Derecho Mercantil. Fundamento Terico. 1. Derecho Mercantil: El derecho regula la conducta humana en la sociedad.

. Mientras que el derecho mercantil o derecho comercial regula la actividad profesional del comerciante, actos del comercio definidos como el conjunto de actividades que busca la creacin de una relacin jurdica que busca el lucro, legalmente calificados como tales y a las relaciones jurdicas de estos porque el legislador los ha denominado como tales, estos pueden ser clasificados como negocios relativos a mercancas y valores-compraventa que es un acto civil pero es comercial cuando se da lo que se denomina como intermediacin comercial, es decir se compra con el fin de revender, as mismo la banca, trabajo-adquieren carcter mercantil cuando los efectan personas intermediarias entre los obreros y el pblico consumidor de sus productos tomando sobre si el riesgo de que la actividad se logre una adecuada compensacin se tiene como el suministro, fabricas, manufacturas, riesgo y negocios martimos. A contrario del acto subjetivo del comercio que cualifica al sujeto que lo realiza como un comerciante, los objetivos se apoyan en una ficcin del comercio a contrario sensu del subjetivo que se funda en la presuncin.
1.1

Antecedentes: Dentro de esto cabe mencionar que Platn citando a Anaximandro deca que mediante el comercio martimo se tena la facultad de un poder democrtico. Se puede indicar que surge en el modo de produccin feudalista al abandonar el normadismo y con la aparicin de la agricultura, surge el comercio en forma de exceso de produccin o por excedentes alimenticios, ropaje y utensilios, basndose en el denominado trueque, el cual careca de suficientes medios para satisfacer a todo el mbito social, no siempre se aceptaba un producto por otro se daba el miedo de la estafa, en el feudalismo se da la ley de Rodias, mediante el Ius Civile y Ius Gentium se trat de regular las relaciones entre los propios romanos as como las relaciones entre romanos y extranjeros, originndose el acto de acepti et dispensi como modelo de contabilidad mercantil. As mismo se le daba al comercio el justo valor derivado no obstante por el crecimiento exponencial de las relaciones

comerciales entre los pueblos individuales mediante la moneda y formas de comerciar, se cree que el derecho mercantil nace dentro de las asociaciones de gremios y mercaderes que inundaban las ciudades medievales, los compradores como vendedores estaban interesados en llegar al precio justo tanto vale tanto pago, se da por fin el comercio martimo con ciertas leyes en Escandinavia, as mismo en la edad media como se mencion se forman lo que se denominan como colegios constituidos segn el ramo ya sea artes, patrici, convivia, que origino lo que se denomino como comunidad de mercaderes, . En la edad moderna surge en Francia lo que viene a ser el nacimiento del llamado derecho mercantil moderno con la reunin de Berna de 1878. Se tiene el comercio egipcio, chino y americano empezando en Grecia especialmente en el mar mediterrneo con el prstamo a la gruesa ventura es decir se prestaba para que un navo partiera y regresara a su destino, a posteriori con la echazn y la Ley de Rodias con el modo de produccin feudal.
1.2

Fuentes: La ley en este caso el cdigo de comercio regulando las disposiciones de carcter normativo, la costumbre, repeticin constante y uniforme de actos obedeciendo a las convicciones jurdicas y la jurisprudencia.

1.3

Autonoma del derecho mercantil: Parte de la idea de Csar Vivante quien indica en Bologna en 1892 en su ctedra magistral, lo importante de separar el derecho mercantil del Civil por la internacionalizacin del comercio, existencia de ttulos de crdito, la flexibilidad y rapidez como poco formalismo.

1.4

Concepto: Subjetivamente es el conjunto de principios, normas y doctrinas que rigen la actividad de los comerciantes, objetivamente regula los actos objetivos del comercio, desde los actos en masa, derecho de empresa regula lo dedicado a la empresa.

1.5

Definicin: Conjunto de normas jurdicas, principios y doctrinas que regulan la actividad profesional de los comerciantes, cosas mercantiles y negociacin jurdica mercantil. As mismo se le define como la rama del derecho privado que tiene por objeto principal regular las relaciones jurdicas que dimanan del ejercicio del comercio, se constituye pues por lo que se denomina

industria que comprende un conjunto de actividades que tienen como fin el lucro. El derecho empresarial es la rama que regula la actividad empresarial de las empresas y el derecho comercial regula la actividad comercial y el corporativo que regula las corporaciones. 1.6 Caractersticas.
1.6.1 Es poco formalista-la circulacin es fluida, la representacin civil es en

mandato la mercantil con endoso en procuracin. 1.6.2 Inspira rapidez y libertad en los medios para traficar-debe negociar mercancas en menor tiempo.
1.6.3 Adaptabilidad-por motivos socioeconmicos segn Martnez se dan

nuevas formas de comercio.

