Capitulo I Antecedentes del derecho civil.

.1.-Generalidades y historia del derecho civil. Parte I Generalidades.

(i).-Derecho civil y el derecho privado. El derecho civil es el derecho privado general. Para entender bien su concepto es preciso, por tanto, definir previamente el derecho privado. Este ultimo es el ordenamiento de las relaciones jurdicas entre los individuos como tales a diferencia del derecho publico, que reglamenta la organizacin y estructura del estado y sus relaciones jurdicas, en cuando tal, con sus sbditos. Se trata de una doble vertiente en el derecho, conocida ya por los juristas romanos de la poca clsica: publicum ius est-dice, al parecer. Jurista romano Ulpiano (D. 1, 1,1, 3)- quod ad statum romanae spectat; privatum quod ad singulorum utilitatem ; como si la distincin siguiera la lnea del inters, utilidad o servicio preponderantes, bien del estado, o bien del individuo. Pero el texto ulpianeo, ni propone una divisin tajante, ni un criterio preciso, y se limita a explicar algo ms intuido que pensado; probamente la misma distincin que establece gran parte de la doctrina actual, segn intervenga en la relacin del estado con carcter de tal (Publicum ius in magistratibus consistit), o medie esta entre particulares (Utilitas singulorum: el acento debe ponerse sobre el singulus). O sea (y explicado en trminos actuales): Para que la relacin sea de derecho pblico, ha de intervenir en ella como sujeto el estado en cuanto portador de la potestad suprema o soberana, investido de imperio; inversamente, si se relaciona con el particular en un plano de igualdad, la relacin es de derecho privado. Quedan, as, de un lado derecho civil, el derecho mercantil y, en general, los que regulan relaciones entre particulares sobre la base e su equiparacin o igualdad, aunque sea por impulso del poder publico o bajo si vigilancia; y otros, el poltico, costitucional el administrativo y fiscal, y el penal, etc., con sus procedimientos, en cuando afectan a al gestin de la cosa publica o previenen sanciones a quienes perturban la paz y el orden en cualquier aspectos trascendente a la comunidad. Concepto de derecho civil. En derecho romano el derecho civil no llego a tener nombre distinto del de ius privatum (y aun raramente empleado): la expresin ius civile designaba otros conjuntos de normas, frente ius Pentium o al ius honorarium, si bien ocasionalmente (p. ej. en Cicern, De Oratote, 1,46) parece identificarse el derecho civil con el que regula las relaciones entre particulares. Es, con todo, a partir de la recepcin de la compilacin justinianea o Corpus iuris civiles, en la Europa medieval, exclusivamente en su contenido de de derecho privado, cuando viene a entenderse por derecho civil, primero el derecho privado recibido., y avanzada ya edad moderna e incluso en el siglo XIX, el derecho privado de cada pas, romano o autctono. Una definicin actual de derecho civil. El Derecho Civil es el conjunto de principios y normas jurdicas que regulan las relaciones personales o patrimoniales entre las personas, tanto naturales como jurdicas. Se le puede definir tambin, en trminos generales, como el conjunto de principios y normas jurdicas que regulan las relaciones ms generales y cotidianas de la vida de las personas, considerando a las personas en cuanto a tal, como sujeto de derecho, o como aquel que rige al hombre como tal, sin consideracin de sus actividades peculiares; que regla sus relaciones con sus semejantes y con el estado, cuando este acta en su carcter de simple persona jurdica y en tanto esas relaciones tengan por objeto satisfacer necesidades de carcter genricamente humanas. Contenido. El derecho civil actualmente comprende las siguientes materias jurdicas: 1.-El derecho de las personas, que regula el inicio y fin de la existencia de las personas naturales y jurdicas, la capacidad jurdica y la administracin de los bienes de los incapaces, los derecho de personalidad, los atributos de personalidad, es decir, los elementos que determinan las condiciones de cada individuo en su relacin jurdica con los dems, tales como el estado civil, el domicilio, la

nacionalidad, y ciertos derechos calificados de " personalsimos", por cuanto no pueden transmitirse o transferirse a otras personas. 2.-El derecho de las obligaciones, que regula los hechos y los actos jurdicos,como son contratos , y sus consecuencias y efectos vinculantes. Normas de responsabilidad civil de las personas. 3.- El derecho de cosas o de bienes, que regula lo que se conoce como derechos reales y, en general, las relaciones jurdicas de los individuos con los objetos o cosas, tales como la propiedad, los modos de adquirirla, la posesin y la mera tenencia. 4.-El derecho de familia que regula las consecuencias jurdicas de las relaciones de familia, provenientes del matrimonio y del parentesco. Sin perjuicio, que parte de la doctrina la considera una rama autnoma del derecho. 5.-El derecho de sucesiones o sucesorio , que regula las consecuencias jurdicas que vienen determinadas por el fallecimiento de un individuo en cuanto a las formas de transmisin de sus bienes y derechos a terceros. 6.-Por ltimo, tambin incluye normas genricas aplicables a todas las ramas del derecho, como la aplicacin e interpretacin de las normas jurdicas, teora general del acto jurdico, del negocio jurdico y las normas de derecho internacional privado, etc. Por esta ltima razn, el derecho civil recibe su denominacin de "derecho comn". 7.-Hay pases, como Francia, Espaa y otros, en que el derecho civil, regula la nacionalidad de las personas naturales y jurdicas, y Por ultimo la tendencia legislativa actual en muchos pases, tiende a refundir y unificar el derecho comercial terrestre con el derecho civil. Ejemplo de esta tendencia legislativa son el CC., italiano de 1942, el cdigo de obligaciones de suizo, el CC., de Pases Bajos, entre otros cdigos modernos. Resumen. Como resumen el mbito del derecho civil queda, entonces, la vida cotidiana de relacin del hombre en sus aspectos ms ntimos, personales y genricos. Se contempla en el a las personas en s, derecho de la personalidad; en su aptitud para ejercer funciones y derechos y vincularse o vinculo a otros-capacidad-; en sus relaciones y posiciones familiares; en el trafico, y en el disfrute y dominacin de las cosas y derechos-derechos reales y de las obligaciones-, incluso ms all de la muerte-sucesin mortis causa. En definitiva, pues, la persona en s, en su dimensin familiar, y en sus relaciones patrimoniales (No comerciales y laborales). Todo esto es inevitable en la vida del hombre dentro de un grupo mnimo de civilizacin; y as es sentido por el individuo medio. Podra discutirse la forma y mbito de las relaciones de dominacin, de vinculacin, de proteccin, etc.; pero solo en un terreno puramente filosfico hay quien duda de la necesidad (en alguna medida) de tales relaciones y, en general, del derecho civil como condensacin positiva de una serie de principios elementales de derecho natural (el valor esencial de la persona; el respeto al prjimo y sus bienes; el cumplimiento de la palabra dada; el equilibrio de las prestaciones; la solidaridad y adscripcin familiar; la dominacin exclusiva de los objetos preciosos a la vida) que suelen informar todos los ordenamientos positivos. Nota final. Es necesario tener en cuenta que el estudio del derecho civil comprende, adems, el anlisis de las diferentes acciones judiciales que el ordenamiento jurdico otorga para la proteccin de las situaciones jurdicas antes descritas. (ii).-Sistema del derecho civil. Existen varios sistemas para estudiar el derecho civil, los principales sistemas son los siguientes: 1.-El plan estudio Gayo. Segn las Instituta de Gayo y las Instituta de Justiniano, el estudio del derecho tiene un objeto triple: las personas, las cosas y las acciones. 1).-La teora de persona considerada a los individuos del punto de vista de su estado, de su capacidad, y del papel que desempea en la familia y en la sociedad. 2).-La teora de cosas, comprende el estudio de los bienes que compone el patrimonio de las personas, los efectos, y la transmisin de los derechos que puedan sobre estos bienes. 3).-La teora de las acciones tiene por objeto, los medios para asegurar a cada uno el respecto y la consideracin de sus derechos, dirigindose cuando sea necesario a la autoridad judicial. Jurista romano Gayo, vivi en siglo II despus de Cristo., jurisconsulto romano, contemporneo de emperador Marco Aurelio, slo se conservan algunos fragmentos de su obra, recogidos en el Digesto, y las Instituciones, que se dividen en cuatro libros. 2.-El plan estudio Romano-Francs. El plan de estudio del derecho civil en Francia, y consagrado en el CC., de Napolen sigui el sistema de jurista Gayo, pero hace importantes modificaciones importante, divide la teora de cosas en dos libros (los Libros segundos y terceros), y la teora de acciones esta repartida y estudiada en los tres libros del cdigo.

El cdigo civil francs esta divida en: El 1 libro (De las personas.) trata sobre la teora de personas en relacin con los derechos civiles, la nacionalidad, las actas de registro civil, el domicilio, la desaparicin de las personas, el matrimonio, el divorcio, la filiacin, la adopcin, la patria potestad, los alimentos y la tutela. El 2 libro (De los bienes y de las diferentes modificaciones de propiedad.) trata de teora de cosas, los bienes y los derechos reales. El 3 libro (De los diferentes modos de adopcin de la propiedad .) trata de teora de sucesin, la donacin entre los vivos, y el derecho de obligaciones. Esta clasificacin romano -francs se extendi a casi todas en las codificaciones del siglo XIX, y sigue todava an inspirado la sistematizacin y estudio de las obras doctrinarias francesas de derecho civil. 3.-El plan estudio de Savigny o alemn. Este de plan de estudio del derecho civil, creado por jurista alemn Friedrich Karl von Savigny, se divide para su estudio analtico en dos partes: Una parte general que trata sobre el acto jurdico y el sujeto (Personas) y el objeto del derecho (Cosas); y una parte especial formado por cuatro tratados sobre: los derechos reales, los derecho de las obligaciones, de los derecho de la familia y los derechos de sucesiones. Este plan de estudio del derecho civil se utilizo en la elaboracin del cdigo civil de Alemania, Brasil y Grecia y otros pases. (iii).-Caractersticas generales del derecho civil. Introduccin. El derecho civil es el derecho privado comn y general. 1).-Derecho civil como derecho privado. El derecho civil ha sido desde la poca del derecho romano el conjunto de normas que constituyen el derecho privado, entendiendo por tal a aquel que regula las relaciones entre las personas. Se opona, por tanto, al derecho publico, que regula las relaciones de las personas con los poderes del estado y de los poderes pblicos entre s. 2).-Derecho civil como derecho comn y supletorio de diversas ramas especiales del derecho privado. Las normas del derecho civil se aplican a todas las materias de derecho privado que no tengan una regulacin especial de carcter legal. La evolucin del derecho, y su especializacin, hicieron nacer ramas especficas del derecho privado como el derecho mercantil entre otras. Estas ramas especiales tienen en comn el hecho de mantener como derecho supletorio al derecho civil, que se instituye as como derecho comn. 3).-Derecho civil como derecho general. Derecho civil contiene normas que regulan las relaciones jurdicas privadas aplicables a todos los individuos, independientemente de factores como profesin, religin, etc. Se aplica a todos los que se hallan en la misma situacin jurdica social. (iv).-Derecho civil prima la autonoma de la voluntad. La autonoma de la voluntad es un concepto procedente de la filosofa Kantiana que va referido a la capacidad del individuo para dictarse sus propias normas morales. El concepto constituye actualmente un principio bsico en el derecho privado y en particular el derecho civil, que parte de la necesidad de que el ordenamiento jurdico capacite a los individuos para establecer relaciones jurdicas acorde a su libre voluntad. Son las propias personas los que dictan sus propias normas para regular sus relaciones privadas y en especial civiles. En este sentido, es tambin el fundamento del principio espiritualista del cdigo civil. Lmites a la autonoma de la voluntad. En derecho existen dos tipos de normas: Las normas dispositivas y las imperativas. En el caso de las primeras, son normas que sirven para suplir la autonoma de la voluntad en aquellos sitios en dnde la autonoma de la voluntad no haya establecido algo expresamente (Por ejemplo, el caso de sucesin intestada.). La norma imperativa (Impositiva), sin embargo, acta en todo caso, como norma de obligado cumplimiento. Es un lmite a la autonoma de la voluntad (Por ejemplo, las legtimas y mejoras). El principio espiritualista del cdigo civil. El principio espiritualista es un principio del derecho civil que establece que el consentimiento es el elemento contractual ms importante, y aquel que a priori determina la perfeccin del contrato. Est ntimamente relacionado con el principio de autonoma de la voluntad, pues al establecer el consentimiento como elemento fundamental del contrato, parte de la existencia de una voluntad para generar el consentimiento, y adems desemboca en la autorregulacin de las relaciones jurdicas del individuo, en combinacin con el principio de Contractus lex. Las consecuencias jurdicas de la aplicacin de este principio pasan por el establecimiento de un determinado nmero de contratos que requieren un complemento al consentimiento para que se produzca

su perfeccin, de manera que adems del consentimiento, se exige la entrega de la cosa (caso de los contratos reales) o el cumplimiento de una determinada formalidad (caso de los contratos formales). No obstante, en la aplicacin radical del principio espiritualista, los contratos formales y reales se definen por exclusin, de manera que a excepcin de unos determinados tipos contractuales, el resto de contratos se consideran consensales. Contractus lex Contractus lex es una locucin latina, que significa ley del contrato, y que es utilizada para referirse al principio general derecho civil, que establece que el contrato es norma jurdica vlida entre las partes contratantes. Es lo mismo decir, el contrato es ley entre las partes. La definicin que se hace hoy en da, en sustitucin de la clsica, viene a determinar que el contrato produce una vinculacin respaldada por el ordenamiento jurdico entre las partes contratantes, as como una vinculacin de cara a determinados beneficiarios del contrato. El fundamento de dicha vinculacin es la autonoma voluntad.

Parte II Historia del derecho Civil.

(i).-Antecedentes del derecho civil. El derecho civil viene siendo un compendio de leyes y de costumbres que a lo largo de la historia ha ido evolucionando hasta los trminos actuales. Su formacin y evolucin ha durado ms mil aos. Las fuentes principales del derecho civil actual son principalmente las leyes romanas, las leyes o costumbres de los Germanos, el derecho medieval, y el derecho cannico. Adems tiene como fuente las influencia filosfica como la escuela del derecho natural entre otras escuelas. a).-Aporte del derecho romano. Esta influencia en derecho civil se iniciara a raz de la incorporacin de Roma de extensos territorios en Europa, en los cuales se impondra en alguna medida las concepciones jurdicas latinas y el derecho romano. El derecho romano es base de la familia jurdica romana, germana y cannica, y sobre todo influyo fuertemente el derecho civil. La teora de las obligaciones del derecho civil tiene fuertemente influido por derecho romano. b).-Aporte de los pueblos germnicos a travs leyes brbaras y costumbres germanas al derecho civil. Continas el aporte de las tribus germnicas que invaden y viven, durante sus lentas migraciones, en el territorio del imperio romano; y se materializa en las leyes y cdigos brbaros promulgados en los Siglos V y VI, que rige para la poblacin romana, y tambin para los propios brbaros; En todo Occidente rigieron estas leyes escritas de los Brbaros. Pero tambin rigieron la costumbres locales o de los brbaros. En la pennsula Ibrica, rigi el derecho visigodo, y sus principales textos fueron el muy breve vigencia del cdigo de Eurico (Codex Euricianus) de 480, es absoluta en la lex romana visigothorum del ao 506; y por al fin una vez fusionndose paulatinamente los pueblos conquistadores de los Visigodos y los conquistados hispanos Romano, se hace preciso un cuerpo de leyes mas exhaustivo, homogneo y marcadamente nacional, la influencia romana preside su redaccin, junto al elemento autctono de los pueblos Godos y al originario de la poblacin primitiva. Tales son, en efecto las corrientes que confluyen en el Liber iudiciorum o lex visigothorum (Fuero Juzgo.) del ao 654, en parte vigente hasta la codificacin espaola y chilena, mas con escaso reflejo en el derecho civil actual. c).-El derecho medieval. Los fueros y costumbres. La influencia del derecho romana se diluye a lo largo de la alta edad media por auge del feudalismo y la descentralizacin del derecho vigente en poca, en la pennsula Ibrica, a raz de la invasin rabe y nacimientos de reinos cristianos, poca en la que en cada pas, regin o territorio los ordenamientos jurdicos son de raz popular, y frecuentemente aplicados por jueces legos en derecho. Esos ordenamientos jurdicos locales, constituidos por uso y costumbres- escritos o no-, leyes, sentencias judiciales con fuerza de ley y preceptos formulados por juristas eruditos (Sobre la base de textos jurdicos romanos), se haban iniciado, adems, con predominio de las fuentes locales sobre las generales; Ante un poder central tenue y unas instituciones polticas embrionarias, la personalidad de los fueros o ordenamientos locales, de las villas y ciudades, a veces cortos y a veces incluso muy extensos, tenan supremaca sobre derecho territorial de los Pases o territorios. Mas estos ordenamientos jurdicos eran fragmentarios y muchos problemas tenan que ser resueltos arbitrariamente por el tribunal. Tal situacin comienza a ofrecer mayores inconvenientes cuando aumentan en complejidad la integracin economa de los pases y las relaciones sociales. d).- Derecho cannico.

Durante la edad media entra influir fuertemente el derecho cannico, que regulaba varios sectores de los ordenamientos jurdicos medievales. El derecho cannico "el conjunto de normas jurdicas dictadas para el buen rgimen de la Iglesia catlica El derecho cannico constituye un ordenamiento jurdico y sus fuentes principales fueron: Los cnones de los concilios se complementan con decretos papales, y juntos se recogen en recopilaciones como el Liber Extra (1234), el Liber Sextus (1298) y las Clementinas (1317). Entre aos 1140 y 1142 Graciano redact la Concordia discordantium canonum, ms conocida como Decreto de Graciano, una obra que trata de conciliar la masa de cnones existentes desde siglos anteriores, muchos de ellos opuestos entre s. Posteriormente, se form una coleccin denominada Corpus Iuris Canonoci que inclua las seis principales obras cannicas oficiales y particulares, compuestas entre 1140 y 1503, que fue aplicada hasta la promulgacin del cdigo derecho cannico de 1917. El derecho cannico tiene influencia en derecho civil occidental, sobre todo el derecho de familia y en el derecho sucesorio. Derecho comn. En baja edad media, la segunda ola de influencia del derecho romano, que desde el descubrimiento del manuscrito de las Pandectas de Florencia (Siglo XI) se extiende a Italia y dems pases de Europa, propagando por una clase profesional de juristas que renace a su amparo, y a favor de su tcnica ms perfecta y su regulacin exhaustiva, as como de su pretendida condicin de unum ius del unum imperium. En unin del derecho cannico deviene, entonces el derecho comn y acaba por aplicarse, a fines de la edad media, en gran parte del continente (Alemania, sur de Francia, Italia, etc.) como derecho propio supletorio y, en el resto como ratio scripta. Aun tras al ruptura de la unidad religiosa por la reforma y la solidaridad poltica de Occidente, se sigue aplicando el derecho comn. Recopilaciones de leyes y costumbres en edad moderna. En la edad moderna los reyes y los dems gobernantes europeos iniciaron proceso de recopilar el derecho vigente y en especial el derecho civil, nacen las ordenanzas, recopilaciones, etc. El objetivo de los monarcas absolutos europeos era la centralizacin del poder pblico y del derecho vigente, pero gran diferencia jurdicas existentes en sus reinos, hicieron esta tarea muy difcil. Influencias filosficas en derecho civil. Por influencia de la ilustracin europea una parte de la doctrina de los juristas, la escuela de derecho natural, se desliga de los preceptos positivos, trata de construir un derecho sobre una base racionalista, un derecho racional deducido de la naturaleza de las cosas que ha tenido fuente influencia en las primeras codificaciones francesa y austriaca. Los cdigos de los pases europeos, y latinoamericana, a travs de influencia de los cdigos ya mencionados, como fuente legal, en sus procesos de codificacin, tienen algunos ecos de esta tradicin racionalista establecida en dos cdigos mencionados. Conclusin. El resto del curso histrico del derecho civil se identifica con la codificacin de esta rama del derecho. Todos los pases europeos, con excepcin del Reino Unido y Irlanda (Que tienen tradicin diferente) han codificaron derecho civil, sus cdigos fuertemente racionales influenciado escuela derecho natural, y del derecho romanas, germanas, cannicas y las leyes y costumbres locales. Hay sealar que el derecho civil europeo ha tenido fuente influencia en todo el mundo, incluso pases tradicin jurdica muy diferente a la occidental, han copiado los cdigos europeos, como ejemplo Irn o Japn, en sus cdigos civiles estn fuertemente influenciado derecho civil europeo. (ii).-Derecho espaol. Fuente principal del derecho civil de Chile. El derecho espaol es muy importante para nosotros, ya es fuente histrica principal y directa del derecho civil chileno y en especial del CC., de Chile. A lo largo de siglos de formacin del derecho espaol, tiene varias fuentes diferentes de derecho. Siendo una caracterstica general del derecho hispano su heterogeneidad y descentralizacin. Los fueros espaoles. Los cuerpos ms amplios de derecho civil local son los fueros de Seplveda y Cuenca, aunque hay otros muchos. Como derecho local, se aplicaron en algunos lugares por concesin de los monarcas; ya la lex visigothorum en su version romanceada o fuero juzgo (que tambin debi tener en algn momento, en reino de len, vigencia general), ya un fuero municipal tipo que, con ideas tomadas del derecho visigodo, de antiguas leyes y costumbres castellanas y leonesas, y de textos romanos y cannicos, mando redactar rey Alfonso X y denomino Fuero real. Las recopilaciones de leyes.

El ordenamiento de Alcal de Henares del ao 1348 regulariza y concuerda la aplicacin de las diversas fuentes, que hasta entonces no haba sido debidamente promulgadas (Como 7 Partidas) o no eran aceptadas en todo el territorio. Segn l, tras sus propias disposiciones haban de aplicarse en cada lugar su peculiar fuero; el fuero real en cuando se demostrara su uso, y en defecto de todo las Partidas. Entre las disposiciones generales ulteriores tiene excepcional importancia las Leyes de Toro (1505), que recogen puntos de derecho de familia y sucesin cuya regulacin tradicional, ausente en las Partidas o contradichas por ellas, importaba vigorizar y completar. Luego, la nueva recopilacin de 1567, y la novsima recopilacin de 1808, tratan de reorganizar todo el material legislativo vigente en Castilla, aunque sin integrar o concordar los diversos textos vigentes. (Fuero juzgo, Fuero real, Partidas, etc.) Doctrina. La doctrina es muy abundante en las fuentes del derecho espaol, siendo notable la autoridad de la glosa de Gregorio Lpez a las Partidas. En general, las obras doctrinales reconducen en lo posible el derecho castellano al comn romano cannico; con su ayuda plantean la casustica y resuelven la mayor parte de los problemas, invocando incesantemente adems la doctrina europea desde los glosadores hasta los autores contemporneos. (iii).-Evolucin del derecho ingles y su futuro. El derecho civil ingles es muy diferente que derecho civil continental o de la familia romano germnico y cannico. El derecho ingles representa un diverso y original sistema de fuente, conceptos y reglas civiles al haber completado su ciclo evolutivo en un mbito notablemente ajeno, primero al derecho romano y luego a la escuela iusracionalista, a travs de una lenta reelaboracin de materiales y modos tradicionales, y de vivencias prcticas. Punto de partida de su evolucin es, bajo la dinasta normanda, la creciente jurisdiccin de los tribunales de rey, en lucha con la de los seores feudales. De una parte esos tribunales, originalmente competentes para juzgar un nmero reducido de procesos (materias), extienden su competencia a otros asimilndolos artificiosamente a aquellos (p. ej.: como el contrato no se puede hacer cumplir ante la jurisdiccin real, se configura su incumplimiento como un acto delictivo o trespass, contra los bienes del demandante): de ah el aspecto artificioso y deformado de algunos instituciones. De otra parte, esos tribunales que, compuestos por juristas, aplicaban al caso, junto ciertas reglas tradicionales, a veces, principios de derecho romano y corrientemente, consideraciones de justicia y equidad, comienzan a aplicar luego sus propios precedentes, que viene a ser, por ultimo, la fuente ms abundantes de nuevas sentencias, constituyendo en su conjunto el common law. Desde fines del siglo XIII se entiende que los jueces pueden desenvolver la doctrina jurdica anterior en su aplicacin al caso, pero no establece nuevos principios. Naturalmente, al amparo de la facultad de desarrollar las antiguas reglas, la interpretacin continu adicionado al common law otras nuevas. Ms, por motivos procesales, no siempre satisfacan estas las exigencias de la justicia. Por eso, a partir del siglo XIV se apela al rey, por va de gracia y para que resuelva en conciencia y equidad; y este recurso, institucionalizado luego en la persona del canciller (desde 1673, en jueces tcnicos), y dotado de un procedimiento especfico ms flexible, produce un caudal de decisiones ajenas al common law, adaptadas a la equidad del caso particular e inspiradas a veces en el derecho romano y cannico (Pero dentro del ya formado sistema ingles de conceptos, y siguiendo cerca el common law), que constituyen al otro gran conjunto ingles de procedentes: la equity. En 1875, modificado el procedimiento, se unen ambas jurisdicciones. Comparacin entre el sistema continental y el derecho ingles. Con una evolucin tan distinta, los conceptos de cada sistema son prcticamente intraducibles al otro, y as tambin el elenco de fuentes, en particular el valor y significado de la ley y la jurisprudencia. Desde luego, tambin en Inglaterra hay leyes y, hoy, muchas (materias ajenas al sistema tradicional). Pero la ley es como un complemento de la jurisprudencia, que sigue siendo la fuente principal. As, en el derecho continental, constituido por normas generales y abstractas, se trata de averiguar la regla vigente; interpretarla en relacin con las circunstancias del caso, y, si no hay ley aplicable a l, colmar ese vaci con el recurso a la analoga, y al espritu de la ley o el ordenamiento, para, en definitiva, sobre el conjunto de reglas y soluciones, desembocar en un sistema lgico y de claro perfiles (Los mismos cdigos son igualmente sistemticos); por el contrario el common law supone un derecho de perfiles difusos, en donde la sentencia no solo dicta la norma jurdica individual y concreta aplicable al caso en litigio, sino que manifiesta la norma jurdica en vigor, y cuyo esencia casustica deja subsistir numerosas lagunas, que habrn de colmarse mediante la razn ( la razn natural, o acaso mejor, como deca jurista Coke la razn artificial del derecho) El papel de la jurisprudencia, en suma, no solo consiste aqu en aplicar las reglas jurdicas, sino en descubrirlas; la ley, a su vez, es algo accesorio, destinada a completar el precedente judicial, pero sin

