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Revista Internauta de Prctica Jurdica Nm. 26, ao 2011, pgs.
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DEBIDO PROCESO Y SU HERME UTICA*

DUE PROCESS A D ITS HERME EUTIC
LUIS ALBERTO PETIT GUERRA*
Juez Titular (rea civil-mercantil) del Municipio de Caracas (Venezuela) Profesor de Argumentacin y de Derecho Procesal Prctico en la Escuela de la Magistratura luispetitguerra@hotmail.com
RESUME : Desde la asuncin del debido proceso como derecho humano por va de tratados (conforme el derecho internacional humanitario), hasta su recepcin en la mayora de las constituciones como derecho fundamental, toda norma procesal que implique el ejercicio de este derecho (para otros garanta), no debe verse como mero instrumento, sino, como una norma compleja. Esa norma compleja, implica una necesaria forma de interpretarse, constituyendo nuevos desafos en su hermenutica.
PALABRAS CLAVE:
Debido Proceso, interpretacin, derecho humano, ley fundamental, sistema. ABSTRACT: From the assumption of the due process like human right for route of agreements [as the humanitarian international law], up to his receipt in the majority of the Constitutions as fundamental right, any procedural norm that implies the exercise of this right [for others it was guaranteeing], has not to turn as mere instrument, but, as a complex norm. This complex norm, it implies a necessary way of being interpreted, constituting new challenges in his hermeneutics. KEY WORDS: Due Process, Interpretation, Human rights, Fundamental law, System.
Recibido en fecha 02/12/2010. Aceptada su publicacin en fecha 22/12/2010. Abogado, Universidad Santa Mara, Caracas (1995), rango 2/80. Juez titular de Municipio-Caracas por oposicin (2002) [2 lugar]. Estudios en Derecho Procesal Civil, Universidad Central de Venezuela (2000). Estudios en Derecho Procesal Constitucional (2010) [mencin Summa Cun Laude][1 lugar]. Miembro fundador del Instituto Venezolano de Derecho Procesal (1999). Miembro del Instituto Venezolano de Derecho Procesal Constitucional (2009). Miembro no residente de la Asociacin Colombiana de Derecho Procesal Constitucional (2010). Profesor invitado de Derecho Administrativo I, Escuela Nacional de Hacienda Pblica Nacional (2007). Profesor Visitante del Postgrado, Universidad Gran Mariscal de Ayacucho (2002), Profesor de postgrado Escuela de la Magistratura (2009), Profesor de Postgrado Universidad Montevila (2009-2010), autor de ensayos y obras jurdicas.
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Revista Internauta de Prctica Jurdica Nm. 26, ao 2011, pgs. 1-36
SUMARIO: DEBIDO PROCESO Y SU HERME UTICA .............................................................1 DUE PROCESS A D ITS HERME EUTIC ...............................................................................1
I. EL ESTABLECIMIE TO DE LA ATURALEZA DEL DEBIDO PROCESO COMO PASO PREVIO A LA I TERPRETACI DE SU ORMATIVA ................ 2
1. Los tratados en derechos humanos, la Constitucin y las normas procesales relacionadas al debido proceso ........................................................................................................................... 7 2. Las proposiciones normativas ...................................................................................................... 15 3. Los lmites, mtodos y mecanismos que usa el intrprete ........................................................... 17
A) La prohibicin de discriminacin: ........................................................................................................ 22 B) El principio pro homine ........................................................................................................................ 26 C) El carcter irreversible de los derechos. ................................................................................................ 28 D) El desarrollo progresivo de los derechos humanos. .............................................................................. 29 E) Principio del Efecto til (utilidad). ....................................................................................................... 30 F) Principio de la proporcionalidad. ........................................................................................................... 31 G) Principio de la Ponderacin de Valores: ............................................................................................... 31 H) Principio de Razonabilidad. .................................................................................................................. 33
II. CO CLUSIO ES: LA MEC ICA DE U A UEVA HERME UTICA. ........... 34
I. EL ESTABLECIMIE TO DE LA ATURALEZA DEL DEBIDO PROCESO COMO PASO PREVIO A LA I TERPRETACI DE SU ORMATIVA Es menester reconocer la naturaleza del debido proceso como derecho humano y derecho fundamental, para luego proponer los mecanismos integradoras o de interpretacin normativa mediante la hermenutica1, pero que por emanacin del derecho, ergo, del hombre, requiere una nueva dimensin tomando en cuenta la dinmica de las cosas. El debido proceso presenta un carcter complejo. Bstese revisar que la doctrina y la jurisprudencia no se ponen de acuerdo de su esencia, ya que una parte importante plantea que se trata de una garanta2, otros de un derecho3, e incluso que se trata de un
Segn la profesora Aflen Da Silva, la voz Hermenutica proviene del griego epunvevic (=interpretacin) significa descubrir, revelar, expresar, traer a la luz algo oculto, y surgi con un carcter complementario de la techne. Vid, AFLEN DA SILVA, KELLY SUSANE. Hermenutica Jurdica y Concrecin Judicial, editorial Temis, Bogot, 2006, p.8 (Ttulo original: Hermenutica e concretizaao judicial, Sergio Antonio Fabris editor, Brasil, 2000). 2 Vid, VENTURA, MANUEL y ZOVATTO, DANIEL, La funcin consultiva de la Corte Interamericana de los Derechos Humanos, Madrid, 1989, pp.457; MORELLO, AUGUSTO. El proceso justo. Del garantismo formal a la tutela de los Derechos, librera editora Platense, S.R.L-Abeledo Perrot, S.A., Buenos Aires, 1994, p.8; CAROCCA PREZ ALEX. Garanta Constitucional de la Defensa Procesal, ediciones Jos Mara Bosh, Barcelona, 1998, p.186; PERRETTI DE PARADA, MAGALY. El Derecho a la Defensa. Derechos Humanos y Defensa, Visin Constitucional y Procesal, ediciones Liber, Caracas, 2004, pp.62-63; OTEIZA, EDUARDO. El debido proceso. Evolucin de la garanta y autismo procesal, editorial Rubinzal-Culzoni Editores, Buenos Aires, ao 2003, p.4.; GREIF, JAIME. Debido
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derecho al mismo tiempo garanta4. Pero cualquier discusin se vuelve estril, sino precisamos previamente que cualquiera sea la naturaleza que se atribuya al debido
Proceso, en Obra Colectiva, Estudios Iberoamericanos de Derecho Procesal, Compilador Carlos Sarmiento Sosa, Editorial Legis, 1 ed., Buenos Aires, 2005, p 268; MIGUEL ENRIQUE ROJAS GMEZ. Introduccin a la Teora del Proceso, Universidad Externado de Colombia, 1 ed, Editorial Cargagraphics, S.A., Bogot, 1997, pp.118/120; SARMIENTO SOSA, CARLOS. La Justicia en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, Ediciones Vadell, Caracas, 2000, p.55; VILLAMIL PORTILLA, EDGARDO, Teora Constitucional del Proceso, Ediciones Doctrina y Ley, Ltda, Santa Fe de Bogot, D.C., 1999, p.53; ALMAGRO NOSETE, JOS. Garanta del proceso justo (o debido), XIX Jornadas Iberoamericanas de Derecho Procesal y V Congreso Venezolano de Derecho Procesal (Obra colectiva), Caracas, 2004, p.88-113; MONTERO AROCA , JUAN. El Debido Proceso (Obra Colectiva),`El Debido Proceso, Directores Adolfo Alvarado Velloso y Oscar A. Zrzoli, ediciones Ediar, 1 ed, Buenos Aires, 2006, p.298; CALVINHO, GUSTAVO. Debido Proceso y Procedimiento Monitorio, Debido proceso (Obra colectiva), Adolfo Alvarado Velloso y Oscar Zrzoli (directores), Editorial ediar, Buenos Aires, 2006, p.127; GRANILLO HERNNDEZ, HCTOR. El Debido proceso penal, El debido proceso (Obra colectiva), Adolfo Alvarado Velloso y Oscar Zorzoli (directores), editorial ediar, Buenos Aires, 2006, p.220; GOZANI, OSVALDO. El debido proceso en la actualidad, Revista del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal Constitucional, (s.f.), p.65. Disponible: http://www.iidpc.org/revistas/2/doctrina.html; COLOMBO CAMPELL, JUAN. El debido proceso constitucional, Biblioteca jurdica virtual del Instituto Autnomo de la Universidad Autnoma Nacional de Mxico, (s.f.), p.158. Disponible: www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/dconstla/.../pr10.pdf; GMEZ LARA, CIPRIANO. El debido proceso como Derecho Humano, 1968, p.357. Disponible: www.bibliojuridica.org/libros/4/1968/17.pdf; RIVERA MORALES, RODRIGO. Aspectos Constitucionales del Proceso, Obra colectiva, Libro Homenaje al Dr.Jos Andrs Fuenmayor, Tribunal Supremo de Justicia, Nro.8, editorial Texto, Caracas, 2002, p.348. 3 HERNNDEZ, SANTIAGO Y MILLA, FRANK. Derecho Constitucional Jurisprudencial, editorial Mobilibros, Caracas, 2008, pp.277-278; QUIROGA LEN, ANBAL. Derecho Procesal Constitucional y el Cdigo Procesal Constitucional, Ara Editorial, Lima, 2005; QUIROGA LEN, ANBAL. Estudios de Derecho Procesal, editorial Idemsa, Lima, 2008, p.311; ORTECHO VILLENA, VICTOR JULIO. Debido Proceso y la tutela jurisdiccional, Universidad Privada Los Andes, Facultad de Derecho, Instituto de Ciencia Poltica y Derecho Constitucional, Huancayo, 1994, p.77; ROSELL SENHENN, JORGE. Los Postulados del Garantismo en el Derecho Penal, III Encuentro Latinoamericano de Derecho Procesal (Obra colectiva), Universidad Central de Venezuela, Centro de Estudios de Postgrado, Ediciones Homero, Caracas, 2010, p.396; BAUMEISTER TOLEDO, ALBERTO. Garantas procesales de un proceso justo, XIX Jornadas Iberoamericanas de Derecho Procesal y V Congreso Venezolano de Derecho Procesal (Obra colectiva), 2004, Caracas, p.125; 4 RIVAS QUINTERO, ALFONSO. Derecho Constitucional, 6 ed, Editorial Andrea, Valencia, 2009, p.410; RIVERA MORALES, RODRIGO. Aspectos Constitucionales del Proceso (Obra colectiva), Libro Homenaje al Dr.Jos Andrs Fuenmayor, Tribunal Supremo de Justicia, Nro.8, Editorial Texto, Caracas, 2002, pp.289-290; BELLO TAVARES, HUMBERTO y JIMNEZ RAMOS, DORGI. Tutela Judicial Efectiva y otras Garantas Constitucionales Procesales, ediciones Paredes, Caracas, 2004, p.191; CIANCIA, OLGA EDDA. El Debido Proceso, El Debido Proceso (Obra Colectiva), Directores Adolfo Alvarado Velloso y Oscar A. Zorzoli, Ediciones Ediar, Buenos Aires, Argentina, 1 ed, 2006, p.149; ARISMENDI, ALFREDO. Derecho Constitucional. Materiales para el estudio de la carrera de Derecho, Universidad Central de Venezuela, Ediciones del Departamento de Publicaciones, Facultad de Ciencias Polticas y Jurdicas, Instituto de Derecho Pblico, Caracas, 2004, p.45; MORELLO, AUGUSTO. El proceso justo. Del garantismo formal a la tutela de los Derechos, librera editora Platense, S.R.L-Abeledo Perrot, S.A., Buenos Aires, 1994, p.8.
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proceso, pasa por identificar que debe procurarse el respeto a la personalidad humana, pues huelga recordar que el debido proceso est reconocido primeramente en pactos universales de derechos humanos, y luego en las Constituciones, lo que agrega mayor complejidad a esta institucin. No en vano opina el maestro FIX ZAMUDIO que son numerosos los constitucionalistas que consideran que la verdadera garanta de los derechos de la persona humana consiste precisamente en su proteccin procesal, para lo cual es preciso distinguir entre los derechos del hombre y las garantas de tales derechos, que no son otra cosa que los medios procesales por conducto de los cuales es posible su realizacin y eficacia. En tanto, partiendo de la persona humana, somos de la postura que el debido proceso ya no solo es principio informador de todo el ordenamiento relativo a la salvaguardia de derechos e intereses [de la persona], sino que pas a constituirse en un derecho humano -de orden absoluto-, compuesto de garantas y otros derechos; aunque insistimos recordar- otro importante sector de la doctrina y jurisprudencia universal recurra a definirlo dentro de las garantas judiciales e instrumentales. Aunque an se discute la inexistencia de derechos absolutos porque hasta la vida es prescindible segn la poltica estatal que regula la pena de muerte, cuestin que no estamos de acuerdo, el debido proceso es tan absoluto que, al menos en Venezuela no puede suspenderse bajo ninguna circunstancias, ni siquiera en estado de excepcin como explicamos ms adelante; aunque contrario a nuestro criterio, la propia Corte Interamericana de los Derechos Humanos ha reconocido que pueden suspenderse ciertos elementos de su contenido [ms no indica cules], en ciertas circunstancias, lo que consideramos deja al arbitrio de cada gobierno qu elementos constitutivos del debido proceso pueden suspenderse mientras no rebase lo que estrictamente exija la situacin del momento 5 Pero para no perder el norte de estas lneas, obviemos nuestras diferencias con los organismos hemisfricos de derechos humanos y respondamos, que tanto es derecho absoluto el debido proceso, que basado en la dignidad humana estn proscritas las torturas [aunque para los Estados Unidos esta prohibicin no existe en los vergonzosos juicios de Guantnamo]. En fin, al margen de la supuesta inexistencia de derechos absolutos, la propia jurisprudencia en este caso la de Espaa- ha reconocido que ciertos derechos sin son de tal carcter absoluto, incluyendo en este tema la prohibicin de las torturas.6 Todo la diatriba nos lleva a una contestacin, de reconocer que toda norma procesal que recepte debido proceso en cualquier de sus manifestaciones [que conceda apelacin, que conceda oportunidades alegatorias, etc.] debe ser vista desde el prisma de que emana de una norma superior de carcter universal (previsto en Tratados) y de carcter fundamental (previsto en Constituciones). Entonces, en nuestro criterio el debido proceso se trata de un derecho humano como fundamental, por eso el intrprete que aplica normas procesales tiene que tener insumos suficientes para que en la construccin del derecho, haga argumentaciones a favor del hombre, nunca en contra.
