TTULO DO PROCESSO NOS TRIBUNAIS CAPTULO DA UNIFORMIZAO DA JURISPRUDNCIA

IX

Art. 476. Compete a qualquer juiz, ao dar o voto na turma, cmara, ou grupo de cmaras, solicitar o pronunciamento prvio do tribunal acerca da interpretao do direito quando: I - verificar que, a seu respeito, ocorre divergncia; II - no julgamento recorrido a interpretao for diversa da que Ihe haja dado outra turma, cmara, grupo de cmaras ou cmaras cveis reunidas. Pargrafo nico. A parte poder, ao arrazoar o recurso ou em petio avulsa, requerer, fundamentadamente, que o julgamento obedea ao disposto neste artigo. Art. 477. Reconhecida a divergncia, ser lavrado o acrdo, indo os autos ao presidente do tribunal para designar a sesso de julgamento. A secretaria distribuir a todos os juzes cpia do acrdo. Art. 478. O tribunal, reconhecendo a divergncia, dar a interpretao a ser observada, cabendo a cada juiz emitir o seu voto em exposio fundamentada. Pargrafo nico. Em qualquer caso, ser ouvido o chefe do Ministrio Pblico que funciona perante o tribunal. Art. 479. O julgamento, tomado pelo voto da maioria absoluta dos membros que integram o tribunal, ser objeto de smula e constituir precedente na uniformizao da jurisprudncia. Pargrafo nico. Os regimentos internos disporo sobre a publicao no rgo oficial das smulas de jurisprudncia predominante.

Resumo:

PARTE I DO PROCESSO NOS TRIBUNAIS 1 COMPETNCIA DOS TRIBUNAIS A competncia do Tribunal pode ser exercida em grau de recurso; duplo grau obrigatrio ou necessrio; e na forma originria. 1.1 em grau de recurso (ltima instncia) Nesse caso, o processo chega ao tribunal atravs de um instrumento denominado recurso, a fim de que a deciso do juzo inferior seja reexaminada, diminuindo, em regra, a margem de erro e de injustia. Isso se d em virtude do princpio do duplo grau de jurisdio, a que passaremos estudar agora. A Constituio do Imprio garantia expressamente o duplo grau de jurisdio, mediante a interposio de recurso ao chamado Tribunal de Relao (depois de Apelao,e, hoje, de Justia). As Constituies que se seguiram, no entanto, apenas preveram a existncia de tribunais, dando-lhes competncia recursal, sem garantir de forma explcita o referido princpio. Em virtude dessa omisso, permitiu-se a possibilidade de o legislador

infraconstitucional vedar ou limitar o direito de recurso em alguns casos (Exemplo: no cabe apelao nas execues fiscais de valor igual ou inferior a 50 OTNs1 - art. 34 da Lei n. 6.830/81; no cabe recurso de despachos art. 504, CPC), sem que se possa imputar inconstitucionalidade. O mesmo no se pode dizer quanto aos recursos especial e extraordinrio, cujo cabimento no pode ser limitado, salvo se por emenda constitucional.[Exemplo: a EC 45/04, que deu nova redao ao 3 do art. 102, da CF, no sentido de exigir do recorrente, em recurso extraordinrio, a demonstrao da repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso (...), criando mais um requisito de

admissibilidade, como veremos mais adiante], pois os requisitos j esto no prprio texto constitucional e somente eles devem ser exigidos do recorrente. Por outro lado, embora o princpio do duplo grau de jurisdio no se encontre expressamente previsto na Constituio Federal de 1988, ele consectrio direto do princpio do devido processo legal (art. 5, inc. LIV), segundo a doutrina mais balizada. Outro argumento que justifica o carter constitucional, ainda que implcito, do referido princpio a previso na nossa Constituio Federal da competncia recursal dos tribunais, bem como a sua prpria existncia e organizao hierarquizada. Ademais, o Cdigo de Processo Civil o adota como regra geral. Jos Frederico Marques (2000, p. 5-6) sustenta a existncia no do duplo grau, mas da pluralidade dos graus de jurisdio face previso constitucional dos recursos especial e extraordinrio, cujo julgamento compete ao STJ e STF, respectivamente, aludindo a um suposto 3 grau de jurisdio, o que, com a devida vnia, no existe. So, na verdade, juzos extraordinrios, pois no reapreciam matria de fato, mas to somente matria de direito, com o fim de velar pelo direito objetivo, garantindo a ordem jurdica. No obstante as crticas, principalmente diante da aparente contradio com o princpio constitucional da celeridade (art. 5 inc. LXXVIII), pois que tende a perpetuar a marcha processual, o princpio do duplo grau de jurisdio consiste na possibilidade de provocar reapreciao e o julgamento de matria j decidida, mediante recurso, por rgo hierarquicamente superior. E com base nesse princpio que se estruturou o atual sistema recursal previsto no CPC, garantindo uma dualidade da jurisdio, em ntida observncia extensiva ao princpio da acessibilidade ao Judicirio. 1.2 em duplo grau obrigatrio ou necessrio (reexame necessrio art. 475, CPC) Entretanto, o processo no sobe ao tribunal apenas em razo de um recurso interposto pela parte vencida. Independentemente da vontade e iniciativa das partes, a matria decidida pelo juzo de 1 grau, em alguns casos, pode ser reexaminada pelo tribunal por fora do interesse pblico.