disminuir el papel del juez, a quien corresponde determinar hasta que punto y dentro de que corresponde determinar hasta que punto y dentro de que mrgenes el legislador tiene competencia para irrumpir con sus propias normas en el sistema del common law. Unificacin del derecho civil en Europa por la unin europea. Actualmente la unin europea esta iniciando un proceso de unificacin de derecho privado tanto civil como comercial, para fortalecer el mercado comn. Si este proceso finaliza con xito, los derechos civiles y comerciales de las naciones europeas miembros de la unin europea se van fusionar en un solo derecho civil, de carcter supranacional o comunitario. Como consecuencia de esta unificacin normativa, las diferencias actuales entre el derecho del civil law de pases europeos continentales y el common law de Reino unido y de Irlanda, va desaparecer, existiendo un solo derecho unificado para toda Europa. La primera etapa de esta codificacin a nivel europeo, va ser el derecho de los contratos. Hace aos que se esta preparando por juristas europeos un cdigo europeo de contratos. (iv).-Espritu de derecho civil chileno. Antes de promulgacin del CC., la legislacin civil que regia en Chile, era principalmente la legislacin castellana combinaba el espritu del derecho romano, y el religioso que representaba el derecho cannico, con el de libertad del derecho germnico, moderado por la intervencin del estado, que no se entrometi hasta el periodo de independencia y organizacin nacional en las esferas propias de los organismos sociales. As, hasta la primera mitad del siglo XIX se admita el estancamiento de la propiedad inmueble por medio de los mayorazgos y las vinculaciones para mantener el esplendor de ciertas familias. La familia se consideraba, ante todo, como ncleo social, amparado por la religin, con arreglo a la cual nicamente se constitua, y la comunidad de vida indisoluble, que el matrimonio lleva consigo, genero el rgimen legal de la comunidad de bienes, restringida a los gananciales, y afirmo la autoridad del marido y del padre, como poder directivo de la mujer y de los hijos en el cumplimiento de los fines familiares. Esa misma combinacin del principio de libertad, con el de proteccin de los organismos sociales por estado, produjo en el orden de las sucesiones el sistema de legtimas, combinado con el de mejoras, reduciendo la libertad de disposicin en favor de los extraos; en cambio, el principio de libertad en la forma de la contratacin venia perfectamente determinado desde el Ordenamiento de Alcal. El cdigo civil de Andrs Bello no ha respetado generalmente estas caractersticas de la legislacin anterior. Abolido los privilegios de clase, llevando a la esfera civil el principio de igualdad de las modernas doctrinas polticas, y suprimidos los mayorazgos y vinculaciones, a favor del principio de la libertad en orden econmico, representa el cdigo en estas materias el espritu del individualismo, que le lleva hasta prohibir las substituciones fideicomisarias mas all del segundo grado y la propiedad corporativa. Esta misma corriente de indivualismo, de liberalismo poltico y econmico. En orden de sucesin, conserva el sistema de legitimas, corregido por el de las mejoras, y limitando hasta el sexto grado, en vez del dcimo grado, llamamiento a los bienes en las sucesiones ab intestado, y en cuando a la contratacin, si bien se mantiene el principio de libertad, se le ponen limitaciones, exigiendo determinadas y a veces excesivas solemnidades, desde el punto de vista de fuerza probatoria de los contratos. (v).-Tendencia a la desintegracin del derecho civil. Hubo un momento en que derecho privado y derecho civil se identificaban; eran lo mismo. Mas la evolucin y creciente complejidad de la tcnica, la economa y la sociedad han ido independizando materias del derecho privado, que se separan del derecho civil para gobernarse por otro sistema de normas con carcter propios, obedientes a principios un tanto divergente de los del sistema general, contenido en cuerpos distintos y acaso resolviendo sus conflictos ante jurisdicciones especificas o mediante procedimientos singulares. Por el momento, la especializacin se ha venido centrando en la actividad econmica de clase profesionales, determinadas como una rectificacin al derecho romano en el cual la profesin es algo mas o menos servil y, por tanto irrelevante, y cuyo derecho patrimonial, materialista y formalista, se estableci para unos ciudadanos sin matriz profesional alguno. La formacin de corporaciones de oficios (Gremios) en la edad media, el auge del trafico debido a los sucesivos descubrimientos geogrficos y tcnicos, y los problemas sociales y econmicos surgidos a raz e la revolucin industrial y su reflejo en la agricultura, hacen surgir ante el legislador zonas nuevas necesitadas de regulacin: caracterizadas las ms importantes por un denominador comn profesional: el comercio, el trabajo asalariado, la agricultura. En torno a tales denominaciones se constituyen sendos conjuntos autnomos de normas o derechos privados (al menos parcialmente), y caracterizados por su especial adaptacin al mbito vital al que se aplica.

As, en primer lugar, y desde edad media, el derecho comercial o mercantil, luego, como secuela de ala aparicin del obrero y empleado industrial, se va constituyendo desde fines del siglo XIX, el derecho del trabajo; y desde 1960, reindica anloga autonoma el derecho agrario.( Ejemplo Chile, el cdigo de aguas.) Sin perjuicio de lo anterior, se ve ltimos cdigos civiles del siglo XX, el deseo de unificacin del derecho civil con las nuevas ramas, ejemplo de esto CC., de Italia de 1942, donde derecho comercial se fusiono derecho civil, hay ejemplo de otros cdigos. Intervencin del estado. La simbiosis de normas de derecho privado y pblico en muchas zonas de la disciplina jurdica de actividad de los particulares(o la del estado al servicio del bien comn mediante la proteccin y fomento de los intereses privados), ha creado otras secciones del derecho con objeto y denominacin propios y cierta independencia cientfica. As el derecho urbanstico, fundamentalmente administrativo, pero con profunda incidencia sobre la propiedad inmobiliaria y los intereses privados en torno a ella, el industrial, regulando preferentemente bienes inmateriales de prevalerte inters en el trafico mercantil, pero de naturaleza civil y creacin administrativa, el inmobiliario registral o hipotecario; el areo. etc. Todos ellos con orientaciones y principios ms o menos peculiares, pero permaneciendo an sus normas privadas en el cuerpo del derecho civil. Desde hace ms de 100 aos, la aparicin de nuevas ramas que aspiran a desprenderse del tronco del derecho civil obedece a una constante de paulatina socializacin, reaccin natural contra el liberalismo extremo de la revolucin francesa y los economistas occidentales contemporneos suyos; las zonas de la realidad social donde ms fuerte y constante se independiza del derecho civil clsico. Ms an: en este se hace patente tambin la orientacin socializadora. Donde las codificaciones del siglo XIX contemplan una pluralidad de hombres sin clase ni profesin, enteramente libres, aislados e iguales, el legislador del siglo XX viene estableciendo normas a favor de los ms dbiles frente a los poderosos; organiza la vida econmica sobre los principios de la justicia distributiva y contempla en el ejercicio del os derechos un aspecto ineludible de servicio a la comunidad. En lneas de estos principios se regulan contratos que apenas dependen ya en su condicionado de la voluntad de las partes, sustituida por la del estado en inters publico, se ponen vnculos y limitaciones, a la propiedad en beneficio del bien comn; se atribuye la responsabilidad a quien, aun sin culpa, causa dao a otro en aprovechamiento de una cosa o energa; aumenta la vigilancia estatal en la incumbencias familiares; mejora la posicin de la esposa; se reconoce genricamente la prohibicin de abuso en el ejercicio de los derechos, etc. (vi).-La unificacin de los derecho civil y comercial. Nacimiento y desarrollo del derecho comercial. Se sabe, a travs de la investigacin histrica que la separacin entre derecho civil y derecho comercial no existi en Roma, donde floreca el derecho civil y se plegaba solcito, por obra de los magistrados y de los jurisconsultos, a las exigencias de la vida. El espritu de equidad que inform aquel derecho bast para ser eficaz tutela del comercio, ejercido lo mismo por los ciudadanos que por los extranjeros Slo en la edad media, los comerciantes, para defenderse de los abusos de los poderosos, y quiz -como insina socarronamente jurista Vivante- para cometerlos por su propia cuenta, se unieron a fines del siglo X en corporaciones distintas de otras clases sociales. Fue as como surge la categora de los comerciantes, que a travs de colegios constituidos para sus distintas ramas, lograron poco a poco un auge impresionante. Fueron primero los mercaderes de Amalfi, seguidos despus por los de Venecia, Gnova, Pisa y Florencia, quienes llegan a dominar el comercio mediterrneo, para extenderse ms tarde por los pueblos de Oriente, constituyendo establecimientos mercantiles en las plazas conquistadas por los cruzados cristianos, a quienes auxiliaron armndolos. Fue necesario crear instrumentos adecuados para el comercio entre estos distintos establecimientos y surgen as el cheque, la letra de cambio y las operaciones cambiarias. Pero al lado de este crecimiento gremial se produjo un proceso de coleccin por escrito de las costumbres de cada corporacin, ordenndolas cronolgicamente en tomos, que se llamaron Estatutos, que han servido de preciosos precedentes de una legislacin mercantil. Como estos estatutos estaban escritos en latn, lengua que no dominaban los comerciantes y sus jueces, fue preciso refundirlos en colecciones para lograr su difusin, sobresaliendo entre stas por su carcter de generalidad y mayor mrito: el Consulado del mar, para los mares de Levante: los Rooles o juicios de Olern, para los mares de Poniente; y las Leyes de Wisbuy, para los mares del Norte. Todo esto dio lugar a que al lado del derecho civil se fuera formando un derecho mercantil , con caractersticas cada vez ms propias, lo que determin que al llegar la poca de la codificacin se considerara la necesidad de elaborar un cdigo de comercio paralelamente al CC.

Fue as como en Francia, tres aos despus de la dacin del CC., denominado NAPOLEON, se dictara en 1807 un cdigo de comercio, sistema que fue seguido mundialmente en los cdigos del siglo XIX y se conserva actualmente en ordenamientos tan modernos como el venezolano (1942), el egipcio (1949), el filipino (1950) y el etope (1960), entre otros. Sin embargo, con el correr del tiempo las exigencias econmicas que, como dice Garrigues, antes fueron peculiares del comercio y de los comerciantes, se han extendido a otros sectores de la sociedad, por lo mismo que las operaciones tradicionalmente llamadas mercantiles se han hecho patrimonio comn de todos los ciudadanos... Las crisis econmicas han agudizado el espritu comercial, hasta el extremo que hoy todo el mundo especula sin distincin de clases sociales... Todo particular tiene cuenta en los bancos, extiende letras, paga con cheques y descuenta efectos... En semejantes condiciones de vida, el Derecho civil, rgido, grvido y estable, se ve obligado a buscar nuevas formas y principios en el Derecho mercantil. Por un lado, el gran desarrollo que alcanza modernamente la riqueza mobiliaria, constituida fundamentalmente por valores mercantiles de fcil transmisin; por otro lado, la movilizacin de bienes inmuebles a consecuencia de la difusin de las sociedades annimas, que van sustituyendo paulatinamente las explotaciones y empresas individuales, son muestra clara de la creciente insinuacin de las operaciones genuinamente mercantiles en el campo antes reservado a la contratacin civil. Este hecho ha trado consigo otra consecuencia notable en el orden de la tcnica jurdica, y es el traspaso al campo del Derecho civil de normas e instituciones jurdicas originariamente dictadas para satisfacer peculiares exigencias del trfico mercantil, lo que pone en evidencia hasta que punto es verdadero el fenmeno de comercializacin del Derecho civil, lo que facilita la futura tarea unificadora de los legisladores..." La integracin del derecho comercial con derecho civil. En su famosa conferencia de clausura de las Jornadas sobre reforma de la legislacin mercantil, realizadas en Madrid en el mes de mayo de 1979, el jurista espaol Garrigues Diaz-Caabate respondiendo a quienes sostienen que el derecho mercantil, al generalizarse, ha dejado de existir, se pregunta: Cmo se va a decir que se extingue el derecho que se introduce en otro derecho? Cmo se va a decir que el primero muere y el segundo subsiste? y responde: No, subsiste el Derecho mercantil a pesar de esta generalizacin que va a convertir en comn lo que antes fue especial... Se habr extinguido como Derecho especial, pero nadie ha dicho que un Derecho especial tenga que ser eterno. Aquel cuerpo compacto de normas mercantiles que regan la profesin de los comerciantes y fueron reunidos en los Cdigos de comercio, se va diluyendo, sin evaporarse; va penetrando en otros cuerpos de normas, abandonando la autonoma que tuvo en las Ordenanzas del comercio terrestre y de la marina dictadas en el siglo XVII y en los Cdigos de comercio del siglo XIX. Habiendo penetrado en todas nuestras actividades econmicas, llega a ser definido hoy como Derecho de la actividad econmica de los empresarios y de los no empresarios o como Derecho del mundo de los negocios. Eso es hoy el Derecho mercantil que sigue vivo y robusto Otros consideran que el fenmeno ha sido inverso, afirmando que as como el derecho mercantil se desmembr del civil por obra de los comerciantes medioevales, la desaparicin actual del comerciante, como gremio, ha ocasionado que todos los ciudadanos tengan el mismo status y, por ello, todos compartan el derecho comn, que se identifica con el derecho civil. Segn jurista Martins, en verdad, el comerciante no es sino la misma persona, natural o jurdica, apta para el ejercicio de derechos y obligaciones de orden privado que practica, habitual o profesionalmente, actividades mercantiles, por lo cual el polo que atrae la unificacin debe ubicarse en el derecho civil, que tiene carcter general, y no en el mercantil, que siempre se vio como propio y exclusivo de una clase determinada, que ha desaparecido o est en va de desaparicin. Agrega Ascarelli que no existen ya actos de comercio y, por ello, ya no existe una contraposicin entre acto civil y acto de comercio. Pienso que no debemos ver al derecho civil como uno general, y al derecho mercantil como uno especial, o viceversa. Ambos, como dice Rocco, son especiales y forman parte de la categora general de derecho privado. No creo, pues, que convenga hablar de una "comercializacin del Derecho civil o de una civilizacin del derecho mercantil", sino que el movimiento debe orientarse hacia lograr la unificacin de ambos derechos en el marco ms grande del derecho privado. Refirindose al cdigo civil italiano de 1942, dice jurista Messineo que " el nuevo cdigo, a pesar de su nombre, encierra en s, no solamente el Derecho civil, en el sentido tradicional del trmino, sino tambin el Derecho comercial, o sea el Derecho privado en su conjunto. Acercndonos ya al campo contractual, la biparticin del derecho privado que se ha realizado mediante la existencia paralela en los ordenamientos jurdicos de un CC. y un cdigo de comercio (que en nuestro caso conserva la categora del "acto de comercio" y el status del comerciante"), da lugar a que contratos que tienen el mismo efecto jurdico, sean regulados simultneamente por uno y otro cdigo, lo que determina, segn jurista Mantilla Molina que "es frecuente que las dos partes que celebran un contrato,

una de ellas ejecute un acto de comercio y la otra un acto civil; lo que acontece, por ejemplo, cada vez que un particular compra una cosa de un comerciante establecido, para su uso o consumo". En tales condiciones, todo hace pensar que, en la realidad social en que nos encontramos, la unificacin de los derechos civil y comercial es la nica solucin sensata e idnea para lograr que las relaciones jurdicas entre los hombres se realicen dentro de un marco que comprenda a todos, desde que las fronteras entre el ciudadano comn (Hombre civil) y el comerciante (Hombre mercantil) se han difumado tanto que, en realidad, han llegado a desaparecer. Si echamos una mirada a nuestra vida diaria, pocos sentimos que estamos realizando unas veces una actividad civil y otras una actividad mercantil, sino que todos nuestros actos obedecen a una sola finalidad, que es alcanzar la realizacin de nuestros propsitos. Estos propsitos difieren, desde luego, de persona a persona, pero en ellos estn tan entremezclados nuestros fines de lucro y consumo que, si nos preguntaran en un momento determinado que es lo que estamos haciendo, encontraramos muy difcil responder si se trata de un acto civil o uno mercantil, dentro del concepto tradicional de cada uno de ellos. Por lo dems, la unificacin de ambos derechos constituye casi un clamor comn en la doctrina. No faltan, desde luego, los escpticos, como Brunetti, que piensa que los derechos civil y mercantil siguen siendo dos territorios separados, no dos sectores del mismo territorio, con lo cual se tiene (mediante la unificacin) en lugar de una obra de dos tomos, un tomo para dos obras. Esto en un orden de ideas. De otro lado, se tiene que la naturaleza de las obligaciones civiles es la misma que la de las obligaciones mercantiles. No es menos ni distinto deudor el obligado civil que el obligado mercantil. Volviendo al ejemplo del contrato de compraventa, tan obligado a transferir la propiedad del bien est el vendedor civil como el comerciante vendedor, y tan obligado a pagar el precio est el comprador civil como el comerciante comprador. Citando nuevamente a Aldemar Ferreyra, dice Martins que nada difiere, en efecto, esencialmente, la obligacin comercial de la civil. Nada distingue la relacin jurdica comercial de cualquier otra. La esencia es siempre la misma. Conjugando estas ideas, creo que en el tema de la unificacin de los derechos civil y comercial estamos empezando ya a vislumbrar la meta del camino. Algo nos ha adelantado Ripert al preguntarnos si no sera ms simple unificar el derecho en un cdigo nico de obligaciones, con lo cual nos evitaramos que todo hombre que tiene algn bien se vea obligado a abrir uno u otro cdigo para administrar y defender su fortuna. En esta lnea de pensamiento, nos gua Satanowsky en la misma direccin al decirnos que verificada la unificacin de las obligaciones y de los contratos que surjan d e las relaciones econmicas, desaparece el problema del contenido comercial, para cuya determinacin nicamente son tiles los actos aislados de comercio, ya que todos los actos, en virtud de esa unificacin, se regirn por la misma ley y estaran sometidos a la misma jurisdiccin. Recordemos en esta oportunidad el planteamiento de Garrigues de distribuir legislativamente las materias que hoy regulan los cdigos civiles y los cdigos de comercio en tres cdigos: 1).- Un cdigo nico de las obligaciones; 2).- Un cdigo de comercio para las instituciones genuinamente mercantiles; y 3).- Un cdigo civil que contenga las normas sobre personalidad, familia y sucesiones. Pienso que si se ha llegado a la conclusin que el derecho civil y el derecho mercantil forman parte de la categora general del derecho privado, quiz la solucin ms adecuada es realizar la unificacin a travs de un cdigo de derecho privado, que tenga diversos Libros, uno de los cuales sera el de obligaciones, en el que se producira la unificacin de las obligaciones civiles y mercantiles, correspondiendo los otros Libros a los Derechos de personas, de familia, de sucesiones y reales, as como el dedicado a la prescripcin y caducidad. En realidad, el sistema de nuestro cdigo de tener, adems, Libros sobre registros pblicos y derecho internacional privado, no responde a una tcnica adecuada. Este es el camino hacia el cual se ha orientado recientemente el legislador francs. Despus del fracaso, por razones polticas, de la promulgacin del proyecto franco-italiano de las obligaciones, se constituyeron en 1945 en Francia, simultnea y separadamente, una comisin Reformadora del CC., de 1804 y otra comisin reformadora del cdigo de comercio de 1807. Algunos aos ms tarde, cuando haban avanzado considerablemente sus respectivos trabajos, se reunieron ambas comisiones en su histrica sesin conjunta de 25 de octubre de 1949 en la que se decidi que no habr un Cdigo civil y un Cdigo de comercio sino un Cdigo de Derecho privado, que comprenda especialmente un Libro sobre las obligaciones, comn a las obligaciones civiles y mercantiles. Comentando esta decisin, Henri Mazeaud dice lo siguiente: Es evidente de una parte, que numerosos puntos del Derecho civil y comercial ganan al ser unificados; de otra parte, que existe una serie de contratos los ms corrientes, venta, transporte, seguros, contrato de edicin, etc., cuya naturaleza civil o comercial no est definida; o ms bien, que son civiles y comerciales, y algunas veces, al mismo tiempo, civiles y comerciales

Cabra entonces que se elaborasen para cada uno de ellos dos series de texto? Admitiendo que se reglamentara al mismo tiempo el derecho civil y el comercial, hay que decidir, puesto que slo en el dominio de las obligaciones que las dos materias se juntan o unen, si se consignar un libro de obligaciones luego de las disposiciones especiales del Derecho civil, lo que conducir a promulgar un Cdigo de Derecho privado. Las dos Comisiones francesas de Reforma del Cdigo civil y del Cdigo de comercio se han inclinado por este ltimo sistema. Unificacin de los contratos. Se dice, con razn, que cada rama del derecho tiene sus instituciones bsicas, que actan, respecto de todo el sistema, como supuestos claves de referencia y ordenacin, y que en el derecho contractual una de esas instituciones bsicas es la compraventa. Esto ha elevado el contrato de compraventa al rango de contrato tipo de los contratos con prestaciones recprocas. Por otro lado, desde el punto de vista econmico, la compraventa es uno de los principales medios a travs de los cuales se realiza el cambio. Segn afirma Rubino, por su funcin econmica, la compraventa es el ms importante de los contratos, y tambin el ms frecuente en la vida prctica. Correlativamente es el contrato ms amplio y minuciosamente regulado por el cdigo. Lo siguen en importancia el mutuo y la fianza que, con las posibles excepciones del arrendamiento y de la prestacin de servicios son los contratos tpicos civiles y mercantiles de mayor difusin. En tercer lugar se encuentran los contratos de permuta y depsito que, no obstante su relativa importancia, contribuyen a hacer ms efectiva la unificacin contractual. Lo que debe destacarse es que los cinco contratos unificados eran considerados mercantiles por el cdigo de comercio en virtud de criterios completamente distintos. La compraventa y la permuta eran mercantiles cuando versaban sobre cosas muebles para revenderlas. El mutuo (prstamo) era mercantil si alguno de los contratantes fuera comerciante y si las cosas prestadas se destinaren a actos de comercio. El depsito era mercantil si el depositario, al menos, fuera comerciante, si las cosas depositadas fuesen objetos de comercio y si constitua por s una operacin mercantil o se haca como causa o consecuencia de operaciones mercantiles. Finalmente, la fianza era reputada mercantil cuando tuviere por objeto asegurar el cumplimiento de un contrato mercantil, aun cuando el fiador no fuere comerciante. Esto traa como consecuencia que en todos los dems casos tales contratos, por razones completamente dismiles, resultaban de carcter civil y quedaban fuera del mbito del cdigo de comercio. Conviene poner de relieve el interesantsimo anlisis que hace Valle Tejada de las distintas normas del CC., donde se observa la estrecha vinculacin con normas del Derecho mercantil, lo que lo lleva a hacer una invocacin final en el sentido que la unidad de contenido del derecho privado en el campo de las obligaciones y contratos determina la ya apremiante necesidad de optar definitivamente por la unificacin total en este campo del Derecho, dejando atrs cualquier hesitacin, desconfianza o prurito de autonoma que no resultan justificadas en la poca actual. (vii).-Los contratos atpicos. Debo tratar ahora sobre los problemas que presenta la aparicin de nuevos tipos de contratos. La inteligencia y creatividad de los hombres superan siempre la previsin del legislador, de tal manera que da a da se van imaginando nuevas relaciones contractuales, cuyas regulaciones no han ingresado an a los cdigos. Esto determina la necesidad de que el derecho siga a la vida y se vayan incorporando en ordenamientos legales los avances de la contratacin. Ello ha llevado a clasificar los contratos segn el criterio de su regulacin en contratos tpicos legales, contratos tpicos sociales y contratos atpicos. 1.-Es contrato tpico legal el que tiene una regulacin propia que lo identifica respecto a los dems. Por ejemplo, el contrato de compraventa, que est regulado por el CC. La tipicidad legal no puede generarse, o al menos nunca lo ha sido, de manera espontnea. Es inadmisible que el legislador considere, de pronto, que debe crear un contrato y lo regule en el ordenamiento legal, sin otro sustento que su conviccin personal. La realidad de la tipicidad legal es que se nutre de contratos creados por los particulares al margen de la ley, con caractersticas propias y distintas de los tipos legislados. Pero no es suficiente que los particulares creen estos contratos en forma aislada, espordica, sino adems que posean una reiteracin, frecuencia y uniformidad que determinen que la doctrina o la jurisprudencia los reconozcan como correspondientes a una realidad socio-econmica. Por ejemplo, el contrato de factoring, que es perfectamente tratado por la doctrina. Surgen as los contratos que se han llamado tpicos sociales. La tipicidad social es, pues, el reconocimiento doctrinal y jurisprudencial que encuentra su base en la costumbre, de contratos perfectamente identificados, que crean obligaciones especiales adecuadas a la finalidad de cada tipo de contrato, lo cual determina que se apliquen reglas comunes a todos los contratos de un mismo tipo, aun cuando cada uno de estos contratos no contenga una regulacin completa.