Comit de Derechos Humanos, Observacin General 13, prr. 4. Sentencia del Tribunal Constitucional Espaol 11/1981 y 115/1997.
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Por consiguiente, todas las normas relacionadas al debido proceso se tratan al mismo tiempo como normas que contienen derechos humanos, en tanto, inobjetables e inalienables. Estas lneas se inscriben en una propuesta progresista sobre la aplicacin del derecho7, como correctiva del mismo, que es producto de la prdida de vigencia del positivismo histrico o si lo prefieren, dentro de la amplitud de las teoras reformistas8 del derecho (con procedencia tan variopinta como DWORKIN, FERRAJOLI, BARCELLONA, ALEXY, LPEZ CALERA, VON IHERING, GNY, POUND, ROOS, COSSIO, entre otros). Es obvio, que la corriente conservadora no aceptar estas ideas (LANGDELL, BULLIGYN, HART, entre otros), pero el debate invita al respeto de criterios, como a considerar la validez de ambos sectores. Ora, interpretar no es cualquier cosa. Las implicaciones en este campo son de mucho cuidado, no vaya a ser que se le conceda al operador patente de corso que parece peligroso y no queremos-. Por este motivo, aunque partcipes de la corriente que promueve el decisionismo judicial, no por ello desconocemos los aportes del resto de los criterios. En este sentido, GOZANI por ejemplo, sostiene que en cuanto a la concepcin del debido proceso y los principios que les son aplicables, existe un enfrentamiento entre las corrientes garantistas y del decisionismo judicial, sobre las existe espacio de encuentro.9 Por estas razones, no obstante de sostener la tesis del decisionismo judicial, abogamos para que se imponga al mismo tiempo una hermenutica controlada, con lmites, consecuencias y fines. Porque es en el campo de la interpretacin donde convergen las diversas teoras y corrientes del pensamiento, como explica CRCOVA en la obra Derecho, Poltica y Magistratura: Un lugar paradigmtico de cruce de las distintas concepciones acerca del derecho y sus funciones es el que refiere al papel de los jueces y, coextensivamente, al de la interpretacin. Es en ese aspecto conceptual donde confrontan de una manera bizarra jusnaturalistas y positivistas, realistas y egolgicos, crticos y decisionistas, y tantas otras especies y
Este uso alternativo del derecho, se inscribe como explica Zagrebelsky en este sentido: Es derivar directamente de los principios constitucionales reglas aplicables en sede judicial como alternativa, precisamente, a las establecidas por el legislador. Vid., ZAGREBLESKY, GUSTAVO. El derecho dctil. Ley, derechos, Justicia (Traducido de su original: Il Diritto mitte Legge diritti giustizia, Giulio Einaudi editore, S.p.a, Torino, 1992), Coleccin Estructuras y Procesos, Serie Derechos, editorial Trotta, 9 ed., Madrid, 2009, p.152. 8 El colombiano Lpez Medina concibe que dentro de este grupo de teoras, se encuentran conformando un bloque las siguientes: libre recherche sientifique, jurisprudencia de intereses, doctrina del derecho libre, realismo jurdico, critical legal studies y otros ms. Dentro de estos ltimos refiere que Recasens Siches (Nueva filosofa de la interpretacin del derecho, editorial Porra, Mxico, 1956, cap.2.) resume dentro del impulso de la nueva formulacin en la interpretacin del derecho desde Bentham a Carnelluti, pasando por Holmes, Ehrlich, Pound, Dewey, Cossio, Levi, Viehweg entre otros. Vid., LPEZ MEDINA, DIEGO EDUARDO. El derecho de los jueces, 2 Universidad de los Andes, 2 ed., 6 reimpresin, Editorial Legis, Bogot, 2008, pp. 269-270. 9 GOZANI, OSVALDO ALFREDO. El Debido Proceso. Derecho Procesal Constitucional, RubinzalCulzoni editores, 1 ed., Santa Fe, Buenos Aires, 2004, p.33.
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subespecies doctrinales. Es all donde se juegan buena parte de sus mejores argumentaciones 10 De manera que este discurso pretende eso, convencer en base al equilibrio sobre la viabilidad de interpretar la normativa del debido proceso a travs de ciertos cnones que creemos posible; superando las trabas que han hecho del proceso menos justo y menos equitativo (verbigracia, juicios de menor cuanta que quitan el derecho de apelacin a nuestro parecer injusto), y otras a veces inexistente (verbigracia, juicios de Guantnamo ya referidos); insistiendo en la necesidad de adecuarlo a nuevos tiempos/estructura. Siendo posible, que como refiere CRCOVA en su obra citada que no se trata tan solo de la identificacin de un texto aplicable, sino de establecimiento de su sentido correcto (o verdadero) que debe producirse interpretativamente, a travs de la prctica especfica, cuya finalidad es deducir de los principios de justicia, equidad y debido proceso la prctica legal de la comunidad 11 (Subrayado nuestro). Destacamos como este autor consigue una triada entre justicia-equidad-debido proceso para conseguir el fin ltimo que propone: identificar lo que l llama la prctica legal de la comunidad, que de sumo implica reconocer primero -a los fines del intrprete- a qu sociedad se est refiriendo frente a determinadas normas procesales -en nuestro caso, las relativas al debido proceso-. Ello porque por muy universal que se construya el proceso regular (que contrario a nuestra visin como derecho, aparece como garanta judicial en la mayora de los tratados), no parece igual la cultura jurdica por ejemplo de Irn y los Estado Unidos, por citar polos opuestos. Pero no desviemos la atencin al trabajo que nos ocupa. Sabemos que el campo donde intentamos aportar no es sencillo como lo advirtiera el profesor JOSE VICENTE HARO sobre la complejidad del tema.12 Sin embargo, es justamente en este campo donde los jueces y el autor lo es- merecen atencin en sus propuestas argumentativas; porque en s mismo, contiene la tesis que el derecho deriva como prctica interpretativa en palabras de CSAR RODRGUEZ-.13 En nuestra argumentacin y dentro de los parmetros que han de guiar al intrprete, debemos tomar en cuenta tres aspectos:
10 CRCOVA, CARLOS MARA. Derecho, Poltica y Magistratura, Editorial Biblos, 2 ed., Buenos Aires, 1996, p.136. 11 Ob. cit., p.163. 12 El profesor Haro entre otras cosas, es profesor de la Universidad Catlica Andrs Bello y de la Universidad Montevila; Presidente del Instituto Venezolano de Derecho Procesal Constitucional, miembro del Instituto Venezolano de Derecho Constitucional, investigador y autor de varios trabajos y publicaciones. 13 RODRGUEZ, CSAR. La Decisin Judicial. El Debate Hart-Dworkin, Siglo del hombre editores, Universidad de Los Andes, 6 reimpresin, Bogot, 2008, pp.1-190. Este trabajo a su vez, versa sobre los trabajos originales de los autores que pone en relieve, traducido de la obras originales: Proscript y The Concept of Law, (2nd de 1994), Oxford University Press y How Law is Like Liretature, Ronald Dworkin, Harvard University Press, 1985.
(i) la interaccin de los tratados de derechos humanos y la Constitucin (que regulan normas del proceso justo); (ii) la proposiciones normativas que produce el intrprete y, por ltimo aunque no menos importante(iii) los lmites, mtodos y mecanismos que usa el intrprete. En ese orden abordemos estos tpicos para establecer cules son las herramientas con que cuenta el intrprete en la construccin de la norma que contiene los preceptos, mediante la interpretacin de la normativa derivada del debido proceso: 1. LOS TRATADOS E DERECHOS HUMA OS, LA CO STITUCI Y LAS ORMAS PROCESALES RELACIO ADAS AL DEBIDO PROCESO Una de las cuestiones que reviste importancia capital con mayor celo y debate, es en general la aplicacin por parte de los operadores (jueces-Administracin) de toda normativa contingente de los derechos humanos de los conciudadanos, y en su interior, la interpretacin de toda normativa que le aplica; en nuestro caso: los preceptos relativos al debido proceso. De modo que, de norma internacional humanitaria (contenida en tratados), luego Constitucional en lo interno (contenido en textos fundamentales), el debido proceso debe pasar de lo inerte -de lo prescrito-, a la cuestin prctica -su materializacin en vivo- para deducir luego si efectivamente en la mayora de los casos, hay correspondencia entre lo escrito [en las fuentes] y lo ejecutado [por sus operadores]. Para nuestro infortunio, la respuesta es negativa; como es recogido de la ms variada y rica jurisprudencia en el tema. Miremos este solo ejemplo para comprobar el reduccionismo de la figura del debido proceso a algo que pocas veces guarda algo de debido. En Venezuela los jueces (incluso titulares que obtuvieron sus cargos por concursos pblicos como este autor), pueden ser [y son] suspendidos temporalmente e indefinido por una Comisin del Mximo Tribunal de Justicia (valen las comillas) sin abrrsele investigacin, sin cargos, sin motivacin de la resolucin, sin habrseles odo, sin derecho a defenderse, sin ser presumidos inocentes y lo que es ms patente, sin la existencia de un debido procedimiento porque ni siquiera existe un expediente. Pero peor, sin existir norma alguna que establezca ese tipo de sancin suspensoria desde el punto de vista disciplinario. Con este caso y por los juicios de Guantnamo, llegamos a una primera conclusin. Se relativiz al debido proceso reducindolo a mero principio, y muchas veces, ni a eso. Esta primera deduccin permite cuestionar que de toda la normativa que contiene el debido proceso (o derecho a la tutela judicial como se conoce en otras latitudes14), se haga un reacomodo entre los operadores, aunque confiamos que sean las autoridades judiciales quienes lo hagan <primero> sin esperar que sean los legisladores ni la Administracin,
14 Hay algunos autores que incorporan dentro de la tutela jurisdiccional al debido proceso. Vase, OBANDO BLANCO, VCTOR ROBERTO. El Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva en la jurisprudencia, Serie Derechos y Garantas, Nro.1, Palestra Editores, 2 ed., Lima, 2002, p.73; tambin, MONROY GLVEZ, JUAN. Introduccin al Proceso Civil, Editorial Temis, tomo I, 1996, Bogot, pp.247-249.
porque generalmente ocurre lo contrario. Por lo general, los cambios comienzan desde la jurisprudencia producto de los mltiples procesos judiciales en cualquiera de sus formas. En este campo (del debido proceso), primero actan los jueces para modelar la conducta que le es propia a los asuntos que les concierne y, a parte, modela la que tendra que tener la Administracin en general. Es en este orden que se inscribe nuestra visin, dependiente de la corriente correctora del derecho inerte y pasivo que crea el legislador, para hacerlo apropiado con los nuevos tiempos. Por eso se le llama decisionismo judicial. En este sentido, resulta fundamental establecer cules son los lmites y estndares que asume el operador de la norma que contiene derechos humanos. El debido proceso es pues un fenmeno omnicomprensivo [al que llamamos complejo] por encontrarse como derecho humano, positivizado tanto en tratados como en Constituciones, as como en normas adjetivas. Ya lo deca el Juez Marshall a propsito del caso Madsbury v. Maddison- que no se olvide que lo que estamos interpretando es una Constitucin. Parafraseando a tan distinguido Juez, osaramos complementar la frase [para esta poca], advirtiendo pero tampoco olvidemos que el debido proceso antes que norma Constitucional, es norma internacional en derechos humanos, y lo que vamos a interpretar son normas procesales prevista en Tratados y Constituciones. All radica el quid del asunto. Entonces existen dos fuentes principales como situaciones paralelas: el debido proceso se encuentra inscrito tanto en los Tratados como en las Constituciones; lo que merece como fuentes- reconocer las diferencias y conectar sus identidades. Y, solo posteriormente encontramos una tercera fuente que anotamos secundaria- que es toda la normativa adjetiva que rige la materia, por ser preceptos procesales relacionadas en forma directa con el debido proceso y el derecho a la defensa en general. En cuanto a los primeros los tratados en derechos humanos- sostiene LORD ARNOLD MCNAIR que: Uno de los problemas centrales del Derecho Internacional, y que probablemente reviste mayor importancia prctica, es el que se refiere a su efectiva aplicacin al mbito nacional. La vasta mayora de los tratados solo pueden ejecutarse si todas las ramas del poder pblico de los Estados partes estn en capacidad de cumplirlos y hacerlos cumplir.15 Sobre esta primera fuente los tratados que forman parte del derecho internacional humanitario-, indica ESCARR estn orientados a la constitucin de la comunidad jurdica internacionalestableciendo nuevos mtodos de interpretacin en lo que respecta a la norma supranacional y el derecho interno.16 De all que, no pocas veces se
15 Proyecto: Capacitacin de Jueces en Derechos Humanos, Manual de Participantes para Jueces y Juezas, Publicacin conjunta del Tribunal Supremo de Justicia, PNUD, Amnista Internacional y Statoil, Editorial Colson, 1 ed., Caracas, 2004, p.75. 16 ESCARR, HERNN. Principios y Valores en la Constitucin de 1999: Su aplicabilidad, Boletn de Derechos Humanos, Centro de Estudios de Derechos Humanos, Universidad Central de Venezuela, Nro.5, Caracas, 2009, p.34.
