BOLILLA N1: CONCEPTOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO PENAL. 1- DERECHO PENAL Y CONTRATO SOCIAL: CONCEPTO Y FORMAS.

El Derecho penal (concepto) es la rama del ordenamiento jurdico que regula la potestad estatal de castigar, determinando lo que es punible y sus consecuencias. Estas consecuencias en la actualidad no se reducen nicamente a la pena, como lo sostena la teora monista, porque a principios del siglo XX, como aporte del positivismo criminolgico receptado por la 3ra escuela, se incorporaron las medidas de seguridad, aplicables en reemplazo de la pena o como complemento de esta, de este modo se paso a un sistema dualista que es el que predomina en la mayora de los cdigos penales modernos. Adems en los ltimos aos se discute la reparacin del dao proveniente del delito puede constituir una 3ra va del Derecho penal, sustituyendo o complementando a la pena al igual que la medida de seguridad, cuando contribuya a satisfacer los fines de la pena y las necesidades de la victima igual o mejor que la pena sola. l trmino Derecho penal tiene 3 acepciones: Como Cs. o dogmtica jurdico penal , se lo entiende como la disciplina que se ocupa de la interpretacin, sistematizacin y desarrollo de los preceptos legales y las opiniones cientficas en el mbito del Derecho penal. Como Derecho penal en sentido subjetivo, alude a la facultad estatal de castigar. Como Derecho penal en sentido objetivo, se refiere al conjunto de normas de Derecho positivo que regulan la potestad punitiva del estado, para proteger la convivencia humana en comunidad, distinguindose de las otras ramas del Derecho por las especiales y ms enrgicas consecuencias imponibles. Antes se crea que el poder del estado era absoluto debido a su soberana. Hoy todo estado ha de aceptar limitaciones de su autonoma en l arrea jurdico penal, tanto por la existencia de normas jurdicas superiores como tambin por la de un poder jurisdiccional supraestatal, aunque este se encuentre aun en sus comienzos. Control social: el Derecho es uno de los mecanismos de control social ms fuerte y formalizado. El control social puede ser definido como: una condicin bsica irrenunciable de la vida social, mediante la cual todo grupo o comunidad asegura las normas y expectativas de conducta de sus miembros indispensables para la supervivencia. Este abarca las normas colectivas, las sanciones sociales y los procesos de control que presionan sobre el comportamiento humano individual para lograr la adecuacin de este a ciertas reglas de conducta que protegen los intereses fundamentales para la convivencia. La conducta desviada de la norma social es amenazada por la imposicin de naciones sociales que buscan la estabilizacin del equilibrio normativo mediante el proceso de control. Por ejemplo: la conducta del hijo que infringe la prohibicin de escupir en el suelo establecida por la madre (norma) es castigada con la restriccin de actividades sociales con sus amigos (sancin) impuesta por el padre que regresa a la noche a la casa (proceso). Existen distintas formas de control social que se diferencian entre s segn el grado de formalizacin que presentan: Medios de control social informales: la Flia. , la escuela, la educacin, el trabajo, la profesin, las costumbres, los usos sociales, las normas morales, las ideas religiosas, etc. Medios de control social formal: representadas por las reglas jurdicas en general, y las del Derecho penal en particular, que es un medio de control social jurdico altamente formalizado, que es solo una parte del sistema penal integrado por las normas, las sanciones y los procedimientos y el aparato institucional encargado de su aplicacin. La norma define el comportamiento desviado como delictivo, la sancin es la reaccin generada por aquella conducta, el proceso penal asegura su aplicacin siguiendo los procedimientos que garantizan la imparcialidad y razonabilidad de la decisin del rgano judicial, conforme a los valores emergentes de la constitucin. El Derecho penal se caracteriza por prever las sanciones ms duras de las que dispone el orden social, para evitar que se cometan delitos que amenazan los bienes jurdicamente protegidos. 2- FUNCIONES DEL DERECHO PENAL: dependen del concepto que se tengan de la pena, lo que da lugar a 3 teoras: Teoras absolutas: para ellas la pena se agota en si misma, y consiste en un mal que se impone necesariamente para lograr justicia, como retribucin por haber cometido el delito; es decir que la pena consiste en hacer justicia con un castigo, que es la perdida de un bien jurdico como consecuencia de haber cometido un delito.

 Teoras relativas: dicen que la pena cumple una funcin preventiva o de amenaza, que busca proteger la convivencia social evitando que se cometan futuros hechos delictivos. Teoras mixtas: sostienen que la esencia de la pena es retributiva, pero debe perseguir tambin fines preventivos, de modo que al mismo tiempo se busca la realizacin de la justicia y la proteccin de la convivencia social. Esta es la teora predominante en la actualidad que asigna al Derecho penal funciones represivas y preventivas al mismo tiempo. Lo que se entienda por represin y prevencin tambin dependen de las diferentes concepciones de estado que se tenga, es decir que la misin del Derecho penal se relaciona con el modelo de estado al que pertenece, as vemos que anteriormente en el estado liberal clsico la pena que era concebida como un instrumento de la potestad represiva estatal, esto condujo a que las funciones de represin y prevencin aplicaran severos castigos; pero esta concepcin comenz a cambiar cuando aparece el estado de Derecho que busca ponerle limites jurdicos a la potestad punitiva del estado, para que este quede subordinado al Derecho. Este estado de Derecho busca beneficiar a la burguesa limitando el poder sin atender a la eficacia del Derecho penal, o sea la prevencin del delito o la defensa social. Pero ya en el siglo XX aparece el estado social que desarrolla un intervencionismo estatal que toma partido a favor de la sociedad, la cual importaba mas que el individuo; por eso la misin del Derecho penal pasa a ser la defensa social frente al delito y la lucha contra la delincuencia, mediante la incorporacin de instrumentos de prevencin especial como las medidas de seguridad. Esta tendencia intervensionista llevo a caer en los sistemas totalitarios que condujeron a la 2da guerra mundial con sus gravsimas violaciones a los derechos fundamentales del hombre. Concluido aquel conflicto se implementa el modelo de estado social y democrtico de Derecho, en el que la democracia hace de enlace entre el estado de Derecho y el estado social, y garantiza el respeto a los derechos del ciudadano y a las ves interviene activamente en la sociedad, pero siendo controlado por el individuo que impone sus limites. a) Funcin de Tutela de bienes jurdicos: sern para un Estado social y democrtico, bienes jurdicos aquellos que tengan importancia fundamental, ya que afectan la participacin del individuo en el sistema social. El Estado al proteger bienes jurdicos le da mas importancia a unos que a otros; por Ej., para el estado Arg. Vale ms la vida que la propiedad y esto lo vemos en el modo de castigo que el Estado preve a la afectacin de estos bienes. Tambin en este tipo de Estado son los individuos quines deciden que objetos renen las condiciones requeridas para constituir bienes jurdicos penales. Adems, es necesario que estos distintos objetos lesin lleva a la intervencin penal se concreten en forma bien diferenciada, en un catalogo de bienes jurdicos especficos correspondiente a los distintos tipos de delitos. b) Funcin de tutela de valores ticos-sociales: estos son los valores del actuar conforme al Derecho que se encuentran arraigados en la conciencia jurdica que constituyen el trasfondo ticosocial positivo de las normas jurdico-penales. Por eso la misin del Derecho penal consiste en la proteccin de los bienes jurdicos y de los valores ticos- sociales, ya que estos no son incompatibles entre s y se condicionan recprocamente, porque el Derecho configura y perfecciona las relaciones jurdicas y sociales y las formas de convivencia. Esto no quiere decir que el Derecho penal tenga como fin la moralizacin de los ciudadanos o el mejoramiento tico de la sociedad, porque sino estaramos confundiendo al Derecho con la moral. Pero en realidad el Derecho es una forma de control social que tiene como funcin prever a la seguridad jurdica mediante la tutela de los bienes jurdicos previniendo la repeticin o realizacin de conductas que los afecten en forma intolerable, lo que a la vez implica una aspiracin tico-social. c) Funcin de tutela de la vigencia de la norma: otra de las funciones del Derecho penal es reafirmar la vigencia perturbada de la norma, cuando ha sido violada. La proteccin y confirmacin de la norma se logra a travs de la pena que sirve para ejercitar a los ciudadanos en la confianza hacia ella, a tener fidelidad al Derecho y aceptar las consecuencias de la infraccin a sus preceptos. d) Funcin de motivacin: este modelo de estado tambin impone al Derecho penal una funcin de motivacin o prevencin limitada por las garantas constitucionales, que esta dirigida a todos los ciudadanos, no solo a los potenciales delincuentes, mediante la intimidacin que busca desanimarlos para que se abstengan de delinquir; es decir que evita que se realicen comportamientos peligrosos para los bienes jurdicos protegidos. 3- FUNDAMENTCION ANTROPOLOGICA: el Derecho es una herramienta creada por el hombre que le sirve para introducir orden en la vida social. La ley penal no nos dice que es el hombre, tampoco lo crea, sino que solo lo reconoce como ser humano.

El Derecho penal da una comprensin del hombre cotidiana y dinmica, es decir histrica y cultural ya que el orden jurdico se va modificando segn los cambios que el hombre sufre en s mismo y en sus circunstancias. Aunque no se modifique el texto del cdigo penal si va cambiando la interpretacin que de el se haga. a) Los principios fundamentales reguladores del control penal: el Derecho penal es una forma de control social que ha sido monopolizada por el estado, pero al mismo tiempo, la potestad punitiva de este debe ser limitada con la mayor claridad posible como garanta del ciudadano, de all la exigencia del principio de legalidad, que impone la regulacin del Derecho penal mediante normas que determinen con precisin las conductas consideradas como delitos y las penas aplicables a quienes las realicen. Por eso los conceptos fundamentales del Derecho penal son los delitos, o sea la especie de ilicitud; y las penas, especie de consecuencia jurdica. 4- CONCEPCIONES DEL DERECHO PENAL: las distintas concepciones del Derecho penal estn ligadas a las ideas que se tengan sobre la funcin de este. Los puntos de vista del Derecho penal de hecho y de culpabilidad permiten desarrollar los principios del Derecho penal liberal; por el contrario el Derecho penal de autor y de peligrosidad si ponen en peligro o anulan tales principios pueden dar a un Derecho penal autoritario. a) Derecho penal de hecho y de autor: el 1ro es aquel que liga la definicin de delito a la comisin de un hecho y considera secundarias las caractersticas personales de su autor, que solo se podrn tomar en cuenta para la individualizacin judicial de la pena; es decir que importa mas el acto que el delincuente. En cambio el 2do. Se ve al delito como la expresin de un sentimiento jurdico depravado o de una forma de ser del autor, por eso el hecho solo es un sntoma de la personalidad peligrosa de su autor, que es lo reprochable y debe ser corregida. Por Ej. se lo castiga por ser ladrn ms que por haber cometido un hurto. b) Derecho penal de culpabilidad y de peligrosidad: el 1ro. Sostiene que para que a un ser humano se le pueda reprochar una conducta es imprescindible que tenga la posibilidad de elegir o sea, de autodeterminarse. Este reconoce la autonoma moral de la persona y regula la conducta humana exteriorizada y no los meros pensamientos o ideas. En cambio el Derecho penal de peligrosidad sostiene que el hombre solo acta movido por causas que lo determinan y que no es posible distinguir la conducta humana de los restantes hechos de la naturaleza. Este coincide con el Derecho penal de autor en que ambos parten de una concepcin determinista o biologa del hombre, que le niega libre voluntad para distinguir entre el bien y el mal y lo sancionan por su modo de ser, por su mal carcter o por su vida mal orientada. Dice Nez que el principio de culpabilidad tiene jerarqua constitucional ya que se encuentra consagrado en el Art. 19 de la CN: Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe. Tanto la obligacin como la prohibicin excluyen a responsabilidad fundada subjetivamente. c) Derecho penal liberal y autoritario: dice Nez que un Derecho penal es liberal cuando representa un sistema de seguridad jurdica frente a lo punible y sus consecuencias, a la par que cumple una funcin de garanta de los derechos de los gobernados frente a los gobernantes. Adems debe excluir el castigo de las ideas y sentimientos, no ha de perseguir un objetivo tico, de direccin de las conciencias y voluntades, y tiene que consagrar el principio segn el cual su nica fuente es la ley previa al hecho cometido, adems exige un proceso judicial antes de condenar a un individuo por un delito. El Derecho penal, por el contrario, es autoritario si su objeto de proteccin no son los intereses de los individuos sino los deberes de estos con el estado. Aqu el Derecho penal deja de tener una funcin de garanta para los gobernados, prescinde del principio de legalidad al admitir que los delitos y las penas pueden producirse por analoga o sustentarse en el postulado del sano sentimiento popular, y prioriza la represin conveniente para el gobernante, a la que se le asignan fines ticos. El Derecho penal argentino debe ser sustancial y procesalmente liberal, debe evitar la arbitrariedad y el terrorismo punitivo, para asegurar la convivencia democrtica, pluralista y tolerante.

BOLILLA N2: EL MODELO INTEGRADO DE LA CS. PENAL 1- EL DERECHO PENAL: Concepto: es la parte del Derecho compuesta por el conjunto de normas dotadas de sancin retributiva. No todas las sanciones son iguales o de la misma naturaleza; unas procuran una reposicin real de las cosas al estado anterior (por Ej. la devolucin del objeto sustrado a su dueo), otras buscan una reposicin simblica que asume la forma de reparacin (por Ej. la entrega de una suma de dinero en lugar de la cosa misma), y otras buscan una retribucin, es decir la disminucin de un bien jurdico del trasgresor (perdida de la libertad). El Derecho penal se encarga de regularla potestad punitiva del estado, el que determina lo que es punible y sus consecuencias, que no son actualmente solo represivas sino que tambin se contemplan las medidas de seguridad, que se utilizan como medidas preventivas. Caracteres: a) Derecho publico: es una rama de este, porque solo el estado, por medio de los rganos competentes, puede crear delitos, as como fijar y aplicar las penas correspondientes. Los funcionarios encargados de administrar justicia deben actuar de oficio. Los fiscales tienen la obligacin de solicitar, promover la investigacin para con ellos o para con un juez. Si no lo hacen incurren en el delito de incumplimiento de los deberes de funcionario pblico. Este principio tiene excepciones, cuando son: Delitos de Accin privada: se caracterizan porque el damnificado es el dueo de la accin, a diferencia de los delitos de accin pblica, que son la mayora. Slo el damnificado puede iniciar el proceso e iniciado, puede desistir en cualquier momento. Son los delitos de adulterio, calumnias e injurias, incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge. Delitos dependientes de instancia privada . Aquellos cuya accin slo puede ser ejercida por los interesados, pero una vez ejercida, aunque el damnificado desista, son continuadas por el Estado. Son los delitos de violacin, estupro, rapto y abuso deshonesto. Pasa a ser de accin publica cuando fuera cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni guardador, o cuando el que comete el delito es uno de los padres, tutores o guardadores. b) Exteriodicidad: porque el Derecho penal solo castiga hechos afirmados en el mundo exterior que atacan bienes o intereses jurdicos. Es decir que este se caracteriza como un conjunto de ilicitudes definidas que tienen por objeto la prohibicin de ciertas acciones, pero donde no hay accin, exteriorizacin, alteracin del mundo externo, no hay represin, debido al principio consagrado en el Art. 19 de la CN que dice: Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe. Es decir que no castiga los pensamientos, ni las ideas, sino solo las acciones exteriores de los hombres que ataquen bienes jurdicos y que han sido determinadas claramente. c) Judicialidad: esta caracterstica implica que la realizacin judicial de la ley penal no es libre, sino que exige un: juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, que debe seguir los pasos establecidos de: acusacin, defensa, prueba y sentencia dictada por los jueces naturales del imputado; y en el cual es inviolable la defensa de la persona y de los derechos; defensa que supone para el imputado la posibilidad de recurrir a algn rgano judicial en procura de justicia, para ser odo, en un debido procedimiento judicial, segn las leyes de este, de manera que su participacin efectiva en el proceso le d una razonable oportunidad para producir su prueba de descargo; lo que exige la leal informacin del interesado de la existencia de la cuestin que le incumbe y de las pruebas acumuladas en su contra. d) Sancionatorio: lo que hace que una ilicitud sea de Derecho penal, no es una caracterstica propia de esa ilicitud, sino una caracterstica peculiar de la sanciona penal, que la distingue de todas las otras consecuencias jurdicas del acto ilcito. Pero si bien el Derecho penal esta sometido al principio de la unidad el sistema positivo, goza tambin de autonoma para configurar y castigar delitos sin necesidad de la existencia de especiales regulaciones prohibitivas de los otros sectores del Derecho. Fines: lo que busca el Derecho penal es mantener las condiciones que son indispensables para la convivencia dentro de una determinada sociedad. Para esto el Derecho debe cumplir con dos fines entre los que se genera una tensin dialctica, pero que a la ves se complementan y logran el objetivo del Derecho penal:

a) Uno de los fines es disminuir la violencia social extrapenal, es decir que debe buscar la eficacia, esta se logra cuando se previene la comisin de delitos, mediante el control de la violencia informal. b) El otro fin es reducir la propia violencia del sistema penal, es decir buscar la garanta, que se logra cuando se logra limitar la potestad punitiva del estado estableciendo presupuestos formales y materiales para de la intervencin del Derecho penal, para asegurar la libertad. As delimitando claramente cuales son las conductas consideradas como delictivas, tambin se determinan aquellos comportamientos que pueden ser realizados libremente. Relaciones con otras ramas del Derecho: Con el Derecho constitucional: tiene muchsimas relaciones ya que la constitucin es en 1er lugar fuente de la ley penal, segn el Art. 75 que da al congreso nacional la atribucin necesaria para dictar los distintos cdigos entre los que se encuentra el penal. Adems es donde se encuentran consagrados los todos los principios fundamentales como el de legalidad y el de reserva; y tambin todas las garantas que el Derecho penal protege.
Disposiciones atinentes al Derecho Penal contenidas en la Constitucin Nacional: Principios Generales El Artculo 16 de la CN dice La Nacin Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: no hay en ella fueros personales ni ttulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra condicin que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas. Dice el Artculo 18 CN: Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de tormento y los azotes. Las crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que con el pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que lo que aquella exija, har responsable al juez que la autorice. La primera parte del artculo se refiere al principio de la legalidad de las penas y los delitos Ningn habitante puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso . El Artculo 19 CN: Las acciones privadas de los hombres (intimidad) que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe (permisividad) Delitos El Artculo 15 dice: En la Nacin Argentina no hay esclavos: los pocos que hoy existen quedan libres desde la jura de esta Constitucin; y una ley especial reglar las indemnizaciones a que de lugar esta declaracin. Todo contrato de compra y venta de personas es un crimen de que sern responsables los que la celebrasen, y el escribano o funcionario que lo autorice. Y los esclavos que de cualquier modo se introduzcan quedan libres por el slo hecho de pisar el territorio de la Repblica. El Artculo 29 El Congreso no puede conceder al Ejecutivo nacional, ni las legislaturas provinciales a los gobernadores de provincia, facultades extraordinarias, ni la suma del poder pblico, ni otorgarles sumisiones o supremacas por lo que la vida, el honor o la fortuna de los argentinos queden a merced de gobiernos o persona alguna. Actos de esta naturaleza llevan consigo una nulidad insanable, y sujetarn a los que la formulen, consientan o firmen, a la responsabilidad y pena de los infames traidores a la patria. Penas Dice el Artculo 17 La propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. La expropiacin por causa de utilidad pblica, debe ser calificada por ley y previamente indemnizada. Ningn servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia fundada en ley. La confiscacin de bienes queda borrada para siempre del Cdigo Penal argentino. Y en el Artculo 18 quedan abolidos la pena de muerte y los tormentos. Jurisdiccin En el Artculo 75 inciso 12 se dice que corresponde al Congreso Dictar los Cdigos Civil, Comercial, Penal, de Minera y del Trabajo y de Seguridad Social sin que tales cdigos alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicacin a los tribunales federales o provinciales, segn que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones Dice el Artculo 121 Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitucin al Gobierno federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin. En el Artculo 126 se establece la prohibicin a las provincias de legislar sobre materias que pertenecen al Gobierno federal.

Con el Derecho Civil: la relacin con este esta dada por la obligacin de reparar los daos causados por el delito, en la que ambos derechos coinciden por eso el CC establece que el delito es fuentes de obligaciones, ART. 1077: Todo delito hace nacer la obligacin de reparar el perjuicio que por l resultare a otra persona, y extiende la reparacin a las perdidas e intereses como tambin al dao moral, ART. 1078. La obligacin de resarcir el dao causado por los actos ilcitos comprende, adems de la indemnizacin de prdidas e intereses, la reparacin del agravio moral ocasionado a la vctima.

Por su parte el CP faculta al mismo juez del proceso a ordenar la indemnizacin del dao material y moral causado a la victima, a su familia o a un 3ro, ART. 29: La sentencia condenatoria podr ordenar: 1) la indemnizacin del dao material y moral causado a la vctima, a su familia o a un tercero, fijndose el monto prudencialmente por el juez en defecto de plena prueba... Con el Derecho Administrativo: las relaciones tambin son muy diversas, por un lado podemos ver que el CP en la parte especial, en el Ttulo XI del Libro II legisla sobre los delitos contra la Administracin Pblica, entre los que figuran algunos que solo pueden cometer los funcionarios pblicos como el abuso de autoridad (Art.248); el cohecho pasivo (Art.256), el peculado (Art.261) y el prevaricato (Art.269) entre otros. Por otro lado para la realizacin del Derecho penal en la etapa denominada instruccin penal preparatoria, la justicia penal requiere de la colaboracin policial, que es una entidad administrativa, sin la que no se podran investigar los hechos delictivos. Del mismo modo hay otras instituciones administrativas que colaboran en la aplicacin de la ley penal, como el servicio penitenciario, el patronato de presos y liberados y el consejo provincial del menor, que colaboran con la justicia penal durante la prisin preventiva y durante el cumplimiento de la pena. Con el Derecho Comercial: las relaciones de este con el Derecho penal son bsicamente las mismas que tiene con el Derecho civil en cuanto a que uno y otro es fuente de obligaciones e instituciones que el Derecho penal sanciona con normas de carcter retributivo. Tambin el CP contiene en el Libro 2do, titulo VI, Delitos contra la propiedad privada, Capitulo 5, figuras especificas que comprenden las conductas de los quebrados y otros deudores punibles independientemente de su posible vinculacin a la figura de la estafa. Del mismo modo l contiene en el Libro 2do, titulo XII, Delitos contra la fe publica, Capitulo 6, las sanciones retributivas para los delitos relacionados con la emisin de cheques. Con el Derecho internacional: las vinculaciones surgen cuando se consideran los problemas que plantea la aplicacin de la ley penal en el espacio, segn que los intereses afectados sean los de un individuo (Derecho internacional penal) o de un estado (Derecho internacional publico. El Derecho internacional penal tiene como principal objetivo el estudio de la tipificacin internacional de delitos por va de tratados y establecimiento de la jurisdiccin penal internacional. Tambin se lo define como el conjunto armnico de normas que tienen por objeto regular situaciones de carcter represivo en la esfera internacional. Lo que este hace es determinar el mbito de validez de la ley penal de cada estado y la competencia de sus tribunales penales. 2- EL DERECHO PENAL EN SENTIDO SUBJETIVO: la potestad punitiva del estado La potestad punitiva del estado es el Derecho-deber del Estado de aplicarle la pena establecida por la ley al participe de un hecho penalmente tpico, antijurdico y culpable. Fundamentos del Derecho penal: a) Fundamento material: en sentido subjetivo responde a la pregunta acerca de porque se pueden imponer sanciones penales, la respuesta depende de la funcin que se les asigne al Derecho penal, la cual esta ntimamente ligada a la concepcin que se tenga de la pena. b) Fundamento poltico: en sentido subjetivo apunta a resolver el interrogante sobre porque el estado esta habilitado para castigar. Las funciones de retribucin y prevencin que en distintos momentos histricos ha sido atribuidas al Derecho penal estn vinculadas a las diferentes concepciones polticas del estado, pues la misin del Derecho penal se relaciona con el modelo de estado al que pertenece. 3- EL DERECHO PENAL EN SENTIDO OBJETIVO: Contenido: el Derecho penal entendido como el conjunto de normas dotadas de sancin retributiva es una potestad del estado que comprende: por un lado la tarea de regular las condiciones del castigo o de la aplicacin de una medida de seguridad, a lo que se denomina Derecho penal sustantivo o Derecho penal propiamente dicho. Por otro lado, tambin se encarga de regular el juicio penal, es decir el conjunto de procedimientos para declarar que una persona es responsable de un delito y castigarla como tal, o si es el caso someterla a medidas de seguridad; esta es la tarea que realiza el Derecho procesal penal. Otra tarea, de la que se encarga el Derecho penal ejecutivo, es de determinar los modos de aplicacin de la pena o de las medidas de seguridad, ya que la sentencia penal de condena es solo declarativa, no ejecutiva. Dentro de esta parte del Derecho penal, la parte ms importante es el

Derecho penitenciario, que es el que regula, como etapa final la efectiva realizacin del Derecho penal. Especies del Derecho penal sustantivo: a. Derecho penal codificado y complementario: el 1ro es el que ha sido dictado por el congreso nacional en virtud de la facultad que el Art. 75 inc.12 de la CN le ha dado para dictar el CP, que como ley nacional que es se aplica en el mbito de su materia propia, en todo el territorio de la republica. En cambio el 2do esta compuesto por la legislacin que complementa al CP, como por Ej. la ley 24.660 de ejecucin de la pena privativa de la libertad. b. Derecho penal comn y especial: esta clasificacin se distingue de la anterior en razn de que la materia que trata deviene de los textos constitucionales, lo que equivale a decir que su especialidad proviene de regular a travs de normas penales alguno de los puntos especialmente regidos por la constitucin nacional; si esto ocurre la ley ser considerada especial, de lo contrario es Derecho penal comn. Las leyes especiales correspondern a la jurisdiccin federal y las comunes a la ordinaria. c. El Art. 4 del CP y el sistema represivo: la funcin general ordenadora del sistema jurdico la realiza el Art. 4 del CP: Las disposiciones generales del presente cdigo se aplicaran a todos los delitos previstos por leyes especiales, en cuanto stas no dispusieran lo contrario; junto con el Art. 31 de la CN: Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o Constituciones provinciales, salvo para la Provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del pacto del 11 de noviembre de 1859 . Estos artculos determinan la jerarqua de las leyes y la existencia de un sistema comn de legislacin penal para todo el pas. Sin embargo, las provincias en la esfera de derechos que les corresponden pueden sancionar cdigos procsales provinciales, que segn lo dispuesto por el Art. 4 del CP. No deben contradecir a la parte general del CP, porque las garantas constitucionales, que las provincias no pueden desconocer, se encuentran en esta parte del CP. d. Derecho penal comn: es el conjunto de disposiciones que se ocupan de los delitos, infracciones que implican una ofensa (segn Nez) a los bienes de los individuos (vida, integridad fsica, libertad, propiedad, etc.) o como miembros de la sociedad (seguridad poltica, salud pblica, fe pblica, etc.) A las provincias les esta completamente prohibido legislar en materia de Derecho penal comn, por lo que no pueden tratar sobre delitos ya tipificados por el PLN, sino que tampoco pueden llenar los vacos dejados por el CP y las leyes complementarias, por la prohibicin que establece el Art. 126 de la CN: Las provincias no ejercen el poder delegado a la Nacin. No pueden celebrar tratados parciales de carcter poltico; ni expedir leyes sobre comercio, o navegacin interior o exterior; ni establecer aduanas provinciales; ni acuar moneda; ni establecer bancos con facultad de emitir billetes, sin autorizacin del Congreso Federal; ni dictar los cdigos Civil, Comercial, Penal y de Minera, despus de que el Congreso los haya sancionado... e. Derecho penal contravencional o administrativo : es el conjunto de disposiciones que garantiza bajo amenaza penal el cumplimiento de un deber de los particulares frente a la administracin. Los destinatarios de estas normas son los habitantes en general. La contravencin, segn Nez, es una infraccin a los deberes impuestos a los individuos por la legislacin que regula la actividad administrativa estatal. Lo que este hace es proteger indirectamente la seguridad jurdica, ya que reprime porque determinadas acciones transgreden, al no coperar con ella, la actividad administrativa, cuyo objeto es la prosperidad social o bienestar colectivo. Por eso es que la conducta contravencional puede caracterizarse como la omisin de prestar ayuda a la actividad administrativa tendiente a favorecer el bienestar pblico o estatal. f. Derecho penal disciplinario: el poder para establecer y mantener el orden jerrquico, de servicio, profesional o en general, de sujecin de carcter pblica cualquiera sea su causa, autoriza al sujeto titular de esta facultad para reprimir las transgresiones al orden de la sujecin. Es decir que esta parte del Derecho penal tiene por objetivo mantener la disciplina que el orden de la sujecin supone para que el organismo o institucin funcione adecuadamente. El conjunto de preceptos y principios punitivos reguladores del orden de la sujecin pblica constituye lo que se denomina como Derecho penal disciplinario. Es la expresin normativa de una potestad publica que regula la accin disciplinaria de los organismos del estado (PL., PE., PJ.) o de

cuerpos privados encargados de la realizacin de actividades publicas (Edecat) o vigiladas por la potestad publica, como los colegios profesionales y los sindicatos. Las penas disciplinarias pueden consistir en sanciones como la advertencia, el llamado de atencin, el apercibimiento, la suspensin, la cesanta, la exoneracin, la multa o el arresto de corta duracin. g. Delitos comunes, polticos y conexos: para determinar que se entiende como delito poltico hay dos criterios: segn el criterio objetivo, han de entenderse por delitos polticos solamente aquellos tipificados por el CP bajo l titulo X, Delitos contra los poderes pblicos y el orden constitucional, en sus formas de rebelin y sedicin. El criterio subjetivo es el que adopta la doctrina constitucional y penal de nuestro pas, que incorpora bajo la categora de delitos polticos subjetivos, al hacer prevalecer por sobre la mera contemporaneidad del delito comn con el delito poltico objetivo al cual se vinculaba, los fines, mviles o intenciones de sus autores, que por su politicidad, lo absorban dentro de la ultima categora nombrada. 4EL ESTUDIO CIENTFICO DEL FENOMENO PENAL: a) La dogmtica penal: Hay que distinguir el derecho penal, de la dogmtica penal. El derecho penal, es el objeto estudiado por la dogmtica penal. La dogmtica no es una escuela sino un estudio emprendido dando por sentada la existencia de un derecho determinado. Lo que caracteriza a toda dogmtica jurdica, consiste en que el objeto estudiado por ella, es siempre un derecho positivo dado. La dogmtica jurdica penal toma como objeto de estudio a las normas jurdicas, porque presupone la existencia de una ley, y se propone su sistematizacin, interpretacin y aplicacin correctas. La dogmtica diferencia entre derecho de lege data (Derecho que es) y el de lege ferenda (derecho posible) y se ocupa del primero. Objeto: Esta forma de considerar el estudio del Derecho Penal como estudio de normas jurdicas, es caracterstica de todo estudio jurdico de una materia dada y se llama estudio dogmtico, porque presupone la existencia de una ley y se propone su sistematizacin, interpretacin y aplicacin correctas. Mtodo: El mtodo es deductivo inductivo: va de principios generales a particulares. La labor dogmtica consiste en tomar el conjunto de preceptos vigentes y construir un sistema con ese material. Este razonamiento jurdico presupone la existencia de normas de las cuales se parte para inferir consecuencias y construir un sistema. Naturalmente las normas estn compuestas por conceptos abstractos: son en s mismas abstracciones y como tales deben ser manejadas en la tarea sistemtica. Las operaciones necesarias para alcanzar el resultado correcto son: la descripcin y el aislamiento de cada figura jurdica la comparacin, jerarquizacin y agrupamiento de las figuras jurdicas para inducir principios generales o criterios sistemticos y distributivos. La deduccin que verifique la exactitud de los principios alcanzados b) La poltica criminal: se refiere a los criterios a emplear para abordar el fenmeno de la criminalidad y tiene por finalidad adecuar la legislacin penal a las necesidades de la defensa de la sociedad frente al delito, mediante la determinacin del conjunto de delitos, penas, medidas de seguridad, reglas que los rigen, mejoramiento del procedimiento penal y de la ejecucin de las consecuencias jurdicas. Para lograr estos objetivos la poltica criminal haciendo un examen critico de la legislacin vigente, aprovecha para mejorarla todos los datos que consideran tiles y que le proporcionan la jurisprudencia, las doctrinas penales, la experiencia carcelaria, la poltica social, la tcnica legislativa, etc. Tambin se habla de la poltica criminal, en otro sentido, como rama del saber que tienen por objeto de estudio la poltica criminal efectivamente seguida por el Derecho penal o que este debera expresar. c) La criminologa: es una disciplina nacida de las exposiciones del positivismo criminolgico, influenciado por la corriente filosfica, surgida a fines del siglo XIX, que aplica mtodos biolgicos para el conocimiento de los fenmenos sociales, que compara a la sociedad con un organismo, que trata sus cuestiones con trminos mdicos, sometindola al mtodo causal-explicativo y que adhiere al determinismo de las acciones humanas.

La criminologa con sus mtodos cientficos criminolgicos, junto con la sociologa y antropologa criminal se construye como una Cs. enciclopdica del delito, equivalente a la Cs. de la lucha contra el delito, que se encarga del estudio del delito como fenmeno, a diferencia del Derecho penal que lo estudia como ente jurdico. Esta acta como una Cs. auxiliar del Derecho penal, que se encarga de determinar causal, descriptiva y funcionalmente que es el delito, quedando a cargo del legislador penal su valoracin poltico-criminal. Este conjunto de disciplinas que estudian los medios de combatir la delincuencia, se compone de: 1. Antropologa Criminal: que estudia al delincuente en su individualidad 2. Sociologa criminal: denominada as por Ferri, estudia cientficamente al delito y al delincuente, considerados como el producto de factores individuales y sociales, internos y externos, endgenos y exgenos. Este estudio se realiza para sistematizar la defensa social contra el delito. d) La Victimologa: Concepto: Es el estudio cientfico de las vctimas del delito, de las causas por las que determinadas personas son vctimas de un delito y de cmo el estilo de vida conlleva una mayor o menor probabilidad de que una determinada persona sea vctima de un crimen. El campo de la Victimologa incluye o puede incluir, en funcin de los distintos autores, un gran nmero de disciplinas o materias, tales como: sociologa, psicologa, derecho penal y criminologa. El estudio de las vctimas es multidisciplinario y no se refiere slo a las vctimas de un delito, sino tambin a las que lo son por consecuencia de accidentes, desastres naturales, crmenes de guerra y abuso de poder. El estudio de las vctimas puede realizarse desde la perspectiva de una vctima en particular o desde un punto de vista epistemolgico analizando las causas por las que grupos de individuos son ms o menos susceptibles de resultar afectadas. Antecedentes: La denominacin de la disciplina se debe al abogado Benjamn Mendelshon quien desde la dcada del 40 estaba abocado al anlisis de estos temas. Por eso existe un consenso prcticamente general en sealar y homenajear a las figuras de Benjamn Mendelshon y Hans Von Hentig como pioneros de la victimologa. Ambos, en esencia, vienen a sealar que la criminognesis depende de una compleja relacin entre vctima y victimario, figuras stas que no ocupan posiciones estticas sino que interaccionan, sus roles respectivos se superponen e incluso llegan a confundirse. En lo que Mendelshon denomina la pareja penal, la vctima (que ya no es considerada como sujeto pasivo del delito) puede contribuir (con mayor o menor culpabilidad) a su propia victimizacin. La Victimologa distingue entre la pareja penal y la pareja delincuente. En esta ultima existe un mutuo y pleno consenso entre sus integrantes para realizar el delito; en cambio en la pareja penal los intereses de los sujetos son contrapuestos cumpliendo los roles de vctima y victimario. La criminologa a lo largo de su historia, estaba centrada en el delincuente, en buscar de explicacin sobre las causas del delito. El Derecho penal al igual que esta tiene por objeto juzgar, castigar, proteger y reinsertar al delincuente omitiendo el tratamiento de la vctima como tal; ya desde Lombroso, se sent la atencin en encontrar las claves socio-antropolgicas de la criminalidad buscando determinantes genticos, psicopatolgicos, morfo-biolgicos y socioculturales de la conducta desviada, centrndose exclusivamente en la figura del delincuente. Por el contrario, la vctima del hecho delictivo, no inspira ms que lstima. Son los dbiles en la lucha por la supervivencia que poseen el rol de perdedor. Con la aparicin de la criminologa comenz a prestrsele atencin a la figura de la vctima, sin embargo, esta, no se va a ocupar tan slo de la comprensin del fenmeno criminal a travs de la pareja penal vctima-victimario, sino que pretende un conocimiento lo ms exacto posible de la criminalidad real. Clasificacin de las vctimas: A- La vctima: El vocablo vctima deriva de vincire que recuerda a los animales que se sacrificaban a los dioses y tambin del vocablo vincere que representa al sujeto vencido en la lucha. La vctima es el sujeto perjudicado el ofendido para la ley procesal, es quien sufre la prdida o destruccin de sus bienes. Para la ONU. Se ha de entender por vctimas las personas que individual o colectivamente hayan, sufrido daos, inclusive lesiones fsicas o mentales, sufrimiento emocional, prdida financiera o menoscabo substancial de sus derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omisiones que violen la legislacin penal vigente en los Estados miembros, incluida la que proscribe el abuso de poder. En la expresin vctima se incluye adems, en su caso, a los familiares o personas

a su cargo que tengan relacin inmediata con la vctima directa y a las personas que hayan sufrido daos al intervenir para asistir a la vctima en peligro o para prevenir su victimizacin. La persona que ha sufrido y ha sido vctima de un delito, enfrenta un trauma de dolor y sufrimiento, pues generalmente el delito siempre implica violencia y maltrato, que puede provocar daos colaterales en aspectos fsicos, psicolgicos y comportamiento psicosocial que afecta a su entorno debido al quebrantamiento de las reglas y normas establecidas por las leyes. Adems del sufrimiento y la violencia, la vctima luego de ese momento, tendr que convivir en algunos casos de modo muy cruel con los daos colaterales del delito. Cuando una vctima acude a los rganos de justicia, a efectos de sentar denuncia pese al dolor y dao sufrido, con una valiosa actitud de colaboracin al esclarecimiento del delito y coadyuvar con las investigaciones; generalmente no recibe un trato y atencin adecuada, no recibe una asistencia inmediata, no es informada debidamente sobre el proceso y pasos a seguir, no recibe un trato respetuoso y mucho menos equitativo, no cuenta con informacin efectiva sobre sus derechos y es maltratada por el sistema legal, producindose lo que doctrina de Victimologa denomina segunda victimizacin; experiencia que en muchos casos resulta incluso ms perjudicial y traumante que el propio hecho delictivo, y termina provocando actitudes personales y colectivas de desconfianza y rechazo al sistema de justicia y sus operadores. Pero a pesar de esto en ciertos casos, la vctima puede constituirse en el factor desencadenante de la causa de delito y su papel, como sujeto pasivo del hecho, no siempre es inocente en la comisin del injusto. Debido a que la casualidad influye en el autor del delito a la hora de la eleccin de su vctima, no se puede desconocer la existencia predisposicin de ciertas personas para serlo como los menores, los ancianos, los discapacitados, por ejemplo. As como no todas las personas devienen en delincuentes tampoco todos los sujetos se constituyen en vctimas. B- Tipos de vctima: Las tipologas victmales son clasificaciones desarrolladas por diversos autores para estudiar el rol de la vctima en el hecho conflictivo que la tuvo como sujeto pasivo. Ellas no deben ser entendidas como categoras inamovibles y aplicadas de forma mecnica, ya que cada hecho debe ser analizado en forma individual de acuerdo a las especiales y particulares caractersticas del mismo. Las tipologas sirven a los fines de permitirnos agrupar en grandes grupos aquellas caractersticas ms significativas de las personas devenidas en vctimas. Hans Von Hentig en sus primeras obras intenta una clasificacin en la que se aparta de criterios legales para proponer cinco categoras de "clases generales" y seis de "tipos psicolgicos". No pretende hacer una clasificacin de todas las vctimas, sino de categorizar a las ms frecuentemente o mayormente victimizables. Las clases generales: El joven, que por su debilidad, en el reino animal y en la especie humana, es el ms propenso a sufrir un ataque. La mujer, cuya debilidad es reconocida, an por la ley. El anciano, que est incapacitado en diferentes formas. Los dbiles y enfermos mentales, entre los que sita al drogadicto, al alcohlico y a otras vctimas potenciales por problemas mentales. Los inmigrantes, las minoras y los tontos, pues tienen una desventaja frente al resto de la poblacin. Los tipos psicolgicos: El deprimido, en el que est abatido el instinto de conservacin, por lo que se pone constantemente en peligro. El ambicioso cuyo deseo de lucro y avaricia lo hacen fcilmente victimizable. El lascivo, aplicado principalmente a mujeres vctimas de delitos sexuales que han provocado o seducido. El solitario y el acongojado, que bajan sus defensas en busca de compaa y de consuelo. El atormentador, que ha martirizado a otros hasta provocar sus victimizacin. El bloqueado, el excluido y el agresivo, que por su imposibilidad de defensa, su marginacin, o su provocacin son fciles vctimas. La primera clasificacin no es en realidad una tipologa ya que no contempla un criterio nico para encasillar los casos, por eso un mismo caso puede caer en diversos tipos, as cualquiera de ellos puede ser reincidente. La segunda clasificacin, tiene la virtud de tener en cuenta una serie de factores biolgicos, psicolgicos y sociales, que le dan una gran riqueza. Sin embargo, al igual que la primera clasificacin, un mismo caso puede caer en diversos tipos. Otra clasificacin es la de Mendelshon quien fundamenta su clasificacin en la correlacin de culpabilidad entre vctima y el infractor, llega a relacionar la pena con la actitud victimal, al sostener

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que hay una relacin inversa entre la culpabilidad del agresor y la del ofendido, a mayor culpabilidad del uno menor la culpabilidad del otro. De modo que clasifica a las vctimas en: Vctima completamente inocente o vctima ideal: es la vctima inconsciente que se ubicara en el 0% absoluto de la escala de Mendelshon. Es la que nada ha hecho o nada ha aportado para desencadenar la situacin criminal por la que se ve damnificada. Es aqulla totalmente inocente, vctima en el ms amplio sentido del trmino. Por Ej. Las vctimas del terrorismo, el nio, etc. Vctima de culpabilidad menor o vctima por ignorancia: en este caso se da un cierto impulso no voluntario al delito. El sujeto por cierto grado de culpa o por medio de un acto poco reflexivo causa su propia victimizacin. La vctima tiene conductas o comunicaciones que favorecen que se produzcan de inmediato la agresin pero no es consciente de que est produciendo tal efecto. Por Ej. La pareja que se detiene en un lugar oculto y es atacada por una pandilla. Vctima provocadora (ms culpable que el infractor): la vctima consciente de las consecuencias inmediatas que traer su accin, provoca, reta, invita o insta a que se ejecute la agresin. Por Ej. Los homicidios pasionales. Vctima por imprudencia: es la que determina el accidente por falta de control. Ej. Quien deja el automvil mal cerrado o con las llaves puestas. La vctima es consciente de que adopta conductas o posturas que atraern de inmediato la agresin, pero calcula que esta no se producir o cree que al producirse, la evitar con xito controlar la situacin por dominio o no ser realmente grave. Por Ej. Quien deja el auto en la va pblica con las llaves puestas. Vctima Voluntaria: Es la que evidencia palpablemente su colaboracin con un hecho delictivo. Por Ej. la eutanasia, suicidio por adhesin. Vctima Infractora: Esta tipologa ofrece dos variantes perfectamente ntidas de un lado, la simuladora, que es la que acusa falsamente, y otra, la imaginaria, que es aquella que inventa su propia condicin de vctima, cuando no se ha producido la infraccin o el hecho delictivo. Tambin Neuman propone la siguiente clasificacin: Las vctimas individuales, distinguiendo entre las mismas a aquellas que carecen de actitud victimal, frente a las que adoptan una actitud victimal dolosa o culposa; Las vctimas familiares, contando entre stas a los nios y a las mujeres maltratadas, as como distintos delitos cometidos en el seno de la familia. Las vctimas colectivas mencionando, entre ellas, a la comunidad como nacin, por la que hace a determinados delitos como la rebelin y la sedicin; La comunidad social, en relacin con el genocidio, terrorismo de Estado, y determinados grupos sociales lesionados en sus derechos y a travs del sistema penal, todo ello en relacin con la tortura, excesos en materias de prisiones preventivas, etc. Las vctimas sociales, que son aquellas colectividades a las que el propio sistema social convierte en vctimas o en delincuentes. En este grupo entran los minusvlidos, los ancianos, los marginados socialmente, las minoras tnicas, raciales y religiosas, etc. Estas clasificaciones, magnifican la relacin dinmica entre vctima y victimario en la gnesis del delito, pero olvidan aspectos fundamentales del fenmeno victimolgico. Landrove va ms lejos y diferencia en virtud de los criterios legislativos internacionales entre vctima indemizable y no indemnizable. 5- LAS DISCIPLINAS AUXILIARES: Medicina legal: determina en la autopsia el da y hora y causa de la muerte (lesiones, maniobras abortivas, etc.). Utiliza la totalidad de las ciencias mdicas para dar respuestas a diferentes interrogantes jurdicos como la determinacin del momento y causa de la muerte, la existencia de lesiones, maniobras abortivas, etc. En la medicina legal se sistematizan todos los conocimientos de la naturaleza mdica a los cuales el Derecho hace referencia, y que se hacen necesarios para aplicar la ley. Psiquiatra forense: que a travs del estudio de la psiquis del imputado o de la vctima del delito, determina cuestiones sustanciales como la imputabilidad o inimputabilidad, veracidad de ciertas acusaciones, estado de salud mental, etc. Forma parte de la medicina legal y constituye una gua indispensable para establecer la imputabilidad o la inimputabilidad del autor de un hecho delictivo. 3. Criminalstica: comprende el estudio de los procedimientos cientficos de investigacin de los delitos, y que, en consecuencia, se integra con muy variados aportes. Tiene por fin el esclarecimiento del delito. Para eso se vale de disciplinas auxiliares como: Dactiloscopia: procura lograr la identificacin humana por medio de las huellas dactilares. Copometra: estudia las falsedades documentales, el tiempo de la escritura, letra, color de la tinta, medios empleados.

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Balstica: que establece la aptitud para el tiro de un arma, su calibre, si el proyectil objeto de investigacin fue disparado por tal o cul arma, etc.

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BOLILLA N3: EVOLUCION HISTORICA DE LAS IDEAS PENALES 1- BREVE RESEA HISTORICA DEL PENSAMIENTO PENAL: aunque es cierto que los derechos romano, germnico y cannico, fueron fuentes de las instituciones penales, el moderno Derecho penal ha sido construidos sobre la base de los postulados de la ilustracin o iluminismo y legislativamente se fue plasmando en el proceso de codificacin posterior a la Revolucin Francesa. La evolucin del pensamiento no ha seguido homognea y se ha sido influenciada por: Derecho romano: Sus rasgos ms destacados fueron: la afirmacin del carcter publico del Derecho penal durante el imperio, la diferenciacin entre hecho doloso y culposo y entre delito consumado y tentado; el desarrollo de la imputabilidad, la culpabilidad y el error como causa excluyente de responsabilidad; la admisin de la prescripcin de la accin penal; la aceptacin de la analoga en distintos periodos en los que se aparto del principio de legalidad. Se consagra el sentido laico del Derecho penal, pues en las legislaciones antiguas estaba impregnado de contenido religioso donde se confunda el delito y el pecado, el Derecho y la moral.
Monarqua: (753 a.C. a 509 a.C.) en este periodo la autoridad del rey es absoluta: de vida y muerte sobre sus sbditos, en especial el caso de los delitos pblicos. Es tambin ilimitada la autoridad del pater familias y las penas tendrn carcter sagrado hasta la finalizacin de la monarqua. Se afirma el principio de la venganza pblica colectiva, ejercida por el poder poltico. Son delitos pblicos el parricidio (muerte del pater familias), el perduelio (mal guerrero, enemigo de la patria), insensus (negarse a soportar las cargas pblicas), castigados todos con la muerte. El insensus, tena como pena la venta del culpable como esclavo fuera del Estado, junto con la confiscacin del patrimonio. El homicidio fue una voz nueva que se us para denominar la muerte de una persona que no fuera pater y en el caso rega la venganza privada. La pena tiene carcter expiatorio. Se reconoce la Ley de Talin y la composicin para delitos menores. Repblica (509 a.C. a 29 a.C.). Aumentan los delitos pblicos y disminuyen los privados. Paulatinamente desaparece la venganza privada. La pena, adems de ser expiatoria, tendr carcter de enmienda, correctiva. Despus que se dicta la Ley de las XII Tablas el Derecho Penal pasa a ser considerado como Derecho publico; se determina cules son los delitos privados y para stos se establece la composicin como medio para evitar la venganza privada. Tambin se reduce los poderes del pater. La pena comienza a tener como fin tambin, impedir la comisin de delitos, es decir que acta como preventiva. Hay una constante atenuacin de las penas y en los ltimos aos de la repblica, la pena de muerte es abolida. Imperio, Recopilacin justinianea (29 a.C. a 1453 d. C.) Vuelve la severidad de la pena. Aparece la pena de muerte para los crmenes. Adriano extiende la pena de muerte a todos los delitos graves. Aparece el Corpus Iuris Civilis, recopilado en poca del Emperador Justiniano, entre los aos 529 y 535 d.C., que acenta el carcter pblico de la pena, aumentan los delitos pblicos y disminuyen los privados y la pena es de carcter de correccin, de enmienda. Las penas privadas ya no son aflictivas sino pecuniarias. El Talin: Ojo por ojo, diente por diente es un lmite a la venganza privada: se causa un mal igual al causado. Da un sentido vago de la proporcionalidad de la pena con respecto al dao causado. Sus antecedentes se encuentran en el cdigo de Hamurabi (Siglo XX a. C.), en la Ley de las XII Tablas y en la legislacin mosaica. El principio de la Ley de Talin, es el de proporcin entre el dao causado y el castigo que impone al culpable y evita las reacciones indeterminadas de los perjudicados.

Derecho germnico: Cuando se cometa un delito pblico o privado exista venganza privada, que era tomar justicia por mano propia y consista en la muerte por parte de la vctima o su familia a su agresor y a su familia. Era una obligacin para la familia de la vctima. As la venganza de la sangre asume carcter colectivo y es a la vez un derecho y un deber de la familia. Puede ser alterada en el caso de delitos menores por una multa o golpeando o azotando al culpable. La perdida de la paz consista en que se privaba al reo de la proteccin de su grupo y se lo abandonaba en poder del ofendido. Al tiempo, para evitar la venganza, aparece la composicin que era el pago de una suma de dinero, que se hace a la vctima y tambin regia el precio de la paz, que tambin era el pago del delincuente al Estado , de dinero, como forma de retribucin por la perdida de la paz. Es una pena pecuniaria y se utiliza para los delitos menores. Al principio fue optativa para el ofendido, luego pas a ser legal. La responsabilidad era objetiva, de acuerdo al dao causado. No se penaba la tentativa, por el principio de que donde no hay dao, no hay pena. Derecho cannico: durante la edad media, debido al gran poder poltico que tenia la iglesia, el derecho cannico se aplico no solo a los catlicos sino a toda la sociedad. En materia penal si bien se distingua entre pecado y delito, se considero que la finalidad de la pena era la correccin del condenado a travs de la penitencia. Sus caractersticas fueron: Se trato de un Derecho subjetivista, porque estableca reglas sobre la culpabilidad, aunque haba restos de responsabilidad objetiva, que provenan del Derecho germnico, como: la extensin de la pena a inocentes, como los hijos nacidos de relaciones incestuosas.

