Cincia Poltica Introduo Vamos iniciar este estudo com uma introduo histrica, para averiguar os antecedentes filosfico-polticos

e teortico-polticos que levaram ao constitucionalismo. Vamos comear a nossa anlise pelo perodo que decorre aps o nascimento de Jesus Cristo, continuando com os sculos IV / V , XV / XVI e finalmente o sculo XVIII. O advento do cristianismo e a queda do Imprio Romano O Cristianismo comea por ser uma religio perseguida no Imprio Romano, infiltrase lentamente , chegando mesmo famlia do prprio Imperador Diocleciano, cerca do sculo III . Em 313, ( dito de Milo ) Constantino , converte-se ao cristianismo, tornando-se esta religio , numa religio legal e mais tarde, com o imperador Teodsio nos princpios do sculo V , passa a ser a religio oficial do Imprio. Mas a decadncia do Imprio Romano j comeava a fazer-se sentir. O imperador Constantino , dividiu o Imprio pelos seus dois filhos, criando o Imprio Romano do Ocidente e o Imprio Romano do Oriente. Em 476 cai o Imprio Romano do Ocidente. Contemporneo com estes acontecimentos foi o aparecimento do livro de Santo Agostinho (incio do sc.V) , intitulado A cidade de Deus onde ele j previa a queda do Imprio Romano , onde mobilizava e motivava a f dos cristos, anunciando a emergncia da cidade de Deus uma cidade de Amor , paz e justia, em substituo da cidade dos homens , uma cidade dominada pelo mal e a corrupo. Este livro constituu o fundamento terico para o desenvolvimento da cristandade, em que o poder poltico e o poder religioso, eram um s. O vazio institucional e cultural deixado pela queda do Imprio Romano, vai , a pouco e pouco sendo preenchido pela Igreja. O primado do Papa Foi a cristandade , tambm chamada de Res Publica Cristiana , que criou entre os sculos V e XVI a chamada civilizao ocidental O predomnio do Papado vai ser preponderante nos sculos X, XI e XII com Gregrio VII, que se proclama o Bispo de Roma e sucessor de Csar, de acordo com a Liber Pontificalis , que o Imperador Constantino lhe tinha feito como recompensa de lhe ter curado da lepra. A Res Publica Cristiana Esta a fase da Cristandade do Augustinismo poltico, em que a cidade de Deus , agora, uma Rpublica Crist, em que a religio e a poltica so uma e a mesma coisa. O reino de Portugal surge nesta poca o que explica a enorme influncia que a ideia de res publica teve no seu desenvolvimento. A Cristandade uma civilizao que permeia todas as actividades dos Homens ( na Economia, a probio dos juros e da usura, a perseguio dos judeus, na cincia , as persiguies a Coprnico, a Galileu, a Inquisio. Concluso: a civilizao crist centra-se em torno da ideia de uma unidade polcoreligiosa Do ponto de vista social e econmico, a sociedade estava estratificada em , Clero Nobreza e Povo segundo a cadeia seguinte: Deus, Cristo, o Papa, os Monarcas, os Senhores, os Vassalos e s por fim os Servos Esta ideia j vinha de Aristteles e Plato que tinham uma viso estratificada da sociedade. Tudo era visto como a ordem natural das coisas, que de maneira nenhuma poderia ser posta em causa, havendo, para os que isso ousavam , as estruras inquisitoriais . Esta sociedade , Aristotelo-Tomista, vai durar toda a Idade Mdia, sobressaindo como uma unidade poltico-religiosa, com estratificao social e econmica e brutalmente desigualitria. A dignidade Imperial Em 771 , Carlos Magno , rei dos Francos e dos Lombardos, Imperador do Ocidente, ajuda o papa Adriano I, sob a gide e o controlo de Roma e em nome da f, a alargar a Cristandade e coroado Imperador pelo papa Leo III em 800. O imperador obtm um estatuto divino, e reclama as prerrogativas de adorao que lhe so devidas, o que vai gerar conflitos entre o Imperador e o Papa. Esta situao vai dar origem Reforma Protestante ( sc. XVI ), que ir marcar o fim da Res Publica Cristiana e que , para a evoluo histrica do Ocidente , mais importante que a queda do Imprio Romano do Oriente. A Reforma Magistral Surgida na Europa Ocidental, com autores como Lutero , Calvino, este nome , de Magistral, vem do facto de a reforma ter sido feita a partir das universidades. Os reformadores defendem que a queda da Igreja comeou com a converso de Constantino , e com o facto de a Igreja ter aspirado a um poder poltico-temporal e no s a uma misso espiritual. Denunciam tambm a corrupo existente em

Roma, que atravessava nesse momento uma grande crise. Maquiavel escrevia : medida que nos aproximamos da Cria Romana mais se sente a corrupo. Os Reformadores pem toda a tradio em causa e vinca-se a autoridade das escrituras. Com o aparecimento da imprensa , os escritos dos reformadores espalham-se rpidamente pela Europa. Estas ideias agradam , tambm aos monarcas pois assim tm argumentos para se libertarem do Papa-Imperador. Surgem assim guerras religiosas brutais na Europa entre catlicos e protestantes sc. XVI / XVII , a guerra dos 30 anos entre 1618 e 1648 onde um tero da populao da Alemanha morreu. Diviso religiosa em Europa . O sul permanece catlico , a norte comeam a aparecer pases protestantes , como a Alemanha, a Prssia e a Inglaterra . Henrique VIII , desliga-se de Roma e funda a Igreja Anglicana, a Escandinvia converte-se ao Luterismo, a Sua Calvinista, a Alemanha Luteriana Para o desenvolvimento da histria do constitucionalismo, so os grupos da Reforma Radical, que propunham a separao da Igreja e do Estado que mais nos interessam, pois foram estes que fugindo , no May flower, das perseguies de que eram alvo, para a Amrica, vieram a estar na origem da primeira constituo escrita de um estado moderno at 1648 Res Publica Cristiana aps 1648 Estado Moderno O Estado moderno Com o advento da Reforma Protestante, os monarcas desvinculam-se do Papado e depois da Paz de Westflia em 1648 , que marca o fim da guerra dos 30 anos, constata-se o aparecimento do Estado Moderno. A partir desta data , aparece a separao dos poderes temporais e espirituais. Vo surgir estados em que o papel do Estado extremamente importante na prpria religio e vai surgir o princpio A religio do rei a religio do reino . Assim o Estado moderno vai reclamar para si uma soberania absoluta , apoiando-se na figura do monarca , na Reforma Protestante , tirando partido das prerrogativas que eram do Papa e do Imperador e que agora so dos monarcas que detm um poder absoluto. Poder Absoluto Por volta do sculo XVI com o surgimento do Estado Moderno , surge tambm a ideia de monarquia absoluta , compreendida como um poder legislativo ( Deus que fazia as leis ) em que o monarca era o Estado ( representante de Deus na terra que devia aplicar as suas leis ). Para Jean Bodin ( sc. XVI ) o elemento que diferenciava o estado de outra comunidade era a soberania, como faculdade de fazer leis, interpret-las e execut-las. Thomas Hobes (sc.XVII ) , partindo da noo de igualdade entre os homens , diz que eles para poderem viver em comum necessitam, de estabelecer um acordo social, conseguindo assim que algum exera o poder , sendo o estado o defensor das liberdades e direitos dos indivduos. Num hipottico estado natural os homens so impelidos a fazer a guerra, s atravs de um contrato ,transferindo os seus direitos para um poder centralizado, que se conseguir a paz. Estes dois autores , cada um sua maneira deram um grande contributo para a consolidao da ideia de Soberano Absoluto , sendo este um dos primeiros suportes do ESTADO MODERNO. O CONSTITUCIONALISMO , vai ser a negao do Absolutismo e do Feudalismo O Direito Divino do Monarca Outro argumento para apoiar o absolutismo dos monarcas, alm da Soberania, o Direito Divino do monarca , na tradio Imperial Romana, o Imperador chegou a ser uma divindade digna de adorao. At Revoluo Francesa os monarcas franceses eram ungidos com leo na testa, sinal da sabedoria que recebiam de Deus, na nuca como sinal de humildade perante Deus e finalmente nos ombros, como sinal da fora que recebiam de Deus. Este Sacre era efectuado pelo Cardeal e por vezes pelo Papa. Resulta disto, que o Rei, no tem que consultar ningum para decidir, pois que como Deus lhe havia transmitido esse poder , ele era soberano sobre a Terra e sobre os homens. O papel da Igreja A Igreja procurou sempre estar ao lado dos Monarcas, o Cardeal Richelieu foi o chanceler de Lus XIII, o cardeal Mazarino foi o de Lus XIV. Assim procurava-se que o Monarca tivesse, na sua vida privada e na sua vida pblica, uma conduta de acordo com as leis de Deus. Os monarcmanos Os que se opunham ao absolutismo, resistiam contra a violncia de Estado, eliminando os monarcas tirnicos que governavam em desacordo com a lei e o direito. Lutero, Calvino, Zwingli, defendiam que se o monarca violasse os preceitos