recurra a la jurisprudencia de los tribunales internacionales en materia de derechos humanos, cuando el justiciable, en lo interno no consigue el respaldo institucional de derechos e intereses que dice tener en este campo (en nuestro caso, sobre debido proceso o proceso justo). Aunque en esta propuesta le damos otro matiz a la jurisdiccin externa, que no sea de carcter residual o ltima; sino, que sea de orientacin de los jueces en lo interno para que adecen <en lo posible> sus fallos a dicha jurisprudencia por ser universal; siempre y cuando no contrare con las regulaciones nacionales de donde se aplique. Sobre este asunto volveremos ms adelante. En cuanto a la segunda fuente normativa como son las Constituciones o textos fundamentales, merece resaltar que gracias a la estructura de las mismas (normas, valores y principios), se habla desde FERRAJOLI a HABERLE pasando por ZAGREBELSKY, sobre la existencia de un Estado Constitucional sustituyendo al Estado de Derecho; porque la Constitucin comienza a tener fuerza normativa. En ese orden, nos atenemos a lo que explica CRDENAS: El Estado Constitucional alude a la prevalencia de la Constitucin por encima de cualquier norma secundaria. Esa prevalencia no es vana, es una prevalencia con consecuencias muy serias. Obliga a todas las autoridades a ajustarse a ella, incluyendo, por supuesto, a los intrpretes. stos no pueden aplicar normas sin acudir en primer lugar a la norma constitucional y sus significados. Se trata de un concepto de Constitucin normativa 17 Recordemos que el objetivo en lneas pasadas, fue identificar donde ubicar al debido proceso, si como derecho o garanta, o como ambos, si como principio, o todas las anteriores. Su diferenciacin no es trivial, pues como dijo MORELLO: Digamos previamente que han de acotarse las reas conceptuales de los derechos y de las garantas constitucionales, de suerte que a travs de esa diferenciacin se eviten equvocos en que se incurre con bastante frecuencia, distorsionando la deseada claridad de los principios y de las consecuencias que de ellos derivan. En buena hermenutica constitucional es menester pues distinguir derecho y garanta.18 Llegamos a la tercera fuente, contenida por toda norma adjetiva relacionada con el debido proceso. Resulta elemental la identificacin del proceso debido como derecho y no como garanta o medio/instrumento, en razn de los rasgos diferenciales a que se somete y especialmente por su nivel de hacerse exigir [en beneficio de los justiciables]
17 CRDENAS, JAIME. Los Principios y su Impacto en la Interpretacin Constitucional y Judicial, Tribunales y Justicia Constitucional, (Obra colectiva: Juan Vega Gmez y Edgar Corzo Sosa, Coordinares), Memoria del VII Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Serie Doctrina Jurdica, Nro.108, 1 ed., 2002, Mxico, pp.100-101. 18 MORELLO, AUGUSTO. El proceso justo. Del garantismo formal a la tutela de los Derechos, librera editora Platense, S.R.L-Abeledo Perrot, S.A., Buenos Aires, 1994, p.116.
frente a los poderes pblicos, en toda clase de procesos. Es decir, aunque norma procesal, su lectura en cuanto a su aplicacin debe ser con miras a la Constitucin. Y si es que el debido proceso es derecho -como defendemos-, que parte primero por ser de ndole universal [que aunque receptado en la Constitucin no deja de ser externo], amn de su recepcin, solo que en nuestro caso, esa supuesta universalidad de los tratados en este materia (como fuente) queda resuelta con la Constitucin de 1999 que le concede rango constitucional y, adems prevalecen sobre lo interno cuando contengan normas que sean ms beneficiosas al ciudadano. Conforme lo expuesto, toda norma procesal que contenga regulaciones del debido proceso, deja de tener ese nico carcter adjetivo, instrumental, para adquirir valor de derecho humano/universal. De all que la relacin Tratado-Constitucin-Norma Adjetiva pasa por su comprensin como un todo. Esto no significa que sea una nivelacin normativa, sino la comprensin de sus fuentes. Implica que las normas procesales aunque estn jerrquicamente por debajo de sus fuentes primarias, en s mismas, en su lectura e interpretacin deben tratarse como aquellas por ser emanacin de estas. Por eso en nuestro criterio las normas procesales se tratan de derechos humanos cuando contienen regulaciones del debido proceso. A la interrogante si ser cierto que los tratados y la Constitucin sean homlogos en materia de derechos humanos [y el debido proceso lo es], bstese mirar nuestro propio texto poltico. All dispone el artculo 23 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela: Los tratados, pactos y convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y ratificados por Venezuela, tienen jerarqua constitucional y prevalecen en el orden interno, en la medida en que contengan normas sobre su goce y ejercicio ms favorables a las establecidas en esta Constitucin y la ley de la Repblica, y son de aplicacin inmediata y directa por los tribunales y dems rganos del Poder Pblico. (Subrayado nuestro). Esta particular situacin de colocar a los tratados de derechos humanos al mismo rango Constitucional, comporta un elemento a tomar en cuenta por el intrprete de normas procesales del debido proceso (juez y Administracin), cuando estas normas sean ms beneficiosas que las internas; pero adems con la premisa que nuestra Constitucin es, como sabemos, en s misma norma de aplicacin inmediata conforme el artculo 7 que prev:La Constitucin es la norma suprema y el fundamento del ordenamiento jurdico. Todas las personas y los rganos que ejercen el Poder Pblico estn sujetos a la Constitucin. No obstante, frente a la contrastacin de los artculos 7 y 23 de la Constitucin, cuestion el Tribunal Supremo de Justicia en Sala de Casacin Penal, lo que denomin: Aquella incongruencia (la de no dar a la Constitucin el puesto que le corresponde) pudiera deberse a una confusin que ha venido tomando cuerpo en relacin con los acuerdos internacionales y que, por versar sobre un tan delicado cuan obvio problema, ameritarlas consideraciones siguientes:
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Ha habido una notoria insistencia de la Sala sobre los tratados internacionales sobre derechos humanos, lo cual en principio est muy bien; pero pareciera que a veces en Venezuela se le quisiera dar ahora ms importancia a esos tratados que a la propia Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. En efecto, en Venezuela ya muchos estn creyendo, incluso muy distinguidos abogados penalistas, que hay una supraconstitucionalidad de tales tratados sobre la Constitucin. o hay tal: La Sala Constitucional ha decidido que esos tratados son aplicables por mandato de la Constitucin. () o puede ser supraconstitucional sino constitucional, porque la misma Constitucin lo ordena cuando haya principios ms favorables. Entonces habra la prevalencia, por la remisin que hace la Constitucin a esos tratados. Pero esos tratados son aplicables en lo que a la substancialidad se refiere y no respecto a lo procesal o adjetivo, porque sera renunciar a la soberana. Tales tratados, etc., forman parte del sistema constitucional venezolano por voluntad de la Constitucin; pero en caso de que haya una antinomia o colisin con el dispositivo de la Constitucin, deber sin ningn gnero de duda, primar la Constitucin. La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, ha clarificado que esos tratados son aplicables por mandato de la Constitucin. Debe recordarse igualmente, que los tratados tienen que ser suscritos y adems ratificados por la Repblica: tienen sentido en la medida que la Constitucin los acoja. La Constitucin se autoderogara en beneficio de tales tratados si la Asamblea acional ratifica un tratado que sea contrario a la Constitucin: sta es la ley suprema y as est ordenado en la misma Constitucin.) 19 (Resaltados del fallo original). Al margen de estas consideraciones que respetamos pero no compartimos, la existencia de normas en derechos humanos (que suscribi Venezuela) al menos -dada su naturaleza- supone son de idntico rango a las nacionales en razn de esa recepcin constitucional, lo que obliga al intrprete resolver las cuestiones jurisdiccionales pasando por revisar, claro est, los valores y estndares en lo interno (su propia Constitucin), como por revisar los valores en lo externo (los tratados). Ello, en nuestro criterio, no constituye una renuncia a nuestra soberana.20 La suma de estos valores, dar mayor
Sentencia Nro.1505/2000 de la Sala de Casacin Penal, del Tribunal Supremo de Justicia. Disponible: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scp/Noviembre/1505-211100-C000743.htm 20 En este aspecto, destacamos los aportes de uno los autores ms versados en la materia, y quien anticipara la decadencia del Estado de Derecho en nuestro pas, como es el Dr.Combellas, quien no en vano piensa: El desidertum es superar la concepcin positivista de la autolimitacin del Estado, anclada en la ya declinante nocin de soberana, COMBELLAS, RICARDO. Estado de Derecho. Crisis y Renovacin, Editorial jurdica venezolana, Coleccin estudios jurdicos XLVI, Caracas, 1990, p.145. Respecto al trmino soberana, el poltico y filsofo francs Jean Bodino (1529-1596) lo explicaba
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seguridad a los ciudadanos; y se aplicar lo interno [lase Constitucin y las leyes de la Repblica] cuando sea ms beneficioso o extensible en la disposicin de derechos del ciudadano. En cambio, se aplicarn los tratados en derechos humanos cuando sus regulaciones contengan mayores derechos (beneficios) a favor de los ciudadanos para el caso que se presente al operador para su resolucin. Sabiendo que el primer paso para aceptar esta concepcin integral de fuentes [nunca en contradiccin] no lo har la Administracin Pblica; confiamos que sea el Poder Judicial quien a travs de sus jueces lo haga. Esto implica que cualquier juez a quien corresponda conocer procesos judiciales de cualquier ndole y competencia, se constituye en defensor de la Constitucin (y sus valores), se convierte en juez constitucional como aplicador de sta como norma y no como mero principio, aunque tambin los contenga. As, todo proceso encaminado al examen de derechos e intereses, debe ser interpretado a la luz de la Constitucin; ergo, conforme a ella. Para saber cunta ayuda podemos obtener del intrprete en lograr la efectiva conexin de la norma procesal (relativa al proceso justo) bajo una interpretacin acorde al texto constitucional (que es correspondiente al mismo tiempo a los tratados internacionales, aunque no se diga), ya est respondido por la valiente posicin que ha asumido el Tribunal Supremo de Justicia criticado por los positivistas-, como se aprecia de ciertas decisiones, tanto en Sala de Casacin Civil [en lo relativo a cmo deben aplicarse las normas procesales de los juicios de interdictos21], como en Sala Constitucional [en lo relativo a cmo se deben aplicarse las normas procesales en los juicios de amparo constitucional22]. Volviendo al tema que nos corresponde, en beneficio de lograr una adecuada lectura constitucional de las normas procesales, revisemos lo que dice PEREZ TREMPS citado en uno de los grandes trabajos de GOZANI:
Pero la idea de que la Constitucin debe aplicarse en todo tipo de relaciones jurdicas y, por tanto, en todo tipo de juicio, es una idea que se ha ido haciendo realidad y que convierte, al menos potencialmente, a cualquier rgano jurisdiccional en juez constitucional. Y no puede ser de otra manera en la medida en que, como se ha visto, ha ido tomando cuerpo una concepcin normativa de la constitucin, que no slo limita al legislador, sino que acta como cabeza misma del ordenamiento; ste es un sistema de normas que encuentra su cspide y las reglas formales y materiales que lo estructuran en la constitucin; sta es tanto norma normarum, como lex legis. Cuestin distinta es que, siendo la constitucin una norma de directa aplicacin por cualquier juez o tribunal, la actuacin de stos deba ordenarse procesalmente de forma adecuada, en especial all donde existe un tribunal constitucional
como el poder absoluto y perpetuo de una Repblica. Vid., BODINO, JEAN. Las Seis Leyes de la Repblica, editorial tecnos, Madrid, 1985, p.45. 21 Sentencia Nro.132/2001. Disponible: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scc/Mayo/RC-0132-22050100449.htm 22 Sentencia Nro.07/2000. Disponible: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Febrero/07-010200-000010.htm
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especializado. Y esa articulacin no slo plantea problemas tcnicos sino, incluso, con cierta frecuencia, problemas polticos. 23
(Subrayado nuestro). En correspondencia con lo expuesto, hay que destacar que as como cada Constitucin contiene valores superiores (en nuestro caso previsto en el artculo 2 CRBV) as como estndares generales (artculo 3 CRBV), en materia de derechos humanos, tambin los tratados internacionales contienen valores superiores que rigen la conducta de las partes (los Estados) y, obviamente, dirigen el trabajo del intrprete. Significa que el intrprete debe acudir a los valores de cada fuente; aunque iremos ms all, sea que el intrprete acuda primero a los valores superiores que dimanan de los pactos en la materia, y si no son contrarios a los de orden interno, -en lo posible- adece la jurisprudencia nacional para que sea correspondiente a la de los tribunales internacionales. No pensar as, significa desconocer que el debido proceso no lo invent cada pas -y menos nosotros-; que el mismo es producto de complejos hechos histricos a veces grotescos como las guerras mundiales- que dieron lugar a la asuncin del proceso regular como declaracin universal. De esta manera, as como las normas humanitarias relativas al proceso regular (en nuestro caso debido proceso) dada su adscripcin como normas internas-, son al mismo tiempo normas constitucionales (porque as lo quiso el Constituyente y as fue aprobada por el pueblo en votacin), y suponiendo a su vez correspondencia con los valores/ideales Constitucionales, no encontramos impedimento para cumplir lo que indica la Sala Constitucional (fallo 877/2001), antes bien, es coincidente con nuestro criterio cuando ordena a los tribunales realizar una interpretacin desde la Constitucin.