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 Clasifico los delitos en: eclesisticos, que atentaban contra el Derecho divino y eran reprimidos por a la iglesia; seculares, que lesionaban el orden humano y eran reprimidos por el poder laico; y los mixtos, reprimidos por ambos poderes, como por Ej. el adulterio y el incesto. Se introdujeron algunas instituciones de carcter humanitario que atemperaron el rigor del Derecho germnico, como la tregua de Dios que evitaba o suspenda la venganza de sangre y el Derecho de asilo, que protega a personas fugitivas de sus perseguidores en ciertos lugares como los templos. Se reconoce la igualdad de los hombres frente a la ley penal pues todos son hijos de Dios. 2- LA ESCUELA CLSICA Y SUS PREDECESORES: Durante el siglo XVI el Derecho penal estaba contenido nicamente en el Constitutio Criminalis Carolina, que pese a la vigencia de algunos estatutos locales, fue el nico Derecho penal de la poca. La Carolina contena disposiciones de Derecho Penal de fondo y de forma; aceptaba la analoga, consagraba el principio de culpabilidad y sus dos formas, el dolo y la culpa, prevea la tentativa y adoleca de la indeterminacin de la pena. Pero esta concepcin del Derecho penal entra en crisis con la aparicin del Iluminismo en el siglo XVII y XVIII que culmino con la Revolucin Francesa de 1789, con la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano . A partir de este momento, surgen diferentes principios que humanizan el Derecho Penal y que lo convierten en una regulacin de la punibilidad sobre bases de garanta para los individuos. Ni el delito ni el castigo podan ser aplicados arbitrariamente. Las repercusiones jurdicas de estos acontecimientos fueron el surgimiento del constitucionalismo, el cual asegura el principio de legalidad y la manifestacin de un Derecho penal liberal, a travs del Cdigo Francs de 1810 y del Cdigo de Baviera de 1813 elaborado por Feverbach, que fue una importante fuente del 1er proyecto de Cdigo Penal Argentino de Tejedor. Los pensadores del iluminismo influenciaran en lo que luego Enrique Ferri denominara Escuela Clsica del Derecho Penal, para hacer referencia a todos los autores anteriores a la aparicin del positivismo criminolgico, que se haban ocupado de problemas jurdicos penales. El iniciador de una serie de polmicas y transformaciones legislativas en materia penal, fue Beccaria, autor de De los delitos y las Penas (1764). Su obra es una exposicin contra la crueldad de las penas imperantes en aquel entonces, especialmente la pena de muerte y el tormento como medio para obtener la confesin, exigiendo una reforma de fondo. Las ideas de Beccaria se limitaron a postular los principios sobre el fundamento y el fin de la represin penal, tales principios fueron: Principio de legalidad de los delitos y las penas, que es el mismo que actualmente consagra nuestra Constitucin Nacional en el Art. 18 : Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso... Prohibicin de la interpretacin judicial, la cual prohiba a los jueces interpretar la ley, ya que se supona clara y comprensible; con ello se buscaba evitar la arbitrariedad del absolutismo y garantizar la seguridad jurdica. Clara distincin entre el delito y el pecado. Proporcionalidad entre delitos y penas, segn el cual el dao caudado por el delito es proporcional a la pena aplicada El sentido fundamental de la represin penal es salvaguardar a la sociedad La pena cumpla funciones represivas (impeda al delincuente hacer nuevos daos a sus conciudadanos), y preventivas (apartar a los dems a cometer delitos iguales) Publicidad y sistema acusatorio de la justicia penal, para erradicar los procesos secretos y la tortura del sistema inquisitivo medieval. Igualdad de todos los ciudadanos ante la ley penal. Rechazo de la pena de muerte, solo admite excepcionalmente para los casos extremos. Otro precursor fue Jhon Howard, quien solicito la reforma carcelaria sobre las siguientes bases: Higiene y alimentacin. Disciplina distinta para los detenidos y los encarcelados. Educacin moral y religiosa. Trabajo. Sistema celular dulcificado. La escuela Toscana como se denominaba la escuela clsica fue iniciada por Carmigniani y culmino con Carrara quien es su exponente mximo, quien sostena que el Derecho es un ente jurdico o una infraccin a la ley del Estado. El delito era entonces una conducta en relacin o referida a una norma. Se acepta el principio de la legalidad, en virtud del cual, aunque un acto sea moralmente

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reprobable, no puede ser penado sin estar previsto en una ley anterior. Carrara deca que el delito es una disonancia armnica: es el choque del obrar con algn derecho (disonancia) pero de acuerdo con la descripcin de la ley penal (armnica). Sostenan los autores que integran esta escuela que el fin perseguido con el Derecho penal es la tutela jurdica, es decir la defensa del derecho existente, por eso es que la pena que se le atribuye a un delito trata de restablecer la estabilidad social quebrantada con el delito cometido. El tutor es el Estado, el tutelado, la sociedad en los bienes y derechos de sus miembros y el ente respecto del cual se ejerce la tutela, es el delito. Sobre la responsabilidad de la fundamentaban en la libertad moral o en el libre albedro: el hombre es penalmente responsable porque es inteligente y libre; por ser inteligente, comprende que el acto es ilcito es decir que esta prohibido; y por ser libre, es dueo de hacerlo o no, si lo comete debe cargar con las consecuencias que respectivas. De ello se deduce que un nio o un loco no son responsables. Hay responsabilidad moral. Los clsicos no consideraron a los delincuentes en cuanto a sus cualidades subjetivas para graduar el monto de la pena. Ello fue por una razn poltica: dejar librado el monto de la pena a la personalidad del delincuente, significaba dejar una puerta abierta para la repeticin de los abusos propios del absolutismo y por una razn lgica: ellos consideraban que si la pena estaba en proporcin con el delito, no haca falta considerar al delincuente. Por ello en los cdigos inspirados por esta tendencia, encontramos penas fijas y no elsticas, porque para estos autores, la pena debe estar matemticamente proporcionada al delito cometido. Consideraban que la pena era un castigo, es decir, que con relacin al delincuente, la pena es un mal que retribuye el mal hecho por el autor del delito. Es un mal al ser aplicada, pero antes de que se cometa el hecho, desempea una funcin de amenaza o intimidacin. 3EL POSITIVISMO CRIMINOLGICO Y SUS MANIFESTACIONES. PRINCIPALES EXPOSITORES: Aparece en la 2da mitad del Siglo XIX como consecuencia de la quiebra del racionalismo y el auge de las ciencias naturales y sociales. Por otro lado los principios sostenidos por la Escuela Clsica haban fracasado en la realidad, ya que la delincuencia aument, haba mucha reincidencia, las penas severas que se imponan no lograban intimidar a los delincuentes, etc. En este habiente surge la Escuela positiva, para renovar de raz, toda la doctrina penal existente. Sus representantes fueron: Lombroso (mdico) que se ocup de la faz antropolgica del delincuente: sus caractersticas fsicas; Ferri (socilogo) que deca que adems de las causas fsicas haba causas sociales que determinaban un delincuente; Garfalo (Abogado) le da el marco jurdico a las dos posturas anteriores. El Fin perseguido por el Derecho penal para esta escuela es la defensa social ante delincuente que atenta contra la integridad de la sociedad, por medio de las sanciones. De este modo el Derecho penal seria la organizacin jurdica de la defensa social. El mtodo que esta escuela va a pretender adoptar es el inductivo-experimental, propio de las ciencias naturales. Consideran al delito a diferencia de la escuela Toscana como un ente de hecho, causado por la influencia de la sociedad sobre el delincuente. Es por eso que niega el libre albedro, es decir que sostienen que una persona delinque, no por decisin voluntaria libre, sino como consecuencia de una serie de factores determinantes. La responsabilidad del delincuente es social, no moral como dicen los clsicos. Es decir que el delincuente no ha querido someter el delito, pero igual se le aplica una sancin, porque vive en sociedad, por lo tanto tiene una responsabilidad social, de este modo los enfermos y los menores que no son penalmente responsables segn los clsicos, si lo son segn los positivistas y por eso hay que aplicarles una sancin. El positivismo asigna al delito el valor de un sntoma, que revela una personalidad ms o menos peligrosa. Para los clsicos lo principal es el delito, para los positivistas el delincuente, sin importar la gravedad el delito cometido, porque solo es un sntoma. El delincuente es para los positivistas el eje en torno al cual gira el Derecho penal, por eso la necesidad de estudiarlo y clasificarlo. De la pena dicen que sirve para readaptar al delincuente, porque como la sociedad es en gran parte culpable de la existencia del delincuente, por deficiencias educativas, mala organizacin econmica, etc., lo mas justo segn los positivistas es tratar de reincorporar al delincuente a la sociedad como un hombre socialmente til y moralmente corregido, por eso es muy importante para esta teora que existan regmenes carcelarios bien organizados que puedan lograr este fin. No utilizan la palabra pena, porque implica la idea de castigo, por eso prefieren denominarla sancin o medida de seguridad. Como lo que se busca con la sancin es reeducar al inadaptado, esta debe graduarse en proporcin al delincuente y no al delito, este es el llamado principio de individualizacin de la pena, por eso la duracin y la clase de sancin que deba aplicarse dependen de la peligrosidad del delincuente, por eso apoyaban las sanciones indeterminadas, para que luego de dictada la sentencia

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una comisin especial informe al juez cuando a desaparecido la peligrosidad del delincuente y este decida si ya puede ser reinserto nuevamente a la sociedad o no. Las sanciones las clasifican en: Curativas: las que tienden a cura al delincuente, por Ej. Los drogadictos, alcohlicos, locos, etc. Educativas: tienden a reformar al delincuente, se aplican a menores internndolos en reformatorios especiales, a los que no tienen un oficio se les ensea alguno, etc. Eliminatorias: se aplican a los reincidentes. Habituales, incorregibles, etc. para evitar que cometan nuevos delitos. De vigilancia: se aplican al recobrar la libertad para ver si el liberado cambia de conducta o no. Para aquellos delincuentes ocasionales cuya peligrosidad es nula, sean el delito grave o leve sostienen que debe otorgrsele el perdn judicial. Son exponentes de esta escuela: Lombroso (1835-1909): Escribi El hombre delincuente donde expone una concepcin denominada Antropologa Criminal, fundada en el estudio orgnico y psicolgico de los hombres, segn la cual existe una categora de estos, que nacen predeterminados a delinquir a los que llama delincuentes natos y dice que estos son reconocibles exterior y corporalmente, por determinadas desviaciones de la forma del crneo, en el cerebro y otras partes del cuerpo. Ferri (1856-1929): su concepcin se denominaba Sociologa Criminal, y en ella sostena que el delito tenia como causas factores individuales (orgnicos y psquicos), fsicos (ambiente telrico) y sociales (Flia., sociedad, educacin) que llevaban a delinquir. El delincuente es para el un ser anormal , de una anormalidad temporaria o definitiva, que pueden clasificarse en locos, natos, pasionales, habituales y ocasionales Garfalo (1852-1934): aporta el concepto de peligrosidad del delincuente y su pronostico como futuro autor de delitos, lo que exiga que este fuera reprimido, aunque no hubiera cometido ningn hecho tipificado como delito por la ley, dando lugar al estado peligroso sin delito o predelictual, que fue rechazado por los defensores de un sistema de Derecho penal liberal, respetuoso de la dignidad humana y del principio de legalidad. La gran influencia de las ideas organicistas de esta escuela se dio en los planeamientos totalitarios o racistas, y aunque tuvo gran importancia en el pensamiento del siglo XiX y principios del XX, el xito legislativo de esta escuela fue mnimo ya que no logro imponer el total de sus ideas, aunque a la tercera escuela aporto la idea de las medidas de seguridad como sanciones, junto con las penas, y tambin el principio de individualizacin de la pena. 4- ESCUELA DOGMTICA: su objeto consiste en sistematizar el Derecho penal conforme surge del ordenamiento jurdico vigente en un pas determinado, mediante principios que posibiliten su correcta aplicacin. Se debe a Feuerbach (1775-1833) considerado el fundador de la moderna ciencia del derecho punitivo; este ech las bases del mtodo dogmtico para el estudio del Derecho penal vigente, al aportar la idea de su sistematizacin mediante definiciones rgidas. Sostena que el juez deba ajustarse a la ley, pero con libertad para interpretarla cientficamente. Entre fines del siglo XiX y principios del XX, Binding, Belin y otros autores encararon con xito la tarea dogmtica dando lugar a la denominada jurisprudencia de conceptos. El objeto de conocimiento de esta escuela, no son las notas propias de una teora pura del Derecho Penal (Escuela Clsica) ni del delito como hecho individual y social (Escuela Positiva), sino el particular Derecho Penal vigente de un pas, interpretado y expuesto sistemticamente, con arreglo a sus propias caractersticas para construir un sistema jurdico til. Este autor es considerado el precursor del principio de legalidad. Esta disciplina se ocupa del estudio de un determinado Derecho positivo y su finalidad es reproducir, aplicar y sistematizar un Derecho positivo determinado, tratando de descifrarlo, integrarlo y fijando sus principios generales. Por eso la dogmtica es Cs. porque posee un objeto, el Derecho positivo; un mtodo, el dogmtico; y unos postulados generales, los dogmas (verdad indiscutible). Lo que busca la dogmtica jurdica es elaborar conceptos generales sobre un determinado Derecho positivo, que sirvan para aplicacin de este. As con lo que respecta al delito dice que este es una conducta humana tpica, antijurdica, y culpable. As podemos ver que en la Teora del delito se desglosa la descripcin de este de manera que cada concepto se relaciona, porque lo que busca la dogmtica jurdica es una ordenacin sistemtica que asegure la coherencia, racionalidad y seguridad a la hora de aplicar el Derecho penal. En esta teora se conjugan dos clases de caracteres positivos: uno genrico que es la conducta humana, a la que se llama accin; y 3 especficos, que son la tipicidad, la antijuridicidad y la anticulpabilidad.

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Estas categoras se encuentran en un orden secuencial y en una relacin interna de acuerdo a las leyes de la anteposicin y la subordinacin, y al principio de la regla y la excepcin, as tenemos que: Frente a un determinado hecho lo primero que debe hacerse es comprobar si la conducta que hay en l, se adapta o no a una o varias de las descripciones contenidas en la ley penal a travs de los tipos delictivos; as obtendremos la tipicidad o atipicidad de la conducta. Si la conducta tpica, debemos en 2do lugar determinar si ella contradice tanto formal como materialmente el ordenamiento jurdico, con lo que podremos determinar su es antijurdica o en caso contrario, si hay una causa de justificacin, que es conforme a Derecho. Si la conducta tambin es antijurdica, hay que determinar si el autor le era exigible un comportamiento distinto del que realizo, en este caso se emite un juicio de culpabilidad, caso contrario, si hay una causa de inimputabilidad o de exculpacin, tal conducta es inculpable.

ACCION

REALIZACIN DEL RESULTADO

CREACIN DEL RIESGO

TIPO OBJETIVO

TIPO

DOLO CULPA

TIPO SUBJETIVO

ANTIJURIDICO

CULPABILIDAD

Esta teora del delito ha sido tema de discusin de la dogmtica a lo largo del siglo XX, aunque el contenido de sus categoras ha variado por las nuevas influencias cientficas y filosficas que hubo en el pensamiento penal. La escuela dogmtica, para la sistematizacin del Derecho penal segn el ordenamiento jurdico vigente en un determinado pas, ha utilizado las metodologas naturalistas, Neokantiana, finalista y teleolgica, que repercutieron respectivamente en las formulaciones tericas del positivismo jurdico, el normativismo, el finalismo ontolgico y el funcionalismo. a) El positivismo jurdico: esta parte de la escuela dogmtica desde fines del siglo XIX, aplica un mtodo cientfico-naturalista y experimental propio de la corriente mecanicista, que llevo a afirmar la existencia de contenidos comunes en todos los delitos, que eran sus elementos. Ello llevo a que se produjera una divisin del delito en categoras que buscaba una distincin entre lo objetivo-externo (accin, tipicidad, antijuridicidad) y lo subjetivo-interno (culpabilidad). La accin era concebida causalmente como movimiento corporal voluntario (Beling) o conducta humana voluntaria que causa un cambio en el mundo exterior (Von Liszt); la caracterstica de esta era el impulso de la voluntad (que era fsicamente innervacin muscular, y psicolgicamente era aquel fenmeno de la conciencia por el cual establecemos las causas) que no tena en cuenta su contenido que era analizado dentro del dolo. La capacidad de culpabilidad, que era entendida como un presupuesto de la accin, era comprensiva de los procesos espirituales que se desarrollan en el interior del autor.

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El tipo era un indicio de la antijuridicidad, que era entendida como una contradiccin con el ordenamiento jurdico. Estas categoras naturalistas, como eran entendidas por el positivismo jurdico permitan al juez poder interpretar el sentido de la ley penal, sin tener que incorporar juicios valorativos, sino que poda comprobar 3 elementos en la misma realidad exterior, solamente la antijuridicidad deba buscarla dentro de la ley. b) Normativismo penal: ha sido un producto de la influencia del pensamiento filosfico Neokantiano; aqu si bien se mantienen las categoras tradicionales antes mencionadas y el concepto causal de accin, a estas categoras se las va a dotar de un contenido material concreto, as: la accin, pasa a ser un concepto referido a un valor y no a un simple concepto natural; el tipo pasa de ser solo un indicio de la antijuridicidad, a ser el fundamento de esta; y en la antijuridicidad va a importar mas l porque de la contradiccin de la conducta con la norma (por lesionar bienes jurdicos o por ser socialmente daosa) que la simple constatacin de que halla tal contradiccin. La consecuencia de entender de este modo las categoras, lleva a la aceptacin de causas supralegales de justificacin. c) Finalismo: el fundador de esta corriente que aparece despus de la II guerra mundial es Hans Welzel, quien sostiene que ya en la accin debe distinguirse entre las consecuencias del obrar del hombre, dominables por su voluntad y las que no lo sean. Es por eso que dice que la accin humana es ejercicio de actividad final, es acontecer final, no solamente causal, porque es un obrar orientado concientemente desde el fin que el hombre gracias a su saber causal puede dentro de ciertos limites prever las consecuencias posibles de su actividad. La finalidad es, dicho en forma grafica, vidente, la causalidad: ciega. Estos postulados si bien no alteran las categoras del delito, producen una distorsin sistemtica al incluir el dolo y la culpa en el tipo subjetivo, que junto al tipo objetivo dan lugar al tipo complejo o mixto. El concepto de tipo que da esta teora, determina que la prohibicin jurdico penal en ningn caso puede consistir exclusivamente en la causacin de la lesin o el peligro de dao al bien jurdico protegido penalmente, sino que debido a la finalidad del Derecho penal debe producirse el dao, es decir producirse el fin. d) Tendencias finalistas y preventivistas: la visin parcial que considera exclusivamente al Derecho penal como un sistema de normas, ha provocado una crisis en la Cs. del Derecho penal, ya que las distintas metodologas que se dieron dentro de esta sostenan que el Derecho penal deba limitarse a investigar la letra de la ley a la hora de aplicarlo. Esta situacin lleva a que se busquen nuevas tendencias que tratan de sin abandonar la idea de sistema, establecer la conexin entre el anlisis jurdico y el anlisis emprico y valorativo, entre el ordenamiento penal y la realidad social. La idea de estudiar al Derecho penal en sus mltiples dimensiones (jurdica, antropolgica, sociolgica y cultural) y de revisar el pensamiento dogmtico tradicional, es el resultado de distintos factores: Factores Histricos: Los excesos del nacional-socialismo, su derrota en la 2da guerra mundial y la posterior ocupacin de Alemania por pases de una tradicin jurdica distinta a la continental europea, influyeron en el abandono del positivismo y en la bsqueda por los juristas de valores fueras del Derecho vigente que les permitieran ante una situacin similar a esta hacer algo mas que alegar su nica vinculacin al texto de la ley, lo que significo un renacimiento del Jusnaturalismo. La ocupacin anglomaricana de Alemania que puso a sus juristas en contacto con el pensamiento problemtico o tpico, que frente a la validez de los grandes sistemas priorizar el estudio del caso concreto. En el campo penal es dificultoso rechazar totalmente el pensamiento sistemtico y sustituirlo por completo por el pensamiento problemtico, porque la exigencia de seguridad jurdica derivada del principio de legalidad, propia del Derecho penal, requieren la permanencia del sistema. Una parte de la doctrina cree que el sistema anglosajn puede ser utilizado de manera eficiente en aquellos puntos en los que el marco de la ley concede gran capacidad de decisin al juez. Factores cientficos: el auge de las Cs. sociales a partir de los aos 50, provoco que el pensamiento critico propio de estas se traslade al Derecho penal, de este modo se busca la integracin entre las Cs. Sociales y la Cs. Jurdica, lo que lleva a que este deje de ser visto como un sistema cerrado y completo en si mismo y pase a ser entendido como instrumento de control social. La relacin que hay entre las estas 2 Cs. se refleje en los 3 momentos por los que pasa la vida de la norma penal: elaboracin de la legislacin, determinacin de su contenido y aplicacin de la sancin

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penal. De este modo se logra la aproximacin de la Cs. jurdico penal a la realidad en la que debe actuar. Las reformas de las legislaciones penales: que produjeron un incremento de los estudios de poltica criminal, paralelamente, una revalorizacin de la constitucin como criterio rector de los problemas de reforma. Estos factores posibilitaron a que se produzca una nueva tendencia dentro de la dogmtica penal, que da prevaleca a las consideraciones teolgicas-normativas en el sistema jurdico del delito, produciendo la sustitucin del modelo ontologsta del finalismo de Welzel, por los paradigmas funcionalistas de Roxin y Jakobs. Este nuevo modelo arranca con la obra de Roxin quien no establece una diferencia entre el sistema penal y las decisiones polticos criminales, sino que introduce razonamientos polticos-criminales en c/u de las categoras de la Teora del delito, para acercar el Derecho penal a la realidad sin renunciar a la seguridad jurdica. Las principales vertientes que se encuentran dentro del modelo funcionalista penal son: Funcionalismo sistemtico o radical y sociolgico de Jakobs (ver libro Lascano pagina 89) Funcionalismo moderado o valorativo de Roxin (ver libro Lascano pagina 92) 5- PROCESO LEGISLATIVO PENAL ARGENTINO HASTA EL CDIGO PENAL DE 1921: el proceso de codificacin en la Argentina tiene su comienzo con el proyecto de tejedor. Antes de este la legislacin penal se compona de las antiguas leyes espaolas y de las distintas resoluciones de carcter penal, emanadas de las autoridades provinciales y nacionales, que en Gral. Regulan delitos especficos. proyecto de Tejedor: Carlos Tejedor redacta la parte general de su proyecto de Cdigo Penal en 1865 y la parte especial en 1867. Las fuentes de este proyecto fueron: el Cdigo de Baviera de 1813 redactado por Feverbach, de modo que se aparto de la tradicin latinoamericana que en Gral., se oriento hacia el Cdigo espaol de 1848 y sus reformas de 1850ny 1870. Contenido: dividido en crmenes, delitos y contravenciones y estableca las penas de retractacin y confinamiento. Divida las penas en corporales, privativas del honor y pecuniarias. Admita la pena de muerte para los crmenes ms graves. Contena penas fijas. Hablaba sobre atenuantes, agravantes, reiteracin y reincidencia. Consagra la pena de prisin y multa. La pena de muerte en caso de crmenes graves. Las penas eran fijas, de una duracin determinada. Ej.: 20 aos. No eran como en la actualidad, que marca una escala. Ej.: de 8 a 25 aos. Se refiere este proyecto a la responsabilidad civil y deca que sta deba ser solidaria entre los culpables y no poda ser mayor al lucro o ganancia que el delito reportase. Contena disposiciones sobre el trabajo de los condenados que no podan ser contratados por particulares. No legisl sobre libertad condicional, pero acord el derecho de gracia. Este proyecto no es sancionado como Cdigo Penal, pero signific un progreso sobre el rgimen penal imperante, arcaico y catico y lo aceptan la mayora de las provincias, entre ellas Catamarca, por eso entra a regir en casi todo el pas y sirve de modelo al Cdigo de Paraguay. Proyecto de 1881 (Villegas, Ugarriza y Garca): En el ao 1868 se dicta la Ley 250 por la que se autoriza al Poder Ejecutivo a nombrar tres abogados encargados de revisar y ampliar el proyecto de Tejedor. Al principio esta comisin se integra con Marcelino Ugarte, Jos Roque Prez y Manuel Quintar. Posteriormente por sucesivas desintegraciones, la comisin fue formada por Sixto Villegas, Andrs Ugarriza y Juan Agustn Garca. stos se exceden en su mandato porque no slo revisan y amplan el proyecto de Tejedor, sino que redactan un nuevo proyecto de Cdigo Penal que despus de un tiempo -1881-, el presidente Roca lo enva al Congreso para su sancin. El proyecto se compone de 2 libros y un titulo preliminar y al igual que en el de tejedor se mantienen las leyes federales sobre crmenes y delitos contra la nacin, separados del cdigo, y la pena de muerte. Este proyecto tiene como fuente el modelo espaol de 1870; y no logro sancin parlamentaria pero fue adoptado por Crdoba como cdigo local. Cdigo de 1886: Este proyecto fue redactado por los diputados Posse, Gil, De Mara Silveira y Gmez, el que es sancionado en 1886 como Ley 1920. Suprime la divisin que hiciera Tejedor entre crmenes, delitos y contravenciones y las penas de retractacin, confinamiento y reparaciones

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civiles. Estableca penas ms elsticas, no eran penas fijas como las de Tejedor. Sealaban una escala, eran penas divisibles. Mantena la pena de muerte y estableca el cmputo de la prisin preventiva como parte de la pena corporal. Deca que la responsabilidad individual estaba basada en la voluntad criminal. Este 1er cdigo del pas rigi, con distintas reformas hasta su sustitucin definitiva por el de 1921. Proyecto de 1891: el Cdigo de 1886 fue bien recibido porque llenaba una laguna importante y pona fin a la anarqua legislativa, pero sus muchas imperfecciones, fruto de la ligereza con que se procedi a su aprobacin, motivaron crticas autorizadas que indujeron al Poder Ejecutivo a designar a los doctores Norberto Piero, Rodolfo Rivarola y Nicols Matienzo para que proyectaran su reforma. Este proyecto, se inspir en el Cdigo Italiano de 1889. Contena disposiciones sobre la aplicacin de la Ley Penal en el tiempo y en el espacio. Atribuciones del gobierno nacional y de los gobiernos provinciales. Estableca la pena de muerte pero sta estaba prohibida para las mujeres menores de 18 aos y mayores de 70 y tambin en el caso de aquellos juicios que slo estn probados por presunciones. Estableca las penas de prisin penitenciaria (actual reclusin). Destierro, multa. Legislaba sobre delitos comunes y federales. Este proyecto quiso ser un Cdigo Penal, pero se opusieron De Mara, Luque y Barro Etaveo, quienes lo dejaron como una Ley de Reformas que llev el N 4.189. Proyecto de 1906: Redactado por Beazley, Ramos Meja, Moyano Gacita, Saavedra, Ramos Meja, Pieiro y Rivarola. Constituye la unificacin de la legislacin penal existente hasta ese momento. Adopta instituciones modernas como la condenacin condicional. El proyecto no fue tratado por el congreso de la nacin. Cdigo de 1921 (actual Cdigo Penal): Redactado por el doctor Rodolfo Moreno y en su parte general est el Libro I: Disposiciones generales, que contiene los siguientes ttulos: Ttulo 1: Aplicacin de la ley penal. Artculos 1 al 4 Ttulo 2: de las penas. Artculos 25 al 35 Ttulo 3: condenacin condicional. Artculos 26, 27 bis, (agregado por Ley 24316 -1994- ) y Artculo 28 Ttulo 4: reparacin de perjuicios. Artculos 29 al 33 Ttulo 5: imputabilidad. Artculos 34 al 41 Ttulo 6: tentativa. Artculos 42 al 44 Ttulo 7: participacin. Artculos 45 al 49 Ttulo 8: reincidencia. Artculos 50 al 53 Ttulo 9: unidad y pluralidad de delitos. Artculos 54 al 58 Ttulo 10: extincin de acciones y penas Artculos 59 al 70 Ttulo 11: ejercicio de las acciones. Artculos 71 al 76 Ttulo 12: suspensin del juicio a prueba, agregado por Ley 24.316. Artculos 76 bis, 76 ter, 76 Quater. Ttulo 13: significado de los conceptos y trminos empleados en el Cdigo. Artculos 77 y 78 Su orientacin cientfica corresponde a la Escuela de Poltica Criminal y la Escuela Positiva. Legisla sobre imputabilidad, culpabilidad, antijuridicidad y sus causas excluyentes, tentativa, participacin, libertad condicional, condena condicional y reincidencia. Proyectos de reformas posteriores de 1937, 1960, 1973 y 1974. 1924: propona la incorporacin al cdigo penal de un titulo XII bis llamado del estado peligroso; en el se incluan una serie de medidas para inimputables, enfermos mentales, multireincidentes, vagos, toxicmanos y ebrios, quienes vivan o se beneficiaban del comercio sexual y los que tuviesen una conducta desarreglada y viciosa. Este proyecto no tuvo recepcin en el congreso. 1937: redactado por Coll y Gmez sustentado en los principios de la Escuela Positiva, con la adopcin del criterio defensista ms amplio y el de la responsabilidad legal como fundamento de la sancin. 1941: de Peco. De carcter neo-positivista 1951: de De Benedetti, propona una reforma total del cdigo penal. 1960: de soler, cuyo tratamiento por parte del congreso fue interrumpido por el golpe de estado de 1962. 1963: era una reforma parcial, nombrada por el gobierno de piso, que incorporo algunos cambios al cdigo penal pero que pocos meses despus quedaron sin efecto. 1973: Soler, Obarrio, Marquardt y Cabral, su tratamiento quedo en suspenso por un nuevo golpe de estado en ese ao. Era el proyecto de soler mejorado.

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1974: de Aftalin, Bacilaluppo, Levene (h) y Acevedo. Contiene penas de prisin, multa e inhabilitacin. Fin de la pena: reeducacin social del condenado. En la institucin de la condena condicional, estableci un rgimen de prueba, libertad condicional, sistema de semi-libertad, internacin para alcohlicos y drogadictos. 1979: fue realizado por una comisin supervisada por Soler.=, que era muy similar a su anterior proyecto de 1960, pero que no tuvo mayor repercusin. a) Las corrientes crticas y sus vertientes: podemos encontrar 3 formas fundamentales desde las cuales analizar el fenmeno jurdico-penal. Una de ellas se opone a toda forma de Derecho penal, las otras 2 pretenden construir un mejor Derecho penal: 1- El abolicionismo: es el modo mas radical de afrontar la realidad del Derecho penal, pues rechaza su existencia y propone sustituirlo por otra formas no punitivas de resolucin de los conflictos que llamamos delitos. Esta propuesta es muy criticada porque independiente de que sea buena o mala es muy utpica, al tratar de sustituir el sistema penal por una solucin privada de los delitos basada en la compensacin civil del dao, a la que se le aadiran ciertos procedimientos de arbitraje. Este tipo de solucin no podra ser aplicado para resolver hechos de criminalidad violenta, patrimonial o socioeconmica. La pena es una amarga necesidad de la que una sociedad no puede prescindir, porque sino tiene sus das contados, es mas coherente plantearse un sistema penal que realice sus funciones de la forma mas humana posible. 2- Garantismo penal: exige conciliar la prevencin general, es decir la proteccin de la sociedad mediante la intimidacin de los delincuentes, con los principios de proporcionalidad y humanidad, por un lado y de 3-resocializacin por el otro, el que consiste en el tratamiento que se le ofrece al condenado, quien es libre de aceptarlo o no; adems mediante la reduccin de las penas privativas de libertad al mnimo imprescindible y a travs de la alternativas a la pena, por Ej. La indemnizacin civil. b) La actual dispersin legislativo penal: en los tiempos actuales se advierte que la legislacin actual tiende a expandirse. Se intenta equivocadamente de resolver por medio del sistema punitivo y su rol simblico, vacos culturales y conflictos sociales y culturales que existen en la sociedad y que responden a diversas causas. Esta tendencia expansionista de las leyes penales se agrava por la mala tcnica legislativa en la formulacin de las leyes penales. Los desequilibrios y violaciones estructurales de la sociedad no pueden resolverse con ms Derecho penal. La mejor poltica criminal es una poltica social, que contenga los conflictos sociales, haciendo del recurso al Derecho penal, solo en ltima instancia, cuando fracasen todos los otros medios de control social formal. La sociedad demanda al sistema punitivo mayor seguridad y eficacia, juzgndolo demasiado tolerante y exigiendo incrementar las penas. La manipulacin de los medios de comunicacin tambin acrecienta la sensacin de inseguridad ciudadana y de disfuncionalidad del sistema penal para contener el delito, generando un cuadro de situacin propicio para la dispersin legislativa penal. La sociedad puesta contra la pared por la amenaza del delito, exige una mayor persecucin punitiva que no puede seguir dndose e lujo de un Derecho penal entendido como proteccin de la libertad, pues lo necesita como un instrumento eficaz de lucha contra el delito, dando lugar a un Derecho penal del enemigo, es decir, del delincuente. Es por eso que se proponen formas de accin que reflejan el modelo de la tolerancia cero, caracterizado por una lnea de mano dura. En lugar de ms Derecho penal, es fundamental e impostergable combatir la impunidad y la corrupcin aplicando las leyes ya existentes y desarrollando polticas sociales y fundamentalmente educativas, que consoliden una responsabilidad ciudadana de respeto a la ley, pues la crisis de la legalidad, es un problema cultural y tico.

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BOLILLA N4: DERECHO PENAL Y CONSTITUCIN. 1. PROGRAMA PENAL DE LA CONSTITUCIN: en los ordenamientos jurdicos de modernos estados de Derecho , la constitucin se establece como limitadora y reguladora del sistema penal. Es la ley fundamental que marca al legislador el sistema axiolgico en el que deber inspirarse al dictar la ley penal. En nuestro pas a partir de la constitucin de 1994 la doctrina y la jurisprudencia comienzan a construir un modelo constitucional penal, que comprende: Los principios generales de la constitucin: que indican directrices de la poltica criminal, las cuales inciden en el sistema penal y lo legitiman antropologa, cultural y socialmente. Estos, que se encuentran en toda la constitucin, son: En el prembulo: los fines de la constitucin que son, afianzar la justicia, promover el bienestar Gral., asegurar los beneficios de la libertad. En la 1ra Parte: donde en el Cap. 1ro (Declaraciones, derechos y garantas) se adopta la forma representativa, republicana y federal de gobierno; y se consagran el principio de igual ante la ley. Y en el Cap. 2do (Nuevos derechos y garantas) donde se encuentran el principio de democrtico, el de soberana popular y la iniciativa y consulta popular. El la 2da parte: donde por el Art. 75 inc. 22 se otorga jerarqua constitucional a los tratados sobre derechos fundamentales; y el inc. 23 que otorga igualdad real de oportunidades y trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos. Los derechos fundamentales del hombre: consagrados en la constitucin de 1853 y enriquecidos con la reforma de 1994, (que no deben confundirse con los bienes jurdicamente protegidos propios del Derecho penal), son: Respeto a la dignidad humana Respeto a la integridad fsica, psquica y moral Derecho al honor, la intimidad, la libertad personal, a la libre expresin, libertad de prensa. Tambin los que se encuentran en los nuevos Art. 41, 42 y 43 como el Derecho al ambiente sano, los derechos de los consumidores y usuarios de bienes y servicios, el habeas data y el habeas corpus. Los preceptos constitucionales que expresamente regulan contenidos del sistema penal: por un lado encontramos las garantas penales, como: Exigencia de ley previa Irretroactividad de la ley penal mas severa Retroactividad y ultraactividad de la ley penal mas benigna Derecho a la tutela judicial efectiva Prohibicin de injerencia en la vida privada Prohibicin de prisin por deudas Derecho de control, por un tribunal de alza, de las sentencias condenatorias. Derecho del detenido a ser juzgado en un plazo razonable Respeto del principio del juez natural Consagracin del principio de inocencia, mientras no se haya dictado condena. Derecho a un proceso regular Derecho de defensa Establecimiento de la libertad como regla, durante la tramitacin del proceso penal Prohibicin de detencin arbitraria Derecho del inculpado a no ser obligado a declarar contra si mismo Derecho a ser indemnizado para el caso de detencin ilegal Derecho del procesado a estar separado de los condenados Derecho de los menores a ser juzgados por tribunales especializados y estar detenidos separadamente de lo adultos. Non bis in idem Necesidad de la pena Restricciones a la imposicin de la pena de muerte Humanidad de las penas Personalidad de las penas Readaptacin social, como fin de la ejecucin de la pena. Por otro lado encontramos las normas de carcter excepcional o prohibitivo, referidas al funcionamiento de instituciones con gravitacin en el sistema penal, como:

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 Prohibicin de iniciativa popular sobre proyectos de ley en materia penal. Prohibicin al presidente de la nacin de dictar normas penales a travs de decretos de necesidad y urgencia. Consagracin de inmunidades parlamentarias, establecidas en resguardo de su funcin. Tambin encontramos los delitos constitucionales como: La compra y venta de personas Sedicin Concesin de poderes tirnicos. Atentados contra el sistema democrtico Traicin contra la nacin Tortura Genocidio a) Tratados con jerarqua constitucional: una de las ms importantes modificaciones al texto constitucional fue la hecha en 1994 al texto del Art. 75 al que se le agrega el Inc. 22 que enumera los documentos internacionales incorporados expresamente y regula los procedimientos relacionados con la aprobacin, rechazo, y la denuncia de tratados con las dems naciones, Org. Internacionales y la santa sede. Los tratados incorporados se dividen en 2 grandes grupos: Los tratados y concordatos en Gral. A los que se les asigna jerarqua supralegal, es decir superior a las leyes pero inferior a la constitucin. Los tratados sobre derechos humanos, que se encuentran en le 2do prrafo del inc. 22, a los que se les asigna jerarqua constitucional. b) Concepto de Derecho penal Constitucional: es el conjunto de valores y principios generales que surgen de la constitucin nacional, y de los concretos preceptos de ella vinculados al sistema penal. 2- PRINCIPIOS DE DERECHO PENAL: constituyen lmites a la potestad punitiva del estado, tanto para la atribucin, la responsabilidad penal como para la imposicin de la pena. 1- Principio de legalidad: se vincula a la funcin de garanta individual que tiene la ley penal frente al poder del estado, y consagra la ley penal previa como nica fuente del Derecho penal. Este se halla consagrado en el Art. 18 de la CN.; y de el surgen los siguientes aspectos: La garanta criminal exige que el delito se halle determinado por la ley. La garanta penal exige que la existencia del delito y la imposicin de la pena se determinen por medio de una sentencia judicial y segn un procedimiento legal establecido. La garanta de ejecucin requiere que tambin el cumplimiento de la pena se sujete a una ley que lo regule. La norma jurdica debe ser previa, escrita y estricta. Que sea previa, consagra el principio de la irretroactividad de la ley penal ms severa, ya que el sujeto pueda conocer en el momento en que acta si va a cometer un delito y si lo hace cual ser la pena. Contrariamente, en beneficio del imputado rige le principio de retroactividad y ultraactividad de la ley penal ms benigna. Que sea escrita, queda excluida la costumbre como fuente de los delitos y penas. Que sea estricta, implica un cierto grado de precisin de la ley penal y excluye la analoga en perjuicio del imputado. 2- Principio de reserva: se encuentra consagrado en el Art. 19 2do prrafo de la CN.; y que es un derivado del principio de legalidad, que implica la idea poltica de reservarles a los individuos, como zona exenta de castigo la de aquellos hechos que por inmorales o perjudiciales que sean no estn configurados y castigados por una ley previa a su acontecer. 3- Principio de mnima suficiencia: establece que se aceptar un mnimo de conflictividad que no ser penado por el Derecho penal, a pesar de no desconocerse que se trata de un comportamiento perjudicial. Este a su ves se integra con dos subprincipios: Principio de subsidiariedad: establece que deber preferirse la utilizacin de medios desprovistos del carcter de sancin, como una adecuada poltica social; luego las sanciones no penales, as como las civiles y administrativas; y por ltimo solo cuando ninguno de estos medios sea suficientes, estar legitimado imponer penas o medidas de seguridad.

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 Principio de fragmentariedad: sostiene que el Derecho penal debe limitarse a sancionar solo las modalidades de ataque ms peligrosas a los bienes jurdicamente protegidos. 4- Principio de proporcionalidad: limita la especie y medida de la pena a aplicar en el caso concreto. La gravedad dela pena debe resultar proporcionada a la gravedad del hecho cometido. Tambin se producir una violacin al principio cuando se castigue a delitos de gravedad y circunstancias similares con penas extraordinariamente desproporcionadas entre si. 5- Principio de lesividad: configura la base de un Derecho penal liberal e impide prohibir y castigar una accin humana, si esta no perjudica o de cualquier modo ofende los derechos individuales o sociales de un 3ro, la moral u el orden publico. 6- Principio de accin-exterioridad: se encuentra consagrado en el Art. 19, 1ra parte de la CN; y hace depender la punibilidad, de la constante exigencia de una actuacin externa; donde no hay accin, como exteriorizacin, no hay delito. La sancin solo puede ser impuesta a alguien por algo realmente hecho por el y no por algo solo pensado, deseado o propuesto. Ello por que solo mediante una accin externa el hombre provoca lesiones a un bien jurdico, por eso nuestro Derecho penal es un Derecho penal de hecho y no de autor. 7- Principio de Privacidad: marca una zona de intimidad que no puede ser amenazada ni lesionado por el poder estatal e implica un respeto a la dignidad humana. Los distintos aspectos que se encierran en el son: Segn el Art. 19 esta zona de privacidad comprende el fuero interno del hombre (ideas, pensamientos, creencias, etc.) y aquellas acciones personales exteriores que no afectan al orden social, la moral publica, ni perjudiquen a 3ros. La garanta se extiende a una serie de mbitos vinculados ntimamente con la vida privada del individuo, Art. 18 CN: ...el domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin.... en estos mbitos para que la privacidad pueda ser invadida legtimamente se requerir orden judicial fundada de autoridad competente, segn lo determino la C.S.J.N. Este principio de privacidad, se entiende como el Derecho a que se respeten por el estado, aquellos mbitos privados donde sus titulares han exhibido un inters en que as se mantengan. 8- Principio de culpabilidad: excluye toda posibilidad de sancionar penalmente a un a persona en razn de sus ideas, creencias, personalidad o supuesta peligrosidad. La responsabilidad personal del individuo se basa en su libre albedro, por el cual es el quien elige delinquir o no hacerlo. 9- Principio de judicialidad: este se encuentra consagrado en el Art. 18 de la CN y representa para los acusados una garanta respecto de la imparcialidad y correcta aplicacin de la ley penal. Tiene su fuente constitucional en los principios de juez natural, de divisin de poderes y de juicio previo. Lo que establece es que la responsabilidad y el castigo del autor deber emanar de un rgano pblico, aunque mas no sea para declarar que el hecho no es perseguidle. Segn nuestro Derecho los rganos de conocer y resolver en las causas de responsabilidad penal, son los tribunales judiciales, que segn el sistema republicano deben ser independientes del PE. y el PL. A su vez, la realizacin de la ley penal no es libre sino que exige un juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, que debe seguir las formas de: acusacin, defensa, prueba y sentencia, dictada por los jueces naturales del imputado. 10- Principio del non bis in dem: prohbe perseguir penalmente ms de una vez por el mismo hecho. Este adquiere rango de garanta constitucional a partir de la Convencin Americana sobre de Derechos Humanos, as como por el Pacto de Derechos Civiles y Polticos, incorporados a la CN. en 1994. El 1ro de los tratados citados prohbe que el inculpado absuelto sea procesado de nuevo por el mismo hacho, mientras que el 2do abarca la doble hiptesis del condenado y el absuelto, prohibiendo en ambos casos que se proceda a posterior juzgamiento y sancin. De este modo queda en nuestro establecida la prohibicin de nuevo juzgamiento tanto sobre cuando sobre los mismos hechos, ha recado absolucin, como cuando ha habido condena. 11- Principio de humanidad de las penas: determino la sustitucin de un sistema penal que giraba en torno a las penas de muerte y corporales, por otro que lo hace en torno a as penas privativas de la libertad. En nuestros vemos una progresiva sustitucin de las penas privativas de libertad por otras menos lesivas, como las multas o el trabajo en beneficio de la comunidad. Tambin hay una tendencia a la despenalizacin de ciertas conductas antes punibles, como as tambin la

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atenuacin de la gravedad de la pena previstas para ciertos delitos y la disminucin de los lmites mximos de las penas privativas de la libertad. 12- Principio de la personalidad de las penas: excluye toda posibilidad de extender formas de responsabilidad penal a grupos sociales en conjunto, o de imponer penas sobre personas no individuales; por este principio las personas jurdicas no son penalmente responsables. 13- Principio de resocializacin: la exigencia democrtica de que sea posible la participacin de todos los ciudadanos en la vida social, conduce a reclamar que el Derecho penal evite la marginacin de los condenados. ello hace preferible las penas que no impliquen separacin de la sociedad; pero cuando la privacin de la libertad sea inevitable abra que configurar una ejecucin de forma tal que no produzca efecto desocializadores y que adems, fomente cierta comunicacin con el exterior y facilite una adecuada reincorporacin del recluso la vida en libertad. La resocializacin trata de ofrecer al interno a travs del tratamiento penitenciario, una ayuda que le permita comprender las causas de su delincuencia, sin alterar coactivamente su escala de valores. Esta no puede estar orientada a imponer un cambio en el sujeto, en su personalidad y en sus convicciones a fin de obligarlo a adoptar el sistema de valores que el estado tiene por mejor. Se busca hacer comprender al sujeto que ha delinquido las expectativas que dichas normas contienen, evitando en el futuro la comisin de nuevos delitos. 14- Principio de prohibicin de prisin por deudas: se ha incorporado a nuestro Derecho constitucional recientemente a partir de la Convencin Americana sobre Derechos humanos que establece que: nadie ser detenido por deudas, este principio no limita los mandatos de autoridad judicial competente dictados por incumplimientos de deberes alimentarios. 3- LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL DE LA CSJN EN MATERIA PENAL: EL CASO ARANCIBIA-CLAVEL: La sentencia dada al caso Arancibia Clavel Lautaro ha arraigado una fuerte doctrina sobre los delitos de Lesa Humanidad; los cuales han sido tratados de erradicar a lo largo de la historia. Este accionar tuvo alcance internacional, ya que dada la envergadura de esta especie delictiva la mayora de los Estados no se niegan a colaborar en su persecucin y penalizacin, es por eso que se han declarado en contra de este tipo de delitos. Por otro lado algunos pases no se han visto interesados en colaborar para la disminucin de estos. Las respuestas de los Estados deben ser claras y expresas, pero sobre todo evidenciarse en actitudes concretas, y no solo en meras y decorosas declaraciones que solo persiguen obsecuentes actitudes y frgiles vnculos con sus pares. Argentina ha demostrado estar comprendida entre el grupo de pases que han dado respuestas concretas, es por eso que ha ratificado el estatuto de Roma, con lo cual paso a formar parte de la Corte Penal Internacional. Adems se ha incorporado y dado vigor a los Pactos sobre los Derechos Humanos, reforzando su posicin a partir de la Reforma Constitucional de 1994 en que se agrega el valioso Art. 75 inc. 22; finalmente la lucha contra los delitos de Lesa Humanidad se perfecciona con la ratificacin de la Convencin sobre Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y Lesa Humanidad. El caso Arancibia-Clavel, al cual nos referimos al principio, nos contacta con Chile y expone un supuesto de asociacin ilcita con fines de persecucin y exterminio de opositores politos siendo fecha de comisin del ilcito los aos 1974 a 1978. La defensa en el caso invoca el beneficio de la prescripcin de la accin y de la pena cuestin que llevo a debatir la aplicacin del derecho en el tiempo subyaciendo el beneficio de la ley ms benigna. La Cmara Nacional de Casacin Penal concede la peticin de la defensa lo que lleva a la querella a presentar interposicin de queja y recurso extraordinario. La Corte Suprema de Justicia considerando que el delito de asociacin ilcita perpetrado para perseguir opositores politos por medio de homicidios, desapariciones forzadas de personas, y tormentos reviste carcter de crimen contra la humanidad, por ende es imprescriptible, sin que corresponda declarar extinta la accin penal aun cuando hay n transcurrido los plazos fijados por el ordenamiento penal local. El problema que debe tratar la Corte Suprema de Justicia. Hace a dos aspectos. Uno es cuestionar la aplicacin de una ley posterior al delito juzgado, pues la Convencin sobre Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de Lesa Humanidad es posterior en su creacin y en su entrada en vigor, por tanto su aplicacin al caso en cuestin sera violatoria de la garanta contenida en el Art. 18 de la Constitucin Nacional. El otro aspecto es merituar si la asociacin ilcita puede ser considerada delito de Lesa Humanidad. La decisin de la CSJ., fue tres votos para la mayora y dos de la minora y los argumentos fueron:

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Votos de la mayora: primeo entendieron que el tema deba estudiarse en la Corte porque constituye una materia de orden pblico. 1 Argumento: la conducta de Arancibia Clavel es un delito de Lesa Humanidad ya que la agrupacin DINA en que formaba parte tenia por objeto perseguir a opositores de Pinochet por medio de secuestro, homicidios y tormentos. 2 Argumento: si lo que se discute es la imprescriptibilidad de una Asociacin Ilcita cuyo objeto era la comisin de tales crmenes; el instrumento normativo que deba regir es la Convencin Sobre La imprescriptibilidad Sobre Los Crmenes De Guerra y Lesa Humanidad. 3 Argumento: delitos como el genocidio, la tortura y la desaparicin forzada de personas o cualquier otro dirigidos a perseguir o extinguir opositores polticos deben ser considerados crmenes contra la humanidad porque atenta contra el derecho de gentes, delitos estos que la comunidad mundial se ha dispuesto a erradicar . La Convencin importa el reconocimiento de una norma ya vigente en funcin del derecho internacional publico de origen consuetudinario principio que ya tenia vigencia al tiempo de la comisin de los hechos. Voto de la minora : es inaplicable un tratado internacional que prev la aplicacin retroactiva de la ley penal en virtud del principio de legalidad que consagre el principio nullum crimen, nulla pena, sine lege, que se encuentra comprendido en el Art. 18 de la Constitucin Nacional, el que debe ser respetado estrictamente. Lo valioso del fallo Arancibia Clavel es la reafirmacin de la C.S.J.N de los derechos fundamentales del hombre no solo a nivel nacional sino internacional como cdigo de la humanidad . En el caso Arancibia Clavel, lo que la Corte dijo fue que algunos delitos muy graves no prescriban. El gobierno chileno fue aceptado como parte querellante en el juicio que se realiz en al ao 2000 en la Argentina, para analizar responsabilidades por el homicidio del matrimonio Prats. A Arancibia-Clavel se lo juzg no slo por su posible rol en el homicidio, sino por haber integrado una asociacin ilcita que tena por objetivo llevar a cabo actos de gravedad (hostigamiento de personas, torturas, desapariciones, etc.). Lo que la Corte dijo en la primera parte de su decisin es que las asociaciones ilcitas que tienen por mira la comisin de hechos graves caracterizados como de lesa humanidad se encuadran en un tipo de delitos que no prescriben, por aplicacin de principios de derecho internacional que han sido aceptados a partir de los Tribunales de Nuremberg. Aqu se puso en juego una cuestin jurdica bastante compleja. Si bien existe una convencin de imprescriptibilidad de delitos de lesa humanidad, lo real es que la Argentina firm esa convencin y la incorpor a nuestro derecho interno con posterioridad a estos hechos. En eso se basaron los votos de la minora, que sealaron que se estaba haciendo una aplicacin retroactiva. Por el contrario la mayora, entiende que s se da esa figura, y un voto en disidencia, que sostiene que no se puede aplicar, porque tambin es posterior la figura al momento en que se comete el delito.

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BOLILLA N5: LA LEY PENAL 1- FUENTES DEL DERECHO PENAL: la expresin fuente en el sentido jurdico que aqu nos interesa, aplicada al Derecho en general tiene el significado de origen de este, pudiendo distinguirse dos clases de fuentes: a) fuentes de produccin: se considera a la autoridad que declara el derecho, es decir, la que tiene en el sistema jurdico el poder de dictar normas jurdicas. En el derecho moderno, slo el Estado es fuente de produccin del Derecho Penal, quedando excluidos de esa funcin otras instituciones de carcter no pblico que en distintos momentos de la evolucin del Derecho tuvieron poder para dictar normas penales. Es el estado quien tiene el monopolio de la potestad punitiva, por eso tampoco es fuente de produccin del Derecho penal el pueblo, que en otras ramas del Derecho los crea en forma directa a travs de las costumbres, por que esto atacara el principio de legalidad. b) Fuentes de conocimiento: designa la forma o modo como se manifiesta o se da a conocer la voluntad de la autoridad que posee la facultad de dictar la norma jurdica, es decir a la forma que el Derecho objetivo asume en la vida social. En el Derecho penal la nica fuente de conocimiento es la ley; ya que por el principio de legalidad nicamente pueden ser consideradas como delictivas las conductas descriptas en el texto de la ley y reprimidas con las penas que esta ordena en abstracto. Esto tambin se traduce en una garanta en favor de los ciudadanos ya que no podrn ser castigados ms que por las acciones y omisiones que la ley penal establezca, ni sufrir una pena distinta de la prevista legalmente para cada infraccin. Por ello no pueden considerarse fuentes del Derecho penal los principios generales del Derecho, ni las leyes anlogas, la jurisprudencia, los usos y las costumbres. La costumbre: el uso constante y general de una regla de conducta por parte de los miembros de la comunidad constituye la costumbre. Esta no es fuente de conocimiento autnoma, modificatoria o derogatoria de la ley, si esta no se refiere expresamente a ella o en situaciones no regladas, donde puede tener capacidad creadora de derechos y obligaciones segn el Art. 17 del CC. Pero en el Derecho penal argentino, por los principios de legalidad y reserva, que exigen la ley previa, la costumbre no constituye una fuente inmediata de conocimiento, por lo que no puede dar a base a la creacin de tipos delictivos, penas o medidas de seguridad. Los principios generales del Derecho: el Art. 16 del CC establece: si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso. Estos principios que deben ser extrados por el juez en cada caso particular, comprenden tambin las garantas constitucionales de legalidad y reserva, que excluyen en materia penal la utilizacin de cualquier otro principio que resulte contradictorio. Por eso los principios Grales. del Derecho no pueden tenerse en cuenta como una fuente de conocimiento del Derecho penal. La jurisprudencia: es el conjunto de sentencias numerosas y repetidas y en sentido concordante sobre cierta materia. La jurisprudencia, pueden tener en el ordenamiento jurdico Gral. Gran importancia como precedente para la tarea de interpretacin de la ley que el juez puede aplicar a un caso singular sometido a su decisin; sin embargo, esta no constituye en nuestro sistema jurdico el carcter de fuente autnoma de conocimiento del Derecho penal, porque por los principios de legalidad y reserva, los delitos y sus penas deben ser establecidas por una ley penal previa emanada del PL, segn el procedimiento establecido por la CN, requisitos que no renen las sentencias dictadas por los distintos tribunales del PJ. La labor de interpretacin de la ley penal que realizan los jueces en las sentencias, solo tiene fuerza obligatoria para el caso concreto para la que se dicto, y no puede ser atribuido a otros casos similares que se den en el futuro. Tampoco el control difuso que la constitucin Argentina reconoce a los jueces para declarar la inconstitucionalidad de las leyes, no puede derogar los delitos ni las penas establecidos en ellas, pues el cumplimiento de dicha obligacin, solo puede producir el efecto de invalidar estas disposiciones en relacin al caso concreto. Sin embargo, frente a fallos contradictorios sobre una misma cuestin jurdica, emanados de distintos tribunales o de distintas sales de un mismo tribunal, que serian contrarios a la seguridad jurdica, se ha promulgado la necesidad de lograr la uniformidad de la jurisprudencia a travs de la fuerza obligatoria que se asigna legalmente al pronunciamiento de un Tribunal Superior o la CSJN o a la decisin mayoritaria de los integrantes de las cmaras de apelaciones de la misma provincia o de las distintas salas de un mismo tribunal colegiado, mediante los denominados acuerdos plenarios.

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As la interpretacin judicial puede llegar a sellar de punibilidad un determinado tipo legal: Ej.: considerar que se configura robo calificado cuando existe la circunstancia del rompimiento del vidrio de una ventana. Si el pronunciamiento plenario lo ha visto de ese modo, deber as condenar por robo calificado en los juzgados o cmaras que dependan de ese acuerdo plenario. Esa consecuencia ha llevado a un gran nmero de tratadistas a considerar que tales remedios procsales constituyen una vulneracin del principio de legalidad, ya que importa la creacin de una norma genrica aplicable en casos que no han sido juzgados en el proceso, que no observa los requisitos formales de la sancin de las leyes. De ah que se haya propuesto reiteradamente la inconstitucionalidad de los acuerdos plenarios, aunque hasta ahora esa opinin no se ha impuesto en los tribunales argentinos, que han considerado que esas regulaciones procsales no extienden el pronunciamiento ms all del lmite de la mera interpretacin de la ley. La analoga: Segn Manzini la analoga es el procedimiento que consiste en asignar regulacin jurdica a un caso no regulado ni explcita ni implcitamente por la ley, confrontndolo con otro similar, objeto de una norma, fundndose sobre el elemento de semejanza que sirvi de base al legislador para establecer la norma misma. Se distingue: La analoga legis cuando el juez compara un caso no previsto con otro similar y llega a determinar que el caso no previsto, es tan merecedor de pena como el previsto. La analoga juris el caso no contemplado es regulado por el propio juez con una norma que l crea. En el primer caso, se crea una norma copiando de otra y en el segundo, se crea realmente una norma, ninguna de ellas permitidas en el Derecho Penal. En el Derecho Civil se permite la analoga, por aplicacin del Artculo 16 del CC. En derecho penal est prohibida, por eso en una situacin el la que el hecho es atpico porque la ley penal no ha querido atraparlo, no podr el tribunal aplicarle la determinacin legal de otro tipo delictivo previsto para regular otro caso distinto, por la simple razn de guardar similitud con aquel. Por eso existe consenso en la doctrina en prohibir la analoga in malam partem o sea la utilizada por el juez en perjuicio del imputado para extender la zona de punicin definida taxativamente por la ley penal. No obstante, en la doctrina moderna se ha abierto camino la aceptacin de la analoga in bonam partem es decir, la que toma como referencia de comparacin y aplica disposiciones que excluyen o restringen la punibilidad o mejoran la situacin del imputado (causas de justificacin , atenuacin de la pena) en los casos que ampla la libertad, pero no puede admitirse en los casos que restrinjan la libertad. 2- LA LEY PENAL: a)- Concepto: es aquella disposicin escrita y Gral. Emanada del rgano del estado establecido constitucionalmente est investido de la potestad legislativa, que tiene por objeto establecer los principios que debern regir el Derecho penal, definir como delitos determinados hechos ilcitos y ordenar las respectivas penas o las medidas de seguridad para los participes de estos. b)- Elementos: las leyes penales no tienen elementos diferentes de las normas de las restantes ramas del ordenamiento jurdico, ya que al igual que las dems la realizacin del supuesto de hecho se asocia a una determinada consecuencia jurdica; solo varia el nombre que se les da. La gran diferencia debe ser buscada en los contenidos especficos de ambos elementos: Precepto(supuesto de hecho): que es la conducta humana ilcita merecedora de pena, es decir el tipo delictivo Sancin (consecuencia jurdica): es la pena o medida de seguridad. La ley peal indica en cada tipo que conducta esta prohibida u ordenada y amenazada su realizacin u omisin con una determinada consecuencia jurdica negativa para su autor. c)- Caracteres: 1. Escrita: para proporcionar la seguridad jurdica que el principio de legalidad exige cuando pide que sus destinatarios puedan tener delante de los ojos especies de delitos y sus correspondientes, penas exactamente determinados para que sepan a que atenerse. 2. Estricta: ya que debe tener precisin tanto en la descripcin tpica del supuesto de hecho como en la determinacin de la consecuencia jurdica, lo que excluye la analoga en perjuicio del imputado. 3. Exclusiva: porque slo ella seala los hechos que son delitos y sus correspondientes penas, en virtud del principio de legalidad y reserva.