Los efectos de la tipicidad social son similares a los de la tipicidad legal. Basta que resulte claramente del contrato la voluntad de las partes de celebrar un contrato tpico social, para que sean aplicables a dicho contrato las reglas propias que la doctrina y la jurisprudencia han reconocido a ese tipo contractual. La tipicidad social es el prembulo o antesala de la tipicidad legal, pues, por regla general, la ley espera que un contrato determinado adquiera, a base de su reiteracin y frecuencia, una difusin que merezca su incorporacin a la contratacin tpica legal. Es conveniente poner de manifiesto que los contratos tpicos sociales son generalmente contratos nominados, pues la prctica les otorga un nomem juris para distinguirlos de los otros tipos. Se ha visto que por contraposicin al contrato tpico, es contrato atpico el que carece de disciplina particular, tanto legal como social (Doctrinaria o jurisprudencial). Aplicando rgidamente este concepto, se llegara a que slo es contrato atpico aquel que se encuentra hurfano de toda regulacin externa, de tal manera que todo el contenido y efectos contractuales no slo son originales sino tambin completos. Esto determinara a su vez, que tal contrato, adems de su disciplina propia, nicamente estara regulado supletoriamente por las pautas de los contratos en general. Este es el que la doctrina llama contrato atpico puro, o sea que no est influenciado por tipicidad alguna (legal o social). Estos contratos pueden ser calificados como autosuficientes. En principio, los contratos atpicos puros, siempre que renan los requisitos necesarios para ser contratos (agente capaz, objeto fsica y jurdicamente posible, fin lcito y observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad), son tan obligatorios como los contratos tpicos. Esto es as por cuanto, como dice acertadamente Messineo, en materia contractual impera un principio opuesto a aqul que rige para los derechos reales; no se impone el numerus clausus, sino, por el contrario, se concede libertad de creacin. Si bien es cierto que la inteligencia humana puede crear un contrato con caractersticas propias y absolutamente peculiares, de tal manera que no puede descartarse la existencia de contratos atpicos puros, la tipicidad legal y la social no son secas, estriles, sino que, por el contrario, tienen tal riqueza que es difcil que no ofrezcan a los contratantes disciplinas total o parcialmente adecuadas a sus necesidades. Esto ha dado lugar, en la prctica, a que sea ms fcil recurrir a determinadas reglas de un contrato tpico para adaptarlas al contrato particular que las partes desean celebrar, que inventar nuevas reglas totalmente originales. Por ello, dice Sacco que el contrato atpico no ha hecho aparicin an en un despacho judicial. De otro lado, puede ocurrir que, por ignorancia o descuido de las partes, un contrato atpico no contenga todos los elementos necesarios para su debida aplicacin, lo que obligar a buscar qu reglas de los contratos tpicos son adecuadas para colmar la laguna. La necesidad o utilidad de recurrir a las reglas de los contratos tpicos ha determinado la existencia de contratos que, no siendo total o parcialmente tpicos, se nutran de elementos de los contratos tpicos legales o sociales. Estos contratos pueden ser llamados contratos atpicos hbridos, desde que no son totalmente tpicos ni totalmente atpicos, sino que renen elementos de ambas categoras. Sin embargo, no debe entenderse que la sola existencia en un contrato de ciertas reglas atpicas da lugar a que nos encontremos frente a un contrato atpico hbrido. Ocurre con frecuencia que se introducen en un contrato tpico (legal o social) determinadas pautas que no son propias de ese contrato, pero que no llegan a desnaturalizarlo como contrato tpico, es decir no alteran o sustituyen sus elementos esenciales (essentiala negotti). Por ejemplo, si mediante un contrato una parte se obliga a transferir a la otra la propiedad de un bien a cambio de ttulos representativos de obligaciones dinerarias (que no fueran ttulos valores), podra decirse, con amplitud de criterio, que no se ha desnaturalizado el contrato de compraventa, mientras que si la obligacin del adquirente constituye la prestacin de un servicio, no hay duda que se tratara de un contrato atpico hbrido. La atipicidad hbrida puede presentarse bajo varias modalidades, segn el grado de vinculacin entre las reglas tpicas y las atpicas de un contrato. Siguiendo a Diez-Picazo los contratos atpicos que yo llamo hbridos pueden clasificarse en: contratos mixtos, contratos coligados Y contratos complejos. Son contratos mixtos aquellos que, dentro de un nico contrato, existen elementos propios de otros tipos de contratos. La categora ms usual del contrato mixto es el contrato combinado, en el cual uno de los contratantes se obliga a ejecutar varias prestaciones principales que corresponden a distintos contratos tpicos, y el otro promete una prestacin unitaria. Uno de los ejemplos clsicos del contrato combinado del CC., que lo incorpor como contrato tpico, el contrato de hospedaje, en el cual existen elementos propios del contrato de arrendamiento (el uso de la habitacin), de suministro (la provisin de alimentos) y de depsito (la custodia del equipaje), a cambio de una sola prestacin (el pago de la tarifa). La clasificacin de contratos en contratos mixtos puede dar lugar a pensar que slo los contratos atpicos pueden ser mixtos. Puig Brutau cita, sobre el particular, al civilista espaol Dualde, quien opina que todos los contratos son mixtos, tanto los tpicos como los atpicos , pues todos se componen de una

mixtura de prestaciones, que en un caso se encuentran reguladas por la ley y en el otro obedece a la creacin de los contratantes. Contratos coligados son los constituidos por la yuxtaposicin de varios contratos, distintos entre s, que se unen para alcanzar una finalidad determinada. Por ejemplo, el contrato de mutuo con constitucin de garanta hipotecaria. Se denominan contratos complejos o de doble tipo aquellos en que el contenido total del contrato encaja en dos o ms contratos tpicos, de tal manera que no hay una yuxtaposicin de contratos tpicos, sino una fusin de los mismos, como ocurre en el caso de la cesin de uso de un departamento habitacional a cambio de servicios de portera de un conjunto habitacional. Tambin podra ocurrir, aunque este caso no est considerado por Diez-Picazo, que en un contrato tpico determinado se introduzcan elementos de un carcter atpico, como sucedera si se cede el uso de un bien a cambio de la prestacin de servicios tursticos, o de asesora gerencial. Tampoco puede descartarse la posibilidad de que un contrato atpico contemple no slo las cuatro frmulas tradicionales de doy para que hagas, doy para que des, hago para que des y hago para que des y hagas. Estas diversas posibilidades pueden presentarse en base del principio de la libertad de contratacin que permite a las partes vincularse obligatoriamente entre ellas de las maneras que ms se compadezcan con sus intereses. El cdigo civil portugus de 1966 ha recogido muy acertadamente este principio al establecer en su artculo 405 que dentro de los lmites de la ley, las partes tienen la facultad de fijar libremente el contenido de los contratos, celebrar contratos diferentes a los previstos en este cdigo e incluir en stos las clusulas que deseen, agregando que pueden tambin reunir en el mismo contrato dos o ms negocios, total o parcialmente regulados por la ley. Sin embargo, el ejercicio del principio de la libertad contractual a travs de las modalidades anteriormente indicadas da lugar a que surjan dos dudas. Una primera relacionada con determinar si estamos en presencia de un solo contrato atpico hbrido o si se trata de varios contratos unidos entre s. Tal como dice Diez-Picazo en los casos de los contratos mixtos y en el de los y en el de los complejos hay suficientes elementos de juicio para pensar que se trata de contratos nicos, con variedad de prestaciones. La solucin no es tan fcil en el caso de contrato coligado, desde que, si bien existe una unidad de intereses, stos pueden alcanzarse tambin mediante contratos separados, aunque sea contextual. Discrepando de Diez-Picazo, me inclino a pensar que se trata de contratos distintos, aunque su coexistencia obedezca a un propsito comn y voluntariamente inseparable. El ltimo caso habra que juzgarlo aplicando las mismas reglas anteriores, segn el rol que jueguen entre s las respectivas prestaciones. La segunda duda recae en la disciplina normativa aplicable para resolver los conflictos que pueden presentarse en la interpretacin y ejecucin de los contratos atpicos hbridos, ya que la coexistencia de elementos propios de contratos diferentes no permite saber con certeza la regulacin aplicable. Para resolver esta cuestin la doctrina ha planteado dos soluciones; la teora de la absorcin y la teora de la combinacin. La teora de la absorcin es la ms antigua y parte de la base de que en un contrato atpico siempre habr un elemento preponderante que absorbe a los secundarios y que, podra decirse as, los adecua a su finalidad. Segn la teora que comentamos, debe buscarse la correspondencia de este elemento preponderante del contrato atpico con el elemento preponderante de un contrato tpico y aplicar a todo el contrato atpico las reglas de este contrato tpico. Por ejemplo, podr considerarse que en un contrato de hospedaje (cuando era atpico) el elemento preponderante es el arrendamiento del departamento habitacional, por lo cual se aplicara a todo el contrato de hospedaje las reglas del contrato de arrendamiento. No tard en percibirse que es difcil determinar cul es el elemento determinante de un contrato atpico hbrido, pues en gran nmero de casos todos sus elementos juegan un rol orgnico para la obtencin de una finalidad especfica, que es propia del contrato atpico, lo que precisamente ha llevado a las partes a celebrar el contrato atpico y no a ceirse simplemente a las reglas de un contrato tpico. En el mismo orden de ideas, la teora de la absorcin pondra a la sombra y restara importancia a aquello elementos, aunque sea secundarios, que dan al contrato atpico su rasgo caracterstico. En el intento de superar los inconvenientes de la teora de la absorcin, se ha formulado la teora de la combinacin, segn la cual el intrprete intentara identificar los elementos propios del contrato innominado, haciendo, como dice MESSINEO, un alfabeto contractual, y buscara si estos elementos existen en uno o varios contratos tpicos, hecho lo cual se aplicara al elemento del contrato atpico la disciplina del respectivo elemento del contrato tpico. Por ejemplo, en el citado caso del contrato atpico de hospedaje, se aplicara a la cesin de uso del departamento habitacional la disciplina del contrato de arrendamiento, a la provisin de alimentos la disciplina del contrato de suministro y al cuidado del equipaje la disciplina del contrato de depsito.

Se dice que mediante esta teora se obtendra una mayor flexibilidad, pues se podra clasificar los elementos y hacer de ellos una combinacin que permitira alcanzar el resultado que se busca. Si bien esta teora constituye un avance con relacin a la teora de la absorcin, no deja de presentar serias objeciones, pues no toma en consideracin que el contrato no es una mera acumulacin de elementos distintos entre s, que juegan el mismo rol, sino que todos estos elementos se reagrupan, perdiendo muchas veces su propia identidad o significacin aislada, para integrarse, quiz con un rol diferente, en un contrato original que, precisamente por ser atpico, no busca ser una nueva versin del contrato tpico. DIEZ-PICAZO piensa que la teora de la combinacin es aplicable a los llamados contratos coligados, por cuanto la yuxtaposicin no hace perder a cada contrato su naturaleza jurdica, y a los contratos mixtos pues, aunque en ellos se crea una unidad orgnica, constituyen elementos pertenecientes a diferentes tipos contractuales; pero que la teora de la absorcin es ms apropiada para los contratos complejos y para todos aquellos contratos atpicos en que puede establecerse un elemento preponderante. En cambio, Messineo considera que puede aplicarse la solucin eclctica de acoger ambas teoras y seguir el criterio de emplearlas segn las varias combinaciones de elementos, pero que, en el fondo, el nico mtodo seguro es regresar al viejo, pero fecundo, principio de la analoga. Opina Ossorio que la dificultad de aplicar el criterio analgico es frecuentemente insuperable, sobre todo cuando el contrato atpico ofrece similitud con diversos contratos tpicos, por lo cual sugiere que, sin perjuicio de manejar con tacto las tres teora (la de la absorcin, la de la combinacin y la de la aplicacin analgica), debe tenerse presente que el ordenamiento jurdico ofrece otros recursos a los cuales ha de acudirse con carcter primordial para suplir la ausencia de normas legales taxativamente aplicables a los contratos atpicos, que trasladados al derecho, son: - Los principios generales del derecho; - Las normas generales de contratacin; - La voluntad de los contratantes. Creo que la posicin de Ossorio, pese a ser la menos precisa y colocar al intrprete en una situacin de mayor incertidumbre es la que en el fondo permite solucionar el problema con mayores probabilidades de acierto. Debe tenerse presente que, por lo mismo que no encontramos en un campo, como es el de la atipicidad, en el que la creatividad e imaginacin de las partes son los ingredientes determinantes del contrato, la solucin de contar con los mayores elementos de juicio para encontrar el verdadero sentido que se ha querido dar a cada uno de los elementos del contrato atpico es posiblemente el mejor camino. Hay que tomar en consideracin que en los contratos tpicos el intrprete debe dar por cierto que el legislador los ha regulado cindose a todos los principios que el ordenamiento jurdico respeta, por lo cual no tiene que preocuparse de comprobar la validez del contrato en cuanto a su finalidad. Ello no ocurre necesariamente en los contratos atpicos, en los cuales son las partes las que introducen los elementos que ellas consideran convenientes para velar por sus intereses particulares, los cuales pueden encontrarse reidos con los intereses merecedores de tutela segn dicho ordenamiento. Por ello, el artculo 1322 del CC., italiano slo admite que las partes pueden concluir contratos que no pertenezcan a los tipos que tienen una disciplina particular, cuando ellos vayan dirigidos a realizar tales intereses En los contratos atpicos (puros e hbridos) la labor del intrprete es, pues, ms complicada que en los contratos tpicos, ya que no slo se debe determinar las reglas aplicables a cada contrato, sino tambin comprobar que mediante ellos se van a alcanzar intereses merecedores de tutela por el ordenamiento jurdico. No es este el lugar para exponer los contratos tpicos legales, tales como el contrato de fletamento y transporte martimo, el leasing, el contrato de depsito, el contrato de mutuo bancario, ni tampoco de los contratos tpicos sociales, como los de fideicomiso, underwriting, joint venture, factoring y franchising. Para terminar slo voy a tratar sobre un tema ntimamente vinculado con el futuro del contrato civil, como es el intervencionismo del Estado en la contratacin. En el siglo XIX, como consecuencia de las doctrinas liberales surgidas de la revolucin Francesa, el contrato adquiri un auge extraordinario porque se consideraba que el individuo no estaba ligado sino por su voluntad, sin ms lmites que los impuestos por el respeto a las leyes que interesan al orden pblico y las buenas costumbres. El tratadista espaol Castan describe as a qu se debi el auge de la autonoma de la voluntad: En un siglo como el XIX, dice, de acusado sentido individualista y liberal, nada extrao tiene que el contrato constituyera la figura central para explicar o construir todo gnero de relaciones jurdicas. Desde la creacin misma del Estado, justificada por medio del contrato social, o la imposicin de la pena, aceptada de antemano por quien haba de sufrirla, hasta la organizacin del mundo internacional, regulado por tratados de esencia contractual, y desde el matrimonio, basado en el consentimiento de los contrayentes, y hasta los derechos reales, que se constituan como una especie de pactos que obligaban a los desposedos a respetarlos. En aquella sociedad tranquila, prspera y burguesa, acuciada por la

dinamicidad del capitalismo y enfebrecida por el estimulante de los continuos progresos tcnicos, el contrato vena a ser la gran palanca apta para acelerar la circulacin de los bienes y, al propio tiempo, la figura flexible, acogedora y expansiva..., que brindaba propicia vestidura para modelar todo lo imaginable. Sin embargo, cambios fundamentales se produjeron en el siglo XX. Los ordenamientos positivos modernos han dejado de ser meros espectadores de la contratacin, que slo cuidan de evitar la violacin del orden pblico y de las buenas costumbres, para asumir un rol ms activo llegando, bien sea mediante normas expresas o bien mediante principios generales que autorizan la intervencin del juez, a ingresar en el antes vedado coto del contrato a fin de conducir la contratacin hacia las metas que el codificador considera ms adecuadas para el inters de la comunidad. Esta nueva orientacin ha dado lugar a que se haya escrito mucho ltimamente sobre la crisis del contrato. Otros hablan de la decadencia del contrato. Incluso se ha llegado a afirmar la muerte del contrato. Estos fenmenos tan dramticamente denominados, se atribuyen principalmente a dos causas: el intervencionismo del Estado en la contratacin, que ha determinado la intromisin de los poderes pblicos para regular el contenido obligacional; y la contratacin en masa, que ha dado lugar a que el cliente annimo pierda su facultad de modelar el contrato. Confo que esta exposicin permita encontrar el verdadero sentido de la evolucin del contrato privado en nuestros das. (viii).- Como conclusin. La evolucin histrica del derecho civil nos lo presenta como el sector del ordenamiento jurdico que se ocupa de la persona y sus diferentes estados, de su patrimonio y del trfico de bienes. Pero ms importante que determinar de qu se ocupa el derecho civil es analizar cmo se ocupa, pues de ah nace la crisis por la que est atravesando este derecho. Efectivamente, si hoy el criterio de valores est en crisis, el derecho civil no puede por menos de sufrir tambin las consecuencias de esa crisis. La del derecho civil es, adems, la del desmoronamiento de la sociedad que contempl la obra de la codificacin clsica del siglo XIX, y si estamos ante otra sociedad o hacia ella nos dirigimos, el derecho civil heredero de los cdigos decimonnicos nos va a servir de poco. La codificacin del siglo XIX se basaba en la afirmacin del individuo frente al Estado, sin cuerpos intermedios; el cdigo civil aseguraba el libre desenvolvimiento del individuo, de su voluntad. De ah que el principio de la autonoma de la voluntad, con su reflejo en el derecho de propiedad que se conceba absoluto y con las mnimas excepciones posibles a este absolutismo, fuese el pilar de sustentacin de todo el edificio. El sistema jurdico va a ser en realidad el sistema de los derechos subjetivos, seala jurista ORESTANO, de poderes del individuo. Pero la evolucin social ha ido por otros caminos. Los ideales de la burguesa, que detentadora de los bienes econmicos y de produccin quera un sistema que le permitiese su libre y omnmodo disfrute, no se han aceptado por inmensas capas de la sociedad sin poder econmico, para las que el juego de la autonoma de la voluntad no significa ms que la sumisin al ms fuerte y para la que los derechos subjetivos que les reconoce el ordenamiento jurdico no son ms que abstracciones. Por otra parte, el rechazo de un puro sistema liberal de economa, cuyo motor era la persecucin del inters individual que redundara en el bienestar colectivo, hace que la propiedad de los medios de produccin no se identifique con propiedad privada. Todo ello indica que el estado va a intervenir decisivamente en la vida econmica y jurdica, y que las normas no van a sancionar la autonoma de la voluntad individual sino que la van a dirigir o coartar en beneficio de los intereses colectivos o para evitar que sea un instrumento de dominacin de los dbiles. As, el propietario tendr cada vez ms deberes; no se le va a prohibir ya que haga o no haga, sino que se le va a obligar a un hacer. As, el empresario no impondr los contratos de trabajo que quiera a los que no pueden discutir sus clusulas. Es un nuevo orden jurdico distinto del cristalizado en la codificacin del XIX. Los principios escuetamente expuestos anteriormente producen un impacto en el Derecho civil, que se traduce en una disgregacin. Son derechos especiales los que surgen frente al derecho civil que queda como comn, en los que se desarrollan nuevas normas. Se habla as de un derecho del trabajo, de un derecho de la economa, de un derecho agrario, de un derecho bancario, de un derecho de arrendamiento, de un derecho urbanstico, etc. La disgregacin, como puro fenmeno externo e ndice de una especializacin tcnica o cientfica, no tiene trascendencia grave. La gravedad radica en a consolidacin de los desmembramiento, porque entonces se ha roto la unidad interna del derecho civil. La crisis del derecho civil codificado tiene otras causas. Bsicamente es de anotar su carcter excesivamente patrimonial, que hace que la persona se contemple y regule en funcin de sujeto de una relacin jurdica de aquella naturaleza y no por s misma: sus valores, sus bienes y atributos como tal persona pasan por completo desapercibidos y abandonados al campo de las declaraciones constitucionales

sonoras y espectaculares. Al derecho civil se le priva as de lo ms sustancial que tena, pues su funcin y su finalidad no es otra que la defensa de la persona y de sus fines. El movimiento contemporneo, por el contrario, est prestando una gran atencin al campo de los derechos fundamentales de la persona, al margen de las facetas polticas o penales del tema.

.2.-La codificacin de las leyes. Parte I Generalidades.

(i)-Definicin de cdigo. Una definicin de cdigo en el diccionario de real academia espaola es siguiente: Del latn codcus, der. regres de codiclus, codicilo). 1. m. Conjunto de normas legales sistemticas que regulan unitariamente una materia determinada. 2. m. Recopilacin sistemtica de diversas leyes. Por lo tanto se puede definir cdigo como una ordenacin completa y sistemtica, recogida en un texto escrito nico, de las normas referentes a una determinada, rama jurdica. Diferencia entre recopilaciones y cdigos. Las recopilaciones de leyes son agrupaciones de leyes promulgadas en muy diversas pocas, ordenadas por criterios puramente cronolgicos (Segn la fecha de su promulgacin), sistemticas (por materias) o mixtos (por materia y dentro de estas, por su cronologa) sin que entre todas las normas agrupadas exista una conexin intima ni estn inspiradas en unos principios orgnicos esenciales y uniformes en el conjunto. Los cdigos, por el contrario, son ordenamientos formados en un determinado momento histrico que pretende recoger toda la norma normativa dentro de la rama jurdica correspondiente con arreglo a las ideas polticas y sociales dominantes. Antecedentes generales. En todos los pueblos puede observarse una tendencia a recoger en un solo cuerpo legal las normas vigentes, porque ello supone un indudable principio de organizacin, pero los ejemplos son recopilaciones de leyes, en vez de cdigo legales. En poca antigua hallamos ejemplos de recopilaciones: El primero y ms famoso fue el cdigo de hamurabi, es texto jurdico ms antiguo de historia, que fue una recopilacin general, promulgado por el Rey Hamurabi, de Babilonia en el ao 2,000 antes de Cristo. Los cdigos que existieron en el derecho romano fueron los siguientes: Cdigo de Papiriano; Cdigo Hermogeniano; Cdigo Gregoriano (330); Cdigo Teodosiano (438); Cdigo de Justiniano (529 y 534). Estos cdigos son realidad recopilaciones generales, ya que se refieren a todas las materias del derecho romano, es decir, no se refieren a una rama del derecho en especial sino a todo el derecho, y son recopilaciones de las constituciones imperiales. (Decretos imperiales). De estos cinco cdigos el ms difundido es el cdigo de Justiniano, ya que es una recopilacin (consolidacin) mas acabada. Debemos destacar que para algunos autores en el derecho romano existi no un solo cdigo de Justiniano, sino dos cdigos de Justiniano, uno del ao 529 y el otro del ao 534. (ii).-El moderno movimiento de codificacin. Conforme al diccionario de la lengua espaola de la real academia espaola, "codificar es hacer o formar un cuerpo de leyes armnico y sistemtico". El resultado de la codificacin son los cdigos, que ya lo definimos en seccin anterior. El movimiento de la codificacin nace Europa con el pensamiento de la ilustracin, del racionalismo y la influencia de escuela derecho natural que domin el viejo continente a partir del siglo XVIII. Hasta ese momento histrico se acostumbraba, por la autoridad pblica o por los particulares, a recoger las diversas leyes vigentes en un determinado momento en un solo texto, recopilndolas. La idea de la codificacin es, sin embargo, ms amplia que la de una pura recopilacin de textos. Recopilar es reunir en un texto, por orden sistemtico o por orden cronolgico, las leyes que hasta un determinado momento han sido dictadas. Codificar es una tarea ms ambiciosa, una codificacin es la reunin de todas las leyes de un pas o las que se refieren a una determinada rama jurdica, en un solo cuerpo presidido en su formacin por una unidad de criterio y de tiempo. Segn ciencia jurdica, un cdigo es un cuerpo de leyes racionalmente formado y asentado sobre unos principios armnicos y coherentes. Un cdigo es siempre una obra nueva, que recoge de la tradicin jurdica aquello que debe ser conservado y que da cauce a las ideas y aspiraciones de todo signo vigente en la poca en que se realiza. Los cdigos tiene ideologa del promulga. Escuela del derecho natural.