Es as como dispuso el fallo de marras:

Ello es as, por cuanto una interpretacin del ordenamiento que respete la Constitucin, viene exigida desde que sta ha vuelto a adquirir marcado carcter normativo, luego que durante el siglo XIX y principios del siglo XX se sostuvo la tesis segn la cual el contenido de las constituciones era asimilable a un programa, exhorto o manifiesto. La estimacin de la Constitucin como norma origina, pues, en primer lugar, que sus preceptos son mandatos identificables y concretos, cuya contravencin es sancionada por rganos con competencia expresa para ello; en segundo trmino, a dichas normas fundamentales sean atendibles, primeramente por el propio legislador, en cuyo caso la Constitucin le es directamente vinculante; en segundo lugar, por propia administracin pblica, que debe tambin velar por la satisfaccin del inters general, respetando, como no podra ser de otro modo, la consagracin de los derechos humanos que hace el Texto
PREZ TREMPS, PABLO. La Justicia Constitucional en la actualidad: Especial referencia a Amrica Latina, Foro Constitucional Iberoamericano, Nros.2/3, abril-junio, 2003. Citado por Osvaldo Gozani. Incidencia de la Jurisprudencia de la Corte Interamericana de los Derechos Humanos en el derecho interno, Estudios Constitucionales, noviembre, ao/vol.04, Nro.002, Santiago de Chile, Revista electrnica Redalyc, p.342. Disponible: http://redalyc.uaemex.mx/pdf/820/82040115.pdf
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Fundamental, aplicando las normas infraconstitucionales que le vinculan, as como ejerciendo su labor de creacin normativa, con apego a dichos valores. Qu decir, en tercer lugar, del Poder Judicial, al cual le corresponde la inestimable tarea de mantener la paz pblica y la incolumidad de las instituciones, sirviendo de rbitro en las controversias, zanjando las dudas respecto a la titularidad de un determinado derecho u ordenando el resarcimiento o la indemnizacin de aqullos que han sido afectados en el disfrute de una situacin ventajosa, para lo cual deber conservar, en todo caso, un estricto apego a los preceptos infraconstitucionales que le vinculan, pero, siempre teniendo por norte, los valores y principios constitucionales. 24 (Subrayado nuestro). Si lo que dice la Sala es correcto como apoyamos, entonces cmo no sostener que los derechos humanos emanados de los tratados que Venezuela ha suscrito, pueden ser <distintos> a lo que prev nuestra Constitucin. Por estos motivos, para no caer en divagaciones, es preferible referirnos a la existencia de las normas integrales en materia de debido proceso (proceso regular), como bloque de normas en derechos humanos (que contiene las internas, ya que los tratados tambin forman parte en lo interno). Entonces, al ser nuestro pas miembro del bloque humanitario contingente de la Convencin Americana de los Derechos Humanos (CADH), sus operadores [jueces y Administracin] quedan vinculados a lo que prev su artculo 29, en el tratamiento de lo que denomina expresamente bajo el ttulo de ormas de interpretacin: inguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de: a.) permitir a alguno de los Estados Partes, grupo o persona, suprimir el goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la Convencin o limitarlos en mayor medida que la prevista en ella; b.) limitar el goce y el ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes de cualquiera de los Estados Partes o de acuerdo con otra convencin en que sea parte uno de dichos Estados; c.) excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma democrtica representativa de gobierno, y d.) excluir o limitar el efecto que puedan producir la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre y otros actos internacionales de la misma naturaleza. En consecuencia, se equivocan los que sostienen que es la Constitucin la aplicable preferentemente a los tratados porque estos tambin tienen aplicacin directa por estar establecido as por la misma Constitucin. No importa en estas lides si a los tratados en
24 Sentencia 877/2001 de la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia. Disponible http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Mayo/877-290501-00-3279.htm
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derecho internacional humanitario se les llama pacto, protocolos, acuerdos o convencin, porque lo que s es importante, es que los pases que les suscriben, en el lenguaje resultante de los mismos reconozcan su carcter vinculante.25 Ejemplo de ello, lo constituye Argentina hasta ayer sometida a dictaduras- cuya Corte Suprema de Justicia de entonces comenz a aceptar el reconocimiento del orden supranacional en el derecho interno.26 2. LAS PROPOSICIO ES ORMATIVAS La problemtica derivada de la existencia de regulaciones positivas es mltiple, como son las dificultades que tiene el operador en su labor interpretativa. Este trabajo no pretende abordar la larga lista de casos que se presentan en la prctica, pero s advertir cuando menos referencialmente los aspectos ms relevantes dentro de esas dificultades. Buena parte de las reglas jurdicas estn redactadas en forma ambigua, contienen lagunas, imprecisiones y hasta antinomias con otras normas; por lo que el terreno que debe pisar el intrprete, es poco slido. En este sentido, muchas disposiciones de rango legal que contienen preceptos en debido proceso pudieran estar afectadas de tales circunstancias. Un precepto o artculo puede contener varias normas, como se verifica de seguidas. El profesor CANOVA GONZALEZ explica que entre <disposicin>, <enunciado de ley> y <norma> existe relaciones como diferencias. Que el enunciado de ley [tambin llamado disposicin] es distinto a la norma [llamado mandato o regla], que se construye a partir de aqul.27 Es decir, que una misma disposicin o enunciado legal, puede contener tantas normas como sean posibles, que se obtienen de los operadores, quienes en decir del autor, caen inevitablemente en la necesidad de interpretar el significado abstracto del enunciado legal y extraer, de all, la normas que aplicarn a los asuntos o procesos de los cuales conozcan.28 De all la importancia en que el intrprete est preparado para descubrir por va de interpretacin- la norma procesal que ms se corresponda con el derecho internacional humanitario, al mismo tiempo con fundamento Constitucional. En consecuencia, el enunciado de la ley o precepto puede contener determinado supuesto -de hecho-, pero es el intrprete a travs de su funcin axiolgica, quien deriva del precepto -que no contiene valores- tantas normas -que si tienen valores- como interpretaciones consiga; teniendo al final que acudir o escoger- la que surja conforme la hermenutica que es propia de esta materia y que ser abordada al concluir este punto.
25 Comisin Internacional de Juristas. Principios Internacionales sobre la Independencia y Responsabilidad de Jueces, Abogados y Fiscales, Gua para profesionales, Nro.1, Ginebra, Suiza, 2007, p. 3. 26 Caso: Ekmekdjian, 1992; LL, 1992-C, 543; ED, 148:338. Aparece reseada por GORDILLO, AGUSTIN. La creciente Internacionalizacin del Derecho, Desafos del Derecho Administrativo Contemporneo (Obra colectiva), Vctor Hernndez-Mendible (Coordinador), tomo II, Ediciones Paredes, Caracas, 2009, p.1294. 27 CANOVA GONZLEZ, ANTONIO. La Inconstitucionalidad de la Ley, Temas de Derecho Constitucional y Administrativo (Obra Colectiva), Libro Homenaje a Josefina Calcao de Temeltas, Fundacin Estudios de Derecho Administrativo, Caracas, 2010, p.400. 28 CANOVA, ANTONIO , Ob. Cit., p.400.
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En esta materia -nos recuerda GARCIA BELAUNDE- el proceso interpretativo se debate como problema, que no hay, ni habr una solucin nica y excluyente para cada caso.29 Otros -como SCHAUER- prefieren referirse a reglas antes que normas, sealando que si la regla es cierta justificacin o conjunto de justificaciones, entonces nuevamente habr un conjunto de casos claramente dentro de esas regla, algunos fuera de ella y otros en la zona de penumbra. 30 En definitiva, -aporta SEGURA ORTEGA- la existencia de decisiones diferentes fcilmente constatable por la praxis judicial- constituye un argumento definitivo para rechazar la tesis de la nica respuesta.31 Por consiguiente, para conseguir no la nica solucin, pero s, la que atienda la razn misma del debido proceso, el intrprete debe dirigir todo su esfuerzo y construir la norma apropiada que no es otra cosa, que proponerla-. En este juicio, nos parece relevante la diferencia que defiende JUAN CARLOS BAYN y JORGE RODRGUEZ, entre normas y proposiciones normativas, explicando los autores, que estas ltimas a distingo de las normas- poseen valores de verdad.32 Pero, nos preguntamos cmo se llenan o construyen esas normas derivadas del precepto? A travs de la interpretacin del operador teniendo en cuenta no solo los lmites y mtodos al efecto, sino, primordialmente sostenerse que en la medida que se aplica [o interpreta] una norma procesal relativa al debido proceso, no lo sea en el sentido estricto adjetivo, en virtud de la Constitucionalizacin de varios derechos y garantas procesales.
Este asunto, se explica en el fallo 124/2001 proferido por la Sala Poltico Administrativa:
La constitucionalizacin de las normas sobre derechos y garantas procesales en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999 (CRBV), no es una simple formalizacin de reglas, conceptos y principios elaborados dogmticamente por el Derecho Procesal, sino la consagracin de normas que han adquirido un significado distinto, desde el momento de su incorporacin en el Texto Constitucional, por ser normas de garanta que configuran la tutela del ciudadano frente a los poderes pblicos y de los particulares entre s. De tal carcter deviene que deben ser interpretadas teniendo en consideracin a todas las dems reglas
29 GARCA BELANDE, DOMINGO. (s.f). La interpretacin constitucional como problema. Disponible: www.cepc.es/rap/Publicaciones/Revistas/3/REPNE_086_010.pdf.[Consulta: 2009, agosto, 28]. 30 SCHAUER, FREDERICK. Las reglas de juego. Un examen filosfico de la toma de decisiones basadas en reglas en el derecho y en la vida cotidiana, editorial Marcial Pons, Filosofa y Derecho, Madrid-Barcelona, 2004, p.283. 31 SEGURA ORTEGA, MANUEL. Sentido y Lmites de la discrecionalidad judicial, Editorial universitaria Ramn Areces, Madrid, 2006, p.75. 32 BAYN, JUAN CARLOS y RODRGUEZ, JORGE. Relevancia normativa en la justificacin de las decisiones judiciales, Universidad Externado de Colombia, Serie de Teora Jurdica y Filosofa del Derecho, Nro.27, Bogot, 2003, pp.27-39.
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constitucionales con los que guarda relacin e inevitablemente, tal interpretacin estar influenciada por los valores, normas y principios que inspiran el orden constitucional en el cual se consagran y por el necesario balance del contenido esencial de los derechos presentes en el proceso. Es por ello que resultara inadecuado pretender interpretar la norma constitucional desde la norma legal misma; ya que por el contrario, es la norma legal la que debe ser examinada bajo el prisma constitucional.Ello es importante subrayarlo con nfasis, visto que muchas de las garantas procesales consagradas hoy en la Constitucin de 1999, estaban contenidas en las leyes de Procedimiento Civil, Penal, del Trabajo e inclusive en las relativas al Contencioso-Administrativo 33 El resultado de lo dicho, es que el intrprete, consciente del contenido constitucional de normas procesales en su aplicacin, debe buscar el sentido adecuado de las mismas tanto en lo previsto en los tratados universales en la materia como en la Constitucin misma. Solo as, se podra darle a la norma procesal relacionada al debido proceso, verdadera ejecutividad y valor de derecho. 3. LOS LMITES, MTODOS Y MECA ISMOS QUE USA EL I TRPRETE Obviamente la situacin no es fcil, pues una de las cuestiones de ms densidad, es identificar y proponer un sistema de interpretacin acorde con la naturaleza de derecho internacional de derechos humanos, pero que tampoco se desconecte con el contexto interno de cada pas segn su Constitucin interna. Empero, la interpretacin y aplicacin de la normativa supone tambin una actitud abierta y no rgida por parte de los jueces, que permita su capacidad de armonizar las normas internacionales con las normas del derecho interno, teniendo siempre como norte la preservacin de los derechos humanos y de la norma ms favorable a la persona, como lo establecen los principios del Derecho Internacional de Derechos Humanos.34 Incluso, hay quienes sostienen como GORDILLO- que todo el derecho interno est sometido a un derecho supranacional en materia de derechos humanos y de libertades pblicas.35 Siendo el debido proceso un derecho humano de primera generacin, alcanza una importancia mayscula, cuando es tenido en cada Constitucin entre sus derechos fundamentales. En este orden, asociando el debido proceso como derecho humano, le son aplicables los comentarios de PREZ CAMPOS quien expone: A tono con las principales tendencias en la materia, as como con el debate jurdico y acadmico, nacional e internacional en torno al tema, la Constitucin de 1999, en su artculo 2, determina la preeminencia
Disponible: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/spa/Febrero/00124-130201-11529.htm 34 Proyecto: Capacitacin de Jueces en Derechos Humanos, Manual de Participantes para Jueces y Juezas, Publicacin conjunta del Tribunal Supremo de Justicia, PNUD, Amnista Internacional y Statoil, Editorial Colson, 1 ed., Caracas, 2004, p.95. 35 GORDILLO, AGUSTN. La creciente Internacionalizacin del Derecho, Desafos del Derecho Administrativo Contemporneo (Obra colectiva), Vctor Hernndez-Mendible (Coordinador), tomo II, Ediciones Paredes, Caracas, 2009, p.1.290.
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axiolgica de los derechos humanos en tanto que valores que se supra ordenan a la razn de Estado, limitndola, encausndola y dirigiendo el ente estatal en funcin de objetivos que promuevan y garanticen la dignidad humana en su ms amplia acepcin. (Subrayado es nuestro). Estando en la direccin que el debido proceso es un derecho humano -y adems fundamental-, en tanto adquisicin natural de los derechos del hombre que les son propios por el solo hecho de serlo36, insistimos que las normas que lo relacionan, tienen una misma fuente (Constitucin y Tratados) pero mecanismos de interpretacin distintos a cualquier otra norma de carcter legal, como por ejemplo el caso del artculo 4 Cdigo Civil37 que reduce el margen de interpretacin a la conexin de las palabras, a la intencin del legislador, a la analoga y, en ltima instancia, a los principios generales del Derecho. Pero esa interpretacin no es correspondiente con la de un texto fundamental, que requiere de una interpretacin compleja como veremos. La visin pragmtica de la norma -como la propuesta por POSNER- es citada por VEGA GMEZ, explicando que aquel recomienda no tomar en serio los cdigos y dems textos, que no van a servir como medios para alcanzar interpretaciones viables; con argumentos a favor de la justicia material sobre la formal. Ese complejo balance exige valorar las interpretaciones, guiarlas hacia la igualdad y el carcter social del derecho, sin descuidar la dimensin individual de los derechos.38 En nuestro caso, el establecimiento de la norma 49 Constitucional [que regula el debido proceso39] no invita interpretaciones vacilantes, ni a distingos meta jurdicos, se
En Prembulo de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, se establece el valor de la persona humana. 37 Artculo 4 del Cdigo Civil: A la Ley debe atribursele el sentido que aparece evidente del significado propio de las palabras, segn la conexin de ellas entre s y la intencin del legislador. Cuando no hubiere disposicin precisa de la Ley, se tendrn en consideracin las disposiciones que regulen casos semejantes o materias anlogas; y, si hubiere todava dudas, se aplicarn los principios generales del derecho. 38 VEGA GMEZ, JUAN. Seguridad Jurdica e Interpretacin Constitucional (Obra colectiva: Juan Vega Gmez y Edgar Corzo Sosa, Coordinares), Memoria del VII Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Serie Doctrina Jurdica, Nro.108, 1 ed., Mxico, 2002, pp.394/395. 39 Artculo 49 de la Constitucin de 1999.- El debido proceso se aplicar a todas las actuaciones judiciales y administrativas; en consecuencia: 1. La defensa y la asistencia jurdica son los derechos inviolables en todo estado y grado de la investigacin y del proceso. Toda persona tiene derecho a ser notificada de los cargos por los cuales se le investiga; de acceder a las pruebas y de disponer del tiempo y de los medios adecuados para ejercer su defensa. Sern nulas las pruebas obtenidas mediante violacin del debido proceso. Toda persona declarada culpable tiene derecho a recurrir del fallo, con las excepciones establecidas en esta Constitucin y en la ley. 2. Toda persona se presume inocente mientras no se pruebe lo contrario.