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4.

5. 6.

7. 8.

Obligatoria: la obligatoriedad de la ley penal puede considerarse desde un doble punto de vista: con referencia a los individuos, la obligatoriedad es absoluta, ya que todos deben acatarla abstenindose de realizar la conducta activa u omisiva que ella considera delictiva. Con referencia a los organismos jurisdiccionales, tambin rige esa obligatoriedad como principio general, ya que tienen a su cargo el ejercicio de las acciones penales, por eso deben aplicar la sancin a quienes han delinquido; pero a veces est condicionada a la actividad de las personas individuales (delitos de accin privada: calumnias, injurias) y a los delitos de accin pblica dependientes de instancia privada (violacin, hoy, abuso sexual con acceso carnal). Irrefragable: slo puede ser derogada por otra ley posterior de igual jerarqua. Igualitaria: es carcter de toda ley por el Artculo 16 de la CN: La Nacin Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: No hay en ella fueros personales ni ttulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra condicin que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas. Por lo que esta no puede individualizar a sus destinatarios, como tampoco se admiten fueres personales o prerrogativas por los que algunos puedan quedar excluidos de su alcance, que abarca a todos los que se encuentran en las mismas circunstancias. Constitucional: porque debe ajustarse a las expresas directivas de la constitucin. Descriptiva de tipos no comunicables entre si: porque por ser el Derecho penal un sistema discontinuo de penalidades, no existen lagunas del Derecho que puedan ser integradas mediante la analoga con otros preceptos de la ley penal, pues no existe comunicabilidad entre los distintos tipos, salvo el caso de los tipos especiales vinculados a un tipo bsico (por Ej. homicidio simple, homicidio agravado, homicidio atenuado por emocin violente, Arts. 79, 80, 81, CP)

d)- El federalismo y la ley penal: la CN adopta en su 1er articulo la forma federal de estado, por eso el poder se descentraliza polticamente con base especialmente territorial, mediante 3 ordenes de gobierno. en el reparto de competencias entre la nacin y las provincias el Art. 121 de la CN establece : Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitucin al Gobierno Federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin. De este modos observamos que segn su fuente de produccin las leyes penales pueden clasificarse en: Leyes emanadas del Congreso nacional, que a la ves pueden ser: Leyes penales comunes: CP y leyes complementarias. Leyes penales especiales o federales o nacionales: en virtud de la potestad del congreso de dictar sanciones punitivas para asegurar el cumplimiento por parte de sus destinatarios de las obligaciones impuestas por dichas leyes. Leyes dictadas por las legislaturas provinciales: Leyes provinciales de imprenta Leyes contravencionales provinciales que emanan de los poderes locales de polica (Ej. cdigos de faltas y rurales) y de la proteccin de su propia actividad administrativa. Ordenanzas dictadas por los rganos legislativos municipales: las Const. Provinciales delegan a los municipios y comunas el ejercicio de poderes locales de polica a travs de ordenanzas que contienen disposiciones represivas; por Ej.: cdigos de transito, ordenanzas de espectculos pblicos, de higiene de los productos alimenticios, etc. e)- leyes penales en Blanco: Es aquella que legisla especficamente sobre la sancin, dejando el precepto expresado slo en forma genrica. ste se encuentra meramente indicado por el reenvo a otra disposicin legal. Por Ej. los Art. 205: Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el que violare las medidas adoptadas por las autoridades competentes, para impedir la introduccin o propagacin de una epidemia; y el Art. 206: Ser reprimido con prisin de uno a seis meses el que violare las reglas establecidas por las leyes de polica sanitaria animal. Mezger distingua dos formas de ley penal en blanco: En sentido amplio: cuando el tipo (complemento) este contenido en la misma ley que ordena la pena, aunque en distintas partes; o cuando, por lo menos dicho complemento se encuentra en otra ley emanada de tambin del PL. En sentido estricto: cuando el tipo (complementario) se encuentra en otra norma jurdica emanada de distinta instancia legislativa, es decir no del PL.

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f)- Los denominados tipos abiertos: estos se parecen a las leyes penales en blanco porque en ambos se requiere complementar el supuesto genricamente enunciado en el tipo. Pero mientras en las 2das la tarea complementaria es realizada por una norma jurdica jerrquicamente inferior a la ley penal, en los tipos abiertos lo es mediante la jurisprudencia, que no es fuente de conocimiento del Derecho penal. Es por eso que Welzel quien creo la expresin tipos abiertos, sostena que: una considerable restriccin sufre el principio de la determinabilidad legal en la punibilidad en los tipos abiertos, que en ellos solo una parte del tipo esta legalmente descripto, mientras que la otra parte debe ser construida por el juez mediante una complementacin del tipo. g)- la delegacin legislativa en el PE: la Reforma constitucional de 1994 prohbe expresamente la delegacin legislativa a favor del PE y la emisin por este de disposiciones de carcter legislativo. Si el PE pudiera determinar, ampliar o modificar tipos delictivos o penas, se violara el principio de legalidad. Por eso son inconstitucionales los decretos del PE en materia penal y los edictos policiales que crean contravenciones y sanciones, porque el PL no puede validamente delegar su funcin legislativa por antonomasia. Tampoco el PE bajo el pretexto de ejercer la facultad reglamentaria podra dictar normas de carcter penal, ya que esta es una potestad punitiva que solo corresponde al congreso. h)- los decretos de necesidad y urgencia: entre los temas expresamente prohibidos para ser materia de su regulacin se encuentra la materia penal, por el principio de legalidad establecido en la constitucin reformada de 1994; la que tambin en el Art. 39 ha prohibido expresamente que sean presentados proyectos de ley sobre materia penal, entre otros, mediante iniciativa popular. 3-LA LEY Y LA NORMA PENAL: el Derecho es coercible porque adems de prohibir u ordenar determinadas conductas, establece consecuencias jurdicas en caso de su incumplimiento, estas consecuencias no son iguales en todas las ramas del ordenamiento jurdico. las que constituyen una retribucin o castigo por el hecho cometido, son propias de las normas jurdico-penales e implican una privacin o prdida de un bien jurdico que debe sufrir el transgresor. Sobre la naturaleza de estas normas jurdico-penales y su relacin con la ley penal se han formulado distintas teoras al respecto: Teora de las normas de Binding: segn esta posicin, se debe distinguir la norma, que ordena o prohbe determinada conducta; de la ley penal, que describe en su precepto la accin o la omisin violatoria de la norma y establece en su sancin la pena correspondiente al infractor. De acuerdo a esta distincin podemos ver que en contra de lo que comnmente se cree que el delincuente viola la ley, esta teora dice que en realidad la cumple, porque su conducta se adecua a la descripcin en el precepto. Por el contrario lo que se transgrede es la norma que esta implcita y es anterior a la ley penal, y no pertenece al Derecho penal sino al Derecho publico general, aunque no sea necesario de que este formulada en el ordenamiento jurdico, sino que se encuentre en una imprecisa zona de supralegalidad, donde se encontraran las normas culturales, como esta. Por ejemplo: mientras la norma que prohbe el homicidio expresa no debes matar a tu prjimo, la ley penal dice: el que matare a otro ser reprimido con reclusin de 8 a 25 aos- Art. 79 del CP. De este modo vemos que con el hecho delictivo lo que se esta violando es la norma, y no la ley penal, porque justamente el hecho delictivo se ajusta a lo que esta dice. Teora monista de los imperativos: expuesta por Ferneck, Bierling y Austin,. dice que las disposiciones penales son normas subjetivas de disposicin, y que la norma es un imperativo (mandato o prohibicin) que expresa la voluntad estatal, dirigida a todos los individuos que estn obligados a cumplirlo. Teora dualista de Mezger: sostiene que el Derecho penal esta compuesto por una norma objetiva de valoracin que materializa la ordenacin objetiva de la vida; y una norma subjetiva de determinacin, que se deduce de la anterior y que se dirige al individuo y le dice y le quiere decir lo que debe hacer y omitir para satisfacer dicha norma de valoracin. Teora pura del Derecho de Kelsen: este sostiene que todas las normas jurdicas tienen la misma estructura y que su esencia es la imposicin de deberes y la amenaza de sanciones frente a su incumplimiento, por eso le parece sin sentido la distincin que hace Binding entre norma y ley penal. Lo que hace Kelsen es distinguir en una misma estructura dos normas: la norma primaria que establece la relacin entre el hecho ilcito y la sancin; y la norma secundaria que prescribe la conducta que permite evitar la sancin. a)- Estructura: segn su estructura logia, las leyes penales pueden ser:

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 Leyes penales completas o perfectas: son aquellos que tienen ambos elementos constitutivos: el supuesto de hecho (precepto) y la consecuencia jurdica (sancin). Por ejemplo: ART 79.- Se aplicara reclusin o prisin de ocho a veinticinco aos, al que matare a otro, siempre que en este cdigo no se estableciere otra pena. Leyes penales incompletas o imperfectas: son las que contienen solamente uno de los elementos constitutivos. Para algunos autores pueden ser de dos clases: Meramente sancionatorias, cuando contienen en forma completa la sancin pero la descripcin de la conducta esta enunciada genricamente remitiendo a otra ley. Meramente preceptivas, cuando contienen nicamente el precepto, cuya sancin se encuentra en otra ley, por ejemplo el Art. 18 ley 12331, de profilaxis de las enfermedades venreas (Ser reprimido con la pena establecida en el Art.. 202 del Cdigo Penal, quien, sabindose afectado de una enfermedad venrea transmisible, la contagia a otra persona.) que castiga con la pena del Art. 202 del CP (Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a quince No se deben confundir este tipo de leyes con las leyes penales en blanco, que solo contienen una parte de la norma penal, en cambio las leyes incompletas o imperfectas se completan remitiendo a diversas disposiciones de leyes, a las que el articulo sancionador hace referencia. b) Contenidos: estn determinados por las funciones que debe cumplir el Derecho penal como instrumento de control social: Establecimiento de los principios generales que sistemticamente son necesarios para una represin justa y racionalmente adecuada: mbito de validez espacial, temporal y personal de la ley penal; teora del delito y sus elementos estructurales; teora de las consecuencias jurdicas del injusto. Definicin de los distintos tipos delictivos en su individualidad, a partir de determinadas conductas que el ordenamiento jurdico Gral. ya considera antijurdicas y sanciona de diferentes maneras a las que por su grave lesividad de los bienes, se les adiciona la pena como castigo del derecho penal. Previsin de las medidas de seguridad, sustitutiva de la pena en algunos casos, complementaria en otros. c)- Destinatarios: la cuestin de quienes son los destinatarios de las normas y leyes penales encierra 2 interrogantes: 1. A quien se dirigen? a los miembros de la sociedad, a los rganos estatales encargados de su aplicacin o a ambos extremos de la relacin jurdico penal? Segn la teora de Binding, las normas, implcitas en el precepto de la ley penal, se dirigen a los individuos que deben abstenerse de los comportamientos prohibidos; y la ley penal, a travs de la sancin, se dirige a los magistrados que deben aplicarla cuando un individuo cometa un delito. A partir de all las soluciones e esta pregunta se han dividido en 2 lneas: una lnea, derivada de la tesis monista o imperativista sostiene que el precepto se dirige a todos los miembros de la sociedad, mientras que la sancin va destinada al juez que debe aplicarla. La otra lnea dice que la norma penal e unitaria y se dirige a todos los alcanzados por la amenaza de la pena, es decir a los individuos que componen la sociedad que la sufrirn si delinquen y a los rganos estatales que deben imponerla en cada caso concreto. 2. se dirigen a todos los miembros de la sociedad o solo a un sector de ellos? Esta pregunta tambin ha sido respondida de dos maneras: dice Binding, que son solo destinatarios de las normas penales los sujetos capaces de comprender sus mandatos y prohibiciones, quienes estn sometidos a sus imperativos, quedando excluidos de inimputables. La corriente mayoritaria, sostiene que n existe razn para la excluir de su sometimiento a los inimputables, que si bien no podrn ser sometidos a una pena, si podrn serlo a una medida de seguridad postdelictual. Es por eso que el Derecho penal se dirige a todos los miembros de la comunidad, sean capaces o incapaces de culpabilidad. d)- Norma primaria y secundaria: el Derecho penal (ley penal) cumple sus fines gracias a la mediacin de normas jurdico-penales, que pueden ser de dos clases: Normas Primarias: dirigidas a los ciudadanos a quienes prohben la realizacin de ciertas conductas
aos, quince aos, el que propagare una enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas).

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 Normas secundarias: dirigidas a los jueces ordenndoles la imposicin de sanciones penales en el caso de que se cometan delitos. La norma primaria no deriva del texto legal, que solo se refiere a la norma secundaria, pero es admitida por la doctrina como un presupuesto de la teora del delito concebido como una infraccin de una norma dirigida al ciudadano. Por Ej. la ley que prohbe el homicidio, literalmente solo expresa la norma que obliga al juez a castigar al homicida (secundaria), pero al mismo tiempo contiene otra norma (primaria) que pretende prohibir a los ciudadanos que maten a otro salvo que concurra una causa de justificacin. e)- Norma de valoracin y de determinacin: segn Mezger la antijuridicidad era la violacin de una norma objetiva de valoracin sin destinatario, de la cual derivaba la norma subjetiva de determinacin, en la que se basaba la culpabilidad, dirigida imperativamente al concreto sujeto sometido al Derecho, a quien le impona un mandato o una prohibicin. Siguiendo a Roxin, entendemos que las normas 1rias, (constituidas por las prohibiciones y los mandatos cuya violacin determina la antijuridicidad de la conducta) junto al carcter imperativo propio de la norma de determinacin, (que se dirige a la voluntad del ser humano y le dice lo que debe hacer o dejar de hacer) admiten la presencia de una norma de valoracin, en cuanto que la realizacin antijurdica del tipo se desaprueba por el Derecho como algo que no debe ser. 4- INTERPRETACIN DE LA LEY PENAL: En la historia no se aceptaba que se poda interpretar la ley. Becara opinaba que el juez deba acatarla tal cual estaba; no le corresponda interpretarla, sino que deba ponerse a su servicio. Actualmente se ve que es necesaria la interpretacin de la ley no slo cuando es oscura, sino tambin cuando es clara. Para Manzini la interpretacin consiste en la operacin de poner de acuerdo a la ley penal abstracta y genrica por naturaleza, con lo concreto y variable del caso particular, para determinar si ste puede o no ser regido por aquella. El objeto de interpretar la ley, es determinar el sentido actual de la ley, no la voluntad del legislador. Como resultado del positivismo jurdico imperante en la 1ra parte del siglo XX, la interpretacin fue un tema de gran importancia para la doctrina. Segn el intrprete, esta puede ser: Autntica: cuando la ley es interpretada por el mismo rgano que la dicta, es decir, el Poder Legislativo. Se interpreta por otra ley de la misma jerarqua. Esta interpretacin es obligatoria para todos. Puede ser: Contextual: cuando se hace en el mismo texto de la ley. Ej.: Artculo 77 Posterior: cuando se hace por una ley diferente. Ej.: ley de fe de erratas 11.222. Judicial: Realizada por el rgano jurisdiccional para aplicar la ley en un caso concreto. Slo tiene validez para el caso juzgado. Si la ley contiene errores materiales (numeraciones, fechas, etc.) el juez tiene la facultad de correccin en cuanto sta no pueda alterar el sentido de la ley. De los errores cuya correccin importa variar su sentido, segn algunos autores, el juez podra corregirlos in bonam partem, o sea cuando la correccin importara un beneficio para el imputado. Doctrinaria: Es la interpretacin que realizan los estudiosos del derecho para desentraar el contenido de la ley penal y lograr su exposicin sistemtica. A diferencia de los casos anteriores, no tiene validez jurdica alguna, no obliga a nadie, slo sirve a ttulo de ilustracin; pero suele tener influencia en la interpretacin judicial cuando sus argumentos son convincentes o quienes la realizan gozan de gran prestigio. a)- La constitucin como parmetro interpretativo: el modelo del estado social y democrtico de Derecho que consagra la constitucin reformada de 1994, determina una concepcin poltica y social que impone ciertos limites a la interpretacin de las leyes penales. Estos limites se refieren tanto a las normas que regulan el procedimiento de sancin de las leyes, como a disposiciones concretas que afectan el contenido del Derecho penal. El primer limite es el respeto a la dignidad de la persona humana, por eso la reaccin que el Derecho penal establezca para un hecho delictivo no puede producir un menoscabo a tal dignidad. b)- Concepto: la interpretacin de la ley penal consiste en la tarea de buscar la voluntad de la ley, con el fin de aplicarla a un caso concreto de la vida real. Se trata de una operacin lgico-jurdica de carcter sistemtico: Es una operacin lgica porque se deben aplicar las reglas de dicha disciplina filosfica y no las reglas consuetudinarias que siempre se han aplicado para la interpretacin legal. Es una operacin jurdica porque sobre la base lgica, se buscan conceptos jurdicos.

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 Tiene carcter sistemtico porque esta operacin debe encuadrarse dentro del sistema normativo que implica todo el ordenamiento jurdico y no disposiciones aisladas. La interpretacin judicial abarca 2 momentos: La inteleccin, que busca descubrir la voluntad abstracta contenida en la disposicin legal, es decir su sentido. La subsuncin, que busca determinar su alcance para ver si es aplicable al caso concreto. c)- Necesidad: la ley es una norma general y abstracta que expresa una voluntad que el juez debe desentraar para hacerla efectiva en el caso concreto sometido a su decisin. Es por eso que la interpretacin de la ley por parte del juez es necesaria aun cuando la ley es clara, pues todos los conceptos que emplea la ley admiten en mayor o menor medida varios significados. Es por eso que el contenido de la ley penal solo puede ser explicitado mediante la interpretacin judicial. d)- Objeto: es el descubrimiento de la voluntad de la ley y no del legislador. Cuando se trata de interpretarla para aplicarla al caso concreto, el objeto de la interpretacin es determinar el sentido actual dela ley, no la voluntad del legislador; porque las normas deben interpretarse progresivamente teniendo en cuenta las cambiantes situaciones que se presentan en la vida real, pues no existe una interpretacin definitiva y valida en todos los tiempos. e)- Mtodos: en el proceso se utilizan distintos procedimientos, conjuntamente que son: ISe Comienza con el mtodo gramatical que atendiendo a la formula legal, busca desentraar su sentido segn los significados de los vocablos que emplea y su ordenamiento. El marco de interpretacin es delimitado por el sentido literal posible en el lenguaje corriente del texto de la ley, dentro de este marco el interprete busca la concepcin del legislador histrico, el contexto sistemtico-legal del momento de sancin de la ley y el fin de esta, para educarla al presente, y al caso concreto, resultando as que la interpretacin puede ser extensiva o restrictiva. La labor dogmtica favorece la seguridad jurdica al fijar el contenido de la ley y los criterios de su aplicacin; pero a pesar de que permite superar los problemas derivados de la ambigedad y vaguedad de los trminos usados en el lenguaje normativo, no es el nico mtodo que debe utilizarse. IITeleolgica: (telos: fin) es aquella que se propone reconocer la voluntad de la ley con arreglo al fin perseguido. Resulta importante a esta forma de interpretacin conocer el bien jurdico tutelado para una justa valoracin de los elementos de la figura delictiva. Ello es de fundamental importancia pues el derecho penal es protector de bienes jurdicos. IIISistemtica: es un mtodo auxiliar de confrontacin. Partiendo de la base de que el orden jurdico es uno solo, no existe ninguna norma o grupo de ellas que tenga vida totalmente independiente. Es necesario pues, interpretar las normas penales con las otras que componen el sistema, relacionndolas y particularmente, con las que tratan la misma institucin. IVProgresiva: Las leyes disponen para lo futuro y no es posible exigirles que prevean las transformaciones cientficas, sociales y jurdicas que con el correr del tiempo puedan producirse en el mbito de su aplicacin: un nuevo tipo de sociedad, una forma nueva de contratar, un invento, una distinta valoracin psiquitrica, obligarn a modificar la ley a cada paso para incluir o excluir esas nuevas concepciones en la prescripcin legal. Es necesario adaptar las leyes a las necesidades de la poca estableciendo de ese modo la conexin del ayer con el hoy. f)- Limites: los principios de legalidad y reserva imponen limites infranqueables a la interpretacin judicial en materia penal, entre los cuales, el ms importante es la prohibicin de recurrir a la analoga in malam aprtem, es decir en perjuicio del imputado. l interprete debe argumentar poltico-criminalmente como el legislador, pero eso no significa que la poltica criminal dogmtica y la legislativa tengan las mismas competencias; la dogmtica tiene que ejercer poltica criminal en el marco de la ley, es decir dentro de los limites de la interpretacin, por ello choca en esta tarea con dos barreras: no puede sustituir las concepciones y finalidades del legislador por las suyas, y tampoco puede pretender imponer el fin de la ley en contra de su tenor literal. En el anlisis de las soluciones aplicables, lo importante son los principios derivados del ordenamiento jurdico y no las valoraciones personales del interprete.

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g)- El principio In dubio pro reo: la interpretacin restrictiva por duda no solo opera para evitar la interpretacin analoga de la ley penal o su extensin interpretativa mas all del marco real de hecho, sino tambin en la situacin de incertidumbre del animo sobre la pena referible a l.

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BOLILLA N6: AMBITO DE VALIDEZ DE LA LEY PENAL 1-MBITO TEMPORAL DE VALIDEZ: a)- Principio General: aplicacin de la ley vigente en el momento de comisin del delito. En el Derecho penal argentino es el: tempus regit actus; es decir rige la ley que estaba vigente al momento de la comisin del hecho delictivo; por las leyes penales solo alcanzan a los hechos cometidos durante su entrada en vigencia, esto es, en el periodo comprendido desde su entrada en vigor hasta el momento de su derogacin, no pudiendo aplicarse retroactivamente. La irretroactividad de la ley penal deriva del principio de legalidad, que exige para aplicar una sancin penal y sus consecuencias accesorias la existencia de una ley previa, que determine el delito; porque solo si una conducta esta previamente prohibida puede el ciudadano saber que si la realiza incurre en responsabilidad, solo as puede acomodarse a la ley y disfrutar de la garanta de seguridad jurdica, al no poder ser sorprendidos a posteriori con una prohibicin desconocida. La validez temporal de la ley penal exige determinar cual es el momento de comisin del delito, para establecer cual era la ley penal vigente en ese momento y por eso la aplicable al caso, este criterio no esta previsto en nuestro cdigo expresamente; pero la doctrina sostiene que debern tenerse en cuenta: el en caso de tipos de comisin, el momento de ejecucin de la accin y en el caso de tipos de omisin, el momento en que deba realizarse la accin omitiva. La determinacin del momento de comisin del delito, plantea una problemtica especial cuando se trata de delitos continuados, es decir los tomados con un solo delito a partir de sucesivos hechos dependientes idnticos o similares que se extienden en el tiempo; o de delitos permanentes, que son los que no se concluyen con la realizacin del tipo, sino que se mantienen por la voluntad delictiva del autor, tanto tiempo como subsiste en el estado antijurdico creado por l. En estos casos determinar el momento de comisin del delito es importante en el caso de que mientras se estn cometiendo los hechos se presente una sucesin de leyes penales. Ej. de delito permanente: X cometi una privacin ilegitima de libertad contra de P, desde comienzos del mes de enero hasta fines del mes de marzo. En enero estaba vigente una ley que no agravaba la pena por el tiempo de duracin de la privacin y a comienzos de marzo se dicta una nueva ley que agrava la figura bsica si la privacin dura mas de 30 das. Para estas hiptesis tampoco hay una regulacin expresa en nuestro ordenamiento, pero se sostiene que se aplicara en el caso de los delitos continuados la ley que rige en el momento en que se cometen; y en el caso de los delitos permanentes rige la ley del momento de terminacin de la conducta delictiva. b)- Principio de excepcin: reconoce la extraactividad de la ley penal, es decir, la aplicacin de la ley fuera de su periodo normal de vida legislativa siempre que resulte ms favorable al imputado o condenado. Las ecepciones a este principio son: La retroactividad que autoriza la aplicacin de la ley a un hecho ocurrido con anterioridad a su entrada en vigencia, siempre que beneficie al acusado. La ultraactividad que permite que la ley vigente al tiempo de comisin del delito o en el tiempo intermedio entre el delito y el fallo, posteriormente sustituida por otra ms gravosa siga rigiendo para la regulacin del hecho aun despus de su derogacin. El fundamento poltico social de estas excepciones es que carece de sentido dictar o mantener la ejecucin de penas por hechos que ya no se consideran delitos o cuando la gravedad de las penas aparece como desproporcionada. Tato la retroactividad como la ultraactividad, que estn establecidas en el Artculo 2 del CP: Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la que exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar siempre la ms benigna. Si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitar a la establecida por esa ley. En todos los casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se operarn de pleno Derecho ; son garantas penales porque si bien las constituciones no lo establecen expresamente despus de la reforma constitucional de 1994, por la incorporacin de los tratados de Derecho internacional pasan a tener rango constitucional, segn el Art. 9 del pacto de San Jos de Costa Rica y el Art. 15 del Pacto Internacional de derechos civiles y Polticos. 2- SUCESIN DE LEYES PENALES EN EL TIEMPO: esta cuestin se plantea siempre que entre el momento de la comisin de un hecho delictivo y la extincin de la pena impuesta, hayan regido sucesivamente en relacin a l 2 o ms leyes penales. En estos casos se plantean distintas hiptesis: I. Que la nueva ley cree una figura delictiva que antes no exista.

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II. Que la nueva ley desincrimine una conducta que era considera delito. III. Que la nueva ley agrave la especie o escala penal de una figura ya existente. IV. Que la nueva ley disminuya la especie o escala penal de una figura ya existente. V. Que la nueva ley exija mas requisitos que la ley derogada a los fines de la configuracin de la figura delictiva. VI. Que la nueva ley exija menos requisitos que la ley derogada a los fines de la configuracin de la figura delictiva. VII. Que la nueva ley exija mas o menos condiciones de aplicabilidad de las sanciones. En todos los casos resulta imprescindible determinar cual de las leyes en juego es la ms benigna, lo que implica un proceso de comparacin entre 2 o ms normas. a)- La ley penal ms benigna; su determinacin: en esta tarea pueden darse hiptesis ms simples como ser que una ley penal que ha derogado a otra desincrimine una conducta; o que una nueva ley introduja reformas penales en el CP disminuyendo el quantum de la pena sin modificar los institutos de la parte general. Pero tambin pueden plantearse casos ms complicados como por Ej. que una ley sea parcialmente mas grave que la otra y ms benigna en otro aspecto, por Ej. cuando una ley X castiga un hecho con crcel de un mes a 4 aos y otra ley posterior lo castigue con crcel de 1 a 3 aos, si se miran los mnimos es ms benigna la antigua y si se miran los mximos es ms benigna la nueva. No existen criterios generales y uniformes para determinar la mayor benignidad de una ley sobre otra, sino que deber ser, el juez en cada caso en particular quien determine que ley aplicar, tomando en cuenta las penas principales, las consecuencias accesorias, las modificaciones del tipo penal y de las reglas de la parte general, como la prescripcin, las causas de justificacin, las causas de inculpabilidad, etc. Sin embargo el juez no puede hacer una combinacin entre los aspectos favorables de las 2 leyes, no puede hacer tal mixtura, sino que tiene que aplicar A o B, porque sino estara construyendo una nueva ley, lo que esta prohibido por tratarse de una facultad reservada al legislador. La nica excepcin que tiene este principio que prohbe la combinacin de las leyes penales, esta establecido en el Art. 3 del CP: En el cmputo de la prisin preventiva se observara separadamente la ley ms favorable al procesado; que trata sobre el computo de la prisin preventiva, donde si le esta permitido al juez combinar 2 leyes porque la ley expresamente esta autorizando tal excepcin. El concepto de benignidad solo comprende al tipo penal y a la pena, pero no a las causas de justificacin, ni a las de inculpabilidad, ni a la prescripcin de la accin penal y de la pena; porque tanto el Pacto de San Jos de Costa Rica y el pacto internacional de Derechos Civiles y polticos, al referirse a la ley ms benigna y a su posible retroactividad, en sus formulaciones solo se refieren al tipo penal y a la pena. Es por eso que cuando la ley posterior es ms benigna pero no se refiere a la pena o al tipo delictivo, sino que lo hace a otros aspectos penales diferentes a estos, el principio de aplicacin retroactiva no queda impuesto por los pactos por lo que no tiene jerarqua constitucional, sino que depende exclusivamente de nuestra ley interna, (pudiendo esta solo tener jerarqua legal, de modo que puede llegar a ser derogada). b)- Concepto de la expresin ley en los Art. 2 del CP, 9 del Pacto de San Jos de Costa Rica y 15 del Pacto Inter. De Derechos civiles y polticos. Consecuencias. Excepcin. La doctrina y la jurisprudencia se ha interrogado sobre si una ley posterior civil o administrativa modifica una estructura tpica de una ley penal anterior, se debe tener o no por incorporada esta ley dentro de la ley penal mas benigna. Sobre esto ha sostenido la jurisprudencia que el concepto de ley penal mas benigna solo alcanza a las leyes penales, ya que el Art. 2 que establece su aplicacin, se encuentra en el Cap. 1 titulo I del CP, que regula la aplicacin de la ley penal, lo que demuestra que hace clara referencia solo a la ley pena. Es por ello que una modificacin de una ley extrapenal, no queda comprendida en el principio de retroactividad de la ley penal mas benigna. Este tema ha sido tambin analizado por Soler y Nez, llegndose a la conclusin de que: la variacin de una norma de carcter extrapenal que incide sobre la estructura de un tipo penal de manera tal que altera la figura abstracta del tipo penal, debe comprenderse dentro del concepto de ley penal mas benigna, por Ej. si una ley exige, como elemento integrante de la figura delictiva contra la honestidad, la mayora de edad de la victima, si se produce una modificacin del CC, de manera que la mayora de edad de la victima pasa a ser de 21 aos como es ahora a 20 aos por Ej. aqulla reforma debe ser tenida en cuenta a la hora de evaluar la mayor o menos benignidad de la ley penal.

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Por el contrario si la variacin de una ley extrapenal, se trata de una mera circunstancia que deja subsistente el motivo de incriminacin, no debe aplicarse, por Ej. en el caso de falsificacin de moneda si determinada moneda como el austral deja de ser de curso legal, no por ello desaparece la figura de falsificacin de moneda, porque se trata de un hecho que no altera el tipo de represin penal, que establece la falsificacin de moneda, con lo cual no estara computado dentro del concepto de ley mas benigna. c)- mbito de aplicacin del principio de extraactividad de la ley penal mas benigna, la cosa juzgada: como la aplicacin de las excepciones al principio de irretroactividad, se pueden producir desde el momento en que comete el delito hasta que se extingue la condena, puede suceder que una sentencia firma sea modificada por una ley posterior mas benigna. La sentencia firme es aquella resolucin, que por haberse agotado (o no utilizado) las vas recursivas previstas por la ley procesal, no puede ser objeto de impugnacin pasando a ser lo que se denomina cosa juzgada. Nuestro ordenamiento la posicin que toma es que la retroactividad de la ley penal mas benigna debe primar siempre sobre la cosa juzgada, hasta el cumplimiento de la condena o hasta que se extinguen todos los efectos de esta, como lo sostiene el Art. 2 del CP: ... Si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitara a la establecida por esa ley... Esta aplicacin de la ley penal mas benigna debe hacerse de oficio cuando la nueva ley es notoriamente mas benigna, suplindose la eventual ignorancia del condenado, es decir que no es necesario que lo pida el imputado. d)- Las leyes intermedias, temporales y excepcionales: Leyes intermedias: son aquellas que tienen vigencia en el tiempo intermedio entre el momento de comisin del hecho y su juzgamiento. (entre la ley A y la ley B, aparece una ley C). Si esta es la mas benigna, aun cuando no es la ley vigente al momento de la comisin, ni la vigente al momento del fallo, porque ya ha sido derogada por otra ley, al ser la intermedia mas benigna se permite que actu ultractivamente. Esta solucin busca evitar la injusticia comparativa de la desigualdad de trata que se producira en caso de lentitud del proceso. Leyes temporales: aquellas que marcan su propio periodo de vigencia. Leyes transitorias: son aquellas en las cuales su vigencia esta se encuentra sujeta a la persistencia de la situacin especial por la que fueron dictadas; por Ej. en el caso de terremotos, epidemias catstrofes. Rigen mientras duren esos sucesos. En estos dos ltimos casos antes de la reforma de 1994, se sostena que para estas leyes no regia el principio de retroactividad de la ley penal mas benigna. Pero luego de la reforma, debido a la incorporacin de los pactos que se refieren a ella, que le dan a este principio carcter de garanta constitucional, este regir sean las leyes permanentes o transitorias. Es decir que si en el momento de la comisin del hecho hubiera una ley A transitoria, y luego se dicta una ley B, que deroga la ley transitoria volviendo al rgimen anterior del cdigo, se deber aplicar la ley penal mas benigna por imperio del la garanta constitucional establecida en el Art. 9 del pacto y en el 15 de la convencin. e)- Leyes interpretativas: son aquellas, que aclarando, determinan el contenido de otra ley que puede entenderse de varios modos o admite distintas interpretaciones. Para estas leyes rige tambin el principio de irretroactividad de la ley penal y sus ecepciones de ultraactividad y de retroactividad de la ley penal mas benigna, siempre que se trata de un interpretacin autentica, es decir la realizada por el propio legislador. f)- Las medidas de seguridad y el principio de la ley penal mas benigna: estas no son penas y tienen una finalidad distinta a ellas; pueden clasificarse en curativas, educativas y eliminatorias. Para estas no existe un criterio unnime en la doctrina, para la aplicacin de la ley penal mas benigna. La doctrina mayoritaria sostiene que es necesario diferenciar previamente los objetivos que persiguen en cada caso, si tiene una finalidad tutelar o eliminatoria. Por eso en las medidas curativas y educativas, que tienen una finalidad tutelar, no rige el principio de irretroactividad de la ley penal, por eso si con posterioridad a la comisin de un hecho el legislador establece una nueva medida de seguridad para un hecho que antes no la tenia prevista, estas medidas de seguridad se aplican retroactivamente, aun cuando sea mas perjudicial para el reo. Esto porque si bien es una medida correctiva, que supone un perjuicio para al que afecta, se piensa que la nueva ley contempla los ltimos y mas adecuados medios para el tratamiento el imputado logrando de esta manera su recuperacin o educacin.

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Por el contrario si una medida de seguridad, tiene un fin eliminatorio del delincuente, es decir es una medida puesta en defensa de la sociedad frente al sujeto peligroso, rige el principio de la retroactividad mas benigna. 3- VALIDEZ PERSONAL DE LA LEY. EL PRINCIPIO DE IGUALDAD ANTE LA LEY: Limitaciones funcionales provenientes del derecho interno y del Derecho internacional: a) Inviolabilidad Parlamentaria: Concepto: el principio de igualdad de los hombres ante la ley constituye una de las reglas constitucionales fundamentales de los estados civilizados modernos. Sostiene la eliminacin de toda discriminacin arbitraria entre los seres humanos. La mxima de validez general de la ley penal con relacin a las personas, en cambio constituye un derivado de aquel, e implica el imperio de la norma penal para todas las personas por igual. La estrecha vinculacin de ambos principios no debe hacer que los confundamos, porque no toda excepcin personal a la validad general de la ley penal, es una restriccin al principio de igualdad ante la ley. Esto solo ocurrir cuando se trate de una limitacin o beneficio que excluya a uno de lo que se concede a otros en iguales circunstancias. Nuestra CN, en su Art. 68 establece la inviolabilidad parlamentaria: Ninguno de los miembros del Congreso puede ser acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por las opiniones o discursos que emita desempeando su mandato de legislador. Este Art. es una excepcin al postulado de validez general del derecho penal con relacin a las personas, que no lo es al de igualdad ante la ley, porque no se asienta en calidad personal o en la investidura del autor sino en la funcin que desempea. No es que un privilegio personal haga impune al acto, sino que es el carcter del acto el que hace impune a la persona; distinto seria si los hechos quedaran exentos del mbito de aplicacin de la ley penal, por la sola razn de haber sido cometidos por un legislador. Este principio solo se aplica frente a opiniones o discursos, juicios o calificaciones, actitudes, pensamientos y otras formas de expresarse del legislador, durante el desarrollo de las secciones parlamentarias, de las actividades propias, de las comisiones de la cmara o de las investigaciones parlamentarias. Pero no se aplica a otro tipo de conductas que pueda desarrollar el legislador, o a las opiniones, discursos, o juicios que emitiese en otro momento en el que no esta desarrollando su funcin legislativa, como por Ej. como decente, o en actos polticos. Su razn poltica, esta en que siendo la libertad de opinin la base misma del rgimen democrtico, es preferible, correr el riesgo de un abuso, y soportarlo, que el de establecer un control de los que tienen que aplicar la ley , sobre quienes tienen que hacerla, con grave peligro de estancamiento. Caractersticas: Es absoluta, porque el privilegio ha sido establecido para proteger la funcin y no a la persona del legislador, quien por esa razn tampoco puede renunciar a este privilegio. Es permanente, porque aunque solo protege las conductas realizadas desde el inicio hasta la finalizacin del mandato legislativo, lo hace indefinidamente hacia el futuro. Alcance: este principio de aplicar, a las opiniones realizadas por: Legisladores nacionales y provinciales. Los candidatos a legisladores de Crdoba. Los convencionales constituyentes nacionales o provinciales Los defensores del pueblo de la nacin y de Crdoba. El Gobernador y vicegobernador de la provincia de Crdoba y los candidatos a esos cargos. Los ministros de la provincia de Crdoba. Inmunidades diplomticas: no son una excepcin personal al principio de validez general de la ley penal, sino al de validez espacial, porque no importan privilegios de irresponsabilidad penal; por eso si el estado acreditante renuncia a juzgar al sujeto, el Derecho penal nacional puede juzgarlo a travs de sus tribunales(del estado acreditante), y si no lo hace rige la ley penal del pas de origen cuyos tribunales la apicaran en representacin de la ley nacional. Estas inmunidades de jurisdiccin solo benefician a quienes gozan de Status diplomtico. Inmunidades de ndole procesal: tampoco son una excepcin al principio de validez general de la ley penal con relacin a las personas, sino obstculos constitucionales que se establecen al inicio y desarrollo del proceso penal contra un legislador, miembros del PE y el del PJ. Su objetivo es la

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proteccin del funcionamiento, independencia y jerarqua de tales poderes frente a injerencias judiciales infundadas y no el beneficio particular de sus integrantes. Estos obstculos consisten en: Inmunidad de arresto: Art. 69 CN: Ningn senador o diputado, desde el da de su eleccin hasta el de su cese, puede ser arrestado; excepto el caso de ser sorprendido in fraganti en la ejecucin de algn crimen que merezca pena de muerte, infamante u otra aflictiva; de lo que se dar cuenta a la Cmara respectiva con la informacin sumaria del hecho. Desafuero: establecido en Art. 70 CN: Cuando se forme querella por escrito ante las justicias ordinarias contra cualquier senador o diputado, examinado el mrito del sumario en juicio pblico, podr cada Cmara, con dos tercios de votos, suspender en sus funciones al acusado, y ponerlo a disposicin del juez competente para su juzgamiento; determina el procedimiento necesario para suspender en sus funciones a un legislador para que se le inicie un proceso penal en su contra. Juicio poltico: establecido en los Art. 53, 59, 60 de la CN; y consiste en el procedimiento previsto para destituir a los miembros del PE, sus ministros y los integrantes de la CSJ para someterlos a proceso judicial. Jurado de enjuiciamiento de miembros del PJ: regulado por el Art. 115 CN: Los jueces de los tribunales inferiores de la Nacin sern removidos por las causales expresadas en el Artculo 53, por un jurado de enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados y abogados de la matrcula federal. Su fallo, que ser irrecurrible, no tendr ms efecto que destituir al acusado. Pero la parte condenada quedar no obstante sujeta a acusacin, juicio y castigo conforme a las leyes ante los tribunales ordinarios. Corresponder archivar las actuaciones y, en su caso, reponer al juez suspendido, si transcurrieren ciento ochenta das contados desde la decisin de abrir el procedimiento de remocin, sin que haya sido dictado el fallo. En la ley especial a que se refiere el Artculo 114, se determinar la integracin y procedimiento de este jurado. Consiste en el procedimiento necesario para remover y posibilitar el sometimiento a un proceso penal de los jueces, de los tribunales inferiores de la nacin y de los dems funcionarios designados con acuerdo del senado. 4- VALIDEZ ESPACIAL DE LA LEY PENAL: a) Concepto: bajo este titulo se estudian el conjunto de disposiciones legales dictadas por los estados, con el fin de determinar el mbito espacial de aplicacin de sus leyes penales. Derecho penal internacional: son normas que regulan la validez espacial de la ley penal establecidas por convenios celebrados entre dos o mas estados, con el objeto de unir esfuerzos y generar cooperacin y asistencia entre las naciones para la lucha contra la delincuencia, por Ej. las disposiciones de los tratados de extradicin. Derecho internacional penal: se emplea para denominar aquellas infracciones que por afectar a la comunidad de naciones en su conjunto, han sido objeto de elaboracin internacional a travs de convenciones. Es decir aquellas cuya validez espacial se rige por el principio universal. Derecho internacional publico: se emplea para denominar aquellas infracciones cometidas, no por un individuo sino por un estado, y que son sancionadas por los diferentes organizaciones internacionales (ONU, OEA, etc.) por Ej. crmenes contra la paz. b)- Principios reguladores en el Derecho penal argentino: Los principios sostenidos por la doctrina para determinar la validez espacial de la ley penal son: Principio de Territorialidad: establece que solo es valida la ley penal del lugar donde se comete el delito. No interesa donde se produzcan sus efectos, ni la nacionalidad de su autor o de la victima; esto es as porque como la potestad punitiva es una manifestacin de la soberana de un estado seria inadmisible que este no pudiera reprimir hechos criminales ocurridos en su jurisdiccin y que estos quedaran impunes o fuesen juzgados por otro estado. Este principio se encuentra en el Art. 1 del CP: Este cdigo se aplicar: 1) Por delitos cometidos o cuyos efectos deban producirse en el territorio de la Nacin Argentina, o en los lugares sometidos a su jurisdiccin; 2) Por delitos cometidos en el extranjero por agentes o empleados de autoridades argentinas en desempeo de su cargo. El territorio: es la parte del universo (terrestre, acutica y area) en la que reside la poblacin y dentro de la cual se ejerce el poder del Estado; es la expresin geogrfica; el mbito tridimensional dentro del cual se ejerce el poder del Estado. Polticamente Comprende: Territorio acutico: que son las aguas lacustre, fluviales y martimas que se encuentran en el estado y aun en parte de las fronteras. Que comprende:

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 Las aguas interiores de la republica. El mar territorial segn lo legislado en nuestro pas, es la franja de agua comprendida entre la costa y una lnea imaginaria a contar desde la lnea de la marea baja hasta las 200 millas; y segn el mbito internacional es una franja de hasta 12 millas en la que el Estado Ribereo ejerce soberana absoluta, que tambin alcanza al espacio areo, al lecho y al subsuelo martimo, pero esta soberana esta limitada por el Derecho de Transito inocente que se reconoce a buques y aeronaves de bandera extranjera. Zona contigua de hasta 12 millas marinas: en la que el Estado Ribereo ejerce poder de jurisdiccin y de polica, necesario para prevenir y reprimir en su caso, las infracciones y/o delitos fiscales, aduaneros, sanitarios y de inmigracin que se hayan cometido en su territorio o mar territorial. Zona econmica exclusiva de hasta 188 millas marinas: Aqu, el estado ribereo sobre las aguas, el lecho y el subsuelo marinos tiene derecho de soberana para la exploracin, explotacin, conservacin y administracin de los recursos naturales que all se encuentren, as como de toda posible actividad econmica que se pueda realizar en la zona. econmica. rea adyacente a la zona econmica exclusiva: donde el Estado Ribereo tiene Derecho de actuar a efectos de promover la conservacin y desarrollo de las especies marinas altamente migratorias y en especial de los mamferos marinos; as como tambin de las especies marinas que sirvan de alimento para las especies que se encuentren en su zona econmica exclusiva. Alta Mar: es la enorme masa de agua que se encuentra mas all de la zona econmica exclusiva y donde rige en principio una amplia libertad para todos los estados, tengan o no litoral martimo La plataforma continental: abarca tanto el lecho como el subsuelo de las reas submarinas hasta las 200 millas marinas. Territorio terrestre: es la tierra y el subsuelo en toda su profundidad. Territorio areo: situado sobre el territorio terrestre y acutico. En cuanto a su altura, en un principio no se ejerca ningn Derecho de soberana, es decir era libre porque estaba fuera del alcance del hombre, pero con el perfeccionamiento de la aeronavegacin, el incremento del transito areo, las comunicaciones inalmbricas, los satlites, etc, se comenz a considerar que la soberana sobre el espacio areo se extiende hasta una altura ilimitada. Porque un espacio areo sin soberana ilimitada en cuanto a su altura, hara que la soberana del Estado que se encuentra por debajo de el, pudiera ser vulnerada. Lugares sometidos a la jurisdiccin de la nacin argentina: las embajadas de dicho pas en otro Estado. Los territorios enemigos ocupados por tropas argentinas en tiempo de guerra. Las naves y aeronaves publicas argentinas que se encuentren en el territorio extranjero. Las naves privadas argentinas que se encuentren en agua o atmsferas libres o neutras; o en el extranjero cuando el delito cometido solo afecte la disciplina interna de esta. Las aeronaves privadas argentinas en territorio extranjero, cuando en los delitos cometidos en ellas afecten al estado argentino o sus protagonistas fuesen domiciliados en el. Principio Real o de Defensa: Se basa en la necesidad de proteger los intereses nacionales y lleva a castigar los delitos que ataquen esos intereses, segn la legislacin del pas atacado, sin tomar en cuenta el lugar en que se cometi el delito. Por ejemplo: la falsificacin de moneda realizada en el extranjero, que afecta al estado cuyo signo monetario es copiado. Este principio ha sido adoptado en nuestro Cdigo Penal. Ello, lo encontramos al establecer en el Artculo 1 inciso 1) que el Cdigo Penal se aplicar: Por delitos cometidos o cuyos efectos deban producirse en el territorio de la Nacin Argentina, o en los lugares sometidos a su jurisdiccin; y en el inciso 2 Por delitos cometidos en el extranjero por agentes o empleados de autoridades argentinas en desempeo de su cargo. No debemos confundir los efectos del delito con su resultado material; el 1ro es la puesta en peligro del bien jurdico que el legislador ha pretendido proteger con la figura delictiva, en cambio el 2do es la alteracin que el comportamiento del sujeto activo debe producir en el mundo exterior. Por Ej.. en el delito de falsificacin de moneda, el resultado material es la modificacin en el circulante autentico, y su efecto es la afectacin producida a la fe publica.

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 Principio de la personalidad o nacionalidad: Rige la ley de la nacionalidad del individuo: un francs o un argentino, cualquiera sea el lugar donde cometan un delito, deben ser juzgados conforme a las leyes argentinas o francesas. Este principio se aplica en los pases europeos. Se funda esta teora en el principio de dependencia personal de cada sbdito a su estado. Se distingue, segn se trate del autor del delito o de su vctima, el principio de la personalidad activa imputado- o pasiva vctima-. Este principio no rige en forma directa en el Derecho penal argentino; pero indirectamente se encuentra en el Art. 12 de la ley de extradicin (24.767) que autoriza a que si un argentino ha delinquido en el extranjero, sea juzgado por los tribunales y leyes argentinas, cuando no haya un tratado internacional que obligue a entregarlo. Principio de la Universalidad o Justicia Mundial: propone la validez de la ley penal de un estado para todos los casos, sin importar el lugar de comisin o en el que se produzcan sus efectos, ni la nacionalidad del autor o de la victima. Este principio debido a la coexistencia de distintas soberanas es inaplicable totalmente, pero si se puede aplicar cuando se realiza un acuerdo previo entre las diferente naciones, es por eso que solo rige para los llamados delitos contra el Derecho de gentes, es decir aquellos elaborados a travs de convenciones internacionales, que buscan proteger bienes jurdicos supranacionales. Hay delitos que afectan los intereses de todos los estados y por ello, cualquiera de ellos como miembro de la comunidad internacional debe proceder a juzgar a todo delincuente que detenga en su territorio, cualquiera sea su nacionalidad y el lugar de ejecucin del delito. Ej.: piratera martima o area, trata de blancas o personas, rupturas de cables submarinos, genocidio y trfico de estupefacientes sobre los que el pas ha suscripto a diferentes convenciones internacionales. Este principio se encuentra establecido en el Art. 118 de la CN, que fija como delitos contra el Derecho de gentes, para los que rige el principio de validez universal de la ley penal: el trafico de drogas, el comercio de esclavos, la trata de blancas, el comercio con publicaciones pornogrficas, la lucha contra la falsificacin de moneda, la defensa de los cables submarinos, la lucha contra la piratera area, la toma de rehenes, la tortura, el trafico internacional de menores y el terrorismo. c) Lugar del delito: el lugar, lo mismo que el tiempo en que se inicia y se perfecciona la infraccin criminal, pueden no ser exactamente los mismos y es frecuente que no lo sean. La diversidad del lugar tiene trascendencia cuando los diferentes espacios estn sujetos a diferente soberana nacional, con sus propios regmenes jurdicos penales. Surgen as tres teoras que pretenden dar solucin al problema. a) La doctrina de la iniciacin del acto: toma en cuenta el lugar donde se inici el delito y debe estarse a la ley de ese lugar. Esta teora es de Jimnez de Asa. b) La doctrina del resultado final: en ella decide el ltimo momento de la accin delictiva, es decir, el de la consumacin. En este principio se inspiraron los tratados de Montevideo de 1889, 1933 y 1940 al otorgar la preferencia jurisdiccional al estado en cuyo territorio se perpetra el delito. Dos objeciones de importancia pueden hacerse a esta teora: la primera, que en algunos delitos no puede determinarse el lugar del resultado, como la injuria y la segunda, que el estado renuncia a la persecucin de los delitos cometidos en su territorio cuando el efecto tiene lugar fuera de l. Por eso, hoy es una doctrina abandonada. c) Teora de la unidad, ubicuidad o equivalencia de los lugares: sostiene que el hecho punible se considera perpetrado indistintamente donde tiene lugar la manifestacin de la voluntad y donde se desarrolla la actividad delictuosa, como tambin en el lugar en que se produjo el resultado. Es la tesis que se acepta en el orden internacional, ha sido adoptada por varios cdigos, entre ellos el proyecto de reforma al Cdigo Penal de Soler de 1960. Con respecto al lugar del delito, el trmino sus efectos empleados en el artculo precedente han provocado dudas y contradicciones en la jurisprudencia de los tribunales, en los siguientes casos: Delitos a distancia: en que parte de la accin o su totalidad ha tenido lugar en el extranjero y sus efectos se han producido en el territorio argentino. Ej.: es el caso de las zonas fronterizas. Se tiende a considerar tales hechos como cometidos en el territorio, de modo que es indiferente

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para su punicin la circunstancia de que el estado desde el cual fueran cometidos, los considere punibles o no punibles. Delitos cometidos dentro del pas, en los cuales hay que determinar, frente al ordenamiento jurdico, cul es el lugar que prevalece para su juzgamiento. En un primer momento la jurisprudencia se inclin por el lugar de la consumacin. En la actualidad prima la teora de la equivalencia o ubicuidad. En concordancia con la Constitucin Nacional, la competencia territorial se determina por el lugar de la comisin del hecho y as consiste en procurar la mejor actuacin de la justicia, permitiendo que la investigacin y el proceso se lleve a cabo cerca del lugar donde ocurri la infraccin, donde se encuentran los elementos de prueba y facilitando tambin la defensa del imputado. Tales propsitos pueden resultar desvirtuados si se tiene en cuenta slo el lugar de la consumacin del delito

d) La extradicin: Concepto: acto por el cual un estado entrega un individuo a otro estado que lo reclama, para someterlo a un juicio penal o a la ejecucin de una pena, de acuerdo a normas preexistentes de validez interna o internacional. Hay dos clases de extradicin: la extradicin activa; consiste en el procedimiento previsto para posibilitar la entrega al estado nacional de un delincuente que se encuentra en un pas extranjero. Y la extradicin pasiva; regula el tramite que debe seguir para lograr la entrega a un estado extranjero de un delincuente que se encuentra en el estado nacional. Condiciones respecto al delito, al delincuente a la punibilidad al proceso y a la conveniencia poltica en la ley 24.767(respecto a la extradicin pasiva): Relativas al delito: el delito debe estar determinado en el tratado o Derecho interno como posible de extradicin; debe tratarse de un ilcito que sea considerado delito en ambos estados; debe estar previsto con una sancin a pena privativa de la libertad y la que semisuma del mnimo y del mximo de ella sea por lo menos de un ao de crcel. No deben ser delitos polticos o delitos establecidos por la ley penal militar. Relativas al delincuente: es necesario que al momento de comisin del delito, el autor del hecho haya contado con la edad exigida por la ley Argentina para ser imputable. Adems el imputado si es argentina puede optar por ser juzgado por nuestros tribunales si no hay un tratado internacional que obligue a la extradicin. Relativas a la punibilidad y a la pena: no deben haberse extinguido la accin peal o la pena, segn lo que disponga la legislacin del estado extranjero. Tampoco se har la extradicin cuando se trate de delitos por los que puede ser sometido a torturas y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes o que tuviesen pena de muerte en el estado requeriente y este no diera seguridades de que no ser aplicable. Relativas al proceso: la extradicin no se conceder cuando el delincuente solicitado va a ser juzgado por una comisin especial; va a ser sometido a torturas u otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes; ha sido juzgado por el mismo hecho en argentina u otro pas; es reclamado por razones persecutorias motivadas en opiniones polticas, nacionalidad, raza, sexo o religin; cuando no se asegure que se podr ejercer plenamente el Derecho de defensa en juicio; y cuando no se garantice que se le computara al condenado el tiempo de permanencia en encierro durante el tramite extraditorio y el proceso que motivo el requerimiento. Relativas a la conveniencia poltica: es el PJ quien actuara, resguardando los derechos individuales de los habitantes de la nacin, cuando se requiere la extradicin, por eso si este la niega el PE no la podr permitir. Por el contrario si la permite, es el PE quien como encargado de las relaciones exteriores, podr imponer su criterio. Para revocar una decisin judicial que conceda la extradicin solicitada, deber tenerse en cuenta como criterios de conveniencia poltica: que no exista ofrecimiento de reciprocidad; y que existan razones de soberana nacional, seguridad u orden publico, y otros intereses nacionales esenciales que lo tornen inconveniente.

