-Thousand Oaks-New Delhi, 1996. 40 A. Giddens, La tercera va (La renovacin de la socialdemocrcia) (trad. P. Ciuents Huertas), Taurus, Madrid, 1999, pg. 43. Original en ingls, A. Giddens, The Third Wav, Polity Press, Cambridge (UK), 1998. 41 T. Negri, Prefazione. A. de Giorgi, Zero Tolleranza. Strategie e pratiche della socieia di controllo, Derive Approdi, Roma, 2000, pg. 7.

RAE, Diccionario de la lengua espaola, 21. a ed., Real Academia Espaola, Madrid, 1992.

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za en pocas manos y la difusin de la miseria a travs de las grandes mayoras sociales. Por lo tanto, la globalizacin ha dado lugar a la creacin de una nueva dependencia y a la gestacin de nuevos centros de poder, los cuales, si bien estn dispersos entre los Estados Unidos, Europa y Japn, ms bien estn controlados por las grandes corporaciones multinacionales o la rpida concentracin de ellas que generalmente responden a los capitales provenientes del primero de esos orgenes. Mas, tomar en conjunto la globalizacin supone, asimismo, analizar otros fenmenos que tambin se producen en las esferas cultural y jurdica de las sociedades para evitar el soslayamiento o desconsideracin de aspectos que, si bien son parciales, forman parte o son consecuencia de la misma globalizacin. 3.1. Bases de la cultura jurdica moderna: sus connotaciones ideolgicas y los efectos de la globalizacin sobre ella