1.6.4 Tiende a ser internacional-la produccin de bienes o servicios no es

para el mercado internacional.

1.6.5 Posibilidad la seguridad jurdica-este valor permite el preseto de

mecanismos en la ley. 1.7 Principios. 1.7.1 1.7.2 1.7.3 1.7.4 1.7.5 Buena fe. Verdad sabida. Toda prestacin se presume onerosa. Intencin de lucro. Ante la duda se favorece la solucin que asegure la circulacin.

1.7.6 Estatismo: Se da en el comercio y la industria que no solo se manifest

en que uno de los tres poderes del Estado democrtico el mas representativo de ellos o sea el legislativo fuera el nico que dictara las normas y promulgara los ordenamiento sino la aplicacin del derecho comercial en el derecho pblico, surgiendo lo que se conoce como el

derecho econmico, planteando la reglamentacin de la industria al reconocer la empresa como acto de comercio rectius, y a los bienes de la propiedad industrial como patentes, marcas, nombres comerciales como propios de ella.
1.7.7 Manifestaciones

del

derecho

mercantil:

Materia

cambiaria,

corporativa regulando lo concerniente a la empresa, materia fiduciaria y de seguros, concursal o sea quiebras, de transporte, comercio internacional o sea compraventa internacional de mercaderas, agencia y representacin, burstil, monetaria, derecho industrial, inversin extranjera o sea sociedades extranjeras, derecho al consumo.

2. Sustento constitucional: Origen legal de la propiedad es el trabajo y siendo lo mas probable cada grupo de familia, dice la historia que en la antigedad se desconoci de forma total las grandes franquicias extranjeras del comercio, se inserta lo denominado como la nacin mas favorecida la cual por su importancia es digna de estudio, en cuanto a la libertad de industria, que debe acompaar la libertad del trabajo y de los contratos a efecto de aumentar y facilitar la produccin y riqueza originando luego al trust, artculo 34 derecho de asociacin, propiedad privada 39, 42 con el derecho de autor o inventor y 43 con el de libertad de industria, comercio y trabajo, 118 con el principio del rgimen econmico-social en base a la justicia social, 130 con la prohibicin de monopolios. En cuanto al sentido doctrinario estando reconocido que el origen legal de la propiedad es el trabajo y siendo lo mas probable que cada grupo de familia produce es claro que el comercio no tiene condiciones, pero los gobiernos primitivos dieron grandes beneficios al comercio por el contrario de la edad antigua en que se desconoci la personalidad jurdica del individuo extranjero impidiendo el comercio internacional, pero lo que interesa es porque esta fundamentado en la ley fundamental y la respuesta es en relacin al desarrollo socioeconmico que indica que se basa en el comercio internacional como lo mencionaba Anaximandro, siendo el cambio mutuo de productos materiales, claramente lleva intrnseca la clausula rebs sic stantibus que busca

restaurar el equilibrio originario entre las prestaciones de las partes corrigiendo desviaciones derivadas de circunstancias no previstas. En este caso el fundamento de la libertad de comercio se basa en que los pueblos necesitan de forma sin igual el comercio es decir el cambio de sus productos. Es por ello que el Estado es un concepto complejo integrado por elementos que lo constituyen se explica descriptivamente por Jellinek, como realidad social subyacente por Heller y jurdicamente por Kelsen. Pero no se identifica a la economa, es por ello que adquiere relevancia sobre todo en el aspecto de poltica exterior originando lo que se denomina el anlisis econmico del derecho basado en costos e incentivos, de tal cuenta se fundamenta en el modelo capitalista o de economa de mercado basada en instituciones fundamentales como lo son la propiedad y el contrato y en la idea de la libertad como principio fundamental, sino estas no se podra actuar, para Locke la propiedad es un derecho fundamental y se fundamenta con Rousseau con el contrato social.