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BOLILLA N7: INTRODUCCIN A LA TEORA DEL DELITO- LA ACCIN 1- TEORA DEL DELITO:
Al delito se lo puede explicar y definir biolgica y socialmente, como lo hicieron Lombroso y Ferri. Lombroso: estudia el delito como hecho biolgico, producto de ciertas condiciones orgnicas y psicolgicas de los individuos. Ferri: conceba el delito como la conducta propia del hombre socialmente peligroso, producto de factores individuales, fsicos y sociales. Este punto de vista condujo a Garfalo a su concepcin del delito natural. Para l el delito social o natural es la lesin a los sentimientos de piedad y probidad. A esta definicin Ferri formula las siguientes crticas: Excluye otros sentimientos que al verse lesionados pueden dar lugar a delitos El delito es ms un ataque a las condiciones de convivencia social que a los sentimientos. Para que el delito exista, es necesario que la lesin se haya producido impulsada por un mvil antisocial. Surge as la definicin de Ferri-Berenini que dice que delito es aquella accin punible determinada por mviles individuales y antisociales que turban las condiciones de vida y contravienen la moralidad media de un pueblo dado en un momento dado. Formal Definiciones de Doctrinaria Positivismo jurdico Delito Dogmtica Normativismo Finalismo Formal: Delito: hecho previsto y penado por la ley. Esta definicin individualiza genricamente el delito como el hecho punible, pero no adelantaba nada sobre sus caractersticas como tal. Doctrinaria: Carrara: delito es la infraccin de la ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre, positivo o negativo, moralmente imputable y polticamente daoso. Para Carrara el delito es un ente jurdico, es la lesin de un derecho por obra de una accin u omisin humana. Se propone con ello, poner en conocimiento de los legisladores que son quienes elaboran y sancionan las leyes, que no habr delito mientras no exista la ley cuya violacin tenga pena fijada previamente. Las definiciones dogmticas. Evolucin Dogmtica: las definiciones dogmticas del delito enumeran las caractersticas jurdicas que lo individualizan: accin, tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad, pero la posicin cientfica de la que parten, influye sobre el ordenamiento y el contenido de esos conceptos. Positivismo jurdico: Para el positivismo jurdico el fenmeno causal del delito es la accin concebida como abstencin o movimiento corporal, producto de la voluntad del agente. Tipo penal: (conducta prevista): es la descripcin del movimiento corporal propio de cada delito. El tipo constituye una garanta para el imputado en funcin de un principio: no hay delito ni pena sin ley previa que lo establezca. Antijuridicidad: en sentido objetivo est determinada por elementos materiales ajenos a la subjetividad del autor. A los elementos subjetivos se los ubicaba en la culpabilidad cuyas especies eran el dolo y la culpa, que tienen como presupuesto la imputabilidad. Dolo Intencionalidad: Homicidio simple. Artculo 79 Se aplicar reclusin o prisin de ocho a veinticinco aos, al que matare a otro, siempre que en este Cdigo no se estableciere otra pena. Culpa impericia, negligencia, imprudencia, inobservancia: homicidio culposo. Artculo 84 * [Ser reprimido con prisin de seis meses a cinco aos e inhabilitacin especial, en su caso, por cinco a diez aos el que por imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesin o inobservancia de los reglamentos o de los deberes a su cargo, causare a otro la muerte. El mnimo de la pena se elevar a dos aos si fueren ms de una las vctimas fatales, o si el hecho hubiese sido ocasionado por la conduccin imprudente, negligente, inexperta, o antirreglamentaria de un vehculo automotor.] Para el positivismo no hay otro delito que el que el legislador define a travs de una ley formal o positiva. Rechaza la existencia de causas supralegales en normas no jurdicas, como son las normas de cultura social, que son las que rigen las costumbres, la moral, la religin, etc. Beling: Delito es la accin tpica, antijurdica, culpable, sujeta a una amenaza penal adecuada, cuyas condiciones satisface. Von Liszt: Delito es el acto culpable, contrario al derecho y sancionado con una pena Normativismo y Teleologismo: (sistema de las causa finales concepto de valor). positivismo, concibe al Derecho Penal segn sus fines y valoraciones. Frente al formalismo legal del

Accin: como una conducta humana valorizada de determinada manera, por ello al tipo se le atribuye un significado valorativo, es un: Tipo injusto: no se habla ya de un tipo penal, sino de un tipo injusto. Se le asigna una funcin valorativa. Comprende, ahora, elementos subjetivos (anmicos, por ejemplo: la intencin de apropiarse en el hurto) y elementos normativos (valoraciones de situacin de hecho, la amenidad de la cosa, la peligrosidad de la conducta o la imprudencia de ella). El tipo es injusto y est en la ley. El tipo es la antijuridicidad tipificada. Ej.: matar, robar, estos hechos tipifican conductas delictivas injustas.

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Antijuridicidad: no se define como lo contrario a una disposicin legal, sino como lo socialmente perjudicial, dando lugar as a la justificacin supralegal, que funciona evaluando los intereses sociales en juego. Culpabilidad: considerada tambin valorativamente. Dej de estar representada por el dolo y la culpa, que vinculan psicolgicamente al autor con el hecho delictivo. Estos ya no representan especies de culpabilidad, sino elementos de ella, junto con el elemento normativo representado por la posibilidad de exigirle al autor otra conducta diferente de la observada y menos daosa. Si al autor le era exigible una conducta diferente, su conducta es culpable. El normativismo elimina la clara separacin de los elementos del delito definidos por el positivismo. El que acta tpicamente, tambin acta antijurdicamente, en tanto no exista una causa de exclusin. Mezger: Delito es la accin tpicamente antijurdica y culpable. . Finalismo. Accin: actividad dirigida hacia un fin, hacia su meta, por la voluntad. Comprende el dolo, porque ste es la finalidad delictiva que rige la actividad del autor y la convierte en accin. El finalismo se aparta del positivismo y del normativismo para los cuales el dolo representaba, respectivamente, una de las especies de la culpabilidad o uno de sus elementos. Tipo: es simplemente un tipo de accin. Acciones (conductas) penalmente relevantes que slo son antijurdicas si no concurre una causa de justificacin. Ej.: el que mata en legtima defensa, el que hurta en estado de necesidad. Tipicidad: indicio de antijuridicidad Antijuridicidad: se asienta no slo en la perjudicialidad social sino tambin en la voluntad de actuar del agente. Reside siempre en todos los delitos, en el disvalor de la accin en s misma. En los delitos de dao o de peligro se presenta tambin como disvalor del resultado (lesin del bien jurdico). Ej.: la amenaza (delito de peligro). Culpabilidad: queda reducida al aspecto normativo, es decir a un juicio de reproche. Definicin de Fontn Balestra: Delito es accin tpicamente antijurdica y culpable. Definicin de Soler: Delito es accin tpicamente antijurdica, culpable y adecuada a una figura legal.

Cuadro de clase: DIFERENCIAS ACCION CAUSALISMO La entenda como un movimiento fsico + causalidad a un resultado. Aqu la voluntad esta vaca sin contenido. Objetivo: resultado exteriorizado FINALISMO Dice que accin es toda voluntad movida a un final. Lo 1ro es la voluntad que debe estar dirigida a un fin. Traslada la subjetividad al tipo por eso aqu encontramos ya los delitos dolosos: donde solo basta el conocimiento del hecho; y delitos culposos: definidos como la infraccin objetiva de un deber Va a ser tambin ausencia de justificacin. La entiende como un reproche al conocimiento que tiene potencialmente de la antijuridicidad.

TIPO

ANTIJURICIDAD Va a ser falta de justificacin, porque no hay causal de justificacin. CULPABILIDAD La Divide en delitos dolosos: conocimiento de los hechos y de la antijuridicidad; y delitos culposos: infraccin objetiva a una norma y otra infraccin subjetiva al deber. Ac se deba conocer todo lo anterior para lograr determinar si hay delito.

2-LA ACCION: a) Caracterizacin de su contenido: La teora del delito nace como dogmtica en Alemania, pero no es Feverbach quien define a la accin, sino que el 1re concepto jurdico penal de accin la dio Hegel. Algunos rasgos caractersticos del concepto de accin son: Exterioridad: solo sern delitos para el Derecho penal aquellos conductas humanas que trasciendan la esfera interna de la persona, produciendo un cambio en el mundo exterior, por eso no son considerados delitos los pensamientos e ideas, ya que solo los actos exteriorizados pueden lesionar los un bien jurdicamente protegido. Este principio surge del Art. 19 de la CN. Sujetos de accin: solo sern las personas fsicas, porque solo a ellas se les puede atribuir la comisin de un delito, por eso las personas jurdicas no son responsables penalmente. Formas de conducta: la conducta o accin en sentido amplio, puede producirse de dos formas: la accin en sentido estricto, cuando hay una actividad de la personas que quebranta una norma prohibitiva; u omisin, cuando hay una inactividad violatoria de una norma preceptiva,

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es decir de una norma que en ves de prohibir una conducta obligaba a realizar cierta conducta.

Las distintas posturas que se han dado en torno al concepto de accin son: Concepcin causal de accin: el causalismo, que tenia una visin mecanicista de la accin, tiene dos corrientes principales: Positivismo jurdico o sistema clsico: sus principales exponentes eran Von Liszt, Beling, Radbruch, que entienden a la accin como toda conducta humana voluntaria que causa un cambio en el mundo exterior. Esta tenia como elementos: Manifestacin de voluntad: entendida como toda conducta del hombre comisiva u omisiva, que libre de violencia fsica o psicolgica esta, motivada por la representacin; la innervacin muscular. Resultado: entendido como el cambio en el mundo exterior causado por la manifestacin de voluntad, o la no mutacin de ese mundo externo, por la accin esperada que no se ha realizado. La principal critica que se le hace al causalismo es que genera una voluntad (fin) sin contenido, ya que este no se determina en la accin, sino recin en la culpabilidad. Normativismo neokantiano o sistema neoclsico: surge a principios del siglo XX, por la influencia del pensamiento neokantiano. En este sistema la accin pasa a ser un concepto referido a un valor y no un simple concepto natural. Su principal expositor Mezger define a la accin como conducta humana valorizada de determinada manera. A pesar de la definicin que este da de la accin, dice que la valoracin del contenido de la voluntad debe dejarse para el momento de la culpabilidad; por eso a pese de su referencia valorativa, este concepto de accin sigue siendo causal. Concepcin finalista de accin: se inicia con la obra de Welzel, quien rechaza la concepcin mecanicista de la accin del causalismo, porque sostiene que el concepto de accin del Derecho penal a de ser un concepto ontolgico proveniente del campo del ser y por ello preexistente a toda valoracin. Para el finalismo la esencia de la accin humana no esta en una causalidad ciega que desecha el contenido de la voluntad, sino en una finalidad que constituye ese finalismo. Por eso dice que accin humana es ejercicio de actividad final . Esta finalidad consiste en que: el hombre gracias a su saber causal, puede prever dentro de ciertos lmites las consecuencias posibles de su actividad. Segn este concepto que da el finalismo de accin, esta abarca 2 etapas: la 1ra transcurre en la esfera del pensamiento y comprende la proposicin del fin para el autor, la seleccin mental de los medios para obtener este fin y la consideracin de los efectos posterior a la comisin del delito; y la 2da el autor ejecuta el plan, con los medios de accin escogidos anteriormente, para producir un resultado. Es por ello que a diferencia del causalismo en el cual todas las consecuencias estn determinadas causalmente (curso siego), en el finalismo pertenecen a la realizacin final solo aquellas que estn establecidas en las etapas de la accin. As el finalismo traslada el dolo y la culpa, desde la culpabilidad a la accin y los agrega a el elemento subjetivo del tipo (tipo subjetivo) al que se considera un tipo de accin, un tipo final. Esquemas funcionalistas: se desarrollan a partir de los 70. los mas importantes son: Funcionalismo moderado: Roxin elabora un concepto normativo de accin definindola como manifestacin de la personalidad ; por eso solo pueden ser consideradas acciones la conductas exteriores del sujeto. Dice tambin que estas manifestaciones solo pueden ser atribuidas a un ser humano con centro anmico espiritual de accin, por eso aquellos actos provocados por Ej. por una fuerza fsica irresistible en un sueo o en un delirio no pueden ser consideradas como acciones. Este concepto dado por Roxin de accin es un elemento bsico o supraconcepto, que abarca todas las manifestaciones de la conducta delictiva (dolosas, culposas u omisivas), y que sirve como enlace de todas las categoras del delito; ya que la accin es el sustantivo que se va dotando de predicados valorativos, cada ves mas ricos en contenido: tpica, antijurdica, culpable y punible. Funcionalismo radical y sociolgico: para Jakobs la accin debe entenderse como expresin de sentidos, es decir que es la causacin individualmente evitable (dolosa), o individualmente imprudente (culposa) de determinadas consecuencias que no s4e produciran, si concurriese una motivacin dominante dirigida a evitarlas.

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Jakobs con esto busca formar un supraconcepto que abarque =tanto la accin como la omisin, donde la 1ra seria causacin evitable del resultado, y la 2da no evitacin evitable de un resultado. b) La voluntad para un esquema causal o personal para lo injusto: se llama injusto penal (o ilcito penal) a la accin tpica y antijurdica; determinado el injusto penal no estamos aun en presencia de un delito sino que para que este se concrete es necesario que esa injusto le sea jurdicamente reprochable a su autor o sea que su autor sea culpable. En el desarrollo de la dogmtica, se han dado dos posiciones sobre la forma de entender el injusto: Posicin del causalismo: este comenzaba dividiendo los elementos del delito en objetivos y subjetivos, correspondiendo al injusto los elementos externos objetivos, mientras que los elementos anmicos subjetivos correspondan a la culpabilidad. Esto divisin que se hacia de los elementos del delito estaba fundamentada en la teora de la accin causal, que entenda a la accin como una manifestacin de a voluntad meramente mecnica sin tener en cuenta el contenido de esa voluntad que recin era tratado en la culpabilidad. Es por eso, que al no tener en cuenta al contenido de la voluntad en la accin, entendan que el tipo solo era un concepto objetivo que solo tenia por funcin, la descripcin formal de la conducta humana punible; y la antijuridicidad, tambin era un concepto objetivo, entendido como oposicin formal de la accin al Derecho no amparada por causas de justificacin. Por ello como para el causalismo lo ilcito se refera al proceso causal externo, sin importar en este momento (en el injusto) los factores subjetivos, el injusto se conceba como lesin o peligro de un bien jurdico (disvalor del resultado). Posicin del finalismo: el desarrollo de la teora normativa de la culpabilidad y el descubrimiento de los elementos subjetivos del tipo, resquebrajaron la concepcin del injusto, dando lugar a la formacin de una nueva teora de la accin, que es la finalista, que desarrollo la concepcin personal del injusto. Observo Welzel que: al examinar los tipos penales en busca de los elementos subjetivos de lo injusto, se advirti adems que en la tentativa el dolo es uno de ellos...la consecuencia de ello debera ser...que si el dolo pertenece al tipo y no solo a la culpabilidad en la tentativa, tiene que conservar la misma funcin cuando la tentativa pase al estado de consumacin...Lo injusto no se agota en la causacin del resultado (lesin del Bien jurdico) desligada en su contenido de la persona del autor, sino que la accin es antijurdica solo como obra de un autor determinado...La antijuridicidad es siempre la desaprobacin de un hecho referido a un autor determinado. Lo injusto es injusto de la accin, referido al autor, es injusto personal. A partir de este concepto personal del injusto, este se conforma de una naturaleza mixta (objetiva y subjetiva) porque el dolo y la culpa pasaron a la accin e integran el tipo subjetivo, el que junto con el tipo objetivo forman el tipo complejo. La diferencia entre el injusto causal y el injusto personal esta tambin en lo que se le exige al juez que compruebe para determinar la tipicidad y la justificacin; ya que si se toma la concepcin del injusto causal la tipicidad depender de que se haya causado la lesin del bien jurdico; y la antijuridicidad de que si esta lesin esta o no autorizada. En cambio si se toma la concepcin del injusto personal, la tipicidad requerir comprobar no solo la lesin del bien jurdico, sino tambin que el autor quiso realizar la accin; y la justificacin requerir no solo la autorizacin de la lesin del bien jurdico, sino tambin que el autor haya conocido las circunstancias que determinan la justificacin. En conclusin, la teora causal del injusto agota este concepto en la comprobacin de un disvalor del resultado de la accin, por lo tanto importa lo que el autor hizo y no lo que quiso hacer; en cambio en la teora personal de injusto, se requiere adems del disvalor del resultado el disvalor de la accin, por eso importa tanto lo que el autor quiso hacer como lo que hizo. c)- Las estructuras lgico-objetivas: esta teora que trata de buscar limitaciones a la actividad del legislador, se basa en la naturaleza de la cosas, es decir, la naturaleza del objeto con que este trabaja. Entre los autores que participan de ella se encuentra Welzel, para quien el mundo emprico esta ordenado previamente al conocimiento humano, en estructuras lgico-objetivas. Lgicas, porque desde el punto de vista del Derecho su inobservancia (es decir su incumplimiento), trae aparejada contradicciones internas y falta de unidad en el ordenamiento jurdico (es decir sanciones); y objetivas, porque una ves conocidas existen independientemente de toda aceptacin o rechazo posterior (ya que no dependen de las voluntades individuales). Esta teora de las estructuras lgico-objetivas pueden sintetizarse as: 1- El conocimiento del objeto, el mtodo que aplico para lograr este conocimiento y la valoracin que de el hago, no crean ni modifican el objeto.

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2- Esta valoracin que hago del objeto debe respetar la estructura del ser del objeto que valora, porque el desconocimiento de su ser har que esta valoracin caiga en otro objeto o en la nada. 3- Las estructuras que vincula al legislador con el objeto que desvalora se llaman estructuras lgico-objetivas, esta relacin no puede alterar el ser del objeto porque sino se relacionara con otro objeto. 4- Una de estas estructuras lgico-objetivas es la accin, la cual tiene por esencia la finalidad del autor, concepcin que no puede ser modificada por el autor. 5- El desconocimiento por el legislador de la estructura lgico-objetiva har imperfecta la legislacin, pero no por ello dejar de ser valida. 6- En algunos casos el desconocimiento del legislador de la estructura que lo vincula a la persona humana, es decir al concepto de hombre, como ente responsable y capaz de autodeterminacin, har invalida la norma. Ya que no puede considerarse sometido al deber ser a quien no es capaz de autodeterminacin. Lo que hace la teora de las estructuras lgico-objetivas es sentar algunas premisas generales limitativas del poder del legislador. d) Concepto social de accin: esta teora fue desarrollada por 1ra ves por Schmidt, quien presenta el concepto social de accin como una superacin de las insuficiencias del concepto causal y del concepto final de accin, ya que busca explicar todas las distintas formas del comportamiento humano que son importantes para el Derecho penal. Esta teora sostiene que la nica forma de encontrar un concepto de accin que abarque tanto a los delitos dolosos y culposos como a los de omisin, es buscando un denominador comn a ellos; dicen que este denominador comn no puede hallarse en el mbito del ser, sino que hay que irse a un mbito valorativo: a la perspectiva social. As dicen algunos autores que participan de esta teora como Jescheck que accin es toda conducta humana socialmente relevante, que puede consistir en: el ejercicio de una actividad finalista; en la causacin de consecuencias dominables para el autor; y en una inactividad frente a una determinada expectativa de accin. As elabora este un concepto de accin que agrupa finalidad, causalidad y accin jurdicamente esperada. Como este autor incluye a la finalidad en la accin, ya que sustenta la tesis del finalismo sobre la accin, se lo coloca en la variante subjetiva del concepto social de accin. Por otro lado encontramos la variante objetiva del concepto social de accin , que tiene entre sus exponentes a Maihofer, para el que accin es todo dominio objetivo de la accin de un hombre con direccin a un resultado social previsible, as vemos que este concepto se asemeja a la teora causalista de la accin. e) Responsabilidad penal de las personas jurdicas: si bien se acepta la responsabilidad criminal de las personas jurdicas en sistemas legislativos del Common Law, debido al importante papel que tienen las grandes corporaciones sobre todo en el mbito de la delincuencia econmica y ambiental; el sistema continental europeo rechaza tal responsabilidad, aunque en los ltimos aos se admiti en el cdigo penal de Francia, de Holanda y de Portugal. Nuestro Derecho por su parte no admite responsabilidad penal a las personas jurdicas, segn el principio de la personalidad de la pena el cual se encuentra consagrado en la Convencin Americana de Derechos Humanos, a la que nuestro pas adhiri con la reforma de 1994. Sostiene la doctrina que la penalizacin de las personas jurdicas quebrara los principios de culpabilidad y de personalidad de las penas, que impide que el castigo que el castigo recaiga sobre todos los miembros de la persona jurdica, como sucedera en el caso de imponrseles una pena a ella. 3- FAZ NEGATIVA DE LA ACCION: se trata de supuestos en donde, por motivos externos o internos, no hay accin desde un punto de vista penal- y por ende, tampoco hay delito. a) Factores externos: Fuerza fsica irresistible: prevista como causa de exclusin de pena en el Art. 34 inc. 2 1ra parte del CP y corresponde a lo que tradicionalmente se conoce como vis absoluta. Por fuerza fsica irresistible debe entenderse una fuerza de entidad tal que haga al sujeto incapaz de dirigir sus movimientos, o sea que lo haga obrar mecnicamente. La fuerza fsica que se vuelve irresistible puede provenir de una 3ra persona, quien ser el autor del hecho, o de una fuerza de la naturaleza. La vis absoluta se distingue de la vis relativa (amenazas de sufrir un mal grave e inminente) regulada en la segunda parte del mismo inc. Del Art. 34, esta da lugar a la inculpabilidad del sujeto, pero no excluye la accin.

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 Uso de medios hipnticos o narcticos: segn el Art. 78 del CP, el uso de estos medios queda comprendido en el concepto de violencia, por ello los actos tpicos realizados en dichos estados caen dentro de la causal de falta de accin, ya que son considerados como vis absoluta, esta es la opinin dominante. Zaffaroni considera al hipnotismo como un supuesto de falta de accin, en razn de las dificultades clnicas para establecer su verdadera esencia; pero en la relacin al uso de narcticos hay que ver en cada caso que tipo de incapacidad le han provocado al sujeto, pudiendo segn los casos ser una situacin de vis absoluta o una situacin de vis relativa (hay inculpabilidad, pero no se excluye la accin). Movimientos reflejos o involuntarios: es la actividad o inactividad atribuible a una excitacin de los nervios motores debido a un estimulo fisiolgico -corporal, interno o externo, ajeno a la voluntad de las personas. Como estos actos no son producto de la voluntad son considerados como falta de accin; ellos pueden ser espontneos (como el estornudo) o provocados (como los producidos por las cosquillas). Los comportamientos automatizados: son aquellos que se adquieren con la practica, y que en un momento se transforman en movimientos sin reflexin consciente, como caminar o conducir un automvil. Esos no son considerados como falta de accin para nuestro Derecho, ya que se sostiene que ellos pertenecen a la personalidad y su realizacin son una manifestacin de esta; y que tambin es posible que sean realizados de manera conciente o que pueda interponer la voluntad para evitarlos. b) Factores Internos: Estados de inconciencia. Supuestos: la conciencia es el resultado de la actividad de las funciones mentales; esta pude estar perturbada, en esos casos no hay ausencia de conducta porque no desaparece la voluntad del sujeto, por lo que pueden dar lugar a la inimputabilidad de la persona, pero no a la falta de accin. Por el contrario cuando hay inconciencia, al no haber voluntad no hay conducta, por ello segn el Art. 34 inc. 1 del CP, estos estados son considerados como falta de accin; por Ej. crisis epilptica, desmayos, estado de coma, sujeto privado de sentido por fiebre muy alta, sonambulismo, etc. Con respecto a la embriaguez, hay que distinguir entre la ordinaria y la sin sentido, de las cuales solo la ultima es considerada falta accin. Por otro lado aquel sujeto que se provoca el estado de inconciencia, realiza una conducta que podr ser tpica segn las circunstancias, en este caso se considerara accin al hecho de provocarse la inconciencia.

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BOLILLA N 8: EL TIPO DOLOSO 1- EL TIPO: Este es el 1er elemento especifico del delito, que puede definirse como la descripcin abstracta de la conducta prohibida por la norma que efecta el legislador. Es el supuesto de hecho, por Ej. el matar a otro del Art. 79 del CP. Se utiliza la formula el que haga esto... o el que no haga esto... este no el hecho punible, sino un elemento del hecho, que es el soporte real del delito mas todos los caracteres que lo convierten en el presupuesto legal de la aplicacin de la pena; en cambio El tipo solo se limita a determinar conceptualmente la figura formal del hecho punible. Tampoco es el articulo, inciso, prrafo, parte o disposicin legal que lo contiene ya que estos solo vinculan uno o varios tipos a una pena. La tipicidad es la operacin mental que el juez realiza para determinar si una conducta se subsume o no a un tipo penal; si lo hace ser tpica, caso contrario ser atpica. a) Tipo Garanta: es el tipo entendido en sentido amplio, es decir, aquel que garantiza el principio de legalidad, esto es que nadie sea condenado por una conducta que no este tipificada en la ley penal. El legislador debe tener precisin y uso adecuado del lenguaje en la redaccin, debe incriminarse conductas especificas y debe afectar bienes jurdicos. En este caso no se piensa en el tipo como parte de la estructura tripartita de delito, sino con la totalidad de los presupuestos que condicionan la aplicacin de la pena. As Beling nos habla de un cuadro normativo compuesto por el delito tipo, que era un concepto fundamental y abstracto como ser matar a un hombre, el cual vinculado al tipo de ilicitud y de culpabilidad nos permitan conformar la figura delictiva. b) Tipo sistemtico: es el tipo entendido en sentido estricto o como parte de la estructura tripartita del delito (tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad). Es la descripcin de la conducta prohibida estableciendo sus elementos, separados de los elementos de la antijuridicidad; por ello la falta de esta no excluye la tipicidad, pues la relacin entre ambas categoras se expresa en que la tipicidad es solo un indicio de la antijuridicidad, que sede frente a una causa de justificacin. c) concepto de tipicidad conglobante en Zaffaroni: el tipo penal, se compone por el tipo legal, que es la adecuacin de la conducta a la individualizacin descriptiva hecha en el precepto legal aislado con su aspecto objetivo y subjetivo; y el tipo conglobante, que requiere la lesin o puesta en peligro del bien jurdico tutelado mediante la comprobacin de la antinormatividad (contradiccin de la conducta con la norma) conglobada (unida) con las restantes del oren normativo que integra. Es decir que se considera la norma prohibida en forma conglobada con las otras normas del ordenamiento jurdico, que sean jurdicas, no culturales, ni buscadas libremente. 2- Funciones del Tipo: Indicataria: esta funcin que ha sido explicada por Mayer con el ejemplo del humo que es un indicio del fuego, fue sostenida tanto por el positivismo jurdico y el finalismo, quienes dicen que la presencia del tipo es un indicio de antijuridicidad , es decir ratio cognoscendi. Es solo un indicio ya que hay casos en que los hechos son tpicos pero no antijurdicos, porque concurre alguna causa de justificacin, que determina que el comportamiento tpico es permitido por el ordenamiento jurdico. A esta concepcin se oponen autores que defienden la teora de los elementos negativos del tipo , como Puig que sostienen que la tipicidad penal es la base de la antijuridicidad penal, lo cual no obsta a que la exigencia de la tipicidad, no baste para la antijuridicidad pues requiere adems la ausencia de causas de justificacin, es decir que la tipicidad es la ratio essendi necesaria pero no suficiente a la antijuridicidad penal. Vinculante: el delito tipo del que habla Beling, para las figuras autnomas del delito de que se trata en cada caso, tenia el significado de un esquema regulador, ya que por Ej. en el homicidio, al analizar la antijuridicidad esta no era cualquier antijuricidad sin la que corresponda precisamente a ese delito-tipo. Por eso el delito-tipo e un concepto fundamental que domina el Derecho penal en toda su extensin y profundidad, pues sin referencia a una figura autnoma de delito, toda disquisicin jurdico-penal cae al vaci. Didctica o pedaggica: la exigencia de tipo implica que los destinatarios de la ley penal deben tener la posibilidad, antes de realizar determinada conducta, de conocer si ella esta o no prohibida y amenazada con una pena; solo as podrn internalizar en su conciencia la exigencia normativa y ser motivados a respetar el bien jurdicamente protegido en cada caso. Es decir que el

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tipo penal tiene la funcin de prevencin general motivando a los ciudadanos a no cometer conductas que saben prohibidas y amenazadas con pena. Limitadora: porque solo van a tipificarse aquellas conductas que atentan mas gravemente contra los bienes jurdicos mas importantes, es decir conductas considerados como relevantes para el Derecho penal, que supongan una lesin o puesta en peligro de un bien jurdico valioso para e Derecho penal. a) Su construccin compleja: el tipo complejo se construye mediante la descripcin objetivosubjetiva de la conducta, es decir que se va a describir subjetiva y objetivamente una conducta. En el tipo doloso, como la realizacin del tipo es querida por el autor (del delito), va a haber una correspondencia entre lo objetivo y lo subjetivo; en cambio en el tipo culposo, como no hay concurrencia entre lo ocurrido y lo conocido y lo querido, no se van a dar juntamente el tipo objetivo y el tipo subjetivo. I. Tipo objetivo: abarca todo lo que hace al comportamiento externo de la conducta prohibida abarcando descripcin abstracta como as tambin distintas valoraciones. a) Elementos objetivos o descriptivos: el ncleo del tipo esta compuesto por el verbo ( por Ej. matar, apoderarse, etc) y a veces a este le acompaan elementos que describen procesos u objetos captables por los sentidos que acompaan a la accin, como por Ej. su relacin con personas o cosas, su vinculacin con el tiempo y el espacio, y modo de ejecucin y sus nexos con otras acciones; algunos tipos exigen tambin la produccin de un resultado. b) Clases de tipos: Tipos de pura actividad: son aquellos que solo requieren el comportamiento del autor, sin exigir un resultado separable de aquel. Por Ej. la violacin de domicilio del Art. 150 del CP: Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, si no resultare otro delito ms severamente penado, el que entrare en morada o casa de negocio ajena, en sus dependencias o en el recinto habitado por otro, contra la voluntad expresa o presunta de quien tenga derecho de excluirlo. Tipos de resultado: aquellos donde se espera una modificacin sensible del mundo exterior separada espacial y temporalmente de la accin del sujeto. Por Ej. el homicidio del Art. 79 para el que no basta la conducta del autor tendiente a privar de la vida a otra persona, porque l tipo exige como resultado la muerte de la victima al decir el que matare. Este resultado puede consistir en una lesin o puesta en peligro del respectivo bien jurdico, por ello se distinguen entre: - tipo de lesin, aquellos en que la conducta debe haber producido la lesin del bien jurdico mediante el dao o la modificacin del objeto material obre el cual recae, por Ej. la estafa exige un perjuicio patrimonial resultado de la conducta engaosa de autor; y el aborto requiere la muerte del feto. - Tipo de peligro, no se exige el dao sobre el objeto, porque es suficiente que el bien jurdico protegido haya sido puesto en riesgo de sufrir la lesin que se quiere evitar. El peligro a su ves puede ser concreto, cuando se produce la posibilidad real y efectiva de lesin al bien jurdico (Ej. Art. 186 CP incendio); o abstracto, cundo el tipo se limita a describir un comportamiento que generalmente representa en si mismo un peligro para el inters penalmente tutelado (Ej. Art. 200 CP: Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a diez aos, el que envenenare o adulterare, de un modo peligroso para la salud, aguas potables o substancias alimenticias o medicinales, destinadas al uso pblico o al consumo de una colectividad de personas.) c) La causalidad: los tipos de lesin requieren la constatacin de que la accin y el resultado se encuentran en una relacin que permita afirmar que el resultado es producto de la accin. El punto de vista clsico sostena que el resultado era el producto de una accin cuando ambos estaban unidos por una relacin de causalidad en sentido natural. Por ello la problemtica de la causalidad es la de tratar de establecer cuando un resultado jurdicamente relevante puede ser atribuido a la accin de un sujeto en calidad de causa. Las principales teoras sobre esta problemtica son: Teora de la equivalencia de condiciones: entiende la relacin de causalidad en sentido natural; por lo que todas las condiciones que determinan el resultado tienen idntica y equivalente valor de causa. As por ejemplo si A hiere a B, el que es trasladado en ambulancia al hospital, en cuyo trayecto se produce un accidente en el cual B fallece, podemos ver que si suprimimos el comportamiento de A, se elimina la muerte de B, lo que demuestra que conducta realizada por A es la causa del resultado muerte, pero segn esta teora tambin se podran decir que fueron causas

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de la muerte de B, la conducta de quien vendi a A el arma, o de quien la fabric, o el acto sexual de quienes engendraron a A; es decir que la causacin es muy amplia. Adems no explicaba los cursos causales hipotticos, ni la doble causalidad donde hay otras condiciones que tambin operan con la misma eficacia, en la produccin del resultado. Teora individualizadoras: estn tratan de limitar el campo de la teora de las equivalencias, seleccionando condiciones segn criterios valorativos jurdicos como: la mas eficaz, la ultima de la conducta humana, la mas preponderante, etc. entre estas las mas importantes son: Teora de la causalidad adecuada: sostena que no todas las condiciones son causas del resultado, sino solo aquellas de acuerdo con la experiencia general, habitualmente produce el resultado. Ej. el disparo de un arma de fuego normalmente produce la lesin o muerte a otra persona, por lo que se lo considerara causa de ellos; pero no podra decirse lo mismo de una simple bofetada. En esta teora deben realizarse 2 anlisis, 1ro hay que comprobar la relacin de causalidad, y luego determinar si esa relacin es tpicamente relevante. Esta teora no puede superar la critica en el sentid de que segn la experiencia Gral. tambin los comportamientos inadecuados producen resultados no habituales Teora de la relevancia tpica: es la que pone un limite jurdico a loe excesos de la aplicacin de la teora de la equivalencia de condiciones en el Derecho penal. Para ello lo decisivo no es la causa fsica de un resultado, sino la que para el Derecho penal tiene importancia, es decir aquella que tiene relevancia tpica de acuerdo a una interpretacin correcta del tipo penal. Por Ej. en el tipo del homicidio la relacin causal captada por el, es el matar entendido como atentado criminal contra la vida de otro, por lo que no son importante las relaciones entre la muerte y otros hechos de que de algn modo hallan posibilitado que victima muriera en determinadas circunstancias, por Ej. la sita que un 3ro le dio en el lugar de la muerte. La imputacin objetiva del resultado: la condicin a tener en cuenta es aquella que resulta relevante para lo ilcito, teniendo e cuenta la naturaleza de la norma y su fin protector de bien jurdico. Segn esto Roxin en 1.962 en su teora del incremento del riesgo trata de es5tablecer criterios o valoraciones que permitan determinar cuando una causacin se puede calificar como accin tpica desde el punto de vista objetivo (imputacin objetiva). Por eso sostiene que existe 2 categoras independientes y sucesivas en el tipo penal: la causalidad y la imputacin; la 1ra es condicin necesaria pero no suficiente pa la tipicidad. As la teora de la imputacin objetiva requera que la accin haya creado un peligro jurdicamente desaprobado y que ese peligro se halla realizado en un resultado. Por eso en los cursos causales irregulares donde el riesgo credo no esta jurdicamente desaprobado, el resultado no es objetivamente imputable, por Ej. conducir un automvil, constituye una conducta peligrosa, pero permitida sino se infringen los reglamentos de transito, por eso si un automovilista produce lesiones corporales a otra sin haber desconocido tales reglamentos, el resultado lesin no le ser objetivamente imputable. Tampoco lo habr en la denominada prohibicin de regreso, como en el caso del comerciante que segn los recaudos legales vende un rifle a un comprador aparentemente normal que luego usa esta arma para cometer un homicidio, al que no se le podr imputar objetivamente este resultado. Para determinar cuando es imputable objetivamente un resultado o no se han elaborado distintos criterios enunciativos: No es objetivamente imputable el resultado producto de una accin que disminuya el riesgo. Por Ej. A aparta bruscamente a B para que no sea atropellado, pero cae y sufre lesiones leves. No es objetivamente imputable el resultado producto de una accin que no cree el riesgo para el bien jurdico. por Ej. el choque de una ambulancia que lleva a un individuo con heridas leves provocadas por un 3ro, en el que muere. No es objetivamente imputable el resultado probable, si lo es si se aumenta el riesgo. Por Ej. el camionera que se adelanta antirreglamentariamente al ciclista ebrio. Si el resultado era seguro e inevitable habr imputacin objetiva si se adelanta su produccin. Por Ej. si a dispara sobre B, que antes haba injerida una dosis mortal de veneno, y le provoca la muerte. No es objetivamente imputable el resultado producto de una accin que pone en peligro a un 3ro con consentimiento de este. Por Ej. el acompaante que incita al conductor a que valla a velocidad excesiva porque quiere llegar a tiempo a una cita y por la conduccin imprudente se produce una accidente y muere el acompaante.

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 No es objetivamente imputable el resultado producto de una accin que coopere en la autopuesta dolosa en peligro de un 3ro. Por Ej. A entrega a B para su propio consumo herona, cuya peligrosidad tienen en claro ambos, B se inyecta la sustancia y muere. No es objetivamente imputable el resultado que queda fuera de la esfera de proteccin de la norma. Por Ej. el conductor de un automvil que imprudentemente atropello a un peatn, causndole la muerte, no es imputable por la muerte de la madre (causada por un infarto) del peatn al enterarse de la muerte de su hijo.

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II-tipo subjetivo: hay 2 clases de conductas lesivas de los bienes jurdicos, segn la actitud subjetiva que asuma el sujeto ante el bien jurdico y la direccin que le de a su voluntad: Tipos dolosos: aqu el sujeto es plenamente consciente que su actuar lesiona al bien jurdico, y quiere lesionarlo, es decir que coincide lo conocido y lo querido. La voluntad se dirige contra la norma que prohbe daar al bien jurdico Tipo culposos: el agente no pretende lesionar el bien jurdico, pero su conducta descuidada produce su afectacin; es decir conoce el bien jurdico, pero no quiere lesionarlo, pero descuidadamente infringe una norma de cuidado. Los tipos dolosos son mas grave que los culposos, lo cual se ve en la intensidad de la pena que tiene cada uno. La mayora de los delitos de la parte especial del CP son tipos dolosos, pues el dolo es el elemento subjetivo por excelencia que esta implcito en todos lo delitos, en cambio los tipos culposos son la excepcin, ya que son menos numerosas las conductas descriptas en el CP que expresamente contienen esa exigencia subjetiva. a) El dolo. Concepto. Teoras tradicionales sobre el dolo: el concepto de dolo y su contenido estn ligados a su ubicacin sistemtica dentro del delito. Hasta la aparicin del finalismo este se encontraba en la culpabilidad; luego paso a travs de la accin al tipo, para constituir su aspecto subjetivo, como se concibe hoy en da. Sistema causalista: adoptaba el concepto romano de dolo malo, que estaba compuesto por la intencin de realizar el hecho y el conocimiento que era ilcito; porque no consista en la simple intencin, sino que era querer algo que se sabe malo o ilcito. Frank: produce un desmembramiento del concepto de dolo, al advertir que hay casos en que aunque existe dolo, se provocaba un error en las circunstancias de hecho que eliminaban la conciencia de antijuricidad, y tambin haba caso en que haba dolo pero al haber una causa de justificacin s eliminaba la culpabilidad; por eso, piensa que el dolo es solo un elemento de la culpabilidad y no una de sus especies. Por eso ahora en la culpabilidad lo decisivo ser el juicio de reprobabilidad, que se har entre los elementos de la culpabilidad entre los cuales se encuentra el dolo. Welzel: pasa el dolo de la culpabilidad al tipo de injusto, llegando a un concepto de dolo natural, que consista en conocer y querer la realizacin del hecho tpico. Sistema moderno: empieza la construccin del Derecho penal orientado a fines y a valoraciones poltico criminales, donde el carcter doloso culposo, depender si se viola una norma prohibitiva, caso en el que el tipo ser doloso; o de cuidado, caso en el que el tipo ser culposo. El Art. 175, inc. 1 CP castiga al que encontrare perdida una cosa que no le pertenezca y se apropiare de ella sin observar las prescripciones del CC, como dar aviso a la autoridad. Por Ej. imaginemos que pedro realiza esa conducta desconociendo que es ilcita, la cual es bastante verosmil. Si se analiza este caso de acuerdo al sistema causalista, habra que negar el carcter doloso de la conducta, porque el autor no tenia la intencin de apoderarse de la cosa perdida (1er elemento del dolo), pero al desconocer su ilicitud faltara al 2do. Por el contrario, si se resuelve segn el sistema moderno habra que decir que la conducta es dolosa, porque basta con la intencin de apropiarse la cosa perdida (dolo natural). Sin embargo, al bordar el anlisis desde la culpabilidad habra que negar su exigencia, porque el sujeto desconoce la ilicitud del hecho que realiza, lo que lo convierte en inculpable Funcionalismo radical o sistemtico de Jakobs: redefine al dolo sobre la base del elemento cognitivo, porque lo decisivo ser la representacin y no la voluntad, por eso del dolo eventual es convertido en un dolo de peligro para el que basta que el autor haya obrado con conciencia de la peligrosidad de la accin en si misma, aunque no acepte sus consecuencias, con lo cual se prescinde de la voluntad. De este modo elimina la culpa conciente, porque queda reducida al inconsciente, y solo se de en el caso de error evitable. Elementos: dentro de la escuela clsica se desarrollan teoras para explicar el contenido del dolo teniendo en cuenta o dando prioridad o al conocimiento o a la voluntad: Carrara: prioriza la voluntad, por es define al dolo como la intencin de cometer un acto que se conoce contrario a la ley. Von Liszt: prioriza al conocimiento, por eso define al dolo como conocimiento e todas las circunstancias de hecho correspondiente a la definicin legal, que acompaa a la actuacin voluntaria. Entre estas teoras haba una complementacin porque si bien daban relevancia a un elemento no olvidaban al otro.

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 Beling: sostena en su teora del asentimiento que lo importante era la actitud del sujeto frente a la representacin, que iba desde la intencin directa de la voluntad de causar el resultado previsto, hasta el consentimiento prestado a un resultado que se prev solo probable. Nez: concepta al dolo como la intencin de cometer el delito a indiferencia de cometerlo frente a su representacin como probable. En conclusin, el dolo consiste en el conocimiento y la voluntad de realizacin del tipo penal. Es decir que el autor debe saber que realiza el hecho, qu hecho realiza, y la circunstancias que lo rodean, y adems debe querer realizarlo. Clases: los elementos cognitivo y volitivo del dolo se pueden dar con distintas intensidades, la combinacin de ellos nos permite diferenciar 3 clases de dolo: Directo e indirecto: mediante la teora del asentimiento, todo aquello que el autor se representa y no lo detiene en su accin, debe cargarse a ttulo de dolo. Pero existe la posibilidad de distinguir entre las consecuencias que constituyen el fin que el autor se ha propuesto y aquellas otras que, sin formar parte de su propsito, las acepta como necesarias o posibles. Las primeras corresponden al dolo directo, las segundas al dolo indirecto. Es decir que el dolo directo se da cuando la accin o el resultado tpico constituyen el objetivo perseguido por el sujeto (quiere matar a otro y lo mata). En cambio el dolo indirecto abarca los resultados no queridos directamente por el autor, pero que aparecen unidos de modo necesario e ineludible al resultado comprendido en la intencin del sujeto (quien coloca una bomba en un avin en la que iba su to para cobrar el seguro de vida de este, y provoca tambin la muerte de los otros pasajeros y la destruccin de la aeronave, que no son consecuencias buscadas por el autor, pero estn ligadas al efecto querido). Eventual: quien realiza la conducta conoce que probablemente se produzca el resultado tpico y no deja de actuar por ello. Es el escaln ms bajo de la culpabilidad dolosa. La teora del asentimiento resuelve la cuestin exigiendo como requisito la previsin de la posibilidad del resultado y su asentimiento. No habr responsabilidad dolosa sin que un resultado haya sido previsto en el momento de la accin, por menos como posible. Pero esto no es suficiente. Se requiere adems que se lo haya consentido. Esta clase de dolo no debe confundirse con la posibilidad representativa del resultado, constitutiva de la culpa, la posibilidad de representacin de un resultado que no solamente no se acepta, -no hay consentimiento-, sino que se rechaza. Este segundo supuesto constitutivo de la llamada culpa con representacin o imprudencia conciente, se caracteriza porque el autor habra detenido su accin si hubiese credo que el resultado iba a producirse. En cambio, en el dolo eventual, de haberse representado como cierto el resultado previsto como posible, ello no habra hecho desistir al autor de su acto. Dispuesto a realizar una accin delictuosa, el autor ha de decidirse por elegir entre la produccin del resultado que se le representa como posible y el desistimiento de su accin. b) Elementos subjetivos del tipos distintos del dolo: pese a que el dolo es el ncleo del tipo subjetivo, varios tipos delictivos de la parte especial del CP, contienen la expresa exigencia de ciertos contenidos especiales de ndole subjetiva diferentes del dolo, los que son llamados elementos sujetivos del tipo o del injusto; que son los que suponen en el autor un determinado propsito o intencin, motivacin o impulso que se suman al dolo. Por Ej. . en nuestro CP, el tipo secuestro extorsivo del Art. 170 exige que su autor obre con el propsito d sacar rescate. Es decir que elementos requieren que adems que el autor haya querido la realizacin del tipo, halla perseguido con ello una finalidad ulterior. c) Elementos normativos: en algunos tipos encontramos adems de los elementos descriptivos, que hacen al ncleo del tipo (matare), elementos valorativos, que no son perceptibles por medio de los sentidos y solo se pueden captar por un acto de valoracin, que requiere un conocimiento paralelo en la esfera de lo legal. segn la naturaleza de la valoracin, podemos distinguir entre: 1- Valoraciones jurdicas: conceptos jurdicos dentro de los que podemos distinguir: Valoraciones de ndole jurdica que adelantan sistemticamente la antijuridicidad del hecho al momento de examinar la tipicidad y no admiten causas de justificacin: ilegtimamente (Art. 162), ilegalmente (Art. 141), indebidamente (Art. 143), etc. Valoraciones sobre determinadas cuestiones jurdicas que no deciden abre la antijuridicidad del hecho, razn por la que es posible la subsistencia de la tipicidad penal, pese a que pueden concurrir causas de justificacin. Por Ej. Cheque (Art. 175), instrumentos pblicos y privados (Art. 292). 2- Valoraciones culturales: son elementos con significacin cultural como la exigencia de que la mujer victima del estupro, tipo ya derogado, sea honesta; o el carcter pornogrfico de las imgenes

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como material o espectculos mencionados en el tipo del Art. 128: Ser reprimido con prisin de quince das a un ao, el que publicare, fabricare o reprodujere libros, escritos, imgenes y objetos obscenos y el que los expusiere, distribuyere o hiciere circular. 3- Valoraciones cientficas: algunos tipos requieren juicios de ndole cientfica por parte de profesionales de la salud, como la determinacin de que la lesin produjo debilitacin permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o de una dificultad permanente de la palabra (Art. 90); o tambin por Ej. la evolucin de que la violacin causo un grave dao para la salud fsica o mental de la victima (Art. 119 a).

2- FALTA DE TIPO: a) Atipicidad: es la falta de adecuacin del hecho concreto a la descripcin abstracta contenida en el tipo penal, que excluye su delictuosidad penal, aunque pueda quedar subsistente su ilicitud, y la correspondiente responsabilidad civil resarcitoria. La ausencia de cualquiera de los elementos del tipo objetivo supone la atipicidad: Cuando la conducta realizada no coincide con la accin descripta en el ncleo del tipo; cuando no se produce el resultado que este requiere; o cuando a pesar de la existencia del comportamiento exterior y del resultado tpico, no se comprueba el nexo causal ente ambos o no se puede atribuir objetivamente el resultado a la actuacin del sujeto. Por falta de sujeto activo. Por falta de sujeto pasivo o de objeto. Por falta de circunstancias temporales o espaciales Por carencia de medio (fuerza en la cosas o violencia fsica en las personas) Tambin hay ausencia de tipicidad, cuando se dan defectos en el tipo subjetivo, como: Por error de tipo, que se puede dar en cualquiera de los elementos del tipo objetivo. Al faltar el dolo no hay tipicidad dolosa, pero puede subsistir la responsabilidad penal si hay tipo culposo y la conducta del sujeto se adecua a este. Por ausencia de elementos subjetivos del tipo distinto del dolo; es decir cuando faltan los elementos subjetivos que el tipo exige adems del dolo como a intencin de cobrar rescate en el tipo de secuestro. b) Evolucin de la teora del error: inicialmente se hablaba de error de hecho, como categora opuesta al error de Derecho, que no eximia de responsabilidad penal, ya que no se adverta que en los tipos haba, adems de los elementos fcticos- componentes normativos. En un segundo momento se distingua entre el error de hecho; error de Derecho extrapenal que era el que recaa sobre una ley distinta a la ley penal y que le servia de fundamento a esta; y de error de Derecho penal; los 2 primeros excusaban de responsabilidad penal, no el 3ro. En el sistema moderno la distincin es error de tipo y error de prohibicin. Cuando el autor desconoce o conoce equivocadamente la realizacin de alguno de los elementos del tipo injusto (sean elementos descriptivos o normativos) nos encontramos ante un error de tipo, que funciona como excluyente del dolo ubicado en el tipo subjetivo. Este es distinto al error de prohibicin, que se refiere a la conciencia de antijuridicidad y elimina la culpabilidad, por eso se encuentra all. c) El error sobre las circunstancias del tipo objetivo: el reverso del dolo es el error o ignorancia de hecho no imputable, que esta previsto como eximente de la punibilidad en el Art. 34 inc.1 del CP: No son punibles: 1) el que no haya podido en el momento del hecho, ya sea por insuficiencia de sus facultades, por alteraciones morbosas de las mismas o por su estado de inconsciencia, error o ignorancia de hecho no imputable, comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones. En caso de enajenacin, el tribunal podr ordenar la reclusin del agente en un manicomio, del que no saldr sino por resolucin judicial, con audiencia del ministerio pblico y previo dictamen de peritos que declaren desaparecido el peligro de que el enfermo se dae a si mismo o a los dems. En los dems casos en que se absolviere a un procesado por las causales del presente inciso, el tribunal ordenara la reclusin del mismo en un establecimiento adecuado hasta que se comprobase la desaparicin de las condiciones que le hicieren peligroso... Es por eso que tanto el falso conocimiento (error), como la falta de conocimiento (ignorancia) excluyen el elemento intelectual o cognitivo del dolo, es decir, la comprensin de la criminalidad del acto, entendida como la criminalidad del hecho y sus caracteres constitutivos.

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El dolo para caracterizar la imputabilidad nicamente exige que el autor haya podido comprender la criminalidad del acto real, verdadera y efectivamente, lo que abarca tanto a los elementos descriptivos del tipo que pueden captarse por los sentidos como a los elementos normativos o valorativos que a este se refieren. Un error de tipo sobre un elemento descriptivo u objetivo, seria el cazador que dispara creyendo que esta matando un oso y resulta que lo hace contra otro cazador que indebidamente se ha desplazado de su puesto. El autor del disparo desconoce que este ha recado sobre una persona, elemento descriptivo del tipo del Art. 79; por eso su error impide considerar que ha querido matar a otro, con lo que se elimina el dolo del homicidio simple. Un error de tipo sobre un elemento normativo se da cuando en el delito de evasin fiscal el sujeto desconoce que le corresponde el deber de tributar por la donacin de un departamento que recibe de su padre. Porque recaen sobre elementos accidentales del tipo, no se consideran eximentes del dolo los supuestos de error in objecto y error in persona, como as tambin los de error sobre el nexo causal: aberratio ictus y dolos generales. El error in objeto y error in persona, no se consideran excluyentes del dolo porque recaen en elementos accidentales del tipo, as por Ej. que el autor haya querido apoderarse del saco de Juan y lo haya hecho pero sobre el de diego; o que queriendo matar a marcos, se haya confundido de victima y haya muerto a Mario; en ambos casos hay un nico delito doloso realizado de hurto y homicidio respectivamente. De igual modo los errores sobre el nexo causal son accidentales, y por ello tampoco excluyen al dolo; as por Ej. cuando el autor previo el resultado como producto de su accin segn una determinada manera de actuar (mecanismo causal), pero el resultado se produjo por una forma diferente, aunque tambin por su accin. Dentro de los errores sobre el nexo causal encontramos la aberratio ictus (error en el golpe) en el que el curso causal previsto por el autor se produce por una mecnica no esperada, por lo que el resultado querido se produce, pero sobre una persona distinta a la que diriga su accionar el autor. Por Ej. santiago quiere matar a Luis disparndole con un revolver, pero el proyectil se desva de direccin, roza un poste e impacta contra un peatn, causndole la muerte. Otro tipo de error del nexo causal es el dolos generales en el que el procedimiento causal es puesto voluntariamente por el autor, aunque sin conocer que este ha sido el mecanismo que produjo el resultado propuesto. Por Ej. el que queriendo matar a otro, le dispara y creyndolo muerto, cuando solo estaba lesionado y desmayado, lo arroja al ri para ocultar el cadver, muriendo ahogado. d) el error de tipo: existe una sola clase de error excluyente del dolo, (si este queda en la construccin compleja del tipo, en el tipo subjetivo) el error de tipo. Modalidades: si el error de tipo cae sobre un elemento del tipo bsico, la tipicidad desaparece, por Ej.: el autor cree que la cosa de la que se apodera no es de un 3ro, sino que es suya; pero si cae sobre una circunstancia agravante o atenuante del tipo calificado, el error solo es accidental, por Ej. el sujeto que aunque quiere matar a otro, no sabe que la victima es su padre, lo que solo excluye el tipo del parricidio, pero no el de homicidio simple. Consecuencias: no cualquier error que afecte los elementos del tipo objetivo producir la eximicion total de responsabilidad penal, que borra el dolo y la culpa, solo lo har el error que sea esencial e invencible. El error esencial vencible solo puede excluir el dolo pero no elimina la culpa, por lo que queda parte de responsabilidad penal si el delito admite la forma culposa y la conducta en examen se adecua a ese tipo. Un error ser invencible cuando no hubiera podido evitarlo una persona cuidadosa y diligente en las mismas circunstancias que rodearon la conducta del autor. Error sobre los elementos normativos y normas penales en blanco: tambin es error de tipo el que recae sobre valoraciones jurdicas, culturales o cientficas. as si se trata de tipos que contienen elementos normativos jurdicos, que no adelantan una valoracin sobre la antijuridicidad del hecho, sino que remiten a disposiciones prescritivas extrapenales (leyes penales en blanco), el falso conocimiento o el desconocimiento de esta normativa puede dar lugar a errores de tipo. El error sobre los elementos accidentales: este no excluye el dolo ni la culpa, porque no afecta el conocimiento del hecho y sus caracteres constitutivos que fundamentan el tipo y la antijuridicidad (elementos valorativos y descriptivos). (ver error in objeto, in persona y en el nexo causal)

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El error de tipo impide al autor comprender la criminalidad del acto porque excluye el fin de cometer un delito determinado, es decir perteneciente a un tipo en particular; en cambio el error de prohibicin, aunque tambin incompatible con la comprensin de la criminalidad, no elimina el fin de realizar la conducta descripta en el tipo. e) el error sobre los supuestos objetivos de una causa de justificacin y su relacin con los elementos negativos del tipo: (falta)

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BOLILLA N 9: EL TIPO OMISIVO 1- CRITERIOS DE DISTINCION ENTRE ACCION Y OMISION. SU CONCEPTO NATURAL O NORMATIVO: La accin en sentido amplio comprende 2 modalidades por las que puede manifestarse: expresada positivamente como un hacer, que se llama accin en sentido estricto; y expresada negativamente, como un no hacer, que se denomina omisin. Las distintas formas que puede tomar la accin en sentido amplio a dado lugar a la elaboracin de 2 teoras opuestas, ya que una la resuelve en el plano normativo y otra en el plano natural u ontolgico. Esta ultima tesitura coincidente con la concepcin natural de la accin, pretendi descubrir la sustancia ontica de cada una de las modalidades de la accin (accin y omisin) para poder caracterizarlas y distinguirlas, y lo 1ro que sostuvo esta posicin basndose en que el derecho penal debe estar fundado en el hecho cometido y no en las condiciones personales del autor, es que la omisin no puede ser una simple creacin del derecho, principio que se afirmara si se sita a la accin en el plano normativo. La concepcin natural, para distinguir entre una modalidad y otra identifico a la accin con actividad, y a la omisin le atribuyo una sustancia factica opuesta, es decir una inactividad, una no realizacin de algo. La pretensin de distinguir accin y omisin desde una visin estrictamente naturalista no es correcta, porque no podemos identificar comisin o accin con actividad y omisin con pasividad, porque una omisin puede implicar una actividad muy intensa por parte del autor y tambin una accin puede ser realizada omitiendo. Por eso coincidimos con Mezger cuando sostiene que omitir no implica no hacer nada, sino no hacer algo que el derecho esperada y exiga que se hiciese. Vemos entonces que no es posible aceptar el concepto natural de omisin, ya que tanto accin como omisin no pueden captarse sino a travs de una instancia valorativa, ya que solo es posible distinguir entre una y otra mediante la normativa. Desde la concepcin normativa, se distingue entre accin y omisin partiendo de la teora desarrollada por Binding quien sostiene que la naturaleza prescriptiva o prohibitiva de la norma se extrae de la conducta que la viola, pues la ley solo se limita a mencionar cual es el comportamiento que debe ser penado. Por eso la norma tendr siempre un sentido inverso al texto legal: si la ley sanciona un hacer algo (matar a otro) es que la norma es prohibitiva (no mataras a otro) ; si la ley castiga un no hacer algo (omitir auxilio) es porque la norma mandaba a hacer algo, es decir es prescriptiva (prestaras auxilio). Segn esto, los tipos de omisin sern aquellos en los que la norma ordenaba hacer algo, y los de comisin o accin, aquellos en los que la norma prohiba hacer algo. En conclusin: La accin y la omisin no dependen de que la conducta del sujeto haya expresado actividad o inactividad. Los tipos de comisin se distinguen de los de omisin segn que la norma prohba desarrollar determinada conducta o que ordene cumplirla. Estas normas se encuentran tcitamente contenidas en la ley, y lgicamente, la preceden. Su carcter prohibitivo o normativo, se infiere invirtiendo el sentido de las conductas descriptas en los tipos delictivos que respectivamente la incriminan. 2- CLASES DE OMISION: los tipos de comisin pueden ser de pura actividad o de resultado; en los 1ros se requiere la realizacin de la conducta prohibida (por ej. violacin de domicilio), en cambio en los 2dos es necesario que la accin provoque una modificacin en el mundo externo (por ej. en la extorsin es necesario que el autor obtenga que la victima le entregue la cosa, el dinero o el documento exigido) Del mismo modo los tipos de omisin pueden ser tambin de conducta o de pura actividad y de resultado; pero como en estos la norma prescribe hacer algo ( a diferencia de los de comisin en los que prohbe hacer algo) en los 1ros la norma manda a desarrollar cierta conducta; en cambio en los 2dos se requiere que adems de desarrollarse la conducta ordenada, se evite con ella un resultado lesivo para el bien jurdico protegido. Los 1ros reciben el nombre de delitos de omisin propia (o de simple omisin); y los 2dos se llaman delitos de omisin impropia (o comisin por omisin)

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omisin simple: en los delitos de omisin es necesario calificar al sujeto activo del delito, para referir la omisin a la observancia de ciertas obligaciones a su cargo, o bien definir la situacin tpica en que se impone, a todos, cumplir una determinada conducta o bien ambas. Tambin es necesario que se describa apropiadamente cual es la conducta ordenada y que se compruebe que el sujeto haya podido realizarlo. Por eso los tipos que estructuran el tipo de omisin simple son: A. La situacin tpica generadora del deber de obrar B. La no realizacin de la accin ordenada C. El poder factico para realizar lo ordenado (capacidad de obrar) A- La situacin Tpica generadora del deber de obrar: ella se encuentra claramente ejemplificada en el art. 108 del CP denominado omisin de auxilio, que multa al que encontrando perdido o desamparado a un menor de 10 aos o a una persona herida o invalida o amenazada de un peligro cualquiera, omitiere prestarle auxilio necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal o no diere aviso inmediatamente a la autoridad. Como vemos la ley no impone el deber de ayudar a todo sujeto que enfrente una necesidad, sino que ha determinado cual es la situacin que hace nacer esa obligacin de auxilio; y frente a esa situacin de necesidad, la ley impone el deber de auxilio, siempre que se encuentre con el necesitado y que pueda asistirlo sin correr riesgos. B- La no realizacin de la conducta ordenada: la ley indica el comportamiento que debe observar quien se halle ante tal situacin, como la de prestar auxilio; por eso se cometer omisin cuando no se desarrolle la conducta debida. C- El poder factico para realizar lo ordenado: adems es necesario que el autor del delito haya tenido capacidad de hecho para realizar la conducta, que se denomina capacidad de obrar, y no la haya realizado. 3- LA OMISION IMPROPIA: los tipos comisivos o de accin tambin pueden producirse por omisin, cuando el autor del delito no hace lo necesario para preservar el bien jurdico protegido; en estos casos la atribucin del resultado a la omisin de impedirlo proviene de la propia ley penal que expresamente incrimina el incumplimiento del deber de resguardo, por eso se dice que se trata de tipos de comisin por omisin (art. 143 inc. 146 CP). La omisin impropia considerada una subespecie del tipo de omisin, debe reunir los mismos elementos que este; pero sobre el 1er elemento que es la situacin tpica generadora del deber de obrar, omisin impropia no regulada expresamente, presenta como diferencia que la ley no se refiere especficamente a este elemento ya que se limita a describir la acusacin del resultado, por eso solo menciona al bien jurdico protegido, el peligro del que se protege y el resto debe completarse conforme a sentido. Adems se exige que el sujeto activo del delito ocupe lo que se denomina posicin de garante y tambin tenga capacidad no para obrar sino para evitar el resultado. A- La posicin de garante: tambin llamada obligacin de resguardo, puede provenir de 3 fuentes: 1- la ley: en casos en que la obligacin se le impone individualizadamente porque proviene de una particular relacin o situacin que vincula a una persona con el bien jurdico que demanda resguardo, por ej. las obligaciones de resguardo que derivan de la patria potestad, relaciones de familia, tutela y cratela, matrimonio, funciones publicas, etc. Estas disposiciones legales generadores del deber de resguardo no se encuentran en las normas penales, sino en las otras normas del derecho. 2- el contrato: el que genera una relacin contractual por la que la gente asume particularizadamente ciertas obligaciones de las que depende la preservacin del bien jurdico, por ej. la enfermera que omite suministrar la medicacin a un enfermo grave comete un delito de omisin impropia. Con el termino contrato se alude a un acuerdo de voluntades, sea explicito o tcito, lo que importa es que el sujeto inequvocamente haya despertado en otros la expectativa de que procurara evitar determinado peligro, y que de su incumplimiento se derivo el dao. 3- La conducta precedente: supone que por un acto inocente o culposo, el agente ha creado la situacin de riesgo para el bien jurdico; por ej. cuando culposamente se embiste a un peatn con un auto, este hecho hace nacer una obligacin de resguardo, que si no es observado produce que se le imputen a titulo doloso, las consecuencias mortales o lesivas que se provocaron. Al contrario quien solo ha encontrado a una persona necesitada sin haber provocado el riesgo, y no le presta auxilio, no pueden atribursele los resultados mortales o lesivos que se pueden producir, pero si incurre en omisin simple.