Hablar de derecho moderno y de cultura jurdica moderna supone aludir a un perodo de la historia de Occidente que se gesta con tres tipos de manifestaciones revolucionarias. Uno, que se manifiesta con el proceso de apertura de las nuevas rutas martimas y terrestres, el cual se encadena a los grandes descubrimientos cientficos sobre el cosmos. Otro, que se vincula con el inicio del industrialismo. Y, un tercero, que se concreta con las grandes revoluciones polticas: inglesa, americana y francesa. Es con este perodo que corresponde hablar del nacimiento del Estado moderno y, con l, de la utilizacin de un instrumento de organizacin social que resulta nicamente producido y, posteriormente aplicado, por dicho Estado. El monopolio estatal de la produccin y aplicacin de unas reglas que contienen los mandatos y las prohibiciones de ciertas conductas, el cual se asienta sobre un acuerdo bsico de los ciudadanos y se establece con el fin principal de eliminar la venganza privada para lo cual ese Estado est legitimado a aplicar la cuota de violencia necesaria. Esta violencia se descarga con carcter punitivo cuando no se obedecen los mandatos o las prohibiciones y, a consecuencia de ello, se ponen en peigro o se atacan las necesidades o intereses sociales que as resultan exaltados a a categora de bienes jurdicos protegidos. Pero, la organizacin jurdica de la sociedad depende de cmo los miembros le sta se ubican o resultan ubicados en distintas posiciones, segn la partici>acin que se les asigna o conquistan en el proceso de produccin de bienes y en a forma de adquisicin de riqueza. Es decir, que el derecho moderno tambin tiele la tarea de consolidar la divisin de la sociedad en clases. Instituciones socia5S como la familia, el patrimonio, la propiedad, la transmisin hereditaria, etc., e constituyen en los vehculos de semejante consolidacin. En este sentido tamin los bienes jurdicos que se dicen protegidos por el derecho penal son, asiismo, las representaciones sociales de la ubicacin de clase de sus poseedores. De estas maneras el derecho moderno y, en particular, el derecho penal reflejan na forma de organizacin social pertinente a los intereses de quienes poseen bienes. Ahora bien, para que el derecho del Estado moderno haya podido cumplir sa funcin organizadora de la sociedad fue imprescindible que dicho Estado se sentase sobre principios que le otorgasen la capacidad de ejercer el monopolio
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de creacin de normas jurdicas, circunscripto a los lmites territoriales. Uno de esos principios, el fundamental, es el de soberana, el cual ha tenido una larga historia en la tradicin filosfico-poltica de Occidente. Por una parte, pues ha favorecido la aparicin de la forma Estado-nacin, manifestndose respecto a sus semejantes, con lo que la soberana ha adquirido un carcter o manifestacin externa. Por otra parte, porque, como he dicho, ha facilitado reconocimiento de que es el Estado el nico investido de la violencia legtima para limitar o restringir el comportamiento de sus ciudadanos. En la primera de esas manifestaciones, la soberana no ha^dejado de manifestarse de modo agresivo produciendo ms de un conflicto blico; en este sentido, la ya clsica afirmacin de Kelsen42: el concepto de soberana debe ser superado. Este es el gran cambio cultural que necesitamos que fue pronunciada despus de la Gran Guerra, ha estado adquiriendo en las ltimas dcadas una fuerza incontenible si lo que se analiza es el pattico saldo de las incontables guerras que an bajo el disfraz de injerencia humanitaria han sido producidas por aquellas potencias que, de manera soberana, han actuado respecto a otros pases cuyas soberanas han sido allanadas ante la supuesta prdida de ejercicio legtimo de la misma. Aqu, en este punto, tiene mucho que decir un derecho internacional surgido a la sombra de las grandes organizaciones de los Estados (ONU, OEA, UE, UEA, etc.), el que no por neonato sino por abortado todava no logra imponer el sentido de la convivencia; tomar, por caso, el Tribunal Penal Internacional cuya gestacin se acept por un Tratado en Roma, en julio de 1998, perp que por la falta de adhesin de algunas grandes potencias, su nacimiento se ha visto interrumpido. Pero, en la segunda de tales manifestaciones aparece mucho ms exaltada la relacin entre violencia y soberana. Se trata, nada menos, que de encauzar el problema hobbesiano del orden interno al Estado y en ello tiene mucho que ver todo lo relativo a la vida cotidiana, en lo que atae a los individuos, al individuo, a su propio cuerpo 43 . En consecuencia, establecer los vnculos, las diferencias, las resistencias, el juego mimtico que tiene lugar entre soberana y violencia constituye un terreno de anlisis muy atractivo en el que se entrecruzan puntos de vista antropolgicos, con otros de sociologa y filosofa poltica j 14 . Las breves consideraciones hechas sobre la soberana hah tenido por objeto contrastar este principio con los efectos que sobre l produce el fenmeno de la globalizacin, en particular con aquellos que revelan la prdida de capacidad estatal o su inconsistencia en el campo de produccin y aplicacin del derecho. Yo pienso que este tipo de situaciones proporciona datos con los. cuales puede ya hablarse de una prdida de vigencia de la Modernidad en el mbito de lo jurdico; a ello me he referido como la expresin de una cultura jurdica post-moderna o de Modernidad tarda 45 . Muestra de todo esto se verifica en la situacin de profunH. Kelsen, Das Problem der Souveranitat, Mohr, Tbingen, 1920. G. Battaille, Lo que entiendo por soberana, Paids, Barcelona, 1996. E. Resta, La violencia "soberana", en R. Bergalli y E. Resta (comps.), Soberana: un principio que se derrumba (aspectos metodolgicos y jurdico-polticos), Paids, Barcelona, 1996, pgs. 14-32. 1,5 R. Bergalli, Hacia una cultura de la jurisdiccin. Ideologas de jueces y fiscales (Argentina-Colombia-Espaa-Italia), Ad Hoc, Buenos Aires, 1999.
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da deslegitimacin en que hoy da se encuentran lo sistemas penales, diseados por un cultura jurdica desfasada respecto a los fenmenos que pretende regular. En efecto, en un tipo de sociedad en el que ya no tiene vigencia la disciplina necesaria para mantener unas relaciones sociales que provienen de la organizacin de la produccin, la cual originaba un tipo de contradicciones controlables a travs del sistema penal, ahora ste debe alcanzar el fin de control adecuando sus recursos a las nuevas contradicciones. Para ello, el sistema penal debe organizarse en torno al miedo, al terror. De tal modo, el Estado neo-liberal no debe reeducar, resocializar, corregir o prevenir como lo tena asumido el Estado social. Antes bien, ha de configurar su sistema penal basndolo sobre una nueva verdad, sobre unos nuevos fines. Estos son los estrictamente orientados a la punicin; es decir, que nicamente debe punir, pero no slo punir ejemplarmente cada violacin del nuevo orden, sino que incluso ha de llegar hasta el punto de crear alarma social para convertirse en fuente de consenso en torno a las instituciones, previniendo as cualquier eventual disentimiento poltico 46 . Es de tal manera que los sistemas penales de las sociedades post-modernas y de los Estados neo-liberales tienen asignada la tarea de producir nuevas subjetividades. De tal forma que, si los sistemas penales del viejo liberalismo y los del Estado social haban concentrado sus prcticas sobre individuos que no revestan las caractersticas propias del sujeto clsico de la cultura jurdica occidental (masculino, adulto, creyente, blanco y propietario), portador de derechos subjetivos y de sus correlativos bienes jurdicos dignos de proteccin penal, el derecho post-moderno y, en particular, el derecho y el sistema penal adoptan las formas de la violencia estatal legitimada para descargarla sobre las manifestaciones de la nueva pobreza y la exclusin. El control punitivo del Estado neo-liberal ya no se descarga ms, como antao, sobre sujetos individuales, sino sobre sujetos colectivos, quienes son tratados institucionalmente como grupos productores de riesgo 47 . Estos sujetos no tienen nombre y apellido, sino que son considerados como categoras. El objetivo es el de redistribuir un riesgo de criminalidad que se considera socialmente inevitable. Un ejemplo visible de esto lo constituye el control punitivo que los Estados neo-liberales ejercen actualmente sobre los flujos migratorios. Es absolutamente verificable hoy en cualquier pas de Europa, en particular en los mediterrneos encargados de la frontera sur del continente, el papel que cumplen las sanciones penales como elemento de control punitivo de la inmigracin. Son entonces los inmigrantes quienes configuran parte de la nueva subjetividad colectiva de los sistemas penales postmodernos y la inmigracin, en especial su regulacin como control de una nueva poblacin sobre el territorio, se configura como un elemento central del trnsito del fordismo al postfordismo, o sea de .aquella sociedad disciplinaria a la sociedad del control punitivo. p.ox,eJLmiedo..En.este.sentido.pienso que, si estamos presenciando la muerte del Welfare, del fordismo y, sobre todo, del Estado Nacin se puede, en consecuencia, afirmar que la forma del Estado neo-liberal es tambin una manifestacin del viejo Estado polica.
T. Negri, Prefazione, op. at., pg. 7. A. de Giorgi, Zero Tolleranza. Strategie c pralichc dclla societa di controllo, Derive Approdi, Roma, 2000, pg. 16.
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Crtica de Libros