 o caso do chamado duplo grau obrigatrio ou necessrio; ou remessa, reexame necessrio; ou para alguns, ainda, simplesmente recurso de ofcio, previsto no art. 475 do CPC. Mas no se trata propriamente de recurso, pois veremos que este pressupe provocao, decorrendo do princpio do dispositivo. Portanto, contraditrio dizer recurso de ofcio. A remessa ou o reexame necessrio , na verdade, um ato administrativo vinculado e complexo do juiz de remeter a sentena, quando desfavorvel Fazenda Pblica, ao rgo hierarquicamente superior para reexame, ficando seus efeitos condicionados confirmao deste, por motivo de interesse pblico, sob pena de o presidente do tribunal avoc-lo (1, art. 475). Segundo Nelson Nery Jnior, o reexame necessrio ou a remessa obrigatria, por independer da provocao das partes, manifestao do efeito translativo no processo civil (e no decorrncia do efeito devolutivo), o que autoriza a interposio concomitante e independente do recurso de apelao pela parte vencida, e at mesmo a reforma para piorar (reformatio in pejus) a situao da Fazenda Pblica, em confronto com a Sm. 45 do STJ. E em razo dessa Smula, que estende a proibio da reformatio in pejus para a Fazenda Pblica no reexame necessrio, e da Smula 253, da mesma Corte, que prev, tambm no reexame necessrio, a aplicao do art. 557, do CPC, destinado exclusivamente para recursos, que faz com o STJ posicione-se de forma contrria doutrina majoritria que no reconhece o carter recursal da remessa ou do duplo grau obrigatrio. A par de toda essa discusso, remetemo-nos leitura do art. 475: Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena: A interpretao dada pela doutrina restritiva, no sentido de que se trata de sentena de mrito, o que implica dizer que no se sujeita ao duplo grau necessrio s sentenas terminativas. Mas no so quaisquer sentenas de mrito, mas to

somente aquelas proferidas contra o Poder Pblico, conforme os incisos que se seguem: I proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico; II - que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica (art. 585, VI). Vale lembrar que, nesse ltimo caso do inciso II, os embargos julgados procedentes tratam-se de deciso contrria Fazenda, j que ela exequente de execuo fiscal. Poder-se-ia questionar se tal previso especfica no estaria abrangida no inciso I? A resposta no. O legislador foi especfico quanto aos embargos em execuo fiscal, pois, do contrrio, poder-se-ia supor que toda vez que a Fazenda Pblica sofresse uma deciso, inclusive em sede de embargos, seja se embargante (execuo contra a F.P.), seja se embargado (exec. fiscal), estaria a referida sentena sujeita remessa necessria. E isso no verdade! Nem toda deciso, em sede de embargos, contra a Fazenda Pblica est sujeita remessa necessria. A deciso contra a Fazenda Pblica quando a mesma o embargante (exec. contra a F.P.) no se submete ao duplo grau obrigatrio simplesmente porque j houve tal oportunidade de reexame em anterior processo de conhecimento, donde o ttulo contra a Fazenda foi formado. Obviamente que, nesse caso, est a falar de execuo fundada em ttulo judicial, pois, do contrrio, ou seja, se o ttulo for extrajudicial, aplicar-se- a remessa necessria normalmente, porm com base no inciso I do art. 475. Mas o legislador previu hipteses de dispensa do reexame, como o 2 (condenao no excedente a 60 salrios mnimos), o 3 (sentena fundada em jurisprudncia do Plenrio do STF ou em suas Smulas, ou dos tribunais superiores) e MP 2.18035, de 24.08.01 (deciso fundada em smula administrativa editada pelo Advogado Geral da Unio).2