La escuela del derecho natural del siglo XVIII, rompe con concepcin tradicional del derecho fundada por juristas romanos, lejos de reconocer la omnipotencia tradicional del soberano y de atribuirle la cualidad de leyes a los mandatos que emanan de su voluntad arbitraria, esta dispuesta, sin embargo, a ver en el soberano un legislador, le atribuye la funcin de reformar el derecho vigente, a fin de acabar con los errores del pasado, y a proclamar la autoridad de normas que se ajuste al derecho natural. Bajo el influjo de estas ideas, los pases del continente europeo se orientan hacia la nueva formula de la codificacin, muy diferente de la formula de la compilacin. La nueva formula codificada nos conduce a la etapa moderna de historia del derecho de familia romano germnico cannico: la etapa en que el descubrimiento y el desarrollo del derecho pesarn fundamentalmente sobre los hombros del legislador. El resultado ms espectacular alcanzado por esta escuela de derecho natural ha sido la codificacin. Esta, por revolucionaria que sea, no otra cosa que la consumacin lgica de la concepcin y la obra llevada a cabo siglos por las universidades. Desde hacia siglos, las universidades enseaban un derecho que presentaban como el modelo de la justicia. Con una gran perseverancia, se haba logrado inculcar esta idea en el espritu de los juristas. Estaban ahora convencido de la excelencia de este modelo y consideraban los derechos locales simplemente como un residuo arcaico de un pasado oscuro, un Ius asininum que perviva al lado del derecho modelo elaborado por las universidades. Caba preguntarse ahora: Por qu, bajo el signo de la razn que ahora alumbra y gobierna el mundo, no dar el paso decisivo que los tiempos reclaman despus de tan larga espera, y por que no convertir el derecho modelado por las universidades y complementado y perfeccionado por escuela de derecho natural en derecho vivo, real, aplicado en la practica de las diferentes naciones? En este sentido, la escuela de derecho natural significa un momento decisivo de la historia; por primera vez, se manifiesta la voluntad e convertir en derecho real el derecho ideal que se ensea; por primera vez puede decirse que la escuela del derecho natural lleva el inters de los juristas al derecho positivo. La codificacin constituye la tcnica que permitir hacer realidad la ambicin acariciada por la escuela del derecho natural, mediante el anlisis de la evolucin operada durante siglos en la ciencia romanista y la exposicin metdica, muy lejos ya de las compilaciones caticas de Justiniano, del derecho que conviene a la sociedad del siglo XVIII, el cual debe, por tanto, convertirse en su propio derecho, tanto en el plano de la teora como de la practica. Pero la codificacin no servir solo para realizar la fusin del derecho terico y practico; al propio tiempo permitir, gracias a la intervencin ilustrada del legislador, acabar con los arcasmos que a menudo han pervivido en la realidad, as como con la fragmentacin del derecho y la multiplicidad de las costumbres, que operan en muchas ocasiones como un verdadero obstculo en la practica jurdica y que ya no tienen ninguna razn de ser. Resumen. En los cdigos ha existido siempre un intento de tecnificacin y de racionalizacin de las actividades jurdicas, que se traduce, primero, en un afn por la simplificacin, que es una reduccin del material normativo, y una formulacin del mismo que se quiere que sea clara e inequvoca. Los cdigos vienen a expresarse en un lenguaje somero, lacnico y, en cierto modo, lapidario o, por lo menos muy comprimido, como si esa reduccin o comprensin ahuyentara los problemas. La tecnificacin quiere decir tambin instalacin del material normativo en unas condiciones que lo hagan ms fcilmente cognoscible y manejable. Por ltimo, la codificacin entendida como racionalizacin del mundo jurdico pretende la construccin de un sistema que se funda en la lgica jurdica y que pueda desarrollarse conforme a ella. En este sentido, en el ideal codificador es evidente la idea progresista de suponer que el orden jurdico sigue una lnea evolutiva de mejora. Los cdigos pretenden poner la legislacin al nivel de los adelantos de la ciencia jurdica. En otro sentido, la racionalizacin consiste tambin en la conveniencia de sustituir una prctica jurdica emprica y casustica por un sistema que proceda con una cierta automaticidad y que proporcione una mayor dosis de seguridad en los negocios y en las actividades jurdicas. (iii).-Orgenes de la codificacin. En el siglo XVII y primera mitad del siglo XVIII hay antecedentes de las modernas codificaciones en los pases escandinavos, pero en estos cuerpos legislativos existente confusin de materias y se regulan conjuntamente instituciones civiles, derecho penal, derecho eclesistico y procedimientos. (Cdigo de leyes de Dinamarca de 1683, Cdigo de leyes de Noruega de 1687 y el Cdigo de leyes de Suecia y Finlandia de 1734) Actualmente solo los cdigos de leyes de Suecia y Finlandia estn vigor, pero grandes reformas en su articulado.

2.-A finales del siglo XVII, tambin el movimiento codificador llego a Prusia, que promulga un cdigo, por influencia de la escuela de derecho natural, que se denominado Derecho territorial general de los Estados prusianos (Allgemeines Landrecht fr die Preuischen Staaten ALP), que acusa un enorme influencia de esta escuela jurdica, pero que no recoge las ideas sociales y polticas de la poca de la ilustracin. Adems este cdigo no aboli los derechos locales o provinciales de Prusia. El cdigo era muy largo, tena unos 19.000 artculos y cdigo universal, regulaba el derecho civil, penal, derecho pblico, administrativo, etc. Adems utilizaba un lenguaje muy casustico e impreciso, lo que hace difcil de comprender y utilizar adecuadamente en la prctica. El cdigo era un ejemplo tpico de una ley codificada del perodo de transicin entre el antiguo rgimen y la sociedad moderna, donde las viejas instituciones del derecho feudal (Los privilegios de la nobleza y la servidumbre de los campesinos) coexistieron con instituciones modernas. 3.-En Austria la labor de codificadora se inicia con la emperatriz Maria Teresa de Austria, influida tambin por escuela del derecho natural, y con el deseo poltico de unificar la legislacin de imperio. Una comisin, creada en 1753, concluyo en 1766 su trabajo codificacin, que gobierno no aprob, el proyecto conocido como Codex Theresianus; En 1786 fue promulgada por Emperador Jos II una primera parte revisada de aquel cdigo, conocido como cdigo Josefino, referente al derecho de personas. Siguen los trabajos de revisin bajo el reinado de Leopoldo II, se concluye el proyecto de 1796 y se concede como cdigo civil Galitzia en 1797. Todos estos proyectos de ley y cdigos sirvieron de base para cdigo civil de Austria de 1812. (iv).-Los primeros cdigos moderno. Los dos cdigos modernos son CC., austriaco y el CC., francs. 1.-Cdigo civil francs. En el siglo XIX florece el fenmeno codificador. Se abre con el CC., francs, llamado cdigo napolenico promulgado en 21 de marzo de 1804. El cdigo francs es una obra maestra, de enorme influencia en el mundo, sobre todo en el siglo XIX. Fue el vehculo de las ideas de la revolucin francesa, y responde a una ideologa tpica del liberalismo burgus, pues no en balde es la burguesa la que inicia la revolucin y la que, a la postre, sale vencedora. Es un cdigo que afirma el primado del individuo, de su igualdad ante la ley fuera de las circunstancias de su condicin social, y de su libertad, y de ah que sus pilares bsicos sean la libertad contractual, el carcter absoluto del derecho de propiedad y la responsabilidad civil basada en la culpa. El matrimonio se seculariza, adquiriendo la institucin un carcter laico y fundado en el contrato. Se sustrae a la iglesia el registro de los estados civiles, organizndose y regulndose detalladamente el registro civil. Ahora bien, el cdigo Napolenico no rompe con la tradicin jurdica francesa en la que se recoga el derecho romano y las antiguas costumbres, lo que hace es continuarla y adaptarla a las nuevas ideas. Es una sabia combinacin de tradicin, principios racionales (es la poca del racionalismo) y revolucionarios. 2.-Cdigo civil austriaco. En 1811 Imperio de Austria tiene su CC., el Allgemeines brgerliches Gesetzbuch, abreviado ABGB, de gran perfeccin tcnica e influenciado por las ideas de la escuela del derecho natural austriaca, pero preservndose de las ideologas de la revolucionarias francesa. El cdigo civil, se basa en plan romano de Gayo, y esta formado por un prembulo; normas introductorias y tres libros. 1 Parte: De los derechos de personas. 2. Parte: De las cosas. (Los derechos reales, el derecho de sucesiones, y el derecho de las obligaciones.) 3. Parte: De las normas comunes de las personas y de la propiedad. Este cdigo tiene como fuente los proyectos de cdigo civil elaborado en siglo XVIII, y tambin el cdigo de Napolen, pero no tiene mucha influencia fuera del mundo alemn. (v).-Crtica de codificacin moderna por la escuela histrica. La escuela histrica del derecho es una corriente doctrinal surgida en Alemania durante el siglo XIX, que afirma que el origen del derecho ha de situarse en base a la evolucin histrica de un determinado pueblo, cuyo espritu se manifestaba originariamente en forma de costumbres y tradiciones. Surge como oposicin al movimiento codificador, que pretenda unificar y sistematizar los cuerpos normativos. Tal corriente haba sufrido una proyeccin an mayor a raz de la codificacin francesa, con el posterior trasplante del CC., francs a pases y regiones de tradicin jurdica distinta. Entre sus partidarios ms notables, figuraron juristas tales como Savigny, Puchta, Jakob y Wilhelm Grimm, Eichhorn, Niebuhr y Windscheid, cuyos trabajos fueron desarrollados a partir de la escuela pandectstica, que se dedicaba al anlisis del derecho romano.

La escuela histrica terminara por establecer una " jurisprudencia de conceptos" (Begriffsjurisprudenz en alemn), a la que se opondra otro gran jurista de la poca, Rudolf von Ihering, quien defenda una vuelta a la realidad social en su denominada jurisprudencia de intereses. Pese a que muchos autores sitan el comienzo de los primeros textos historicistas en los escritos de Niebuhr y Gustavo Hugo, se considera que el inicio de la escuela histrica ha de situarse a raz de una polmica doctrinal surgida entre Savigny y Thibaut. ste ltimo publicara en 1814 "Sobre la necesidad de un Derecho civil general para Alemania", donde defendera la elaboracin e implantacin a corto plazo de un cdigo para toda la nacin alemana. Savigny le respondera ese mismo ao en un famoso texto titulado "De la vocacin de nuestro tiempo para la legislacin y la ciencia del Derecho". Segn el jurista Savigny afirmara que no era sensato aplicar un mismo cuerpo civil para toda Alemania, pues la tradicin jurdica nacional era demasiado endeble como para ser compatible con tal pretensin. Precisamente por ello, el jurista priorizaba la investigacin sobre los orgenes del derecho alemn, y ms concretamente, la recuperacin del derecho antiguo. Sostena tambin que la nica forma correcta de proceder era mediante una ciencia jurdica orgnica y progresiva que consiga aglutinar a toda la nacin, y no un sistema artificial que traera la unidad para slo una mitad de Alemania, dejando a la otra mitad muchsimo ms separada que antes. Savigny tambin sealo la falta de un buen tratado del derecho de Pandectas y de buenos textos de derecho. La carencia de un lenguaje jurdico, tcnico y preciso, como lo requiere la formacin de un cdigo. En consecuencia, para aspirar a la unidad jurdica se precisa ir vaya progresando paulatinamente hasta que llegue el momento propicio de crear un cdigo que no sea una imitacin de la cultura romana, sino autnticamente nacional Por otro lado, cabe destacar que el sustrato para que surgiera la escuela histrica se dio en los crculos intelectuales y acadmicos de la universidad de Marburgo, en torno a la figura de Savigny, quien influira decisivamente en Eichhorn y Jacob Grimm, este ltimo, alumno suyo entre 1802 y 1803. Aqu ya comenzaran a asentarse conceptos que iran ms all del mundo del Derecho, de manera que los principios de gentica cultural, de evolucin guiada por el Volksgeist, de creacin orgnica, de normativizacin mnima y dems, daran el salto desde el mundo jurdico al mundo

Parte II Era del derecho legislativo y la codificacin.

La promulgacin del cdigo de Napolenico inicio la era derecho legislativo y codificado en la historia del derecho en Europa y de Occidente. La ley como la declaracin de voluntad soberana de Nacin, se convierte en la norma principal del sistema jurdico de cada pas de occidente y reglamentara a travs de los cdigos el derecho privado. La costumbre pierde su supremaca anterior a esta era. El derecho privado se nacionalidad, los derechos civiles se convierten en derechos estatales, elaborado por legislador. (i).-Caractersticas de un cdigo moderno. Entre las principales caractersticas de un cdigo moderno podemos citar las siguientes: 1.-Casi siempre regulan slo una rama del derecho. 2.-Generalmente tienen ttulo preliminar. 3.-Son cuerpos legales muy conocidos entre los juristas y los particulares. 4.-Su redaccin casi siempre es encargada a una comisin de Jurisconsultos y Especialistas en la rama del derecho que regula el cdigo, para su posterior discusin, revisin y aprobacin. 5.-Constituyen una de las normas de mayor importancia dentro del sistema jurdico. 6.-Son redactados utilizando la tcnica legislativa mas depurada. 7.-Deben ser redactados tomando en cuenta la realidad social del territorio en el cual tendr vigencia, la legislacin nacional, la legislacin de otros Estados, la doctrina, la jurisprudencia y las costumbres locales. 8.-En la mayor parte de ellos, se introduce y suprime instituciones al ordenamiento jurdico. 9.-Cuando es promulgado, deroga todo derecho anterior a entrada vigencia. (ii).-La elaboracin de los cdigos. La codificacin por lo general es encargada a una comisin de jurisconsultos o un jurista para que redacten el cdigo. (Ejemplo Andrs Bello en Chile.) Adems es necesario precisar que al momento de legislar se debe elegir la codificacin slo para las ramas del derecho que se encuentran mas desarrolladas, sin embargo, esto no quiere decir que todas las ramas del derecho que se encuentran mas desarrolladas se encuentran codificadas o se deben codificar, por que para llegar a la codificacin el derecho debe evolucionar lo suficiente y tambin por que al

momento de legislar la codificacin es un sistema de legislar al igual que el sistema de legislar de las leyes especiales. Es decir, la codificacin es una tcnica de legislar que no debe ser utilizada en todas las ramas del derecho, sino slo en algunas ramas del derecho. (iii).-Clases de codificacin. La codificacin puede ser de dos clases: codificacin parcial y codificacin total. 1.-La codificacin parcial es cuando en un cdigo se regula slo una parte de la rama del derecho regulada. Ejemplo es el CC., espaol de 1889 solo codifico y regulo el derecho civil comn espaol, y no codifico el derecho civil especial de las regiones forales espaolas. Adems hay muchas leyes especiales que regulan varias reas del derecho civil, como ejemplo ley hipotecaria, etc. 2.-La codificacin total es cuando en un cdigo se regula total e ntegramente la rama del derecho regulado. Cuando promulgo el CC., chileno en el ao 1855, codifico todo el derecho civil vigente en poca. En ese momento histrico la codificacin era total del derecho civil. Poco a poco a lo largo de las dcadas, se promulgaron leyes especiales que descodificaron varias materias del CC., de Andrs Bello. (iv).-Derecho codificado y derecho no codificado. El derecho se divide en diversas ramas, sin embargo, los cdigos no existen en todas las ramas del derecho, en tal sentido el derecho se clasifica en dos grupos que son los siguientes: derecho codificado y derecho no codificado. Se denomina derecho codificado a las normas que se encuentran agrupadas en un cdigo como el cdigo civil, cdigo penal, cdigos procedimientos civiles y penales, cdigo de procesal penales, entre otros. Se denomina derecho no codificado a las normas que no se encuentran agrupadas en un cdigo. Pero teniendo en cuenta que la codificacin puede ser parcial, en una misma rama del derecho puede existir derecho codificado y derecho no codificado, por ejemplo en el derecho penal existe cdigo penal que es derecho codificado pero tambin existen leyes penales especiales que son derecho no codificado, lo mismo ocurre en el derecho comercial (en el cual existe cdigo de comercio que es derecho codificado y leyes especiales como la ley de sociedades annimas , la ley de ttulos de crdito, la ley de quiebras y la ley del mercado de valores entre otras normas que son derecho no codificado), y en otras ramas del derecho en las cuales existe codificacin parcial. Adems es necesario precisar que la jurisprudencia es un derecho no codificado. Actualmente la codificacin cada vez se expande a todas ramas del derecho, sea pblica o privada a pasos agigantados. Ventajas de los cdigos. Todas las instituciones jurdicas tienen ventajas por lo cual es necesario estudiar las ventajas de la codificacin. Los cdigos tienen la ventaja que todas o gran parte de las normas sobre determinada rama del derecho se encuentran agrupadas en un solo cuerpo normativo, lo que facilita el estudio y aplicacin del derecho. Por ejemplo si revisamos el derecho procesal civil vemos que es ms fcil estudiarlo y aplicarlo por que es un derecho codificado. Otro ejemplo es si revisamos el derecho civil vemos que es mas fcil estudiarlo y aplicarlo por que es un derecho codificado. Esto no ocurre en todas las reas y ramas del derecho, por ejemplo si revisamos el derecho tributario chileno, espaol o argentino vemos que si bien es cierto existen normas codificadas, existen muchas normas que son normas no codificadas, lo cual dificulta su estudio y aplicacin. Es decir, como en los sistemas jurdicos estudiados la mayor parte de normas de derecho tributario son normas no codificadas que dificultan su estudio y aplicacin. Adems son leyes contradictorias entre si. Desventajas de los cdigos. Las instituciones jurdicas no solo tienen ventajas sino tambin tienen en algunos supuestos desventajas. En tal sentido corresponde estudiar las desventajas de la codificacin. La codificacin tiene la desventaja de no poder aprobarse de un da para otro, sino que requiere todo un proceso, que incluye en muchos supuestos el nombramiento de una comisin revisora o comisin reformadora. Otra desventaja de los cdigos es que para modificarlos o sustituirlos es necesario vencer la resistencia a los grupos de intelectuales y grupos de poder que se resisten a los cambios. Si bien es cierto en el derecho nacional para modificar una ley se sigue los mismos pasos que para modificar un cdigo, en este ltimo caso es necesario precisar que si bien es cierto que se debe seguir el mismo procedimientos que cuando se modifica una ley, cuando se modifica o sustituye un cdigo es necesario cierto consenso por parte de los juristas (jurisconsultos, abogados, magistrados, fiscales, registradores, profesores entre otros) (v).-La tcnica de consolidacin de las leyes.

La consolidacin de leyes consiste en la agrupacin de la legislacin de determinada rama del derecho, sin modificar su contenido, la consolidacin se realiza en alguna rama del derecho no codificada. Es decir, la consolidacin es una especie de recopilacin. Codificacin y consolidacin. Muchos juristas confunden la codificacin con la consolidacin, por lo cual en el presente trabajo es necesario diferenciar ambos trminos jurdicos. La consolidacin no es igual que la codificacin, ya que la consolidacin es la agrupacin (Ordenacin) de la legislacin existente de determinada rama del derecho, sin modificar su contenido, es decir, es un proceso mas sencillo que la codificacin, ya que en la codificacin si se modifica la legislacin existente, pudiendo suprimirse e introducir nuevas instituciones al derecho, as como tambin introducirse nuevos principio jurdicos a la legislacin. En algunos supuestos la codificacin origina una previa consolidacin de la legislacin que corresponde a la rama de derecho estudiada, lo que ocurre generalmente cuando dicha rama del derecho no se encuentra codificada an. Los cdigos romanos no fueron propiamente cdigos sino consolidaciones, las cuales sirvieron para que el derecho madure y evolucione, sin embargo, en nuestro tiempo la consolidacin se utiliza en algunas ocasiones junto con la codificacin. Por ejemplo si reunimos en un solo cuerpo normativo (que podra denominarse cdigo de Empresa o cdigo Empresarial.) las principales normas empresariales sin modificar su contenido sera un proceso de consolidacin. Sin embargo, debemos precisar que casi en todos los supuestos la consolidacin ha sido superada por la codificacin. Ejemplo de consolidacin de leyes. Un ejemplo interesante de consolidacin de leyes en actualidad y bastante crtica por juristas, es la que hizo el gobierno federal argentino, que esta consolidando todas las leyes federales vigentes desde nacimiento de federacin argentina, en un Digesto Jurdico Argentino. El Digesto Jurdico Argentino: Una Obra Jurdica Monumental. En 1988 con la promulgacin la ley federal N 24.967, se creo el Digesto Jurdico Argentino. La obra es tan monumental que ningn pas hasta el momento la ha encarado, si bien comienzan a aparecer inquietudes parecidas, tentativas y justos empeos de emulacin. Pero la obra as como esta es nica, , afronta todo el derecho federal dividido por la ley que creo el Digesto Jurdico Argentino en 26 categoras o materias esto es todo el derecho federal y por completo. El digesto afronta el tema sustancial del derecho en vigor, esto es de resolver los problemas de contaminacin legislativa esto es del crecimiento desmedido de las normas legales sin un criterio valido que elimine del sistema las leyes que ya no estn en vigor por objeto cumplido, obsoletas y las tan temidas derogaciones implcitas. Ya que el sistema jurdico es una acumulacin de textos normativos en los cuales es relativamente fcil establecer los criterios de creacin, pues todos los sistemas los protegen con procedimientos especiales al fin de hacerlos reconocibles. El problema consiste en que el derecho vigente es un subsistema del derecho que fue creado, menos todo aquel que fue abrogado. Las abrogaciones explcitas se conocen, las implcitas, no. Y si no conozco el conjunto de textos normativos que constituye el subconjunto de normas derogadas, no puedo saber cual es el derecho en vigor. Y esto ms all de la cualidad cientfica del intrprete o su posicin en el ordenamiento. Ciertamente, para evitar la parlisis se atribuye a algn tribunal supremo (en cualquier sentido e instancia) declarar la ley en vigor, pero es como nombrar un arbitro en un juego en el cual mas de la mitad de las reglas no se sabe si rigen o no. El tema es que el sistema de leyes es el output mas importante del sistema poltico y si ese sistema esta contaminado o es de difcil determinacin las consecuencias en costos institucionales y de vida cotidiana son enormes. 1.-La obra. La elaboracin del Digesto Jurdico Argentino comenz realizarse en 1999 comenz la empresa consolidacin dividida en dos partes: una relativa a la redaccin de un Manual de Tcnica Legislativa y otra, mucha ms gran encargada de revisar todas las leyes federales argentina. La primera parte coordinada por quien escribe cont con un grupo de juristas lingistas, italianos, juristas documentalistas argentinos y juristas informticos italianos y miembros del Instituto per la Documentazione Giuridica del Consejo Nacional de Investigaciones italiano, que dirig entre 1983 y 1992. La revisin de todas las leyes y decretos reglamentarios ha sido una obra mas fatigosa y realmente monumental hecha por personal especializado de juristas, lingistas, informticos, documentalistas que ha

rondado la centena dirigidos todos por el Prof. Atilio Alterini (director general) y compuesta por los doctores Ramn Brenna (director tcnico) , Daniel Altmark (coordinador ejecutivo) y Horacio lvarez (Director Acadmico). El Manual finalizo en el 2001, se entrego y esta a disposicin en las publicaciones sobre papel que hizo el Colegio Publico de Abogados de la Ciudad de Buenos Aires. Consta de 25 definiciones, 71 reglas y ejemplos de la legislacin argentina sea para mostrar el modo correcto de legislar sea para mostrar el modo incorrecto. Tiene una check list , y los fundamentos tericos de su redaccin. El Manual ha sido ya utilizado por los juristas que han revisado las leyes y comienza a ser un estndar de legislacin. El resto del importante trabajo de seleccin, comparacin, eliminacin de todos los textos obsoletos redundantes y su reordenacin por grupos de expertos ha sido entregado en el mes de mayo por la Facultad de Derecho al Ministerio de Justicia y a la comisin bicameral del congreso federal previsto por la ley institutora. En todo se esta siguiendo los principios y el procedimiento fijados por la ley 24967 concebido para contar con un rgimen de consolidacin de las leyes nacionales vigentes y su reglamentacin 2. El Manual. Para la redaccin del Manual del Digesto Argentino se tuvo en cuenta la muy nutrida bibliografa que existe ya y que se apoya substancialmente en dos obras muy conocidas en sus respectivos mbitos de influencia: para el mundo del Statutory Law la obra de G. C. Thomtom, Legislative Drafting, Butterworths y para el mundo europeo continental el libro de D. Remy, Lart de faire les lois. Existe ya un nmero bastante importante de Manuales de este tipo. Los anglo americanos han dado especial atencin a la parte lingstica, en los pases de sistema continental europeo hay una verdadera caza a la mejor tcnica legislativa que empero comporta un elemento seriamente daoso para un Manual: su excesiva longitud. Baste al respecto el ejemplo de los manuales (pues hay mas de uno y esto es equivoco, como tener varios standard) de la cmara de Diputados italiana. El Manual del Digesto se atuvo a una estricta construccin muy escueta con 25 definiciones y 71 reglas. La eleccin del laconismo en materia de reglamentacin es una vieja conviccin de quien escribe. Es usual describir la parte interna (o cuerpo) de la Ley, ya sea desde un punto de vista formal (o de superficie), que desde un punto de vista de contenido (o profundo). La estructura del cuerpo del acto, segn el primer punto de vista, se manifiesta en el as llamado: articulado, la subdivisin del texto en particiones jerrquicas. Segn el segundo punto de vista, que podremos llamar "funcional" por cuanto se basa en las modalidades o funciones reglamentarias, el texto se describe como un grupo de disposiciones (que podemos interpretar como actos lingsticos variadamente reglamentados), de los cuales el manual ofrece un elenco ejemplificativo. De la correcta organizacin del texto se encarga la correcta secuencia de los diversos tipos de disposicin y la relativa y recomendada posicin en las zonas justas del cuerpo de los textos. Las 25 definiciones del Manual constituyen su primera parte y se constituyen un verdadero thesaurus pues cada una de ella esta referida a las otras para poner orden en un campo donde imperan muchas interpretaciones. En las 71 reglas las definiciones son respetadas a rajatabla. El Manual consta de cinco partes una primera sobre la estructura lgico sistemtica de las disposiciones normativas, una parte segunda sobre el lenguaje normativo, una tercera sobre la escritura de textos normativos, una cuarta parte relativa a las referencias (internas e externas) y una ltima dedicada a las modificaciones. Se siguieron al pi de letra las indicaciones de la ley 24967 y en la parte pertinente el decreto 333/85 en todo aquello que pudiese ser compatible con un sistema prolijo y coherente. Las reglas se dictan siempre en un ambiente que tiene un contexto interpretativo y no otro. Este acompaado de ejemplos de la legislacin argentina, sea para mostrar como se debe hacer, sea para mostrar como no se debe hacer. Hay frmulas para mostrar que en algunos casos el modo mejor de evitar equvocos es seguir frmulas pre establecidas, llenando solo los espacios. Esta tambin acompaado por una check list, esto es un escueto listado de enunciados que sirven para corroborar que se esta en la buena senda. Algo parecido a lo que hacen los pilotos de aviones antes de partir para asegurarse que la aeronave esta substancialmente en condiciones. Todas las consideraciones tericas estn obviamente fuera del Manual pero lo acompaan para afrontar algn problema terico. 3. La revisin y ordenacin de las disposiciones normativas La revisin concreta siempre guarda sorpresas. As se descubri que ley N 1 hubo dos, afortunadamente una de ellas derogada. Que hubo en la argentina leyes con el agregado y medio Que hubo leyes secretas (parece un oximoron) que vuelven a ser cuestionadas en estos das por problemas polticos. Lo importante es que el producido de este trabajo consisti en establecer un universo de unos 45 mil enunciados normativos entre leyes y decretos.