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4- LA CAUSALIDAD DE LA OMISION. LA IMPUTACION OBJETIVA: la omisin propia y la omisin impropia tambin se distinguen en la capacidad de obrar, ya que en esta ultima se exige adems al agente que efectivamente impida la lesin del bien que debe preservar. Adems es imposible pretender en la omisin una certeza absoluta respecto de su causalidad, ya que no se refiere a un suceso real sino meramente posible que escapa a todo calculo seguro. Mientras en los delitos de comisin, frente a la prohibicin de hacer algo, se mide la creacin o aumento significativo de un riesgo no permitido, en los delitos de comisin por omisin, que imponen evitar el resultado, se mide el impacto derivado del incumplimiento del deber de actuar para disminuir el riesgo de dao. Adems el deber de prevencin de daos que pesa sobre los encargados de vigilancia o cuidado de ciertos bienes jurdicos ha sido medido incluyendo la nocin de riesgo permitido. Por eso no se puede imputar objetivamente un resultado, aun cuando fuera materialmente previsible y evitable en aquellos casos en los que las medidas de cautela que buscan proteger el peligro daan otros aspectos importantes del objeto de tutela, o del medio en el que deben desenvolverse.

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BOLILLA N 10: EL TIPO CULPOSO-LA PRETERINTENCIONALIDAD 1- EL TIPO CULPOSO: realizar un tipo penal significa que el autor lleva a cabo en el mundo una conducta que coincide objetiva y subjetivamente, con la descripta en alguno de los tipos de la parte especial del CP, en conjuncin eventualmente con el tipo de la parte general, que lo complementa. La realizacin tpica, es decir, las conductas que puede llevar adelante una persona son el dolo y la culpa; la 1ra consiste en la intencin mas o menos perfecta de llevar a cabo una accin; y la 2da tiene como caracterstica esencial ni la intencin, sino la violacin a un deber jurdico de cuidado. Nuestro sistema legislativo tiene sentado en los art. 84 y 94 del CP los delitos culposos, que tienen como elementos constitutivos adems de la violacin o infraccin al deber de cuidado la llamada imputacin objetiva de resultado y el resultado propiamente dicho. La imputacin objetiva de resultado, determina que dad un hecho que modifique el mundo externo lo 1ro que debemos hacer determinar si cumple objetivamente con los requisitos del tipo. El 3er elemento constitutivo de los delitos culposos es el resultado, ya que por la sola imprudencia o negligencia no se comete el delito sino que hace falta que se de un resultado. Existen 2 formas bsicas de regular el delito culposo en un CP: o bien se prescribe a travs de una clusula de la parte general que cada delito doloso puede ser a su ves cometido culposamente (sistema del crimen culpae o numerus apertus), o bien se establecen especficamente en la parte especial determinados tipos penales culposos (sistema del crimina culposa o de numerus clausus). Nuestro CP participa de este ultimo sistema, y segn el principio de legalidad, solo sern tpicamente culposos en nuestro derecho penal aquellas conductas que se adecuen a los tipos penales de la parte especial del CP o de sus leyes complementarias que expresamente amenacen con pena supuestos de hecho culposos. Nuestro CP prev la figura del delito culposo en el art. 84, ya que entiende la doctrina que este articulo marca las pautas de lo que va a ser la legislacin para todos estos tipos de delitos en el cdigo, ya que el delito culposo es un delito cerrado por eso solo sern los que el derecho marca porque sino se estara violando el principio de legalidad. 2- TIPICIDAD CONGLOBANTE: principio de confianza y nexo de determinacin. Insignificancia, cumplimiento de un deber jurdico. La teora de la tipicidad conglobante de zaffaroni: dice que la norma jurdica y el correspondiente bien jurdico no pertenecen al tipo, sino que estn antepuestos a los tipos penales. Sin embargo pueden ocurrir que ciertas actividades que siendo tpicas no resulten antinormativas y no afecten bienes jurdicos. Esto ocurre: Cuando la conducta tpica esta ordenada por otra norma. Cuando la conducta tpica esta favorecida por otras normas. Cuando la conducta tpica esta fuera del poder represivo del estado. Cuando la actividad afecta insignificativamente el bien jurdico. La tipicidad penal requiere agregar a la tipicidad conglobante, es decir, considerar ese acto a la luz de todo el ordenamiento jurdico, porque este presupone coherencia. Una vez afirmada la presencia del espacio problemtico (mediante la funcin sistemtica) ser necesario determinar si lo abarcado por este constituye un conflicto (funcin conglobante). Pero para este 2do paso no basta con la consideracin aislada del tipo, sino que debemos valernos de la misma formula legal considerada ahora como parte de todo el conjunto orgnico normativo (el ordenamiento jurdico) es decir conglobada, mediante el tipo conglobante, que es el conjunto de elementos del tipo objetivo que tomamos en cuanta para afirmar la conflictividad. De este modo, la tipicidad legal requiere comprobar la tipicidad legal del acto y la conglobante. Si la tipicidad conglobante afecta o no al bien jurdico segn todo el ordenamiento jurdico y ver si ese comportamiento esta ordenado o favorecido por una norma o si la misma norma prohibitiva esta limitada por otra que lo inscribe al imperio del estado o si existe afeccin irrelevante al bien jurdico. Esta teora ha sido criticada, pues confunde tipicidad con antijuridicidad. As las causas de justificacin se vuelven casos de atipicidad. 3- MODALIDADES SUBJETIVAS: Clases de culpa: tradicionalmente se distingue entre culpa conciente y culpa inconciente, pero tal diferenciacin no tienen fundamentacin ni importancia practica, ya que no hay imprudencia conciente, porque dolo es conocimiento y culpa desconocimiento, por eso toda culpa es culpa inconciente. Adems el legislador prev para la culpa conciente como para la inconciente la misma pena; pero la distincin adquiere sentido cuando con ella se busca diferenciar entre la forma general del dolo, el

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dolo eventual, y la mas exigente de la culpa, la conciente, lo que significa que tal distincin determinar, por donde pasa la diferencia entre dolo y culpa. Esta determinacin es importante para la practica porque el legislador o bien asigna una pena menor a la conducta culposa en relacin a la dolosa, o bien solo atribuye pena a la conducta dolosa. Por eso al ser la culpa inconciente, podemos encontrar dos modalidades de ella: a- con representacin (o conciente): cuando el sujeto pese a representarse el resultado tpicamente antijurdico, confa en que este no se producir y por eso acta; por ej. manejar a excesiva velocidad. Hay que diferenciar este tipo culposo del dolo eventual, ya que en el 1ro el sujeto que encuadro su conducta en una imprudencia o en una negligencia, en su intelecto sabe que puede causar el resultado contrario a derecho, pero cree que por su conocimiento de la materia o por su pericia, ese evento no ocurrir; en cambio en el dolo eventual sabe que puede ocurrir y no le importa que as sea. b- Sin representacin: cuando el sujeto pese a cumplir con el tipo objetivo no se representa el resultado, no piensa lo que va a pasar. Formas de culpa: determinadas en el art. 84 del CP: Imprudencia: consiste en el comportamiento temerario o arriesgado; por ej. practicar tiro en el fondo de la casi sin tener una pared medianera y apuntando hacia donde pasa gente; o el chofer de colectivo que abre la puerta antes de frenar y cae un pasajero. Negligencia: es el descuido, es la falta de precaucin o la indiferencia por el acto que se realiza. Cuanta mas precauciones se exige, mas grave es la negligencia si no se toman las medidas necesarias, porque no es lo mismo por ej. transportar fardos de pastos que sustancias explosivas. Impericia en el arte o profesin: cuando una persona que debera tener ciertos conocimientos sobre la profesin que realiza o el arte que lleva a cabo falla en cuestiones elementales, ya sea por falta de conocimiento o por haber negligencia o imprudencia. Inobservancia de las reglamentaciones, ordenanzas y debers a su cargo: cuando por negligencia una conducta puede ser antirreglamentaria y en contra de los deberes. 4- CAUSAS DE ATIPICIDAD DE LOS DELITOS CULPOSOS: aqu se tiene en cuenta la teora de la impresicion, que sostiene que no va a ser punible cuando el hecho de acuerdo al deber de cuidado que tenemos todos no pudo ser previsto o si pudo ser previsto no pudo ser evitado; aqu aparece la teora de la imputacin objetiva. Estos casos eximen la responsabilidad penal, pero no la civil porque objetivamente el hecho ocurri. La teora de la imputacin objetiva no niega que para que haya tipicidad objetiva culposa sea necesario que el resultado sea previsible o que se viole una determinada norma o deber de cuidado, pero demuestra que esos elementos no son suficientes para conducir o concluir que una conducta sea adecuada objetivamente a un tipo culposo. El objetivo general de la teora de la imputacin objetiva es evitar la imputacin al autor de consecuencias puramente causales de su obra. En derecho penal es inaceptable porque viola el principio de culpabilidad, el principio cannico del versari in re illicita, segn el cual son imputables al autor todas las consecuencias aun las causales que se siguen a su accionar inicialmente peligroso o ilcito. Por ej. si A le dispara a B sin tener intencin de matarlo, y lo hiere en una pierna, y luego B muere carbonizado en el hospital a causa de un incendio, no podr imputarse a A este resultado, en relacin con su conducta concreta, ha sido puramente causal, la nica imputacin que correspondera a A en un caso as seria la de lesiones pero no la de homicidio. 5- DELITOS PRETERINTENCIONALES: se encuentran contemplados en nuestro CP en la parte especial, esos tienen como caracterstica que se produce el agravamiento de la pena impuesta por el tipo penal por el resultado. Por ej. si 2 personas pelean en la calle y una le pega al otro para golpearlo, y este cae y se golpea la cabeza con el cordn y muere. La persona quiso causar un dao en la salud pero no quera el resultado que se produjo, es decir la muerte que agrava el delito. El delito preterintencional tiene un elemento inicial doloso, porque hay intencin de causar el delito, y el resultado que sobreviene es culposo porque no se lo quera. En el art. 81 inc.1 del CP se prev la figura del homicidio preterintencional: cuando el sujeto tiene el propsito de causar un dao en el cuerpo o la salud (lesiones leves), pero el resultado que sobreviene, la muerte, es culposo, siempre que el medio utilizado no deba razonablemente haber

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ocasionado la muerte; los delitos preterintencionales, por ello estn constituidos por una combinacin de dolo y culpa.

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BOLILLA N 11: LA ANTIJURIDICIDAD 1- CONCEPTO DE ANTIJURIDICIDAD: con la denominacin antijuridicidad se designa la caracterstica del supuesto de hecho concreto que lo torna contradictorio con el ordenamiento jurdico en general, y especficamente con las normas jurdico penales. Como caracterstica del supuesto de hecho abstracto , la antijuridicidad general (contradiccin con el derecho) viene ya afirmada por la comprobacin de la tipicidad, mientras que la antijuridicidad especifica (penal) implica verificar si el supuesto es merecedor de pena; por eso la tipicidad es ratio essendi de la antijuridicidad Gral. y ratio cognoscendi de la antijuridicidad especifica. La funcin de la antijuridicidad penal o especifica no es separar lo autorizado de lo vedado, sino delimitar lo vedado merecedor de pena; esta se construye sobre el ordenamiento jurdico, por eso si una conducta esta autorizada por otro sector del derecho, ya no puede ser considerada como un ilcito penal. Por eso la existencia de antijuridicidad genrica es condicin necesaria, pero no suficiente para que exista ilcito penal; es necesario adems que concurra la antijuridicidad especifica. En sntesis no solo se trata de que un comportamiento este en general prohibido, sino que adems debe estar prohibido bajo pena para que constituya un ilcito penal. A- La antinormatividad: welzel fue quien desarrollo la teora de la antinormatividad que sostiene que la realizacin del tipo de una norma prohibitiva, es antinormativa, pero no siempre antijurdica, ya que el ordenamiento jurdico no solo se compone de normas (vg. prohibido matar, prohibido robar), sino que tambin esta conformado por preceptos permisivos que en ciertos casos, permiten la realizacin de la conducta tpica, por ej. la realizacin del tipo dar muerte a una persona en caso de legitima defensa. La interferencia de estos preceptos permisivos impide que la norma general se convierta en un deber jurdico concreto para el autor, porque en estos casos la realizacin del tipo es conforme al derecho. Por eso para esta teora, antijuridicidad es contradiccin de una realizacin tpica con el ordenamiento jurdico en su conjunto. B- Relaciones propuestas entre el tipo y antijuridicidad: existen distintas doctrinas sobre la vinculacin que existe entre el tipo y la antijuridicidad: 1- tipo valorativamente neutro con relacin a la antijuridicidad: para beling el tipo es puramente descriptivo y por eso con el nose puede determinar la antijuridicidad o ilicitud de la conducta; por eso hay acciones que se adecuan a un tipo pero que no son antijurdicas y tambin hay acciones antijurdicas que no se adecuan a un tipo, ya que el tipo y la antijuridicidad estn claramente separados. 2- el tipo como ratio cognoscendi de la anrijuridicidad: Meyer considera a la tipicidad como indicio de la antijuridicidad; porque ella seala su existencia como el humo al fuego. Welzel apoyndose en esta afirmacin dir desde el finalismo que el tipo agota la caracterizacin factica del hecho, por eso la afirmacin de la tipicidad expresa la contradiccin del hecho con la norma misma. Segn el finalismo el tipo es una figura conceptual que describe mediante conceptos formas posibles de conducta humana; la norma prohbe la realizacin de esta forma de conducta del hombre; pero si igual se realiza la conducta descripta en el tipo, esa conducta entra en contradiccin con la norma, es decir se produce la antinormatividad, lo que nos da un indicio de la antijuridicidad. Pero esto no comprueba la antijuridicidad porque el ordenamiento jurdico no se compone solo normas sino tambin de preceptos permisivos, que permiten en ciertos casos, la conducta tpica. Por eso para que se de completamente la antijuridicidad es necesario que la contradiccin con la norma y que no medie un precepto permisivo. 3- El tipo como ratio essendi de la antinormatividad: en este caso la antinjuridicidad se encuentra insita en el concepto de tipo, ya que el tipo jurdico-penal, es fundamento real y de validez ( ratio essendi) de la antijuridicidad, aunque siempre que la accin no aparezca justificada por una causa especial de exclusin del injusto. Si tal cosa ocurre la accin no es antijurdica a pesar de la tipicidad. C- Evolucin del concepto de antijuridicidad: no se puede indicar con precisin quien fue el 1ro en utilizar la voz antijuridicidad, aunque si se puede decir que Decianus fue quien formulo el concepto independiente del delito.

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Pero recin en 1867 fue formulado de manera tcnica por Ihering, pero desde el Angulo del derecho civil, separndolo a su ves del penal, como la mera contradiccin objetiva con el ordenamiento jurdico, de donde surge la nocin de antijuridicidad objetiva. El concepto de antijuridicidad paso al campo del derecho penal gracias a Von Liszt y a Beling quienes lo incorporan a la estructura del delito. Aqu la antinormatividad aparece como una accin punible que en realidad no lesiona la ley penal, ya que esta solo establece la sancin, sino que viola los mandatos y prohibiciones, es decir las normas, del ordenamiento jurdico que conceptualmente le proceden. a) antijuridicidad objetiva: es la contradiccin del mbito exterior del hecho acontecido con el ordenamiento jurdico. b) Antijuridicidad subjetiva: es la intencin contraria a la norma de determinacin dirigida al individuo, manifestada a travs del hecho externo. c) Antijuridicidad formal: la distincin nace con Von Lizt, que hay una dualidad antijurdica, ya que la reprobacin jurdica que recae sobre el acto, es doble. El acto de formalmente contrario al derecho, cuando infringe una norma establecida por el derecho e incorporada al ordenamiento jurdico. d) Antijuridicidad material: una accin u omisin es materialmente antijurdica cuando esa conducta es contraria a la sociedad, es decir a los bienes jurdicamente protegidos. La antijuridicidad material y formal pueden coincidir en un acto, pero tambin pueden discrepar. La lesin o puesta en riesgo de un bien jurdico, solo ser contraria materialmente a derecho, cuando contraiga los fines del ordenamiento jurdico que regulan la vida en sociedad. e) La teora del injusto personal (disvalor de la accin, disvalor del resultado): a partir de las criticas realizadas por el finalismo al concepto causal de accin, la doctrina distingue entre lesin o puesta en peligro de un bien jurdico (disvalor de resultado) y la accin desaprobada por el ordenamiento jurdico (disvalor de la accin). Para Welzel la antijuridicidad es siempre desaprobacin de un hecho referido a un autor determinado. Lo injusto es injusto de accin referido al autor, es injusto personal. Lo injusto no se agota a en la acusacin de un resultado (lesin del bien jurdico), desligada en su contenido de la persona del autor, sino que la accin es antijurdica solo como obra de un autor determinado; el fin que el autor asigno al hecho; el fin que el autor asigno al hecho, la actitud con que lo cometi, los deberes que lo obligaban a este respecto, todo esto determina de un modo decisivo lo injusto del hecho junto a la eventual lesin del bien jurdico. 2- EL BIEN JURIDICO COMO INTERES JURIDICAMENTE TUTELADO: el concepto de bien jurdico fue elaborado por la ilustracin; quien lo fundamento y formulo fue Feverbach. Este concepto he evolucionado siguiendo las distintas etapas; y su antecedente mas inmediato fue la doctrina de los llamados derechos subjetivos, que coloca en 1er plano a los derechos naturales del hombre y en el ente poltico es decir Estado, lo sita solo como razn de ser de su proteccin, es decir que se impone la razn de individuo, por encima de la del estado. Mas adelante los derechos subjetivos fueron remplazados por el bien jurdico, porque se entendi que antes que el derecho subjetivo se lesionaba el objeto sobre los que recaan estos derechos. Cuando se produce el movimiento codificador, se reivindica al derecho objetivo sobre el derecho subjetivo, imponindose as la razn de estado sobre la razn del individuo, y Alemania la escuela de Kiel, aprovechara esta situacin para promocionar la abolicin del bien jurdico. Pero con la 2da guerra mundial se vuelve al derecho natural para fundar ahora la dignidad de la persona como derecho esencial del hombre. Vemos as que la evolucin del bien jurdico no es ni mas ni menos que la historia de los Derechos Fundamentales, y esta a su ves es el devenir de los intereses vitales de la humanidad. Segn Creus son bienes jurdicamente protegidos aquellos que el derecho considera mas importantes para la subsistencia del hombre en sociedad, a los que aparecen mas fcilmente vulnerables a ciertos ataques. Son intereses vitales de la comunidad a los que el derecho penal otorga su proteccin, este no es un concepto esttico sino que dentro del marco de las finalidades constitucionales esta abierto al cambio social y a los progresos del conocimiento cientfico. Lo que le interesa al derecho penal de un bien para darle proteccin jurdica es su dimensin social, en la medida en que el dao a esta condicione las posibilidades de participacin del individuo en los sistemas sociales.

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a- Funciones: funcin limitadora: el bien jurdico tiene por objetivo primordial limitar desde antes la actividad del legislador impidiendo que dicte reglas que no tengan por objeto la proteccin de intereses vitales de la humanidad. El legislador no puede elaborar leyes penales que no protejan un verdadero bien jurdico o lo hagan de un modo excesivo o socialmente innecesario funcin sistemtica: el CP parte de los distintos bienes jurdicos protegidos por las distintas figuras delicticias. funcin de gua de interpretacin: una vez determinado el bien jurdico la interpretacin finalista que de el se hace permite excluir del tipo de conductas que no lo lesionan o ponen en peligro. funcin de criterio de medicin de la pena: la mayor o menor al bien jurdico, o la mayor o menor peligrosidad de su ataque influyen decisivamente en la gravedad del hecho. b- La adecuacin social: esta teora sostiene que las acciones ejecutadas con el cuidado debido y situadas dentro del marco de orden de la vida en comunidad, no pueden incluirse en ningn tipo delictivo, ni siquiera cuando lleven para los bienes protegido jurdico-penalmente. Esta teora fue creada por Welzel como critico a la concepcin naturalista causal de la accin y del bien jurdico, este consideraba que sin que los bienes se expongan es imposible que se desarrolle la vida social. En la actualidad se considera a esta teora un criterio interpretativo un poco inseguro al que solo debe acudirse en ltima instancia para restringir al tipo, de modo que en ellos solo se encuadre la conducta socialmente inadecuada. El uso de esta teora es adecuado despus del anlisis del tipo objetivo y del tipo subjetivo, en el tipo normativo en el que se analiza la afectacin del bien jurdico y se determina que si la conducta no supera el riesgo tolerado desde el punto de vista de la tipicidad es irrelevante. La adecuacin social excluye la antijuridicidad general. c- El principio de insignificancia: Este considera atpicas aquellas conductas que importan una afectacin insignificante del bien jurdico; y permite excluir as daos de poca importancia. Este principio parte de considerar bien jurdico penal a aquellos bienes jurdicos que tengan suficiente importancia social y necesidad de proteccin por el derecho penal. Tanto la adecuacin social como el principio de insignificancia se establecieron por la apertura que se produjo de las figuras penales, las que pasaron a comprender mas casos de los que en definitiva mantienen el orden y la moral publica o perjudican a un 3ro. Pero mientras la adecuacin social hace referencia a conductas que no elevan el riesgo tolerado respecto de los bienes jurdicos protegidos por la figura; el principio de insignificancia acepta la elevacin del riesgo pero solo de manera nfima, por eso la conducta aparece como ilcita pero no al punto de merecer una pena, es decir que es antijurdica generalmente, pero no especficamente. Uno y otro son criterios distintos destinados a desentraar el contenido sustancial del tipo, que la jurisprudencia de nuestros pas hace tiempo ha receptado. d- El obrar irrelevante y el obrar licito: El obrar irrelevante es aquel en donde el individuo realiza o deja de realizar una conducta facultativa no descripta en forma particular por el legislador; por ej. matar a un mosquito. (art. 19 CN -1ra parte) El obrar licito, es el sector de conducta que la ley ha descripto especficamente, y en atencin a una ponderacin de valores, la ha permitido expresamente, por ej. matar a una persona en legitima defensa (art. 19 CN- 2da parte). Normatividad Plano de irrelevancia Plano de relevancia Facultad (permiso en sentido dbil) prohibicin Obligacin (permiso en sentido fuerte) Naturaleza Hombre Sociedad Actuar y omitir Actuar u omitir

Genrica (unidad del ordenamiento jurdico)

objetiva subjetiva material

Modificacin del mundo exterior Conocimiento de la modificacin Lesin del bien jurdico

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formal Especifica (Derecho penal como ultima ratio) tipo como ratio cognoscendi

Contradiccin con el ordenamiento jurdico Lesin penalmente significativa de un bien jurdico Ley

Inexistencia de norma penal excepcional que autorice la conducta

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BOLILLA N12: CAUSA DE JUSTIFICACION 1- CAUSAS DE JUSTIFICACION EN GENERAL: a- Concepto: son situaciones de hecho y de derecho que excluyen en la antijuridicidad de un hecho tpico ; son permisos concedidos por la ley para cometer ciertas circunstancias de hecho penalmente tpico. Estas excepciones legales autorizan conductas que generalmente serian punibles porque afectan bienes jurdicos protegidos, pero no resultan antijurdicas porque el accionar del sujeto consiste en el ejercicio de un derecho (por ej. legitima defensa) , o en el cumplimiento de una obligacin (por ej. el deber de testificar, aunque se desacredite a otro). Las fuentes de las causas de justificacin son: La ley, porque solo ella puede declarar licitas ciertas acciones tpicas. La necesidad, porque es una determinada situacin episdica, reconocida por el derecho, lo que hace obrar al agente. Pero aunque la necesidad en si misma es fundamento de la justificacin, esta debe nacer de la ley, ya que sea que surja de una disposicin expresa o de la valoracin extrada de la totalidad del ordenamiento vigente. b- El sistema regla-excepcin: las reglas estn contenidas en las figuras delictivas y tambin sus excepciones, pero no solo en las leyes penales sino, en virtud de la unidad del derecho y de la unidad de lo ilcito, en todo el ordenamiento positivo, ya que lo justo y lo injusto resultan de la integridad del sistema. La tipicidad de un hecho implica en todos los casos, su antijuridicidad, ya que si esta justificado, desde el punto de vista del positivismo jurdico, objetivamente no ser ilcito borrndose su valor indiciario. c- Naturaleza: determinar la naturaleza de la justificacin depende de la posicin tomada respecto a la naturaleza de la antijuridicidad; y si esta consiste en el desvalor objetivo que el ordenamiento jurdico proyecto sobre una conducta que lesiona o pone en peligro el bien jurdicamente protegido; la justificacin deber concebirse tambin objetivamente pero de naturaleza positiva. d- Fundamento: en caso de conflicto entre 2 bienes jurdicos debe salvarse el mas importante para el derecho positivo, segn el ordenamiento jerrquico de las leyes establecido en nuestra Constitucin y el especial carcter relativo de los tipos. Si una accin es til para conservar un bien jurdico no puede, al mismo tiempo, contrariar las normas que tienen la misin de tutelarlo, pero esa conducta tiene un limite: que sea el medio adecuado para ello. Es difcil dar un fundamento comn a todas las causas de justificacin que son situaciones de excepcin; aunque se podra decir que todas pretenden la regulacin socialmente correcta de intereses que confluyen. e- Efectos: En el mbito penal: la impunidad del hecho suprime su aintijuridicidad. En el mbito civil: excluye la responsabilidad civil, salvo el enriquecimiento sin causa y el resarcimiento por razones de equidad. f- Diferencias con otras causas de exclusin de la pena: Imputabilidad e inculpabilidad: con causales estrictamente personales que excluyen la imputabilidad o la culpabilidad solo del sujeto cubierto por ellas. Anuncia de tipo: si un hecho no se adecua a un tipo penal, no es ilcito penal, pero puede ser un ilcito civil; en cambio si la accin esta justificada no constituye ilcito ni penal ni civil ya que es conforme a derecho. g- Algunas reflexiones sobre las justificantes: 1- Quien obra conforme a una norma jurdica acta legtimamente en virtud de la no contradiccin del ordenamiento jurdico. 2- No puede haber legitimidades contrapuestas 3- El acto justificado no puede causar responsabilidad penal ni civil 4- La justificacin debe ser de la misma naturaleza del delito que excluye 5- Quienes participan en un acto justificado quedan cubiertos por la licitud

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6- Si intencionalmente se crea la situacin queda lugar al permiso, se excluye el efecto justificante. 7- La justificacin debe limitarse a la accin necesaria para salvar el bien jurdico 8- El autor de la justificacin tiene que haber actuado con conocimiento de las circunstancias en las que se halla. 9- Los hechos imprudentes tambin pueden justificarse 10- El medio utilizado debe ser el nico posible para evitar la lesin aunque fracase en esta accin. h- Los elementos de las causas de justificacin: se ha discutido si la existencia de una causa de justificacin depende de: a- solo elementos objetivos b- de elementos objetivos y del conocimiento de ellos por el autor, es decir elementos subjetivos. c- Solo de la creencia del autor de la existencia de elementos objetivos La postura mayoritaria exige que concurran elementos objetivos (real situacin episdica en la que el mal solo puede ser evitado por el sacrificio de un bien de menor valor) con elementos subjetivos (conocimiento por parte del autor de esa situacin de necesidad); ya que aceptar un punto de vista solamente subjetivo llevara a hacer depender el permiso solo de la representacin que de el tiene quien acta. i- Causas de justificacin por el riesgo permitido: esta teora naci en el mbito de la culpabilidad, pero ha sido considerada como causa de exclusin del delito para descartar algunos de los diferentes elementos que lo componen. Actitudes que ponen en riesgo permitido los bienes jurdicos son: el trafico areo, la fabricacin de explosivos, la explotacin de canteras, etc. Estas actitudes en algunos casos excluyen el tipo delictivo y con ello la imputacin al tipo subjetivo, como por ej. en el trafico automotor o la instalacin de industrias que cuando se cumplen con los dispositivos legales, estn autorizadas de forma general. En otros, en cambio hay causas de justificacin en las que se autoriza la concrecin de un tipo corriendo un riesgo. Son formas de este tipo de causas de justificacin: el consentimiento presunto: cuando se afectan bienes jurdicos de otros creyndose que se ha dado el presunto consentimiento, aunque la voluntad no surja de quien sufre la lesin. La salvaguarda de intereses legtimos: por ej. en la difamacin cuando se autoriza a difundir hechos deshonrosos pese a que no esta excluida la posibilidad de que sean ciertos. Casos de actuacin oficial: cuando el funcionario tuvo por acreditadas las condiciones objetivas de la intervencin pero estas en realidad faltaron. 2- CAUSAS DE JUSTIFICACION EN PARTICULAR: contenidas en el CP en los art. 34 inc. 3,4,5,6,7 y en la parte especial en los art. 86 inc. 1y 2, art. 152, art. 111 inc. 1 y art. 156. a- Legitima defensa: es la defensa que resulta necesaria para apartar de uno mismo o de otro una agresin actual y antijurdica. Esta fue admitida en todos los tiempos como una causa de impunidad que toma al hecho ilcito, y se la admiti para proteger la persona, la integridad sexual y los bienes, siempre que se actu con moderacin. Fundamento: esta en la injusta agresin que provoco el atacante al titular del bien sacrificado para ejercer la defensa. Su fundamento esta en una parte en la necesidad de proteger bienes jurdicos individuales, y tambin para posibilitar dentro de los limites razonables; la primaca del derecho frente al injusto. Zaffaroni sostiene que la legitima defensa es de naturaleza subsidiaria ya que solo puede ser legitima cuando no es posible apelar al auxilio de los rganos medios establecidos jurdicamente. Bienes defendibles: como cualquier bien puede ser atacado, tambin puede ser defendido por eso actualmente adems de la vida y la integridad fsica, todos los intereses que el derecho positivo reconoce al hombre pueden ser defendidos legtimamente ya sean personalsimos, patrimoniales o de familia. La medida en que se va a reaccionar es en relacin a la gravedad del ataque; cualquier bien jurdico puede ser defendido incluso con la muerte del agresor si no hay otro medio para salvarlo, siempre que la importancia del bien que se tutela sea mayor del que se ataca.

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La defensa de los bienes del estado, no se considera como defensa necesaria por los CP, salvo que sean bienes individuales como por ej. la propiedad del estado, pero no si se ataca el orden publico en general o la esencia de la patria o del ordenamiento constitucional, etc. La doctrina actual sostiene que en los casos en que la lesin que se provoca a los bienes el agresor es mayor que los bienes a defender, tal accin no se considere legitima defensa, ya que es un caso de extrema desproporcin, y que si el ataque proviene de sujetos considerados inimputables por lo que el hecho no puede atriburseles, el agredido debe limitarse a rehuir la agresin. Clases de legitima defensa: 1- defensa propia: se produce cuando el que en defensa de su persona o de sus derechos, empleando un medio racionalmente necesario, impide o repele una agresin ilegitima , que no ha sido provocada por el y con ella ocasiona un perjuicio a la persona o a los derechos del agresor. Los requisitos que se exigen para que una defensa propia sea considerada legitima son, segn el art. 34, inc. 6 del CP: Agresin ilegitima: provocada por el agresor al que se defiende, que debe ser valorado de acuerdo a las condiciones de cada ser humano; por ej. un insulto grave para una persona de poca cultura puede resultar una agresin, pero tal ves para otra de mas cultura no lo sea. Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende La agresin es un ataque o acontecimiento contra personas o cosas, pudiendo consistir en hechos, palabras o advertencias de repetir un dao ya comenzado. La amenaza debe provenir de un ser humano, porque estaramos sino ante un estado de necesidad. La conducta del agresor crear un peligro de dao o menoscabo del bien que se trata de proteger aunque no es necesario que ese dao se consume, ya que sino no podra defenderse. Solo una agresin antijurdica de una persona a los bienes de otra posibilitan alegar la legitima defensa, porque esta se excluye si la agresin se mantiene dentro del riesgo permitido. Tambin el abuso del derecho puede provocar la ilegitimidad de la defensa propia; como cuando la victima se ha colocado en la situacin de peligro (por ej. quien se arroja a un vehiculo). La necesidad de defenderse aparece como consecuencia de un peligro concreto para las personas o sus derechos y la ley la autoriza siempre que sea racional; y que el medio defensivo sea proporcional con la agresin, porque de lo contrario la defensa se vuelve irracional. Por eso faltar la necesidad de la defensa concreta, cuando el sujeto pueda utilizar un medio menos lesivo, aunque el derecho no exige la huida como medio menos lesivo para alejarse del peligro. El medio para defenderse debe ser oportuno, es decir que se use para evitar una agresin inminente, o para repelar la agresin actual; ya que la defensa que se anticipa es agresin y la tarda es venganza pudindose tomarse como exceso. El aspecto subjetivo de la defensa propia, esta en el conocimiento que debe tener la victima de que es objeto de un ataque y que se defiende de una agresin ilegitima; el conocimiento de esta circunstancia objetivas, fundamentan la accin y la intencin de defenderse. Adems el agredido no debe causar consecuentemente la agresin, ya sea incitando maliciosamente la criminalidad, sino tambin el que se coloca en esta situacin de agredido. 2- Defensa de terceros: segn el articulo 34 inc. 7 del C.P. es legtima defensa de la persona o derecho de otro (pariente o extrao) si este es objeto de una agresin ilegitima, el autor emplea un medio racionalmente necesario para impedirla o repelerla, siempre que e agredido no haya provocado suficientemente la agresin, o caso contrario, no haya participado en ello el tercero defensor. Se tiene derecho a defender a un tercero siempre que el agredido quiera ser defendido, se considera que no se ha solicitado auxilio cuando: El agredido ha consentido el acto, por ejemplo si la mujer no resiste al ataque sexual del hombre. Cuando el agredido no acepta la forma en que el defensor repulsa la defensa; por ejemplo si no quiere que se utilicen armas de fuego. Cuando no puede el agredido disponer del bien jurdico amenazado. Si no hay datos que hagan suponer una voluntad contraria se supone que el agredido quiere ser defendido dentro de los lmites de lo necesario. 3-Legitima defensa privilegiada: son casos previstos por la ley en los que por razones de tiempo y lugar existe una agresin ilegitima y la reaccin de quien se defiende es considerada necesaria y racional; cualquiera sea el dao ocasionado al agresor. A- A este tipo de legtima defensa, adems de los requisitos exigidos hay que agregarles:

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 Escalamiento. Nocturnidad. Fractura o ruptura de puerta o ventana de una casa o departamento habitado. Segn lo prev el art. 34 inc. 6 del C.P. que dice: se entiende que concurren estas circunstancias (los requisitos exigidos para la defensa propia), respecto de aquel que durante la noche realizare el escalamiento o fractura de los cercados, paredes o entradas de su casa o departamento habitado o sus dependencias, cualquiera que sea el dao ocasionado al agresor. B- Y el segundo caso previsto por la ley permite la legtima defensa cuando se encuentra a un extrao dentro del hogar siempre que este oponga resistencia expresada en el art. 34 inc. 6. La legtima defensa privilegiada constituye una presuncin Iuris Tamtum, ya que si el escalamiento, fractura o la resistencia no constituyeran una situacin de peligro personal para el morador no concurre el justificante. Estos casos especiales de defensa se fundamentan en que el hecho que contemplado muestra una gravedad tal que vuelve racional la necesidad del agredido de emplear todos los medios a su alance par repeler el ataqueEscalar muros ajenos en las noches o fracturar lugares cerrados de una casa, departamento, etc., constituyen una agresin ilegitima aunque no se haya concretado otro hecho ilcito. En el caso de que se encuentre a un extrao en la casa, no importa si es de da o de noche, siempre que este presente resistencia. b- estado de necesidad: es un estado de peligro actual para los intereses legtimos que solo puede ser conjurado mediante la lesin de los intereses legtimos de otro. Por ejemplo cuando una persona rompe la vidriera de un negocio para salvar a otra de un incendio; o cuando se roba por hambre para dar comer a los hijos. acta de iure el que lesiona bienes jurdicos ajenos para salvarlos propios o ajenos que se encuentran amenazados, siempre que sea de mayor valor que el sacrificado. Fundamento o clases: el estado de necesidad comprende supuestos de distinta naturaleza y configuracin; la teora de la equidad de Kant considera que quien acta en Estado de necesidad no puede ser obligado a actuar conforme a derecho porque se haya bajo coaccin irresistible; por eso el hecho no debe ser castigado por razones de equidad. Segn Hegel que elabora la teora de la colisin sostiene que las acciones realizadas en estado de necesidad se justifica en la diferencia valorativa que hay entre los bienes jurdicos que se afecta y se protege. As segn estas 2 teoras se sostiene actualmente que cuando se afecta un inters objetivamente menor al que se salva, nos encontramos en un Estado de necesidad justificante; pero si el valor relativo de los bienes es igual, o el bien que se afecta es de mayor valor, la conducta no se considera justificada, sino que ser disculpada, sino le es exigible al agente que soporta esa lesin, encontrndonos ante un estado de necesidad exculpante, el que aparece cuando el autor se encuentra en un peligro para un bien personalsimo suyo o de un allegado con prescindencia de la ponderacin cuantitativa de los bienes en conflicto. Segn estos tipos de estado de necesidad, a veces este excluira la antijuridicidad, y otras la culpabilidad: Requisitos: art. 34 inc. 1 CP: no son punibles 1- El que causare un mal para evitar otro mayor inminente a que ha sido extrao. Son requisitos entonces: 1- inminencia del mal para el que obra o para un 3ro. 2- imposibilidad de evitar el mal por otro medio. 3- que el mal que se causa sea menor que el que se trata de evitar 4- que el autor sea extrao al mayor inminente 5- que el autor no este obligado a soportarlo El sujeto activo es el que se encuentra en esa situacin de necesidad; aqu se trata de una accin, a diferencia de la legitima defensa la que es una reaccin. El conflicto de bienes iguales: cuando el valor de los bienes en juego es igual, es difcil cual debe privilegiarse, como en el caso de que este en juego el bien jurdico de la vida humana, donde es inadmisible toda cuantificacin, ya que toda vida tiene el mismo valor. c- colisin de deberes: la colisin de deberes justificante es un caso particular del estado de necesidad que se da cuando alguien solo puede cumplir un deber jurdico a costa de otro que tambin esta obligado a realizar, y que si no cumple le trae aparejada una pena. Jescheck distingue 3 grupos de colisin de deberes:

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1- Cuando un deber de accin puede entrar en colisin, con un deber de omisin; por ej. el medico que rompe el secreto profesional (deber de omisin) para prevenir a otros de peligro de contagio (deber de accin). 2- Cuando hay 2 deberes de accin pudindose ampliar solo una, por ej. cuando el medico teniendo 2 heridos graves ingresados simultneamente solo puede conectar a uno de ellos al respirador porque solo hay una maquina y tiene que dejar que el otro muera. 3- Cuando varios deberes de omisin colisionan, no permitiendo al sujeto ninguna posibilidad de actuar, por ej.: un conductor que va por la autopista en sentido contrario al carril, sin poder pasar, ni seguir adelante, ni dar marcha atrs, ni girar, solo dar vuelta con cuidado. En caso de coalicin de deberes se debe seguir los mismos criterios que se utilizan en caso de colisin de intereses, por eso se debe realizar la accin u omisin que mas beneficie al bien que se protege y menos perjudique al que debe afectarse. Quien realiza un tipo delictivo para cumplir un deber legal esta cubierto por la justificante, establece el art. 1071 del CC que: el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto Se considera legal, si los deberes establecidos por el derecho, pero los derivados de un acuerdo particular o de un cargo publico no quedan justificados, al igual que los morales, religiosos, consuetudinarios, sociales, etc. Algunos casos de cumplimiento de un deber jurdico son: la obligacin del testigo de decir la verdad aunque desacredite a otro, la obligacin de denunciar ciertas enfermedades a los mdicos, aunque violen el secreto profesional, la obligacin de no revelar el secreto profesional, justifica la obtencin de prestar declaracin, etc. d- el ejercicio de un derecho: consiste en realizar las acciones autorizadas por la ley segn el principio general de no contradiccin del derecho establecido en la C.N. en su art.19 1 parte que establece un mbito entre la obligacin y la prohibicin dentro del cual el individuo puede desarrollar sus actos. El individuo tiene derecho a ejercer legtimamente un derecho siempre que no entre en lo que se conoce como ejercicio abusivo de un derecho; el que se produce cuando se exceden los limites impuestos por la buena fe, la moral y las costumbres realizndose un tipo legal. Pero la legitimidad de un derecho, es decir su ejercicio regular, esta limitado en su contenido y en su forma, superado estos lmites se considera abuso del derecho. Se excede por razn de contenido cuando se lesiona un derecho de otro como consecuencia de realizar actos que van mas all de lo autorizado al caso concreto; por ejemplo el que ejerce un derecho de retencin como el caso de un consejero de un hotel que retiene el equipaje de un husped buscando el pago de lo adeudado pero exige una suma mayor a esta. Se abusa del derecho en razn del objeto cuando se lo ejerce con u fin distinto de lo autorizado por el derecho (por ejemplo los actos realizados en cualquiera de las ramas del arte de curar) o cuando se lo ejerce usando medios o vas distintas de las autorizadas por la ley(por ejemplo utilizar las vas de hecho en cambio de las de derecho, por ejemplo la justicia por mano propia) las consecuencia serian en los casos de abuso de derecho la responsabilidad dolosa. El ejercicio legitimo de una autoridad: es la potestad que posee una persona sobre otra por disposicin de la ley, como en las relaciones de familia, donde se comprenden las facultades de educacin y correccin de los padres, tutores o curadores, respecto de los hijos no emancipados, los pupilos y los incapaces. El ejercicio de este derecho, justifica algunas conductas segn lo que esta permitido por la ley, la jurisprudencia y las reglas de convivencia de cada familia. Este es un derecho-deber de formacin y proteccin integral en lo fsico y en lo moral. Los maestros y los profesores no poseen esta facultad correctiva, pero dentro del derecho disciplinario propio de su institucin podrn restringir en cierta medida la libertad del alumno. El ejercicio legitimo de un cargo: puede llevar a la realizacin de lesiones de derechos ajenos, quedando justificada la creacin de un tipo penal en el cumplimiento de su ejercicio legitimo. Es legitimo el ejercicio de un cargo (que la doctrina prefiere que sea publico) cuando el agente obra dentro y segn las formalidades prescriptas por la ley. Obre legtimamente: el juez que ordena un desalojo con uso de la fuerza publica, el guardia crcel que hiere a un preso para evitar su huida, el uso de armas por parte de la autoridad, los magistrados, policas, funcionarios, ejercen un cargo y los hechos tpicos que realizan justificados por el ejercicio legitimo que de su cargo hacen. Pero dichas intervenciones coactivas de la autoridad, deben darse dentro de su competencia y sin abuso de autoridad.

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e- Obediencia de vida: consiste en la funcin de posibilitar que en el mbito de la administracin publica, el superior jerrquico puede delegar en su inferior jerrquico, la ejecucin de las ordenes que emita, sin involucrarlo en la responsabilidad que pueda resultar del contenido de la orden cuya ejecucin a puesto a su cargo. Es una causa de no punibilidad ya que excluye el delito, su tratamiento es distinto si se trata de una orden legitima o de una orden ilegitima por ser de carcter delictuoso, en el 1er caso, la realizacin del hecho tpico, ser licito, es decir estar justificado; en el 2do caso hay distintas teoras sobre el tema: la teora de la apariencia que considera que la orden no sea manifestadamente antijurdica; y la teora de la nulidad, que pide que la orden no debe ser nula de pleno derecho y funda el deber de obediencia en las normas administrativas. Naturaleza antijurdica: sobre la naturaleza de esta eximiente, se han formulado diversas posturas doctrinarias, para unos consiste en una causa de justificacin, para otros, una causa de inculpabilidad, o se produce un desplazamiento de la accin o es una eximiente autnoma. El cumplimiento de una orden no manifiestamente antijurdica no excluye la responsabilidad penal del superior jerrquico, ya que este es autor mediato de le lesin que produce la orden, el cual utiliza al subordinado como instrumento. De acuerdo a la naturaleza de la orden sern sus efectos, ya que si se la considera una causa de justificacin, al excluir la antijuridicidad, no hay delito ni para el superior que ordena ni para el subordinado que ejecuta; pero si solo excluye la culpabilidad debe analizarse la responsabilidad de cada sujeto de la relacin en particular. f- El consentimiento del ofendido: el consentimiento de la parte perjudicada, no sujeta a pena las acciones del autor del hecho, ya que si se admiten los efectos que sobre sus derechos se producen no se da el tipo, pudiendo constituir una causa de atipicidad, a una causa de justificacin. Excluye la tipicidad, si el consentimiento hace irrelevante a la lesin o puesta en peligro del bien jurdico, y es causa de justificacin cuando a pesar de subsistir la lesin, el consentimiento se lo hace sobre un bien del que el titular puede disponer a favor del autor de la lesin. El consentimiento de la victima se da cuando el sujeto pasivo acepta que el autor realice conductas que de otro modo serian delito, hay 2 grupos de casos: Unos, hacen desaparecer toda la lesividad de la conducta, por ej. no hay allanamiento de morada si el morador acepta al extrao en su hogar, este grupo se denomina acuerdo, y excluye la tipicidad. El otro no hace desaparecer la lesividad, por ej. en bienes jurdicos no disponibles, como las lesiones producidas en cirugas estticas innecesarias, donde el consentimiento no hace desaparecer la lesin de la integridad fsica, sin embargo puede excluir el delito, este grupo se llama consentimiento y se discute si excluye el tipo o si es una causa de justificacin. El bien jurdico debe ser disponible, la vida no es un bien jurdico disponible, aunque puede serlo en forma relativa, es decir dentro de ciertos limites y en situaciones especiales, como en el caso de tratamientos mdicos quirrgicos. Para que el consentimiento sea eficaz, debe darse libremente sin vicios de la voluntad, pudiendo ser expreso o presunto. Para realizarlo basta con tener capacidad Natural de discernimiento que permita entender el significado y las consecuencias del acto. Sin embargo en ciertos delitos se exige cierta edad, como por ej. en los delitos contra la integridad sexual, en los que no importa si la victima ha prestado su consentimiento si es menor de 13 aos, porque la ley presume sin admitir prueba en contrario que la persona no tiene capacidad para entender el sentido de la conducta del autor. El consentimiento debe ser reconocible externamente, porque cualquier forma de manifestacin y el autor debe haber actuado con conocimientos y apoyado en este. Tambin es necesario que el consentimiento sea anterior o coincida en el tiempo con la accin, y que quien consiente sea el nico titular del bien. El consentimiento valido exime la responsabilidad tanto en los delitos dolosos como culposos, alcanzando tanto al acto como al resultado. Se toma como consentimiento presunto por ej. cuando un medico debe practicar operacin a un paciente que se encuentra inconciente que no puede dar su acepcin, si la accin del medico es necesaria para salvar el bien, se produce un estado de necesidad, ya que el titular del derecho de no estar inconciente, hubiera consentido. El tratamiento medico quirrgico: se ha ubicado dentro de las causas de justificacin, unas veces ser el ejercicio de un derecho, otras un estado de necesidad, otras el cumplimiento de un deber. El

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fin de estos actos debe ser el mejoramiento de la salud del que consiente o de un 3ro, sea que este propsito se logre o no. En los casos de intervenciones correctamente realizadas pero con resaltado negativo, la finalidad del medico excluir el dolo directo, pero en las intervenciones de alto riesgo, no siempre se descarta el dolo eventual o la culpa. El medico diplomado y matriculado, ejerce legtimamente su derecho, borrando el carcter delictuoso del hecho, pero debe recibir el consentimiento expreso o presunto, del interesado o sus parientes. El medico tiene el deber de intervenir en casos de epidemias o desastres, como cuando el estado de gravedad de los enfermos lo determine, casos en los que no necesita el consentimiento del enfermo y puede imponer tratamientos obligatorios, porque se produce un estado de necesidad. La muerte y las lesiones en las practicas deportivas: pueden ser impunes si se realizan en la practica de un deporte autorizado, dentro de los reglamentos respectivos, con el consentimiento del interesado y durante la justa deportiva. En casos de muerte o lesiones producidas durante los encuentros pero en violacin de disposiciones vigentes, la responsabilidad recae no solo sobre el autor del hecho, sino tambin puede atribuirse a los organizadores del evento y a los funcionarios encargados de la vigilancia. Se llaman delitos deportivos a un grupo de infracciones especificas que tutelan el deporte como: la ley de fomento y desarrollo del deporte, la ley sobre la violencia en los espectculos deportivos y la ley sobre antidoping. g- El exceso en las causas de justificacin: al desarrollar una conducta justificada, puede suceder que el autor intensificando su accin, traspase los limites permitidos por la ley y la necesidad, situacin regulada en el art. 35 del CP que dice: El que hubiere excedido los lmites impuestos por la ley, por la autoridad o por la necesidad, ser castigado con la pena fijada para el delito por culpa o imprudencia. Se castiga al exceso, ya que este aparece como injusto por la accin desmedida de la parte afectadael exceso se produce cuando el autor obra dentro del justificante pero su conducta (por negligencia, imprudencia) va mas all de lo permitido. La pena corresponder al agente solo si en la parte especial del CP existe un tipo que contenga la forma culposa del delito. El exceso en el estado de necesidad se da cuando se produce un mal que no es el menor entre los posibles para evitar el mal mayor. El exceso en el ejercicio en el cumplimiento de un deber, el ejercicio legitimo de un derecho, autoridad o cargo, se produce cuando se sobrepasan los limites de lo permitido y necesario; o cuando se produce el abuso del derecho, porque el fin perseguido a los medios utilizados son distintos del fijado por la ley. El exceso en la legitima defensa se produce cuando la accin de defensa persiste a pesar de que el peligro ya ha pasado; cuando los medios no son racionales respecto a la agresin, o cuando se defiende o provocado la situacin, estos 2 ltimos casos se llaman exceso en los medios y exceso en la causa, respectivamente.