Obs:. Quanto s aes coletivas, a LACP (Lei da Ao Civil Pblica Lei 7.347/85) no faz previso do reexame necessrio, mas a doutrina entende cabvel se a deciso for contra o Poder Pblico. Entretanto, a LAP (Lei da Ao Popular Lei 4.717/65), em seu art. 19, faz tal previso, mas em benefcio do cidado. Por uma interpretao analgica, aplica-se esse regime ao reexame na ao civil pblica. 1.3 na forma originria (ou nica instncia) Nesse caso, o processo inicia-se diretamente no tribunal, sendo, portanto, excludo da competncia dos juzes de 1 grau. Tais processos de nica instncia assim o so em funo de: 1. natureza especial da lide: o caso da ao rescisria, que visa anular ou desconstituir uma sentena j transitada em julgado; 2. condio da pessoa em litgio: mandado de segurana, por exemplo, que a depender da autoridade coatora, ser de competncia originria do tribunal. Ex: MS contra ato de governador de Estado. 3. razes de ordem poltica: aes criminais contra prefeitos. Os processos de competncia originria dos tribunais no esto sujeitos ao princpio do duplo grau de jurisdio; eles so de nica instncia ( ltima instncia aps interposio dos recursos ordinrios, quais sejam, daqueles cabveis quando houver mera sucumbncia). Portanto, no desafiam esse tipo de recurso, mas to-somente recursos extraordinrios em sentido amplo (que incluem o recurso extraordinrio em sentido estrito RE; e o recurso especial Resp), posto que a remessa destes ao rgo superior d-se no apenas em virtude de mera sucumbncia, mas tambm em funo de se resguardar o direito objetivo (normas constitucional e infraconstitucional, respectivamente). por isso que mais uma vez que o STF e o STJ, quando do julgamento destes recursos, no constituem um 3 grau de jurisdio, mas graus extraordinrios. Ciente das trs formas pelas quais um processo pode subir ao tribunal, chega-se a concluso de que a matria a ser estudada encontra-se, topograficamente, nos Ttulos IX e X do Livro I, que trata Do processo de conhecimento, do atual CPC. O Ttulo IX cuida dos incidentes de uniformizao da jurisprudncia, da declarao de

inconstitucionalidade, da homologao da sentena estrangeira e da ao rescisria; enquanto que o Ttulo X trata, de forma minuciosa, dos recursos cabveis tanto das decises de 1 quanto das de 2 grau. 2 COMPOSIO E FUNCIONAMENTO DOS TRIBUNAIS Sabe-se que o modo de julgar ou de exercer a competncia do tribunal difere completamente em relao ao juzo de 1 grau ou singular, pois que, neste caso, a deciso ser fruto de uma manifestao unilateral do juiz, enquanto que, no outro, haver uma conjugao de opinies de seus vrios membros. Por isso, diz-se acrdo, pois deriva do verbo acordar. Mas nem sempre todos os membros do tribunal participam, conjuntamente, dos julgamentos. Na prtica, h uma diviso de trabalhos e funes que, tendo por parmetro o Tribunal de Justia do Estado de Gois, conforme sua Lei de Organizao Judiciria (Lei 9.129/81, modificada pela Lei 13.644/00) e seu Regimento Interno (Resoluo n. 2, de 23.06.82, recentemente alterada), podem ser assim explicitados: a) Tribunal Pleno (art. 8, RITJ/GO) 36 desembargadores (des.), que se renem apenas em sesses solenes para decidir questes administrativas e por ocasio de datas festivas (eleio e posse do Presidente, Vice e Corregedor Geral; comemoraes cvicas; indicao e agraciamento com o colar do Mrito Judicirio etc). b) rgo Especial (arts. 9 e 9-A, RITJ/GO) 17 des. mais antigos, com atribuies ou funes atpicas (legislativas aprovar seu RI; administrativas organizar e realizar concursos, organizar lista de promoo dos magistrados etc) e tpicas (processar e julgar). Antes da Lei n. 13.644/00, todas estas atribuies pertenciam ao Pleno, inexistindo no TJ/GO rgo Especial. Portanto, este de criao recente. c) Seo (art. 10, RITJ/GO) composta por 12 des., veio substituir s chamadas Cmaras Reunidas, tanto Cveis como Criminais. Elas s podem decidir com a presena da maioria absoluta de seus membros, includos os Presidentes, que so eleitos, por votao secreta, para um mandato de dois anos, na penltima sesso do binio findante (mandato).

1 Cmara Cvel 4 des. distribudos, pela ordem de antiguidade e

1 Seo Cvel 12 des. de forma alternada, em 4 Turmas, com 3 des.

cada. (art. 10, RITJ/GO) 2 Cmara Cvel 4 des. 4 Turmas, com 3 des. cada. 3 Cmara Cvel 4 des. 4 Turmas, com 3 des. cada.