A partir de all comenz la fatigosa labor para poder quitarle a) todos los textos que haban sido abrogados expresamente, b) todos los enunciados normativos que son objeto de caducidad por haberse terminado el objeto que dio lugar a la ley (como el de faroles a gas o postas) c) todos los enunciados normativos cuyo objeto estaba cumplido y d) finalmente la lista de aquellos enunciados normativos que deben ser eliminados por ser contradictorios a alguna parte del sistema jurdico que ha quedado en vigor. Obviamente esta ltima parte estuvo a cargo de una comisin de juristas destacados de cada una de las categoras jurdicas como esta previsto en la ley 24967. Estas materias son, derecho: 1.Administrativo. 2 Aduanero. 3. Aeronutico - Espacial. 4 Bancario, Monetario y Financiero. 5 Civil. 6. Comercial. 7. Comunitario. 8. Constitucional. 9. De la comunicacin. 10. Diplomtico y Consular. 11. Econmico. 12. Impositivo. 13. Industrial. 14. Internacional Privado. 15. Internacional Publico. 16. Laboral. 17 Medio Ambiente. 18. Militar. 19 Penal. 20. Poltico. 21. Procesal civil y comercial. 22. Procesal penal. 23. Publico Provincial y Municipal. 24. Recursos Naturales. 25. Seguridad Social. 26 Transporte y Seguros. Haciendo nmeros redondos gracias a los tres primeros criterios se paso de 45 mil textos normativos a unas 20.000 normas legales. Aplicando el ltimo criterio se llega a unos 5000 enunciados normativos de los cuales no habr ms de tres mil leyes con sus decretos reglamentarios. La tarea ha sido ciclpea pues como la ley del Digesto lo estableci todo el derecho argentino quedo dividido en 26 categoras (o materias) y la revisin y clasificacin final correspondi a un equipo de profesores de la Universidad de Buenos Aires, especialistas en cada una de las materias para aceptar, reorganizar y renumerar las normas que han quedado en vigor y decidir aquellas que deben ser abrogadas o derogadas. De esa manera el Digesto estar compuesto por 26 captulos divididos en letras (o subtemas de materia) y en ellas se encontrara la norma con su respectivo nmero. Esto es el sueo del Libro de las Leyes que nos explico un especialista norteamericano, Leyman Allen, pero que todava esta por partir en USA. La completitud y exhaustividad del seguimiento de cada texto normativo asegura la posibilidad de rastrearlo en un producto informatico de gran ductilidad y extraordinaria precisin. Es posible individualizar el texto actualizado por el tipo de norma, el numero, la fecha, el asiento, la rama del derecho en la que esta incluido si hay particiones externas, si hay refencias externas remontarse al texto original, etc. Esto es un grado de precisin documentaria difcilmente alcanzado hasta el momento sobre partes o sectores del derecho en todo el mundo. Lo extraordinario del Digesto Jurdico argentino es que esto se extiende a todo el derecho federal entre leyes y decretos. Importancia de este digesto. Muchos pases y estados estn siguiendo el sistema de consolidacin leyes creado por el Digesto jurdico argentino, y estn consolidando sus leyes. Ejemplo varias provincias federadas de argentina y varios pases de Amrica y Europa estn utilizando o intentan aplicar esta especie consolidacin de leyes vigentes. La descodificacin. Cuando se estudian instituciones jurdicas es necesario estudiar figuras jurdicas similares o inversas. En tal sentido corresponde estudiar la descodificacin. La descodificacin es un proceso por el cual algunas materias reguladas por un cdigo pasan a ser reguladas por otras normas, por ejemplo por leyes especiales. Por lo cual podemos afirmar que lo que ha ocurrido con el cdigo de comercio ha sido una descodificacin, por que algunas materias reguladas por el texto original de dicho cdigo, ya no se encuentran reguladas por el referido cdigo, sino que se encuentran reguladas por leyes especiales como los ttulos de valores que son regulados por la ley de ttulos valores, y las sociedades annimas que son reguladas por su ley de sociedades annimas, entre otras materias. En tal sentido lo que ha ocurrido con el cdigo civil se ha esta descodificando. Para algunos autores estamos atravesando por la edad de la descodificacin. Es decir, para estos autores la edad de la codificacin habra terminado. Sin embargo, consideramos que pueden existir distintas escuelas o corrientes en el derecho que existan en los diferentes Estados al mismo tiempo. Al igual que existe la exgesis al mismo tiempo que el anlisis econmico del derecho. La recodificacin. La recodificacin es un proceso legislativo que consiste en que cuando una materia que dej de estar regulada en un cdigo, y pas a ser regulado por otra norma como una ley especial. Luego vuelve a ser regulado dicha materia por otro cdigo similar. Por ejemplo, en Francia la legislacin de nacionalidad que estuvo varias dcadas regidas leyes especiales volvieron a ser regulado por el CC., existira un proceso de recodificacin.

Para algunos autores despus de la descodificacin de todas maneras se produce una recodificacin, lo que no es correcto por que la misma, es slo una opcin legislativa. Codificacin y especializacin de derecho por Juristas. Existen diversas especialidades en el derecho, en tal sentido los abogados pueden elegir las siguientes especialidades: derecho civil, procesal civil, penal, procesal penal, laboral, procesal laboral, administrativo, procesal administrativo, constitucional, procesal constitucional, registral, electoral, comercial, societario, bancario, concursal, burstil, empresarial, aduanero, entre otras. De estas ramas los abogados especialistas pueden dominar una o ms ramas del derecho. Debemos precisar que es ms fcil especializarse en ramas del derecho codificadas, como son el derecho civil, derecho procesal civil, derecho penal, procesal penal, penal militar, derecho de menores, tributario, entre otras. El derecho cannico esta codificado. Esto ocurre en todos los sistemas jurdicos que pertenecen a la familia romana germnica, como el sistema jurdico espaol, argentino, chileno, boliviano, venezolano, colombiano, alemn, suizo, belga, entre otros sistemas jurdicos. Y es ms difcil especializarse en ramas del derecho no codificadas, como son en el derecho peruano el derecho aduanero, el derecho financiero, administrativo, entre otras. Sin embargo algunas ramas del derecho peruano son no codificadas pero sus normas se encuentran reunidas en casi un solo cuerpo normativo como el derecho societario, concursal, entre otras. Adems existen ramas del derecho peruano y espaol y argentino que si bien es cierto son codificadas, al menos parcialmente como el derecho registral resulta complejo especializarse en las mismas. Codificacin y los abogados especialistas. Los abogados pueden especializarse en distintas especialidades, pero debemos destacar que existen mayor cantidad de abogados especialistas en las ramas codificadas que en las ramas no codificadas. Es decir, existen menos abogados dedicados al estudio de las ramas del derecho no codificado. Esta distincin solo puede existir en los sistemas jurdicos que pertenecen a la familia jurdica romano germnica. Por ejemplo la misma diferencia no puede existir en los sistemas jurdicos que pertenecen a la familia jurdica del common law, porque en esta familia jurdica no existen cdigos. (vi).-Los cdigos en los estados que pertenecen a la familia del common law. Los cdigos no se utilizan en todos los sistemas jurdicos, por ejemplo Inglaterra y Gales (Que pertenecen a la familia del Common Law) no cuenta con cdigos y su derecho es ms casustica que el de la familia Romano Germnica, a la cual pertenece el derecho Chileno. Estados Unidos (que tambin pertenece a la familia del Common Law) si tiene cdigos pero diferentes a los nuestros son consolidaciones - (a excepcin de Louisiana que si tiene cdigos similares a los nuestros, ya que dicho Estado pertenece a la familia Romano Germnica y han tomado como antecedente proyectos de cdigo civil de Francia. Para algunos autores en Inglaterra si cuenta con cdigos, aunque los mismos sean distintos a los nuestros, ya que son leyes tipo cdigo. Poco a poco el derecho ingles se esta codificando en determinadas ramas o materias. Ejemplo la ley de magistratura o organizacin de tribunales de justicia.

Parte III Clasificaciones de los cdigos.

(i).-Las clasificaciones. Los cdigos se clasificar de la siguiente forma: 1. Por su extensin. Se clasifican por su extensin en cdigos breves y cdigos extensos. 1).-Cdigos breves. Los cdigos breves son los cdigos de una redaccin breve, entre los que podemos destacar los siguientes: cdigo de la unin de las repblicas soviticas socialistas de 1922 de slo 435 pargrafos y tambin su cdigo de 1964 de 569 artculos. 2) Cdigos extensos. Los cdigos extensos son los cdigos que tienen una redaccin extensa, entre los que destacan el cdigo argentino de 1869 (Cdigo de Velez), el cual tiene 4051 artculos y el cdigo civil italiano de 1942 que tiene 2969 artculos. 2.- Por su amplitud. Se clasifican por su amplitud en cdigos generales y cdigos especiales.

1).-Generales. Los cdigos generales son los cdigos que abarcan todas las reas del derecho, como ejemplo podemos citar el cdigo de Prusia de 1794 y los cdigos de derecho cannico. (Los cdigos derecho cannico (Codex Iuris Canonici) de 1917 y 1983 de rito latino y el cdigo de los cnones de las Iglesias orientales (Codex Canonum Ecclesiarum Orientalium ) de 1990.) 2).-Especiales. Los cdigos especiales son los cdigos que regulan slo una rama del derecho, es decir, son los cdigos como los conocemos ahora en nuestro sistema jurdico, que regulan por ejemplo el derecho civil, el derecho penal u otras ramas del derecho positivo. 3.-Por el rea a la que pertenecen. Se clasifican por el mbito de aplicacin en cdigos de derecho privado y en cdigos derecho pblico. 1).-Cdigos que corresponden al derecho privado. Los cdigos que corresponden al derecho privado son cdigos que regulan una rama del derecho privado, pudiendo considerar entre ellos al cdigo civil chileno, cdigo civil Alemn de 1900, cdigo de Napolen de 1804, entre otros. 2).- Cdigos que corresponden al derecho pblico. Los cdigos que corresponden al derecho pblico son cdigos que regulan una rama del derecho pblico, entre los que podemos citar al cdigo penal, cdigo tributario, entre otros. 4.- Por el nmero de autores. Se clasifican por el nmero de autores en cdigos redactados por un solo autor y cdigos redactados varios autores. 1). Cdigos redactados por un solo autor. Los cdigos redactados por un solo autor son los cdigos que han sido redactados por un solo jurista o especialista, entre los cuales podemos citar al cdigo civil argentino de 1869, cdigo Andrs Bello de chile, entre otros. 2). Cdigos redactados por varios autores. Los cdigos redactados por varios autores son los cdigos redactados por varios juristas o especialistas entre los que podemos citar al cdigo civil peruano de 1984, cdigo procesal civil alemn de 1900, entre otros. 5.-Por el autor. Se clasifican por el autor en cdigos redactados por legislatura o una comisin de juristas. 1).-Cdigos redactados por el congreso o parlamento. Los cdigos redactados por el congreso o parlamento son los cdigos redactados por los congresistas o parlamentarios, es decir, son los cdigos que no han tenido como autores a una comisin de juristas. 2).-Cdigos redactados por una comisin de juristas. Los cdigos redactados por una comisin de juristas como el cdigo civil peruano de 1984 o el cdigo napolen de 1804. 6.-Por el grado de tecnicismo. Se clasifican por el grado de tecnicismo en cdigos por grado de tecnicismo: cdigos asequibles y cdigo altamente tcnicos. 1)-Cdigos asequibles. Los cdigos asequibles son los cdigos en cuya redaccin se ha utilizado un lenguaje sencillo, y la tcnica legislativa utilizada facilita su lectura y comprensin, entre los que podemos citar al CC., chileno y al CC., espaol de 1888. 2).-Cdigos altamente tcnicos. Los cdigos altamente tcnicos son los cdigos en cuya redaccin se ha utilizado una redaccin altamente tcnica como en el caso del CC., alemn de 1900 y CC. Peruano de 1936. 7. Por su vigencia. Se clasifican por su vigencia en cdigos vigentes, cdigos derogados en partes, y cdigos abrogados. 1). cdigos vigentes. Los cdigos vigentes son los cdigos que se encuentran vigentes en su totalidad. 2). Cdigos derogados en parte. Los cdigos derogados en parte son los cdigos cuyo articulado ha sido derogado en parte, entre ellos el cdigo procedimiento civil, derogado gran parte del libro III, de juicios especiales. 3). Cdigos abrogados. Los cdigos abrogados son los cdigos que no se encuentran vigentes, por haber sido derogados totalmente, entre los que podemos citar al cdigos de mineras. 8.- Por el mbito de aplicacin. Se clasifican por el mbito de aplicacin en cdigos total y parcial. 1). Total.

Un cdigo es de aplicacin total cuando el cdigo se aplica a todo el territorio de un Estado. Ejemplo cdigo civil de chile. 8.2. Parcial. Un cdigo es de aplicacin parcial cuando el cdigo es de aplicacin slo a una parte de territorio de un estado. Ejemplo de estos cdigos son el CC., de Catalua, el cdigo derecho civil de Aragn, se aplican solo en respectivos territorios autnomos. 9- Por la rama del derecho que regulan. Es la clasificacin mas utilizada y la rama regulada se encuentra en el nombre del cdigo, as podemos clasificar los cdigos de la siguiente manera: 1) Cdigos de derecho civil Los cdigos de derecho civil son los cdigos que regulan el derecho civil, entre los que podemos citar al CC., peruano de 1984, CC., Brasileo de 2000, CC., Austriaco de 1811, CC., Alemn de 1900 (BGB), entre otros. 2) Cdigos de derecho penal. Los cdigos de derecho penal son los cdigos que regulan el derecho penal, entre los que podemos citar al cdigo Penal, cdigo penal Peruano de 1924, entre otros. 3). cdigos de derecho procesal civil Los cdigos de derecho procesal civil son los cdigos que regulan el derecho procesal civil, entre los que podemos citar al cdigo procedimiento civil, entre otros. 4) Cdigos de derecho procesal penal. Los cdigos de derecho procesal penal son los cdigos que regulan el derecho procesal penal, entre los que podemos citar al cdigo de procedimientos penal y el cdigo procesal penal, entre otros. 5) Cdigos de derecho comercial. Los cdigos de derecho comercial son los cdigos que regulan el derecho comercial, entre los que podemos citar el cdigo de comercio entre otros. 6).Cdigos de derecho tributario. Los cdigos de derecho tributario son los cdigos que regulan el derecho tributario, entre los que podemos citar muestro cdigo Tributario. 10-Por el grado de originalidad. Los cdigos se clasifican por su vigencia en cdigo originario y cdigos que tienen en cuenta el derecho extranjero. 1) Cdigos originales. Los cdigos originales son los cdigos para los cuales no se ha tenido en cuenta el derecho extranjero. Es decir, son los cdigos para los cuales no se ha efectuado recepciones jurdicas ni totales ni parciales. Por ejemplo el cdigo de aguas, es derecho originario. 2) Cdigos que tienen en cuenta el derecho extranjero. Los cdigos que tienen en cuenta el derecho extranjero son los cdigos para los cuales se ha efectuado recepciones jurdicas externas parciales o totales. Por ejemplo son cdigos que tienen en cuenta el derecho extranjero el CC., peruano de 1984, entre otros. 11. Otra clasificacin. Los cdigos se clasifican en cdigos sustantivos, y cdigos adjetivos o procesales. 1) Cdigos sustantivos. Los cdigos sustantivos son los cdigos que regulan el derecho sustantivo, entre los cuales podemos citar el CC., y los cdigo penal, como el cdigo civil peruano de 1984, CC., chileno, CC., Peruano de 1852, CC., Espaol de 1889, cdigo civil Francs de 1804, CC. Italiano de 1942, cdigo penal peruano de 1991, entre otros. Sin embargo, debemos precisar que el CC. Peruano de 1984, contiene algunas normas procesales o adjetivas. 2) Cdigos adjetivos o procesales. Para algunos autores no se debe hablar de cdigos adjetivos sino de cdigos procesales. Los cdigos procesales son los cdigos que regulan el derecho procesal, entre los que podemos citar el cdigo procesal penal, cdigo de procedimiento Civil, cdigo de procedimiento penal, entre otros. 12.Por el nmero de ramas del derecho que regulan. Los cdigos se clasifican por el nmero de ramas del derecho que regulan. 1) Cdigos que regulan una rama del derecho. Los cdigos que regulan una rama del derecho son los cdigos que regulan slo una rama del derecho positivo como el CC., peruano de 1984, Cdigo Procesal Civil Peruano de 1993 o el Cdigo de Procedimiento Civil de Chile. 2) Cdigos que regulan varias ramas del derecho.

Los cdigos que regulan varias ramas del derecho son los cdigos que regulan dos o ms ramas del derecho como el CC., suizo y el CC., italiano de 1942 que regulan el derecho civil y el derecho comercial. Conclusiones: Luego de haber desarrollado el presente trabajo de investigacin sobre la codificacin, podemos concluir lo siguiente: 1) La tendencia legislativa es hacia la codificacin de todas ramas del derecho. 2) Hay poco conocimiento de los trminos jurdicos relacionados con la codificacin. 3) Modificar unos artculos de un cdigo no es descodificar. 4) De todos los cdigos, el ms extenso es el cdigo de derecho cannico y tambin los cdigos civiles. 5) En los cdigos se utiliza la tcnica legislativa mas depurada. 6) Los diferentes Estados no cuentan con los mismos cdigos, por ejemplo en el derecho nacional no existe cdigo Notarial, ni cdigo del Medio Ambiente. 7) Para hacer derecho comparado resulta importante conocer la codificacin y todos los temas relacionados con dicho tema, como la descodificacin y la recodificacin. 8) Conocer la codificacin facilita el estudio, comprensin y aplicacin del derecho. 9) Para estudiar la codificacin, es necesario un conocimiento bastante amplio del derecho, es decir, estudiar la codificacin amplia el vrtice de los juristas. 10) Estudiar la parte general de la codificacin es complejo para los abogados especialistas (por que por lo general slo conocen una o dos ramas del derecho, por ejemplo slo conocen civil o penal o procesal civil y civil), pero es sencillo para los juristas, y dentro de stos sobre todo para los jurisconsultos. 11) La recodificacin y la descodificacin son instituciones jurdicas poco conocidas entre los abogados. 12) Conocer la codificacin implica un dominio de todas las ramas del derecho. 13) La codificacin no es utilizada en todas las familias jurdicas. 14) La codificacin es slo una opcin legislativa, por lo cual la misma no debe utilizarse en todas las ramas del derecho. 15) La codificacin es muy utilizada en los Estados que pertenecen a la familia romana germnica. 16) En la actualidad el nico cdigo general vigente son los cdigos de derecho cannico. Lo que no ocurra hace dos mil aos, porque en dicho tiempo slo se encontraban vigentes cdigos generales. (ii).- De la codificacin civil. La primera rama del derecho que codifico en Europa fue derecho civil en casi todas naciones de Europa y otros pases de otros continentes. Los cdigos civiles ms importantes. Los cdigos civiles ms importantes de occidente actualmente son: 1.-Cdigo de Napolen. 1).-Importancia del cdigo. En el proceso de codificacin desatado en Europa durante los siglos XVIII y XIX, el CC., francs o cdigo de Napolen representaba la culminacin y el paradigma. La culminacin, porque no basta considerarlo como fruto inmediato de la revolucin, sino como el ms feliz y logrado resultado de varios siglos de desarrollo legislativo, doctrinario y jurisprudencial de un modo peculiar de entender al Ius Comune, el mos gallicus, sin olvidar ciertamente el crisol de costumbres; y, el paradigma, porque impuso una nueva lgica y porque no hubo en adelante proyecto de CC., alguno en el orbe que no tuviera como referente obligatorio a esta obra notable. A contrapelo de los cdigos de Baviera, del Landrecht prusiano y del CC., de austriaco, el cdigo no fue ms el producto del absolutismo, sino ms bien, de un iluminismo razonablemente liberal; poltica e ideolgicamente moderado, apaciguado ya del radicalismo de la revolucin, pero que recoga con fidelidad el programa ideolgico de la burguesa. Con todo ello, el modelo garantista que considera al individuo el eje de la sistematizacin del derecho ser su gua principal y prevalecer como filosofa. 2).-Fuentes del cdigo en general. El CC., francs encuentra su antecedente ms lejano en el Copus Iuris Civiles de Justiniano, preparada por orden del emperador romano, en Constantinopla, entre los aos 529 a 533 DC, pero, ms concretamente en las Instituciones de Gayo y de Justiniano, de donde recoge su ordenacin sistemtica. La vinculacin del cdigo napolenico con la compilacin de Justiniano no es, sin embargo, inmediata, hubo un intermediario histrico: El Ius Comune. La resurreccin de los estudios de derecho romano por obra de los glosadores en la baja edad media, a la vez que contribuy a un mejor conocimiento del derecho romano justinianeo, tendiendo un puente con antigedad clsica y post-clsica, hizo posible a los comentadores construir un derecho privado comn de base romana, con materiales mltiples derivados del derecho cannico, consuetudinario, estatutario, germnico, capaz de adaptarse a las relaciones creadas por las nuevas condiciones histricas y de imponerse por su carcter universalista a todo el mundo occidental.

La formacin de un derecho privado comn sobre soportes romanos allan el camino a la unificacin del derecho privado. En ese sentido, el cdigo se adscribe a la tradicin romanista y es el heredero del Ius Comune. Empero, dicha irrecusable filiacin no debe hacernos olvidar la existencia de otras fuentes normativas como las costumbres de cuo franco-germnico y filosfico como el iusnaturalismo racionalista. El texto del cdigo refleja, en efecto, mltiples influencias. Una parte de ellas fue tomada de los juristas que, desde el siglo XVI, haban venido trabajando con los materiales del derecho romano, en el interior de la rica tradicin culta del mos gallicus, una suerte de rama francesa en el interior del Ius Comune, inaugurada en Francia, curiosamente, por un jurista milans, Andrs Alciato (1492-1553); continuaba luego por los humanistas Jacques Cujaz (Cujacius, 1522-1590), el ms alto representante del humanismo jurdico, a la vez que severo crtico del mos italicus y por los trabajos sistematizadores de Hugh Doneau (1527-1591), ms conocido como Donellus. Otra contribucin importante, en esa marcha incesante a la sistematizacin que solo acabara con la promulgacin del cdigo, fue ofrecida por juristas prcticos como Charles Du Moulin (1500-1566) y Guy Coquille (1523-1603), quienes, sin perjuicio de manejar con solvencia las fuentes romanas, se complacan en consolidar y comentar el Derecho consuetudinario. Una frase de Coquille resume el ideario de esta corriente: "nuestras costumbres son el verdadero derecho civil". Vendran luego, cada vez ms cerca de la codificacin napolenica, los aportes fundamentales de Jean Domat (1625-1676), con su trabajo Les lois civilis dans leur ordre naturel (publicado entre 1690 a 1697). La obra de Domat, portadora de ambas tradiciones la romana y la consuetudinaria, lleg a ser utilizada por los codificadores en virtud a sus principios generales que, recogiendo al derecho romano, lo despojan de sus elementos anacrnicos y casusticos, proponindose una vocacin sistematizadora ms resuelta. Sobre la base del derecho romano, Domat, a la sazn, jurisconsulto de la monarqua absoluta de Lus XIV y estrecho amigo de Pascal, presentaba un sistema completo de derecho civil, al punto que su trabajo ha sido considerado con justicia "le prface du Code Napolon". Jean Domat, llamado por Boileau, "el restaurador de la razn en la jurisprudencia", dado que, como lo insina el sugerente ttulo del artculo de Marie France, Renoux-Zagam, su obra signific un trnsito "de los juicios de Dios al espritu de las leyes". De un sistema medieval, en el que la razn se echaba de menos, en el que prevalecan las ordalas o los juicios de Dios que confiaban el destino de los pleitos e individuos al aleatorio e increble "designio divino", a un sistema racional y predecible como el que habra de plantear un siglo despus Mostequieu en su famoso libro. Domat, pues, introduca cambios sustanciales en los mtodos de exposicin e interpretacin del derecho. La vieja escolstica se hallaba prcticamente desterrada de su pensamiento y, aunque, nos encontramos todava ante un jurista fuertemente imbuido por la fe religiosa y los dogmas eclesisticos (aconseja a los jueces, quienes "continuamente faltan a su misin", a "juzgar como Dios mismo juzgara"; se advierte al instante, el inters por sistematizar las heterogneas piezas del conglomerado jurdico: el derecho romano, el cannico, las Ordenanzas reales y las costumbres regionales, y, reformularlas en trminos generales. Por todo ello, puede decirse que Domat es uno de los precursores del cdigo y cumple en el plano de la jurisprudencia el mismo rol que en el campo filosfico ejerci Descartes: reimplantar la razn. Sin embargo, el proceso de racionalizacin del ingente material jurdico no acabara con Domat, puesto que uno de los esfuerzos ms logrados con este propsito fue emprendido por un jurista ms prximo an a la codificacin moderna Robert-Joseph Pothier (1699-1772), cuyo Trait des obligations, aparecido en 1761, recoga, sin considerarlos incompatibles, tanto el derecho romano como el droit coutumier o consuetudinario. Pothier simplificaba as la labor de los codificadores y su obra vino a ser, de hecho, un comentario anticipado de la obra de stos. Pothier tambin fue el autor de las clebres Pandectae justinianeae in novum ordinem digestae, comentarios sistemticos del derecho romano, que en la ltima fase de la codificacin sirvieron sustancialmente al legislador. 3).-Las fuentes del cdigo en particular: El Derecho Romano. Es digno de resaltarse que el derecho romano no tuvo fuerza vinculante en Francia. Los monarcas franceses estaban ms preocupados en defender su soberana frente al Imperio o, a lo que quedaba de l, mientras que los juristas, fieles al rey, tenan gran consideracin al principio, conforme al cual el derecho romano sera aplicado no en razn de su promulgacin por parte del Imperio Romano, sino ms bien en virtud de la fuerza de la costumbre y por sus cualidades intrnsecas: "non ratione imperii, sed imperio rationis. La desconfianza francesa por el derecho romano se deriva de una idea que se abri camino en el medioevo; segn la cual este derecho, como orden normativo del imperium romanum, sera un derecho imperial, y como tal, propio de toda Europa occidental. Como derecho imperial que era poda regir