estabelecidos , os cidados tinham o dever religioso de resistncia, alguns chegando mesmo a defender o regicdio. Razo de Estado Maquiavel, escreveu O Prncipe , onde observou, descreveu e racionalizou a estratgia do prncipe Csar Borgia . Para este, o fundamental era a obteno e a conservao do poder, independentemente dos meios , pois para ele todos os meios eram legtimos e eram justificados pelos fins. A Razo de Estado a razo de obteno e conservao do poder, sendo legtimas todas as estratgias e violaes. Segundo Richelieu a Razo de Estado justifica a sobreposio a quaisquer razes pessoais. Ele considerava-se limitado por valores morais , mas o Estado no. O Estado para sobreviver, pode mesmo , se necessrio, pr de lado a moral. Para Richelieu , o Estado acima da f , da Religio, da vida particular. O Estado como uma grandeza transpessoal. Nas encclicas papais do sc. XIX (Leo XIII) a Razo de Estado a Razo Divina. Segundo Hegel o estado era a encarnao objectiva da Razo Absoluta O Estado Patrimonial Este outro conceito que serviu de suporte concepo do Estado Absoluto. Durante a idade mdia a terra era a base de toda a economia ; o direito de propriedade era extramente importante. O monarca era o propritrio de todo o reino. Com a reintroduo do direito romano na Europa , a partir do sc.XII, o proprietrio tem o direito de usar , fruir e abusar livremente da sua propriedade . Luis XVI entendia que ele era o proprietrio da Frana. No Estado Absoluto este o conceito de propriedade. Durante a guerra da secesso os Americanos tinham um slogan contra os ingleses : no taxation without representation , princpio de que para haver tributao tem que haver representao. A identificao da propriedade do Rei com a propriedade do reino estava muito enrazada no quotidiano das pessoas e impunha-se a necessidade de distinguir o que de quem. ento que surge a figura do Fisco com o conceito de propriedade pblica. O Fisco recolhe as receitas e impostos mas a partir de agora paga as indemnizaes dos casos da responsabilidade do estado. Luis XIV por altura da sua morte disse algo de significativo : O Rei morre, mas o Estado continua A Constituio de Aristteles Da Grcia tambm nos veio algumas ideias interessantes para o nosso Constitucionalismo. Aristteles, no seu livro a poltica , teoriza a repartio de poderes, j com uma concepo das diversas funes do Estado. A funo legislativa, a funo administrativa e a funo judicial. Outra teoria de Aristteles era a da Constituio do estado, como sendo o seu modo de ser e o seu modo de funcionamento. A escola Estica e os Princpios Universais Foi entre os gregos que nasceu uma corrente filosfica que defendia o princpio de que a realidade uma ordem racional em que a natureza controlada pelas leis da Razo. Zeno foi o fundador da Escola Estica em Atenas. Zeno acreditava na existncia dum Deus Universal, com regras universais, com princpios e leis que vinculavam todos os indivduos, incluindo os titulares dos cargos pblicos. A Lex Rgia Era o instituto que no Direito Romano servia para fundamentar e limitar o poder do Imperador. Era uma doutrina jurdica de acordo com a qual o Imperador recebia o seu Poder do Povo romano. Para esta lei havia duas interpretaes diferentes, uma centralizadora e absolutista, outra limitativa do exerccico do poder, pois era uma concesso provisria, temporria e reversvel. Esta constitua um argumento prximo da nossa concepo de constitucionalismo, As primeiras experincias constitucionais A Magna Carta Na Inglaterra, a tirania exercida pelo monarca levou a lutas com os nobres e posterior concesso de direitos, que a coroa se viu compelida a aceitar para o cumprimento das normas da Antiga Constituio dos Saxes. Em 1215 o rei Joo sem terra foi obrigado a assinar a Magna Carta, que assegurava s vrias classes (clero, nobreza e povo), garantias contra as prepotncias dos soberanos. Assim se evoluiu para o Parlamentarismo. O Parlamentarismo Foi criado para ver se as disposies da Magna Carta eram respeitadas pelo governo da Nao e se o rei cumpria o que tinha sido estabelecido. Inicialmente os membros se reuniam numa s assembleia, mas em meados do sc.XIV, o parlamento dividiu-se em duas cmaras , a dos lordes para prelados e bares e a dos comuns para cavaleiros e burgueses. Este sistema foi adoptado por diversos pases e as monarquias absolutas, foram dando lugar s monarquias constitucionais. Convenes constitucionais

Consistiam num conjunto de princpios de direito costumeiro, relativos principalmente ao aparelho poltico e ao funcionamento institucional do estado. Estas normas, vo atingir o estatuto de norma obrigatria, na medida em que h uma prtica reiterada e a convico de obrigatoriedade. Estas normas no so escritas, como as leis Fundamentais do Reino que mais no so que um conjunto de normas que vinculavam o monarca. Direito Natural No sc. XVII Hugo Grcio, defende um direito natural independente da noo de Deus. Em termos econmicos o Direito Natural era a mo invisvel de Adam Smith. Voltaire defendia o direito natural aplicado tambm economia e s relaes entre os indivduos. John Lock a partir da ideia do direito natural, retirou direitos naturais inalienveis para o indivduo. Isaac Newton dizia quea Natureza tinha uma estrutura racional , que o Universo era inteligente. O Contrato social Para o desenvolvimento do constitucionalismo a teoria do contrato social foi muito importante. Inicialmente os indivduos encontram-se em estado de natureza e possuem direitos, os direitos naturais, os quais s podem ser exercidos pela fora. Os indivduos esto num estado permanente de guerra, onde os direitos dos mais fortes vo prevalecer sobre os dos mais fracos. Para passarem ao estado civil os individuos cedem o exerccio do poder atravs do contrato social. O indivduo vem antes da comunidade que aparece s atravs do contrato social. Havia trs verses do contrato social, segundo a maneira de tratar o estado de natureza, a de Hobes , a de Locke e a de Rousseau, mas todas comportam uma ruptura fundamental com a linha de pensamento aristotlicotomista. Para Aristteles o indivduo no podia ser pensado independentemente da sociedade. Para S.Toms de Aquino o indivduo era um animal social e defendia a primazia da sociedade sobre o indivduo. Hobes o contrato social uma vez celebrado, os indivduos entregam todos os seus direitos naturais na mo do monarca. O monarca executa esses direitos e s est subordinado s leis de Deus. Os direitos naturais dos indivduos so concentrados nas mos do monarca, ficando os indivduos na sua dependncia. Locke - considera que os direitos naturais so inalienveis e irrenunciveis. Para o monarca apenas transferido o poder executivo dos direitos naturais, sendo este a capacidade de usar a fora no sentido de impor o respeito pelos direitos naturais de cada indivduo. J no a lei da fora , mas sim a fora da lei. O monarca no tem os direitos dos cidados, mas tem o direito de usar a fora para fazer respeitar os direitos naturais dos indivduos, estando o prprio monarca subordinado a esses direitos. A teoria de Locke extremamente importante no pensamento constitucional ! O monarca, ou o Estado, esto limitados por direitos fundamentais e existem para fazer respeitar esses mesmos direitos. Lock v o Estado como uma criao humana atravs de um contrato voluntrio, com o objectivo de proteger os direitos naturais dos indivduos. esta a tradio liberal ! ! J. J. Rousseau defende uma teoria de contrato social diferente das anteriores. Segundo Rousseau os indivduos celebram um contrato social e entram no estado civil, mas no alienam nada a ningum. Defende a soberania indelegvel de cada indivduo, a soberania popular que resulta do contrato social, do referendo popular. Para Rousseau a maioria representava a vontade geral revestida das vontades particulares, as minorias no eram protegidas. RESUMO do contrato social : Hobes : os direitos naturais so transferidos para o monarca. Locke : s os direitos executivos dos direitos naturais so transferidos. Rousseau : nada transferido, os indivduos retm toda a parcela de soberania A Carta dos Direitos Fundamentais Ao longo da histria vo surgir vrios documentos escritos, em 1215 a Magna Carta, que estabeleceu algumas garantias penais e de direito de propriedade. Depois trs Agreements of the people , na altura do protectorado de Oliver Cromwel, experincia republicana aps a execuo de Maria Stuart, que visavam vincular Cromwel a certos princpios da Reforma Radical. Princpios estes a que ele no se submete e em 1653, Cromwel promulga aquilo a que muitos chamam de primeira constituio , o Instrument of gouvernement .Em 1688 d-se a Glorious revolution em que a dinastia Stuart destronada e Guilherme dOrange da Holanda entra triunfalmente em Londres acompanhado por John Lock, que estava exilado na Holanda. Em 1689 surge o Bill of Rights Que pretende vincular Guilherme dOrange aos direitos dos ingleses. nesta altura que os puritanos Pilgrin Fathers vo em busca da sua liberdade religiosa para a Amrica perseguidos pela Igreja Anglicana e pelos presbiterianos. Os puritanos perseguiam quem no fosse da sua religio.