2 Seo Cvel 12 des. 4 Cmara Cvel 4 des. 4 Turmas,

com 3 des. cada. (art. 10, RITJ/GO) 5 Cmara Cvel 4 des. 4 Turmas, com 3 des. cada.

6 Cmara Cvel 4 des. 4 Turmas, com 3 des. cada.

Seo Criminal 10 des. 1 Cmara Criminal 5 des. 5 Turmas, com 3 des. cada. (art. 10, RITJ/GO) 2 Cmara Criminal 5 des. 5 Turmas, com 3 des. cada. d) Cmara Cvel (arts. 12 a 15, RITJ/GO) 4 des. distribudos em 4 Turmas, por ordem decrescente de antiguidade, alternativamente. Cada Cmara funciona com a presena mnima de 3 membros, includo o Presidente, devendo este ser eleito dentre seus membros, tambm por votao secreta, para um mandato de dois anos, na penltima sesso do binio findante (mandato). e) Turma (art. 12, 1, RITJ/GO) 3 des., sendo um relator, um revisor e um vogal (ordem decrescente de antiguidade art. 12). Exemplo: 1 Cmara (4 des. => A, B, C, D) 1 Turma = A (relator), B (revisor), C (vogal) 2 Turma = B (relator), C (revisor), D (vogal)

3 Turma = C (relator), D (revisor), A (vogal) 4 Turma = D (relator), A (revisor), B (vogal) Percebe-se que os desembargadores revezam-se nas Turmas, ora atuando como relator, ora como revisor e ora como vogal. Importante lembrar que em qualquer dos rgos fracionados, quais sejam, Sees, Cmaras (exceto Turmas), possuem: a) Presidente: O Presidente do Pleno e do rgo Especial o presidente do Tribunal. No caso do Pleno, na falta do presidente do tribunal, assume o desembargador mais antigo. Antes da lei de 2000 no era assim. Em cada Cmara e Seo o respectivo presidente fixo, eleito por votao secreta para mandato de 2 anos na penltima sesso do binio findante. b) Relator (arts. 175 a 178, RITJ/GO) O relator o desembargador mais importante, pois ele quem conduz os trabalhos, competindo-lhe ordenar as intimaes; receber as contra-razes; despachar os requerimentos das partes; delegar competncia ao juzo de 1 grau para oitiva de testemunhas ou realizao de percia; e fazer o relatrio geral do processo. c) Revisor (art. 179, RITJ/GO) O revisor o desembargador que se segue ao relator na ordem decrescente de antiguidade (art. 551, 1, CPC e art. 179, 1 parte, RITJ/GO). Atua apenas no julgamento da apelao, de embargos infringentes e da ao rescisria (art. 551, caput, CPC), exceto ainda, mesmo nesses casos, se tratar de causa de procedimento sumrio, de despejo e nos casos de indeferimento liminar da petio inicial (art. 551, 3, CPC). Obviamente que, no atuando revisor, a Turma passar a contar com 2 vogais.

 ele quem fiscaliza os trabalhos do relator, podendo alter-los ou no, concordando ou no com o voto dele. Dado visto aos trabalhos do relator pelo revisor, o processo est pronto para o julgamento (art. 551, 2, CPC e art. 180, RITJ/GO). Caso o revisor concorde s com o voto do relator, ou s com o do revisor, o julgamento dar-se- por maioria (2 a 1); caso o revisor concorde com o voto tanto do relator quanto do vogal, o julgamento dar-se- por unanimidade (3 a 0). d) Vogal (art. 179, 2 parte, RITJ/GO) - o desembargador imediato ao revisor, se houver, ou ao relator. 3 DA ORDEM DOS PROCESSOS NO TRIBUNAL (procedimento) arts. 547 a 565, CPC.

A) autos recebidos e registrados no protocolo (art. 547); B) distribuio para Cmara (se for o caso) e relator pelo princpio da publicidade, alternatividade (1 processo 1 Cmara; 2 processo 2 Cmara e assim por diante) e sorteio (art. 548), para no haver abarrotamento de processos numa s Cmara. Cada Cmara tem uma Secretaria, que realiza a parte administrativa, tendo o seu presidente, eleito de 2 em 2 anos;

C) concluso dos autos ao relator, que, em 48 horas, far a exposio dos pontos controvertidos sobre que versar o recurso (art. 549. pu), devolvendoos com o respectivo visto Secretaria. O relator analisa o objeto do processo, as razes e as contra-razes, fazendo um relatrio que enviar Secretaria;

D) quando funcionar, os autos vo ao revisor, que, aps revisar o trabalho do relator, por seu visto e pedir designao de dia para julgamento (art. 551, 2);