eventualmente en Francia, hallando en dicho motivo fuerte oposicin, pues como se sabe, en la prctica, la idea de imperio (con la consiguiente pretensin universalista) se hallaba patrocinada por la monarqua germnica. El rechazo, de la naturaleza fundamentalmente poltica, llevo a decretar, en 1219, su prohibicin en la universidad de Pars. Prohibicin que se mantuvo hasta 1679, cuando el imperio germnico no constitua ya ningn peligro. A la hostilidad contra el derecho romano concurri tambin otra razn: el creciente prestigio de las escuelas de derecho y la competencia que ven en ellas las escuelas de Teologa. Con todo ello, en Francia, con cierto retardo se produjo una recepcin del derecho romano justinianeo y, a partir del siglo XIII florecieron centros de estudio en Toulouse y Orleans que rivalizaban con las Universidades italianas de Boloa, Ravena y Pavia. Sin embargo, la recepcin del derecho romano no alcanz la dimensin que tuvo en Alemania. Tanto la corona como los abogados prcticos continuaban aferrados al droit coutumier y estaban convencidos de su primaca. Este fenmeno hace de la experiencia francesa un caso singular, al punto que Dawson prefiere hablar de la "french deviation". Francia ocupa, en lo que atae a la recepcin, un lugar intermedio entre Inglaterra y Alemania; es decir, entre la carencia y el exceso. Recogi y recreo el derecho romano, sin incurrir en formas agudas de recepcin, conservando as su antiguo derecho. A pesar de la desconfianza que concitaba el derecho romano es innegable que en Francia, as como en gran parte del continente europeo se incorpor plenamente al patrimonio cultural de estos pueblos, configurando el Ius Comune, " espina dorsal de la historia del Derecho francs". No es casual que un estudioso como Maitland ligado al Common Law, y por lo tanto, fuera de sospechas filoromansticas, sostuviera con razn: "Europe whithout the Digest would not be the Europe that we know" ("Europa sin el Digesto no sera la Europa que conocemos"). Fue precisamente en las escuelas francesas donde el humanismo jurdico corriente que admiraba la cultura clsica y vea con ojos nuevos pero eruditos a la compilacin justinianea, logr su mayor esplendor, cancelando la hegemona que los italianos haban detentado durante ms de tres siglos en el estudio del derecho romano. Por otro lado, en la ltima fase de la codificacin, ste ocup un "puesto de honor", lo cual se comprende fcilmente, como anota Solari, puesto que "de los Derechos histricos era el ms perfecto, el menos lejano de las exigencias de un Derecho racional". 4.- El Derecho consuetudinario, particularismo jurdico y codificacin. Antecedentes. Otra de las fuentes de la codificacin napolenica, el droit coutumier prevaleca en la zona noroccidental, de origen franco-burgundo, es decir, en las tres quintas partes del territorio actual de Francia, contra las dos quintas partes restantes del rea centro-meridional del Droit crit de raz romana-visigtica. En realidad, esta diferencia no era tan rgida como a primera vista parece, puesto que en el sur del pas, en ciudades como Burdeos y Toulouse, haban tambin costumbres escritas de origen germnico, influenciadas, claro est, por el derecho romano vulgar primero, y por el justinianeo despus. Y viceversa, las regiones del norte no permanecieron inmunes al derecho romano donde tuvo el rango de ratio scripta supletoria; de modo que si un problema no estaba regulado por el Droit coutumier se recurra al derecho romano. Generalmente esto suceda en materias como las obligaciones y los contratos que exigan un tratamiento ms refinado. Derecho consuetudinario. En el norte tras la cada de los carolingios, entre los siglos X y XI, coincidiendo con la subdivisin del reino franco en innumerables secciones dinsticas y eclesisticas, esta regin del pas se vio anegada de costumbres locales. Eran tantas que, al cabo de un tiempo, hacia el siglo XIII, empezaron a aparecer, merced a la pluma de los prcticos, una serie de escritos jurdicos que describan las costumbres de una cierta zona. Entre la obras ms famosas pueden citarse el "Livre de Jostice ed de Plet, que describa las coutumes de Orlens; adems de la famosa completa y razonada recopilacin de Coutumes de Beauvasis llevada a cabo por Philippe de Beaumanoir. A pesar de estas fijaciones escritas de la tradicin oral subsista una tremenda fragmentacin de las costumbres, fue necesario entonces que el rey francs intervenga. Es as que Carlos VII, el ao de 1454, promulgo la ordenanza de "Montils-les Tours", a las que siguieron otras Ordennances reales en las que dispona que las costumbres de los diversos terrenos fuesen reformuladas por escrito con la colaboracin de funcionarios de la corona. Este arduo trabajo recin concluy en el siglo XVI, despus de vencer la resistencia que ciertas regiones, en especial de la Normanda, oponan. Paralelamente la Coutume de Paris, cuya redaccin se remonta a 1510, y que, en esencia, fue un cuerpo de jurisprudencia sistemtica del Parlamento de esta ciudad, terminaba por imponerse sobre el resto de costumbres locales muchas de las cuales asimila.

El ao de 1580 fue concluida una recopilacin de todas las coutumes, tal como haba sido dispuesto ms de un siglo antes, en 1454, por el rey Carlos VII, lo cual se logr merced a la amplia jurisdiccin del Parlamento de Pars. Se trataba de otro paso para lograr la unificacin legislativa tan deseada. La redaccin de las costumbres, a juicio de Olivier-Martin, "salva, a la Francia de una recepcin masiva del derecho romano como la efectuada en Alemania". Con la fusin de las coutumes en cuerpos orgnicos, aparece un derecho consuetudinario comn, idneo para amalgamarse luego con el droit crit. Sin esa condensacin previa, como advierten Zweigrt y Ktz, "el Cdigo Civil de 1804 no habra podido realizar la unificacin del derecho en Francia". La influencia del derecho romano sobre esa masa de costumbres germnicas tampoco estaba ausente. A pesar de que en Francia se haba logrado la unidad poltica y gracias a una tendencia centralista desplegada por la monarqua absoluta se haba conseguido cierta uniformidad en las costumbres, todava se presentaba en el pas la divisin entre regiones de droit crit y de droit coutumier. Un pluralismo jurdico insoportable para el Iluminismo, que, hizo proclamar a uno de sus genuinos representantes, Voltaire, entre irnico y mortificado: "Existen en Francia ciento cuarenta costumbres que tienen fuerza de ley, todas ellas diferentes. Una persona que viaje en este pas cambiar de ley con la misma frecuencia que su caballo cambia de lugar". Necesidad unificar el derecho. La codificacin, ante todo, deba acabar con ese particularismo jurdico de matiz feudal, sustituyndolo con un derecho general para todos los sbditos, fundado en la razn. Los inconvenientes de este particularismo jurdico no llamaban la atencin mientras la vida social se desarrollaba en el interior de pequeos territorios; pero al intensificarse las relaciones sociales con el cambio de las condiciones econmicas y el desarrollo de la manufactura y el comercio, con la centralizacin creciente del poder poltico que se propona la unidad poltica y administrativa, se hizo cada vez ms imperiosa la uniformidad y la certeza en materia legal. La lucha contra esa especie de maraa legal y consuetudinaria propia del medioevo y del antiguo rgimen alcanz incluso carcter programtico, al haber sido incluida como una de las exigencias del nuevo Estado en el titulo 9 de la constitucin de 1792. Tal haba sido tambin una inacabada aspiracin de la monarqua absoluta. La burguesa, ya en el poder, habra de proseguir y concluir este proceso. Con el cdigo el derecho civil, que hasta entonces haba sido considerado, en las regiones de droit crit, como "derecho de la razn", o "derecho natural", sustrado del arbitrio del soberano; o bien, en las zonas de droit coutumier, como un orden jurdico descentrado, territorial y estamental, garantizando por inmunidades feudales, se convierte en derecho del estado para "todos los franceses". Es, pues, el punto de arribo de un largo camino hacia la uniformidad jurdica. El cdigo napolenico no desatendi las costumbres hasta entonces existentes. As, frente a la diversidad de las fuentes utilizadas para su elaboracin (esa es virtud que explica en gran parte su perdurabilidad), un historiador del Derecho, Bertauld, exclamaba: Si, nosotros franceses, hemos nacido de la mezcla y el cruce de diversas razas, ellos tambin (los cdigos) son el resultado de una laboriosa y lenta fusin. Como a la nacin en la que se aplicaran, aquellos derivan de la complejidad y su genealoga est ligada a todas las variedades y a todas las races de nuestra historia... Como nuestra sangre... la fuente de nuestra legislacin no es slo gala ni puramente romana y, tampoco slo germnica. Ella ha recibido un contingente de todas". 5).- La filosofa moderna: Escuelas filosficas iusnaturalismo y jansenismo. Otro de los soportes del cdigo que no debe ser menospreciado es de naturaleza filosfica. Detrs de la tan decantada transaccin entre derecho romano y las costumbres, de la que ya hemos dado cuenta, se encontrara la confluencia de dos tradiciones filosficas imperantes en Francia, entre los siglos XVII y XVIII: la escuela moderna del derecho natural y la versin jansenista del protestantismo que profesaban muchos juristas franceses. Segn el autorizado criterio de Arnaud, discpulo de Michel Villey, la gentica del cdigo napolenico debera buscarse ante todo en la doctrina iusfilosfica. El cdigo aparece entonces como: "un trmino medio entre dos corrientes de la doctrina jurdica francesa. Por un lado, una corriente emprica, positivista, austera y reaccionaria, sostenida por una suerte de jansenismo jurdico y, por otro, una tendencia iusracionalista moderna,...". Arnaud insiste que el verdadero conflicto, antes que en el aparente dilema derecho-costumbre, se presentaba entre el viejo y nuevo orden jurdico, "entre la tradicin, auspiciada por el movimiento jansenista escptico y antirracional, y la corriente iusnaturalista moderna". Equilibrio difcilmente logrado que abarca las fuentes, el plan y hasta la sustancia del cdigo. Por eso, mientras que la primera cohesionaba las leyes positivas, sean escritas (lase racionalistas) o consuetudinarias (lase irracionalistas); la segunda pretenda que dichas reglas guardasen conformidad con la Razn.

La raz conservadora del cdigo se halla en la primera; es decir, en las fuentes especialmente en aquellas de procedencia consuetudinaria. La impronta revolucionaria burguesa en la segunda, es decir, en el plan, en la sistemtica. Con est se impulsaran las reformas econmicas y sociales que los tiempos demandaban, con aquella se controlaran los excesos, convirtiendo a la larga al cdigo, cuando las conquistas burguesas ya se haban consumado, en un instrumento de conservacin social. A pesar de que la tesis de Arnaud es muy sugerente, no han faltado, como es natural en la investigacin cientfica, algunas observaciones. Posiblemente, las atingencias ms slidas han sido formuladas por Giovanni Tarello. El desaparecido jurista italiano cuestionaba la sobre valorizacin que concede Arnaud a las fuentes doctrinarias. En ese aspecto el trabajo del estudioso francs asumira un "senso idealistico" y revelara una marcada propensin hacia "esquemas interpretativos en los cuales las cosas derivan de las ideas, antes que stas ltimas de las primeras". En efecto, sin negar el rol activo y, hasta la fuerza motriz que tienen las ideas en el complejo histrico, no se puede subestimar el papel de otros elementos sociales y culturales que se hallan completamente ausentes en el anlisis de Arnaud. En segundo lugar; Tarello estima que las categoras " cole du droit naturel moderne" y "jansenismo des gens de lois" ("escuela moderna del Derecho natural" y "jansenismo de la gente de leyes" lase operadores tcnicos del Derecho) son "bastante vagas", "intiles y equvocas. La primera expresin abarca a jusnaturalistas que van desde Grocio a Barbeyrac, incluyendo a figuras tan dispares como Pufendorf y Leibniz o como Locke y Wolff y, parece caracterizarse slo por su cotejo (formulado ya por Villey) con otra etiqueta "droit naturel classique", que abarca todas las doctrinas que esgrimen una concepcin no subjetiva del ius desde Aristteles hasta Surez, pasando por Tomasio. Encuadrar a los juristas franceses de la segunda mitad del Seiscientos y de la primera mitad del Setecientos en estas nociones, de por s muy discutibles, de "modernistas" y "jansenistas", hace perder de vista que se ocupaban del comentario de las costumbres y de la prctica judicial prevalecientes y echa sombras sobre el probado credo iluminista de dichos autores que, buscaban desde entonces qu duda cabe!, una sistematizacin ms racional del derecho. Resulta preciso, sin embargo, como lo hizo Arnaud, subrayar la importancia de la filosofa como un elemento fundamental en la construccin del cdigo, presentndolo como el resultado de largos aos de reflexin y de prctica jurdica. La importancia histrica de la escuela del derecho natural puede valorarse mejor si consideramos que los principios por ella elaborados se tradujeron en normas jurdicas positivas, dando vida y significado nuevo a las formas jurdicas tradicionales, como el derecho romano y las costumbres locales. Con esta filosofa se intentaba interpretar, modificar, corregir e integrar la tradicin, no destruirla. El derecho romano, por ejemplo, merced a los principios de dicha escuela adquiere un nuevo espritu. De otra manera, no se podra comprender cmo aqul haya terminado sirviendo a la causa de la libertad y a los fines del individualismo, "Despus de haber sido durante todo el Medioevo y en el perodo de formacin de los Estados nacionales, invocado contra la libertad individual, a favor del Derecho de los prncipes y en apoyo del absolutismo". Nutren tambin al cdigo y al proceso de unificacin legislativa que lo precedi, el pensamiento de autores tan diversos uno de otro como Mostesquieu, Rosseau y Voltaire, unidos, sin embargo, por su voluntad iluminista. Su pensamiento no solo influy en el campo de las ideas polticas sino, incluso, en la lgica y en la sustancia del derecho privado. La afirmacin del individuo, el carcter general e impersonal de las normas, la fe en el legislador y el rol meramente fonogrfico del juez son slo una muestra de una presencia harto elocuente en el cdigo. No estuvieron ausentes tampoco las doctrinas de los fisicratas, economista y filsofos al mismo tiempo. La conviccin de que la propiedad privada era de derecho natural (Recibida de Locke), la condena de la propiedad feudal, la libertad econmica y la emanacin del suelo constituan algunos de los fundamentos tericos bsicos que el CC., se encarg de recoger. Asimismo, gracias a la afirmacin de los derechos del hombre por la nueva conciencia jurdica, gestada a partir de la filosofa, fue posible la renovacin de los principios del derecho privado. Si observamos con calma, veremos que todas las reformas civiles que se sucedieron en el perodo revolucionario y que tuvieron su culminacin en el cdigo, procuraron a despecho de lo que realmente ocurri inspirarse en las ideas de libertad, propiedad e igualdad. La filosofa del derecho natural termin absorbiendo y recreando a las otras fuentes, pues, segn explica Solari: "ante la idea de unidad ningn sacrificio pareca grave: el derecho romano, cannico, germano, feudal, productos imperfectos del tiempo, deban de dar lugar al derecho eterno de la naturaleza". Resumen de las fuentes. Las fuentes directas del cdigo fueron: Las costumbres, especialmente las de Paris y sobre todo en materia de rgimen patrimonial del matrimonio y sucesiones; El derecho romano en materia de propiedad, las obligaciones, los contratos y la dote; Las ordenanzas reales antecedentes en algunas materias como

estado civil, donaciones y testamentos y leyes revolucionarias sobre mayora de edad, matrimonio e hipotecas. 6).-La gnesis legislativa del cdigo: Napolen y el consejo de estado. La gnesis externa ms inmediata del cdigo se inicia en 1800, cuando los cnsules (en la prctica Napolen Bonaparte que era el Primer Cnsul) designan una comisin integrada por cuatro miembros (que no eran precisamente revolucionarios, sino ms bien abogados y jueces prcticos): 1.-Franois Denis Tronchet (1726-1806), tratadista jurdico, traductor, y, en ese momento, Presidente de la corte de casacin; 2.-Jlix Julien Jean Bigot de Prameneau (1747-1825), abogado ante el parlamento de Pars, y comisario (Fiscal) del gobierno ante la Corte de Casacin Tronchet y Bigot tenian profundos conocedores del Droit coutumier. 3.-Jean-Marie-Etienne Portalis (1745-1807), alto funcionario administrativo, adems de brillante orador y escritor; y 4.-Jacques Maleville (1741-1824), magistrado de la corte de casacin, primer comentarista del cdigo, expertos los dos en el Droit crit. La comisin codificadora en pocos meses alcanza su proyecto al consejo de estado, tras haberse debatido el proyecto en la corte de casacin y en las diversas cortes de apelacin. El proyecto es discutido en el consejo de estado, con la participacin del mismo Napolen. El resultado de esta reelaboracin fue parcialmente rechazado por la legislatura, pero, hechas las modificaciones pertinentes poco a poco iba siendo aprobado, hasta que el 20 de marzo de 1804 fue promulgado en su integridad, bajo el ttulo de Cdigo civil de los Franceses. Nota final. Jean-Jacques-Rgis de Cambacrs fue una de las principales mente detrs de la redaccin del cdigo civil y supo aprovechar los trabajos de los grandes jurisconsultos de los siglos anteriores, sobre todo los de Portalis; es el autor del Discours prliminaire du Projet de code civil (Discurso preliminar del proyecto de cdigo civil), participo como cnsul en la tramitacin del cdigo y influyo en su redaccin. Napolen y el cdigo. En concurrencia con el impulso poltico e ideolgico de la revolucin, slo con la iniciativa de Napolen Bonaparte, designado Primer Cnsul en 1800, se pudo llevar a feliz trmino la codificacin de Francia. Adems la personalidad de este genial gobernante tie el cdigo en su espritu y contenido. No obstante de que durante esa poca se hablaba en plena campaa militar contra Inglaterra, se dio el tiempo para participar en los debates que se desarrollaban en el seno del consejo de estado. De ciento dos sesiones, dedicadas a debatir el cdigo, dirigi personalmente, cincuenta y siete. En los debates su participacin fue vivaz. No dejaba de insistir en la necesidad de que los trminos usados sean fcilmente comprensibles y hasta ciertas instituciones como la idea de una familia slida y patriarcal, la prohibicin de los hijos ilegtimos para indagar la paternidad, el divorcio consensual y la adopcin llevan su impronta. Articulacin y fuente directa. El CC., se compone de 2231 artculos, divido en un titulo preliminar sobre las leyes, y tres libros. Posee un Ttulo Preliminar donde hace referencia a la publicacin, a los efectos y a la aplicacin general de las leyes. El Libro Primero, (De las personas.) trata sobre la teora de personas en relacin con los derechos civiles, la nacionalidad, las actas de registro civil, el domicilio, la desaparicin de las personas, el matrimonio, el divorcio, la filiacin, la adopcin, la patria potestad y la tutela. El Libro Segundo (De los bienes y de las diferentes modificaciones de propiedad.), trata sobre los bienes, las cosas y su clasificacin, la propiedad y las servidumbres. El Libro Tercero (De los diferentes modos de adopcin de la propiedad.) se refera a los modos de adquirir la propiedad, comprendiendo las sucesiones, las donaciones, los testamentos, las obligaciones, los contratos, el contrato matrimonial (lo consideraba un contrato consensual, mostrando la fuerte concepcin laica del instituto) los privilegios, las hipotecas y la prescripcin. Como vemos la propiedad ocup un lugar destacado, en una sociedad donde el poder de la burguesa exiga el reconocimiento legal de sus cuantiosos bienes. Critica jurdico al cdigo. El cdigo no fue slo, sin embargo, el producto de la discusin en el consejo de estado, que habra finalizado, ms no iniciado el trabajo. "Los autores segn Esmein antes que sus profetas, fueron discpulos", que no lo consideraban como un punto de partida totalmente nuevo, como el inicio de una nueva era, sino, por el contrario, como una conclusin, como "punto de arribo y de partida al mismo tiempo, una sntesis del pasado que no debera excluir la sobrevivencia y la aplicacin del derecho precedente".

Es interesante la observacin formulada por jurista Helmut Coing cuando sostiene que el carcter revolucionario del cdigo se manifiesta ms en sus carencias, en el hecho que no contiene instituciones jurdicas antiguas. Falta, por ejemplo, la subordinacin feudal seor-vasallo. Est ausente tambin el censive o la relacin jurdica entre el dueo de la tierra y el campesino y se prescinde de las prestaciones personales que ataban al siervo a su seor. En este aspecto, el cdigo habra roto con la tradicin jurdica anterior. Pero si nos detenemos a examinarlo podemos extraer una imagen diversa, que la que se infieren sus deudas con el pasado. As, la construccin sistemtica reposa fuertemente en la clasificacin de las Instituciones de Gayo y Justiniano. Muchas de las instituciones jurdicas fundamentales como las obligaciones descansan ntegramente en el derecho existente antes de 1789. Lo que no debe olvidarse es que estn animadas de un nuevo espritu y en otras manos que no son ms las de la aristocracia. Tras el cdigo reposaban un conjunto variopinto de tradiciones y de intereses jurdicamente articulados que era impensable que fueran desarrollados en pocos meses de debate. Adems, el proceso de codificacin o, mejor dicho, la unificacin del Derecho en Francia eran de vieja data. La virtud de Napolen y de sus colaboradores fue dar trmino a este proceso. No debe de perderse de vista tampoco la posicin moderna que asumi el consejo de Estado, equidistante por igual del espritu reaccionario del Antiguo Rgimen y del radicalismo de la revolucin imprimen al cdigo de un espritu ideolgico y polticamente tibio. Basta echar una ojeada a la trayectoria poltica de los miembros de la comisin, de los "artesanos del Cdigo", en la feliz expresin de Arnaud, para cerciorarnos que no estamos ante legisladores con propensiones revolucionarias: 1.-Tronchet, proclamado por Napolen el primer jurisconsulto de Francia, fue defensor de Lus XVI; 2.- Bigot de Preameneu, un autntico realista, salv al rey de las Tulleras mientras se desempeaba como presidente de la asamblea, llegando a ser detenido bajo la convencin por sus ideas moderadas; 3.-Portalis, relator y decidido impulsor del proyecto, fue detenido y expatriado por la misma razn. Un particular inters revisten las ideas polticas y jurdicas de Portalis, en cuanto constituyen en gran medida una de las fuentes inspiradoras de la filosofa del cdigo napolenico. Tanto su libro "De lusage et de labus de lesprit philosophique durant le XVIIIe sicle " (Pars, 1820) como su famoso "Discours prliminarie prononc lors de la prsentation du projet de la commissin du gouvernement" constituyen una radiografa de su concepcin ms apaciguada. El ideal de Portalis se coloca a caballo de la licencia y la tirana. Ambas situaciones, a su juicio, son nefastas. En el Discurso Preliminar, documento esencial de la codificacin, refirindose a la poca reciente que lo precedi, dir: "si, en materia de instituciones y de leyes, los siglos de ignorancia son el teatro de los abusos; los siglos de la filosofa de las luces han sido, muy a menudo, el teatro de los excesos". Si en el plano poltico, Napolen fue artfice de un compromiso entre ex- monarquistas y ex-jacobinos; Portalis, en la dimensin jurdica, es un autntico intrprete del cdigo de 1804, que fue tambin un acto de compromiso. El cdigo aparece as bajo otro aspecto: una condicin indispensable de orden y pacificacin que, por un lado, rescataba las conquistas revolucionarias y las continuaba y que, por otro, morigeraba los excesos en los que se haba incurrido durante la revolucin, evitando cualquier radicalismo. Podra tratarse entonces, ms que de un ordenamiento revolucionario, de un cuerpo positivo reformista, de un "instrumento de paz y reconciliacin entre los ciudadanos". Napolen y los comisionados o "artesanos" coincidan en ese propsito y el cdigo traduca ese espritu. No se equivoca Corradini, cuando presenta a la codificacin francesa con una "doble faz", a la manera de la cabeza de Jano. Vista con la mirada puesta al pasado, considerando las luchas que fueron necesarias para afirmarse y los obstculos que a ella se oponan, es el producto de una autentica revolucin cumplida en nombre del liberalismo y el iluminismo. Vista en relacin al presente; especialmente, a partir de la idea propuesta por sus exgetas (que rechazaban el potencial rol creativo de los jueces), asuma el valor de un instrumento de conservacin para una sociedad que, si bien era "nueva" respecto al periodo de la monarqua del Setecientos, no estaba dispuesta a admitir transformaciones sucesivas. De revolucionario el cdigo se haca conservador. 2.-Cdigo civil alemn. En 1900 entro vigor el CC., de alemn o Brgerliches Gesetzbuch (BGB), obteniendo la ansiada unificacin jurdica de alemana. Su redaccin comenz en ao 1881 y considerndosele un proyecto de vanguardia para su poca. Historia. El ejemplo de la codificacin francesa produjo tambin en Alemania el deseo de tener un CC. (A pesar de la oposicin de la escuela histrica del derecho de Savigny), que sistematizara y unificara las diferentes y