Em 1787, foi o esprito aberto e universalista, iluminista e racionalista de homens como James Madison, George Washington, e Thomas Jefferson que esteve na base da primeira Constituio Americana, que foi produzida pela Assembleia Constituinte de Filadlfia. Os Direitos Fundamentais, s em 1791 que foram acrescentados atravs da primeira emenda . Thomas Jefferson que participou na elaborao da Declarao de Independncia dos Estados Unidos da Amrica, era Embaixador em Frana em 1787 e a ele inspirou e ajudou redaco da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado na sequncia da Revoluo Francesa de 1789. Esta declarao tem a linguagem tpica de John Lock, falando de direitos naturais inalienveis, imprescritveis e irrenunciveis. O artigo 16 dizia que aquele Estado onde no estejam consagrados os direitos naturais, os direitos fundamentais e o princpio de separao dos poderes, que nesse Estado no h uma Constituo O Constitucionalismo liberal burgus O constitucionalismo vai desenvolver-se contra o tipo de sociedade feudal, claramente estratificada, ao erigir a sua teoria do contrato social, criam-se organizaes, instituies polticas e civis baseadas no consentimento dado pelos indivduos, o estado vai ser concebido como um conjunto de cidados livres e iguais sendo rejeitadas partida as ideias de estratificao e de hierarquizao. Adam Smith faz a apologia do mercado livre em 1776. A classe burguesa estava em plena ascenso, tendo comeado a enriquecer graas poltica econmica centralizada do estado absoluto, colaborando com o monarca nas polticas comercial e colonial ; numa segunda fase a classe burguesa reclama maior margem de manobra face ao poder absoluto e comea a desenvolver-se uma tica verdadeiramente capitalista, inspirada nas ideias Luterianas e calvinistas que viam no sucesso comercial e econmico uma beno divina, claramente em contraponto com o Catolicismo que elogiava a pobreza e a caridade. Adam Smith defende que o Estado no deve intervir na economia porque o prprio mercado encarregase de maximizar as utilidades econmicas dos indivduos. Era o tempo do laissez faire, laissez passer da livre iniciativa. Esta tica requeria alguma previsibilidade, calculabilidade e estabilidade e por isso daqui decorre o Constitucionalismo Liberal Burgus tal como se desenvolveu em Inglaterra, Frana e nos E.U.A.. As primeiras constituies que surgem pretendem assegurar o direito liberdade e propriedade, legitimando estes direitos como sendo direitos naturais. Na Europa a burguesia defrontou alguns obstculos, pois antes da Revoluo Francesa o clero detinha cerca de um tero do territrio francs e foi necessrio proceder expropriao sem indemenizao dos bens da Igreja. Em Portugal foi o ento ministro da justia, Joaquim Antnio de Aguiar, o mata frades, que em 1834 procedeu desamortizao dos bens da Igreja. Em relao Igreja foi a desamortizao dos bens e em relao nobreza procurou-se neutraliz-la atravs da extino dos ttulos nobilirquicos ; em Portugal esta extino aconteceu aps a Revoluo de 1910. A nova ordem, do Constitucionalismo liberal burgus procurou primeiro acabar com a estratificao social, com os privilgios do clero e da nobreza e vai depois contrariar o absolutismo do monarca atravs do princpio da separao dos poderes, da prevalncia e da reserva da lei, retirar poderes fundamentais ao monarca, nomeadamente em matria de liberdade e de propriedade. Tudo o que dizia respeito liberdade e propriedade passou a ser matria reservada do parlamento. Primazia do Parlamento em matria de reserva de lei e em prevalncia da lei, passou a ser a base da luta poltica contra o absolutismo O Absolutismo O Constitucionalismo liberal burgus Soberania do Monarca Soberania popular ou nacional Poder legislativo conc. no Monarca Poder legislativo conc. no Parlamento Direito divino do monarca Soberania popular Legitimidade teocrtica Democracia do poder poltico Os fins justificam os meios Os fins tm que ser legtimos Estado patrimonial Direito propriedade privada Razo de Estado Razo Constitucional Marxismo Marx vai afirmar que a histria um processo dialctico em torno das relaes de produo e da sua titularidade. A viso de Marx aponta para uma viso materialista da vida. S atravs duma revoluo de operrios e camponeses a que se submetesse a ordem capitalista vigente, poderia permitir a transio para uma nova Sociedade, uma sociedade socialista. O ideal marxista conduziu Revoluo Russa de 1917. Toda esta ideologia surge esquerda do constitucionalismo liberal burgus, criticando-o. Santa Aliana O constitucionalismo liberal burgus, tambm sofreu um ataque direita, que assenta nos valores tradicionais e visa a restaurao das monarquias. A Revoluo Francesa foi marcada inicialmente pelo Jacobinismo e depois pelo

imperialismo napolenico. Foi este que motivou a Santa Aliana selada entre a Prssia, ustria e Rssia no Congresso de Viena, em 1815, sob a gide de Mettermich, princpe austraco, com o fim de derrotar Napoleo e o seu expansionismo. Pases protestantes, catlicos, e ortodoxos juntaram-se contra o racionalismo tpicamente francs, contra o esprito da Revoluo Francesa, o seu terror e contra o imperialismo napolenico. Esta Santa Aliana, que tambm envolveu a Gr-Bretanha tambm procurou reafirmar o princpio de legitimao dinstica e vai estar na base do Constitucionalismo da Restaurao Revoluo Liberal de 1820 Em Portugal deu-se a Revoluo Liberal de 1820 e em Cortes Constitucionais, foi aprovada a primeira Constituio em 1822. Depois aconteceram as rebelies Miguelistas, a Vilafrancada, a Abrilada, etc., e D.Miguel extremamente influenciado por Mettermich, com quem tinha estado na ustria, vai procurar restaurar os princpios do Absolutismo Monrquico. Aps vrias vicissitudes, D.Pedro I do Brasil e IV de Portugal outorga uma Carta Constitucional em 1826, abdicando do trono de Portugal em favor da sua filha, esperando que esta case com D.Miguel seu tio e irmo do Rei e que D. Miguel jure a Carta Constitucional prometendo-lhe fidelidade. Mas D. Miguel ao contrrio do que assinara , restaurou o Absolutismo em detrimento do racionalismo e do jusnaturalismo que presidiam ao constitucionalismo liberal. A Histria do Constitucionalismo Portugus uma Histria de tenso entre uma Constituio progressista e uma Constituio de Restaurao. As lutas entre liberais e conservadores vo culminar na existncia de vrias vigncias da Constituio de 1822, de vrias vigncias da carta Constitucional de 1826 e na existncia de uma Constituio Pactuada em 1838. Esta ter uma vigncia muito curta at Revoluo de Costa Cabral. A Plurisignificatividade da Constituio Os nossos textos constitucionais actuais j traduzem um pouco de toda esta evoluo, hoje os textos constitucionais assumem um carcter promocional, de direitos liberdades e garantias e sobretudo de direitos sociais e culturais. No menos importante a elevao ao Direito Constitucional formal, de algumas matrias, tais como a proteco do ambiente, a garantia dos direitos qualidade de vida, etc. A ideia que hoje prevalece a de que as Constituies devem conciliar uma dimenso de garantia com uma dimenso pragmtica, que no sejam meros instrumentos do governo, mas como uma constituio verdadeiramente dirigente e programtica. O que uma Constituo moderna? Um documento escrito, pelo qual se pretende fundar, organizar e legitimar o poder poltico, nomeadamente pela separao dos poderes e consagrar e garantir os direitos e liberdades fundamentais. Constituio em sentido formal Tem o objectivo de identificar as normas que foram abrangidas pela inteno constituinte, foram objecto, na sua discusso e aprovao, dum procedimento constituinte e s quais deve ser imediatamente reconhecida a dignidade constitucional Constituio em sentido instrumental O poder constituinte quis criar um nico instrumento normativo. Poderiam ter sido criadas vrias leis constitucionais, ou uma constituio baseada em alguns textos, costumes e convenes constitucionais, como existe em Inglaterra. Uma constituio que foi escrita como um nico texto normativo, fundador da ordem jurdica, sendo um instrumento autnomo, que se interpreta a si mesmo nas vrias relaes de interdepedncia semntica que os preceitos estabelecem entre si. Constituio em sentido normativo A Constituio a norma fundamental do ordenamento jurdico. ela que define quais so os rgos com competncia, quais os procedimentos para produzir actos normativos, quais as formas externas que esses actos normativos podem revestir e qual o contedo substantivo das normas. Constituio em sentido normativo enquadra-se no contexto das vrias fontes de direito, afirmando a sua superioridade formal e material Constituio em sentido material Constituo em sentido material, so as normas que regulam as estruturas do Estado e da Sociedade nos seus aspectos fundamentais, independentemente das fontes formais onde possam estar consagradas. De uma norma fundamental, como o a Constituio, espera-se que se preocupe apenas com aspectos fundamentais (materiais) do funcionamento do Estado e da Sociedade. Constituio real em sentido sociolgico Com este conceito, aborda-se a constituio, tendo em conta as foras polticas, econmicas, culturais, sociais, religiosas, etc, que existem numa determinada sociedade, que so determinantes para a legitimao do contedo de