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BOLILLA N13: LA CULPABILIDAD. 1- LA CULPABILIDAD Y SU DESARROLLO HISTORICO: la evolucin de la responsabilidad material a la responsabilidad por culpabilidad se produjo por un largo y lento proceso que se inicia en el derecho de los antiguos pueblos como en el derecho sagrado de roma y el derecho germanico, que castigaba la sola produccin del resultado daoso. Mas adelante los griegos hacen que el derecho romano apreciara cada ves mas como elemento desinhibo, la voluntad antijurdica, con lo que el paso de la responsabilidad pasa a la intencin mas que al resultado producido. Luego los griegos utilizan la voz culpa como equivalente al termino culpabilidad y mas tarde para designar la falta de cuidado. En la ley de las 12 tablas el delito requiere la existencia de una voluntad contraria a la ley y no solo la responsabilidad objetiva. El derecho cannico adopta estos 2 sentidos de la voz culpa y desarrolla el axioma versari in re illicita, segn el cual basta la culpabilidad en el inicio del acto para atribuir al autor todas las consecuencias de su conducta. Continua la evolucin y se llega al siglo XVI cuando bajo la influencia de los criminalistas italianos, la doctrina francesa estableci finalmente como mxima imperante el principio: donde no hay dolo, no hay crimen, y por ende no puede haber pena, sino tan solo reparacin o indemnizacin de perjuicios contra el autor del delito. No obstante en el s. XIX los cdigos penales vigentes, volvieron en muchos casos a la responsabilidad por resultado. En la actualidad desde el punto de vista jurdico penal, el vocablo culpabilidad admite dos acepciones: A- con el significado de una garanta constitucional, se habla del principio de culpabilidad que forma parte del conjunto de postulados que actan como limites de la potestad punitiva y se traducen en condiciones necesarias tanto para la atribucin de la responsabilidad penal como para la imposicin de la pena. A travs de la admisin de la culpabilidad como presupuesto de la pena, el derecho penal le reconoce al delincuente la categora de persona, es decir de ser capaz de conducirse racionalmente, cuya responsabilidad jurdica no se asienta en la naturaleza lesiva de su comportamiento (responsabilidad por el resultado) sino en su actitud espiritual al portarse de esa manera (responsabilidad por la culpabilidad). Las consecuencias mas importantes del principio de culpabilidad son: La responsabilidad siempre por el hecho propio: nunca por conductas de 3ros. La responsabilidad penal de acto: no por una peligrosidad criminal, por una vida mal orientada. La responsabilidad penal subjetiva que exige que el sea imputable y tenga la posibilidad y la aptitud de conocer que con su comportamiento contraria la norma: lo que se opone a la responsabilidad objetiva y al principio versari in re illicita. Si bien no es posible comprobar cientficamente que en el momento de cometer el delito el autor hubiera podido actuar de otra manera, la experiencia permite sostener que en casos semejantes, otro en su lugar ha podido proceder de modo diferente. B- La otra acepcin se refiere a la culpabilidad como categora o elemento del delito, entendida como la actividad anmica jurdicamente reprochable del autor respecto de la consumacin de un hecho penalmente tpico y antijurdico (concepcin normativa) o bien como un puro juicio de reproche al autor (concepcin finalista). Contenido del reproche: exigibilidad, motivabilidad: la culpabilidad material exige saber bajo que condiciones aparece legitimada la atribucin del ilcito penal a su autor, es decir que hay que determinar la capacidad de motivacin normal del autor frente a normas, es decir lo exigible al hombre normal atendiendo a sus circunstancias psquicas o situaciones, que permite la atribucin del injusto penal a su autor. La crisis del libre albedro o libertad de voluntad: tradicionalmente se entenda que el fundamento de la atribucin de culpabilidad, estaba en el poder individual de actuar de otro modo o libre albedro, lo que ha sido criticado ya que es imposible comprobar a posteriori cientficamente que el autor hubiera podido actuar de otra manera, ya sea haciendo uso de mas fuerza o de mas diligencia.

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Propuestas superadores: Preventismo. Funcionalismo El preventismo: sostiene que el fundamento de la culpabilidad esta en la necesidad de pena que existe ante los sujetos normales, sin embargo no debe someterse el fundamento de la culpabilidad, al nico dictado de la prevencin, porque se anulara la virtualidad garantiota del principio de culpabilidad. El funcionalismo es una posicin mas garantiza que ubica el fundamento de la culpabilidad en una decisin mixta, en la que concuerdan consideraciones preventistas, de intervencin mnima y garantiotas, que explica la ampliacin de las eximientes en casos de inimputabilidad e inexigibilidad, al entenderse que la no imposicin de pena en estos casos, no provoca una merma a la eficacia preventiva, al haber medios alternativos y preferibles para solucionarlos. 2- CONSIDERACION DE LA CATEGORIA INTERMEDIA: Maurach propuso desdoblar la base general de la valorizacin del autor o atribuibilidad, en 2 grados: 1- responsabilidad por el hecho y 2culpabilidad, La responsabilidad por el hecho es la categora intermedia entre ilcito y culpabilidad a la que se reconducen los supuestos de estado de necesidad disculpante, miedo insuperable y exceso en una causa de justificacin, para excluir la desaprobacin jurdico penal que expresa la renuncia del estado a sancionar una accin tpica y antijurdica aunque haya sido realizada culpablemente; por lo que no tiene sentido practico comprobar la culpabilidad una vez establecido que el hecho tpico y antijurdico no merece desaprobacin jurdico penal. 3- CAPACIDAD DE CULPABILIDAD. IMPUTABILIDAD: 2 son las condiciones de la culpabilidad o atribuibilidad individual: 1- La infraccin personal de una norma 1ria penal: que requiere: Capacidad personal de evitar la conducta objetivamente desvalorada: que puede faltar absolutamente, cuando por causas de inimputabilidad se excluya por completo la posibilidad de evitar materialmente el hecho; si esta capacidad falta el desvalor objetivo del hecho antijurdico no ira seguido del su desvalor personal. Posibilidad de conocimiento de la antijuridicidad: que puede faltar por un error de prohibicin invencible, que hace que se excluya la imputacin pero no la antijuridicidad. 2- La responsabilidad penal del sujeto: el cumplimiento de la 1ra condicin permite atribuirle la antijuridicidad al autor, pero para poder imponerle una pena adems es necesario que este sea un sujeto idneo para responder penalmente; lo que se da cuando se accede, lo que se da cuando se accede a la norma en condiciones de normalidad motivacional, que puede excluirse por causas de inimputabilidad y de inexigibilidad. Por eso si el sujeto acta bajo el influjo de una anormalidad psquica, faltar la responsabilidad penal y con ello, una de las condiciones de la culpabilidad, por eso a pesar de darse la 1ra condicin, el sujeto no es culpable, por no haberse comprobado su normal capacidad de motivacin frente a normas. Si bien la inimputabilidad excluye la responsabilidad penal igualmente se puede imponer responsabilidad medidas de seguridad, ya que esta en ciertos casos delata peligrosidad criminal. Formula del CP argentino: en el art. 34 inc. 1 determina la imputabilidad basndose en un mtodo mixto, Biolgico-Psicolgico, pues para eximir de responsabilidad penal exige: 1. la presencia de un presupuesto biolgico: insuficiencia de las facultades mentales, alteraciones morbosas de estas o estados de inconciencia. 2. que dicho presupuesto biolgico incida sobre el efecto psicolgico de inimputabilidad, impidiendo al autor en el momento del hecho la comprensin de la criminalidad del acto o la direccin de sus acciones: 1- presupuestos biolgicos: I- madurez mental: los menores no deben ser castigados como los mayores ni ir a la crcel, sino que se les debe aplicar medidas educativas preventivas. La minoridad de edad es un eximiente de la responsabilidad penal porque: se supone que hasta cierta edad no concurre imputabilidad, y porque si bien menores que superan esta edad podran ser imputables es mas adecuado para ellos un tratamiento educativo especifico que una pena. En nuestro derecho penal se presume sin admitir prueba en contrario que la madurez mental se alcanza a los 16 aos.

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II- salud mental. Consideraciones de las personalidades psicpatas: el CP establece que el sujeto activo del delito goza de salud mental si no esta afectado de una insuficiencia de sus facultades o de una alteracin morbosa de ellas. La insuficiencia de las facultades mentales comprende deficiencias mentales u oligrofenia que impiden el desarrollo de estas, como la idiocia, imbecilidad, debilidad metal. Las alteraciones morbosas de las facultades mentales hacen referencia a las enfermedades mentales que trastornan las facultades desarrolladas, comprendiendo todo tipo de perturbacin patolgica de la vida mental. La alteracin ser patolgica en si misma cuando consiste en una enfermedad, afeccin o dolencia mentales, que importen un deterioro mental marcado y una desintegracin de la personalidad del sujeto. Personalidades psicpatas: el trastorno sictico o antisocial de la personalidad, es un patrn general de desprecio y violacin de los derechos de los dems, que se presenta desde los 15 aos debido a: fracaso para adaptarse a las normas sociales y cometerse actos ilegales que originan la detencin deshonestidad indicada por mentir repentinamente, utilizar un alias, estafar a otros incapacidad para planificar el futuro irritabilidad y agresividad indicada por peleas. Despreocupacin por seguridad y la de 3ros Irresponsabilidad para mantener un trabajo y hacerse cargo de responsabilidades econmicas Falta de remordimiento Como el trastorno sictico es una perturbacin mental tipificada por la psiquiatra se encuentra dentro de las denominadas alteraciones morbosas de las facultades mentales y por eso pueden constituir causa de inimputabilidad, siempre que este determinado por un dictamen medico que determine la falla de comprensin del paciente de la criminalidad del acto o su imposibilidad de dirigir sus acciones. III- Conciencia: el estado de inconciencia tambin acta como eximiente de la responsabilidad penal, ya sea como causa excluyente de la accin cuando hay una privacin total de ella o como causal de inimputabilidad cuando hay una intensa perturbacin de ella. La conciencia consiste en el claro y ntido conocimiento de los acontecimiento internos y externos de nuestra vida psquica por los que percibimos correctamente, nos orientamos en tiempo y espacio respondiendo adecuadamente a los estmulos ambientales y los evocamos cronolgicamente. La inconciencia se toma como eximiente de la responsabilidad cuando es accidental o fortuita, porque el sujeto llega a ese estado sin intencin ni culpa. El estado de inconciencia puede originarse por causas patolgicas, fisiolgicas, como el sueo, la hipnosis y estados afectivos muy profundos. Ej. de falta de accin por privacin de la conciencia son: la persona que causa muerte o lesiones a dos peatones al chocarlos con su auto por haber sufrido un vahdo provocado por un tratamiento medico para bajar de peso, aconsejado por sus afecciones de columna vertebral. Ej. de inimputabilidad por intensa perturbacin de la conciencia perceptiva son: una persona bajo tratamiento psiquitrico por los fuertes estados depresivos que lo llevan a ingerir alcohol y drogas para superarlo, en estado de embriaguez y obedeciendo a un irrefrenable deseo de sustraer lo ajeno comete un hurto. Algunas hiptesis de inimputabilidad por intenso trastorno de la conciencia aun de carcter transitorio son: Patolgicos: embriaguez patolgica, drogadiccin patolgica, estado crepusculares causados por histeria, epilepsia o esquizofrenia. Fisiolgicos: intoxicacin total por ingesta de alcohol o drogas, mandato post hipntico, estado de somnolencia, estado afectivo en su grado mas profundo. Cuando se producen estos trastornos puede no quedar impedida la posibilidad del sujeto de comprender la finalidad del acto, pero si estn afectadas sus facultades de dirigir su conducta segn este conocimiento, por eso acta movido por deseos incontrolables lo que determina la inimputabilidad del delito. 2- efecto psicolgico-axiolgico-normativos: I- capacidad de comprensin de la criminalidad; IIposibilidad de direccin de la conducta: Momento de estimacin: es el momento en que se considera, realizada la conducta tpica, cuya preedicin puede ser problemtica:

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1. en el caso del ilcito penal que sin pluralidad de actos, se prolonga en el tiempo por su forma de realizacin, desde que comienza la ejecucin hasta que se produce el resultado (por ej. desde que se dispara un arma hasta que la victima acaba muriendo semanas despus). 2. cuando la propia figura tpica requiere o prev como alternativa, supuestos de actividad plural que se prolongan en el tiempo. Para precisar el momento de la comisin del delito, se han sugerido las siguientes soluciones: teora de la actividad: el momento es el de la accin u omisin. teora del resultado: el momento es el de la produccin del resultado teora mixta: el momento se prolonga desde el inicio de la accin hasta que se produzca el resultado. teora de la valoracin jurdica o diferenciadora: propone no seguir un criterio uniforme, sino distinguir segn el sentido, fin y funcin de cada institucin respecto de la que se quiere fijar el momento de la comisin, y segn ello aplicar el criterio considerado mas justo. La solucin dada por esta teora es la mas justa. ACTIO LIBERI IN CAUSA: segn esta doctrina, el autor que al realizar la conducta, estaba en estado de inimputabilidad, pero responde penalmente si en el momento previo a la accin gozaba de capacidad de culpabilidad; la que se perdi porque el sujeto activo mismo se produjo intencional o imprudentemente una perturbacin mental transitoria para cometer el hecho delictivo. 4- EXCLUSION DE LA CULPABILIDAD: hay que distinguir entre: 1. causas que al excluir la culpabilidad excluyen tambin la peligrosidad y por eso tambin la aplicacin de medidas de seguridad. 2. causas que solo excluyen la culpabilidad, pero no la peligrosidad y por eso se imponen medidas de seguridad. En las causas de justificacin el hecho justificado es permitido por el orden jurdico y por eso licito; en cambio en las causas de ininculpabilidad, el hecho exculpado es eximido del castigo por no ser reprochable, pero es ilcito, por eso subsiste el derecho de la victima de buscar el resarcimiento de dao. a- Error de prohibicin; clases: no basta que quien acta tpicamente conozca la situacin tpica, sino que hace falta, saber o poder saber que s actuacin se haya prohibida, es decir que el sujeto tenga la posibilidad de conocimiento de la antijuridicidad del hecho. Por eso cuando falta esta posibilidad de conocimiento se habla de error de prohibicin que ser vencible o invencible segn haya podido o no evitarse con mas cuidado. El error invencible impide la infraccin de la norma 1ria penal y con ello se excluye la 1ra condicin de la culpabilidad o atribuibilidad individual, determinndose la impunidad. El error de prohibicin vencible deja paso a una imprudencia Iuris por falta de cuidado en el sujeto al no haber advertido la antijuridicidad, determinndose una atenuacin de la responsabilidad criminal. teoras sobre el error de prohibicin: 1. teora del dolo: concibe al dolo como dolos malus en la culpabilidad y en ambas clases de error lo excluye; pero en el caso del error invencible queda totalmente excluida la responsabilidad criminal, tanto a titulo de dolo como de imprudencia; en cambio en el error vencible nicamente excluye al dolo subsistiendo la responsabilidad por delito imprudente. 2. teora de la culpabilidad: dice que el error de prohibicin puede llevar nicamente a eximir de responsabilidad penal en el error invencible, y a un delito atenuado en el error vencible. b- coaccin y miedo insuperable: el CP en el art. 34 inc. 2 dispone que: No son punibles: 2) el que obrare violentado por fuerza fsica irresistible o amenazas de sufrir un mal grave e inminente; ya sea violencia fsica o moral. El sujeto coacto debe ser ajeno al mal evitado, el cual debe ser grave e inminente y no tratarse de un peligro que aquel tenga la obligacin legal de soportar. Tambin estn exentos de responsabilidad penal quien acta impulsado por miedo insuperable; es decir que sufren la incidencia de un factor externo que le provoca temor, basado en un mal real o imaginario que debe ser insuperable, es decir, que no deje otra posibilidad de actuar. El criterio para decidir si un supuesto de miedo es insuperable se base en lo que puede resistir un hombre medio en esa circunstancia.

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FORMAS AMPLIADAS DE RESPONSABILIDAD BOLILLA N 14: ETAPAS DE REALIZACION 1- EL INTER CRIMINIS: es el camino o va que recorre el sujeto para la realizacin de un delito, que comienza en una faz interna propia del individuo que imagina o idea su accin criminal; y que culmina con el agotamiento de su pretensin delictiva. En este recorrido se dan distintas etapas que pueden recaer en la orbita del Ius puniendo. De acuerdo a donde recaiga este derecho de castigar, se elaboraron distintas teoras: a- teoras subjetivas: que justifican el ejercicio del derecho de castigar toda ves que se manifiesta de alguna manera la voluntad criminal, es decir el propsito de cometer un delito, mas all de que se logre el resultado; o el propsito de poner en peligro el bien jurdico. b- teoras objetivas: que solo justifican la actividad represiva cuando se ha producido un dao efectivo o aun antes, siempre que al menos haya existido por la accin del autor, un peligro real o inminente de dao para el bien jurdico. c- Teora de la imprevisin: es una posicin eclctica o intermedia que considera peligrosa la conducta que produce la impresin en la comunidad de una agresin al derecho. d- Zafaronni: sostiene que no es necesario un peligro real sino que basta la perturbacin a un bien jurdico, consistente en acciones que impliquen una perturbacin en la libre disponibilidad del bien por su titular. Toda la doctrina escinde el inter criminis en 2 partes: a- Una 1ra parte impune: que comprende las fases internas del sujeto como: ideacin, deliberacin o reflexin sobre la idea y decisin; y fases externas que no sean una manifestacin clara y directa de la voluntad criminal. En esta 1ra etapa el sujeto ha imaginado, planeado y decidido como llevar adelante el delito; incluso puede hacer preparado los medios elegidos para obtener su finalidad. Estos actos preparatorios si bien no son punibles como delitos suelen algunas veces ser materia de infracciones contravencionales. b- 2da parte impune: comprende los actos que certeramente demuestran la intencin criminal; que se denominan actos de tentativa. 2- LA TENTATIVA: 1- fundamento de su punicin: para determinar el fundamento poltico de la punibilidad de la tentativa ser necesario partir del criterio legal que determina el limite jurdico de lo punible; determinado en nuestro ordenamiento jurdico, que consagra el principio de lesividad, que determina que solo son punibles aquellas conductas que lesionan efectivamente o que ponen en peligro el bien jurdico protegido. Pero la accin debe importar un verdadero y prximo peligro concreto para el bien para que sea castigable, estas acciones constituyen los llamados actos de tentativa. No son punibles aquellos actos que solo expresan una equivocada eventual voluntad criminal, como la expresin verbal de la intencin criminal porque solo revela el propsito del autor pero no avanza en el inter criminis... Nuestro derecho se aleja de las teoras subjetivas y se acerca a la objetiva, por eso la falta de resultado daoso efectivo disminuye el disvalor criminoso del hecho delictivo, lo que hace disminuir su pena. Por eso para la tentativa se establece una disminucin obligatoria de la escala penal. La tentativa es una norma ampliada y accesoria de imputacin, en la que los hechos del autor no terminan por ejecutarse, sino que quedan truncos, que solo cumplen particularmente las acciones tpicas. Los elementos constitutivos de la tentativa son 3: El fin del autor (elemento subjetivo) El comienzo de ejecucin (elemento objetivo) La falta de consumacin por circunstancias ajenas a la voluntad del autor. A- Aspecto objetivo: el comienzo de ejecucin es el elemento objetivo que seala la frontera entre lo punible y lo que no puede serlo, entre los actos preparatorios y los actos de tentativa. Pero esta divisin se desdibuja y oscurece, porque no toda accin admite un proceso ejecutivo divisible en etapas, y por otro lado las acciones que lo admiten no siempre son desarrolladas en su plenitud o totalidad. Por eso hay que concebir la tentativa desde una perspectiva relativa lo que lleva a analizar un cada caso, si esta se da o no.

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Pero la ley tambin castiga hechos que son naturalmente preparatorios erigindolos como figuras delictivas ya sea por su conocida significacin (por ej. La tenencia de instrumentos conocidamente destinados a cometer falsificaciones) o por la necesidad de reforzar la esfera de defensa de los bienes considerados de gran valor. Pese al escepticismo de la doctrina sobre lograr una formula precisa de delimitacin en la actualidad y sin olvidar la dependencia objetiva de la tentativa con las figuras perfectas que obligan analizar cada caso en particular, se han elaborado algunas teoras y generalizaciones: a- Teora de la unicidad de Carrara: que sostiene que cualquier acto externo unvocamente conducente, por su naturaleza, a un evento criminoso dirigido al mismo por el agente explicita voluntad, no subseguido por el evento en si. b- Teora formal objetiva: dice que solo puede hablarse de un comienzo de ejecucin cuando se empieza a ejecutar el ncleo del tipo y el acto pueda subsumirse aunque parcialmente bajo el tipo del delito querido por el autor como una parte de la accin; por ej. Comenzar a matar disparando el arma, lanzando la pualada, etc. c- Teora individual objetiva: es de tendencia subjetivista y determina que el comienzo de ejecucin se da con la representacin del autor, segn su plan, del momento en que el comienza a ejecutar el delito y la cercana de la accin con la lesin del bien jurdico. B- Aspecto subjetivo: segn la formula empleada por el art. 42 del CP, se requiere para cometer un delito de tentativa, la intencin del autor de cometer un delito determinado, por eso se descarta la posibilidad de la tentativa culposa. Tambin se descarta la tentativa por dolo eventual, ya que es incompatible la duda que caracteriza a este con la finalidad directa y determinada hacia un delito dado requerido por la tentativa. Por eso solo el dolo directo tiene cabida en la formula empleada en el CP. Lo que sucede en la tentativa es que la imperfeccin del tipo objetivo que implica la falta de consumacin, el legislador la ha compensado con una exigencia subjetiva mayor por eso se rechaza la posibilidad de una tentativa culposa o preterintencional. C- Falta de consumacin: termina por caracterizar la tentativa la interrupcin involuntaria del proceso ejecutivo del delito, antes que se haya producido la consumacin. Es decir que el tipo objetivo trunco por causas no queridas por el autor que salvan el bien jurdico impidiendo la consumacin, ya sea que el autor no haya realizado todo lo necesario para que se produzca el resultado (tentativa inacabada); o que lo haya hecho (delito frustrado o tentativa acabada) siempre que haya comenzado la ejecucin y mientras que el delito no se haya consumado. Son ajenas a la voluntad del autor todas aquellas circunstancias que lo obliguen a abandonar la ejecucin sean objetivas (ser descubierto por la polica, resistencia de la victima) o subjetivas (error de calculo, impotencia). Quedan tambin comprendidas aquellas circunstancias que antes de acaecer le anticipan al autor el fracaso seguro de su accin, obligndolo a abandonar su cometido o ponerse en fuga. El impedimento debe sobrevenir cuando el bien haya sido puesto en un peligro real, si por el contrario este aparece antes, cuando el autor recin comienza a obrar y aun el bien no ha corrido riesgo alguno, el caso no ser de tentativa, sino de delito imposible. 3- EL DEESETIMIENTO VOLUNTARIO: el art. 43 del CP dice: el autor de tentativa no estar sujeto a pena cuando desistiere voluntariamente del delito. El desistimiento voluntario requiere la decisin no coacto u obligada del autor de no consumar el delito, es decir, de abandonar la idea de ejecutarlo pese a la posibilidad real y aun existente de llevarlo a cabo. Ser suficiente con que abandone definitivamente su actitud criminal por propia decisin, aunque sea por miedo a la pena o por pereza, siempre que al momento de desistir y teniendo en cuenta las circunstancias que rodean cada caso, el autor haya podido continuar su obra. No se considera desistimiento al aplazamiento para mejor oportunidad del plan delictivo, ya que se debe desistir de cometer el delito no solo de su ocasin. Tampoco es voluntario el desistimiento cuando es provocado por el convencimiento o descubrimiento del autor de la imposibilidad de realizarlo; o cuando es producto de la accin especial del sistema de prevencin penal (polica, armas, custodias, etc.). Se desiste voluntariamente no solo cuando se abandona definitivamente la ejecucin por la omisin, sino tambin cuando mediante acciones concretas se evita la produccin del resultado consumativo; casos estos de tentativa acabada en los que el autor ya ha realizado todo lo necesario para que el resultado delictivo se produzca y luego de ello se arrepiente. Es este caso el autor para poder

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desistir obteniendo el beneficio de eximicin de pena, debe impedir la consumacin mediante la realizacin de comportamientos positivos, pero el hecho no debe haber sido descubierto. Nuestro derecho no hace distingo, pero esto igual se tiene en cuenta por el juez a la hora de individualizar la pena, ya que con un caso el peligro corrido por el bien jurdico es mayor que en el otro. Existen distintas razones polticas que buscan fundamentar el desistimiento voluntario: se dice que so lo establece por razones de poltica criminal, como estimulo o premio que acta como medio para evitar hasta ltimo momento la consumacin a cambio de obtener impunidad, desalentando al autor a cometer el delito. Tambin se sostiene que la impunidad que otorga el desistimiento proviene del hecho de no haber una voluntad lo suficientemente firme o intensa que justifique la pena en estos casos, por eso por razones de prevencin general y especial la pena se vuelve innecesaria. Otros autores sostienen que la impunidad surge de la falta de realizacin del tipo de tentativa, ya que esta requiere ue la falta de consumacin provenga de circunstancias ajenas a la voluntad del sujeto activo del delito; la tentativa desistida no seria tpica y por ende no se puede penar. El efecto de impunidad del desistimiento voluntario es personal e intransitivo, pues es una causa personal de exclusin de pana que solo beneficia a quien desiste de consumar el delito. Tambin es necesario que el autor que desiste sea culpable, porque si es inimputable se le podr aplicar una medida de seguridad. La impunidad no alcanza a los delitos que en el proceso ejecutivo de otro detenido ya se hubieran consumado, por ej. No se impune la violacin de domicilio realizada en ocasin de tentativa de robo desistida. 4- LA PENA DE TENTATIVA: la tentativa provoca una disminucin del contenido criminoso del hecho por no haberse consumado el delito, lo que va a verse reflejado en una reduccin obligatoria de la pena. Esta reduccin ha dado lugar a varias interpretaciones doctrinarias y jurisprudenciales ue dice: la pena que correspondiera al agentes si hubiere consumado el delito se disminuir de un tercio a la mitad. Si la pena fuera de reclusin la pena de tentativa ser de 15 a 20 aos. Si la pena fuese de prisin perpetua, la tentativa ser de 10 a 15 aos. Sobre los limites gramaticales que pones este art. Se ha discutido mucho y se han formulado distintas opiniones. Algunos autores como Jofr y Soler dicen que la pena debe establecerse mediante un procedimiento hipottico por el cual el juez debe determinar, en abstracto, dentro de la escala respectiva, la pena que segn los art. 40 y 41 correspondiera, y una vez realizada esta operacin mental, fijar la pena que corresponde a la tentativa, disminuyendo en tercio como mnimo, o una mitad como mximo. As en todas las escalas penales, salvo las penas perpetuas la escala de tentativa tendr un lmite superior igual al mximo de la pena menos un tercio, y un mnimo posible, igual a la mitad del mnimo legal. Ejemplificativamente: si la pena que corresponde al delito consumado, una vez individualizada en el caso concreto conforme a las pautas de los art. 40 y 41 del CP, hubiera sido de 12 aos de prisin, la de su tentativa podr ser de 8 y 6 aos, esto es disminuida como mnimo un tercio (un tercio de 12 =4) a 12 le reducimos 4 = 8 y como mximo la mitad 12: 2= 6. Otra corriente interpretativa en cambio sostiene que el art. 44 establece en abstracto la escala penal correspondiente a la tentativa, lo que estara fijada entre el mnimo de la pena del delito disminuida en un tercio y el mximo disminuido en la mitad. Entre los que afirman esta tesis Nuez dice que esta se apoya en que todos los delitos tienen escalas penales establecidas entre un mnimo 1ro y un mximo. Con esta ltima interpretacin se salva el hecho de tener que fundar la pena en hiptesis basadas en circunstancias consumativas no ocurridas, lo cual es irracional. Ejemplificativamente, segn esta postura la tentativa un delito cuya pena sea de 6 a 12 aos de prisin, ser de 4 a 6 aos de la misma especie de pena; por que un tercio de 6 es 2 = 6-2 = 4 como mnimo; y la mitad de 12 =6, luego 6 como mximo. 5- TENTATIVA IDONEA O DELITO IMPOSIBLE: algunos de los autores, que equiparan el delito imposible e la tentativa idnea, dicen que en ambos casos se esta en presencia de una tentativa, ya que en los 2 casos existen actos exteriores ejecutivos, finalidad criminal y falta de consumacin. As el delito imposible seria una forma de tentativa, caracterizada por la inidoneidad del autor en el medio empleado para cometer el delito, de modo que el bien jurdico ue se buscaba lesionar no ha sufrido ningn peligro.

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Para que se de el delito imposible es necesario que el autor no sepa de la inidoneidad del medio empleado para cometer el delito, porque sino no podra afirmarse su intencin criminal. As piensan los que parten de una tesis subjetivista de cincepotualizacion de la tentativa, en donde lo relevante, es la maliciosa finalidad del autor, sin contar el peligro concreto en que puede o no quedar el bien protegido jurdicamente. Otros autores como Nuez, mas apegados a la tesis objetiva que requiere que por medio del comienzo de ejecucin el bien que la norma protege haya corrido efectivamente un peligro real y concreto de dao, han sostenido que en estos casos de inidoneidad, lo imposible es el delito y no la tentativa. Nuestra ley no define al delito imposible, sino que solo dice como puede proceder el juez si el delito fuera imposible, posibilitando incluso eximir de la pena al autor, en los caso en que este no revista ninguna peligrosidad. Existi delito imposible si era imposible su produccin y siempre que el sujeto activo haya cado por error o ignorancia, en la idoneidad y la consecuente posibilidad de su produccin; pero si el sujeto conoce la inidoneidad del medio utilizado, no puede haber delito porque no hay intencin criminal. La imposibilidad puede provenir de: 1- la inadecuacin del medio empleado por el autor para producir el resultado; por ej. Dar azcar para matar. 2- La inidoneidad del objetito sobre el que recae la accin; por ej. Pretender matar a pualadas a quien ya esta muerto con anterioridad. 3- La inidoneidad del propio autor, a quien le falta el requisito subjetivo del tipo; por ej. Cuando quien no es funcionario publico pretende cometer un abuso de autoridad. Nuez dice que en los casos en los que la inidoneidad recae sobre el objeto, se tratara de supuestos de carencia de tipo, en lo que el castigo seria incompatible con el principio de legalidad. El delito imposible no es una ampliacin de la imputacin, como la tentativa, sino que es la imputacin, excepcional y nica en el CP de un tipo autnomo puramente subjetivo. De all que la razn de su punibilidad tambin sean distintas. Mientras en una es el peligro por el bien, es decir, la peligrosidad del acto, en el delito imposible, es la peligrosidad del autor lo que le da fundamento a la pena. Tambin se distingue de la tentativa en la que la inidoneidad en el delito imposible se presenta ex ante, en el plan del autor, por lo que el bien jurdicamente protegido jams habr corrido peligro alguno; a diferencia de la tentativa, en la que la falta de consumacin es ocasionada ex post facto, por una circunstancia ajena a la voluntad del autor, que ha vuelto inidoneo el comportamiento del autor para producir el hecho. La pena o castigo del delito imposible fijada en el art. 44, prrafo 4 del CP es la de tentativa disminuida en la mitad, pudindose reducir al mnimo legal o eximirse de ella, segn el grado de peligrosidad que muestre el autor. Si el autor no es peligroso la pena queda sin fundamento, por lo que este queda eximido. La peligrosidad del autor se mide en su temibilidad, es decir en el grado de mayor o menos probabilidad de que vuelva a cometer un delito. 6- DELITO PUTATIVO Y DELITO EXPERIMENTAL: A- Delito putativo: se produce cuando el autor errneamente supone la antijuridicidad del hecho que quiere y que produce. En estos casos el sujeto produce un hecho lcito, en la creencia equivocada de estar cometiendo un hecho delictivo; por ej. Cuando un hombre casado que yace junto a una mujer cree que comete el delito de adulterio, cuando la ley no castiga este hecho. Aqu el sujeto sabe y quiere el hecho que, por ignorancia o error, cree que es delictivo. La intencin del autor de un delito putativo esta dirigida hacia un comportamiento no tpico y por ello no constituye el tipo subjetivo de ningn delito, aunque el as lo crea. Ni la conducta objetiva es tpica, ni tampoco el resultado querido o pretendido por el autor; generalmente se trata de lesiones a bienes jurdicamente no protegidos. La falta total de relevancia jurdica del comportamiento del autor del delito putativo determina y justifica su absoluta e indiscutida impunidad. B- Delito experimental: dentro del anlisis de los casos de imposibilidad de consumacin por inidoneidad de estudian los efectos que frente a la tentativa o el delito imposible, tiene la intervencin de un agente provocador que para atrapar a un delincuente in fraganti y7o probar su tentativa, tomar parte en los hechos provocando lo que se llama delito experimental.

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Aqu el autor cree que podr consumar el delito, el que al fin no se produce, porque la victima esta advertida o acudi la autoridad y esta impulsar el hecho para sorprender al delincuente, de manera que el hecho en si resulta un experimento. Aunque aparentemente a los ojos del autor el hecho se ha consumado, esto queda en grado de tentativa. El obstculo a la consumacin la pone el provocador que interrumpe el proceso ejecutivo del delito. Pero el agente no debe haber utilizado como medio de provocacin la instigacin al delito de tentativa, es decir que no debe haber determinado psquicamente al sujeto a cometer la tentativa, porque sino el agente provocador se convertira en participe delictivo.

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BOLILLA N 15: ETAPAS DE REALIZACION 1- PARTICIPACION: A- Concepto amplio: significa la mera concurrencia de personas en el delito, abarca as a los autores, como a los cmplices e instigadores. Concepto restringido (participacin o complicidad): hace referencia a la concurrencia en el delito de quienes participan de una conducta delictiva sin ser autores o coautores; comprende solo a los cmplices e instigadores. Segn Zafaronni este doble sentido de la palabra participaron obedece a que puede haber participacin de personas en el delito (concepto amplio), pero tambin participacin de personas en la conducta del autor del delito. Nosotros entendemos por participacin, tanto la conducta desplegada en el delito como la conducta del autor del delito, es decir que se toma el concepto amplio. B- Principios comunes a la participacin (sentido amplio): Exterioridad: para que exista participacin, el hecho puede darse en forma perfecta (delito consumado) o en forma imperfecta (tentativa) pero como mnimo debe haber comienzo de ejecucin; y este debe manifestarse objetivamente, es decir de forma concreta y con incidencia causal en el hecho del autor. Comunidad de hecho: para que se de la participacin se necesita como base la existencia de un hecho criminal comn que genere la responsabilidad penal de todos los que han participado, segn lo que cada uno contribuyo. Convergencia intencional: ya que todos los participes deben tener una misma intencin de contribuir a un objeto comn, por el que se prestan ayuda recprocamente. Irreductibilidad: participar implica cooperar para provocar un resultado delictivo determinado por una figura tpica determinada, uniendo las voluntades. C- Criterios tericos sostenidos para definir la autora y distinguirla de la participacin en sentido restringido: sobre el tema hay dos posiciones: a- Concepto unitario del autor: no distingue la conducta del autor de la de participe, sino que toma a todos como autores, mientras haya realizado algn aporte al hecho de manera causal. Aqu se aplica la teora de la equivalencia de condiciones por lo que es muy criticada ya que se aparta de la ley positiva que expresamente distingue entre autor y participe. b- teoras diferenciadoras: tienen distintas posiciones: 1- teoras subjetivas: dice que solo es autor el que contribuye causalmente al hecho con voluntad de autor, es decir con voluntad de realizar el propio hecho. En cambio es participe, quien realizando una aportacin causal lo hace con voluntad de participe, es decir con intencin de intervenir en el hecho de otro por no tener un inters personal en el hecho. 2- Teora formal-objetiva: dice que autor es aquel que ejecuta por si mismo total o parcialmente las acciones descriptas en el tipo de la parte especial; el resto son instigadores o cmplices. Se dice que los autores y coautores estn dentro del tipo, y los cmplices por fuera. 3- Teora material-objetiva: le importa cuanto se haya contribuido por eso dice que es autor quien aportase la contribucin objetivamente ms importante; quien pone la causa es autor. En cambio quien solo aporta una condicin necesaria para el resultado, solo es cmplice. 4- Teora del dominio de hecho: autor es quien domina finalmente la ejecucin del hecho, quien tiene el control final, quien tiene el curso tpico de los acontecimientos; el que no rene esto es solo participe. 5- Teora funcionalista: aunque se diferencia autora de participacin segn como se determine la deferente competencia de las personas segn el hecho en el que intervienen: En los delitos de infraccin a un deber, por ej. el funcionario publico por su status solo puede ser autor no participe. En los delitos de dominio. Quien es autor es quien organiza lo decisivo o determinante. 2- AUTORIA Y PARTICIPACION EN EL CP ARGENTINO: es autor quien realiza un hecho tpico, es cmplice el que da apoyo a esa realizacin pero sin realizar el hecho. Desde el art. 45 del CP que conceptualiza la coautoria se extrae el concepto de autor y de autora mediata, de este modo, hay 3 formas de ser autor: Si el dominio es de hecho in totum es: AUTORIA DIRECTA Si el dominio del hecho es funcional es: COAUTORIA Si el dominio que se tiene es sobre la voluntad de otro es: AUTORIA MEDIATA.

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1- autora individual o directa: es quien por si mismo realiza el hecho punible porque domina su accin a ese fin. Es el que realiza el tipo, ejecutando por si mismo la accin tpica, es el que comete por si mismo el hecho punible. es el que tiene el dominio del hecho pues dirige la totalidad del suceso a un fin determinado. En ocasiones, la autora exige, adems del dominio del hecho, referencias anmicas del autor (por ej. su intencin) y otras circunstancias objetivas en la persona del autor (por ej. profesin). 2- Coautoria: cuando varias personas de comn acuerdo, toman parte en la fase ejecutiva de la realizacin del tipo, codominando el hecho entre todos (dominio funcional del hecho). I- autora paralela o concomitante: se trata del supuesto en que si bien, en la realizacin del hecho, convergen varios sujetos, cada uno realiza la accin tpica en su totalidad, se trata de casos de pluralidad de protagonistas que no implican coautoria. II- La diferencia entre aquellos y la coautoria, se basa en el dominio funcional del hecho el que se basa en la divisin del trabajo y en los siguientes requisitos: Decisin conjunta: o comn acuerdo es lo que una las distintas aportaciones y da conexin a las partes. Codominio del hecho: para coactuar se debe haber co-decidido acerca de la realizacin del tipo. Aporte realizado en fase ejecutiva: para ser coautor, es indispensable que su aporte se preste en el momento de la ejecucin del hecho. Es coautor quien ha ejercido una funcin, quien ha prestado un aporte o ha contribuido con una cosa o una actividad esencial y necesaria, difcil de remplazar. En la coautoria, a cada uno de los coautores se les imputa la totalidad del hecho independientemente de la concreta aportacin que hayan realizado. 3- Autora mediata: donde el sujeto realiza el tipo usando a otro como instrumento quien es quien realiza el hecho, pero en si es realizado por quien tiene el dominio de la voluntad. Distintas hiptesis de autora mediata: 1- instrumento que obra sin dolo: cuando el autor aprovecha o provoca el error de tipo del instrumento y este acta sin dolo, por ej. el utilero (autor mediato) de una obra de teatro entrega al actor (instrumento) un revolver cargado con proyectiles autnticos y este cree que solo son balas de fogueo y dispara sobre la actriz matndola; aqu el instrumento acta inculpablemente. 2- Instrumento que obra lcitamente: el instrumento acta conforme a derecho, aunque desconociendo el hecho porque solo conoce al autor mediato. 3- Instrumento que acta bajo coaccin: cuando el instrumento por actuar coaccionado por el autor mediato comete un ilcito que no puedo evitar. 4- Instrumento inimputable: cuando el instrumento no tiene capacidad de culpabilidad por ser menor de 16 aos o padecer enfermedad morbosa. 5- Instrumento que acta en error de prohibicin: cuando el instrumento no comprende la criminalidad de su acto. 6- Instrumento que obra dentro de un aparato de poder: hay autora mediata cuando un sujeto que forma parte de una organizacin de poder acta como instrumento en la ejecucin de una decisin delictiva determinada. 3- PARTICIPACION EN SENTIDO RESTRINGIDO: se refiere a aquellos que tomando parte en el delito, no tienen el dominio del hecho, porque colaboran en un hecho ajeno, no propio. Alcanza solo a los cmplices e instigadores, porque sus acciones contribuyen a la realizacin del delito por el autor, pero no son acciones tpicas en si mismas en el sentido de que no realizan por si solas la accin descripta en el tipo. La doctrina a elaborado como principios comunes a la participacin en sentido restringido: A- Participacin e inter criminis (accesoriedad externa): a- comienzo de ejecucin: ningn acto de participacin es punible si el autor no ha comenzado, al menos, la ejecucin del delito. b- la medida de la pena del participe esta vinculada al proceso ejecutivo cumplido por el autor. c- la tentativa del participe no es punible: hay participacin en tentativa, pero no hay tentativa de participacin.

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B- Participacin y exigencias mnimas en el devenir de la estructura analtica del delito (accesoriedad interna): la participacin es necesariamente accesoria de un hecho principal, al cual se presta ayuda, y el grado de dependencia entre este hecho y la participacin varia de manera diferente: a- accesoriedad mnima: la participacin es accesoria al mnimo cuando para su punicin es suficiente que el autor principal haya cometido el tipo legal. b- accesoriedad limitada: cuando la realizacin del tipo por parte del autor principal, adems de tpica debe ser antijurdica, este es el principio general que se desprende de nuestro CP. c- accesoriedad mxima: se da cuando se exige que el autor principal haya actuado, adems de tpica y antijurdicamente, tambin culpablemente. d- hiperaccesoriedad: se da cuando las condiciones personales del autor principal, que tienen por efecto aumentar o disminuir la penalidad, se transmiten, beneficiando o perjudicando al participe. Formas de complicidad: nuestro CP distingue 2 clases de complicidad: Complicidad necesaria: art. 45 CP: Los que tomasen parte en la ejecucin

del hecho o prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales no habra podido cometerse, tendrn la pena establecida para el delito. En la misma pena incurrirn los que hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo. Es cmplice primario el que presta al autor o autores un auxilio o cooperacin sin
los cuales no habra podido cometerse el hecho. Complicidad no necesaria: art. 46 CP: Los que

cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que presten una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo, sern reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la mitad. Si la pena fuere de reclusin perpetua, se aplicara reclusin de quince a veinte aos y si fuere de prisin perpetua, se aplicara prisin de diez a quince aos. Es cmplice secundario el que coopera de cualquier otro modo, al previsto para
el cmplice primario, a la ejecucin del hecho o preste una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores a este. 4- INSTIGACION: el instigador es el que determina directamente a otro a cometer el delito, es quien crea en otro la decisin del injusto. Instiga el que determina directamente en forma clara y derecha. El inductor debe describir el supuesto de hecho delictuoso en sus rasgos generales (por ej. mata a pedro) y lograr que el otro tome una resolucin. Para la confirmacin de la instigacin es imprescindible que el inducido consume o tiente el delito (que acte dolosamente). La instigacin es a cometer un delito que puede ser, por lo cual este puede ser, doloso o culposo. 5- PROBLEMAS PARTICULARES DE LA PARTICIPACION: hasta donde llega la responsabilidad del cmplice, cuando el autor principal, con su accin tpica, ha superado el hecho? El CP establece, que si de las circunstancias particulares de la causa, resultare que el cmplice solo quiso cooperar en un hecho menos grave que el cometido por el autor, la pena ser aplicada al cmplice, solamente en razn del hecho que prometi ejecutar. Esta regla solo rige para los cmplices no para los coautores. El instigador no responde por el exceso cuantitativo y cualitativo del instigado. La comunicabilidad de las circunstancias personales: el art. 48 dispone que las relaciones familiares (ascendientes, descendientes, conyugues, sabiendo que lo son) las circunstancias (estado de emocin violenta, preterintencion) y calidades personales (sacerdote, tutor), cuyo efecto sea disminuir o excluir la penalidad, no tendrn influencia sino respecto al autor o cmplice a quienes correspondan. Tampoco tendrn influencia aquellas cuyo efecto sea agravar la penalidad, salvo el caso en que fueren conocidas por el participe. La ley asume el principio mas severo, en tanto no se comunican las circunstancias que disminuyen o excluyen la penalidad y si, en cambio, las que tienen consecuencias mas graves para el participe, cuando son conocidas por el. La participacin en delitos culposos, propios y de propia mano: Participacin en los delitos culposos: es admitida en nuestro CP que exige para ello la intervencin del participe en la ejecucin material del hecho, lo que es posible respecto de la accin u omisin constitutiva de la ejecucin del delito culposo.

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Participacin en los delitos propios: el sujeto activo debe revestir determinadas calidades sin las cuales el delito no es posible. Ej. el que no es funcionario con autoridad no puede ser autor de abuso de autoridad. Solo puede actuar como coautor mediato aquella persona que puede ser autor inmediato, y que obviamente rena las calidades exigidas en el tipo y que haga actuar a quien lo las posea. Participacin de propia mano o de propia actividad: por la especial redaccin del tipo y la naturaleza de la accin, solo puede ser autor, aquel que personalmente ejecuta la accin descripta en el tipo (solo puede ser ejecutado por cierto y determinado individuo). Los dems intervinientes solo son responsables a titulo de participes necesarios o instigadores, no existe posibilidad de autora mediata. (ej. el falso testimonio, solo es realizable por quien haya sido legalmente citado a declarar) La participacin de los delitos de prensa: art. 49: No se consideraran partcipes de los delitos cometidos por la prensa a las personas que solamente prestaren al autor del escrito o grabado la cooperacin material necesaria para su publicacin, difusin o venta. Consecuentemente quedan al margen de la punibilidad.

Los que tomasen parte en la ejecucin del hecho o prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales no habra podido cometerse, tendrn la pena establecida para el delito. En la misma pena incurrirn los que hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo. y 46 del CP: Los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que presten una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo, sern reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la mitad. Si la pena fuere de reclusin perpetua, se aplicara reclusin de quince a veinte aos y si fuere de prisin perpetua, se aplicara prisin de diez a quince aos.
6- ESCALAS PENALES PARA EL AUTOR Y LOS PARTICIPES: art. 45: Autora autor directo Coautor autor mediato Participacin instigador Participacin cmplice necesario escala penal reducida (la pena corresponde al delito disminuida ha 1/3 max. O la mitad min. cmplice no necesario Si la pena fuese de reclusin perpetua, se aplicara reclusin de 15 a 20 aos. Si la pena fuese de prisin perpetua, se aplicara prisin de 10 a 15 aos. En caso de exceso de autor, los cmplices necesarios o no necesarios son castigados con la pena aplicable al delito que prometieron ejecutar. Id. escala penal a la pena establecida x el delito

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BOLILLA N 16: UNIDAD Y PLURALIDAD DELICTIVA 1- NECESIDAD Y JUSTIFICACIO DE LA TEORIA DEL CONCURSO DE DELITOS: La hiptesis ms sencilla del delito se da cuando un sujeto realiza una conducta que se adecua a la descripcin de un tipo delictivo (objetivo y subjetivo) lesionando o poniendo en peligro un bien jurdico sin que medie una causa de justificacin, quien es penalmente responsable por tener capacidad de culpabilidad y haber obrado de un modo reprochable. En tal supuesto se trata de un hecho que encuadra en un solo tipo delictivo y le corresponder la pena conminada para este. Vg. Juan sin motivos mata a pedro. La cosa se complica en los casos de participacin criminal, en los que es necesario contar cuantas personas han intervenido como sujetos activos en el mismo hecho que encuadra en un solo tipo delictivo y conocer cual es la escala penal aplicable a cada uno de ellos. Vg. Diego entrega un arma a Juan conociendo su intencin de matar a Pedro. Pero el tema se complica ms en el caso de que por ej. Pedro es el padre de Juan, quien acta conociendo el vinculo parental y dispara desde la calle hacia el interior del bar donde Pedro se encuentra; la bala homicida destroza el vidrio de la ventana e impacta en el corazn de Pedro; Juan para eludir la persecucin policial, apunta a un automovilista en el semforo y lo desapodera ilegtimamente de su auto. En esta situacin un solo y mismo agente a realizado una conducta o una secuencia de conductas encuadrables en varios tipos delictivos, lo que se determina a travs del concurso de delitos o de la unidad o pluralidad de hechos delictivos. Las reglas sobre unidad o pluralidad delictiva nos van a ensear a contar delitos para determinar si se trato de uno o varios tipos penales cometidos por el mismo agente y ello tendr decisiva influencia en la cuantificacin de la pena aplicable al sujeto. Tambin tendr consecuencias prcticas para determinar la prescripcin de la accin penal y de la pena, reincidencia, libertad condicional, condena de ejecucin condicional, etc. Pero la justificacin de una teora del concurso de delitos deviene adems, de la necesidad del intrprete (juzgador) de tener la posibilidad de utilizar un esquema conceptual que haga ms racional y segura la aplicacin de la ley penal al caso concreto. A- Categoras que comprende y distincin con la reincidencia: la teora de la unidad y pluralidad delictiva debe construirse como sistema conceptual que comprende como categoras de el: 1. concurso de tipos: esta categora se da cuando un hecho tiene encuadramiento tpico mltiple que es tan solo aparente, pues en definitiva se aplica un solo tipo delictivo. 2. concurso ideal o formal de delitos: esta categora se da cuando se presenta un encuadramiento tpico mltiple de modo efectivo y se aplica el tipo de pena mayor. 3. concurso real o material de delitos: cuando existan varios hechos independientes entre si, hay varios delitos. 4. delito continuado: cuando a pesar de la existencia de una pluralidad de actos, jurdicamente hay un solo hecho. En los supuestos 2, 3 y 4, existe concurso de delitos si una persona ha cometido 2 o mas delitos no juzgados con anterioridad. Los delitos ya juzgados no originan un concurso de delitos sino en ciertas condiciones, la reincidencia del condenado. B- Unidad y pluralidad de hechos, criterios de determinacin: la distincin entre unidad y pluralidad delictiva se construye en base a la distincion entre unidad y pluralidad de hechos. Hecho es el producto de la desvalorizacin o prohibicin que la ley penal realiza de la conducta por medio de los respectivos tipos. Hecho es el resultado de un juego dialctico entre los tipos penales y la accin desarrollada por el agente. 1ro es necesario estudiar el poder de absorcin de las figuras, por eso debemos conocer cual es la extensin de cada tipo para luego establecer la relacin entre ellos, mediante una comparacin de sus respectivos contenidos. Por ej. el robo calificado del art. 167 inc. 3 CP, al exigir su perpetracin con perforacin o fractura de pared, cerco, techo o piso, puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas, ya contiene elementos del tipo de dao del art. 183 CP, como la destruccin o la inutilizacin de un bien inmueble ajeno. Por ello, al sujeto que realiza tal conducta no se le puede penar por ambos tipos (robo agravado o dao) pues, el 1ro de ellos (mas severamente penado) desplaza al 2do, que ya esta contenido en aquel.