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trata de un derecho no solo elevado por el Constituyente al rango constitucional derecho fundamental-; sino que es adems humano (dado lo trascendental de su naturaleza universal). Aunque como sostiene el autor mejicano RODRGUEZ, los derechos humanos al ser inherentes a la dignidad del hombre, no dependen de estar previstos o no en una norma jurdica para que existan y sean protegidos40. No obstante, la previsin expresa pensamos- le otorga mayor seguridad para evitar vacilaciones de quienes ejercitan el Poder Pblico, que no pocas veces pretende abusar mediante malabarismos normativos como supuesto uso [o mal uso] de la interpretacin y del decisionismo judicial. Tambin FERRAJOLI citado por este autor ltimo mexicano- opina que poco sirven si no cuentan con un reconocimiento positivo constitucional.41 Cualquier obstculo queda salvado en nuestro caso, donde el proceso regular como norma internacional humanitaria, se encuentra adems inserta en el texto Constitucional en la forma debido proceso. Empero, si damos por sentado que la Constitucin tiene valor normativo -es decir, de aplicacin inmediata- porque as lo establece el artculo 7 del texto constitucional: La Constitucin es la norma suprema y el fundamento del ordenamiento jurdico; entonces la norma que regula el debido proceso (Art.49) es de aplicacin inmediata y de estricto acatamiento por parte de los operadores (administracin y justicia), que adems,
3. Toda persona tiene derecho a ser oda en cualquier clase del proceso, con las debidas garantas y dentro del plazo razonable determinado legalmente por un tribunal competente, independiente e imparcial establecido con anterioridad. Quien no hable castellano, o no pueda comunicarse de manera verbal, tiene derecho a un intrprete. 4. Toda persona tiene derecho a ser juzgada por sus jueces naturales en las jurisdicciones ordinarias o especiales, con las garantas establecidas en esta Constitucin y en la ley. inguna persona podr ser sometida a juicio sin conocer la identidad de quien la juzga, ni podr ser procesada por tribunales de excepcin o por comisiones creadas para tal efecto. 5. inguna persona podr ser obligada a confesarse culpable o declarar contra s misma, su cnyuge, concubino o concubina o pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad. La confesin solamente ser vlida si fuere hecha sin coaccin de ninguna naturaleza. 6. inguna persona podr ser sancionada por actos u omisiones que no fueren previstos como delitos, faltas o infracciones de leyes preexistentes. 7. inguna persona podr ser sometida a juicio por los mismos hechos en virtud de los cuales hubiese sido juzgada anteriormente. 8. Toda persona podr solicitar del Estado el restablecimiento o reparacin de la situacin jurdica lesionada por error judicial, retardo u omisin injustificados. Queda a salvo el derecho del o de la particular de exigir la responsabilidad personal del magistrado o de la magistrado, del juez o de la jueza; y el derecho del Estado de actuar contra stos o stas. 40 RODRGUEZ, MARCOS DEL ROSARIO. Aspectos por considerar en la Interpretacin Constitucional de los Derechos Fundamentales, Anuario 2010 de Derecho Procesal Constitucional, (Obra Colectiva), Eduardo Andrs Velandia Canosa (Coordinador-editor acadmico), Asociacin Colombiana de Derecho Procesal Constitucional, Ediciones Doctrina y Ley LTDA, Bogot D.C., 2010, p.407. 41 Ob. Cit., p.408.
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siendo emanacin de Tratados, su inobservancia puede acarrear al Estado sanciones internacionales. Es cierto, que hay normas estatutarias claras cuya definicin y aplicacin no estn sujetas a dudas respecto al texto Constitucional, salvo los casos en que mutan los hechos que le dieron vida (por ej., cuando se recurre al mtodo histrico), pero hay otros preceptos legales que en su construccin se presentan con ambigedad, obscuridad y lagunas frente a la Constitucin (sea frente a norma, frente principios o frente valores), para cuya resolucin no est autorizado el operador (administracin y jueces) a interpretarlas con los mtodos convencionales, como si se tratare de cualquier norma. Partiendo de esa premisa, en el entendido que slo la norma constitucional tiene valor de Derecho y slo la norma constitucional es el fundamento del ordenamiento jurdico, ninguna interpretacin puede atentar contra los principios o valores que inspiraron la misma Constitucin. A nuestro juicio, ello es contraproducente dentro del Estado Democrtico y Social, de Derecho y de Justicia que tanto defendemos, como incluyente, igualitario, que se apoya en el respeto de los derechos humanos, en fin, que pregona a los cuatro vientos el respeto por la dignidad humana sin mayor distingo. De consiguiente, para interpretar normas relativas al debido proceso, no solo se deben conocer los lmites de la hermenutica propuesto por el Derecho Internacional; cuyos principios veremos de seguidas- sino entender la dimensin del debido proceso dentro de la misin del Estado en otorgar un mecanismo til y efectivo, por haberse arrogado el monopolio de la justicia; que en nuestro caso estn estrechamente relacionados en los artculos 26, 49 y 257 todos del texto Constitucional. As, el debido proceso es un derecho complejo, porque es en suma, la unin de varias garantas y otros derechos que lo constituyen; por consiguiente al afectarse alguno de sus presupuestos, podemos afirmar que se afecta al debido proceso como un todo. En ese sentido decimos que hay o no debido proceso, porque no se puede decir que hay un medio debido proceso o un cuasi debido proceso. Esta connotacin absoluta insistimosse obtiene de ser derecho humano y derecho fundamental del hombre. Esto significa que los operadores vean limitados su margen de discrecionalidad, prohibindoseles validar apreciaciones meta jurdicas, sui generis y hasta personales; para en cambio se sometan a principios del Derecho Internacional Pblico general, del Derecho Internacional Humanitario y al espritu de la propia Constitucin. De consiguiente, el valor normativo constitucional a nuestro juicio no se presta a dudas, la Constitucin es en s misma norma de Derecho y el fundamento de todo el ordenamiento positivo contentivo en principios, axiomas o valores y preceptos. Consistente con lo anterior, el maestro NOGUEIRA ALCALA lo explica en forma grfica: Hoy el concepto de Constitucin post Segunda Guerra Mundial es
distinto al concepto de Constitucin del primer tercio del siglo XX, la Constitucin deja de ser slo un cuerpo de normas organizativas y reguladoras del proceso de creacin de las dems fuentes del derecho, hoy la Constitucin tiene como centro
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la defensa y garanta de los derecho humanos o fundamentales y el sistema de valores materiales del ordenamiento 42 (Subrayado nuestro).
Resulta evidente que existe una intencin del Constituyente que organiz el texto fundamental en darle cabida a los derechos humanos43 y su funcin valorativa preeminencia-; amen del valor normativo de los mismos a travs de su Constitucionalizacin (Art.7 y 22 CRBV), ello producto de las fuerzas polticas que establecieron la mayora coyuntural y que gracias a su actuar, se activ el proceso constituyente.44 Frente a lo consolidado por quienes presentaron el proyecto de la Constitucin, la Sala Constitucional en sentencia 1309/2001 considera que: [] el derecho es una teora normativa puesta al servicio de la poltica que subyace tras el proyecto axiolgico de la Constitucin y que la interpretacin debe comprometerse, si se quiere mantener la supremaca de la Carta Fundamental cuando se ejerce la jurisdiccin constitucional atribuida a los jueces, con la mejor teora poltica que subyace tras el sistema que se interpreta o se integra y con la moralidad institucional que le sirve de base axiolgica (interpretatio favor Constitutione). 45 Lo que dice la Sala lo entendemos, como un proyecto axiolgico que inmerso en el texto Constitucional, es al mismo tiempo -porque ella misma lo regula- correspondiente con la democracia (46)(47), la pluralidad poltica, la dignidad humana, la preeminencia de los derechos humanos, la igualdad y la tica. Al margen de estas disquisiciones, que no es materia del trabajo, insistimos en dos factores fundamentales que si lo son y deben
NOGUEIRA ALCAL, HUMBERTO. Justicia y Tribunales Constitucionales en Amrica del Sur, Coleccin de Estudios Jurdicos, Nro.80, editorial Jurdica Venezolana, 1 ed., Caracas, 2006, p.20. 43 En el prembulo de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999, se establece expresamente dentro de los considerandos para refundar la patria: La igualdad sin discriminacin de ningn tipo y la garanta universal e indivisible de los derechos humanos; valores que son propios del Derecho Internacional Humanitario. 44 Explica Brewer, que: La Constitucin de 30 de diciembre de 1999 fue producto de la Asamblea Nacional Constituyente convocada por el Presidente de la Repblica, Hugo Chvez Fras, luego de que la Corte Suprema de Justicia, mediante sentencia del 19 de enero de 1999, dictada en Sala Poltico Administrativa, admitiera la posibilidad de que, mediante referndum consultivo, el pueblo pudiera `crear` dicha instancia poltica no prevista ni regulada en la Constitucin de 1961, para revisar la Constitucin. BREWER CARAS, ALLAN. La Constitucin de 1999, Editorial Arte, Caracas, 2000, p. 15. 45 Disponible: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Julio/1309-190701-01-1362.htm 46 Sobre esta forma de Gobierno, opina Alexy que segn la tesis kantiana (liberal), es () en un Estado Constitucional democrtico, en el cual los derechos humanos han tomado la forma de derechos fundamentales. ALEXY, ROBERT. Teora del discurso y derechos humanos, Universidad Externado de Colombia, Serie de Teora Jurdica y Filosofa del Derecho, Nro.1, Bogot, 2005, p.63 47 Segn Zagrebelsky, no resulta ajeno a estas lides, las tensiones entre Constitucin y Democracia, y/o entre jurisdiccin y legislacin. Vid. ZAGREBELSKY, GUSTAVO. El derecho dctil. Ley, derechos, justicia, Editorial Trotta, 9 ed., 2009, p.153. (Traduccin de la obra original: Il Diritto mitte. Legge diritti giustizia, Giulio Einaudi editore, S.p.a, Torino, 1992).
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tomarse en cuenta para una correcta interpretacin de las normas de derechos humanos, sobre los que ya hemos hecho referencia: (a) El acatamiento de los principios fundamentales del Derecho Internacional Pblico, del Derecho Internacional Humanitario, del Derecho Constitucional y del Derecho Procesal Constitucional; y, (b) La concepcin de la Constitucin para el pas de origen. A los fines de este ensayo, haremos nfasis en el primer de estos aspectos porque parece ser el punto medular para comprender el fenmeno interpretativo, ora, de all salen las herramientas para que el intrprete cumpla tal fin. Adicionalmente, a estos dos factores (principios de Derecho Internacional Humanitario y tipo de Constitucin) habra que agregar las herramientas o principios con que cuenta el intrprete en su labor creativa. Conforme a este orden, existen los principios del Derecho Internacional Pblico [relaciones entre Estados] que sirven de gua al intrprete, a los que han venido sumndose otros principios en ejercicio o aporte del llamado Derecho Internacional Humanitario [relaciones de los ciudadanos frente a los Estados], del Derecho Constitucional y por ltimo, del Derecho Procesal Constitucional. La importancia de estos principios no radica en verificar la rama que los aporta, sino que constituyen un todo, un conjunto de herramientas necesarias para que el operador de normas aplique [para que las interprete basado en los derechos humanos]. Se alistan sin orden de prelacin, en forma concurrentes: A) La prohibicin de discriminacin: Es consecuencia necesaria de la dignidad humana, siendo uno de los principios donde se sustenta toda la arquitectura de los derechos humanos. Si miramos la Constitucin de 1999, verificaremos en forma difana y sin dudas, que en el proyecto poltico aprobado en la misma [usando la expresin de la Sala Constitucional] inmerso en su texto, destaca que no se puede discriminar a ningn ser humano por razones de credo poltico, religioso, condicin social, siendo la igualdad un valor inderogable. Estas razones, constituyen las bases que forman un bloque duro que no puede ser descuidado por el intrprete de normas que atienden al debido proceso. Todo ciudadano por el hecho de ser persona, debe ser juzgado conforme al debido proceso (derecho a un juez natural e independiente, derecho a ser odo, derecho a ser presumido inocente, derecho a recurrir de los fallos, etc.). Para darle una lectura correcta a este principio (de no discriminacin), resulta obvio referirnos al tema de la igualdad y sus implicaciones, teniendo en cuenta que la Constitucin de 1999, tanto en el prembulo como en su artculo 2 (que identifica los valores) establece la igualdad; pero conjuntamente con la Declaracin Universal de Derechos Humanos que reconoce en su prembulo los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana.; y que en su artculo 1 dispone: Todos los seres humanos naces libres e iguales en dignidad y derechos Asimismo, dispone el artculo 21 Constitucional, que: Artculo 21: Todas las personas son iguales ante la ley, y en consecuencia:
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1. o se permitirn discriminaciones fundadas en la raza, el sexo, el credo, la condicin social o aquellas que, en general, tengan por objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio en condiciones de igualdad, de los derechos y libertades de toda persona. 2. La ley garantizar las condiciones jurdicas y administrativas para que la igualdad ante la ley sea real y efectiva; adoptar medidas positivas a favor de personas o grupos que puedan ser discriminados, marginados o vulnerables; proteger especialmente a aquellas personas que por algunas de las condiciones antes especificadas, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionar los abusos o maltratos que contra ellas se cometan. 3. Slo se dar el trato oficial de ciudadano o ciudadana; salvo las formulas diplomticas. 4. o se reconocen ttulos nobiliarios ni distinciones hereditarias. Pondremos varias premisas abstractas [aunque contenidas en la ley] que constituyen desigualdades, y que sirven para abordar este tema. En ese orden, por qu se permite la apelacin contra sentencias exclusivamente en materia penal, y se exime en otras materias?; por qu se permite la apelacin en materia civil para aquellos casos de mayor cuanta y se prescinde de ese recurso, para los casos llamados de cuanta menor? Esto se traduce que entre iguales [todos son justiciables] existen desigualdades aceptadas por la ley por diversas circunstancias de poltica judicial. Ora, ello no significa que estemos de acuerdo. Como estamos tratando circunstancias procesales derivadas del debido proceso de rango constitucional agregamos-, que regulan situaciones desiguales entre iguales, ocurrimos a ARISMENDI, quien sobre el tratamiento legal desigual, opina: La doctrina constitucional ha elaborado el concepto de juicio de razonabilidad, que se desprende de la interpretacin judicial del valor de la igualdad, en virtud de lo cual, como lo destaca el tratadista espaol Enrique lvarez Conde: ya no se trata de demostrar que el ordenamiento jurdico conlleva unas consecuencias jurdicas diferentes para dos o ms personas, sino que el problema consiste en justificar que esas consecuencias son distintas por ello razonable, lo cual plantea la cuestin de desigualdad en los supuestos de hecho, la desigualdad en las consecuencias jurdicas y la relacin de proporcionalidad que debe existir entre los mecanismo empleados y la finalidad perseguida. 48 Esto significa, que frente todo precepto procesal que de tratamiento desigual a los <iguales>, el intrprete debe aplicar el juicio de razonabilidad para deducir el por qu de esa diferencia y por ltimo establecer si resulta fuera del texto Constitucional. Si fuese el caso, que el operador identifica ese agravio, debe recurrir (i) bien al control difuso por
ARISMENDI, ALFREDO. Derecho Constitucional. Materiales para el estudio de la carrera de Derecho, t.II, Universidad Central de Venezuela, Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas, Instituto de Derecho Pblico, Caracas, 2004, p.555.