E) Presidente de rgo fracionado (Seo, Cmara ou Turma) designar o dia de julgamento, mandando publicar a pauta no rgo oficial DJ (art. 552);

F) em casos de embargos infringentes e ao rescisria, aps a devoluo dos autos pelo relator, a Secretaria expedir cpias autenticadas do relatrio a todos os desembargadores que iro participar do julgamento (art. 553);

G) na sesso de julgamento, exceto em casos de embargos declaratrios e agravo, os advogados das partes podero fazer sustentao oral de suas razes, pelo prazo improrrogvel de 15 minutos para cada um (art. 554);

H) aps a sustentao oral, procede-se votao dos desembargadores, podendo qualquer deles pedir VISTA, por uma sesso, se no estiver habilitado a proferir imediatamente o seu voto (art. 555, pu). O primeiro voto do relator, que proferido aps a leitura do relatrio. Segue-se o do revisor, se houver, e, aps, o do vogal. O julgamento da Turma ou Cmara ser tomado apenas pelo voto de 3 desembargadores, se tratar de apelao ou agravo (art. 555, caput). Todo voto tem que ser fundamentado, salvo se um acompanha o voto do outro;

I) etapas de julgamento da matria: primeiro, as questes preliminares ou prejudiciais, e, depois, o mrito (art. 560).

As preliminares so aquelas que normalmente anulam o processo, extinguindo-o sem julgar o mrito. Sendo reconhecidas, obstado ficar o julgamento do mrito, pelo que o recurso no ser conhecido. Mas pode acontecer de o recurso no ser conhecido por uma srie de outros motivos, como a ausncia de pressupostos recursais, que estudaremos em momento oportuno. Se a preliminar gerar nulidade suprvel, o tribunal poder converter o julgamento em diligncia, remetendo os autos ao juzo inferior para que o supra o vcio. Por outro lado, rejeitada a preliminar ou sendo ela compatvel com a apreciao do mrito. Prosseguir normalmente o julgamento da questo principal, pelo que se diz ter sido o recurso conhecido, ou seja, est pronto para ser julgado. A partir de ento, poder ele ser provido, caso em que o acrdo substituir a deciso do juzo de 1 grau, ou improvido, no ocorrendo tal substituio.

J) proferidos os votos, o presidente anuncia o resultado do julgamento, devendo o acrdo ser redigido pelo relator. Se for vencido, designa-se o autor do primeiro voto vencedor para faze-lo (art. 556);

K) o acrdo conter ementa, ou seja, o resumo do que ficou decidido (art. 563);

L) assinado o acrdo, segue a publicao de suas concluses no rgo oficial (DJ) em 10 dias (art. 564). As partes sero intimadas atravs desta publicao.

Obs:. OCPC tem ampliado consideravelmente os poderes do relator, dando-lhe competncia para decidir, singularmente, questes incidentais, como atribuio de efeito suspensivo ao agravo e apelao, quando no o tiver (art. 558, pu); negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou contrrio smula do respectivo tribunal ou tribunal superior (art. 557) etc. 4 INCIDENTES NO TRIBUNAL 4.1 UNIFORMIZAO DA JURISPRUDNCIA Vimos que os processos chegam aos tribunais mediante recurso, reexame necessrio, ou ali surgem em funo de ser o feito de competncia originria destes. Percebe-se que nos dois primeiros casos pressupe-se um processo j em curso, proveniente do 1 grau; e, no segundo, a inaugurao de uma relao jurdica diretamente no 2 grau. Mas o que deve ficar claro que num ou noutro caso podem surgir incidentes, que os afastaro do seu curso normal at que sejam decididos, repercutindo no resultado do processo principal. o caso da uniformizao de jurisprudncia e da declarao de

inconstitucionalidade. O Ttulo IX do CPC peca ao elencar como Processo nos Tribunais tais institutos que, na verdade, no so processos, pois que no geram a formao de nova relao processual, mas que so meros incidentes processuais que ocorrem dentro de um determinado processo de competncia do Tribunal, que pode ser recursal, em duplo grau obrigatrio ou original. desses incidentes que nos ocuparemos a partir de agora. 4.1.1 Conceito