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Son manifestaciones de unidad delictiva el concurso de tipos, el concurso ideal y el delito continuado. El concurso real figura como pluralidad delictiva. 2- UNIDAD DELICTIVA: dice Nez que por lo general los tipos delictivos son autnomos entre si y funcionan de manera independiente. Ej. el homicidio y el hurto, no tienen elemento alguno en comn. Pero existen otros tipos penales entre los cuales median vinculaciones estrechas que originan conflictos al momento de su aplicacin al hecho cometido por el sujeto. 3- CONCURSO DE TIPOS (LEYES): se produce cuando el hecho encuadra simultneamente y de manera efectiva (no aparente) en varios tipos penales que entran en conflicto entre si, porque tienen elementos comunes en sus composiciones, los cuales generan, de modo inevitable, una superposicin de espacios tpicos; estos son el contenido del tipo penal, es decir, el conjunto de elementos que forman la materia individualizada en la descripcin prohibitiva del tipo penal. Como consecuencia de la superposicin de espacios tpicos, uno de los tipos puestos en movimiento aprehende en forma total el hecho y el otro u otros lo hacen de manera parcial, teniendo como efecto a su vez que el tipo o los tipos que describen el hecho en forma parcial estn contenidos en el tipo que describe el tipo en forma total, que es aquel que se aplica al caso y desplaza al otro u otros. El hecho de que los distintos tipos contengan una repeticin de la prohibicin de ciertos aspectos de la conducta no puede legitimar que a esta se le aplique mltiples penas, pues si el comportamiento es nico, la sancin tambin debe ser nica, por el principio no bis in dem (no 2 veces por lo mismo). Ej. entre robo simple y robo calificado por el lugar (despoblado). El que comete un robo en despoblado no comete 2 robos, no puede ser penado por robo simple y por robo calificado (ello implicara una lesin al principio mencionado, pues no se debe castigar 2 veces una misma conducta o un mismo hecho). En este caso el robo calificado, que esta mas severamente penado, desplaza al robo simple porque este ya esta contenido e incluido en aquel. A- Clases: las diversas clases de relaciones entre los tipos penales en los casos de concurso de tipos estn determinadas por las distintas formas en que se produce la superposicin de los espacios tpicos: 1. especialidad: esta relacin se integra con u tipo genrico y uno especifico, que tienen un ncleo tpico comn, pero se diferencian entre si, en razn que uno de ellos, el especifico, describe el comportamiento con mas detalle que el otro, el genrico. El tipo especfico cuando aprehende al hecho, desplaza al genrico. Vg. el parricidio (art. 80 inc. 1) desplaza al homicidio simple. 2. implicacin: esta relacin se configura cuando un tipo contiene o involucra de modo necesario al otro, que integra la composicin del 1ro, pero no tienen entre ellos un ncleo comn y describen conductas distintas. El tipo implicante cuando aprehende el hecho desplaza al tipo implicado. Vg. el robo calificado y el dao. (Ejemplo anterior) 3. absorcin: esta relacin se da entre un tipo absorbente que describe una conducta que puede llevarse a cabo bajo formas de conducta descriptas por otro tipo penal denominado absorbido. El tipo absorbente desplaza al absorbido. Vg. la estafa absorbe y excluye el libramiento de cheques sin fondos, si la estafa consiste en dar un pago ala victima un cheque sin provisin de fondos, pues este ltimo es subsidiario del 1ro. 4- CONCURSO IDEAL DE DELITOS. CONCEPTO: art. 54: Cuando un hecho bajo ms de una sancin penal, se aplicara solamente la que fijare pena mayor. Los dos componentes del tipo ideal son la realizacin del hecho nico y la pluralidad de tipos delictivos en los que encuadra. los plurales tipos en conflicto prohben aspectos diferentes de la conducta pero hay una mnima superposicin de espacios tpicos entre ellos, sin que ninguno de los tipos incluya dentro de si al otro. La unidad del hecho ha sido explicada por distintas teoras: A. Unidad de accin natural: esta posicin dunda el concurso ideal en la unidad de accin entendida naturalmente, es decir tomando en cuenta solo si la conducta es material o corporalmente unitaria, dejando de lado el resultado material causado. Cuando con una conducta se producen varias violaciones a la ley penal, existe un solo delito. Ej. un sujeto en un lugar cerrado arroja un explosivo que mata, hiere y destruye cosas. De este modo se acordaba una amplitud exagerada al concurso ideal, cuando la conducta nica hubiera sido escogida o propsito por el autor para lograr varios fines criminosos. B. Unidad de accin fundada subjetivamente: estas teoras explican el concurso ideal mediante el criterio de la existencia de una unidad delictiva, fundada subjetivamente,

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teniendo en cuenta la unidad del animo del autor, es decir el fin ultimo que se propuso, sin considerar su comportamiento material o corporal: I. Unidad de fin, propsito o designio del autor: existe concurso ideal si el autor de varios delitos los ha cometido con un nico fin, propsito o designio, porque esa unidad anmica unificaba los distintos hechos delictivos II. teora del nexo ideolgico, de medio a fin: la unidad delictiva se funda en que un delito es utilizado por el autor como el medio para cometer otro. Vg. existe concurso ideal cuado una falsificacin documental servia como medio para realizar una estafa. Se critica a esta teora porque en ciertos casos encubre verdaderos casos de concurso real. III. teora del exceso de dolo (inseparabilidad natural o jurdica de las lesiones): existe concurso ideal de delitos cuando las lesiones penales producidas por el autor son jurdica o naturalmente inseparables, de modo que queriendo el autor producir una, debe producir necesariamente la otra, y queriendo ambas no ha de producir mas dao que el causado queriendo una. Vg. exista concurso ideal segn esta teora cuando se mataba a una mujer embarazada por que las muertes de la madre y el feto eran lesiones materialmente inseparables. Al igual que cuando alguien venda un bien sobre el que pesaban 2 embargo, pues era imposible evitar la produccin de ambas lesiones inseparables. En cambio si las lesiones fueran separables habra varios delitos porque el autor los ha querido individualmente habiendo podido separarlos, violando uno y respetando el otro; si el agente los uni es porque quiso las 2 lesiones en un solo hecho. Vg. en el caso de acceso carnal violento realizado en pblico, pues el autor pudo evitar la produccin de la segunda lesin jurdica, consumando la violacin en un lugar privado. C. Unidad de hecho (exposicin critica de c/u): para esta teora el hecho consiste en la modificacin causada por la conducta del autor en el mundo exterior, es decir, el efecto real del delito. Nuez entiende que el trmino un hecho empleado en el art. 54 CP encierra un concepto legal que alude a un hecho previsto y penado como un delito en la parte especial del CP. As entendido el art. El concurso ideal es un hecho tpico que, por las circunstancias de modo, lugar, tiempo, personas, etc., ajenas a su propio modo de ejecucin, reviste una doble tipicidad, pues sin que se multiplique materialmente la conducta del autor, se multiplica su delictuosidad. Quien comete un delito en determinadas circunstancias comete automticamente otro. Vg. el medico que por deshonrar al paciente revela la enfermedad venrea de este. Su violacin constituye el delito de violacin del secreto profesional pero adems comete el delito de injuria. O el que formula una denuncia falsa ante la autoridad judicial en la que realiza una imputacin de un delito de accin publica (lo acusa a Pedro de ladrn) por esa circunstancias comete el delito de falsa denuncia y el de calumnia. Penalidad: el art. 54 ha seguido el principio de la absorcin pues unifica la pena de los distintos tipos involucrados en el concurso ideal y se aplicar solamente la que fijare pena mayor. Para determinar cual es la pena mayor, se deben considerar 2 situaciones: 1. si las penas de los distintos tipos delictivos son de la misma naturaleza: pena mayor es la que tiene conminado un mximo superior si los mximos son iguales, la que presente el mnimo mayor. Si tanto los mximos como los mnimos son iguales pena mayor ser la del tipo que prev penas conjuntas. Si las penas son de distinta naturaleza: la pena mayor ser la de naturaleza mas grave. 5- DELITO CONTINUADO: Concepto: es la concurrencia de varios hechos, cada uno de ellos delictuosos en si mismos, que por su dependencia entres si, estn sometidos a una sola sancin legal. En el delito continuado el sujeto realiza sucesivamente varias infracciones entre las cuales existe homogeneidad (varios hechos dependientes entre si) por lo que jurdicamente se los computa como una sola infraccin. Por ello la pluralidad factica (varias infracciones) configuran una unidad jurdica al encuadrar en un solo tipo penal y se sancionan con una pena nica. El delito continuado es reconocido por el art. 63. Vg. el ladrn, que en una misma noche sustrae varios objetos del mismo negocio, penetrando una y otra ves al lugar. Elementos:

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a) Pluralidad de hechos discontinuos, incluso en tiempos y lugares distintos: esta pluralidad discontinua lo diferencia del delito continuado permanente, que consiste en una conducta delictiva continua. b) Dependencia de los hechos entre si: los varios hechos deben concurrir o proseguir en relacin a una sola o misma delincuencia que no se ha agotado. Las condiciones de la dependencia que condicionan el delito continuado son: Homogeneidad delictiva: los varios hechos deben concurrir o proseguir en relacin a una sola y misma delincuencia que no se ha agotado. Ej. el ladrn nocturno del negocio, Pluralidad de acciones homogneas: se trata de actuaciones cada uno de ellas por si mismas completas y constitutivas de un delito perfecto y autnomo. Deben ser hechos homogneos materialmente: consiste en la similitud del modo de ejecucin de los hechos. Vg. se puede continuar un apoderamiento con otros apoderamientos pero no con un hecho distinto, como es un ardid o engao defraudatorio. Unidad de culpabilidad: es la subsistencia de forma homognea de la misma determinacin de voluntad o resolucin originaria. Vg. en el estupro la realizacin de varios accesos carnales no multiplica la delincuencia. c) Sometimiento a una misma sancin legal: los hechos repetidos deben pertenecer a la misma calificacin delictiva. Esta no vara en razn del grado de comisin delictiva (consumacintentativa) ni entre hechos simples ni agravados, siempre que las cirscunstancias calificadora no genere una distinta modalidad del hecho. A- Concurso real de delitos: segn el art. 55 CP el este se da cuando hay una pluralidad de hechos independientes susceptibles de ser encuadrados en uno o varios tipos penales, realizados por el mismo sujeto activo que concurren para ser juzgados en el mismo proceso. Si los varios hechos independientes se adecuan al mismo tipo penal estamos en presencia de un concurso real homogneo como ocurre si Juan mata a pedro y priva de la vida a Nicols. En cambio se produce un concurso real heterogneo cuando el agente consuma diversos tipos penales, vg. si enrique viola a luisa, hurta en un supermercado, y mata a Carlos. Elementos: a) Pluralidad de los hechos: el mismo sujeto debe haber cometido hechos definidos como delitos por la ley penal, es decir, haber causado materialmente dos o mas modificaciones del mundo exterior tipificadas penalmente. b) Independencia entre si: el obrar del autor debe traducirse materialmente en varias modificaciones del mundo externo independientes entre si, de modo que si suprimimos cualquiera de ellas, las otras subsisten porque los otros delitos tienen vida propia pues consisten en un comportamiento distinto. Vg. penetrar al domicilio, constituye algo distinto a sustraer efectos que se encuentran en su interior, por lo que se concretan en el caso los delitos de violacin de domicilio y hurto. c) Concurrencia de los distintos hechos: esta puede ser simultanea o sucesiva, caso en el que se da una reiteracin delictiva. La concurrencia simultnea de los distintos hechos puede darse como: Concurso real homogneo: cuando varios hechos independientes realizados por el mismo agente son contextual y jurdicamente iguales, pues se producen en el mismo contexto de tiempo y lugar y entran en el mismo tipo penal. Vg. Juan envenenando la comida mata a toda la familia Prez. Concurso real heterogneo: si los varios hechos autnomos se producen en el mismo contexto espacio-temporal, pero son jurdicamente distintos pueden encuadrar en diversos tipos penales independientes. Vg. con un disparo de arma de fuego Jos lesiona al cajero que esta detrs del vidrio; 1ro destruye una cosa (vidrio) luego lesiona al cajero. La concurrencia sucesiva de varios hechos puede dar lugar a las siguientes formas de reiteracin delictiva: Reiteracin homognea: cuando en un contexto espacio-temporal distinto, el mismo sujeto comete varios hechos independientes que encuadran en el mismo tipo penal. Vg. el 5 de julio mata a Lucas y el 2 de octubre a Mariela. Reiteracin heterognea: se trata de hechos contextual y jurdicamente distintos pues se ejecutan en distintos contextos de lugar y tiempo y se adecuan a tipos penales diferentes. Vg. el 10 de abril Mario roba en un supermercado y el 23 mata a su esposa claudia.

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d) Enjuiciamiento en un mismo: solo puede haber concurso si la misma persona a cometido 2 o mas delitos que no han sido juzgados con anterioridad, por el contrario si entre los distintos delitos media una sentencia condenatoria firme queda descartado el concurso real pudiendo haber reincidencia. Ej. si A mato a B el 16 de diciembre y luego C el 3 de febrero, si no fue condenado por el homicidio de B anteriormente, podr ser juzgado en un mismo proceso por homicidio simple de B en concurso real con homicidio simple de C. Sistema de punicin: a pesar de que en el concurso real seria posible imponer al autor varias penas porque se le puede imputar haber cometido una pluralidad delictiva, nuestro CP ha consagrado el sistema de pena nica, que rige tanto si c/u de los distintos tipos es reprimido con una sola pena, como si alguno de ellos o de todos lo estn con penas alternativas. La pena nica fija una escala abstracta para graduar la pena en funcin de los art. 40 y 41 del CP, que establece como sistemas: 1- sistema de acumulacin: si los tipos delictivos que encuadran en plurales hechos independientes estn conminados con penas divisibles de la misma especie, las penas correspondientes a tales hechos no se suman de modo aritmtico sino que tienen un tope: el mximo de la pena nica, no podr ser mayor al mximo legal de la especie de la pena de que se trate. Vg. si la pena es privativa de la libertad, no podr ser superior al mximo de 25 aos. El mnimo de la escala del concurso real, es el mnimo mayor de las escalas penales de los tipos en juego. 2- sistema de conversin: si los hechos independientes estn conminados con penas de diversa especie (una de reclusin y otro de prisin) se aplica la pena mas grave (reclusin) previa su conversin. La conversin de las penas consiste en la reduccin de todas las especies de penas concurrentes a la especie mas grave en base a la equivalencia del 2 x 1: 2 das de prisin hacen 1 da de reclusin. Ej. Vctor mata en estado de emocin violenta a Luisa (reclusin de 3 a 6 aos) luego comete fraude en perjuicio de la administracin publica (prisin de 2 a 6 aos): conversin: la pena por el concurso real ser de 1 a 3 aos de reclusin. Para establecer la escala penal nica se deber: Convertir la especie de la escala penal de la defraudacin calificada a la del homicidio atenuado pues es la ms grave (reclusin); para lo que se aplica el 2 x 1. con lo cual la prisin de 2 a 6 aos se convierte en reclusin de 1 a 3 aos. Teniendo ya 2 especies de escalas homogneas, se aplica el procedimiento del art. 55 CP: se contrae una escala penal cuyo mnimo es el mnimo mayor (en este caso 3 aos); y cuyo mximo resulta de sumar los mximos de cada delito (en este caso 3 + 6 = 9 aos). En consecuencia la pena nica aplicable a este concurso real ser la reclusin de 3 a 9 aos. Si concurren penas privativas de la libertad divisibles (prisin de 8 a 25 aos) con una pena de igual naturaleza (prisin) no divisible (perpetua) se aplicara nicamente esta pena (prisin perpetua), salvo que concurran prisin perpetua y reclusin, caso en el que se aplicara reclusin perpetua. Las penas de inhabilitacin o multa se aplicaran sumndose a la pena privativa de de libertad. 6- LA UNIFICACION DE PENAS. DISTINTOS SUPUESTOS DEL CP ART. 58: Su finalidad es establecer la unificacin de las penas impuestas en distintas sentencias, de una misma persona, aunque hayan sido dictadas en distintas jurisdicciones. Distintos supuestos: a) El sujeto mientras esta cumpliendo una pena impuesta por sentencia firme, comete un nuevo delito, en ese caso, el tribunal que juzgue este nuevo delito tiene que unificar la pena que le asigne con la impuesta anteriormente aplicando las reglas de los art. 55 y 56 del CP (acumulacin y conversin) b) El sujeto ha sido juzgado por diferentes hechos en distintos tribunales (ordinarios o federales) llegando a registrar varias sentencias condenatorias (cuando debi haber sido juzgado en un mismo proceso por todos esos hechos) en tal caso, el juez que aplico la pena mayor deber aplicar la unificacin segn las reglas del concurso real.

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BOLILLA N 17: LA PUNIBILIDAD 1- CONCEPTO Y NATURALEZA: si hablramos de punibilidad en sentido amplio, estaramos haciendo referencia a todas aquellas condiciones de las que la ley hace depender el castigo penal. En este marco, quedaran incluidas las categoras que integran el concepto analtico de delito (accin, tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad) porque como elementos que caracterizan el hecho punible, no se presentan ms que como presupuestos que subordinan la punicin. Sin embargo, las nociones constitutivas del delito como ente jurdico solo permiten examinar las condiciones relativas al merecimiento de la sancin penal, sin abarcar el anlisis de otras circunstancias, que tambin estn previstas en la ley penal y que hacen depender la operatividad o posibilidad jurdica de aplicar usa sancin penal merecida. Son estas ltimas las que tomaremos con integrantes del concepto de punibilidad. Por eso es que hablaremos de punibilidad en un sentido restringido, comprensivo solo del estudio de aquellas condiciones de las que la ley hace depender la operatividad del castigo penal de los intervinientes de un hecho que por ser tpico, antijurdico, y culpable, ya es delito. Pero la sancin penal del autor de un hecho concreto, no depende solamente de la existencia de un delito sino adems de la concurrencia de otras circunstancias que conforman la categora de punibilidad y que hacen a la operatividad de esa coaccin penal merecida, con relacin a ciertos intervinientes en el hecho (condiciones subjetivas de punibilidad). La doctrina no es pacifica en cuanto a la ubicacin sistemtica de la relacin de punibilidad : 1. teora jurdica del delito: se estructura a partir de la consideracin del delito como una entidad jurdica constituida por elementos. El hecho antijurdico y culpable puede no ser punible por 2 razones distintas: a- porque la ley incluye en la figura otras circunstancias exteriores que actan como condiciones objetivas de punibilidad. b- porque la ley expresamente se niega a aplicar la pena en determinados casos porque funciona una excusa absolutoria. 2. teora de la imputacin jurdico delictiva: estudia las condiciones que la ley establece como presupuestos de la pena, la punibilidad es un presupuesto para que el autor de un hecho antijurdico y culpable se le puedan imputar una conducta que la ley castiga en el caso concreto. Comprende el estudio de todos los que son presupuestos de la pena: accin, tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad mas punibilidad. Las llamadas condiciones objetivas de punibilidad (se refieren al hecho): son circunstancias previstas en la ley penal que subordinan el castigo de todos y no solo de algunos intervinientes. Son aquellas circunstancias descriptas en la figura respectiva que representan: modalidades de ejecucin: ej. el duelo, que pide la intervencin de 2 o ms padrinos. Calidades del autor: ej. funcionario publico. Ocasin: encontrando perdido a un menor. Condiciones del supuesto tpico y no dados a publicidad, art. 115: Las injurias proferidas por los litigantes, apoderados o defensores, en los escritos, discursos o informes producidos ante los tribunales y no dados a publicidad, quedarn sujetas nicamente a las correcciones disciplinarias correspondientes. Estas condiciones se ubican sistemticamente integrando la tipicidad pues se trata de elementos que condicionan la punibilidad de un hecho. Condiciones de operatividad de la coercin (se refieren a la persona): son circunstancias de punibilidad o condiciones de operatividad de las consecuencias del delito que pueden revestir naturaleza penal o procesal. Son condiciones de operatividad penal aquellas cuyo principal efecto es el de hacer depender el poder estatal de castigar en si mismo: 1. causas personales de exclusin de la pena: que impiden que la coercin penal se ponga en funcionamiento con relacin a determinados intervinientes en el delito como sucede con algunas excusas absolutorias del art. 185; vg. el hurto entre conyugues o los defraudamientos entre hermanos. 2. causas personales de levantamiento de la pena: condiciones que cancelan una penalidad que inicialmente gozo de operatividad, con relacin a determinados participes en el hecho delictivo. Son los casos de extincin de la pena por el perdn del ofendido, indulto, prescripcin o la muerte del condenado y los supuestos

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especiales representados por el desistimiento en la tentativa, la retraccin publica en los delitos contra el honor o la exclusin de pena en el delito imposible por falta de peligrosidad. Son condiciones de operatividad de coercin penal de naturaleza procesal o requisitos de perseguibilidad: aquellos que impiden el castigo, no porque su efecto principal sea el de afectar la potestad estatal de castigar en si misma, sino porque el cometido esencial, es el de impedir el inicio o prosecucin de un proceso penal. Es lo que sucede con: 1. obstculos procesales fundados en principios constitucionales (desafuero, juicio poltico) que condicionan el inicio del proceso penal. 2. los requisitos exigidos para el ejercicio de las acciones penales como la denuncia y la querella requeridas para iniciar el proceso en los ilcitos de accin privada. 2- LA ACCION PENAL COMO PRETENSION PUNITIVA: Concepto: las acciones penales son las formas jurdicas mediante las cuales se excita el deber del estado de aplicar la sancin establecida por la ley al participe de un hecho tpico y penalmente antijurdico. Distintas clases de acciones: Acciones de ejercicio pblico: Promovibles de oficio art. 71: es el ministerio pblico el rgano encargado de promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad y lo hace de oficio. Estas acciones tienen como principios: oficiosidad: exige que la promocin de la accin sea de oficio por el rgano del estado habilitado a tal fin. Legalidad: torna necesaria la promocin de la accin, no pudiendo, una vez iniciada, retractarla. Indivisibilidad: de haber varios participes, no puede ejercerse contra algunos y reservarse de otros. Promovibles a instancia de parte: son acciones de ejercicio pblico cuya iniciacin depende de instancia privada. El ofendido tiene la facultad de provocar la promocin de la accin y lo har a travs de una denuncia o acusacin. Esta pone en conocimiento de la autoridad policial o judicial el hecho delictivo que lo ha ofendido. Esta instancia, una ves iniciada es irrectratable. La acusacin debe iniciarse mediante querella, que es una acusacin contra el presunto responsable por el delito. Iniciada la accin esta contina de oficio y es irrevocable. El art. 72 establece que son acciones dependientes de instancia privada: 1. violacin, estupro, rapto y abuso deshonesto: cuando no resultare de ello la muerte de la persona ofendida o lesiones gravsimas. 2. lesiones leves (dolosos o culposas): sin embargo se proceder de oficio cuando mediaren razones de seguridad o de inters pblico. 3. impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes. Acciones de ejercicio privado, art. 73: son aquellas acciones cuyo ejercicio no corresponde a un rgano pblico sino al particular ofendido por el delito, el cual debe promover la accin, perseguirla y tambin renunciarla. Estas acciones son: 1. calumnias e injurias: si muere el ofendido la accin la pueden proseguir el conyugue, hijos, nietos o padres sobrevivientes. 2. violacin de secretos. 3. concurrencia desleal 4. incumplimiento de los deberes de asistencia familiar si la victima fuera el conyugue. La accin puede ejercerse contra alguno o todos los participes del delito, esta se procede nicamente por querella, ya que constituye una acusacin para el ofensor. 3- EXTINSION DE LA ACCION PENAL: la pretensin punitiva de un delito no es indefinida, porque existen causas que la extinguen. Su efecto procesal es el cierre del proceso por sobreseimiento. La sentencia condenatoria o absolutoria no extingue la accin sino que la agota, para que se produzca la caducidad de la accin penal o de la pena, es necesario que no se trate de un cambio favorable al reo de la ley vigente en el momento de consumacin del delito. Las causales extintivas pueden ser: 1. muerte del imputado: esta causal se funda en el principio de la personalidad de la pena, incluso en la de carcter pecuniario. El efecto de la muerte del imputado es de carcter personal y no favorece a los dems participes, solo produce la extincin de la pretensin

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prohibitiva del estado con respecto al imputado. Se trata de una causal general, porque se refiere a cualquier clase de accin penal. La muerte natural del imputado debe probarse, la presuncin de fallecimiento solo atiende a finalidades civiles. 2. amnista: la amnista es un acto de soberana interna del estado, esencialmente poltico, fundado en graves razones de orden publico, que impide el ejercicio de la accin judicial e importa la suspensin de la ley penal con respecto a hechos determinados (se amnistian hechos no personas). La concesin de la amnista es una facultad legislativa, a cargo del congreso de la nacin o de las legislaturas provinciales que lo hace por medio de una ley con efecto retroactivo que declara: el olvido de infracciones de naturaleza penal produciendo la extincin de todas las consecuencias represivas (hace cesar la condena), sin individualizar a los destinatarios del beneficio (incluso alcanza a los prfugos) quienes no pueden renunciarlo, y una ves reconocido por una resolucin judicial pasada en autoridad de cosa juzgada, es irrevocable. El efecto sustancial de la amnista sobre los hechos es borrarlos como delitos, pero sin olvidar que alguna ves fueron infracciones. 3. prescripcin art. 62: la prescripcin de la accin penal es una causa de extincin de la pretensin represiva estatal que opera por el mero transcurso del tiempo tras la comisin del delito, segn los plazos que fija la ley, impidiendo la iniciacin o prosecucin de la persecucin penal de los participes responsables, a quienes beneficia, dejndola subsistente con respecto a los dems. La prescripcin no borra el delito, sino que elimina su punibilidad pues extingue la accin penal. Los fundamentos de la prescripcin son de poltica criminal y de orden publico. La prescripcin es de carcter personal, pues elimina la punibilidad solo en relacin a los participes a quienes beneficia, dejndola subsistente para los dems. Los plazos que se establecen para la prescripcin de la accin penal de conformidad a la naturaleza, cantidad y medida de la pena conminada en abstracto para el delito imputado son: prisin o reclusin perpetua: 15 aos prisin o reclusin temporal: el mximo de la pena que no puede ser ms de 12 aos ni menos de 2 aos. Inhabilitacin perpetua: 5 aos. Inhabilitacin temporal: 1 ao. Multa: 2 aos. Computo del termino: el plazo comienza a contarse desde la cero hora del da siguiente en que el delito se hubiere cometido o ceso de cometerse (ej. pedro robo el banco a las 12.30 del 3 de febrero, el plazo comienza a contarse desde las 0 del 4 de febrero). Causales de suspensin e interrupcin de la prescripcin: lo normal es que corra el plazo de prescripcin, pero este puede suspenderse y el tiempo corrido no se pierde, o bien puede interrumpirse y el tiempo corrido se pierde, ya que no se puede adicionar el que puede transcurrir en el futuro. Causas de suspensin: la suspensin de la prescripcin detiene o paraliza la accin penal ya ejercida o bien, la no iniciacin de aquella cuyo ejercicio es inminente debido a: a) La resolucin de cuestiones previas o cuestiones prejudiciales: las cuestiones previas son aquellas cuya resolucin procede al proceso penal, que solo puede iniciarse ulteriormente. Vg. el juicio poltico. Operan iniciando impidiendo la iniciacin del proceso penal. Las cuestiones prejudiciales son previas a la sentencia a dictarse por dicho delito, respecto del cual, la resolucin en el otro juicio (por ej. civil) hace cosa juzgada. Estas cuestiones obstan al dictado de la sentencia en sede penal, tal es el caso del juicio civil sobre validez o nulidad del matrimonio cuando de el depende la solucin del proceso penal por el delito de bigamia. b) La comisin de delitos de delitos contra la administracin publica: como los delitos cometidos contra la administracin publica, el cohecho, la malversacin de caudales pblicos, peculado de bs. y Ss., enriquecimiento ilcito o prevaricato por parte de funcionarios pblicos, etc. La prescripcin se suspende para todos los funcionarios que hubieran participado, mientras cualquiera de ellos se encuentre desempeando un cargo publico.

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c) Atentado al orden constitucional y a la vida democrtica: en estos casos, la suspensin alcanza a todos los que intervinieron en el delito, como instigadores, coautores o cmplices, la suspensin termina con el restablecimiento efectivo del orden constitucional. La razn de ser de esta causa se relaciona con la imprescriptibilidad de las acciones penales establecidas por el art. 36 de la CN como los delitos de lesa humanidad, genocidio. Causales de interrupcin (del termino de la prescripcin de la accin penal) : es presupuesto de estas causales, que el termino de prescripcin haya comenzado a correr y que no se encuentre suspendido. La interrupcin tiene como efecto borrar el plazo ya transcurrido con anterioridad e impedir su continuacin, por ello una ves producido el acto interruptor, comienza un nuevo plazo de prescripcin. Las 2 causales de interrupcin del art. 67 son: d) La comisin de un nuevo delito (consumado o tentado): que debe ser comn, no contravencional, y que determina que su autor o participe se perjudique con la interrupcin del termino de prescripcin emergente del delito anteriormente cometido. Es necesaria la declaracin de la existencia del posterior delito mediante sentencia condenatoria firme, el termino de la prescripcin comenzar a corres a partir de la comisin del reciente delito y no desde la fecha de la sentencia. e) Secuela del juicio: secuela significa consecuencia, deber entenderse en el sentido de impulsin real y eficaz del proceso por parte de los rganos o de las personas que tienen facultad para hacerlo; alude a actos procesales concretos que dan lugar a ella. Juicio alude a proceso penal o causa comprendiendo todas las etapas de instruccin o sumario (investigacin penal preparatoria) y el juicio oral plenario, es decir el proceso judicial en su totalidad. Secuela del juicio es todo acto con suficiente entidad para dar real dinmica al proceso (no comprende los actos de mero tramite) por parte de quien tenga facultad para hacerlo. Los actos interruptivos son: - la sentencia de 1ra instancia (no firme porque esta es recurrible por el imputado) - el auto de apertura a prueba. - La produccin de pruebas - La declaracin indagatoria (no as su ampliacin). f) Renuncia del agraviado (respecto de los delitos de accin privado): es la divisin del ofendido de su facultad de iniciar o proseguir la accin. Esta debe ser expresa, es irrefrectable e irrenunciables para el beneficiario (ofensor). Renunciada una accin durante el concurso del proceso de da por terminado el mismo, haciendo soportar los costos al demandante (agraviado u ofendido). La renuncia de la accin se distingue del perdn del ofendido porque esta acta sobre la accin y aquella sobre la pena ya impuesta. La posibilidad de renunciar a la accin privada es una caracterstica inherente a su disponibilidad y la diferencia de la accin publica.

g) Oblacin voluntaria de la multa art. 64 CP: la accin penal por el delito reprimido con multa, se extinguir con el pago voluntario del mnimo de la multa y la reparacin de los daos causados por el delito si aun no se hubiese iniciado el juicio (etapa de instruccin o sumario). Una ves iniciada la etapa del plenario, deber pagarse el mximo de la multa mas la reparacin. La oblacin debe hacerse antes de la condena, despus no es admitida. En ambos casos, el imputado deber abandonar a favor del estado los objetos que presumiblemente resultaran decomisados. La oblacin tiene un carcter estrictamente personal, solo extingue la accin penal respecto de aquel que hizo el pago. Con la correlativa extincin de la accin, la resolucin que cierra irrevocable y definitivamente el proceso a favor de quien realizo la oblacin es el sobreseimiento. Este instituto es solo factible para aquellos delitos reprimidos con una multa y nicamente con

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ella. Vg. art. 175 CP el farmacutico que vende medicamentos sin receta archivada cuando as se exigiere. h) Suspensin del juicio a prueba probation art. 76 bis: es otra causal de extincin de la accin penal reservada para los delitos de accin publica. Suspende la accin penal ya iniciada durante un termino (entre 1 y 3 aos) en el cual, el imputado se encuentra sometido a la observancia de ciertas reglas de conducta y condiciones. Si estn se cumplen, opera la extincin de la pretensin punitiva, reparndose los daos en la medida ofrecida y cumple con las reglas de conducta establecidas. La probation es el beneficio que puede obtener el imputado de un delito de accin publica, reprimido con pena de reclusin o prisin cuyo mximo no exceda de 3 aos. Si las circunstancias del caso permitieren dejar en suspenso el cumplimiento de la condena aplicable y hubiese consentimiento del fiscal, el tribunal (juez) podr suspender la realizacin del juicio. Este beneficio no procede si hubiere participado en el un funcionario publico en ejercicio de sus funciones, o si el delito tiene como pena la inhabilitacin. Este instituto o beneficio se aplica a los delitos reprimidos con penas privativas de la libertad de corta duracin cometidos por delincuentes 1rios, no reincidentes. Requisitos para su concesin: - delito de accin publica - pena de reclusin o prisin no superior a 3 aos. - Ofrecimiento de la reparacin del dao, que la parte damnificada puede aceptar o no (este ofrecimiento no implica confesin ni reconocimiento de la responsabilidad civil) - Pagar el mnimo de la multa correspondiente, si el delito estuviere reprimido con pena de multa en forma conjunta o alternativa con la prisin. - Abandonar a favor del estado los bs. que presumiblemente resultaran decomisados. - Consentimiento del fiscal. Si el imputado no cumple las condiciones, se lleva a cabo el juicio y si, fuere absuelto se le devolvern los bs. abandonados a favor del estado y el valor de la multa, pero no se le devuelven las indemnizaciones pagadas. La suspensin del juicio a prueba podr ser concedida por 2da ves, si el nuevo delito ha sido cometido despus de haber transcurrido 8 aos a partir de la expiacin del plazo por el cual hubiera sido suspendido el juicio en el proceso anterior. i) Avenimiento: en los delitos de violacin, estupro, rapto o abuso deshonesto, la victima, si fuere mayor de 16 aos, podr proponer un avenimiento con el imputado. El tribunal podr excepcionalmente aceptar la propuesta que haya sido libremente formulada y en condiciones de plena igualdad, cuando, en consideracin a la especial y comprobada relacin afectiva preexistente, considere que es un modo mas equitativo de armonizar el conflicto con mejor resguardo del inters de la victima. En tal caso la accin penal quedara extinguida, o en el mismo supuesto, tambin podr disponer la aplicacin de la probation al caso en cuestin. Se trata de la 1ra admisin legislativa de conciliacin en materia penal. La propuesta de avenimiento puede ser de matrimonio o de tipo indemnizatorio consistente en un acuerdo de contenido econmico o no, pero no consiste en el perdn del ofendido. El nuevo art. 132 del CP faculta al tribunal, en caso de aceptar una propuesta de avenimiento, a disponer la suspensin del juicio a prueba.

4- ESCUSAS ABSOLUTORIAS. CONCEPTO Y FUNDAMENTACION: son impedimentos para la punibilidad, en los cuales el estado renuncia a ejercer el ius puniendo fundada en razones polticocriminales de distinta naturaleza. actan como causas personales de exclusin o de levantamiento de la pena merecida por un hecho tpico, antijurdico y culpable. Distintos supuestos: 1. aquellos que atienden a la calidad del autor o circunstancias personales: ej. los casos de impunidad de la mujer embarazada por la tentativa de su aborto; impunidad de parientes (padre e hijo) en los delitos de hurtos, defraudaciones o daos, impunidad del encubrimiento de parientes y amigos ntimos. 2. aquellas que atienden a particulares circunstancias en que el autor comete el delito: ej. la impunidad de las injurias proferidas por los litigantes, defensores producidas ante los tribunales y no dados a publicidad.

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3. aquellas que atienden a una actividad del autor posterior al comienzo o aun a la consumacin de la conducta delictiva: es el caso del desistimiento voluntario de la tentativa y de la retraccin publica previa o concomitante a la contestacin de la querella en los delitos contra el honor. 4. aquellos que dependen de la actividad de 3ros: es el caso de la excusin de la pena en las injurias reciprocas.

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BOLILLA N 18: LA PENA 1- CONCEPTO: Nuestro ordenamiento jurdico contempla dos modos distintos de reaccin coercitiva frente a un hecho antijurdico: cuando al autor puede hacrselo responsable porque el evento le es personalmente reprochable, procede la aplicacin de una pena. Pero cuando esto no sucede, si el agente revela cierto grado de peligrosidad, para evitarla podr aplicrsele una medida de seguridad contemplada en el art. 34 inc. 1 del CP. De este modo vemos que nuestro legislacin adopta el sistema de la doble va. la pena es el instrumento mas severo con que cuenta el estado para asegurar la convivencia, y a la ves es la sancin mas aplicada en el derecho penal; desde un punto de vista absolutamente formal, esta es un mal con el que amenaza el derecho penal para el caso de que se realice una conducta considerada como delito. Se dice mal porque su aplicacin causa la restriccin coercitiva de los derechos del autor del delito, como sucede con la libertad, en las penas de reclusin o prisin, el patrimonio, en las multas, etc. Fundamento y fin de la pena: el fundamento se halla en las razones que hacen justo o justificado o aceptable moral y/o polticamente, que a la violencia ilegal representada por el delito se aada esa 2da violencia legal puesta en practica con la pena. En cambio son fines o funciones de la pena, los propsitos que el acto punitivo pueda y deba tener frente al reo y la colectividad. Sobre cuales son el fundamento y el fin de las penas se han elaborado distintas teoras a lo largo del tiempo: 1. teoras absolutas o retributivas : sostiene que la pena se orienta hacia el pasado y es una consecuencia necesaria e ineludible del delito. El punto de partida es la idea del estado como guardin de la justicia y de la necesidad de limitar su funcin a la proteccin de la libertad individual, sus fundamentos filosficos se hallan en Kant y en Hegel. Para kant la pena se construye en el principio el mal no merecido que haces a otro, es como si te lo hicieras a ti mismo, por eso la pena debe ser igual al mal que se ha hecho y se la debe aplicar al sujeto que ha delinquido porque es una persona libre y responsable. Para hegel la anulacin del delito a travs de la pena, es retribucin en cuanto esta es, conceptualmente una lesin de la lesin. Esta posicin, garantiza el respeto por la dignidad del hombre al tomar a la magnitud del delito como un limite para la sancin. Si la pena es retribucin del injusto a mayor dimensin o gravedad del delito, mayor la sancin. 2. teoras relativas o preventivas: estas teoras, la pena se orienta hacia el futuro. Su funcin es buscar prevenir nuevos delitos. La pena no es un fin en si misma, sino que es tenida como un medio para el fin de prevenir futuros delitos. Ese objetivo de prevencin puede dirigirse a toda la comunidad (prevencin general) o solo al autor del delito (prevencin especial). prevencin general: negativa: parta de la consideracin de la psiquis del delincuente potencial la que era como un campo de batalla que se debata entre los motivos que la empujan al delito y los que se resisten a ello. Dentro de esa lucha, la sancin penal actuaba como coaccin psicolgica para que prevalecieran los esfuerzos psquicos que provocaban impedir la comisin del delito. Una ves aplicada la pena, servira para confirmar la seriedad de la amenaza legal y mantener su eficacia. Positiva o integradora: la pena dirigida a la colectividad para que no se delinca busca: - demostrar la inviolabilidad del orden jurdico - reforzar la confianza jurdica del pueblo que surge cuando el ciudadano que el derecho se aplica - alentar a la aversin contra el injusto - contribuir a poner coto a la predisposicin delictiva latente en la sociedad. - Evitar la legitimacin del delito El efecto que se logra, es la pacificacin que se produce cuando la conciencia jurdica gral. Se tranquiliza en virtud de la sancin y considera solucionado el conflicto sobre el autor. prevencin especial (Ferri- Von Lizt): el inters de esta concepcin se centra en prevenir futuros delitos, la intervencin estatal se dirige al autor de ellos, el delincuente. Detrs de esta concepcin, se advierte la idea de un estado social intervencionista, que se hace cargo del delincuente. El acento se desplaza a la etapa de ejecucin penal (cumplimiento de la

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condena) all se desarrolla el tratamiento del condenado, idea que junto a la resocializacin, definen el medio y el objeto perseguido por esta modalidad. Nuestra CN establece, a travs del pacto de San Jos de Costa Rica, que las penas privativas de la libertad tendrn esencialmente una funcin preventiva especial. Por su parte, la ley de ejecucin penitenciaria tiene por finalidad lograr que el condenado adquiera la capacidad de comprender y respetar la ley, procurando su adecuada reinsercin social, no se debe expulsarlo, ni marcarlo, sino integrarlo, promoviendo la comprensin y el apoyo de la sociedad. Esta corriente ha fomentado la aparicin de una serie de instituciones que permiten dejar de imponer, o ejecutar total o parcialmente la pena en los delitos poco graves, cuando la autorizan las condiciones del delincuente (ej. la condena condicional). 3. teoras mixtas o de la unin: son elaboraciones con criterios eclcticos que combinan las teoras absolutas y relativas. Para hacerlo hay 2 modos de proceder: a- toma la retribucin como punto de partida y deja un papel complementario para la prevencin. b- parte de la prevencin y hace jugar dentro de ella los criterios de la retribucin, como manera de impedir que se llegue a penas superiores a las merecidas por el hecho cometido. Disposiciones constitucionales emanadas de instrumentos internacionales relativas a la pena: la CN contiene garantas directamente relacionadas con la pena, que se ampliaron a partir de la incorporacin, con jerarqua constitucional de los tratados internacionales mencionados en el art. 75 inc. 22 CN. Ellos son: 1. principio de la dignidad humana, de humanidad (o de prohibicin de torturas, penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes). 2. principio de la personalidad de la pena. 3. fin socializador como finalidad esencial de las penas privativas de la libertad. 4. garantas para la ejecucin peniteciaria. 5. prohibicin de la confiscacin (confiscar es adjudicar al fisco) de todos los bs. de algn delincuente condenado por un delito6. prohibicin de la prisin por deudas 7. principio de legalidad nulla pena, sine lege el delito y la pena deben estar definidos por la ley escrita. 8. garantas procesales: I. debido proceso (juicio previo): art. 18 CN: Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso II. Juez natural: ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. III. Duracin razonable del proceso penal. IV. Publicidad del mismo (como todo acto republicano) V. Inviolabilidad de la defensa en juicio: Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos VI. Principio Non bis in dem, una persona no puede ser perseguida penalmente mas de una ves por el mismo delito. VII. Abolicin de la pena de muerte e imposibilidad de restaurarla. 2- CLASES DE PENAS: A. Segn la naturaleza del bien que afectan: 1- Pena de muerte: priva de la vida al condenado. 2- Penas corporales o aflictivas: privan la libertad ambulatoria mediante encierro (reclusin, prisin, arresto); obligan a residir en un lugar (deportacin, confinamiento); prohben habitar en un lugar determinado del pas (destierro). 3- Penas pecuniarias: afectan el patrimonio del condenado (multa), prdida de efectos o instrumentos (decomiso). 4- Penas impeditivas o privativas: incapacitan para el ejercicio de derechos, empleos, cargos o profesiones (inhabilitacin); producen la prdida del empleo o cargo (destitucin); impiden temporalmente su ejercicio (suspensin) 5- Penas humillantes: efecto degradante, afectan el honor, buscan que se desdiga lo que se ha dicho (retraccin).

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B- Por su divisibilidad: 1- Penas indivisibles: de magnitud nica, imposible su graduacin. Ej. pena perpetua. 2- Penas divisibles: permite graduar entre distintas magnitudes, observando los mximos y los mnimos. Son penas privativas de la libertad temporal. 3- Penas perpetas: se aplicara mientras viva el condenado, pueden tener este carcter la reclusin, prisin e inhabilitacin. 4- Penas temporales: duran por algn tiempo, pueden tener este carcter la reclusin, prisin e inhabilitacin. C. Por su subordinacin: 1- Principales: se aplican autnomamente por si solas no dependen de la aplicacin de otras penas. 2- Accesorias: su aplicacin se subordina a la imposicin de una pena principal. Son: el decomiso, la inhabilitacin, la perdida de la carta de ciudadana y la expulsin del pas. Alternativas planteadas: la idea fue concebir nuevos modos de sancionar, que dirigidos contra bienes distintos de la libertad y el patrimonio, parecan ser mas eficaces y respetuosos de la dignidad del condenado, aunque sin prescindir totalmente de la pena corta privativa de la libertad por su fuerte efecto intimidatorio sobre personas socialmente adaptadas. Entre estas nuevas alternativas se encuentran: 1Regimenes penitenciarios de carcter progresivo con tendencia a la libertad. 2La libertad condicional: cese anticipado del encierro por haber cumplido una determinada porcin de una pena privativa de la libertad (2/3 partes) 3La condenacin condicional: suspensin del cumplimiento de una pena privativa de la libertad de corta duracin (prisin en suspenso). 4La probation: suspensin del proceso penal antes que recaiga la sentencia; se evita el juicio y la condena facilita la reisercion social. 5Regimenes de semilibertad: permiten que durante el cumplimiento de una pena privativa de la libertad, el condenado sea solo parcialmente sometido al encierro (salida laboral). 6prisin de fin de semana: el encierro se lleva a cabo en una institucin basada en el principio de autodisciplina. Se permanece all como mnimo 36 hs. 7Trabajos para la comunidad: obligacin de trabajar en forma gratuita en bien de la comunidad. 8prisin domiciliaria y arresto domiciliario: excepcionalmente el condenado tendr la posibilidad de cumplir la pena privativa de libertad en su domicilio. 3- CLASIFICACION DE LAS PENAS EN EL CP ARGENTINO: A- Penas principales: I- Las penas privativas de la libertad : son aquellas sanciones, en las que el mal impuesto al condenado consiste en la restriccin de su libertad ambulatoria. Reclusin y prisin. Diferencias. CP. Ley 24660: son las nicas penas de encarcelamiento vigentes. El condenado es internado en un establecimiento cerrado y debe permanecer el tiempo que la sentencia determine. La diferencia entre ambas sanciones proviene de la antigua divisin entre crmenes y delitos. reclusin: se aplicaba a los crimines y revesta carcter infamante (quitaba la reputacin, privaba del honor). Prisin: se reservaba a los delitos, se satisfaca con el encarcelamiento. Luego la reclusin naci como una pena mas gravosa que la prisin, pero su cumplimiento se encuentra equiparada por la ley de ejecucin penitenciaria. Las nicas diferencias en la ejecucin obedecern al tratamiento individualizado. Los penados, segn esta ley, se llamaran internos, sin importa la clase de sancin que cumplan. Sin embargo subsisten algunos institutos que determinan que la reclusin siga siendo una pena mas severa que la de prisin. Estas diferencias se advierten en: Detencin domiciliaria (art. 10 ley 24660): solo es aplicable al condenado a prisin que no exceda de 6 meses y siempre que se trate de mujeres honestas o de personas mayores de 60 aos o

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enfermas. No debe confundirse con la prisin domiciliaria en la que no se hace diferencia entre condenados a prisin o a reclusin. Libertad condicional (art. 13 ley 24660): para ejercer este derecho se exige en caso de condenas privativas de la libertad no mayores de 3 aos que: - El penado cumpla 1 ao si la pena es de reclusin. - El penado cumpla 8 meses si la pena es de prisin. Condena de ejecucin condicional (art. 26 ley 24660): este beneficio puede ser otorgado en los casos de 1ra condena a pena de prisin no mayor a 3 aos, no as para la pena de reclusin (deja en suspenso el cumplimiento de la pena. Computo de la prisin preventiva: el tiempo durante el cual el condenado estuvo encarcelado por prisin preventiva antes de la sentencia, debe computarse a los fines del cumplimiento de la pena impuesta en la condena que lo declare culpable del delito. Se computa: - Por 2 das de prisin preventiva se computa 1 de reclusin. - Por 1 da de prisin preventiva se computa 1 de prisin o 2 de inhabilitacin o la cantidad de multa que el tribunal fijase entre $35 y $175. Delitos tentados (art. 44 ley 24660): en caso de tentativa de un delito previsto con sancin de reclusin perpetua, la pena ser de reclusin de 15 a 20 aos; si es de prisin perpetua, ser de 10 a 15 aos. El condenado a reclusin, sufrir pena mayor. Cmplices no necesarios (art. 46 ley 24660). Incapacidad civil del interno (art. 12 CP): establece que toda condena a pena de reclusin o prisin por mas de 3 aos tendr como consecuencia, que mientras dure la sancin, se prive al condenado de: - El ejercicio de la patria potestad - El derecho de administrar y disponer sus bs. por actos entre vivos. - Se lo somete al rgimen de la curatela. Es una incapacidad civil relativa, instituida para proteccin del interno. Consecuentemente al condenado le esta permitido todo lo que no le esta prohibido. El computo de la prisin preventiva: la prisin preventiva es una restriccin excepcional de la libertad ambulatoria de un sujeto sometido a proceso, que aun no ha sido condenado ni declarado culpable, a los fines de posibilitar la aplicacin de la ley penal sustantiva. Es un encierro cautelar (no punitivo), dispuesto desde el da en que procesalmente ha sido ordenada por el juez y no constituye regla general. El art. 24 de la ley 24.390 prescribe las equivalencias que deben tenerse en cuenta para que en caso de condena se compute el tiempo cumplido preventivamente como parte del cumplimiento de la pena impuesta. La ley 24.390 establece que la prisin preventiva no podr durar mas de 2 aos sin que se haya dictado sentencia prorrogable por un ao mas. La prisin preventiva sufrida por el delincuente y computada segn el art. 24 de esta ley, integra la condena, porque la sentencia retrotrae la pena desde el comienzo del encarcelamiento preventivo. Tambin esta ley establece que cuando la cantidad de delitos atribuidos al procesado o la evidente complejidad de la causa hayan impedido el dictado de la misma en el plazo indicado, este podr prorrogarse por un ao. II- La pena de multa art. 21 CP: es la nica pena pecuniaria principal legislada en nuestro CP. Consiste en el pago de una suma de dinero al estado impuesta como retribucin por el delito cometido. Su carcter retributivo la distingue del carcter reparativo de la multa civil. La multa penal solo incide sobre el condenado pues se encuentra sujeto a los principios de personalidad de la pena. La muerte del condenado extingue la pena y no se traslada a sus herederos. El art. 21 del CP prescribe que deber ponderarse la situacin econmica del penado. Su pago podr hacerse en cuotas. Se contempla la posibilidad de cobro compulsivo que implica hacer efectivo el monto de la multa sobre bs., sueldos u otras entradas del condenado. Si el reo no pagare la multa en

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el termino fijado por la sentencia, sufrir prisin que no exceder de ao y medio. Podr autorizarse al condenado a amortizar la multa mediante el trabajo en libertad. Es una principal. Es intimidatorio, ya que priva al delincuente de un bien suyo. Es divisible, fraccionable en cuotas, y es personal. Puede ser aplicada como pena nica, como pena alternativa y como pena conjunta. Cuando el condenado no paga la multa, ni en cuotas, ni amortizacin con trabajo, ni mediante cobro compulsivo, recin deviene la conversin de la pena de multa en pena de prisin, la que no podr superar el 1 y medio. Si durante el encierro, el reo satisface la multa queda automticamente en libertad. La multa complementaria: si se ha cometido con nimo de lucro, podr agregarse a la pena privativa de libertad, una multa, aun cuando no este especialmente prevista o lo este solo en forma alternativa con aquella. Cuando no este prevista la multa no podr exceder de $90.000. Se trata de una pena que opera como circunstancia genrica de agravacin. En los delitos cometidos con animo de lucro (posibilidad de obtener beneficio pecuniario) se impondr en forma conjunta con la prevista por la figura penal. Cuando la el animo de lucro sea exigido por el propio delito (como elemento del tipo) la multa complementaria no resultar aplicable. El sistema da-multa; concepto: es un modo de conminar la pena de multa no receptado por nuestro CP, pero que fue parte de un proyecto de reforma del CP de Soler de 1960. consiste en asegurar la proporcionalidad entre la multa y la capacidad econmica del condenado, permitiendo equilibrar de manera mas equitativa el impacto punitivo de la multa para pobres y ricos. Se trata de una conminacin en abstracto de la sancin, mediante la previsin de un mnimo y un mximo de dasmulta. III- La pena de inhabilitacin: es aquella sancin de carcter impeditivo consistente en la imposicin de una incapacidad jurdica, importando la privacin de algunos derechos civiles, honorficos y profesionales. Ej. el medico en ejercicio imperito de su profesin, que causa la muerte culposa de un paciente, queda privado de su profesin. Es la pena mas leve de las previstas en el art. 5 del CP, pero ello no se compadece cuando se trata de penas de inhabilitacin especial. Las penas de inhabilitacin pueden encontrarse previstas como principales o accesorias, conminadas en forma conjunta o alternativa, y adems pueden ser perpetuas o temporales. Inhabilitacin absoluta: establecida por el art. 19 del CP, importa la privacin de: 1. el empleo o cargo publico que ejerca el penado, aunque provenga de eleccin popular. 2. del derecho electoral 3. de la capacidad para obtener cargos, empleos y comisiones publicas. 4. del goce de toda jubilacin, pensin o retiro, civil o militar. Comprende tanto los beneficios actuales como los que obtenga despus de la sentencia. Su importe se destinar a los parientes con derecho de percepcin, pero tambin el tribunal podr disponer, por razones de carcter asistencial, que sea percibido hasta la mitad, por la victima o los deudos que estaban a su cargo, cuando el penado no tuviere parientes con derecho a pensin, en ambos casos hasta integrar el monto de las indemnizaciones fijadas. Inhabilitacin especial: establecida por el art. 20 CP consiste en: privacin del empleo, cargo, profesin, oficios, actividad y las artes que necesitan especial habilitacin o permiso del estado (ej. la caza y la pesca deportivas) o derecho sobre que recayere, y la incapacidad para obtener otro del mismo genero durante la condena (ej. si las lesiones se causaron en un accidente automovilstico, la actividad prohibida ser la de conducir. Tambin puede ser aplicada en forma facultativa, segn el art. 20 bis CP que establece la inhabilitacin especial complementaria de 6 meses a 10 aos aunque esa pena no este expresamente prevista cuando el delito importe: 1. incompetencia o abuso en el ejercicio del empleo publico. 2. abuso, ejercicio o desempeo contrarios a los fines de la ley, la buena fe, la moral o las buenas costumbres en el ejercicio de la patria potestad, adopcin, tutela o curatela. 3. incompetencia o abuso en el desempeo de la profesin o actividad. B- Penas accesorias:

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I- Inhabilitacin absoluta accesoria (art.12 CP): es una pena accesoria e impeditiva de inhabilitacin absoluta, inherente a las condenas a penas de prisin o reclusin por mas de 3 aos, cuando el delito no la contemple como sancin especifica. Podr imponerse por el lapso que dure la condena o hasta por 3 aos mas. La inhabilitacin absoluta se suspende durante los periodos de libertad condicional y de libertad asistida, por lo que su efectividad se circunscribe al tiempo del encierro. Esta recin se extingue cuando se produce la extincin de la pena principal. II- Decomiso (art. 23 CP): es una pena accesoria consistente en la perdida de las cosas que han servido para cometer el hecho (instrumentos del delito) y de las cosas o ganancias que son el producto o provecho del delito (efectos). Se excluyen del decomiso los objetos adquiridos con los efectos del delito. En cuanto al destino del decomiso, si los bs. tuvieran valor de uso o cultural para algn establecimiento oficial o de bien publico, sern afectados a entidades de esas caractersticas. Si tuvieran valor comercial, se dispondr su enajenacin, y si no tuvieran valor licito, se proceder a su destruccin (ej. estupefacientes). 4- EXTINCIN DE LAS PENAS: aun luego de haberse dictado una sentencia que declare al procesado responsable de un delito y lo condene, imponindole una pena, pueden sobrevenir causas que extingan la sancin impuesta y sustraigan al condenado de su cumplimiento. Son causas: 1. muerte: el CP no la prev expresamente pero este efecto se deduce del carcter personalsimo de la pena, sin embargo si fallece el condenado no podr ejecutarse la pena sobre un 3ro. 2. amnista: se aplican al respecto, las mismas dispocisiones y los mismos principios que para la extincin de la accin penal. Declara el olvido de infracciones penales: si no hay sentencia condenatoria, extingue la accin penal; si la sancin ya ha sido impuesta, la amnista recae sobre la pena extinguindola. 3. indulto art. 68: a diferencia de la amnista este instituto no olvida la infraccin sino que la deja subsistente y solo perdona la sancin. Tiene por fundamento el propsito de moderar o salvar totalmente, en un caso concreto, los efectos de la aplicacin de la ley penal, que pueden resultar contrarios a la equidad. Es una facultad correspondiente al PE de la nacin y es un poder discrecional en cuanto a su oportunidad, alcance y modalidad. El indulto puede ser total o parcial, en este ultimo caso, se denomina conmutacin de pena y opera sustituyendo la sancin por otra menor en especie o cantidad. Esta causa de extincin de la pena es individual, no quita al hecho su ilicitud ya que quedan subsistentes las condenas civiles y no impide que ellas se pronuncien. 4. Prescripcin. Plazos de prescripcin. Art. 65: el transcurso del tiempo produce la prescripcin o extincin de la pena despus de la sentencia definitiva, tanto cuando no ha comenzado a ejecutarse como cuando la ejecucin se ha interrumpido por cualquier causa (quebramiento de la pena). Su declaracin procede de oficio. Trminos o plazos para que opere la prescripcin: 1) Prisin/reclusin perpetua la extincin opera a los 20 aos. 2) Prisin/reclusin temporal la extincin opera en un tiempo igual al de la condena. 3) Multa la extincin opera a los 2 aos 4) La inhabilitacin no prescribe, porque esta sujeta a la rehabilitacin. Si la pena no ha comenzado a cumplirse, la prescripcin correr desde el acto de notificacin de la sentencia firme. Si el condenado omite el deber de cumplir la pena, este plazo correr desde el quebrantamiento de su condena (ej. cuando el condenado a pena de multa, paga las 1ras cuotas y luego deja de hacerlo) el quebrantamiento de una pena privativa de la libertad es la fuga. 5. Perdn del ofendido art. 69: se aplica en los delitos de accin privada . Consiste en el perdn de la parte ofendida que extingue la pena. Resulta de un acto unilateral de voluntad de la victima, debe ser expreso y manifestado ante el tribunal que dicto la sentencia condenatoria. Si hubiere varios participes, el perdn a favor de uno de ellos aprovechara a los dems.