3. Sujetos del derecho mercantil: Es el comerciante que nace de las corporaciones de mercaderes que son propios como el comerciante individual y el social y los accidentales que realizan actos aislados de comercio, agricultores que tengan planteado almacn o tienda, menores de edad que adquieren un negocio mercantil y comerciantes anmalos. Para ello se tienen sistemas como es el francs que para ser comerciante se tiene la cualidad de comerciante basta el ejercicio habitual de comerciante, suizo siendo todo el que se dedique al comercio explote una fabrica o ejerza una forma comercial estando obligada a hacerse inscribir en el registro de comercio, espaol se necesita la inscripcin sino no se puede.

Por ello se tienen ciertos presupuestos como son el ejercicio del acto objetivo de comercio, profesin habitual es decir para ser comerciante es menester proponerse hallar una fuente habitual de de ganancias en el ejercicio de los actos de comercio,

no se necesita que sea la fuente principal, puede ser banquero, agricultor, industrial e ingeniero pero debe efectuar actos de comercio, es por ello que se dan profesiones incompatibles con el comercio.

Dentro de las obligaciones comunes a quienes profesan el comercio se tiene la publicacin de su calidad mercantil, inscripcin en el registro mercantil de documentos, llevar la contabilidad la cual se entiende como el medio y procedimiento tcnico que utilizan los comerciantes para llevar cuenta y razn de sus operaciones es pues una histrica conceptual, numrica y sistemtica de las actividades y operaciones patrimoniales del comerciante, siendo una relacin continua, permanente, ordenada cronolgicamente de esas operaciones desde el origen hasta la clausura de la empresa, tiene requisitos formales, materiales, dentro de los sistemas de contabilidad se tiene el de libertad absoluta, sistema suizo de carcter obligatorio sin precisar libros, francs determina libros y requisitos como formalidad de llevanza, tiene como efectos el ser un medio especial de prueba lo cual puede llevar a la quiebra, fiscalmente determina la utilidad del comerciante. Los libros en este caso suministran al negociante noticia precisa de su gestin, le proporcionan una prueba de sus derechos, ofrecen datos para determinar su responsabilidad penal en caso de quiebra as como para descubrir fraudes. En su oportunidad se estudiar el registro mercantil sin embargo se entiende como la institucin mediante la cual el Estado proporciona el servicio de dar publicidad a los hechos realizados por empresas mercantiles.
3.1

Auxiliares del comerciante: Es una actividad independiente puesto que prestan su servicio al comercio sin depender de comerciante. Se clasifican en:

3.2 Dependientes.
3.2.1 Factor: Tiene la direccin de empresa o establecimiento fabril o

comercial. Siendo un gerente de hecho, representa al comerciante, debe

tener capacidad y se constituye por mandato o por contrato y se inscribe en el registro mercantil.
3.2.2 Dependiente: Es un empleado subalterno contrato de trabajo verbal o

escrito.
3.2.3 Agente, distribuidor y representante o agente de comercio: El agente

promueve contratos mercantiles pudiendo actuar como empresa o independientemente. Por el decreto 8-98 se modifican los artculos 280291, regulando nicamente al agente, se incluye al distribuidor y representante. Se da otros fenmenos como el corporate governance y el good governance lo cual se refiere a que luchan por sus derechos de propiedad, reclamando sus beneficios y el good governance apela a la confianza, responsabilidad y transparencia, se basa en una recomposicin mutua. 3.3 Independientes.
3.3.1 Comisionista: Confiere comisin mercantil al comisionista quien

desempea la realizacin de actos concretos mediante instruccin de aquel.

3.3.2 Agente de comercio: Se encarga de fomentar negocios de los

comerciantes.
3.3.3 Corredores: Son personas ante las que se proponen y ajusta como

otorgan contratos mercantiles. Es decir son personas que se ocupan profesionalmente de facilitar el trato de los negocios comerciales ajenos, su trabajo consiste en relacionar entre s a las personas dispuestas a concertar negocios y ponerlas de acuerdo presentando muestras haciendo que cesen las diferencias acerca de los precios, es decir ellos tratan y terminan cuando pactan el negocio, este oficio le pone en aptitud de conocer mejor que otro cualquier negocio que se ajusta en la plaza y las condiciones de los que efectan con intervencin suya por ese motivo les estn confiados dos oficios igualmente delicados el de certificar el curso

y precio corriente de los valores, dentro de su naturaleza jurdica en el sistema francs-alemn el cargo tiene carcter oficial, ingles es libre el ejercicio del cargo al igual que el italiano y en el espaol los colegiados.
3.3.4 Agentes aduanales: Son quienes intervienen en el trmite de la

importacin, exportacin de mercancas y tienen la autorizacin de la patente respectiva.