uma determinada constituio e que abrangem todas as foras duma comunidade poltica. O poder constituinte A primeira constituio de um estado moderno foi a Constituio Federal Americana de 1787, que foi elaborada e aprovada por uma Assembleia Constituinte, a Conveno de Filadlfia. Estamos aqui perante a existncia de um Poder Constituinte, com uma inteno constituinte, que segue um determinado procedimento constituinte, cujo produto final o surgimento de uma constituio ( constituio no sentido formal) Teoria do poder constituinte de Emannuel de Siyes A sua doutrina s vai aparecer dois anos aps a Constituio Americana de 1787 ter sido aprovada, o que prova que Emannuel Siyes no ter sido o primeiro teorizador do poder constituinte, no entanto importante conhecer a teoria do poder constituinte de Siyes, que est estreitamente ligado ao advento da Revoluo Francesa. Siyes afirma que o poder constituinte reside na Nao e que esta o terceiro estado, em ruptura com as correntes medievais, que viam a Nao estratificada em clero, nobreza, povo e acima de todos, o monarca. Para Sieyes,o poder constituinte inicial, autnomo e omnipotente Inicial, no sentido de que antes dele no existe qualquer outro poder. Autnomo, pois s a ele caberia decidir, quando e como que iria criar uma Constituo. Omipotente na medida em que era livre de quaisquer constries formais e materiais, tendo a possibilidade de decidir o que deveria constar e o que deveria ser omitido na constituo, isto , decidir quais as matrias a que deveria conferir dignidade constitucional formal. Siyes escreveu um panfleto sobre O que o 3 estado e a explica que o terceiro estado era tudo pois era ele o nico motor da economia da Frana e que no era nada pois no colhia nenhum proveito nem honra por isso; ao colocar o terceiro estado em primeiro lugar, Siyes identifica-o como titular do poder constituinte. Siyes fazia a distino entre Poder constituinte originrio poder de criar ex novo uma constituio que inicial, autnomo e omnipotente, Poder constituinte derivado poder de rever a constituio Poderes constitudos poder legislativo, poder executivo e o poder judicial, criados pela constituo (Assembleia da Rpblica, o Governo, o Presidente da Repblica e os Tribunais) e o poder constituinte derivado O Poder Constituinte Derivado um Poder Constituinte e ao mesmo tempo um Poder Constituido (pois est estabelecido e regulado pela prpria Constituio). O poder constituinte originrio, : Inicial porque antes dele s existiam poderes de facto Autnomo - Porque nico a decidir quando e como se far uma constituio Omnipotente S a ele pertence decidir quais os valores, princpios e regras que devem ser consagrados na Constituo, no existindo qualquer limitao. Titularidade do poder constituinte Doutrina da Soberania monrquica Os monarcas (sc. XVIII e XIX) invocam para si o poder de outorgar Cartas Constitucionais. Estas eram mais uma expresso de auto-limitao do Monarca, do que uma manifestao da soberania popular. Doutrina da soberania nacional Tese desenvolvida por Emanuel de Sieyes Doutrina da soberania popular Tese sustentada por Jean-Jacques Rousseau, que v na soma de todos os cidados, portadores duma parcela da soberania indivisvel, inalienvel e insusceptvel de representao, o titular do poder soberano no seio da comunidade poltica. ( concepo prxima do constitucionalismo norteamericano). Principais procedimentos constituintes As diferentes concepes do poder constituinte conduzem a procedimentos constituintes tambm distintos, assim temos: Soberania monrquica Procedimento constituinte monrquico Soberania nacional (Sieyes) Procedimento constituinte representativo (procedimento constituinte indirecto, pela eleio de uma assembleia constituinte soberana, dotada do poder de elaborar e aprovar uma Constituo) Soberania popular (Rousseau) Procedimento constituinte directo (directamente relacionada com o referendo nacional. A no confundir referendo com plebiscito. Referendo Consulta democrtica genunamente baseada na soberania popular. Plebiscito Visto como uma corrupo de uma consulta democrtica, visando uma ruptura com o ordenamento jurdico vigente A nossa Constituio foi promulgada em 1976 e foi revista em 1982, 1989, 1992, 1997 e 20001. Procedimento constituinte misto representativo e referendrio. A assembleia constituinte no soberana, elabora a constituo, ficando a aprovao reservada a uma consulta popular.

Procedimento constituinte misto representativo e monrquico. Deu origem s constitues pactuadas; pretendia-se organizar rpidamente o poder poltico sem definir a questo fundamental de saber quem o titular ltimo do poder constituinte. A Reviso de 1989 teve como objectivo a desmarxizao da Constituio, j em 1992, o objectivo foi adaptar alguns dos preceitos s exigncias do tratado de Mastrich . A reviso de 1997 foi uma reforma da organizao do poder poltico e houve emendas significativas em quase todos os ttulos da constituo .A reviso de 2001, consagrou a internacionalizao da constituo penal ( criao do Tribunal Penal Internacional) Recapitulando: Poder constituinte originrio : O poder que cria a Constituio, na qual estabelece os poderes constitudos: Poder Legislativo, Poder executivo, poder judicial e Poder constituinte derivado Poder constituinte derivado: poder de reviso constitucional Do ponto de vista formal, define qual o rgo competente para o exerccio do poder constituinte derivado, a saber, a Assembleia da Repblica, e qual o procedimento a adoptar numa reviso constitucional. Do ponto de vista material a CRP define os limites do contedo e da substncia duma reviso constitucional e ainda quais os princpios, os valores e as regras que no podem ser postas em causa. Legitimidade do Poder Constituinte e da Constituo Uma constituo deve apresentar-se acima de tudo , como uma reserva de justia, isto , a sua legitimao material, deve resultar do seu contedo. Actualmente as teorias de justia e de legitimidade de uma constituo apontam para uma legitimidade material e de consenso. O procedimento constituinte deve ser justo do ponto de vista material e de contedo. O poder constituinte originrio est limitado por uma supra constitucionalidade auto generativa, conjunto de elementos que ele deve ter em conta tais como: o direito internacional, as concepes morais e religiosas, a tradio institucional dum pas em termos polticos e sociais Direito pblico e direito privado 3 critrios de distino: 1. Teoria dos interesses entende que aos interesses privados corresponde o direito privado e tutela de interesses pblicos corresponde o direito pblico. 2. Teoria da subordinao o direito privado ocupa-se essencialmente de relaes paritrias entre sujeitos e o direito pblico diz respeito a relaes de subordinao. 3. Teoria dos sujeitos o direito pblico compreende as normas que regulam a actividade ou as relaes em que participam sujeitos dotados de prerrogativas de autoridade, ao passo que o direito privado regula as relaes em que no participam sujeitos dotados de prerrogativas de autoridade (actualmente esta a teoria dominante) Objeces s diferentes teorias Teoria dos interesses todo o direito , incluindo o privado , visa satisfazer interesses pblicos e inversamente existem normas de direito pblico, designadamente de direito constitucional que visam proteger interesses privados. Teoria da subordinao no direito privado existem relaes de subordinao, como em direito laboral e no direito pblico podem existir relaes paritrias, como em certos contratos de direito pblico. Teoria dos sujeitos muitas das actividades tradicionalmente exercidas por entidades pblicas, podem hoje ser realizadas por entidades privadas. Existem actualmente zonas cinzentas cada vez maiores entre direito pblico e privado, nomeadamente na gesto privada de instituies pblicas. Valor relativo da distino entre direito pblico e direito privado O direito constitucional pretende conformar positivamente todo o ordenamento jurdico, acabando por tocar , directa ou indirectamente, mesmo as relaes entre privados. A distino pblico /privado tem de ser utilizada com a conscincia de que o Direito no uma cincia exacta. Ramos do Direito Pblico : Dt Constitucional, Dt Internacional Pblico, Dt Europeu, Dt Administrativo, Dt Penal, Dt Judicirio, Dt Processual Conceito de Estado Doutrina dos trs elementos Um Estado compreende: Um Povo Um territrio Um governo soberano Estado O detentor do poder soberano, dentro dum territrio, quer em face dos sujeitos externos a esse territrio, a soberania externa, quer em face dos sujeitos que actuem no seu interior, a soberania interna

Pessoa jurdica, suporte institucional de um ordenamento jurdico(Hans Kelsen) Detentor do monoplio da coero legtima (Max Weber) A relativizao do conceito de Estado Princpio da separao horizontal dos poderes Os poderes do Estado surgem institucional, funcional e pessoalmmente separados, de acordo com modelos de coordenao, interdependncia e controlo recproco (checks and balances) Princpio da separao vertical de poderes A multiplicidade de poderes locais, federais, regionais, autrquicos, etc., que na maior parte dos casos no obedecem ao mesmo programa e princpios polticoideolgicos. Sociedade Civil Outro factor de relativizao do Estado, pois a sociedade civil, profundamente heterognea. Nela, confrontam-se, partidos polticos, associaes, empresas, grupos de interesse, meios de comunicao social ( cada vez mais trans-fronteiria, esbatendo o poder estadual neste domnio). Comunidade internacional Com a proliferao de organizaes internacionais ( O.N.U. , Unio Europeia, etc.) as funes estaduais so partilhadas e sujeitas a duplas e triplas constituies. Caractersticas do Direito Constitucional Autoprimazia normativa Norma sobre a produo jurdica Condio de validade material do ordenamento Superioridade ordenamental A Constituio da Repblica Portuguesa de 1976 Estrura formal (298 artigos) Prembulo Princpios Fundamentais PARTE I Direitos e deveres fundamentais I Princpos gerais II Direitos, liberdades e garantias III Direitos e deveres econmicos, sociais e culturais PARTE II Organizao econmica I Princpios gerais II Planos III Poltica agrcola, comercial e industrial IV Sistema financeiro e fiscal PARTE III Organizao do poder poltico I Princpios gerais II Presidente da Repblica III Assembleia da Repblica IV Governo V Tribunais VI Tribunal Constitucional VII Regies Autnomas VIIII Poder local IX Administrao Pblica X Defesa Nacional PARTE IV Garantia e Reviso da Constituo I Fiscalizao da constitucionalidade II Reviso constitucional Disposies finais e transitrias Continuidade/descontinuidade A constituio de 1976, inscreve-se na linha de descontinuidade do direito constitucional portugus. Diz-se que existe continuidade constitucional, quando uma ordem jurdico-constitucional que sucede a outra, se reconduz jurdica e polticamente, ordem constitucional precedente. No caso inverso, fala-se de descontinuidade constitucional. descontinudade formal Quando o novo texto constitucional no respeitou os preceitos do velho texto quanto ao procedimento de alterao. O constitucionalismo portugus um constitucionalismo dominado pelas descontinudades formais. O poder constituinte de 1976 pulverizou os procedimentos de reviso estabelecidos pela Constituo de 1933, constituindo o texto de Abril, um momento de descontinuidade formal. descontinuidade material Quando se verifica a destruio do antigo poder constituinte e da sua obra