Sabemos que todo juiz livre para interpretar a lei conforme sua conscincia (princpio do livre convencimento motivado). Porm, isso pode implicar na existncia das mais diversas interpretaes para uma mesma norma. Portanto, com o fito de realizar um controle sobre a forma como as normas jurdicas so interpretadas pelos diversos rgos judicirios, o legislador criou uma srie de mecanismos capazes de dirimir eventual divergncia de interpretao. Tais mecanismos so repressivos, ou seja, o seu cabimento d-se quando j surgiu a divergncia, ou seja, a deciso divergente j foi prolatada. Exemplo clssico o do recurso especial que, no art. 105, III, c da CF, traz como hiptese para o seu cabimento a demonstrao de que a deciso recorrida deu interpretao lei federal divergente da que foi dada por outro tribunal. [No se trata aqui de instituio de smula vinculante, cujos requisitos so totalmente diferentes e efeitos operam-se de forma muito mais contundente, MAS mero controle da legalidade, como j foi dito, com o fim de velar pelo direito objetivo.] Mas h mecanismos que so preventivos, destinados a EVITAR que a divergncia surja, como o caso do incidente de uniformizao de jurisprudncia. Ademais, se h preocupao na possvel aplicao do direito nacional de forma diversa entre os tribunais (justificando a interposio de Resp), quanto o mais ser se essa diversidade ocorrer dentro do mesmo rgo jurisdicional! H, portanto, um interesse pblico em manter a unidade do direito. E no seria coerente que pessoas, residentes no mesmo local, sujeitas mesma ordem jurdica, recebessem tratamento diverso pelo poder jurisdicional, evitando-se que a sorte de cada uma dependesse exclusivamente da distribuio do feito a um ou outro rgo do tribunal, cujas interpretaes so diferentes. CONCEITO: Consiste num incidente processual/ cabvel nos julgamentos de recurso, remessa necessria ou ao originria perante Turma, Cmara ou Seo/, por provocao dos prprios julgadores ou por iniciativa das partes/, destinado a dirimir divergncia jurisprudencial no mbito do tribunal/, cuja soluo ou interpretao correta da norma (tese jurdica)/ dada pelo rgo competente/ (no TJ/GO rgo Especial

art.378, RITJ/GO) ser aplicada hiptese deduzida no respectivo feito, para tanto suspenso. 4.1.2 Natureza jurdica a uniformizao no recurso, nem processo autnomo, mas mero incidente processual, caracterizado pela clssica prejudicialidade que ele impe ao feito principal. Este no ser julgado enquanto no se dirimir a divergncia, a fim de evitar, ao final, decises conflitantes. Dessa prejudicialidade decorre o fato de que, suscitado o incidente e reconhecida a existncia da divergncia pelo rgo fracionado, suspender o julgamento do recurso, da remessa necessria ou da ao originria, at que seja apreciado o direito aplicvel hiptese concreta, ou seja, at que se uniformize, de fato, a jurisprudncia. 4.1.3 Pressupostos: Do teor do disposto no art. 476 do CPC, podem-se extrair os seguintes pressupostos para o referido incidente: a) que haja julgamento em curso, seja de recurso, de remessa necessria ou de ao originria; Essa concluso decorre do fato de que, enquanto o inciso II, especificamente, prev a aplicao do incidente da uniformizao no julgamento recorrido, ou seja, quando do julgamento de recursos, o inciso I, de forma genrica e residual, contempla-o nos demais casos de competncia do tribunal, seja a originria, seja a decorrente do reexame necessrio. Neste ltimo caso, alguns justificam a aplicao do incidente pelo fato da semelhana que o reexame guarda com os recursos. b) que esse julgamento seja perante turma, cmara ou seo (no perante pleno ou rgo especial, que lhe faa s vezes). Essa interpretao decorre da lei e feita a contrario sensu. Ademais, obviamente, no h que se falar em divergncia de interpretao quando a competncia estiver concentrada nas mos de um s rgo, pois que ele no ter com quem divergir. o caso do Pleno ou do rgo Especial, onde existir, pois que suas atribuies so de sua exclusividade, no estando

distribudos em outros rgos da mesma natureza. A eles competir o julgamento, e no a suscitao, do incidente atravs de smulas. c) que haja, do mesmo tribunal, deciso em que se tenha adotado tese jurdica diferente; talvez o pressuposto principal, pois s se uniformiza o que se encontra divergente. Primeiramente, deve-se entender que a divergncia jurisprudencial atenha-se ao mbito do tribunal. Depois, que a divergncia seja de questo de direito, e no de fato, ou seja, que se verifiquem interpretaes distintas a uma mesma norma pelo tribunal (processos de subsuno feitos diferentemente). Porm, cumpre mencionar as mais variadas interpretaes dadas pelos