4. Comerciante social: Se da por el fenmeno asociativo derivado de la institucin gregaria de la convivencia social. Tiene sus antecedentes en la copropiedad y en el contrato de commenda con el comercio martimo.
4.1

Sociedad Mercantil: Son personas jurdicas constituidas mediante un contrato para obtener un beneficio del patrimonio social con el ejercicio del comercio, el patrimonio social se constituye por las cuotas conferidas por los socios las cuales pueden consistir en bienes muebles como inmuebles como en la promesa de trabajar por cuenta de la sociedad. Cabe mencionar que existe una regla general que consiste o estriba en que lo que aportan los socios se convierte en propiedad social salvo que se haya convenido de otra forma, por ejemplo el caso de otorgar el goce de una cosa como es la concesin de una sociedad a una casa como residencia social, teniendo las obligaciones de locador expuesto a los riesgos. Cabe mencionar que dentro del desarrollo social existen ciertos derechos que se arrogan a los socios como es el caso de los beneficios los cuales se dividen entre los socios segn disponga el contrato. Otro aspecto importante es el relativo a la personalidad jurdica de la sociedad el cual se refiere a que derivado del contrato celebrado entre socios se da vida a un nuevo ente que ejerce el comercio con todos los derechos y obligaciones de los comerciantes, este ente no puede llamarse con propiedad como un cuerpo moral porque no ejerce una funcin pblico sino mas bien atiende al inters inmediato de los socios, pero la cuestionante es que se le considera como persona jurdica toda vez que tiene derechos y obligaciones

patrimoniales y un fin especial especficamente del tipo econmico siendo esta caracterstica devenida del derecho medioeval italiano. De esta circunstancia cabe mencionar que se soslayan diversas categoras y cuestiones muy interesantes como es el caso de que ningn socio puede disponer del capital social para uso propio, el patrimonio social sirve para garanta exclusiva de sus acreedores, si son particulares tienen que aguardar a que se disuelva la sociedad para hacer valer sus derechos a la parte de capital, la sociedad ejerce el comercio con un nombre propio, tiene un domicilio legal propio y puede ejercitar acciones en juicio contra los socios como es el caso de citarlos para el pago de sus cuotas, para el reembolso de sus daos sufridos por negligencia. As mismo tiene un objeto en relacin a que las compaas mercantiles tienen una esfera de accin determinada con precisin legal, puede realizar todo acto objetivo del comercio como es transporte, banca o espectculos pblicos, de acuerdo a los sistemas el belga se refiere a que es sociedad mercantil aquella que tiene por objeto los actos mercantiles, espaol es que el contrato de compaa por el cual dos o mas personas se obligan a poner en fondo comn bienes, industria o alguna de estas cosas para obtener el lucro. As mismo tiene formalidades de acuerdo al instrumento pblico notarial.
4.2

Definicin: Len Bolaffio dice que es sujeto autnomo de relaciones jurdicas constituidas por medio de un contrato que tiene notoriedad legal entre dos o mas personas las cuales ejecutan bajo un denominado social un bien o servicio. Vzquez Martnez dice que es la agrupacin de varias personas que mediante un contrato se unen para la realizacin de un fin lucrativo creando un patrimonio especfico. Otra definicin es la de ser una entidad colectiva con animo de lucro y con personalidad jurdica propia y diferente de sus socios instituida mediante contrato. lvarez del Manzano dice que es un contrato consensual y bilateral por el que dos o mas personas aportan capitales en dinero, especie o industria para dedicarse a actividades comerciales. Bolaff dice que son entes colectivos formados por un conjunto

de personas y bienes en base a un contrato con el fin de obtener ganancias. Vacaflor dice que es el acuerdo de voluntades de dos o mas personas que dan un aporte con el fin de realizar operaciones mercantiles con animo de lucro.
4.3 4.4

Elementos: Personales-socios, patrimoniales-aportaciones. Caractersticas: Consensual-se perfecciona con el simple consentimiento, plurilateral-las partes se obligan entre s en una misma posicin, principal, oneroso-se reciben beneficios siendo utilidades, de tracto sucesivo y solemne.