(momento desconstituinte) por um novo poder constituinte baseado num ttulo legitimatrio radicalmente diferente do anterior. O Estado Novo arquitectado pela Constituio de 1933 radicalmente distinto do Estado Democrtico legitimado pela constituio de 1976 As descontinuidades coexistem com algumas tradies e memrias no constitucionalismo portugus. Assim, pode-se verificar duas grandes tendncias: a democrtica (constitucionalismo vintista, setembrista, republicano de 1911 e o constitucionalismo democrtico-social de 1976). A autoritria e conservadora (cartismo de 1826, constitucionalismo corporativo do Estado Novoem 1933) ZzzZZZZZZzzZZ . Ciclo longo de continuidade/descontinuidade do constitucionalismo portugus Descontinudade formal ______________________________________ 1. Constituo de 1822 vs. Constituo tradicional da monarquia. Descontinudade material _________________________________________ Poder constituinte democrtico das Cortes Gerais Extraordinrias e Constituintes de 1821 vs. Poder constituinte monrquico. 2. Carta Constitucional de 1826 vs. Constituo de 1822 Poder constituinte monrquico vs. poder constituinte democrtico 3. Constituio de 1838 vs. Carta Constitucional de 1826 Poder constituinte democrtico vs. Poder constituinte monrquico 4. Constituo de 1911 vs. Carta Constitucional de 1826 Poder constituinte democrtico republicano vs. Poder constituinte monrqico 5. Constituo de 1933 vs. Constituo de 1911 Poder constituinte autoritrio-plebiscitrio de 1933 vs. Poder constituinte democrtico representativo de 1911 6. Constituo de 1976 vs. Constituo de 1933 Poder constituinte democrtico representativo de 1976 vs. Poder constituinte autoritrioplebiscitrio de 1933 A Constituio e as matrizes estrangeiras A Constituo de 1976 um texto profundamente original no plano comparado. no entanto possvel detectar o rasto de fontes constitucionais estrangeiras no articulado constitucional. Influncia da Lei Fundamental de Bona de 1949 (catlogo de direitos, liberdades e garantias) Presena do texto constitucional italiano de 1948 (direitos fundamentais, princpios estruturantes, alguns aspectos relativos aos estatutos das Regies Autnomas dos Aores e Madeira) Influncia do modelo francs de organizao do poder poltico (esquemas sempresidencialistas). Influncia das constitues socialistas (catlogo de direitos econmicos,sociais e culturais O procedimento constituinte de 1976 A elaborao do texto de 1976 obedeceu ao paradigma clssico da soberania constituinte e da democracia dualista: Eleio de deputados constituintes ( segundo as regras do sufrgio universal, igual, directo e secreto). Formao de uma assembleia constituinte (unicamente competente para a feitura de uma lei fundamental). Atribuo de soberania constituinte a essa assembleia (pois a ela competiria no apenas a feitura do texto, mas tambm a sua aprovao em termos definitivos. Justia procedimental constituinte etapas da elaborao duma constituo, consideradas justas no seu conjunto e por conseguinte um procedimento considerado justo Procedimento constituinte

Legitimao atravs do procedimento 1. Lei reguladora das eleies para a Assembleia Constitunite 2. Eleio de deputados Assembleia Constituinte 3. Regimento da Assembleia Constituinte 4. Trabalho da Assembleiia Constituinte 5. Votao e aprovao 5. Promulgao Justia procedimental imperfeita 1. Falta de referendo 2. Pactos MFA-Partidos Os momentos constitucionais de 1976 Momento Revolucionrio 1. Revoluo poltica ( Democratizao e descolonizao) 2. Revoluo econmica ( Reforma agrria, nacionalizaes) 3. Revoluo social ( movimentaes sindicais, centralidade das organizaes de trabalhadores. Momento Extraordinrio 1. Momento de ruptura (Movimento do 25 de Abril) 2. Momento revolucionrio (de 11 de Maro a 25 de Novembro) 3. Momento estabilizador , e termidoriano (de 25 de Novembro de 1975 aprovao da Constituo em 2 de Abril de 1976) 4. Momento restaurativo (Contestao da constituo e propostas plebiscitrias de 1979 a 1989) 5. Momento europeu (no plano legal desde 1986 e no plano constitucional desde 1989, e sobretudo, 1992 Momento Maquiavlico 1. Incapacidades cvicas 2. Probio de organizaes Fascistas 3. Incriminao rectroactiva Dos agentes da PIDE 4. Admissibilidade de Expropriaes sem indemnizaoo As revises da Constituo de 1976 1a Reviso (1982) Fim das metanarrativas e da legitimidade revolucionria 2a Reviso (1989) Reversibilidade da constituo econmica 3a Reviso (1992) A caminho de uma constituo regional em virtude da clusula europeia 4a Reviso (1997) Reforma do sistema poltico e o reacender da questo

constitucional 5a Reviso (2001) Internacionalizao da constituo penal Caractersticas formais da Constituo de 1976 Constituo unitextual tudo o que constitucional em termos formais est na Constituo, contido bsicamente num nico instrumento. Constituo rgida As normas constitucionais, possuem uma capacidade de resistncia derogao, superior de qualquer lei ordinria Constituo programtica porque contm numerosas normas-tarefa e normasfim, definidoras de programas de aco e de linhas de orientao, dirigidas ao estado. Constituo compromissria numa sociedade plural e complexa, a constituo sempre um produto do pacto entre as foras polticas e sociais, para chegar no procedimento constitunte, a um compromisso constitucional. Traos constitutivos da Repblica Portuguesa Repblica Comunidade poltica de indivduos, que se autodetermina polticamente atravs da criao e manuteno de institues polticas prprias, assentes na deciso e participao dos cidados, no governo dos mesmos. 1. Autodeterminao e autogoverno A Repblica s soberana quando for autodeterminada e auto governada. Para haver um autogoverno necessrio observar trs regras: Uma representao territorial Um procedimento justo de seleco dos representantes Uma deliberao maioritria dos representantes, limitada pelo reconhecimento prvio de direitos e liberdades dos cidados 2. Repblica soberana e soberania popular alm de ser soberana no sentido de comunidade autodeterminada e autogovernada, ainda soberana ao acolher como ttulo de legitimao, a soberania popular ( Res pblica/Res populi) 3. Dignidade da pessoa humana A dignidade da pessoa humana como base da Repblica, significa o reconhecimento do indivduo como limite e fundamento do domnio poltico da Repblica. O expresso reconhecimento da dignidade da pessoa humana, como ncleo essencial da Repblica. A dignidade da pessoa humana exprime a abertura da Repblica ideia de comunidade constitucional inclusiva, regida pelo multiculturalismo mundividencial, religioso ou filosfico. 4. Liberdades A repblica Portuguesa uma ordem poltica assente no respeito e garantia de efectivao dos direitos e liberdades fundamentais 5. Res publica e res privata A Repblica Portuguesa incorpora a concepo de funo pblica e cargos pblicos, estritamente vinculados prossecuo dos interesses pblicos e do bem comum, (res publica) radicalmente diferenciados dos assuntos privados dos titulares dos rgos, funcionrios ou agentes dos poderes pblicos ( resprivata) Forma republicana de governo No artigo 288./b estabelece-se o respeito pela forma republicana de governo como um dos limites materiais de reviso. Traos caracterizadores da forma republicana de governo Radical incompatibilidade de um governo republicano com o princpio monrquico, privilgios hereditrios e ttulos nobilirquicos. Exigncia duma estrutura poltico-organizatria garantidora das liberdades cvicas e polticas, num esquema organizatrio de controlo do poder. Existncia dum catlogo de liberdades onde seja garantido o direito de participao poltica e os direitos de defesa individuais. Existncia de corpos territoriais autnomos. Legitimao do poder poltico baseada no povo. A legitimidade das leis funda-se no princpio democrtico representativo. Critrios de electividade, colegialidade, temporariedade e pluralidade no que respeita definio dos princpios e critrios ordenadores do acesso funo pblica e aos cargos pblicos. Dimenses formais e materiais do Princpio do Estado de Direito Juridicidade Constitucionalidade Direitos fundamentais Diviso de poderes Relevncia jurdico-constitucional Garantia da Administrao autnoma local 1. Juridicidade