doutrinadores no que tange aos dois incisos do art. 476, chegando, em alguns casos, entender que o inciso II trata de divergncia entre a deciso recorrida, ou seja, proferida pelo rgo a quo, e uma outra deciso j proferida em segunda instncia por um rgo fracionado. Ora, isso no pode proceder, pois que desnatura o carter preventivo do incidente de uniformizao. Se foi a deciso recorrida quem divergiu de uma deciso qualquer j proferida pelo tribunal, presume-se, quando da subida do recurso para o julgamento pelo rgo fracionado, j estava instalada ou configurada a divergncia. Mas o objetivo evit-la, e no remedi-la. Portanto, a divergncia deve ser entre a iminente deciso da Turma, Cmara ou Seo, e outra deciso j proferida por um outro rgo fracionado do mesmo tribunal. PORTANTO, cabvel quando se verifica a IMINNCIA (mecanismo prvio) de surgir um dissdio jurisprudencial entre uma ou mais decises j proferidas pelo tribunal e a que se vai proferir no julgamento de um recurso, reexame necessrio ou processo de competncia originria do tribunal. Mas como saber, de forma prvia, que a tese a ser adotada no julgamento ser divergente da que j tenha sido adotada por outro rgo fracionado do tribunal?

A suscitao do incidente d-se durante o julgamento (por isso, o caput diz: ao dar o voto"), ocasio em que j pode haver votos proferidos (ou at mesmo no) e j se pode prever em que sentido deva ser o acrdo, de sorte a que se possa antever a divergncia final com outra deciso que tenha sido proferida por outro rgo fracionado. d) que seja suscitado por membro do rgo julgador, pelas partes ou pelo MP. O incidente pode ser provocado por qualquer magistrado que esteja participando do julgamento no rgo fracionado, de ofcio, no momento adequado para que o mesmo profira seu voto. Pode, ainda, ser suscitado por qualquer das partes, por petio ou quando das razes do recurso (pu, art. 476). O conceito de parte, aqui empregado, e que se encontra no pu do art. 476, amplo, devendo-se considerar tambm includo o MP. 4.1.4 Procedimento: ESQUEMA: Julgm. em curso na Tur- julgador, partes, juzo de admissibima, Cmara ou Seo MP suscitam o lidade do pedido de .... (recurso, remessa obrig. incidente uniformizao ou ao originria) no reconhece a divergncia (no ad- o julgm. do feito principal segue normalmente mite o incidente) ..... <no cabe recurso>

reconhece a diver- lavra-se acrdo nesse sentido e remete os autos (apartagncia (admite o do) ao Presidente do Tribunal p/ designar o julgm. pelo incidente) Pleno ou rgo Especial [Secret. distribue cpia do acrdo aos des. q. vo participar suspende o feito prin- do julgm. do incidente] cipal no reconhece a retorno dos autos p/ divergncia prosseguimento do Pleno ou OE outro juzo de admis- julgm. sibilidade <no cabe recurso> reconhece oitiva do PGJ ...... maioria relativa devolve os autos e a deciso vincular o rgo fracionrio. ..... votos fundam. DECISO maioria absoluta Smula (vincula tbm. apenas o rgo fracionrio quando do julgm. do feito principal). no cabe recurso cabe recurso

Suscitado o incidente pelo julgador, pela parte ou pelo MP, compete Turma, Cmara ou Seo, onde se desenvolve o julgamento, conhecer e decidir a respeito do pedido de uniformizao. Reconhecida a divergncia, ser suspenso o julgamento, lavrando acrdo no sentido de admisso do incidente remetendo os autos do incidente (que so em apartado) ao Presidente do Tribunal para designao do julgamento da uniformizao pelo rgo Especial (ou Pleno, onde este no existir). Dever a secretaria do tribunal distribuir, aos magistrados que iro participar do julgamento do incidente, cpia do acrdo do rgo fracionado que reconheceu a divergncia (art. 477, CPC). Na sesso de julgamento do incidente, deve o tribunal, pelo Pleno ou rgo Especial, apreciar a admissibilidade do incidente, analisando a existncia ou no de divergncia. Entendendo que no existe, dele no conhece, determinando a volta dos autos para o rgo fracionado a fim de que d o prosseguimento no julgamento. Reconhecida, cada magistrado dar seu voto sobre a tese jurdica que lhe parea mais acertada, devendo fundament-lo (art. 478, caput, CPC). Necessrio se faz, entretanto, que seja antes ouvido o chefe do MP que funciona perante o tribunal (procurador geral de justia pu, art. 478). O resultado, que poder ser por maioria relativa, vincular apenas o julgamento do processo onde se instaurou o incidente. Entretanto, se for por maioria absoluta, a tese ser includa na smula da jurisprudncia dominante do tribunal, constituindo precedente na uniformizao da jurisprudncia (art. 479), que no vincula nenhum magistrado, ainda que de instncia inferior, embora sirva de guia seguro do entendimento dominante do tribunal. Obs: O mesmo no se pode dizer acerca da uniformizao da jurisprudncia do STF que, atendidas as exigncias (deciso de 2/3 dos membros; decises reiteradas sobre matria constitucional) do art. 103-A da CF, acrescido pela EC 45/04, vincular os demais rgos do Judicirio e a Administrao Pblica, em todas as esferas da federao. POR OUTRO LADO, no reconhecendo o rgo fracionado a divergncia, prosseguir o julgamento do processo principal normalmente.