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BOLILLA N 19: LA DETERMINACION DE LA PENA 1- INDIVIDUALIZACION DE LA PENA. CONCEPTO: como las leyes penales presentan un alto grado de abstraccin para poder abarcar una combinacin infinitas de circunstancias que rodean a cada hecho, el juez al dictar la sentencia, debe adecuar la sancin prevista en la ley penal a cada caso. Para ello el juez cuenta no solo con la informacin existente en la causa y las pruebas del juicio, sino que adems debe conocer directamente al delincuente que esta juzgando, a los fines de individualizar la pena. Es decir que el juez a la hora de individualiza la pena deber establecer cual es la especifica y precisa pena que corresponder en cada caso a cada individuo, de acuerdo con las circunstancias que lo rodean y condicionan en el momento del hecho. De acuerdo con las disposiciones de nuestro cdigo el acto judicial de fijar una condena, es un procedimiento intelectual y razonado del juez para adecuar la ley al caso concreto. 2- SISTEMA DE DETERMINACION DE LA PENA: Existen 3 fases cronolgicamente diferenciadas respecto de la pena: 1. la que corresponde a la tarea del legislador (gnesis) 2. aquella en la que el juez dicta la sentencia (individualizacin) 3. la fase ejecutiva de la pena Hay diferentes sistemas de determinacin de la pena en el derecho comparado, que pueden ser agrupados en clases segn un criterio de total, parcial o nula determinacin: a) indeterminacin legal absoluta: la pena esta absolutamente indeterminada en la ley, y el juez no la individualiza, tampoco el legislador, sino que la determinacin final queda a cargo de la ejecucin penitenciaria, que tendr en cuenta la finalidad y necesidades de prevencin especial. Este sistema no respeta el principio de legalidad. b) Determinacin legal absoluta: en el que la pena esta absolutamente determinada en la ley, por lo que el juez no puede individualizarla, ya que no hay una pena fija para cada infraccin. Respeta el principio de legalidad, pero no as el de igualdad y abstraccin. c) Indeterminacin jurdica relativa: en la que la pena es relativamente indeterminada por el juez, ya que este solo se limita a fijar un mnimo y un mximo, en la ejecucin de la sentencia se determina recin el monto de la pena. d) Indeterminacin legal relativa: en el que la pena queda relativamente indeterminada por la ley, porque el juez es el encargado de individualizarla, es lo que se aplica en nuestro derecho penal. Cada pena es establecida con cierta amplitud, fijndose su especie, duracin y cantidad entre un mximo y un mnimo. El juez decide la especie de pena y su extensin fundamentando su decisin. Este sistema respeta los principios de legalidad, igualdad y abstraccin. 3- CRITERIOS DE DETERMINACION DE LA PENA: 1. Culpabilidad: es la categora del delito que supone que el sujeto tuvo la capacidad suficiente para ser penado a titulo de dolo o imprudencia; se trata de un estado del individuo que ha obrado con su voluntad sana (discernimiento, intencin y libertad). 2. prevencin general: se utiliza para justificar la pena, ya que se entiende que la aplicacin de un castigo por medio de la pena trae aparejado el temor general a ser perseguido penalmente, y a su ves se fortalece la confianza de la sociedad en el derecho y se crea un fuerte sentimiento de respeto a la norma. La prevencin general justifica la potestad estatal de punir, ya que toma en cuenta lo que la sociedad siente, teme o desea. Nuestro CP no admite que el juez se sirve de este criterio a la hora de individualizar la pena, ya que solo esta reservado al legislador; ya que sino la sentencia seria en si misma ilegal, porque estar interpretando y respondiendo a la opinin publica. 3. prevencin especial: la prevencin general es antes del delito y para todos los administrados, mientras que la especial es posterior, especifica y aplicable a la medida de cada caso concreto. Al hablar de prevencin especial en la etapa de individualizacin de la pena nos estamos refiriendo al impacto que la sancion tiene en el animo del condenado. Integracin de criterios: la combinacin de los criterios de prevencin general y especial en la etapa de individualizacin de la pena es una cuestin propuesta por algunos autores extranjeros,

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pero que es ajena a nuestro sistema pues esto convertira al condenado por su propio delito, en portador de un estigma justificado por los potenciales responsabilidades ajenas. Merecimiento y necesidad de la pena: el merecimiento de pena expresa un juicio global de desvalor sobre el hecho, en la forma de una desaprobacin especialmente interesa por ocurrir un injusto culpable especialmente grave que debe acarrear un castigo; mientras que la necesidad de pena presupone el merecimiento de pena y significa que un hecho es si merecedor de pena adems necesita ser penado. El contenido de estos principios materiales, estn estrechamente vinculados porque no podemos imaginar uno sin el otro, porque se justifican recprocamente. 4- LAS DISTINTAS ETAPAS DE FASES DE INDIVIDUALIZACION DE LA PENA. CONCEPTO Y DETALLE: La determinacin de la pena tiene 3 aspectos bien delimitados tanto en lo conceptual como en el plano practico: a) 1ra etapa: individualizacin legal: es en el momento de creacin de la ley, cuando el legislador, al mismo tiempo que define las conductas reprochadas plasmndolas en tipos, deja establecidas las sanciones, que en algunos sistemas quedaran fijas y en otros estarn establecidas entre un mximo y un mnimo. Estas son siempre normas abstractas porque no tienen en cuenta las peculiaridades y circunstancias de cada caso. La eleccin de las conductas consideradas como delitos, como la pena para ellos se establecen siguiendo criterios de poltica criminal propio de cada contexto. I- Sistema del CP: segn el art. 5 del CP las penas por el establecidas son: reclusin, prisin, multa e inhabilitacin determinadas entre un mnimo y un mximo. En cada caso es el juez que por el sistema de la indeterminacin legal relativa determina cual es la sancin, de acuerdo a las variantes existentes. Se puede clasificar a las penas en base a las variantes existentes y de acuerdo al mayor o menos grado de libertad que tiene el juez agrupando los tipos en: 1- tipos en que se prev una sola especie de pena: en estos el juez solo debe decidir la duracin de la pena y su cantidad en dinero. Ej. art. 87 y 89 solo prisin; art. 99 inc.1 , 108 y 129 solo multa. 2- tipos en los que se ha previsto penas alternativas: ac el juez 1ro debe optar entre 1 especie de pena u otra y luego cuantificarla, ej. cuando debe decidir entre reclusin o prisin (art. 79, 95 y 119); prisin o multa (art. 94 y 245) y multa o prisin (art. 110) 3- Tipos con penas conjuntas: se presentan en los delitos en que se amenaza con mas de una especie de pena debiendo aplicar ambas. Ej. art. 136, 242, 249 CP, en los que la sancin es de multa e inhabilitacin. Tipos bsicos y especiales (agravados y atenuados): en el CP no hay solo tipos simples sino que entre ellos se dan relaciones de genero a especie, en donde el genero esta representado por aquellos tipos llamados bsico. Estos son los mas comunes que a su ves generan una clase o familia de delitos, ya que a el se le adicionan circunstancias que no necesariamente son en si mismas un ilcito, pero que agravan o atenan el delito del tipo bsico. Ej. el art. 162 del CP que prev como figura base el hurto, y que tiene como especie al art. 163 que presenta hiptesis que agravan este delito. Tambin en el caso del homicidio existen agravantes y atenuantes, ser mas grave la pena por ej. si se da con el concurso premeditado de 2 o mas personas (art. 80 inc.6), o menor pena cuando el homicidio se consumare en estado de emocin violenta excusable (art. 81 inc. a). Los tipos especiales responden a otro criterio, porque frente al delito comn que se caracteriza porque puede ser ejecutado por cualquiera, el delito especial requiere que en ciertas conductas delictivas comunes, la pena sea mas grave cuando el autor reviste ciertas condiciones o calidades especiales, porque la especialidad de la figura no pertenece al delito sino a la persona, por eso se dice que a estos delitos no los puede cometer cualquiera. Las agravantes genricas: son estipulaciones insertas en las disposiciones generales de un cdigo, mediante la cual se enuncian circunstancias ajenas al delito mismo, que en el caso de existir, harn mas graves las penas o los delitos, es decir que puede haber: - agravantes genricas de la pena, es la circunstancia que incidir desfavorablemente en la pena conminada en el tipo. Ej. incrementando su mximo, cambiando la prisin por reclusin o la multa por prisin.

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Agravante genrica del delito: es la circunstancia que tiene la virtualidad de afectar desfavorablemente el delito cometido, incidiendo no en la escala penal, sino en la adicin de otra sancin. Algunos ejemplos de agravantes genricos de la pena son: Art. 277 ter CP: expresa que el mximo de la pena para cualquier delito ser aumentado en la mitad si su accin contribuyere a poner en peligro la vigencia de la CN, pero no se aplicara si esta circunstancia es elemento constitutivo o calificante del delito Ej. Si la pena del delito es de 1 a 6 aos, el juez tendr una escala penal modificada con rango de 1 a 9 aos. Art. 41 bis CP: dispone que si alguno de los delitos del CP se cometiera con violencia o intimidacin contra las personas mediante el empleo de armas de fuego, la escala penal para el delito se elevar en 1/3 en su mnimo y en su mximo, sin exceder el mximo legal de la especie de pena correspondiente; siempre que la circunstancia atinente al arme de fuego no este contemplada en el delito de que se trate como elemento de el o calificante. II- La Reincidencia: es la reiteracin o repeticin de conductas delictivas; ser reincidente aquel que habiendo sido juzgado por un delito, vuelve a delinquir. Esta es distinta a la reiteracin, ya que ella se da cuando varios delitos son juzgados de una ves dando lugar al concurso de delitos. Hay reincidencia cuando el sujeto que ha cumplido total o parcialmente condena o pena privativa de la libertad, es condenado nuevamente con esa misma especie de pena, siempre que no haya transcurrido el plazo legal que la excluye. Clasificacin: 1- de acuerdo al modo de cumplimiento de la pena del delito anterior: Ficta: cuando jurdicamente es irrelevante si la condena anterior fue cumplida efectivamente. Real: cuando la condena anterior se cumpli efectivamente. 2- segn la relacin que hubiere entre las penas: Sistema de reincidencia genrica: cuando no importa el delito cometido con anterioridad, es decir si es doloso o culposo. Sistema de reincidencia especifica: cuando el sistema exige que la condena actual sea por delito de la misma calidad que el anterior. Nuestro CP adopta la reincidencia real y genrica. El fundamento de la reincidencia esta en que aquel que efectivamente sufre la privacin de su libertad ha sido escarmentado, y el recuerdo de tal sufrimiento debe hacer que evite delinquir nuevamente, pero si a pesar de ello reincide la ley dispone un agravamiento de su situacin o condiciones desventajosas en comparacin con el delincuente primerizo. Efectos: acarrea condiciones desventajosas como la aplicacin de penas de cumplimiento efectivo cuando podra haberse dictado condenacin condicional, la exclusin del beneficio de libertad condicional, la posibilidad de una pena mayor, etc. Objeciones sobre su constitucionalidad: el tema gira en torno al art. 14 CP que niega la libertad condicional a los reincidentes al considerar que es una violacin al principio Non bis idem, al agravar un hecho por un delito anterior en que recay condena firme pero ello ha sido bien resuelto en el sentido que no se trata de un agravamiento del ultimo hecho; sino de la no concesin de un beneficio por no cumplirse los requisitos legales para su otorgamiento. Rgimen legal: la reincidencia provoca: Veda la concesin de libertad condicional. Veda la concesin de la condenacin condicional, por lo que provoca una efectivizacion en suspenso de la que gozaba o pudo gozar. Hace que el juez a la hora de la individualizacin de la pena la tenga en cuenta Todos los principios referentes a la reincidencia estn en los artculos: ARTICULO 50.- Habr reincidencia siempre que quien hubiera cumplido, total o parcialmente, pena privativa de libertad impuesta por un tribunal del pas cometiere un nuevo delito punible tambin con esa clase de pena. La condena sufrida en el extranjero se tendr en cuenta para la reincidencia si ha sido pronunciada por razn de un delito que pueda, segn la ley argentina, dar lugar a extradicin. No dar lugar a reincidencia la pena cumplida por delitos polticos, los previstos exclusivamente en el cdigo de justicia militar, los amnistiados o los cometidos por menores de dieciocho aos de edad. La pena sufrida no se tendr en cuenta a los efectos de la reincidencia cuando desde su cumplimiento hubiera transcurrido un trmino igual a aquel por la que fuera impuesta, que nunca exceder de diez ni ser inferior a cinco aos. Nota: texto conforme a la ley n 23057 ver en el apndice la ley n 22117, que regula el funcionamiento del Registro Nacional de estadstica criminal y carcelaria.

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ARTICULO 52.- Se impondr reclusin por tiempo indeterminado, como accesoria de la ltima condena, cuando la reincidencia fuere mltiple en forma tal que mediaren las siguientes penas anteriores: 1) cuatro penas privativas de libertad, siendo una de ellas mayor de tres aos. 2) cinco penas privativas de libertad, de tres aos o menores. Los tribunales podrn, por una nica vez, dejar en suspenso la aplicacin de esta medida accesoria, fundando expresamente su decisin en la forma prevista en el artculo 26. Perdida de la operatividad del antecedente: Cmo sabe el juzgador que el que esta juzgando ha reincidido? Para ello cada ves que se forme causa contra una persona el organismo judicial interviniente informa al registro oficial que en el que queda consignado el antecedente, al igual que cuando se informa respecto a las sentencias firmes. Todo esto integra el antecedente, que es observado por el juez a la hora de individualizar la pena. Caducidad de los registros penales art. 51 CP: dice este art. Que pasado cierto tiempo decrece o desaparece el inters social por las perdidas sufridas ante un nuevo delito que deba juzgarse por lo que los registros de sentencia condenatoria caducan segn el tipo de condena pena recada: 10 aos desde la extincin de la pena privativa de la libertad y de la sentencia a condena condicional 5 aos desde la extincin paras las penas de multa o inhabilitacin. La reincidencia mltiple o multireincidencia: se considera mltiple reincidente al que presente 3 penas privativas de libertad anteriores a la nueva sentencia. En estos casos la ley en los art. 52 y 53 dispone que el juez aplicara una medida accesoria consistente en reclusin por tiempo indeterminado en los casos en que mediaren 4 penas mayores a 3 aos o 5 de hasta 3 aos. b) 2da etapa: individualizacin judicial: I- Pautas aplicables a las penas divisibles: el Art. 40 dispone que en la fijacin de las penas divisibles a razn del tiempo o cantidad, el tribunal deber contemplar ciertas pautas teniendo en cuenta su incidencia para agravar o atenuar segn los art. 40 y 41 CP que exponen los criterios a tener en cuenta para la fijacin del tiempo a cumplir por el condenado. Art. 40: se usa para fijar el tiempo de la condena en las penas temporales de reclusin e inhabilitacin. En el caso que la pena sea de multa se deba atender a los art. 21 y 22 bis del CP que indican que para fijar esta pena adems de los principios del art. 40 hay que tener en cuenta la situacin econmica del condenado. Art. 41: contiene una enumeracin que sirve como indicador no exhaustivo de circunstancias atenuantes o agravantes que debe tener en cuenta tambin el juzgador referidas: A las cirscuntancias del delito como (inc. 1): La modalidad con que se lleva a cabo la accin de consumacin o tentativa. Los medios usados para la concrecin La extensin del dao o peligro causados, respecto a la victima en su persona o patrimonio o su familia, etc. Al delincuente (inc. 2): los antecedentes, condiciones personales, vnculos personales, calidad de las personas, conducta precedente al delito, motivaciones, grado de participacin criminal, reincidencia, y todo lo que sirva para demostrar la mayor o menor peligrosidad del condenado. Adems el juez obligatoriamente debe tomar conocimiento directo y de visu sobre el sujeto y la victima y si es posible tambin del hecho. ARTICULO 40.- En las penas divisibles por razn de tiempo o de cantidad, los tribunales fijaran la condenacin de acuerdo con las circunstancias atenuantes o agravantes particulares a cada caso y de conformidad a las reglas del artculo siguiente. ARTICULO 41.- A los efectos del artculo anterior, se tendr en cuenta:

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1) la naturaleza de la accin y de los medios empleados para ejercerla y la extensin del dao y del peligro causados; 2) la edad, la educacin, las costumbres y la conducta precedente del sujeto, la calidad de los motivos que lo determinaron a delinquir, especialmente la miseria o la dificultad de ganarse el sustento propio necesario y el de los suyos, la participacin que haya tomado en el hecho, las reincidencias en que hubiera incurrido y los dems antecedentes y condiciones personales, as como los vnculos personales, la calidad de las personas y las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin que demuestren su mayor o menor peligrosidad. El juez deber tomar conocimiento directo y de visu del sujeto, de la vctima y de las circunstancias del hecho en la medida requerida para cada caso. 3) Las escalas penales previstas en los artculos 142 bis y 170 de este Cdigo podrn reducirse en un tercio del mximo y en la mitad del mnimo respecto de los partcipes o encubridores que, durante la sustanciacin del proceso o antes de su iniciacin, proporcionen informacin que permita conocer el lugar donde la vctima se encuentra privada de su liberta, o la identidad de otros partcipes o encubridores del hecho, o cualquier otro dato que facilite su esclarecimiento. En caso de corresponder prisin o reclusin perpetua, podr aplicarse prisin o reclusin de ocho (8) aos a quince (15) Solo podrn gozar de ese beneficio, quienes tengan una responsabilidad penal inferior a la e las personas que identificasen Funcin de peligrosidad: al hablar el art. 41 de peligrosidad se esta refiriendo a la mayor o menor capacidad delictiva, juicio que se infiere teniendo en cuenta todas las circunstancias establecidas por este art. La funcin del juicio de peligrosidad consiste en individualizar cual ser la mejor pena dentro de la escala legal, con suficiente aptitud preventiva especial para constreir al delincuente a no regresar al delito. II- Condena de ejecucin condicional: es la condena dictada a pena privativa de libertad de corta duracin, suspendiendo en el mismo pronunciamiento su efectiva ejecucin, con un plazo en el que el condenado deber observar ciertas conductas y abstenciones. El fin buscado por el instituto es la redencin del delincuente no habitual, dndole ese beneficio como estimulo para su esfuerzo de reinsercin a la vida normal, bajo la condicin determinante de que no cometa otro delito durante el tiempo de prueba. En el caso de que cometa un nuevo delito dentro del plazo de prueba sufrir ntegramente la pena que estaba suspendida junto con la del ltimo delito. El fundamento de la condena condicional esta en que por ella se descongestionan las crceles y se evita encierros intiles. Con la suspensin de la ejecucin de la pena es posible para el sujeto conservar y dedicarse a su trabajo pero no queda alcanzada por la suspensin, la eventual obligacin de indemnizar los daos causados por el delito y los gastos del juicio que el tribunal pudiere condenar a pagar. Requisitos: Que se trata de una 1ra condena a la especie de prisin no mayor a 3 aos. Condiciones: el juez deber fundar bajo pena de nulidad su decisin, de acuerdo a la valoracin que haya hecho en la sentencia de circunstancias objetivas y subjetivas que demuestren la inconveniencia aplicar efectivamente la privacin de la libertad. Estas circunstancias estn enunciadas en el art. 26 del CP. Revocacin: este beneficio se revocara si el condenado no cumple con las condiciones impuestas, ya sea que cometa un nuevo delito dentro del termino de 4 aos o por el incumplimiento persistente o reiterado de las reglas de conducta que el reo debe observar durante el tiempo ordenado. Situacin del condenado condicionalmente: este durante el plazo de prueba se encuentra en una situacin especial ya que debe: No cometer un nuevo delito Cumplir las reglas de conducta ordenadas. Algunas de estas reglas son de abstencin como: concurrir a ciertos lugares, relacionarse con ciertas personas, usar estupefacientes o abusar de bebidas alcohlicas. Otras reglas son de actividad como: fijar residencia, someterse al patronato, capacitarse laboralmente o

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profesionalmente, completar estudios primarios, someterse a tratamiento medico o psicolgico, adoptar oficio, arte, industria o profesin. Tambin se puede imponer la realizacin de trabajos no remunerados a favor del estado. Reiteracin del beneficio: la suspensin de la condena puede ser concedida por 2da ves segn los requisitos del art. 26 del CP para la 1ra condena, luego de trascurridos 8 aos si ambos delitos son culposos y 10 aos si fueron dolosos. c) 3ra etapa: individualizacin ejecutiva de la pena: en esta etapa se ejecuta efectivamente la pena en la modalidad prevista por la sentencia. El tramite judicial esta a cargo de un juez de ejecucin quien tendr a su cargo el control, autorizacin y toda resolucin que sea de su competencia desde el ingreso del condenado al instituto carcelario, hasta su egreso definitivo, tanto para la ejecucin de la pena privativa de la libertad como para la prisin preventiva. Etapas: la ley que regula el rgimen penitenciario tiene distintas etapas de ejecucin que se modifican progresivamente. Las etapas o periodos, comienzan con la observacin para seguir con el tratamiento, prueba y libertad condicional, con distintas modalidades en cada una de ellas. El juez de ejecucin. su funcin: la ejecucin de la pena privativa de libertad esta bajo el control del juez de ejecucin cuya principal funcin es garantizar al interno el cumplimiento de normas constitucionales, tratados internacionales con jerarqua constitucional y los derechos no afectados por la condena o por la ley. Tambin se encarga de resolver cualquier situacin en la que se considere vulnerado algn derecho del interno, como as tambin se encarga de autorizar todo egreso del mbito de la administracin penitenciaria.

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BOLILLA N 20: LA EJECUCION PENAL A- DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE LA LIBERTAD: 1- El derecho penitenciario: es el conjunto de normas que determina los modos de cumplimiento de la condena, y que se refiere al contralor en la administracin de la pena. Este derecho es el que se encarga de ejecutar la pena, regulando la efectiva aplicacin del derecho penal. Sus disposiciones estn contenidas en la ley de ejecucin de la pena privativa de la libertad 24.660; y los decretos reglamentarios 18/97 sobre disciplina de los internos; 1058/97 sobre alternativas para situaciones especiales y prisin domiciliaria, y 1136/97 sobre relaciones familiares y sociales de los internos. a- Derechos y deberes de los internos: interno es la persona condenada o sujeta a medida de seguridad que se aloja en instituciones penitenciarias. Los internos tienen genricamente derecho a todo lo que no se halle afectado por la condena o por la ley como ser: Bienestar psicofsico, asistencia medica y espiritual. Instalaciones sanitarias y elementos indispensables para su higiene. Alojamiento individual o conjunto con internos seleccionados. Vestimenta digna, acorde al clima y estacin. Alimentacin adecuada, Informacin sobre sus derechos Derecho a formular peticiones Derecho-deber a trabajar Derecho a percibir una remuneracin por su trabajo Derecho a recibir educacin Derecho a mantener relaciones familiares y sociales. Derecho a asistencia post penitenciaria. Por otro lado tiene genricamente obligacin a cumplir con todos los deberes que su situacin le permita y con las obligaciones que su condicin legalmente le impone. En forma especifica tambin esta obligado a acatar todas las normas de conducta impuestas y a trabajar segn finalidades especficas. b- rganos de control: el papel de la administracin penitenciaria. El juez de ejecucin es quien debe controlar el tratamiento del condenado y la organizacin de los establecimientos penitenciarios, para determinar si se ajusta o no a la ley. Por su parte la administracin penitenciaria como inspeccin superior es competente para supervisar la aplicacin del rgimen progresivo-tcnico penitenciario, tambin lo son el directos del establecimiento y a falta de este el subdirector. 2- La ley de ejecucin de la pena privativa de la libertad N24.660: esta ley ha unificado la ejecucin de las penas de reclusin y prisin, aunque esto no ha borrado toda diferencia ejecutiva entre ambas penas privativas de la libertad, porque la reclusin sigue siendo mas severa que la prisin. a) progresividad del sistema penitenciario: dice esta ley en su art. 6 : El rgimen penitenciario se basar en la progresividad, procurando limitar la permanencia del condenado en establecimientos cerrados y promoviendo en lo posible y conforme su evolucin favorable su incorporacin a instituciones semiabiertas o abiertas o a secciones separadas regidas por el principio de autodisciplina. Periodos del rgimen penitenciario: 1. periodo de observacin: estudios, diagnsticos y pronsticos. 2. periodo de tratamiento: que puede ser fraccionado en fases que sean para el condenado una paulatina atenuacin de las restricciones de la pena. 3. periodo de prueba: que comprende: - la incorporacin del condenado a un establecimiento abierto o seccin individual - la posibilidad de obtener salidas transitorias - la incorporacin al rgimen de semilibertad

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4. periodo de libertad condicional: se concede por el juez de ejecucin al condenado cuando se renen los requisitos. Salidas transitorias y semilibertad: ambos son modos particulares de ejecutar la pena privativa de la libertad. Las salidas transitorias podrn ser: 1- por su tiempo: a- de hasta 12 hs. b- de hasta 24 hs. c- excepcionalmente de 72 hs. 2- por el motivo: a- para afianzar y mejorar lazos familiares y sociales. b- para cursar estudios en cualquier nivel c- para participar en programas de semilibertad 3- por el nivel de confianza: a- acompaado por un empleado no uniformado. b- confiado a la tutela de un familiar o persona responsable c- bajo palabra de honor. La semilibertad permitir al condenado trabajar fuera del establecimiento sin supervisin continua en iguales condiciones a las de la vida libre, regresando al alojamiento penitenciario al final de cada jornada. Esta es el ultimo periodo de prueba antes de la concesin de la libertad condicional: Son requisitos para la concesin de cualquiera de estos institutos: I- Tener como pena y haber dado efectivo cumplimiento a: pena temporal sin accesoria, cumplida la mitad de la condena. Pena perpetua sin accesoria, cumplida 15 aos. Pena con accesoria, cumplida la pena y 3 aos de la accesoria. II- No tener otra causa abierta III- Poseer conducta ejemplar IV- Fundamentar la concesin aclarando los beneficios sobre el futuro de la persona, su familia y mbito social. Libertad asistida: permite al condenado sin la accesoria del art. 52 el egreso anticipado y su regreso al medio libre 6 meses antes del agotamiento de la pena temporal. Las exigencias para su concesin son mayores que las previstas para la libertad condicional. El condenado que reciba este beneficio deber cumplir con las condiciones de: 1- Presentarse al patronato de liberados que el juez le indique para su asistencia y para la supervisin de las condiciones impuestas. 2- Cumplir las reglas de conducta que el juez de ejecucin fije, que podrn ser: a) desempear un trabajo, oficio o profesin. b) aceptar el tratamiento necesario c) no frecuentar ciertas personas o lugares, abstenerse de ciertas actividades o hbitos. 3- Residir en el domicilio consignado. 4- Reparar en lo posible los daos causados por el delito, en los plazos y condiciones fijadas por el juez. Programa de prelibertad: es un programa del que debe participar el condenado entre 60 y 90 das antes de la concesin de la libertad asistida, y que incluye: a. Informacin, orientacin y consideracin con el interesado de las condiciones personales y practicas que debe afrontar al egreso, para su conveniente reinsercin familiar y social. b. Verificacin de la documentacin de identidad o su tramitacin su faltase. c. Previsiones sobre su vestimenta, traslado y radicacin en otro lugar, trabajo, continuacin de estudios, tratamiento medico, psicolgico y social. b- Periodo de libertad condicional: es el periodo durante el cual el penado sale de su encierro, pero sometido a ciertas obligaciones. La libertad condicional es una suspensin condicional del encierro. En este termino de prueba se busca decidir si la sancin ha de declararse extinguida por el encierro cumplido o s el condenado la debe seguir cumpliendo.

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Requisitos: a. Puede ser autorizada por el juez que dicto la condena b. El tramite para su obtencin no puede iniciarse de oficio sino que debe ser hecho por el mismo penado. c. Solo corresponde a los condenados, es decir a quienes ya poseen una sentencia firme. d. Si es condenado a reclusin o prisin perpetua, debe haber cumplido 20 aos de condena. e. Si es condenado a reclusin o prisin por mas de 3 aos, a 2/3 de la condena. f. Si es condenado a prisin de 3 aos o menos, debe cumplir 8 meses de la condena. g. Si tiene aplicada una accesoria de reclusin por tiempo indeterminado, debe haber cumplido 5 aos de esta pena. h. Las condenas a 1 ao de reclusin o a 8 meses de prisin no dan lugar a la libertad condicional, sino a la condena condicional. i. La solicitud de libertad condicional no es reiterable salvo que la denegatoria se funde en no haberse cumplido en el termino legal, pero si fue revocada no puede obtenerse nuevamente. Condiciones: Compromisorias: a. Residir donde determine el auto de la soltura. b. Observar las reglas de inspeccin, sobre todo las de abstenerse del consumo de bebidas alcohlicas y estupefacientes. c.Adoptar oficio, arte, industria o profesin si no se tiene otro medio de subsistencia. d. No cometer nuevos delitos. e. Someterse al cuidado del patronato. Consideracin y critica del art. 14 del CP: ARTICULO 14.- La libertad condicional no se conceder a los reincidentes. Este articulo resulta incongruente con el art. 53 del CP que si concede la libertad condicional a los multireincidentes. ARTICULO 53.- En los casos del artculo anterior, transcurridos cinco aos del cumplimiento de la reclusin accesoria, el tribunal que hubiera dictado la ltima condena o impuesto la pena nica estar facultado para otorgarle la libertad condicional, previo informe de la autoridad penitenciaria, en las condiciones compromisorias previstas el artculo 13 y siempre que el condenado hubiera mantenido buena conducta, demostrando aptitud y habito para el trabajo, y adems actitudes que permitan suponer verosmilmente que no constituir un peligro para la Sociedad. Transcurridos cinco aos de obtenida la libertad condicional el condenado podr solicitar su libertad definitiva al tribunal que la concedi, el que decidir segn sea el resultado obtenido en el perodo de prueba y previo informe del patronato, institucin o persona digna de confianza, a cuyo cargo haya estado el control de la actividad del liberado. Los condenados con la reclusin accesoria por tiempo indeterminado debern cumplirla en establecimientos federales. La violacin por partes del liberado de cualquiera de las condiciones establecidas en el artculo 13 podr determinar la revocatoria del beneficio acordado y su reintegro al rgimen carcelario anterior. Despus de transcurridos cinco aos de su reintegro al rgimen carcelario podr en los casos de los incisos 1, 2, 3 y 5 del artculo 13, solicitar nuevamente su libertad condicional. Nota: texto conforme a la ley n 23057. Revocacin: ARTICULO 15.- La libertad condicional ser revocada cuando el penado cometiere un nuevo delito o violare la obligacin de residencia. En estos casos no se computara, en el trmino de la pena, el tiempo que haya durado la libertad. Extincin de la pena: ARTICULO 16.- Transcurrido el trmino de la condena, o el plazo de cinco aos sealado en el artculo 13 sin que la libertad condicional haya sido revocada, la pena quedara extinguida, lo mismo que la inhabilitacin absoluta del artculo 12. c- Alternativas para situaciones especiales: 1) Prisin domiciliaria: la pena de prisin que no supere los 6 meses puede cumplir por simple detencin domiciliaria, cuando se trate de mujeres honestas, personas mayores de 60 aos o enfermas. Se confa la supervisin de la detencin domiciliaria a un patronato deliberados: si el condenado a prisin con beneficio a detencin domiciliaria llega a quebrantarlo le ser revocado tal beneficio quedando sometido al rgimen de prisin discontinua.

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2) Prisin discontinua y semidetencion: se otorgan a pedido o consentimiento del condenado. La prisin discontinua consiste en la permanencia del condenado en una institucin basada en el principio de autodisciplina, por fracciones no menores a 36 hs, mientras estos das no coincidan con das laborales del condenado. La semidetencion consiste en la permanencia ininterrumpida del condenado en un institucin basada en el principio de autodisciplina durante la fraccin del da no destinada al cumplimiento de objetivos familiares, laborales o educativos. Sus modalidades son la prisin diurna y la prisin nocturna. Tales instituciones podrn aplicarse cuando: a. Se revocare la detencin domiciliaria b. Se convirtiere la pena de multa en prisin c. Se revocare la condenacin condicional por el incumplimiento de las reglas de conducta. d. Se revocare la libertad condicional por violarse la obligacin de residencia. e. La pena privativa de la libertad no sea mayor de 6 meses de efectivo cumplimiento. 3) Trabajos para la comunidad: si la pena privativa de la libertad no es mayor a 6 meses de cumplimiento efectivo y el condenado lo solicita, el juez de ejecucin podr sustituir total o parcialmente, la prisin discontinua o semidetencion por la realizacin de trabajos para la comunidad no remunerados fuera de los horarios habituales de su actividad laboral comprobada. En tal caso se computan 6 hs. de trabajo para la comunidad por un da de prisin. El plazo mximo para el cumplimiento de la pena con esta modalidad ser de 18 meses. si se produce el incumplimiento del plazo o de la obligacin fijada se revocar el beneficio, lo que implicar el cumplimiento de la pena en establecimiento semiabierto o cerrado. B- DE LAS PENAS PECUNARIAS: 1- ejecucin: ARTICULO 21.- La multa obligara al reo a pagar la cantidad de dinero que determinare la sentencia, teniendo en cuenta adems de las causas generales del artculo 40, la situacin econmica del penado. Si el reo pagare la multa en el termino que fije la sentencia, sufrir que no exceder de ao y medio. El tribunal, antes de transformar la multa en la prisin correspondiente, procurara la satisfaccin de la primera, hacindola efectiva sobre los bienes, sueldos u otras entradas del condenado. Podr autorizarse al condenado a amortizar la pena pecuniaria, mediante el trabajo libre, siempre que se presente ocasin para ello. Tambin se podr autorizar al condenado a pagar la multa por cuotas. El tribunal fijara el monto y la fecha de los pagos, segn la condicin econmica del condenado. Adems de valorar la conducta desplegada, el dao y el peligro causados, la edad, educacin, costumbre, conducta precedente, ha de hacerse hincapi en su situacin econmica, mas aun si este fue uno de los motivos que lo llevaron a delinquir. Conversin: procedimientos. La falta de cumplimiento en el pago de la pago de la multa hace que esta se transforme en pena de prisin, como ultima medida, luego de recurrirse a todos los otros procedimientos dados por el art. 21 del CP para hacer efectivo el cumplimiento del pago. La prisin ser variable y proporcionada al monto de la multa. El tribunal por un lado debe impedir que quien desee pagar y pueda hacerlo, sea encerrado; y por otro debe evitar que se burle la condena dejando a eleccin del reo el pago o la prisin. Antes de transformar la multa en prisin el juez deber procurar su satisfaccin, hacindola efectiva sobre los bienes, sueldos u otras entradas del condenado. Tambin puede amortizar la pena pecuniaria, mediante el trabajo libre que consistir en una prestacin a favor del estado, siempre que se presente ocasin para ello. Tambin se podr autorizar al condenado a pagar la multa por cuotas. Fracasados todos estos mecanismos tendientes a hacer efectivo el pago de multas, total o parcialmente, recin entonces se proceder a su conversin en pena de prisin. Sea cual fuere el monto de la multa aplicada, la pena de prisin a que su conversin de lugar no podr exceder nunca el ao y medio de tiempo.

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El mtodo de conversin surge del juego de los art. 22 2do apartado y 24 del CP segn los cuales el juez deber asignar discrecionalmente a cada da de prisin un monto que oscila entre los $35 como mnimo y los $175 como mximo. Vg. si la condena es de $25.000 y el juez estima que el monto de cada da equivaldra a $100, la pena de prisin resultante de la conversin ser de 250 das, es decir 8 meses y 10 das de prisin. Si durante la prisin el reo satisface la multa, quedar automticamente en libertad. C- DE LAS PENAS DE INHABILITACION: es una pena principal enunciada en el 4to lugar del orden de gravedad relativa de las penas determinado por el art. 5 del CP, que puede ser aplicado nicamente o en conjunto con otra pena principal, a su ves dentro de esta modalidad hay dos alternativas: De aplicacin obligatoria cuando as este previsto de manera expresa por la ley dentro de la escala penal correspondiente al delito. De aplicacin facultativa, en las 3 hiptesis de inhabilitacin especial complementaria prevista por el art. 20 bis del CP. Puede aplicarse tambin como pena accesoria cuando se trate de la inhabilitacin absoluta inherente a determinadas penas privativas de la libertad. La inhabilitacin busca la intimidacin del condenado, por eso le hace perder un bien; y la seguridad de 3ros, por eso implica abstenciones por parte de este. La inhabilitacin segn su gravedad puede ser absoluta o especial, estas a su ves por su duracin perpetuas o temporales. 1- Inhabilitacin absoluta: ARTICULO 19.- La inhabilitacin absoluta importa: 1) la privacin del empleo o cargo pblico que ejerca el penado aunque provenga de eleccin popular; 2) la privacin del derecho electoral; 3) la incapacidad para obtener cargos, empleos y comisiones pblicas; 4) la suspensin del goce de toda jubilacin, pensin o retiro, civil o militar, cuyo importe ser percibido por los parientes que tengan derecho a pensin,. El tribunal podr disponer, por razones de carcter asistencial, que la vctima o los deudos que estaban a su cargo concurran hasta la mitad de dicho importe, o que lo perciban en su totalidad, cuando el penado no tuviere parientes con derecho a pensin, en ambos casos hasta integrar el monto de las indemnizaciones fijadas. Nota: texto conforme a las leyes N. 11221, de fe de erratas y N. 21338, que modific el inc. 4 ratificado por la ley N. 23077. Se debe aclarar que se ejerce un empleo o cargo publico cuando como empleado o funcionario, retribuido o ad honorem, por eleccin popular o nombramiento de autoridad competente, se participa accidental o permanentemente del ejercicio de funciones publicas ejecutivas, legislativas o judiciales, naciones, provinciales o municipales. Funcionario publico es el que declara o ejecuta la voluntad estatal para realizar un fin publico, y es simplemente un empleado publico el que solo presta servicios al estado. La inhabilitacin absoluta es una pena dispuesta en resguardo de la honestidad, decoro y responsabilidad con que los funcionarios deben desempear sus cargos. Se reprime con esta pena al funcionario publico que: Prestare colaboracin con quien depusieren un gobierno constitucional (art. 227 bis) Admitiere dadivas en consideracin de su oficio (art. 259) No promoviere la represin de delincuentes (art. 274) Favoreciera la evasin (art. 281) Falsificare sellos, timbres, marcas y documentos (art. 291 y 298) tambin al juez que: Decreta la prisin preventiva ilegal (art. 270) Deniega o retarda justicia (art. 273) A los testigos peritos o interpretes que cometan falso testimonio (art. 275) Al director o administrados de un banco, compaa financiera que fabricare o autorizare una emisin ilegal de moneda (art. 287) 2- Inhabilitacin especial:

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ARTICULO 20.- La inhabilitacin especial producir la privacin del empleo, cargo, profesin o derecho sobre que recayere y la incapacidad para obtener otro del mismo gnero durante la condena. La inhabilitacin especial para derechos polticos producir la incapacidad de ejercer durante la condena aquellos sobre que recayere. ARTICULO 20 Bis.- Podr imponerse inhabilitacin especial de seis meses a diez aos, aunque esa pena no est expresamente prevista, cuando el delito cometido importe: 1) la incompetencia o abuso en el ejercicio de un empleo o cargo pblico; 2) abuso en el ejercicio de la patria potestad, adopcin, tutela o cratela; 3) incompetencia o abuso en el desempeo de una profesin o actividad cuyo ejercicio dependa de una autorizacin, licencia o habilitacin del poder pblico. Nota: Agregado por la ley N. 21338 y ratificado por la ley N. 23077. La inhabilitacin especial se refiere a un mbito mas amplio de actividades comprendiendo tambin las de carcter privado. Esta supone la privacin de un derecho, cargo o funcin especifica, que es aquella en la cual se demostr incapacidad, deshonestidad o ligereza; porque se ha observado un comportamiento inidoneo o abusivo en sus cargos, empleos, profesiones o derechos. La forma mas gravosa de inhabilitacin es la inhabilitacin especial perpetua que reprime a los funcionarios que omitieren evitar la comisin de algn hecho de tortura, como a quien, teniendo conocimiento de ello no denunciare dentro de las 24 hs o que siendo juez, no tomare las medidas procesales que le obliga su cargo. La inhabilitacin especial producir la privacin del empleo que habilitadamente se ejerce por ej. cuando se priva de conducir a quien como conductor de un vehiculo de transporte publico de pasajeros hubiera cometido los delitos de homicidio culposo o lesiones culposas. c- Rehabilitacin: ARTICULO 20.- Ter. El condenado a inhabilitacin absoluta puede ser restituido al uso y goce de los derechos y capacidades de que fue privado, si se ha comportado correctamente durante la mitad de plazo de aqulla, o durante diez aos cuando la pena fuera perpetua y ha reparado los daos en la medida de lo posible. El condenado a inhabilitacin especial puede ser rehabilitado, transcurrida la mitad del plazo de ella, o cinco aos cuando la pena fuere perpetua, si se ha comportado correctamente, ha remediado su incompetencia o no es de temer que incurra en nuevos abusos y adems, ha reparado los daos en la medida de lo posible. Cuando la inhabilitacin import la prdida de un cargo pblico o de una tutela o cratela la prdida de un cargo pblico de una tutela o cratela, la rehabilitacin no comportara la reposicin en los mismos cargos. Para todos los efectos, en los plazos de inhabilitacin no se computara el tiempo en que el inhabilitado haya estado prfugo, internado o privado de su libertad. Nota: agregado por la ley n 21338 y ratificado por la ley n 23077. El condenado a inhabilitacin especial puede ser rehabilitado cuando haya transcurrido la mitad del plazo de ella, o 5 aos cuando la pena fuere perpetua, si se ha comportado correctamente, ha remediado su incompetencia o no es de temer que incurra en nuevos abusos, y ha reparado los daos en lo posible. Pero la rehabilitacin no es una restitucin integra al estado jurdico anterior a la condena de inhabilitacin, porque no implica la desaparicin de la condicin de condenado del inhabilitado, ni provoca la reposicin al cargo publico o al ejercicio de la tutela o cratela del que se lo privo. Se obtiene solo a travs de una resolucin judicial que verifique que estn cumplimentados los requisitos exigidos para la concesin del derecho, por haberse comportado correctamente. Si la razn de la inhabilitacin especial es la incompetencia en el empleo, cargo, profesin o actividad o institucin tutelar ejercidos por el condenado para que se conceda la rehabilitacin, este debe adquirir la habilidad o idoneidad que falta.

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BOLILLA N 21: LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD 1- LA PELIGROSIDAD EN EL DERECHO PENAL: A- Concepto: Como los actos son generalmente las consecuencias juridicaza de la personalidad, el juez al realizar la individualizacin de la pena tendr en cuenta una serie de elementos de cuyo anlisis surge la mayor o menor peligrosidad del sujeto con proyeccin hacia el futuro, es decir que da tambin un pronostico de cmo ser la conducta del condenado. La peligrosidad es bsicamente una situacin o status de la persona que ha de ser formulado jurdicamente. Es un juicio sobre lo que se puede esperar del sujeto, ya que muestra la probabilidad que este tiene para delinquir, a este pronostico se le enlazan determinadas medidas de seguridad. Para que se pueda determinar si se es peligroso o no como 1ra medida se exige que a quien se juzga haya cometido un hecho previsto como delito. Evolucin: los autores clsicos tenan una idea de peligro y peligrosidad relacionadas con el delito, que en nada se asemeja a la idea de estado peligroso del delincuente que nos provee la escuela positiva. La escuela clsica no comprenda en sus estudios a los inimputables, aunque posea algunas disposiciones sobre ellos. A partir de las investigaciones antropolgicas de Lombroso y sociolgicas de Ferri se captara la totalidad de los sujetos que cometen delitos. Ferri distingue la peligrosidad criminal del delincuente de la peligrosidad social, la 1ra consiste en el peligro de reincidencia dando lugar a la defensa de la social represiva; la 2da en el peligro del delito originando la defensa preventiva. La defensa de la sociedad requiere en esta posicin antes que retribucin por el hecho su prevencin, su prevencin aun cuando no se haya concretado una figura delictiva. Criticas: Soler es uno de los autores que realiza una critica completa y adecuada al estado peligroso sin delito, porque deca que el autor de un delito debe ser penado por el delito y no por su condicin. Adems la misma CN rechaza esta posicin ya que sino se estara imponiendo al sujeto medidas no por lo que hace sino por lo que es. Dentro de la peligrosidad social o predelictual se ha comprendido la vagancia, medicidad, prostitucin, alcoholismo y la drogadiccin, situaciones que llevaron a las leyes como las espaolas de 1933 y 1970, que por castigar estos estados eran de dudosa constitucionalidad ya que los fundamentos de las medidas de seguridad eran imprecisos para respetar el principio de legalidad. Estas leyes fueron luego derogadas en 1995 acogindose desde entonces la peligrosidad postdelictual, segn la cual solo pueden aplicarse las medidas si el sujeto ha demostrado su peligrosidad mediante la consumacin de un delito previo. B- La peligrosidad en el CP Arg. Funciones que cumple: nuestro cdigo recoge en forma limitada el criterio de peligrosidad, lo vemos expresamente en la individualizacin de la pena, para su mensuracin en el caso concreto. Como fundamento de la medida de seguridad curativa se exige que exista peligro de que el sujeto se dae a si mismo o a terceros. Cuando se dispone la interaccin en establecimientos especiales para quienes cometen un hecho en estado de ebriedad y otra intoxicacin, se determina que la medida de seguridad no debe cesar hasta que desaparezcan las condiciones que hicieron al sujeto peligroso. Estos sujetos recin medidas de seguridad en ves de penas porque son inimputables, pero esto no significa que solo se aplicaran a ellos; porque tambin se pueden aplicar medidas de seguridad a los que han recibido tambin una pena, es el caso de la reclusin accesoria por tiempo indeterminado para los reincidentes y los habituales. 2- LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD. CONCEPTO: son los medios de los que dispone el derecho penal moderno, distinto de las penas y que cumplen una funcin de prevencin especial. Es otra forma de reaccin penal dirigida a aquellos sujetos inimputables o en los cuales la pena no ha cumplido el efecto esperado. Estas medidas de reclusin no penales, presuponen la peligrosidad del sujeto en el sentido usual de la expresin, como posibilidad de causar dao a si mismo o a los dems. En nuestro derecho el criterio dualista esta muy bien delineado; en principio las medidas de seguridad se aplican por la peligrosidad a sujetos que jurdicamente estn incapacitados para ser receptores de la pena, por faltar en ellos los requisitos de la culpabilidad. El delito debe ser el origen de la medida.

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Si bien las medidas de seguridad no constituyen un mal impuesto por violar la ley, como se dice de la pena, restringen o privan de derechos bsicos a las personas, y en ciertos casos como las medidas eliminatorias son lo suficientemente graves como para asemejarse a las penas. En general todas las medidas tienden a la prevencin especial pero en particular cada medida posee su funcin: Las educativas al exigir completar la educacin del menor, buscan su reeducacion. Las curativas (interaccin en un nosocomio o tratamiento ambulatorio) son teraputicas y buscan la curacin o el mejoramiento de la salud mental. Las eliminatorias (reclusin accesoria por tiempo indeterminado) se aplican a reincidentes y habituales y buscan lograr un mejoramiento de la conducta del interno. A- El denominado sistema vicariante, concepto: existen diferentes sistemas sobre las modalidades que se han adoptado en la doctrina y en el derecho comparado, respecto de las penas y las medidas de seguridad: 1. sistema monista: propone que se utilicen penas o medidas de seguridad pero no en forma conjunta, ya que sostiene que materialmente son lo mismo, y si ejecucin, en realidad esta identificada. Esta posicin lleva a una confusin, y desnaturaliza la funcin de prevencin general y de retribucin que debe mantener la pena, mientras que la medida de seguridad debe perseguir la prevencin especial. 2. sistema dualista: ante la insuficiencia de utilizar solo penas en la lucha contra el delito, se agregan las medidas de seguridad, este sistema contempla el delito y su consecuencia jurdica, la pena fundada en la culpabilidad del sujeto y la peligrosidad criminal como origen de las medidas de seguridad y prevencin. Aqu las medidas de seguridad son acumuladas a la pena, ejecutndose estas antes por razones de justicia, a este sistema se lo critica por su rigidez, ya que no siempre es necesaria su aplicacin, adems de considerar que la finalidad de las penas y medidas de seguridad privativas de libertad es unitaria ya que ambos persiguen la reeducacion y reinsercin social del delincuente. 3. sistema vicarial: este sistema se presenta como un sistema sustitutivo. Se caracteriza en que la pena, fundada en la culpabilidad, puede ser sustituida en su ejecucin por una medida de seguridad, computndose el tiempo de cumplimiento de esta con el de la pena. El tribunal tiene la facultad de optar entre determinar que complete el resto de la pena que le queda, o suspender esta en forma definitiva, o decretar la libertad o remisin condicionales. 4. sistema de la va nica: es una variante del sistema vicariantes, muy flexible que ha modificado las penas privativas de la libertad al sustituir la estricta diferencia entre penas y medidas imponiendo un amplio sistema de va nica en el mbito de su ejecucin. 5. el sistema de la 3er va: establece que entra la pena retributiva y orientada a la prevencin general, y la medida de prevencin individual para los irresponsables, quedara la zona cubierta por las sanciones destinadas a aquellos inimputables en quienes se ha descubierto una peligrosidad grave, pero no como para ser combatida con una pena. 3- LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD EN EL DERECHO PENAL ARGENTINO: estas en nuestro derecho de acuerdo con su fin especifico son: educativas o tutelares: las que se aplican a los menores, consistiendo en su interaccin en un establecimiento de correccin. Curativas: aplicables a los enajenados e inconcientes. Eliminatorias: destinados a los multireincidentes. A- Las distintas hiptesis del art. 34 inc. 1 del CP. Anlisis: 1- Medidas de seguridad curativas: el fundamento de su aplicacin esta en el peligro de que el enfermo se dae a si mismo o a 3ros, debiendo permanecer en un man comi hasta que se declare desaparecida la causa que motivo la decisin del tribunal, siendo el fin de la medida la cura y la seguridad. Se aplica al sujeto que en el momento del hecho, ya sea por falta de salud mental, insuficiencia de sus facultades mentales, alteracin morbosa de ellas o por encontrarse en un estado de inconciencia, no pudo comprender la criminalidad del acto ni tuvo la posibilidad de dirigir sus hachones, por lo que no puede ser punible pero se le puede aplicar una medida, que es la interaccin con fines teraputicos. En el CP argentino encontramos 2 tipos de medidas de seguridad curativas:

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 interaccin manicomial: art. 34 inc.1 2do prrafo: En caso de enajenacin, el tribunal podr
ordenar la reclusin del agente en un man comi, del que no saldr sino por resolucin judicial, con audiencia del ministerio pblico y previo dictamen de peritos que declaren desaparecido el peligro de que el enfermo se dae a si mismo o a los dems. Es una medida facultativa del juez, quien puede considerar no necesaria su imposicin, cuando el enajenado no presenta peligro para si o para 3ros. Si bien no se necesita un dictamen de peritos para imponer esta medida de seguridad, si se lo necesita para hacerla cesar. interaccin en un establecimiento adecuado: art. 34 inc.1 3er prrafo: En los dems casos en que se absolviere a un procesado por las causales del presente inciso, el tribunal ordenara la reclusin del mismo en un establecimiento adecuado hasta que se comprobase la desaparicin de las condiciones que le hicieren peligroso; 2) el que obrare violentado por fuerza fsica irresistible o amenazas de sufrir un mal grave e inminente; 3) el que causare un mal por evitar otro mayor inminente a que ha sido extrao; 4) el que obrare en cumplimiento de un deber o en el legtimo ejercicio de su derecho, autoridad o cargo; 5) el que obrare en virtud de obediencia debida; 6) el que obrare en defensa propia o de sus derechos, siempre que concurrieren las siguientes circunstancias: a) agresin ilegtima; b) necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla c) falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende. Se entender que concurren estas circunstancias respecto de aqul que durante la noche rechazare el escalamiento o fractura de los cercados, paredes o entradas de su casa, o departamento habitado o de sus dependencias, cualquiera que sea el dao ocasionado al agresor. 7) el que obrare en defensa de la persona o derechos de otro, siempre que concurran las circunstancias a) y b) del inciso anterior y caso de haber precedido provocacin suficiente por parte del agredido, la de que no haya participado en ella el tercero defensor. Hace referencia a los estados de inconciencia y el error o ignorancia de hecho. B- Las medidas previstas en la ley de estupefacientes 23.737: establece medidas de seguridad para delincuentes que hicieron un uso indebido de estupefacientes con dependencia fsica o psquica de ellos, ya sea en forma conjunta con la pena o remplazndola: 1. si el condenado depende fsica o psquicamente del estupefacientes, el juez, adems de la pena impondr una medida de seguridad curativa, que consistir en un tratamiento de desintoxicacin y rehabilitacin. Ejecutndose esta medida antes que la pena y con la duracin necesaria para obtener el fin buscado; computndose el tiempo de duracin de medida con el de la pena. 2. para el caso de tenencia de estupefacientes, si se acredita que es para uso personal y que existe dependencia fsica o psquica, se puede aplicar una medida de seguridad curativa por el tiempo necesario para su desintoxicacin y rehabilitacin en reemplazo de la pena. Si la medida da resultado satisfactorio se lo eximir de la aplicacin de la pena, pero si al cabo de 2 aos de tratamiento si no se obtiene la recuperacin en cierto grado por falta de colaboracin, el juez puede se aplicar la pena y adems continuar con la medida de seguridad. 3. tambin puede aplicarse un tratamiento curativo con consentimiento del imputado aun si no estuviese comprobado el delito pero hubiese indicios suficientes de su autora. C- La reclusin por tiempo indeterminado. Naturaleza. Sistema del CP. Criticas: esta medida se impone a delincuentes imputables y consiste en la reclusin por tiempo indeterminado en establecimiento especial nacional. Se aplica a sujetos con plena capacidad de discernimiento en quienes la ejecucin de penas privativas de la libertad a resultado ineficaz para lograr la reinsercin social. La culpabilidad y la peligrosidad son su fundamento. Se impone a habituales que son los que hacen del delito su profesin. Nuestro CP habla de reincidencia mltiple. D- Rgimen de los menores. Anlisis de las distintas categoras: en la escuela clsica, carrara considerando las causas que influyen sobre la imputacin menciona en 1er lugar a la edad, que divide desde el punto de vista jurdico en 4 periodos:

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1. irresponsabilidad absoluta: infancia (desde el nacimiento hasta los 7 aos) la impubertad prxima a la infancia (desde los 7 aos a los 12), en estos casos existe una presuncin Iure et iure de inimputabilidad. 2. responsabilidad condicional o menos plena: impubertad prxima a la minoridad (14 a 18 aos), en este periodo el menor se somete a juicio presumiendo su capacidad Iuris tantum, si actu sin discernimiento se lo absuelve, sino se lo condena pero menos severamente que a un adulto. 3. responsabilidad plena: (desde los 18 en adelante) se lo considera mayor de edad. 4. responsabilidad modificable en sus resultados: (la vejez y la decrepitud) El menor que delinque es considerado, a partir de la escuela positiva, como una victima del abandono moral y material de las personas encargadas de su educacin, se considera predominantemente un problema social. En nuestra legislacin, segn la edad se observan 3 regimenes diferentes: 1. menores de 16 aos: tienen total irresponsabilidad, pues se los considera no punibles, sin admitir prueba en contrario. E l juez toma intervencin cuando existe imputacin contra el menor, procede a la comprobacin del delito, a tomar conocimiento directo del menor, de sus padres, tutor o guardador y a ordenar los informes y peritaciones conducentes al estudio de su personalidad y de las condiciones familiares y ambientales en que se encuentren. De acuerdo a los resultados de ello puede ordenar la interaccin del menor en un establecimiento adecuado. Si se comprueba que el delito no es grave y que el menor tiene un hogar adecuado, se lo deja bajo la custodia de la familia, aunque el juez le puede imponer algunas restricciones. 2. mayores de 16 y menores de 18: a) no son punibles cuando el delito imputado es de accin privada o esta amenazado con pena privativa de la libertad menor de 2 aos, en su mximo, con multa o inhabilitacin, quedando sometidos al rgimen de los que no han llegado a los 16 aos. b) Los que no entran dentro de estas excepciones, se los somete a proceso y se lo dispone provisionalmente con el fin de analizar la personalidad y el ambiente donde se encuentra el menor, si se comprueba que se encuentra abandonado, falto de asistencia, en peligro material o moral y presenta problemas de conducta el juez lo dispondr definitivamente. El juez deber despus esperar que haya cumplido 18 aos y que haya estado sometido a un tratamiento tutelar no inferior a un ao, y recin podr dictar la sentencia condenatoria, tambin lo puede absolver si lo considera. 3. Mayores de 18 y menores de 21: estos menores son punibles, es decir plenamente responsables, y se asimilan a los mayores, pero la ejecucin de las penas privativas de libertad se cumplir en establecimientos especializados hasta que llegue a la mayora de edad pasando luego a los establecimientos para adultos. 4- LA EJECUCION DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD: A- duracin de las medidas y cese de ellas: Las medidas de seguridad son por regla indeterminadas, aunque cada una posee una caracterstica particular por la que se produce su cese: I. Las medidas curativas dependen de la desaparicin de la cosa que le dio origen, debe establecerse la desaparicin del peligro, no siendo necesario demostrar la total curacin del enfermo mental. Solo cesa esta medida por resolucin judicial de la autoridad que la impuso. Puede ser de oficio o a pedido de parte. II. Las medidas educativas, cesan cuando el menor pasa de la minoridad a la adultez. III. Las medidas eliminatorias, presuponen el cumplimiento de la pena establecido en la ultima condena y del transcurso de 5 aos mas con la especial consideracin del grado de peligrosidad del condenado en el cumplimiento de los requisitos establecidos en el art. 53 CP. B- Medidas alternativas y ambulatorias: en los casos de inimputabilidad por estado de inconciencia, sea la causa el alcoholismo o la drogadiccin, los tratamientos pueden ser ambulatorios, de acuerdo con la gravedad de la afeccin y la mayor posibilidad de recuperacin del autor del ilcito.

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C- los derechos de los internos por razones de salud mental: los derechos de los internos se ven asegurados por el control que realiza el juez de ejecucin quien garantiza el cumplimiento de las normas. El sometimiento del sujeto a un rgimen institucional de tratamiento psiquitrico, no puede privarlo de los derechos que este posee, incluyendo las salidas transitorias para su adaptacin a la vida libre, segn la posicin de zaffaroni pero esta no es la posicin mayoritaria y choca con lo dispuesto por la ley que en el art. 34 inc.1, no autoriza la liberacin a prueba de un alienado, sino una liberacin definitiva.

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