 Matria, procedimento,forma O princpio do Estado de Direito , um princpio constitutivo, de natureza material, procedimental e formal, que visa dar resposta ao contedo, extenso e modo de proceder da actividade do Estado. Distanciao/diferenciao As regras de direito estabelecem padres de conduta (direito objectivo), mas garantem tambm uma distanciao e diferenciao do indivduo, perante os poderes pblicos, atravs do catlogo de direitos, liberdades e garantias pessoais. Justia Num Estado de Justia , protegem-se os direitos, incluindo os das minorias, h equidade na distribuo de direitos e deveres fundamentais, igualdade na distribuo de bens e igualdade de oportunidades. 2. Constitucionalidade A ideia de Estado Constitucional O estado de direito um estado constitucional. Pressupe a existncia de uma constituo normativa estruturante de uma ordem jurdico-normativa fundamental, dotada de supremacia. Vinculao do legislador Constituo As leis so obrigatriamente feitas pelo rgo, tm a forma e seguem o procedimento, nos termos constitucionalmente fixados. Vinculao de todos os actos do Estado Constituo Exige, a conformidade intrnseca e formal de todos os actos dos poderes pblicos com a Constituo Princpio da reserva da Constituo A reserva da Constituo, significa que determinadas questes respeitantes ao estatuto jurdico do poltico, no devem ser reguladas por leis ordinrias, mas sim pela constituo. A reserva de constituo, concretiza-se atravs de dois princpios: princpio da tipicidade constitucional de competncias Os rgos do estado s tm competncia para fazer aquilo que a constituo lhes permite. princpio da constitucionalidade de restries a direitos, liberdades e garantias As restries destes direitos devem ser feitas directamente pela constituo ou atravs da lei, mediante autorizao constitucional expressa e nos casos previstos pela constituo. Fora normativa da Constituo Quando existe uma normao jurdico-constitucional, ela no pode ser postergada, quaisquer que sejam os pretextos invocados 3. Sistema de direitos fundamentais A Repblica Portuguesa um Estado de direito democrtico baseado no respeito e na garantia de efectivao dos direitos e liberdades fundamentais. 4. Diviso de poderes Dimenso positiva e dimenso negativa O princpio da separao de poderes, transporta duas dimenses complementares: - a separao como diviso, controlo e limite do poder- dimenso negativa; - a separao como constitucionalizao, ordenao e organizao do poder do Estado, tendente a decises funcionalmente eficazes e materialmente justas -dimenso positiva 5. Relevncia jurdico-constitucional - Princpio jurdico-organizatrio Na perspectiva duma racionalizao,estabilizao e delimitao do poder estadual, a separao dos poderes um princpio organizatrio fundamental da constituo - Princpio normativo autnomo O princpio da separao dos poderes pode funcionar como princpio normativo autnomo, invocvel na soluo de litgios jurdico-constitucionais - Princpio fundamentador de incompatibilidades O entrelaamento pessoal de funes executivas e parlamentares evitado atravs do princpio da incompatibilidade entre cargo (executivo) e mandato ( parlamentar) 6. Garantia da Administrao autnoma local A garantia da Administrao municipal autnoma um elemento constitutivo do estado de direito, estreitamente conexionada com o princpio democrtico. A democracia descentralizada. Princpios Estruturantes do Estado de Direito Portugus Princpio do Estado de Direito Princpio do Estado Democrtico Princpio do Estado Ambiental Princpio do Estado Republicano Princpio do Estado Social O Princpio do Estado de Direito na Constituo de 1976 Estado de direito aquele que est sujeito ao direito, s age atravs do direito

e que positiva normas jurdicas informadas por ideias de direito Estado de direito aquele que tem como actuao, regras de direito, cria e prescreve formas e procedimentos de direito. O estado est subordinado ao direito e o poder poltico est vinculado ao direito princpio de Estado de Direito Princpios e sub-princpios concretizadores 1. Princpio da legalidade da administrao 2. Princpio da proporcionalidade ou da probio do excesso 3. Princpio da igualdade 4. Princpio da responsabilidade civil do estado 5. Princpios da segurana jurdica e da proteco da confiana dos cidados 6. Princpio da proteco jurdica e das garantias processuais Princpio da Legalidade da Administrao Assinala o tipo de relaes que devem existir entre o Poder Legislativo e a Administrao e tem uma funo de hierarquizao e de articulao das leis e dos regulamentos O princpio da legalidade da administrao tem 3 sub-princpios concretizadores: Reserva da lei (A Assembleia da Repblica tem matrias reservadas) A reserva pode ser: Absoluta (entre outras, em matria de liberdade, direitos e garantias fundamentais) Relativa ( nas matria que no as de reserva absoluta, a Assembleia da Repblica pode autorizar o Governo a legiferar) Precedncia da lei (a lei anterior ao regulamento) Prevalncia da lei ( a lei superior ao regulamento) A prevalncia da lei tem ainda 3 sub-princpios: Tipicidade das leis (So actos legislativos nica e exclusivamente os actos definidos pela Constituo: leis, decretos-lei e Decretos legislativos regionais) Legalidade negativa (O regulamento no pode ser contrrio lei em sentido amplo) Legalidade positiva (A constituo exige que os regulamentos incorporem os princpios consagrados na lei, os desenvolvam, maximizem, realizem e concretizem). Absoluta Reserva de lei Relativa Princpio da legalidade Precedncia da lei da Administrao Tipicidades das leis Prevalncia da lei Legalidade negativa Legalidade positiva Princpio da proporcionalidade ou da probio do excesso um princpio normativo-constitucional, que se aplica a todas as espcies de actos dos poderes pblicos e que vincula o legislador, a administrao e a jurisdio, no sentido de evitar cargas coactivas excessivas ou actos de ingerncia desmedidos na esfera jurdica dos particulares P. da conformidade ou adequao de meios Material Espacial Princpio da proporcionalidade P. da necessidade Temporal Pessoal P. da proporcionalidade (sentido restrito) As perguntas que se devem formular so as seguintes: Ser que os meios empregues so adequados para a resoluo do fim em vista? Ser que so necessrios? Poder-se- atingir o mesmo fim com meios menos restritivos? Na proporcionalidade em sentido restrito, faz-se uma anlise custo/benefcio entre meios e fins. A resposta questo da necessidade tem que ser vista luz destas exigncias: Pessoal Deve-se limitar a restrio ao menor nmero possvel de pessoas Material A carga coactiva empregue, s deve ser a estritamente necessria Espacial O espao afectado pela restrio deve ser o menos amplo possvel Temporal O uso da restrio durante o menor tempo possvel Meios (Legtimos) Fins (Legtimos) Adequados Necessrios Proporcionais (em sentido estrito)

 Pessoal Material Espacial Temporal Princpio da igualdade ( Artigo 13da CRP) 1.Todos os cidados tm a mesma dignidade social e so iguais perante a lei 2. Ningum pode ser priveligiado, beneficiado, prejudicado, privado de qualquer direito ou isento de qualquer dever em razo de ascendncia, sexo, raa, lngua, territrio de origem, religio, convices polticas ou ideolgicas, instruo, situao econmica ou condio social. Probio do arbtrio (genrico) Princpio da Igualdade Probio da descriminao (concreto) Obrigao de diferenciao (descriminao positiva) Princpio da responsabilidade civil do Estado (Art.2,22,271 da CRP) O Estado e as demais entidades pblicas so civilmente responsveis, em forma solidria com os titulares dos seus rgaos, funcionrios ou agentes, por aces ou emisses praticadas no exerccio das suas funes e por causa desse exerccio, de que resulte violao dos direitos, liberdades e garantias ou prejuzo para outrem. Esta responsabilidade deve ser alargada de forma a abranger no s os ilcitos dos funcionrios, como tambm os actos da Administrao em que no se consegue determinar o culpado, acrescendo que o acto praticado no tem que ser necessriamente ilcito ou anormal para poderem ser objecto de procedimento judicial, bastando para isso que provoque danos ou prejuzos na esfera do particular Princpio da Segurana Jurdica e da Proteco da Confiana dos Cidados Tem a ver com os requisitos de estabilidade que a ordem jurdica deve observar, para que os cidados possam confiar em que s suas aces, correspondam consequncias jurdicas previsveis, em face da ordem jurdica existente Os postulados da segurana jurdica e da proteco da confiana dos cidados so exigveis perante qualquer acto de qualquer poder (legislativo, executivo e judicial) Alguns dos requisitos fundamentais deste princpio: Exigncia de clareza, preciso e determinabilidade das leis As leis devem ser claras, precisas e determinadas, no sentido em que devem ser elaboradas com clareza do ponto de vista da tcnica legislativa Exigncia de publicidade dos Actos do Estado As normas gerais e abstractas, leis e decretos-lei, as sentenas do Tribunal Constitucional, as do Supremo Tribunal de Justia, etc., devem ser publicadas no Dirio da Repblica, sob pena de no terem eficcia jurdica. ( Artigo 119 1 e 2 da CRP). Exige-se tambm a notificao dos actos administrativos aos interessados (n 3 do artigo 268 da CRP) Proteco da confiana em sentido estrito Onde podemos distinguir trs desenvolvimentos: Intangibilidade do caso julgado Uma sentena judicial no pode ser reaberta, definitiva e irretratvel. Tem a fora de caso julgado e no pode ser reaberta de acordo com o princpio de que ningum pode ser julgado duas vezes pelo mesmo crime Esta imodificabilidade, irretratabilidade que afecta as sentenas judiciais, tambm afecta os actos da administrao. O que est decidido est decidido !!! (Artigo 29 4 e 282 3 da CRP) A probio da retroactividade Significa bsicamente que as leis no podem produzir os seus efeitos jurdicos a uma data anterior da data de entrada em vigor no ordenamento jurdico. A lei estabelece que a regra por defeito esta: Uma norma aprovada, promulgada, referendada e publicada, entra em vigor cinco dias aps a sua publicao no Continente, quinze dias nos Aores e na Madeira e trinta dias no estrangeiro. Ao perodo fixado para a sua entrada em vigor,chama-se Vacatio legis e destinase a possibilitar o cumprimento do dever de publicidade da lei Aprovao Promulgao Referenda Publicao Entrada em vigor 5 dias Portugal Continental 15 dias Aores e Madeira 30 dias estrangeiro Esta a regra por defeito, consagrada em lei. No entanto podem surgir normas que fixam elas prprias o prazo para entrar em vigor. Princpio da probio dos pr-efeitos das leis - Consiste em probir que a norma produza efeitos jurdicos, antes de ter entrado em vigor, mesmo depois de publicada