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contravenir la Constitucin; lo que resulta un trmite engorroso y ms complejo, amen que no es la prctica del foro por falta de conocimiento de los jueces o, (ii) darle lectura al precepto procesal a la luz de la Constitucin por va de interpretacin, construyendo una norma [mediante el proceso interpretativo] con coherencia y correspondencia con el texto Constitucional. Pongamos un ejemplo esta vez prctico para entender este asunto. En materia de juicios orales dentro de la competencia civil (arts.85949 y ss. CPC), tanto el accionante como el accionado tienen la carga de presentar toda prueba documental as como la lista de los testigos que se quieran valer en la audiencia oral; nicamente con el libelo de demanda (el demandante) y con la contestacin de la demanda (el demandado). Pero es el caso, que dispone el artculo 86850 del Cdigo de Procedimiento Civil, que si el demandado no diere contestacin a la demanda oportunamente; tendr lugar el efecto del
Artculo 859 del Cdigo de Procedimiento Civil: Se tramitarn por el procedimiento oral las siguientes causas, siempre que su inters calculado segn el Ttulo I del Libro Primero de este Cdigo, no exceda de doscientos cincuenta mil bolvares: 1. Las que versen sobre derechos de crdito u obligaciones patrimoniales que no tengan un procedimiento especial contencioso previsto en la parte primera del Libro Cuarto de este Cdigo. 2. Los asuntos contenciosos del trabajo que no correspondan a la conciliacin ni al arbitraje, y las demandas por accidentes de trabajo. 3. Las demandas de trnsito. 4. Las dems causas que por disposicin de la ley o por convenio de los particulares, deban tramitarse por el procedimiento oral. 50 Artculo 868 del Cdigo de Procedimiento Civil: Si el demandado no diere contestacin a la demanda oportunamente se aplicar lo dispuesto en el artculo 362, pero en este caso, el demandado deber promover todas las pruebas de que quiera valerse, en el plazo de cinco das siguientes a la contestacin omitida y en su defecto se proceder como se indica en la ltima, parte del artculo 362. Verificada oportunamente la contestacin y subsanadas o decididas las cuestiones previas que el demandado hubiere propuesto, el Tribunal fijar uno de los cinco das siguientes y la hora para que tenga lugar la audiencia preliminar en la cual cada parte deber expresar si conviene en alguno o algunos de los hechos que trata de probar la contraparte, determinndolos con claridad; aquellos que consideren admitidos o probados con las pruebas aportadas con la demanda y la contestacin; las pruebas que consideren superfluas o impertinentes, o dilatorias y las que se proponen aportar en el lapso probatorio y cualesquiera otras observaciones que contribuyan a la fijacin de los lmites de la controversia. De esta audiencia se levantar acta y se agregarn a ella los escritos que hayan presentado las partes. Aunque las partes o alguna de ellas no hubiesen concurrido a la audiencia preliminar, el Tribunal har la fijacin de los hechos y de los lmites de la controversia dentro de los tres das siguientes por auto razonado en el cual abrir tambin el lapso probatorio de cinco das para promover pruebas sobre el mrito de la causa. Admitidas las pruebas, se evacuarn las inspecciones y experticias que se hayan promovido en el plazo que fije el Tribunal tomando en cuenta la complejidad de la prueba. Este plazo no ser superior al ordinario. En ningn caso el Tribunal autorizar declaraciones de testigos ni posiciones juradas mediante comisionados, fuera del debate oral. Cualquiera que sea el domicilio de los testigos, la parte promovente tendr la carga de presentarlo para su declaracin en el debate oral, sin necesidad de citacin, pero el absolvente de posiciones ser citado para este acto sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 406.
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artculo 36251 (confesin ficta), salvo que presente todas las pruebas de que quiere valerse, en el plazo de cinco das siguientes a la contestacin omitida y en su defecto se proceder como indica en el ltima parte del artculo 362. Si aplicamos el juicio de razonabilidad, indagaremos que el legislador le est concediendo al demandado dos oportunidades diferentes para que presente las pruebas documentales y las pruebas testimoniales de que se quiera valer (en la oportunidad de la litis contestacin Art.864 CPC52- y dentro de los cinco das siguientes al vencimiento de esa oportunidad Art.868-); y en cambio, al demandante solo le est otorgando una nica oportunidad. Pudiere pensarse, que esta diferencia estriba en que como el demandado no estuvo presente para contestar la demanda, se beneficie de otra oportunidad probatoria en beneficio del derecho a la defensa, que tambin tienen rango constitucional y forma parte del debido proceso (Art.49.1.Constitucin). Por argumento en contrario, tambin puede pensarse que ya al demandado se le otorg una oportunidad de contestar la demanda (y no lo hizo), y que por ende no puede ser beneficiado de otra oportunidad para que presente las pruebas. Sin embargo, en este asunto, a criterio de quien suscribe, parece vlido aceptar la primera tesis por ser ms amplia en beneficio de la defensa53, por cuanto como el demandado no estuvo presente al momento de contestar la demanda; siendo esa la nica oportunidad de consignar las pruebas documentales como la lista de testigos conforme el Art.864 CPC; como no lo hizo, parece razonable que tenga la chance no de volver a contestar la demanda que sera imposible-, pero si, de presentar en otra oportunidad (cinco das siguientes al vencimiento del lapso de emplazamiento) las pruebas [documentos y testigos] aunque no haya contestado la demanda, para que tenga oportunidad de acudir al debate o juicio oral, en donde puede preguntar a sus testigos, repreguntar los que promueva el contrario.
Artculo 362 del Cdigo de Procedimiento Civil. Si el demandado no diere contestacin a la demanda dentro de los plazos indicados en este Cdigo se le tendr por confeso en cuanto no sea contraria a derecho la peticin del demandante, si nada probare que le favorezca. En este caso, vencido el lapso de promocin de pruebas sin que el demandado hubiese promovido alguna, el Tribunal proceder a sentenciar la causa, sin ms dilacin, dentro de los ocho das siguientes al vencimiento de aquel lapso, atenindose a la confesin del demandado. En todo caso, a los fines de la apelacin se dejar transcurrir ntegramente el mencionado lapso de ocho das si la sentencia fuere pronunciada antes de su vencimiento. 52 Artculo 864 del Cdigo de Procedimiento Civil: El procedimiento oral comenzar por demanda escrita que deber llenar los requisitos exigidos en el artculo 340 de este Cdigo. Pero el demandante deber acompaar con el libelo toda la prueba documental de que disponga y mencionar el nombre, apellido y domicilio de los testigos que rendirn declaracin en el debate oral. Si se pidieren posiciones juradas, stas se absolvern en el debate oral. Si el demandante no acompaare su demanda con la prueba documental, y la lista de los testigos, no se le admitirn despus, a menos que se trate de documentos pblicos y haya indicado en el libelo la oficina donde se encuentran. 53 PETIT GUERRA, LUIS. Efectos de la no contestacin de la demanda en el procedimiento oral: Aproximaciones Probatorias, Revista de Derecho Probatorio, Nro.15, Editorial Homero, Caracas, 2009, pp. 447-457.
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No obstante, queda a juicio de cada intrprete la resolucin de este asunto; porque otros pueden sostener y tambin tendran motivos- que no se est dando un trato igualitario entre demandante/demandado en materia probatoria, en cuyo caso, el intrprete debe verificar si efectivamente estamos en presencia de ello. B) El principio pro homine Constituye una de las principales herramientas dentro de la construccin argumentativa del intrprete. Este importante principio no aparece positivizado en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, pero que se deduce en forma implcita por ser regulacin expresa de preceptos de orden internacional humanitario prescritos en los tratados suscritos por Venezuela, y que por va de recepcin automtica (Art.23 Constitucional) forman parte del derecho interno. Adems, se conecta con el tema de la no discriminacin (punto anterior art.21 CRBV-) as como con la progresin de los derechos humanos (punto siguiente -Art.22 CRBV-) y su irreversibilidad (iden Art.22 CRBV-), pensamos que queda implcito [aceptado y supuesto] en los valores superiores establecidos en el artculo 2 Constitucional que establece: Artculo 2.- Venezuela se constituye en un Estado democrtico y social de Derecho y de Justicia, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico y de su actuacin, la vida, la libertad, la justicia, la igualdad, la solidaridad, la democracia, la responsabilidad social y, en general, la preeminencia de los derechos humanos, la tica y el pluralismo poltico. (Subrayado nuestro). Las implicaciones de este principio son fundamentalmente, que al momento de aplicar o interpretarse un precepto, tiene que formularse de la manera ms favorable al individuo/hombre, es decir acogiendo la interpretacin ms extensiva cuando se trate de normas que consagran derechos y prerrogativas, y la interpretacin ms restrictiva cuando se trate de disposiciones cuyo propsito es restringir o coartar el ejercicio de tales derechos. Esta es la pauta sugerida por MONICA PINTO dentro de la hermenutica.54 Este principio es fundamental en la aplicacin de la normativa que gira sobre el Derecho Internacional Humanitario, como asiente ABREG que [] no puede caber duda que la aplicacin del principio pro homine debe ser el punto de partida no solo por la vigencia de este principio en el Derecho Internacional sino tambin por su incorporacin al ordenamiento jurdico interno con la constitucionalizacin de los tratados; 55
PINTO, MNICA. El principio pro homine. Criterios de hermenutica y pautas para la regulacin, de los derechos humanos, La aplicacin de los tratados internacionales sobre derechos humanos por los tribunales internacionales, (Obra Colectiva), Programa de las Naciones Unidas, editores del Puerto, Buenos Aires, 2 ed., 1998, pp.164-170. 55 ABREG, MARTN. La aplicacin del Derecho Internacional de los Derechos Humanos por los tribunales locales: una introduccin, La aplicacin de los tratados internacionales sobre derechos
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Entonces, siendo el debido proceso reconocido en pactos internacionales, y por la jerarqua dada en el Art.23 Constitucional, tenemos que conforme al Proyecto Capacitacin de Jueces en Derechos Humanos (2004): [] en aplicacin del principio pro homine, prevalecen en el orden interno, en la medida que contengan normas sobre su goce y ejercicio ms favorables a las establecidas por la Constitucin y las leyes de la Repblica, y son de aplicacin inmediata y directa de los tribunales y dems rganos del poder pblico.56 Son muchos los casos que pueden resolverse utilizando esta premisa, que no puede confundirse con la estructura general universal que permite se beneficie al sujeto en caso de dudas57, como son el indubio pro operario beneficie al trabajador-, indubio pro reo beneficie al imputado- e indubio pro disciplinando58 beneficie al sujeto en aspectos disciplinarios-. Un ejemplo para explicar este principio, lo encontramos en el caso previsto en el llamado principio de informalidad de los lapsos procesales que es de rango constitucional-. Como se sabe, de la composicin de los artculos 26 CRBV (tutela judicial efectiva) y 257 CRBV (proceso como instrumento de realizacin de la justicia) se concluye que el proceso ideal segn el Constituyente, es aqul donde prive la justicia sobre las formas; o lo que es lo mismo, que el proceso se represente sin formalismos exagerados y que no hayan reposiciones intiles; o que cuando menos, se eviten. Esto explica que el intrprete de lectura a determinado precepto procesal, conforme las bases indicadas. En atencin a ello, nuestra jurisprudencia exhibe como avance, que las reposiciones de pocas pretritas estn reducidas a su mnima expresin59, cambiando de igual modo la estructura de los operadores positivistas y excesivamente formalistas, que confundieron que las formas sea fin en s mismas, ya que una cosa es la necesaria existencia de las formas dentro del proceso, y otra, que el excesivo ritualismo desnaturalice la funcin bsica del proceso: la realizacin de la justicia. Ello puede verificarse con la aceptacin por parte de la jurisprudencia nacional de la contestacin anticipada a la demanda, que ocurre cuando la parte demandada contesta al
humanos por los tribunales internacionales, (Obra Colectiva), Programa de las Naciones Unidas, editores del Puerto, Buenos Aires, 2 ed., 1998, p.17. 56 Proyecto: Capacitacin de Jueces en Derechos Humanos, Manual de Participantes para Jueces y Juezas, Publicacin conjunta del Tribunal Supremo de Justicia, PNUD, Amnista Internacional y Statoil, 1 ed., Editorial Colson, Caracas, 2004, p.166. 57 Ejemplo de ello, lo constituye el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, que establece la obligacin a los jueces que declararn la demanda con lugar cuando haya plena prueba de los hechos litigados; pero en cambio, seala En caso de duda, sentenciarn a favor del demandado, y en igualdad de circunstancias, favorecern la condicin del poseedor, 58 En Colombia, por ejemplo, el estatuto que regula la materia (Cdigo Disciplinario nico, Ley 734/2002) hace referencia al Principio in dubio pro disciplinado. 59 Luego del ejercicio como juez profesional por ms de nueve (9) aos, podemos indicar a fines referenciales, que solo hemos dictado la reposicin de la causa por motivos de nulidades esenciales, en solo de diez -10- casos; por situaciones estrictamente necesarias e insalvables, que no representa ni el 0,5% de las causas resueltas.