4.5 Clasificacin doctrinaria.

4.5.1 De personas o intuito personae: Se basa en el elemento personal o

patrimonial o en base a la responsabilidad social, se da importancia sobre los socios y en segundo caso sobre el patrimonio, pueden ser civiles o colectivas. Se caracteriza porque se constituye atendiendo a la calidad de las personas que las integran, tienen razn social.
4.5.2 De capital: Se caracteriza en que su constitucin atiende no tanto a la

calidad de sus integrantes sino al monto de las aportaciones que estos realizan.
4.5.3 Intermdia o mixtas: Se dan caractersticas de ambas respondiendo los

socios con su patrimonio.

4.5.4 De capital fijo y vairable-los fundadores o socios pueden aumentar el

capital social.
4.5.5 De hecho: Son aquellas sociedades de tipos autorizados que no se

constituyan regularmente y las sociedades de hecho que se hubieren exteriorizado como tales frente a terceros se reputan existentes solamente para efectos de responsabilidad frente a terceros. La jurisprudencia comparada y una parte de la doctrina las denomina irregulares sin embargo las consideran cuando constan pro escrito no en escritura pblica.
4.5.6 Irregulares: No estn inscritas en el registro mercantil.

4.6 Clasificacin legal.

4.6.1 Sociedad colectiva: Tiene su origen en la prctica societaria en el modo

de produccin feudalista en la poca medieval, deviene de la copropiedad, se le denomin la compaa. Se le define como una sociedad de tipo personalista con una razn social en la que los socios responden de las obligaciones responden de forma subsidiaria-la responsabilidad del socio es nicamente principal cuando la sociedad no tiene bienes, ilimitada-la responsabilidad del socio se extiende a su patrimonio en particular y solidaria-la calidad personal de socio. Este tipo de sociedad es de regla que estn constituidas por pocos socios ligados por una confianza recproca y provistos de pequeos capitales que se juntan para sacar provecho de ellos mediante su habilidad personal. Se caracteriza por la prontitud y libertad de accin, importa el secreto y donde la direccin exige aptitudes diversas. Esta compaa ejerce los actos de comercio que forman el objeto de su industria, con una razn social constituida con el nombre de uno de los socios, por medio de aquellos que fueron encargados de representarla. Dentro de las relaciones de los socios entre s al haberse constituido la sociedad estn obligados por toda su duracin al cumplimiento de las obligaciones pactadas en el contrato social. Sus elementos personales son los socios que tienen obligacin de aportar capital o trabajo, se basa en el principio de novedad-cada sociedad tiene derecho a una denominacin social, derechos pecuniario-beneficio econmico, ejercicio de la administracin corporativamente, patrimoniales. Tiene como caractersticas que es en una sociedad de trabajo porque todos los socios son gestores de la entidad y todos participan en sus actividades, de responsabilidad ilimitada estando los creditors bien garantizados, es personalista. Los rganos de administracin es nombramiento de un administrador o siendo todos los socios.
4.6.2 Sociedad de responsabilidad limitada: Tiene como antecedente la

creacin de la prvate company en Inglaterra en el ao 1907, en Alemania aparece en el ao 1892, es una forma intermedia que sin duda

satisface las exigencias del comercio, se caracteriza por que la responsabilidad es la principal ya que los socios responden hasta el monto de sus aportes, el fondo comn esta divido en cuotas de capital que se representan en ttulos o valores, cuota social significa tanto como la parte que se tienen en el capital social. Es la compuesta por varios socios que estn obligados nicamente al pago de sus aportaciones, por las obligaciones responden con el patrimonio de la sociedad. Tiene como caractersticas es que los socios responden hasta el monto de sus aportes, el fondo esta dividi en cuotas capital no se puede representar en acciones o ttulos valores, no puede tener mas de 20 socios.
4.6.3 Sociedad en comandita simple: Se tiene el contrato de commenda que

era en la edad media que conflua con el commendator, entregando a un dinero a un negociante o tractatur para la realizacin de negocios.
4.6.4 Sociedad en comandita por acciones: Se clasifica entre las mixtas es

decir de personas y de capitales, Guilln indica que es aquella que cuenta con una denominacin fundacional, dividido en acciones en la que sus socios responden de forma solidaria e limitadamente por sus deudas sociales.