Retroactividade Consiste bsicamente numa fico: (1) Decretar a validade e vigncia duma norma a partir duma data anterior data da sua entrada em vigor. (2) Ligar os efeitos jurdicos duma norma a situaes de facto existentes antes da sua entrada em vigor. (1) fala-se em retroactividade em sentido restrito (2) fala-se em conexo retroactiva quanto a efeitos jurdicos Norma retroactiva (autntica) A norma entrou hoje em vigor, os seus pressupostos de facto e as respectivas consequncias jurdicas referem-se a actos do passado ( eficcia ex tunc) Norma retrospectiva ou de (retroactividade inautntica) - A norma entrou hoje em vigor, os seus pressupostos de facto verificaram-se no passado, enquanto que a respectiva consequncia jurdica, vale apenas para o futuro ( eficcia ex nunc) Norma prospectiva A norma entrou hoje em vigor e os pressupostos de facto e a respectiva consequncia jurdica, s se vo verificar a partir de hoje Probida.Arts. 18/3 e 29/ 1 e /3 Retroactividade ObrigatriaArt. 29/4 Permitida..Outros casos Retroactividade Probida, nos casos em que estejamos perante leis restritivas de direitos, liberdades e garantias ou normas de matria penal, menos favorvel ao argudo e preceitos comunitrios De um modo geral, todas as normas que tenham a ver com a criminalizao da conduta, penalizao de crimes, agravamento de penas, medidas de segurana indisputveis, ou seja as normas penais de contedo menos favorvel ao argudo no podem ser retroactivas Retroactividade obrigatria quando estejamos perante leis penais de contedo mais favorvel para o argudo. (Arts 29 n4 e 282 n3 da CRP) Princpio da proteco jurdica e das garantias processuais Pilar fundamental do Estado de direito O sentido nuclear da proteco judicial dos direitos esta: A garantia dos direitos fundamentais, s pode ser efectiva quando, no caso de violao destes, houver uma instncia independente que restabelea a sua integridade Do princpio do Estado de Direito, deduz-se a exigncia de um procedimento justo e adequado de acesso ao direito e de realizao do direito As garantias processuais e procedimentais 1. Garantias de processo judicial 2. Garantias de processo penal 3. Garantias do procedimento administrativo Garantia da via judiciria 1. Imposio jurdico-constitucional ao legislador 2. Funo organizatria-material 3. Garantia de proteco jurdica 4. Garantia dum processo judicial 5. Criao dum direito subjectivo 6. Proteco jurdica e princpio da constitucionalidade 7. Princpio da responsabilidade do Estado e princpio da compensao de prejuzos As garantias processuais e procedimentais Garantias de processo judicial Patrocnio judicirio (g. da defesa atravs de advogado subvencionado). Garantia do processo equitativo (art.20/4) P. do juz legal (art.32/7) P. da audio (art.28/1) Garantias de processo judicial P.da igualdade processual das partes (arts.13 e 20/2) P. da conformao do processo aos direitos fundamentais (art.32) P. da fundamentao dos actos judiciais (art.205/1) P. da legalidade processual (art.32) Garantias de processo penal Garantia do patrocnio judicirio Garantia de audincia do argudo (art.28/1) Probio de tribunais de excepo (art.209/4) Probio da dupla incriminao (art.29/5) Garantias de processo penal Princpio da notificao das decises penais (arts.27/4 e 28/3) Princpo do contraditrio (art.32/5) Direito de escolher defensor (art.32/3) Assistncia obrigatria do advogado em certas fases do processo penal Princpio da excepcionalidade da priso preventiva (art.28/2) Est a chegar a hora da verdade

Garantias do procedimento administrativo Princpio da audio jurdica (266/2) Princpio da informao (art.268/1) P. da fundamentao dos actos administrativos lesivos de posies jurdicas subjectiva Garantias do procedimento P.da conformao do procedimento segundo os direitos fundamentais (arts.266/1,267/4) Administrativo Princpio da boa f (art.266/2) Princpio do arquivo aberto (art.268/2) Direito de participao do particular nos processos em que esta interessado Princpio da imparcialidade da administrao (art.266/2) Princpio da garantia da via judiciria Imposio jurdico-constitucional ao legislador Pretende assegurar uma defesa dos direitos com os meios e os mtodos dum processo jurdicamente adequado. Visa uma melhor definio judicirio-material das relaes entre o Estado e o cidado e entre particulares Funo organizatrio-material O contrapeso clssico relativamente aos poderes executivo e legislativo de facto o controlo judicial, donde a defesa de direitos atravs dos tribunais representa tambm uma deciso fundamental organizatria. Garantia de proteco jurdica Fundamental no princpio da abertura da via judiciria. Refora o princpio da efectividade dos direitos fundamentais, probindo a sua ineficcia por falta de meios judiciais. Esta proteco jurdica implica o controlo das questes de facto e das questes de direito suscitadas pelo processo, por forma a possibilitar uma deciso material do litgio, feita por um juz em termos jurdicamente vinculantes. Garantia dum processo judicial Enquanto a jurisdio administrativa no tiver instrumentos para a defesa dos direitos (art.268/5), cabe aos tribunais ordinrios civis, na falta da lei, a incumbncia constitucional da defesa dos direitos Criao dum direito subjectivo Pblico Da combinao das dimenses objectiva e subjectiva dos Direitos Fundamentais resulta o seu sentido global, que se traduz na segurana da proteco duma posio jurdica subjectiva. O principio da proteco jurdica alarga assim a dimenso subjectiva e funda um verdadeiro direito, ou pretenso, de defesa dos direitos e interesses legalmente protegidos Proteco jurdica e princpio da constitucionalidade Conformao formal e material de todos os actos com a Constituo Princpio da eliminao de resultados lesivos e compensao de prejuzos Existncia dum sistema jurdico-pblico de indemnizao de danos e prestaes indemnizatrias Princpio Democrtico Frmula de Lincoln Governo do Povo, pelo Povo e para o Povo O princpio Democrtico aspira a tornar-se um impulso dirigente duma sociedade um processo dinmico inerente a uma sociedade aberta e activa Este princpio permite a democratizao da Democracia um princpio de organizao da titularidade e exerccio do poder Os Direitos fundamentais so um elemento bsico para a realizao do princpio democrtico O estado democrtico baseia-se na soberania popular e na garantia dos direitos fundamentais Frmula de Popper A democracia pode ser entendida fundamentalmente como tcnica processual de seleco e destituo pacfica de dirigentes Princpios concretizadores do princpio democrtico 1. Princpio da soberania popular 2. Princpio da representao popular 3. Princpio da democracia semi-directa 4. Princpio da participao 5. Princpio democrtico e direito de sufrgio 6. Princpio democratico e sistema eleitoral 7. Princpio democrtico e sistema partidrio 1. Princpio da soberania popular A legitimao do Poder s pode derivar do Povo na medida em que este o titular da Soberania Popular e esta s existe e eficaz no mbito duma ordem constitucionalmmente informada pelos princpios da liberdade e igualdade. A Constituo fornece os meios para determinar a relevncia jurdico-poltica das decises e manifestaes da vontade do Povo. (art.2 e 10 da CRP ) 2. Princpio da representao popular A representao popular, enquanto componente do Princpio Democrtico, assenta no exerccio do poder constitucionalmente autorizado, feito em nome do Povo por rgos de soberania do Estado (representao formal). S quando os cidados se podem