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fondo o mrito en la misma oportunidad de darse por citado, es decir, contesta antes de que abra la oportunidad respectiva, o de las apelaciones anticipadas contra fallos judiciales, que ocurre cuando el apelante formula su recurso el mismo da en que se da por notificado del fallo gravoso, esto es, antes que se abra el lapso de apelacin. En ambos casos, la Sala Constitucional consider que ya la parte haba manifestado su voluntad procesal [de contestar y de apelar en el otro caso], por lo cual, era irrelevante que lo hiciera en forma anticipada. Sostuvo la Sala, que las formas estn a favor de la justicia, y no al revs. En efecto, dedujo la Sala Constitucional en el fallo 708/2001 registrado, que: En un Estado social de derecho y de justicia (artculo 2 de la vigente Constitucin), donde se garantiza una justicia expedita, sin dilaciones indebidas y sin formalismos intiles (artculo 26 eiusdem), la interpretacin de las instituciones procesales debe ser amplia, tratando que si bien el proceso sea una garanta para que las partes puedan ejercer su derecho de defensa, no por ello se convierta en una traba que impida lograr las garantas que el artculo 26 Constitucional instaura 60 C) El carcter irreversible de los derechos. Una vez que se aceptan determinados derechos y garantas por un Estado, no pueden ser relajados, ni suprimidos del catlogo de derechos humanos; conquista que recoge nuestro artculo 22 Constitucional que establece: La enunciacin de los derechos y garantas contenidos en esta Constitucin y en los instrumentos internacionales sobre derechos humanos no debe entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la persona, no figuren expresamente en ellos. La falta de reglamentacin de estos derechos no menoscaba el ejercicio de los mismos. El intrprete de la norma jams podra entrar en disquisiciones si determinado derecho est en desuso o, que dej de existir. Ello comporta una traba/obligacin tambin frente a los Estados, que a travs de sus gobiernos se vean tentados de reducir las prerrogativas ciudadanas. Para explicar este asunto, encontramos como la misma Constitucin que tiene en s, fuerza normativa (Art.7 CRBV), dispone en forma clara y tajante, como el debido proceso no puede ser restringido si quiere en forma temporal en estados de excepcin (Art.337 CRBV), como explicamos atrs. En conclusin, el intrprete-operador de normas procesales no podran jams prescindir de los trmites que conlleven los procesos regulares, so pena, de las sanciones que la misma Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela establece en sus artculos 25(61), 138(62) y 139(63)
Disponible: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Mayo/708-100501-00-1683.htm Artculo 25 de la CRBV: Todo acto dictado en ejercicio del Poder Pblico que viole o menoscabe los derechos garantizados por esta Constitucin y la ley es nulo, y los funcionarios pblicos y funcionarias pblicas que lo ordenen o ejecuten incurren en responsabilidad penal, civil y administrativa, segn los casos, sin que les sirvan de excusa rdenes superiores. 62 Artculo 138 de la CRBV: Toda autoridad usurpada en ineficaz y sus actos son nulos.
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D) El desarrollo progresivo de los derechos humanos. Por ser emanacin del anterior principio (irreversibilidad), algunos discuten su carcter de principio autnomo. La progresin significa la incorporacin de otros derechos distintos a los recogidos (positivizados) inicialmente, que no se entienden como numerus clausus. As como en la Constitucin de 1961 se estableci el derecho a la defensa en su ms amplia expresin (arts.68 y 69), y en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (Art.49) se estableci el debido proceso en forma expresa; ello no impide que se vayan sumando otros derechos fundamentales conexos; sea por va de reformas Constitucionales, bien por va de suscripcin de tratados de derechos humanos por el Estado, mediante su inmediata <recepcin> como derecho interno conforme la adscripcin constitucional del artculo 23; pero tambin, -y ms importante- por va de interpretacin sobre otros derechos que identifiquen los operadores [como inherentes al hombre] aunque no existan expresamente. Nos preguntamos, si algn da se pudiera constitucionalizar por ejemplo- los asuntos tecnolgicos en temas tan sensibles como privacidad tecnolgica (por ej., grabaciones en sitos pblicos, hogares, comercios, etc.) o en procesos judiciales (por ej., testigos por videoconferencia). Otro de los asuntos que debe entender el intrprete de normas procesales sobre debido proceso, es que a pesar de constituir la fuente principal los convenios o tratados internacionales, los mismos por su naturaleza- no son cualquier tratado. En principio, como dispone el Proyecto Capacitacin de Jueces en Derechos Humanos: [] El propsito del acto legislativo que incorpora el tratado de Derecho interno o que lo transforma en Derecho interno- no puede ser visto como un acto legislativo ordinario; su funcin es ejecutar el tratado en la esfera interna y, por lo tanto, el contenido material de esa ley debe ser interpretado de acuerdo con la reglas de interpretacin generalmente aceptadas por el Derecho Internacional, del mismo modo como lo hara un tribunal internacional. 64 (Subrayado nuestro). A pesar de lo expuesto, resulta que ya no se trata de interpretar nos referimos a tratados en derechos humanos- cualquier tratado de materias diversas (econmicos, sociales, deportivos, etc.). Es decir, ya no se trata de un simple tratado de reciprocidad entre Estados que aplica para cualquier otro tratado- donde principalmente es necesario verificar la buena fe que se deben las partes (Estados) en la consecucin de los fines del tratado. De manera que ya no solo se trata de respetar el pacto sund servanda, que significa que los pactos deben cumplirse tal como son acordados/suscritos, la
Artculo 139 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela:El ejercicio del Poder Pblico acarrea responsabilidad individual por abuso o desviacin de poder o por la violacin de esta Constitucin o de la ley. 64 Proyecto: Capacitacin de Jueces en Derechos Humanos, Manual de Participantes para Jueces y Juezas, Publicacin conjunta del Tribunal Supremo de Justicia, PNUD, Amnista Internacional y Statoil, Editorial Colson, 1 ed., Caracas, 2004, p.79
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reciprocidad en el tema y la finalidad de lo pactado, donde cada Estado debe coadyuvar con la consecucin de la finalidad propuesta en dicho tratado. No estamos diciendo que en esta materia de derecho humanos [y el debido proceso lo es], estn proscritos la buena fe, el pacto sund servanda, la reciprocidad por los Estados partes y la finalidad de lo convenido, pero s, que se asuma que ya no estamos en presencia de cualquier pacto. Se trata de pactos especialsimos. En materia de tratados que registren derechos humanos, por su naturaleza especial obliga a mirarlos desde otra ptica. Ac comienza a perfilarse los cambios que presentamos dentro de la nueva argumentacin para interpretar toda normativa relativa al debido proceso. Resulta que en este tema, explicamos que los tratados contienen unos valores que son superiores y que informan todo su contenido. En este estado, convenimos que gracias al Derecho Procesal Constitucional se amplan los principios del Derecho Internacional Humanitario como los principios del Derecho Internacional en general, como lo correspondiente al Derecho Constitucional. De all que el intrprete se valga adems de los siguientes principios o mecanismos: E) Principio del Efecto til (utilidad). Viene a significar un importante avance en el tema, en el sentido que comporta como explica FANDEZ- que toda normativa de derechos humanos debe ser interpretada en funcin de su carcter especfico de tratado de garanta colectiva de los derechos humanos.65 En la actualidad, tanto en Tribunal Americano de Derechos Humanos66 como su homlogo Europeo Tribunal de Estrasburgo-67, han destacado el empleo de ese principio del efecto til al momento de interpretarse los tratados en la materia humanitaria. Esto invita a preguntarse el intrprete: Qu se desprende de la norma?, amn de indagar, cul es el efecto inmediato de su utilidad?, es decir, si es que es til [aplicable] al caso. Tambin por el carcter especial de los tratados en derechos humanos, su composicin y objeto, la reciprocidad entendida como mera funcin protocolar, pasa por la asuncin por parte de ser sujetos (los Estados partes) de las obligaciones que se adquieren frente a sus conciudadanos y ya no solo frente al resto de pases que suscriben tal pacto. En ese sentido, ya no se puede hacer la ecuacin Estado frente Estado (ello frente a sus pares). El sentido debe asumirse es otro, es la relacin del ciudadano frente Estado. Ello resulta en la medida que cada Estado ajeno al tema de su falsa soberanareconozca que los tratados estn inspirados en el reconocimiento de valores superiores de los ciudadanos por encima de los intereses recprocos de los Estados-partes.
FANDEZ LEDESMA, HCTOR. El Sistema de Interpretacin de Proteccin de los Derechos Humanos, Aspectos Institucionales y Procesales, editado por el Instituto Interamericano de Derechos Humanos,3 ed., San Jos de Costa Rica, 2004, pp.88-94. 66 Corte Interamericana de los Derechos Humanos, caso: Ivcher Bronstein, sentencia del 24 de septiembre de 1999, prrafo 45. 67 Corte Europea de los Derechos Humanos, caso: Soering case, sentencia del 26 de enero de 1989, prrafo 87.
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De modo que insistimos-, as como las Constituciones contienen valores superiores que son la base del resto del texto, del mismo modo, los tratados contienen ricas regulaciones que son fundamento del resto del texto, que constituyen como valores superiores las herramientas que se valdr el intrprete para escudriar el sentido de las normas en debido proceso. En fin, frente a las normas externas en esta materia y an las positivizadas en textos Constitucionales, el intrprete se puede valer de cualquier mtodo interpretativo en forma sistmica (histrico, teleolgico, finalista, gramatical, etc.), siempre mirando aquellos valores superiores que contienen la esencia de la fuente (Tratados y Constituciones). Dada la dificultad que genera a veces las lagunas contenidas en las normas, sus antinomias frente a otras normas; el intrprete se debe valer principalmente de estos otros principios. F) Principio de la proporcionalidad. El operador/intrprete debe verificar los posibles efectos que tendr su interpretacin; es medir las consecuencias previsibles. Debe supervisar que el entendimiento suyo respecto a determinada forma del proceso, guarda proporcin con su efecto. No implica que el intrprete busque complacer a la audiencia, pero s, que logre un mximo de aceptacin [legitimacin] sobre las razones [no las motivaciones que son distintas] del por qu interpreta la norma de esa manera y no de otra, o sea, qu se busca con esa interpretacin. Un ejemplo de este principio, lo conseguimos en materia civil, en cuyos casos el legislador obliga a que los actos sean pblicos y, excepcionalmente en resguardo de la decencia pblica, sean privados (Art.24 CPC68). Imaginemos, que determinado caso por la trascendencia y su naturaleza (ej. Juicio oral por daos y perjuicios contra una persona pblica poltico o artista de la farndulaque haya cometido un ilcito civil: arrollamiento y muerte de la vctima), aun cuando no est en juego la decencia pblica amen de concepto jurdico indeterminado-, el juez acuerda que por los efectos que acarreara una decisin suya al caso ventilado (verbigracia, disturbios/desrdenes) de igual manera ordena hacer dicho juicio en privado. El juez, en este caso, debe medir la trascendencia de esa orden para que sea proporcional en sus efectos (o los que se quiere evitar) porque se trata de la privacin del derecho que tiene el otro litigante en que la audiencia se oral y pblica; amen del control pblico de la actuacin del juez que se deriva de ese sistema oral. G) Principio de la Ponderacin de Valores: Significa estudiar la norma que intenta interpretar con el resto de normas y valores de la Constitucin (fines axiolgicos). En este sentido, impone al intrprete poner en el tapete dos o ms valores concurrentes en un caso igualmente importantes, que al aplicar a la situacin de hecho ciertas normas procesales controvertidas entre s (aunque devenidas del debido proceso ambas), para determinado caso, implique que una norma
Artculo 24 del Cdigo de Procedimiento Civil: Los actos del proceso sern pblicos, pero se proceder a puertas cerradas cuando as lo determine el Tribunal, por motivo de decencia pblica, segn la naturaleza de la causa
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derrote a la otra, aunque en general se trata de dos o ms valores igualmente importantes. Algunos como ALEXY, sostienen que el principio de ponderacin es parte contingente del principio de proporcionalidad que es ms amplio-; y en ese orden como subprincipios relativos a la proporcionalidad, incorpora: el principio de la idoneidad, el principio de la necesidad y el principio de la proporcionalidad en sentido estricto.69 En apoyo a este principio, y cmo funciona en su prctica, revisemos como la Corte Segunda en lo Contencioso Administrativo lo emplea para dilucidar un caso donde estaban en juego derechos como la vida y la propiedad: Ello as, el Ente prestador del servicio, atendiendo a la procura existencial y contando con todos los medios tcnicos necesarios, debe proveer del servicio de agua potable a la ciudadana Carmen ina Sequera de Callejas. As se decide. Esta Corte debe aclarar que lo anterior no puede entenderse como un desconocimiento al derecho de propiedad de la ciudadana Evelyn Trujillo de Boulton, sino que dada las circunstancias del caso en concreto, se observan la presencia de diferentes bienes jurdicos igualmente protegidos por la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, lo cual no puede inobservar este rgano Jurisdiccional, debiendo adoptar una solucin que armonice la importancia de cada uno de los bienes jurdicos involucrados -derecho a la vida y el derecho a la propiedad-, y que haga predominar una justicia material sobre una justicia formal; logrndose ello a travs del denominado principio de ponderacin. (Omissis). En este orden de ideas, ante la necesaria ponderacin entre los derechos de orden constitucional debatidos en la litis, debe entenderse que el derecho de propiedad es un derecho que tiene como objetivo primordial hacer posible la convivencia social, no imposibilitarla, en el entendido que nadie puede hacer uso de su derecho de propiedad hasta el punto de hacer imposible el simultneo ejercicio de otro u otros derechos -derecho a la salud, derecho a la vida, derecho a una vivienda digna- por parte del vecino, por cuanto estaramos en presencia de un autntico abuso de derecho. 70 Tenemos otro asunto que, aunque hipottico responde a este mismo principio con el siguiente ejemplo: En la actualidad la Ley Orgnica para la Proteccin Nios, Nias y Adolescentes en adelante LOPNNA- (1997) dispuso un rgimen transitorio cuya vigencia se podr diferir en aquellos circuitos que no estn dadas las condiciones mnimas indispensables para su aplicabilidad, conforme dispuso el artculo 680 de la referida ley. Para el ao 2010, el Circuito correspondiente al rea Metropolitana de Caracas entr en vigencia.