heterogneas leyes vigentes en el territorio alemn. Sin embargo, la realizacin de ese proyecto durante la confederacin alemana era compleja debido a que no exista un rgano legislativo apropiado. Sin embargo, en ao 1871, los varios estados alemanes se unificaron federalmente y formaron el Imperio Alemn. Al comienzo, la potestad legislativa sobre materias de derecho civil era ejercida por cada uno de los estados federados, y no por la federacin o Reich. En el ao 1873 se aprob una enmienda constitucional (llamada "Lex Miquel-Lasker" - en referencia a sus autores, diputados Johannes von Miquel y Eduard Lasker) que transfera esta facultad a la federacin. Se formaron entonces varias comisiones codificacin que redactaron un solo texto, el cual se transformara en una codificacin civil para todo el Imperio, reemplazando la legislacin de los estados. Un primer proyecto, en 1888, no cont con apoyo suficiente. Una segunda comisin de 22 miembros, compuesta tanto por juristas como por representantes de los empresarios as como de las principales corrientes ideolgicas del momento, redact un segundo proyecto. As, despus de dcadas de trabajo, durante las cuales se recibieron las contribuciones de algunos de los mejores juristas de la poca y se observ el trabajo realizado en codificaciones anteriores tales como la francesa, finalmente se aprob el BGB por el parlamento del Reich en 1896. Entr en vigencia el 1 de enero de 1900 y constituye el principal estatuto de derecho civil de Alemania desde entonces. Escuela pandectstica. La pandectstica o pandectismo fue una doctrina jurdica europea posterior al humanismo jurdico y anterior a la codificacin, que alcanza su apogeo en Alemania en el siglo XIX. La escuela pandeststica trataba de analizar los textos del derecho romano siguiendo el mtodo de la dogmtica jurdica, es decir, buscando la extraccin de principios, as como la deduccin de conceptos nuevos, basados en la abstraccin a partir de conceptos anteriores. El CC., de alemn esta inspirado y redactado por esta escuela juridica. Modificaciones El cdigo ha sido modificado varias veces desde su promulgacin. Los cambios ms importantes ocurrieron en 2002, cuando el derecho de obligaciones, uno de sus cinco libros, fue reformado profundamente. Adems, la forma en que los tribunales construyen e interpretan las disposiciones del cdigo ha evolucionado de diversas maneras a lo largo del tiempo, y contina desarrollndose. Ello se debe al alto grado de abstraccin en que est redactado el cdigo. Recientemente el legislador ha intentado de incorporar leyes dispersas (descodificacin) sobre materias de derecho privado, nuevamente en el cdigo. Por ejemplo, la legislacin sobre arrendamientos urbanos que se encontraba separada en la "Miethhengesetz", ha sido incorporada de nuevo al cdigo. Importancia. El cdigo es la pieza central del sistema de derecho privado alemn. Las dems normas descansan en los principios de ste. De este modo en el cdigo de comercio alemn slo se encuentran reglas especiales acerca de las sociedades comerciales y sociedades limitadas, pues las reglas generales sobre sociedades contenidas en el cdigo les son aplicables. El sistema del cdigo es tpico de la escuela pandectstica del siglo XIX y ha encontrado crticas desde un comienzo por su falta de contenido "social". El legislador, junto a la aplicacin histrica del cdigo ha mejorado el sistema a lo largo de los aos con el objeto de adaptar el cdigo a este fin, con mayor o menor xito. Recientemente la influencia del derecho comunitario de la unin europea ha sido bastante fuerte y varias modificaciones al cdigo se deben a este hecho. Articulacin. El cdigo contiene cinco libros: parte general, derecho de obligaciones, derecho de bienes, derecho de familia, derecho sucesorio. Articulacin del cdigo civil. El cdigo civil alemn esta divida en 5 libros que es el siguiente: Libro primero: La parte general (Allgemeiner Teil), que abarca los prrafos 1 a 240, comprende la regulacin de elementos que tienen consecuencias en el resto de las partes del Derecho civil. : Las personas; Las cosas; El negocio jurdico; Los plazos; Prescripcin; Trasgresiones jurdicas; Garantas; Libro segundo: El derecho de obligaciones (Recht der Schuldverhltnisse), que abarca los prrafos 241 a 853, y describe los diferentes contratos o las obligaciones en general, incluyendo el derecho aplicable a la responsabilidad personal. Libro tercero: El derecho de bienes ("Sachenrecht"), prrafos 854 a 1296, que regula la posesin, la propiedad y otros derechos reales, y los diferentes modos de adquirirlos. Libro cuarto: El derecho de familia ("Familienrecht"), prrafos 1297 a 1921, que dice relacin con el matrimonio, la filiacin y dems relaciones de familia.

Libro quinto: El derecho sucesores ("Erbrecht"), que gobierna la suerte de los bienes de las personas difuntas, incluyendo los requisitos y efectos del testamento (Transmisiones mortis causa). El principio de abstraccin. Un elemento particularmente importante y distintivo en el sistema del cdigo es el principio de abstraccin (en la terminologa jurdica alemana Abstraktionsprinzip, aunque la palabra no aparece en ningn sitio de la ley), el cual domina todo el cdigo y es vital para el entender cmo el cdigo trata las instituciones jurdicas, tales como los contratos. Este principio, que en materia de propiedad se expresa en la distincin titulo y modo, es seguido por otros cdigos civiles de inspiracin romana, tales como el espaol y el chileno. Un ejemplo puede aclarar esto: en el sistema del cdigo la propiedad, como en la antigua roma, no se transfiere por el contrato de compraventa, como ocurre en la mayora de los sistemas que siguieron al cdigo civil francs. Por el contrario, el contrato de compraventa solamente obliga al vendedor a transferir la propiedad del objeto al comprador, mientras ste se obliga a pagar el precio pactado. El comprador no adquiere inmediatamente la propiedad en virtud del contrato as como el vendedor no adquiere el dinero. El pargrafo 433 ( 433) del cdigo explcitamente establece estas obligaciones de ambas partes. Entonces, el vendedor y el comprador han adquirido derechos (y acciones para exigirlos) recprocos. La transferencia de propiedad se verifica por otro negocio jurdico, la tradicin, que se regula en los pargrafos 929 y siguientes. As, una sencilla venta de bienes muebles que se paga inmediatamente en efectivo, ser para el cdigo civil un conjunto de (al menos) tres negocios jurdicos distintos: el contrato de venta mismo que obligar al vendedor a transferir la propiedad a comprador, y a ste a pagar el precio; la tradicin por la cual se transmite la propiedad al comprador y por la cual el vendedor cumple su obligacin; y el pago que transfiere el dinero del comprador al vendedor y por el cual el comprador cumple con su obligacin. Esto no quiere decir que los contratos en Alemania sean ms complicados para las personas involucradas. Los contratos ms cotidianos no son diferentes en su apariencia externa, respecto de otros sistemas jurdicos. Por ejemplo, si alguien compra un peridico en un kiosco sin siquiera decir una palabra al tendero, los tres negocios jurdicos mencionados se cumplirn por manifestacin tcita de la voluntad. Aunque el principio de abstraccin no es comn en otros sistemas jurdicos y puede contradecir el sentido comn del trfico comercial, es indiscutido en el sistema jurdico alemn. La principal ventaja del principio de abstraccin es su aptitud para proporcionar un sustento jurdico para casi cualquier transaccin comercial sin importar cun compleja sea. Un buen ejemplo es la venta con reserva de dominio. Si alguien compra un bien y paga el precio en cuotas, el sistema debe arbitrar dos intereses en conflicto: el comprador desea tener el bien comprado inmediatamente, mientras el vendedor quiere asegurar el pago ntegro de la compra. En virtud del principio de abstraccin, el cdigo otorga una respuesta simple: el contrato de compraventa obliga al comprador a pagar el precio ntegramente y exige al vendedor transferir el dominio de la cosa una vez recibida la ltima cuota del precio. Debido a que la constitucin de las obligaciones y la transferencia efectiva del dominio operan en dos negocios jurdicos distintos resulta fcil asegurar los intereses de ambas partes. El vendedor mantiene el dominio de la cosa hasta que se haya pagado completamente el precio y el comprador obtiene la tenencia de la cosa comprada. Si falta a su obligacin de pagar el precio el vendedor puede perseguir la cosa ejerciendo la accin de dominio. Critica. La crtica ms sobresaliente es que este cdigo utiliza un lenguaje muy tcnico (jurdico.) y especifico y se vuelve inteligible para las personas sin cultura jurdica. El ilusorio deseo, tpico del positivismo legalista, de pretender la regulacin completa de la realidad social oblig a los redactores del CC., de alemn a utilizar formulaciones abstractas y tericas; su carcter excesivamente dogmtico y tcnico lo dotaba de poca claridad y de difcil comprensin; su desconexin con la realidad social, que a fines de siglo estaba en plena crisis, hizo que quedara anticuado en la misma fecha de su entrada en vigor. Con todos esos obstculos e ntimas quiebras no poda la ley, como una campana de desigual metal, repicar anunciando una nueva era. La nacin la recibi sin un gran inters. Ms desproporcionadamente intenso fue su influjo fuera de las fronteras, pues, como trabajo de juristas, el Cdigo civil era una obra maestra y entonces, por cierto, la ltima y la ms moderna de la ciencia jurdica europea. Fue saludado como el Cdigo ms progresivo del mundo, y alcanz en Europa, y, por tanto, en el mundo, casi el mismo abolengo que el Code civil, (francs) modelo hasta entonces de codificaciones. Tras l estaba el prestigio espiritual que la ciencia pandectstica del siglo XII haba adquirido. Si hasta entonces el Code civil haba dominado, y no slo en los pases romnicos, ahora el BGB se coloc de opositor afortunado ante los Estados que an luchan por una codificacin moderna (Wieacker, o. c., 434 ss.) Influencia del cdigo en otros pases.

En general, el CC., de alemn influyo en las codificaciones de numerosos pases que configuraron su legislacin civil durante el siglo XX, y tambin en las de otros pases que haban seguido las lneas anteriormente trazadas por el CC., francs, llegando a tener repercusiones en la propia Francia, y incluso en Inglaterra. 3.-Cdigo civil suizo. Introduccin. El cdigo civil suizo (en alemn Schweizerische Zivilgesetzbuch, abreviado como ZGB) consta de cinco libros: personas, familia, de sucesin, de las cosas, y las obligaciones. El quinto libro de las obligaciones (Schweizerische Obligationenrecht, abreviado OR) ha guardado cierta autonoma con respectos a los otros libros del cdigo tanto as que en suiza en realidad, la legislacin civil se integra por dos cdigos, el CC. (Formado por cuatro primeros libros) y el cdigo de las obligaciones. La razn histrica de esto se debe que primera rama del derecho civil que fue codificada fue el derecho de obligaciones en el ao 1881, cuando se promulgo el cdigo de las obligaciones. El cdigo civil suizo fue promulgado en ao 1907 y entro vigor el ao 1911. Importancia. El CC., constituyo la obra ms importante de la legislacin suiza en materia de derecho privado. El CC. suizo se compone de un titulo preliminar que costa de 10 artculos y de cuatros libros que total contiene 977 artculos. El cdigo fue desarrollo por profesor Eugen Huber por orden del consejo federal y fue terminado en el ao 1907. Entr en vigencia en 1912. El profesor Huber quien trato, ante todo, de realizar una labor sencilla y popular, asequible no solo a los juristas, sino a la generalidad de los ciudadanos. Con este fin soslayo las obligaciones las abstracciones del cdigo alemn y la seca precisin del cdigo francs. El cdigo helvtico es muy conciso, no llegando a 1.000 el nmero de sus artculos, ni ninguno de estos a cuatro lneas. Se limita a enunciar preceptos generales y a indicar las aplicaciones ms importantes, o las atenuantes posibles, sin descender a pormenores. Cada artculo va acompaando de una nota marginal explicando del objeto. En cuanto a su estilo, es muy simple, casi familiar, usndose lo menos posible las expresiones tcnicas, lo que ha motivado determinadas censuras desde el punto de vista cientfico, hasta el extremo de haberse afirmado que el cdigo suizo aparece muy claro para quien lo leen, y bastante confuso para quienes lo estudian. Se observan en el mismo algunas lagunas dejadas por su autor expresamente con fin de ensanchar la esfera judicial. Al juez queda reservado apreciar las circunstancias de cada caso especial, mediante las formulas en virtud de su facultad de apreciacin si la equidad lo exige. Si parece posible y justo, etc. Adems, el cdigo proclama la independencia relativa del juzgador en los siguientes trminos: la ley rige todas las materias con las cuales se relacionan la letra o espritu de alguna de sus disposiciones. En defecto de alguna disposicin legal aplicable, el juez debe pronunciar su fallo segn el derecho consuetudinario, y en defecto de este, segn las reglas que el mismo establecera si fuere legislador. Sus resoluciones deben inspirarse en doctrina y en la jurisprudencia. Una de las caractersticas del CC., suizo es tendencia igualitaria, mucho mas acentuada que en las antiguas legislaciones cantorales. Llega hasta el extremo de renunciar a distincin entre comerciante y no comerciantes, incompatible, segn deca el mensaje del consejo federal de 1880. Con instituciones democrticas de suiza y espritu republicano de su poblacin. Tampoco distingue acerca de la naturaleza de la personalidad las personas morales, prescribe el art. 53 pueden adquirir toda clase de derechos y asumir todas las obligaciones que no sean inseparables a las condiciones naturales del hombre, tales como el sexo, la edad, y parentesco. Pero donde aparece mas acentuada la tendencia igualitaria es los derechos de familia y sucesin. Fuente del cdigo. Las fuentes jurdicas principales del cdigo suizo fueron: El CC. Alemn de 1896, y el cdigo napolenico de 1804. Tambin tiene como fuentes el derecho civil de los diversos cantones suizos. Una gran cantidad de normas e instituciones establecidos en el articulado del CC., alemn fueron establecidas en el CC., suizo en un lenguaje mas practico, sin duda este cdigo se deriva en gran parte de este cdigo alemn pero no es una copia, se indico por algunos que haber suprimido las largas definiciones del cdigo alemn y el haber utilizado un lenguaje mas popular fue una superacin de la tcnica usada por los alemanes. Historia de codificacin de suiza. Antes de la codificacin civil, los 25 cantones que forman Suiza tenan leyes y costumbres muy diferentes entre si. En muchos de los cantones suizos se iniciaron el proceso de codificacin de las leyes en siglo XIX. En los cantones franceses la influencia del cdigo Napolenico fue enorme, pero tambin predominaba las costumbres locales en reas tales como la tutela y regmenes matrimoniales, provocando una fuerte diferenciara en el derecho civil de un cantn a otro.

En los cantones alemanes la confusin era an mayor, aunque el cdigo civil de Zrich (1853-55) sirvi como modelo para algunos cantones en el proceso de codificaciones ms tarde. La codificacin civil nacional (Federal) fue impedida por las disposiciones de la constitucin federal de 1848 que dej como atribuciones a los cantones la legislacin del derecho privado. Estas dificultades fueron eliminadas en el ao 1872, a travs reforma constitucional, cuando el Gobierno Federal tuvo jurisdiccin para codificar el derecho de obligaciones civiles y comerciales a nivel federal. La primera etapa de codificacin fue el cdigo federal de obligaciones de 1881. Todava quedaba, segunda etapa, que era codificar resto de ramas del derecho privado. En 1896, se reformo la constitucin, y la federacin asumi la jurisdiccin para legislar en materia de derecho civil. El jurista Huber fue designado para elaborar un proyecto preliminar, y en 1901 se estableci una comisin para examinar este proyecto. Su proyecto, con muy pocos cambios, fue aprobado en el ao 1907 y entr en vigor en 1912. El cdigo introducido un sistema de registro de tierras e hizo cambios en muchos aspectos de derecho de familia y herencia. Derecho de Familia. La edad matrimonial es de veinte aos cumplidos para el hombre y de diez y ocho para la mujer. Los mayores de veinte aos se necesitan autorizacin o consejo para casarse. La consaguinidad constituye impedimento de lnea colateral entre los tos y sobrinos: la afinidad solamente lo constituye proviniendo de matrimonio y en lnea directa. El cnyuge culpable del divorcio vincular no puede casarse de nuevo antes de transcurrir en ao desde la declaracin, plazo que puede ampliarse hasta tres aos desde la sentencia; pero no se prohbe el matrimonio entre el adulterio y su cmplice. La forma de celebracin es exclusivamente civil, hasta el punto de que la solemnidad religiosa solo puede tener lugar despus de aquella: Los edictos han de publicarse en lugar del domicilio y en el nacimiento de cada contrayente y solo tienen seis meses de validez: la celebracin ha de realizarse ante el funcionario del lugar de la publicacin o, con certificado de esta, ante cualquier oficial suizo del estado civil. Las relaciones jurdicas entre marido y mujer estn muy bien reguladas por el cdigo. En general, la mujer esta sujeta a la tutela matrimonial del marido y en representada por este. El rgimen legal, en defecto de contrato, es el de la unin de bienes, en la que entran los que los cnyuges posean en el momento de la celebracin del matrimonio y los que adquieran con posterioridad, aunque conservando cada cnyuge la propiedad de sus aportaciones. El marido tiene la administracin y el usufructo de masa de bienes, respondiendo, en cambio, de las deudas durante el matrimonio. De la unin se exceptan, como bienes reservados, los destinados exclusivamente al uso personal de uno de los esposos, los que sirven al ejercicio de profesin o de la industria de la mujer, y los productos del trabajo de esta fuera de actividades domesticas. Los contrayentes pueden, antes o despus de la celebracin del matrimonio, adoptar en contrato cualquiera de los regimenes previsto por la ley, que son: unin de bienes, la separacin de bienes con o sin la estipulacin de dote, y el de comunidad universal. Tambin puede el cnyuge superviviente prolongar la comunidad con los hijos procedentes del matrimonio as como combinar la comunidad con el sistema de separacin o el de unin con respecto a algunos bienes o reducir aquella a las gananciales. Esta admitido el divorcio vincular, que puede tener lugar a peticin de uno de los cnyuges, por causa de adulterio (pidiendo se dentro de seis meses), asechanzas, malos tratos e injurias graves, condena a pena infamante, locura que dure mas de tres aos y sea incurable, abandono durante mas de dos aos sin que el culpable regrese dentro de seis meses despus de haberse requerido para ello judicialmente, y por cualquier otra causa que perturbe tan profundamente en vinculo conyugal que haga insoportable la vida en comn. Por las mismas causas puede pedirse la separacin de cuerpos. Si se pide esta, el juez no puede declarar el divorcio absoluto; pero pedido este puede declarar se la separacin si la reconciliacin de los esposos parece probable. La separacin puede declararse por un plazo de uno o tres aos o por un tiempo indeterminado: despus del tiempo fijado en el primer caso, o de trascurriendo tres aos sin reconciliarse en el segundo, puede pedirse el divorcio o en el segundo caso, el restablecimiento de la vida comn, pero los tribunales pueden no declarar el divorcio si el demandante tiene culpa en la causa que haya motivado la peticin del mismo. En lo concerniente a las relaciones pecuniarias entre los esposos , es cierto que el rgimen legal de unin de bienes no se halla inspirado en tendencia igualitaria, que venimos sealando, ya que al marido corresponde la administracin de los bienes aportados por la mujer al matrimonio, adquiriendo la propiedad de los mismos cuando son fungibles o bien ttulos al portador no individualizados; pero no obstante , la mujer puede obtener la separacin de bienes cuando sus intereses se hallan amenazados y, adems, reservarse bienes en la comunidad conyugal. La mujer casada tiene capacidad para comparecer en juicio, sin permiso de su marido, cuando sus intereses lo exigen, crear un domicilio separado, ejerce una profesin o industria, disponer ampliamente

del producto de su industria y exigir autorizacin judicial para que los deudores de los esposos quedan exclusivamente obligados a ella si el marido es negligente en el cumplimiento de sus deberes. La patria potestad es ejercida en comn por el padre y la madre y pertenece en pleno derecho al cnyuge superviviente. Tiene tambin privilegio en caso de concurso o quiebra del marido y, sobre todo, al realizarse la disolucin del rgimen matrimonial, alcanza su derecho hasta la adjudicacin de una parte de los beneficios obtenidos durante el matrimonio mientras que en caso de dficit queda este totalmente a cargo del marido. Derecho sucesiones. En este ltimo el cdigo suprime los privilegios de sexo y edad, que aun subsistan en cantones. Adems, se reduce bastante el derecho de los hijos legtimos en relacin con naturales: si estos son de madre, tienen las mismas facultades que los legtimos. Solamente en caso de sucesin paterna y cuando concurren con los hijos legtimos, queda el derecho del hijo natural reducido a percibir una parte equivalente a la mitad de lo que corresponde a un hijo legitimo (art.462). Las consecuencias de esta asimilacin parcial son tanto mas grave, en cuanto el hijo natural debe ser siempre reconocido por la madre (art. 302), y en caso de no reconocerle su padre voluntariamente, puede investigar la paternidad (art. 323). finalmente , la igualdad de los hijos en sucesin de sus padres no puede ser lesionada en absoluto mediante un testamento, porque el padre o la madre solo pueden disponer libremente de una cuarta parte de sus bienes, y aun mas, esta cuarta parte queda reducida 1/16 cuando hay cnyuge superviviente. La cantidad reservable como mejora carece de importancia. Estructura y contenido del cdigo civil. Introduccin. (Artculos 1-10) Primera Parte: El derecho de las personas (art. 11-89) Ttulo I: las personas naturales. Ttulo II: las personas jurdicas. Segunda Parte: El derecho de familia (art. 90-456) Titulo III: el matrimonio Ttulo IV: el divorcio y la separacin matrimonial Ttulo V: los efectos generales del matrimonio Ttulo VI: los derechos de los cnyuges Ttulo VII: la formacin de la filiacin Ttulo VIII: los efectos de la filiacin Ttulo IX: la asociacin familiar Ttulo X: la regulacin general de la patria potestad Titulo XI: la direccin de la patria potestad Titulo XII: el fin de la patria potestad Tercera Parte: el derecho de la sucesin (art. 457 - 640) Ttulo XIII: la sucesin legal Ttulo XIV: el testamento. Ttulo XV: la apertura de la sucesin Ttulo XVI: los efectos de la sucesin Ttulo XVII: la divisin de la sucesin Cuarta Parte: el derecho de las cosas (art. 641 - 977) Ttulo XVIII: condiciones generales. Ttulo XIX: los bienes inmuebles. Ttulo XX: los bienes muebles. Ttulo XXI: las cargas sobre los bienes Ttulo XXII: el depsito inmobiliario Ttulo XXIII: el depsito mobiliario Ttulo XXIV: la propiedad Ttulo XV: el registro inmobiliario Ttulo final: condiciones de regulacin. El titulo final referente a la entrada en vigor y su aplicacin del cdigo, que costa de 61 artculos con numeracin independiente. Cdigo de las obligaciones. El cdigo de obligaciones, como se ha sealado se ha integrado como el 5 libro del codigo civil, desde la promulgacion de este ultimo. Esta dividido en cinco partes: la primera contiene las normas sobre las obrigaciones; la segunda parte los contratos en particular; La tercera parte sobre las sociedades y coperativas; La cuarta parte sobre de comercio , la razon comercial y la contabilidad mercantil; La quinta parte sobre titulos de crdito;