reencontrar nos actos dos seus representantes, se pode afirmar a existncia duma representao material. 3. Princpio da democracia semidirecta O sistema que a par dos mecanismos de representao, prev, a participao dos cidados, chamados a pronunciar-se directamente, a ttulo vinculativo, atravs de referendo, sobre situaes concretas, nos casos e nos termos previstos na Constituo e na lei. (art. 115 CRP) As sucessivas revises da constituo de 1976, tm vindo a reabilitar o princpio da democracia semidirecta, por ser considerado como equilibrador duma estrutura poltica ultra-representativa e ultra-partidria. 1982- consagrou-se o referendo local -consultas populares directas. (art.238) 1989- introduziu-se o referendo poltico e legislativo (art.112) 1997- abriu-se iniciativa dos cidados a possibilidade de desencadear o mecanismo referendrio, a nvel nacional, (arts.115/2, 166) ou a nvel local (art.240) Tradicionalmente o referendo uma forma de democracia directa, mas em Portugal assume a forma de democracia semidirecta. Para que se possa realizar um referendo tem de existir a concordncia de pelo menos dois rgos de soberania e tem de haver ainda uma fiscalizao prvia de constitucionalidade por parte do Tribunal Constitucional, o que por si s, j explica que estamos perante um instrumento de democracia semi-directa. Traos fundamentais do regime jurdico-constitucional do referendo Referendo Nacional Chama-se referendo nacional, ao referendo incidente sobre questes de relevante interesse nacional e que devam ser decididas pela Assembleia da Repblica ou pelo Governo. So excludos do mbito material do referendo: Referendos constitucionais Matrias de exclusiva competncia poltica e legislativa da A.R. Matrias sobre questes ou actos de contedo, oramental, tributrio ou financeiro. Iniciativa A iniciativa do referendo pertence Assembleia da Repblica, ao Governo e aos cidados (art. 115/1/2) Deciso A deciso de referendo pertence exclusivamente ao Presidente da Repblica Porque ser ? Eficcia jurdica O referendo tem eficcia vinculativa, quando o nmero de votantes for superior metade dos eleitores inscritos no recenseamento (art.115/11) Universo eleitoral O referendo tem o universo eleitoral das eleies para o Presidente da Repblica Referendo regional Referendo incidente sobre questes de interesse especfico regional Referendo local Referndo que tem por objecto questes de relevante interesse local, que devam ser decididas pelos rgos autrquicos. 4. Princpio da participao Trata do problema que est directamente conexionado com a democratizao da democracia atravs da participao Democratizar a Democracia atravs da intensificao e optimizao da participao dos cidados no processo de deciso Graus de participao: Participao no vinculante: travs de informaes, propostas, etc. Participao vinculante directa: decises por exemplo em conselhos de gesto Participao vinculante e autnoma: substituo do poder de direco tradicional, por outros poderes (autogesto), com influncia no estilo e na forma de direco Domnios de participao: Democratizao-participao e Administrao Pblica Princpio da Administrao autnoma e da autonomia. (arts.6,237e 263) Democratizao da Administrao Pblica Deliberao colegial, voto de seleco, participao paritria dos funcionrios, transparncia do processo administrativo e gesto participada. (arts.9,48,65,66,70,77,263, da CRP) Democratizao e participao na legislao Como elemento vinculativo do acto legislativo 5. Princpio democrtico e direito de sufrgio Atravs do direito de sufrgio, legitima-se democrticamente a converso da vontade poltica em posio de poder e domnio e estabelece-se a organizao legitimante de distribuo dos poderes. O direito de voto um direito estruturante do prprio princpio democrtico e o procedimento eleitoral justo da mxima relevncia para a garantia da autenticidade

do sufrgio. O sufragio deve ser, geral, igual, directo, secreto e peridico O sufrgio deve ser: Geral todos os cidados com capacidade eleitoral tm direito a voto Livre a obrigatoriedade de votar inconstitucional Igual todos os votos tm o mesmo valor de resultado, o mesmo peso Directo entre o voto expresso e o resultado da votao no h mediao Secreto garantir ao eleitor a formao do seu voto sem qualquer coaco Peridico a periodicidade das eleies permite renovar os representantes nico o eleitor s vota uma vez 6. Princpio democrtico e sistema eleitoral A discusso do sistema eleitoral, centra-se nas vantagens e desvantagens dos dois grandes sistemas: Sistema proporcional e sistema maioritrio Sistema proporcional Aquele que favorece um igual valor de resultado, isto , os votos valem a mesma coisa quando se trata de converter votos em mandatos. 20% dos votos valem aproximadamente 20% dos mandatos. No entanto dada a pulverizao do leque partidrio, a formao de governos estveis problemtica. Este modelo est ligado ao tipo de democracia participativa O sistema eleitoral proporcional o sistema adoptado formalmente pela Constituo Portuguesa Sistema maioritrio Este o sistema ingls. O pas est dividido em crculos eleitorais uninominais, isto , cada crculo eleitoral elege apenas um deputado. Este sistema favorece o bi-partidarismo, pois em cada crculo eleito aquele candidato que tiver mais votos. Se um dos partidos concurrentes ganhar em todos os crculos eleitorais apenas por um voto de diferena, em votos ter uma vitria tangencial, mas em mandatos conquistados ter uma vitria a 100%. Este sistema tem a vantagem de permitir a criao de maiorias, a formao de governos estveis e de oposies fortes Princpio da igualdade eleitoral (todos os votos tm o mesmo peso) um princpio de direito constitucional formal, no foi deixado liberdade de conformao do legislador O sistema proporcional um elemento constitutivo do princpio democrtico O sistema eleitoral proporcional um dos limites materiais da constituo A Constituo optou concretamente por uma das frmulas de proporcionalidade relativamente s eleies para a Assembleia da Repblica, o mtodo de Hondt. (art.149/1). A lei, nos outros casos de eleio de rgos colegiais, est vinculada ao sistema proporcional, mas tem liberdade de escolha do mtodo a utilizar para a converso de votos em mandatos Na Constituo da Repblica Portuguesa, prev-se a possibilidade de trs espcies de crculos eleitorais: Crculos plurinominais - destinam-se a possibilitar a apresentao de listas bloqueadas de natureza partidria e a funcionar como crculos eleitorais de apuramento Crculos uninominais (utilizados sobretudo no sistema maioritrio) menos clara esta categoria, pois a Constituo continua a eleger o sistema de representao proporcional, como sistema estruturante do sistema poltico-constitucional Crculo nacional - concidente com um crculo que abranja todo o territrio nacional, a fim de fazer eleger num crculo nacional os candidatos polticamente mais representativos 7. Princpio Democrtico e sistema partidrio O pluralismo partidrio um elemento constitutivo do princpio democrtico e da prpria ordem constitucional (arts.2, 10/2 e 51) O pluralismo partidrio constitui um limite material de reviso da Constituo A Constituo de 1976 eleva os partidos a realidade constitucional e a direito formal constitucional Partidos polticos So associaes de direito privado, elementos funcionais da ordem constitucional, que tm uma funo de mediao poltica, que se traduz pela organizao e expresso da vontade popular (art.10/2), participao nos rgos representativos (art.114/1), e influncia na formao do governo (art.187/1) Partidos polticos e liberdade Liberdade externa Liberdade de fundao de partidos polticos e liberdade de actuao partidria (art.51). A constituo portuguesa probe a formao de partidos racistas e as organizaes de ideologia fascista Liberdade interna A reviso de 1997 veio estabelecer a obrigao da conformidade da organizao interna dos partidos, s regras bsicas inerentes ao princpio democratico, defendendo a ideia de que a democracia de partido postula a democracia nos partidos Princpio da socialidade Princpio da democracia econmica social e cultural

1. Democracia econmica social e cultural um objectivo a realizar com dimenso escatolgica e impositivo-constitucional (art.9/d) 2. O direito como instrumento de conformao social Este princpio impe tarefas de conformao, transformao e modernizao das estruturas econmicas e sociais ao Estado, de forma a promover a igualdade entre os portugueses. (arts. 9/d), 81/a) e b). 3. O princpio do no retrocesso social Este princpio aponta para a probio do retrocesso social, ou da evoluo reaccionria. 4. O princpio da democracia econmica social e cultural como elemento de interpretao Este um elemento essencial na forma de interpretao conforme Constituo, de considerao obrigatria para a Administrao, o legislador e os tribunais. 5. Imposio da democracia econmica social e cultural O princpio justifica a interveno econmica constitutiva e concretizadora do Estado. No se exclui o princpio da subsidiaridade, mas este no pode ser invocado para impor a excepcionalidade das intervenes pblicas. 6. O princpio como fundamento de pretenses jurdicas Este princpio, no pode ser concebido como um princpio sem contedo. Os cidados podem suscitar a inconstitucionalidade por omisso no caso de: O que um partido ? Arbitrariedade inactiva do legislador (art.283) Particulares situaes de necessidade 7. Princpio da democracia econmica, social e cultural, como limite da reviso constitucional Este o princpio contra a reviso constitucional. (art.288) Sub-princpios concretizadores do p. da democracia econmica e social Constituo econmica Conjunto de disposies constitucionais que dizem respeito conformao fundamental da ordem da economia Constituo do trabalho o conjunto dos preceitos constitucionais que se reconduzem a normas de garantia de acesso ao trabalho (art.53) e o conjunto das normas que consagram os direitos de interveno democratica dos trabalhadores (art.54/1, 55/2d), 56/2b)e c) ). Constituo social Conjunto de direitos e principios de natureza social formalmente plasmados na Constituo, que engloba os princpios fundamentais do direito social a) Direitos Sociais (arts.63 a 72) b) Princpio da Democracia Social (arts.1,9/d,13,81/a/b/d, 96/c) Constituo cultural Direito educao e cultura, direito ao ensino e ao desporto, garantia do acesso de todos os cidados fruo e criao cultural. (arts. 73/2/3,74/1/3a/3d) Princpio da igualdade simultneamente um princpio de igualdade de Estado de Direito e um princpio de igualdade de democracia econmica e social