ALEXY, ROBERT. Teora del Discurso y Derechos Constitucionales, Editorial Fontamara, Mxico, 2005, p.61. 70 Disponible: http://jca.tsj.gov.ve/decisiones/2008/junio/1478-6-AP42-O-2008-000037-20081005.html
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Ahora bien, el artculo 681 LOPNNA preceptu: El rgimen procesal transitorio se aplicar a los procesos judiciales que estn en curso a la fecha de entrada en vigencia de esta Ley, los cuales seguirn siendo conocidos en su tribunal de origen o en tribunales de transicin () A las causas que se encuentren en primera instancia, se le aplicarn las siguientes reglas: () c.) Todas las dems causas que se han estado tramitando conforme a cualquier procedimiento, en donde se haya contestado al fondo de la demanda y est vencido o por vencerse el lapso probatorio, se continuar tramitando hasta la sentencia de primera instancia, conforme con lo establecido en la Leyvigente antes de la presente Ley. Supongamos que determinado asunto fue admitido por el procedimiento o rgimen anterior, que ya se admiti la demanda y hasta se cit al demandado, pero antes de su contestacin, entr en vigencia el rgimen transitorio que nos ocupa. Esta circunstancia no est prevista en el precepto ledo, por lo que habr que interpretarse y construir la norma. De all que quedan dos posibilidades para ese juez/intrprete, o culminar el juicio mediante el procedimiento previsto en el rgimen anterior, en cuyo caso podra enfrentar las regulaciones del nuevo rgimen si es ms garantista para alguna de las partes que el anterior; o, ser ms osado y considerar anular esa citacin (porque no hay contestacin) y ordenar reeditarla para que bajo los trmites del procedimiento vigente, sustituya al anterior y el demandado conteste bajo el nuevo rgimen. Si nos preguntan cul tesis tomar, nos inclinamos por la primera, porque enfrentar la dilacin indebida (Art.26 Constitucional) con el debido proceso previsto con anterioridad al hecho (Art.49 Constitucional) creemos que ste valor solo para este caso- derrota al primero; lo que no significa que en otro asunto se escoja al revs. H) Principio de Razonabilidad. Este principio fue abordado tangencialmente cuando se analiz el tema de la no discriminacin y el principio de proporcionalidad, pero se simplifica en que el intrprete debe explicar a su audiencia por qu escogi tal interpretacin; y no otra; debe hacer una lista de las posibles interpretaciones aplicables al caso. A diferencia de DWORKIN que asume una nica respuesta moralmente posible o correcta, en el tema de la argumentacin, la mayora a la que nos unimos- opina que dada la complejidad del lenguaje de las normas, muchas veces se dificulta una nica respuesta (sea por vaguedad del lenguaje, por las antinomias, por las dificultades del caso, por las lagunas normativas, etc.). En ese otro lado conseguimos a ARANGO, para quien argumentar no conduce por s sola a la nica respuesta; sobre todo en los llamados casos difciles, en cuyas decisiones judiciales que les resuelvan dependen de argumentos consecuencialistas.71
ARANGO, RODOLFO. Hay respuestas correctas en el derecho?, Siglo de Hombres editores, Universidad de los Andes, Bogot, 1999, p.138.
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La razonabilidad como proposicin argumentativa no puede confundirse con la motivacin de las sentencias, que solo funciona como requisito procesal para la existencia de los fallos y el control de la arbitrariedad del juzgador; amen de los recursos por su contrario o alter ego llamado vicio de inmotivacin. II. CO CLUSIO ES: HERME UTICA. LA MEC ICA DE U A UEVA
Lo expuesto nos lleva a considerar proponer- una hermenutica acorde a los nuevos tiempos; frente a los imponderables problemas y defectos que han dado al traste con la efectividad del debido proceso (por razones internas de cada Estado) hacindolo simplemente un proceso, un mecanismo. Hemos propuesto en otras oportunidades que una nueva sistmica dentro de la aplicacin e interpretacin a toda normativa relativa al debido proceso, tome en cuenta la supremaca del ciudadano frente al Estado y que, bajo la forma de derecho le atribuya al debido proceso esa connotacin, imponindole lmites a los poderes pblicos en beneficio del proyecto constitucional aprobado a favor del ciudadano. Desde esa ptica, el debido proceso no es propiedad de los Estados cuando s de los ciudadanos; que no podemos confundir con la potestad del Estado de imponer la justicia en forma monoplica. Consecuencia de este aserto, el debido proceso como derecho complejo (contenido de otros derechos y garantas) comporta para los usuarios una reivindicacin a los desmanes oficiales. Esto obliga centrar su estudio desde la perspectiva del ser humano, con la principal meta de cumplir con la prctica universal devenida de los tratados internacionales en derechos humanos, as como en correspondencia con la jurisprudencia los tribunales regionales en derecho humanitario y por ltimo, su conexin con la normativa Constitucional interna. Entonces, la tesis que proponemos desde distintos foros es que, sin que implique renunciar a la soberana de los Estados, las directrices sean de lo internacional hacia lo interno, o sea, que desde la perspectiva de los tribunales internacionales humanitarios comiencen a forjarse los cambios de paradigmas para luego servir como principio informadores a cada Estado en lo interno. Es decir, una vez que los tribunales internacionales producto del consenso mundial- sentencien a favor del debido proceso poniendo al hombre en el centro del debate (por encima del poder del Estado), no vengan despus los pases a excusarse en su soberana para imponer en lo interno un tratamiento del debido proceso sin mirar al hombre. La argumentacin de esta tesis, se recompone de viejas ideas nunca aplicadascomo las que formulara AGUIAR ARANGUREN (en 1987), quien entenda que por el creciente inters por parte de la ciencia del Derecho Internacional en relacin a los derechos humanos, con independencia de sus logros concretos, -agregando el autorbusca a nuestro juicio movilizar desde un sistema interno hacia otro internacional, sino ms bien, desde la perspectiva de su universalizacin72 As que esta idea la vamos a seguir en el plano que indicamos: cambios desde lo exterior hacia lo interno, y sabemos
72 AGUIAR ARANGUREN, ASDRBAL. La Proteccin Internacional de los Derechos del Hombre, Biblioteca de la Academia de Ciencias Polticas y Sociales, Serie Estudios, Nro.34, Caracas, 1987, p.28.
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que mucho se ha logrado en estos temas, aunque conscientes que an falta otro tanto por hacer. Comparte este aserto el profesor CHACIN, quien incluso propone la necesidad de crear una teora de la interpretacin sobre Derechos Humanos, segn se deduce de sus comentarios, de los que resaltamos: Urge entonces una teora de interpretacin de los derechos humanos de carcter especial, que permita incorporar las bondades del jusnaturalismo, pero de una manera crtica, considerando las particularidades de las fuentes jusfundamentales y con la mesura de no fomentar el subjetivismo y la inseguridad sobre el sentido de las normas constitucionales. 73 Otro autor como PREZ LUO -citado por CHACIN en el mismo trabajo, sostiene que: [] la actividad interpretativa del sistema jurdico se halla estrechamente vinculada a la propia naturaleza de las fuentes del Derecho sobre las que operan, por lo cual esa composicin sui generis de las fuentes de los derechos humanos: valores, principios y normas generales, etc., influirn desde luego en la constitucin de posturas metodolgicas sui generis tambin, para tratar el problema de la determinacin del sentido y alcance de las normas jusfundamentales, acogiendo su carga valorativa, pero con un lmite, el propio de la razn, para evitar la inseguridad y hasta la anarqua que pueda ensombrecer la aplicacin de los derechos humanos. 74 Con este argumento, para evitar interpretaciones acomodaticias o malabarismos interpretativos, el debido proceso aunque beneficie al hombre, debe estar inserto dentro del proyecto poltico inmerso en la Constitucin por ser esta la norma/gua. Ser el respeto de los valores fundamentales y estndares que dimanan de los artculos 2 y 3, los que aseguren no solo la eficacia del debido proceso si no, que har al mismo tiempo que la Constitucin mantenga vigencia. As que, esos sern y no otros- los lmites del intrprete. Revisemos la sentencia de la Sala, a fines ilustrativos: La interpretacin constitucional hace girar el proceso hermenutico alrededor de las normas y principios bsicos que la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela ha previsto. Ello significa que la proteccin de la Constitucin y la jurisdiccin constitucional que la garantiza exigen que la interpretacin de todo el ordenamiento jurdico ha de hacerse conforme a la Constitucin (ver- fassungskonfome Auslegung von Gesetze). Pero esta conformidad requiere el cumplimiento de varias condiciones, unas formales, como la tcnica fundamental (divisin del poder, reserva legal, no retroactividad de las leyes, generalidad y permanencia de las normas, soberana del orden jurdico, etc.) [Ripert. Les
73
Disponible:
http://enj.org/portal/biblioteca/principios_fundamentales/interpretacionconstitucional/7.pdf 74 Direccin electrnica citada antes.

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Forces cratrices du droit, Paris, LGDJ, 1955, pp. 307 y ss.]; y otras axiolgicas (Estado social de derecho y de justicia, pluralismo poltico y preeminencia de los derechos fundamentales, soberana y autodeterminacin nacional), pues el carcter dominante de la Constitucin en el proceso interpretativo no puede servir de pretexto para vulnerar los principios axiolgicos en que descansa el Estado constitucional venezolano. Interpretar el ordenamiento jurdico conforme a la Constitucin significa, por tanto, salvaguardar a la Constitucin misma de toda desviacin de principios y de todo apartamiento del proyecto poltico que ella encarna por voluntad del pueblo. 75 (Subrayado de la Sala). De este modo, como ense el maestro DUQUE CORREDOR en sus magistrales clases sobre Argumentacin Jurdica, el intrprete de normas constitucionales refirindose a nuestro Derecho- en sus proposiciones (construcciones de norma), debe respetar fundamentalmente los valores superiores (fuentes) previstos en el artculo 2 Constitucional [la vida, la libertad, la justicia, la igualdad, la solidaridad, la democracia, la responsabilidad social, la preeminencia de los derechos humanos, la tica y el pluralismo poltico]; y adems los estndares del artculo 3 Constitucional, que aunque fines, tambin coadyuvan en la labor interpretativa [respeto a la dignidad, ejercicio democrtico de la voluntad popular, construccin de una sociedad justa y amante de la paz, promocin de prosperidad y bienestar del pueblo; y la garanta del cumplimiento de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin]. En general, la interpretacin de la normativa al debido proceso, por ser de categora Constitucional debe ser dinmica, progresiva, finalista y funcional, as valerse de todos los mtodos necesarios complementarios unos y otros, nunca excluyentes, para lograr integracin, pero al mismo tiempo por estar configurado como derecho humano, dada esa categorizacin de normas de reconocimiento universal, priman los otros criterios en su interpretacin y aplicacin (principio pro homine, irreversibilidad, progresividad, no discriminacin, etc). Finalmente adems de estos principios el intrprete debe valerse del ms amplio listado de mtodos de interpretacin importantes unos y otros, sin exclusin de alguno, como el gramatical, el lgico, el teleolgico, el histrico, el histrico/crtico, el gentico o de gnesis, el sistmico, el comparativo, el dialctico, el analgico, entre otros.76 La suma de estos dar herramientas mayores al intrprete para identificar para resolver el asunto procesal relacionado con el debido proceso que le corresponde. Esos patrones [principio y mtodos] coadyuvarn en su conjunto a buscar ese proceso equitativo que proponemos, pero a ellos hay que agregarle la equidad como funcin integradora/complementaria en la aplicacin del Derecho. De all que se le otorgue a la equidad un papel preponderante como se observa.
Disponible: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Julio/1309-190701-01-1362.htm JIMNEZ MEZA, MANRIQUE. La pluralidad cientfica y los mtodos de interpretacin jurdico constitucional, San Jos, Imprenta y Litografa Mundo Grfico, 1997, pp.88-92.
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DEBIDO PROCESO Y SU HERME UTICA*

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Es as como dispuso el fallo de marras:

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