OIT: Informe sobre el trabajo en el mundo. La seguridi leccin social en un mundo en plena transformacin,

Trabajo, Ginebra, 2000. Las transformaciones tecnolgicas en curso nos si zonte de riesgos y de posibilidades. El crecimiento de ido unido a un notable incremento de las desigualdad( seguridad y de la incertidumbre, y a nuevas formas di prestaciones sociales de los trabajadores. Desde los ai so econmico dominante se ha dado por supuesto la n pe del Estado y de privatizar los sistemas de segurida* jetivo: aumentar la competencia de la economa, en un se tiende a reducir las prestaciones sociales y los gas tir con economas en las que dichos gastos y prestaci pararse para hacer frente a la crisis de ingresos fiscalc evolucin demogrfica. La creencia en la mayor efic; en el rea de la proteccin social, y la percepcin de c ponen un coste creciente que lastra la competitividac racterizado en buena medida las respuestas poltica: sociedad tecnolgica emergente, tanto en los pases d resto del mundo. Y, tras veinte aos de procesos priv. mo Chile que han optado por un sistema de ahorro < c ion,,,gestionado por empresas privadas, ya existe un fcete para analizar las consecuencias, limitacione este discurso. Hay una serie de preguntas fundamentales que d< estas cuestiones: es ms eficaz la iniciativa privada tin de los sistemas de proteccin social?, es la seg proteccin social un coste, o una inversin necesaria dad y la buena marcha de la economa?, cul es el dad por el aumento de la inseguridad en los ingrese
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