Articulado del cdigo de obligaciones. Primer parte: Disposiciones Generales. Ttulo I: De la formacion de la obrigacion (art. 1-67 ) Ttulo II: El efecto de la obligacion (Art. 68-113 ) Ttulo III: La extincin de la obligacion (art. 114-142) Ttulo IV: Modos en las obligaciones (art. 143-163) Ttulo V: La cesin de crditos y la deuda (art. 164-183) Segunda parte : De diversias especies de contrato. Titulo VI: De compraventa y trueque (Kauf und Tausch) (Art. 184-238) Titulo VII: De la donacion (Die Schenkung) (Art. 239-252) Titulo VIII: Del arriendo (Die Miete) (Art. 253-274) Titulo VIII Bis: Arrendamiento de inmueble (Die Pacht) (Art. 275-304) Titulo IX: Comodato ( Die Leihe )(Art. 305-318) Titulo X: Contrato individual de trabajo (Der Arbeitsvertrag) (Art. 319-362) Titulo XI: contrato de costruccion (Der Werkvertrag) (Art. 363-379) Titulo XII: Contrato de ediccion (Der Verlagsvertrag) (Art. 380-393) Titulo XIII: Mandato (Der Auftrag) (Art. 394-418v) Titulo XIV: Gestion de negocios ( Die Geschftsfhrung ohne Auftrag) (Art. 419-424) Titulo XV: Comision (Die Kommission) (Art. 425-439) Titulo XVI: Contrato de trasporte (Der Frachtvertrag) (Art. 440-457) Titulo XVII: Mandatos comerciales (Die Prokura und andere Handlungsvollmachten) (Art. 458-465) Titulo XVIII: Cesion de creditos(Die Anweisung )(Art. 466-471) Titulo XIX: Deposito (Der Hinterlegungsvertrag) (Art. 472-491) Titulo XX: Causiones de creditos (Die Brgschaft) (Art. 492-512) Titulo XXI: Juego y apuesta (Spiel und Wette) (Art. 513-515a) Titulo XXII: Renta vitalicia y pension vitalicia (Der Leibrentenvertrag und die Verpfrndung )(Art.516529) Titulo XXIII: Sociedad simple (Die einfache Gesellschaft) (Art. 530-551) Tercer parte: Sociedades comerciales y las cooperativas. Titulo XXIV: Sociedad colectiva (Die Kollektivgesellschaft )(Art. 552-593) Titulo XXV: Sociedad comandita (Die Kommanditgesellschaft) (Art. 594-619) Titulo XXVI: Sociedad anomina (Die Aktiengesellschaft) (Art. 620-763) Titulo XXVII: Sociedad comandita por accion. (Die Kommanditaktiengesellschaft) (Art. 764-771) Titulo XVIII: Sociedad de responsabilidad limitada (Die Gesellschaft mit beschrnkter Haftung) (Art. 772-827) Titulo XIX: Cooperativas (Die Genossenschaft) (Art. 828-926) Cuarta parte: El registro de comercio , la razon comercial y la contabilidad mercantil. Ttulo XXX: El registro mercantil (art. 927-943) Titulo XXXI: de razon social (art. 944-956) Ttulo XXXXII: de la contabilidad comercial (artculos 957-964) Quinto parte: Titulos de Valores Titulo XXXIII: de titulos nominativos y al portador y orden (Art. 965-1155) Ttulo XXXIV: bonos (art. 1156-1186) El cdigo de obligaciones contiene 1.182 artculos distribuidos en 39 ttulos. Los cinco primeros tratan de la teora general de las obligaciones, de los efectos, de su extensin, de sus modalidades y de su cesin. Los restantes ttulos se ocupan de los diferentes contratos y entre ello se estudia las sociedades simples y comerciales, incluyendo las cooperativas. El resto del cdigo se dedica al registro de comercio, la contabilidad comercial, los ttulos, valores, etc. El cdigo de las obligaciones ha desempeado un papel bastante importante en la elaboracin de cdigo civil, lo cual se explica en deseo de conservar en todas instituciones jurdicas de la legislacin cantorales. En este sentido el cdigo constituye una obra de historiador, encerrando una rica coleccin de reliquias del pasado nacional. Puede citarse algunos ejemplos. En el rgimen matrimonial es potestativo de los esposos optar por una de las cuatro formas siguientes: unin de bienes, comunidad de bienes, comunidad de adquisiciones y separaciones con o sin constitucin de dote. En lugar de divorciarse puede pedirse simplemente la separacin de cuerpos. Contratos. La intervencin directa del Estado se pone de relieve mediante un conjunto de formalidades cuyo fin es garantizar esencialmente la seguridad de las transacciones, suiza es pas de los registros pblicos donde deben consignarse los hechos de toda ndole intereses a terceras personas. Hay registros del estado civil,

del rgimen matrimonial, del comercio, de hipotecas sobre el ganado, de pastos, de reserva de propiedad, de fincas rusticas, etc. En particular la organizacin del registro de propiedad rural es admirable. En fin, otra de las notas mas caracterstica del cdigo suizo es el respeto a la libertad individual, por la cual debe velar continuamente el Estado. A este propsito es digno de citarse el artculo 26 que precepta en forma categrica que nadie puede disponer de su libertad ni aceptar nada que coarte la misma y sea contrario a las leyes o las costumbres. Esta regla tiene a que sean fiscalizadas por el juez todas las restricciones que un ciudadano se haya impuesto voluntariamente a favor de otra parte contratante .La autoridad judicial tiene la potestad de reducir las penas convencionales que estime exclusivas y todas aquellas contrarias a la equidad y al porvenir econmico de quien se haya comprometido a sufrirlas: El articulo 2 del cdigo abre una brecha importante al uso de los derechos civiles, proclamando que el abuso manifiesto de un derecho no puede quedar protegido por la ley. La nocin del abuso ha sido imaginada por la doctrina y sancionada por la jurisprudencia a ttulos de correctivos de la idea romana sobre la propiedad, derecho absoluto que poda ser ejercido en forma perjudicial a terceras personas. Responsabilidad extra contractual. Sometido a restricciones en cuanto al ejercicio de sus derechos, el ciudadano goza, por el contrario, una proteccin muy amplia cuando sus intereses son lesionados por otro. La legislacin suiza ha atenuado bastante el rigor de las condiciones ordinarias de la responsabilidad aquilina: un acto ilcito, una falta, un perjuicio. Mientras que el Cdigo de las obligaciones preceptuaba solo la reparacin del perjuicio causado sin derecho, este mismo cuerpo legal revisado asimila al perjuicio sin derecho los hechos contrarios a las buenas costumbres, encomendando al juez la tarea de precisar esta nocin peligrosa y baga. Adems, existe una tendencia encaminada a sustituir la responsabilidad basada en la falta por la responsabilidad cuyo fundamento es el riesgo, y en este sentido se regulan en la ley suiza numerosos casos de responsabilidad con ausencia de toda falta, v. gr., la responsabilidad del jefe de familia (art. 333 del cdigo civil) del empleador (art. 55 del cdigo de las obligaciones), del detentador de un animal (art. 55 del mismo cdigo), del propietario de una obra (art. 58 del mismo cuerpo legal), de las empresas de trasporte(ley de 28 de marzo de 1905), del fabricante(ley del 13 de junio de 1911), etc. Sobre todo, el derecho civil helvtico no reserva su proteccin a los intereses econmicos, sino que la extiende a los intereses personales, por los cuales entiende todos los atributos de la personalidad o patrimonio moral del individuo, como son el nombre, integridad corporal, el honor, el respecto al carcter secreto de ciertos hechos, la correspondencia, fotografas , esculturas, etc. Quien se estime perjudicado en sus intereses bajo alguno de los aspectos anteriores, puede dirigirse al juez y pedir una indemnizacin por perjuicios morales (art.28 del cdigo civil.) Esta reparacin es especialmente concedida en materia de ruptura de esponsales; en caso de divorcio a favor del cnyuge inocente y a titulo excepcional en obsequio de la madre de un hijo natural. (Art. 318) La piedad que las victimas de daos inmerecidos inspiraron al legislador suizo adquiere en algunos casos formas muy singulares. Segn el artculo 54 del cdigo de las obligaciones, si la equidad lo exige, el juez puede condenar a una persona incapaz de discernimiento a la reparacin del perjuicio que hubiese causado, siempre teniendo en cuenta el estado de fortuna del incapaz y del perjudicado. Inversamente, el juez puede reducir las indemnizaciones cuando la reparacin del perjuicio expusiese al incapacitado a la miseria. El donador cuya situacin de fortuna sufriese menoscabo, puede tambin abstenerse de realizar la donacin en el caso de que esta resultase muy gravosa para el. Todas estas disposiciones se hallan inspiradas en sentido humanitario que tiende en lo posible a nivelacin de clases. Autor del cdigo. Eugen Huber fue un jurista suizo y creador del CC., de Suiza. Huber naci en cantn suizo de Zurich el 31 de julio de 1849, su padre fue un medico. Estudio derecho en la universidad de Zurich, donde recibi un grado de doctor en leyes en 1872 con una tesis en la ley suiza de herencia en su desarrollo desde la separacin de confederacin de Suiza del Santo imperio Germnico Romano. Fue juez en el cantn de Appenzell, desde ao 1877 hasta ao 1880. En 1880, fue profesor de derecho civil y derecho federal en la universidad de Basilea y ms adelante en 1888, fue profesor en las universidades de Halle y en Wittenberg, donde l ense historia del derecho, derecho privado y derecho comercial, as como derecho cannico y filosofa del derecho. Durante este tiempo, l comenz a escribir un tratado extenso sobre las leyes privados de los cantones, que fue publicada en cuatro volmenes. En 1892, el gobierno suizo le pidi que elaborara el cdigo civil de suiza, que l termin en 1904. Huber muri en la ciudad de Berna. Critica. El CC suizo ha logrado armonizar en gran parte la sistemtica y el rigor cientfico del Cdigo alemn con la claridad y sencillez de forma, caractersticas de los Cdigos latinos. Sobrio y popular, en vez de

pretender reglamentar todas las relaciones de Derecho, se contenta con establecer los principios y direcciones jurdicas, fiando el resto a la discrecin de jueces y jurisconsultos. De este modo deja margen a la jurisprudencia para seguir la evolucin de las ideas y las necesidades sociales, realizando en gran medida el desideratum de la tcnica legislativa actual Castn. El cdigo civil turco de 17 feb. 1926 (en vigor desde el 4 oct. 1927) sigue fielmente el CC., de suizo, y lo mismo cabe decir de la codificacin en materia de obligaciones, en vigor desde aquella misma fecha, tomada directamente del civil suizo de obligaciones. La perfeccin del cdigo civil suizo es un fundado motivo para examinar hasta dnde las culturas jurdicas de la tierra a comienzos del siglo XX son un legado de la jurisprudencia continental europea con sus cuatro races espirituales: la interpretacin medieval del Corpus iuris, el Humanismo jurdico, el Derecho racionalista y la Ciencia de Pandectas (Wieacker). 4.-Cdigo civil italiano de 1942. El primer CC., de Italia fue promulgado el ao 1865, y estaba fuertemente influido por cdigo napolenico y no fue obra original. La estructura del cdigo era igual al codigo de Napolen, y estaba dividida en tres libros, el primero titulado "Personas", el segundo "de los bienes, la propiedad y su cambios, "la tercera" forma de adquirir y transmitir la propiedad y otros derechos sobre las cosas. Desde el advenimiento del fascismo se prepararon trabajos de reforma al cdigo civil. Elaboracin del cdigo civil. En ao 1924 se formo comisin codificadora encargada de preparar un nuevo cdigo civil, para reemplazar el cdigo civil de 1865. Los hechos relativos a la creacin del cdigo civil de 1942 slo se han reconstruido historicamente en los ltimos aos. Gracias en gran parte a los archivos de F. Vassalli y Asquini, es posible rastrear los nombres de los abogados que, sin haber tomado parte en la redaccin de disposiciones particulares, se les pidi a expresar sus opiniones con frecuencia se incorporan en la formulacin final (por ejemplo, Piero Calamandrei. Tambin se destac la importante contribucin hecha por algunos juristas como Jose Osti promotor de la responsabilidad objetiva del deudor, entre otros. El famoso romanista Vittorio Scialoja (Turn, 1856 - Roma, 1933) fue presidente de comisin codificadora. Una vez fallecido en el ao 1933, fue reemplazado por el presidente de corte suprema de casacin de Italia Mario DAmelio. Importancia. La elaboracin del cdigo demoro dos dcadas, resultando en un cdigo prolijamente elaborado y que representa un modelo de sntesis entre los dos modelos "antagnicos" en el derecho civil continental europeo: El francs y el alemn. As, por ejemplo, la divisin interna es distinta a la del cdigo Napolen y se aproxima en alguna medida al cdigo alemn. Pero a diferencia del BGB el cdigo italiano no posee una parte general. Sin embargo, no debe verse en el cdigo italiano de 1942 una mera sntesis entre el modelo alemn y el modelo francs ya que posee caractersticas definidas que lo diferencian de ambos. El hecho de que por un lado sea distinto de ambos pero a la vez guarde elementos comunes a los dos, hace al cdigo italiano un modelo atractivo en el proceso de unificacin y armonizacin del derecho privado. Por lo dems, el cdigo de 1942 incluy institutos novedosos -al menos entonces- que le otorgaron al derecho civil italiano una perspectiva distinta a la existente en otros pases. Hay que destacar la unificacin del derecho privado y la regulacin modernsima de los llamados derechos de la personalidad, de las personas jurdicas, de las declaraciones unilaterales de voluntad, precontrato, representacin y contrato consigo mismo, y otras importantes materias. El cdigo civil consta de seis libros con 2969 artculos, y esta formado por un titulo preliminar y seis libros. Los libros se dividen ttulos, estos en captulos, estos en secciones, estos en artculos. Es cdigo unificador, porque siguiendo modelo suizo, unifico el derecho civil con derecho comercial terrestre y el laboral. Articulado del cdigo: Tiene prembulo Disposiciones de legislacin en generales., de unos 31 artculos. El libro primero: De las personas y del derecho de familia (art. 1-455): De la persona natural; De la persona jurdica; Del domicilio y la residencia; De la ausencia y muerte presunta; Del parentesco consanguinidad y la afinidad; Del matrimonio; De la filiacin; De la adopcin; De la patria potestad; De la tutela y emancipacin; De la asistencia y proteccin de los menores; De la interdiccin del demente; De los Alimentos; Del acta estado civil; El libro segundo: De las sucesiones por causa de muerte (art. 456-809): Disposiciones general de sucesin; De la sucesin legitima; De la sucesin testamentaria; De particin de bienes; De la donacin;

El libro tercero: Propiedad y dems derechos reales (art. 810-1172): Los bienes; La propiedad; La superficie; La enfiteusis; El usufructo y la habitacin; Las servidumbres prediales; La comunidad; La posesin; La denuncia nueva obra o ruinosa; El libro cuarto: De las obligaciones y los contratos (art. 1.173-2059): De las obligaciones general; De los Contratos en general; De los contratos en particular; De la promesa unilateral; De los ttulos de crdito; De la gestin de negocios; pago de no debido; enriquecimiento injusto; agravio (Dao); El libro quinto: De derecho de trabajo (Art. 2060-2642): De reglamentacin de la actividad profesional; Del trabajo en las empresas; Del trabajo autnomo; Del trabajo no empresarial; De las sociedades; De la sociedades cooperativa y las mutuales; De la asociacin en participacin; De la empresa en general; De la propiedad intelectual e industrial; De reglamentacin de los consorcios empresariales; De las disposiciones penales de sociedades y consorcios; El libro sexto: De la tutela de los derechos (art. 2643-2969): Del registro; De la prueba; De la responsabilidad patrimonial, De la prelacin de crditos y concesin de garantas patrimoniales; De la tutela jurisdiccional de derechos; y la Prescripcin y l decadencia. (iii).-De la codificacin americana. Introduccin. En Latinoamrica en general, la codificacin viene a cumplir un papel distinto que en el viejo continente. La codificacin en Latinoamrica es consecuencia de la organizacin nacional. El proceso de la independencia de las naciones americanas fue en cierta medida traumtico. Las jvenes naciones se vieron envueltas en crisis y conflictos internos que desembocaron en guerras civiles y anarqua. En ese marco no haba demasiado lugar -o inters- para ocuparse de la codificacin. Cuando la idea de la organizacin nacional toma vuelo, surge inevitablemente la necesidad de dar a tal organizacin el marco jurdico apropiado, cuya piedra fundamental es la constitucin, la cual constituye la base jurdica de la codificacin. En la bsqueda de modelos, se puede observar homogeneidad en todas las repblicas latinoamericanas. En lo que se refiere a organizacin poltica, todas adoptaron el sistema norteamericano. En lo que a derecho civil se refiere, al menos en el siglo XIX, se sigue en una u otra medida al modelo francs. En el caso de la codificacin argentina esta influencia debe ser explicada: Si bien la idea de codificar es consecuencia de la influencia del Cdigo Napolen en el pensamiento jurdico del siglo XIX, se trata de una obra producto del uso de distintas fuentes. Los primeros cdigos. El primer cdigo civil dictado en Amrica fue el de Luisiana de 1804, inspirado en el proyecto de 1800 de cdigo civil francs, conocido como el Projet de l'an VIII; El estado mexicano de Oaxaca promulga el primer cdigo civil de Amrica latina en 1827, copiando el cdigo civil francs. El primer cdigo sudamericano fue 1830 el cdigo civil de Bolivia, una copia resumida del francs; Los cdigos civiles ms importantes de Amrica Latina. Los cdigos ms importantes son el CC., de Andrs Bello y el CC., de Vlez Srsfield: 1.-Cdigo civil de Chile. Chile promulga su cdigo civil en 1855, una obra original respecto al cdigo francs tanto en el esquema como en su contenido (cercano al derecho castellano antes vigente en dicho territorio) que fue redactada por Andrs Bello (iniciada hacia 1833). Este cdigo fue adoptado ntegramente por Ecuador en 1858; El Salvador en 1859; Venezuela en 1862 (slo durante ese ao); Nicaragua en 1867; Honduras en 1880 (hasta 1899 y, nuevamente, desde 1906); Colombia en 1887; y por Panam (despus de su separacin de Colombia) desde 1903., y 2.-Cdigo civil argentino. CC., de Argentina fue promulgado en 1869, y es obra de don Dalmacio Velez Srsfield. El cdigo refleja la influencia de los principios liberales del siglo XIX, siendo sus principales fuentes jurdicas el cdigo napolen y sus comentaristas, la legislacin espaola vigente hasta ese momento en la Argentina, el derecho romano (en especial a travs de la obra de jurista alemn Savigny), el derecho cannico, el Esboo de um codigo civil para brasil de Teixeira de Freitas y diversos cdigos que haban sido promulgados por influencia del movimiento codificador de la poca. Fuentes del Cdigo Civil. Para la redaccin del cdigo, el autor se inspir en cdigos contemporneos o del pasado, en leyes nacionales e internacionales y en buena parte de la doctrina reinante en la poca. Las fuentes pueden clasificarse en el derecho romano, la legislacin espaola y patria, el derecho cannico, el cdigo de napolen y sus comentaristas, la obra de Freitas y otras fuentes menores. a).-Derecho romano. El derecho romano no fue una fuente directa del CC., de modo que ninguna de sus disposiciones fue extrada directamente del derecho Justiniano o de algn pasaje de algn jurisconsulto romano.

Sin embargo el autor volvi en la regulacin de algunas instituciones a los criterios romanos, aun los que no eran tenidos en cuenta por la codificacin contempornea. ste fue el caso de la "tradicin" como modo de transmitir el dominio, que en el cdigo francs haba sido sustituido por la pura manifestacin del "consentimiento". Adems, en las notas del codificador existen citas de aquellas leyes, pero se trata de referencias de segunda mano. La influencia indirecta romana se refleja en gran parte de la doctrina utilizada por el autor, en especial las estructuras de carcter patrimonial. La principal influencia en el trabajo de Vlez Sarsfield fue el romanista alemn Von Savigny con su obra "Sistema de Derecho Romano Actual" (System des heutigen rmischen Rechts), utilizada especialmente en lo referido a personas jurdicas, obligaciones, dominio y posesin, y la adopcin del principio de domicilio como elemento determinante de la ley aplicable al estado y la capacidad de las personas. b).-Legislacin espaola y argentina. El autor utilizacin como fuente de la legislacin espaola, que en ese momento era la legislacin vigente. La influencia de esta legislacin en lo referente a su mtodo y tcnica fue prcticamente nula, lo que se comprende por la dispersin que la caracterizaba. An as, en lo referente al material y al sentido y alcance de las disposiciones, Vlez se vali del antiguo derecho, adoptndolo a las nuevas necesidades. La legislacin patria tuvo poca relevancia en materia de derecho privado; aunque sin embargo, influy parcialmente en el trabajo del codificador. Vlez tambin tuvo en cuenta los usos y costumbres del pas, en especial en lo referente a la organizacin familiar. c).-Derecho cannico. El derecho cannico tuvo una gran influencia en lo referente al derecho de familia, en especial sobre el matrimonio. Vlez Srsfield dej este instituto bajo la jurisdiccin de la iglesia catlica, tomando la institucin del matrimonio cannico y adjudicndole efectos civiles. Pero la validez del matrimonio qued sujeta al rgimen cannico y a las disposiciones de los tribunales eclesisticos, lo que se mantendra hasta la sancin de la Ley de matrimonio civil. d).-Cdigo de Napolen. La influencia de este cdigo en el movimiento codificador fue muy importante, y el CC. Argentino no escap de esta influencia, ya sea en forma directa o travs de sus comentaristas. La influencia directa se encuentra demostrada en los 145 artculos copiados del cdigo francs. Pero la principal influencia indirecta ejercida a travs de los comentaristas fue el Tratado de Charles Aubry y Fredric Charles Rau (en especial la tercera edicin publicada en Paris durante los aos 1856 y 1858) de la que el codificador tom varios pasajes que utiliz aproximadamente en 700 artculos. La obra de Raymond Troplong suministr el material para 50 artculos relativos a la sucesin testamentaria y otros para el libro de derechos reales, de Jean Demolombe tom 52 artculos para el libro IV y 9 para el Libro III, de Chabot tom 18 artculos del Libro IV y de Zachariae 70 artculos. La obra de Freitas La influencia del jurista brasileo Augisto Teixeira de Freitas fue ejercida por dos de sus obras: la "Consolidacin de las Leyes Civiles" (Consolidaao das Leis Civis) y su "Esbozo de Cdigo Civil para Brasil" (Esboo de un Cdigo Civil pra Brasil). La "Consolidacin de las leyes civiles" ordena en 1.333 artculos el material de la legislacin portuguesa, que presentaba la misma dispersin que la legislacin espaola en America. Su Esbozo le fue encomendado por el Imperio de Brasil en 1859, pero qued inconcluso luego de terminar el artculo 4.908, sin alcanzar la seccin de sucesiones. Aun as, fue una de las obras ms consultadas por Dalmacio Vlez Srsfield, siendo que los tres primeros libros del CC., Argentino contienen ms de 1.200 artculos tomados del Esbozo. Otras fuentes Vlez Srsfield utiliz adems diversos cdigos y obras doctrinarias que ejercieron en el Cdigo Civil argentino una influencia secundaria. Despus del CC., de Francia, el cdigo que mayor influencia ejerci fue el CC., de Chile. Este cdigo era muy valorado por el codificador argentino, pues aqul lo consideraba como superior a los europeos (segn nota de remisin), y se estima que este texto sirvi para la formulacin de 170 artculos del cdigo argentino. Tambin se vali del Cdigo de Luisiana, que utiliz para la redaccin de 52 artculos, del Cdigo Albertino para los Estados Sardos, de la consolidacin legislativa rusa, del Cdigo de Parma, del Cdigo de las Dos Sicilias, del Cdigo General Prusiano de 1874, del Cdigo civil Austriaco de 1811, del Cdigo del Estado de Nueva York y el Cdigo italiano de 1865. Tambin se vali del antecedente el proyecto de cdigo civil de Espaa 1851 preparado por Florencio Garca Goyena. Este proyecto cuenta con 3.000 artculos, y se calcula que sirvi para la formulacin de 300 artculos del cdigo argentino.

Finalmente, Eduardo Acevedo fue autor de un proyecto de CC., para Uruguay, presentado en 1851. Vlez utiliz de este proyecto 27 artculos, y utiliz algunas referencias para sus notas. Estructura La importancia del mtodo es crucial en una obra de codificacin, debido al carcter sistemtico de sta, y a la amplitud del objeto. Por esto es necesario contemplar y regir la conducta del hombre a travs de frmulas generales y particulares que encuentren su lugar apropiado dentro del articulado. Vlez Srfield dedic mucho esfuerzo a la eleccin de un mtodo adecuado, y luego de someter a crticas a los mtodos de la Instituta de Justiniano y del Cdigo de Napoleon, decidi utilizar el seguido por Freitas en su Consolidaao das Leis Civis, que reconoce su origen en las enseanzas de Von Savigny. Segn las ideas de Freitas, conviene comenzar un cdigo por las disposiciones generales, y luego pasar a las referidas al sujeto de toda relacin jurdica (la "teora de personas"). Pero como los hombres no viven aislados, sino en el seno de su familia, deber continuarse con el rgimen de familia. Luego el sujeto entra en la vida civil y establece vinculaciones de persona a persona, las "Obligaciones ", o de la persona con las cosas que le estn sometidas, los "derechos reales". Finalmente debe legislarse sobre la teora del patrimonio, con las "Sucesiones" y la "teora de los privilegios". Por ltimo, la institucin de la prescripcin, que al referirse al conjunto de derechos en general, se consider apropiado ubicarla en una seccin dentro de las disposiciones comunes a los derechos personales y reales. De tal manera, la organizacin del CC., es la siguiente: Ttulos preliminares: el CC., se inicia con dos ttulos preliminares. El primer ttulo trata de las leyes y elabora una "teora general de la ley". El segundo se refiere al modo de contar los intervalos en el Derecho. Libro I: este libro est dedicado a las personas. La primera seccin de este libro, "De las personas en general", trata sobre las personas en s mismas, y el segundo, "De los derechos personales en las relaciones de familia", de la familia. Libro II: este libro se divide en tres secciones. La primera trata sobre las obligaciones en general y sobre su extincin. La segunda, sobre los actos y hechos jurdicos que producen la adquisicin, modificacin, transferencia y extincin de los derechos y obligaciones. Finalmente, la tercera trata sobre las obligaciones que nacen de los contratos. Libro III: este libro trata sobre los derechos reales, tratando las cosas en s mismas o en relacin a las personas. Libro IV: este libro contiene un ttulo preliminar sobre la transmisin de derechos en general. Luego tiene tres secciones: la primera trata sobre las sucesiones mortis causa, la segunda sobre privilegios y derecho de retencin, y la tercera trata sobre la prescripcin. Notas del codificador El CC., de Argentino presenta una caracterstica singular, consistente en la inclusin de notas al pie de los artculos, en las que Vlez Srsfield expone el origen y los fundamentos de la opcin adoptada, o bien cita o trascribe leyes y prrafos de tratadistas. Estas notas son muy valiosas desde el punto de vista doctrinario. En ellas el codificador plantea el problema, resume los argumentos y escoge una resolucin, siempre en pocas palabras. Gracias a esto, el cdigo se convirti en un verdadero tratado de derecho comparado, que result muy til debido a que el material bibliogrfico con el que se contaba a fines del siglo XIX era muy reducido. Reformas. En siglo XX, se hicieron grandes reformas para adecuarlo a la sociedad actual, pero no cambio su espritu. (iv).-Materias jurdicas de los cdigos civiles. Un cdigo civil de carcter clsico (Influido por cdigo napolen) trata del derecho de las personas, de las cosas (bienes), las obligaciones (contratos y otras fuentes de obligaciones), el derecho de sucesin y el derecho de familia. Generalmente, el derecho mercantil o comercial y el procedimiento civil estn codificados por separado. Los cdigos civiles mas modernos (Siglo XX), que se han promulgado en ltimos 100 aos como cdigos Suizo, italiano, holands, el cdigo de Qubec entre otros han empezado a adsorber el derecho mercantil en derecho civil, eliminarlo como rama independiente del derecho privado, segn estas ideas codificadoras se esta mercantilizando el derecho civil.
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franco gonzalez Soy un Abogado, especializado en causas civiles y familia, miembro de la generacin del 80. Mi lema familiar es siguiente: " Voy por el sendero de la justicia, en medio de la senda de la equidad...libertad, responsabilidad y honor." Ver todo mi perfil