Da deciso do rgo fracionado, reconhecendo ou no a divergncia, no cabe recurso. Da deciso do tribunal que julga o incidente tambm no cabe recurso. S h que se falar em recurso da deciso do rgo fracionado que decidir o processo principal. 4.1.5 Uniformizao de jurisprudncia x mecanismo de preveno ou composio de divergncia art. 555, 1, CPC (Lei n. 10.352/01) Dispe o art. 555, 1, CPC: Art. 555 No julgamento de apelao ou de agravo, a deciso ser tomada, na cmara ou turma, pelo voto de 3 ( trs) juzes. 1 - Ocorrendo relevante questo de direito, que faa conveniente prevenir ou compor divergncia entre cmaras ou turmas do tribunal, poder o relator propor (que) seja o recurso julgado pelo rgo colegiado que o regimento indicar; reconhecendo o interesse pblico na assuno de competncia, esse rgo colegiado julgar o recurso. Trata-se de um novo mecanismo preventivo de composio de divergncia, mais eficiente que o incidente de uniformizao, tendo em vista que no ocorre ciso da competncia, mas assuno dela. Ou seja, o rgo indicado no regimento interno do tribunal, no nosso caso o rgo Especial, ASSUME (= assuno) a competncia para o julgamento, no se limitando apenas a estabelecer a tese jurdica a ser aplicada, mas julgando a causa. Com isso, esse novo instituto atende s exigncias da celeridade, economia e segurana jurdicas, fazendo com que seja mais usado, em detrimento do tradicional incidente de uniformizao. As diferenas para a uniformizao de jurisprudncia clssica ficam por conta de: a) incide apenas nos recursos, especificamente de apelao e agravo, cf. caput do art. 555. Portanto, no cabe nas causas de competncia originria do tribunal. J no reexame necessrio, Wambier entende ser cabvel segundo aquela idia de semelhana entre este instituto e os recursos;

b) a questo de direito deve ser RELEVANTE; c) que a divergncia entre os rgos fracionados seja composta, ou seja, resolvida, e no s prevenida; d) a iniciativa EXCLUSIVA do RELATOR, como uma espcie de preliminar de seu voto, manifestando pela transferncia da competncia ao rgo colegiado que o regimento interno do tribunal indicar. Os demais votantes devem manifestar-se quanto a esse ponto como se fosse preliminar. Vencido o relator, mantm a competncia do rgo fracionado para julgar o recurso. J na uniformizao tradicional, a iniciativa de qualquer julgador (relator ou no) do recurso, da remessa ou da ao originria, ao dar o voto; das partes ou do MP. e) o recurso, e no s o incidente, ser julgado pelo rgo que o regimento interno do tribunal indicar. No h, como falamos, ciso da competncia: ou seja, o rgo colegiado decide no s a questo de direito, mas o prprio recurso. No se fixa somente a tese jurdica, mas se decide o caso sua luz. No se volta ao rgo fracionado originrio para se decidir o recurso, que julgado pelo prprio rgo colegiado. f) o acrdo lavrado, portanto, conter no s a questo de direito, mas tambm o julgamento do prprio recurso. Por isso, ao contrrio da uniformizao clssica, tal acrdo ser recorrvel. O recurso ser o mesmo que seria cabvel se o julgamento tivesse se dado sem a suscitao do incidente. 4.2 DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE (arts. 480 a 482, CPC) ESQUEMA ILUSTRATIVO: CF STF ABSTRATO objeto principal: inconstitucionaou CONCENTRADO lidade de lei ou ato normativo contra:

CE TJs Juzes 1 grau no declara inconst., mas apenas deixa de aplicar a lei ou o ato normativo no caso concreto. CONCRETO a inconst. um incidente, ou DIFUSO uma prejudicial do mrito Tribunais (art. 97, CF) atravs do Pleno ou do OE pode declarar, por maioria absoluta, a inconst. suscitada em processos de sua competncia e em processos de competncia dos rgos fracionados (clus. Reserva de Plenrio). mediante o incidente de declarao de inconstitucionalidade (arts. 480 a 482, CPC) 4.2.1 Introduo Antes de estudarmos mais um incidente nos tribunais, consistente no incidente da declarao de inconstitucionalidade, necessrio que se faa uma breve incurso no nosso sistema de controle da constitucionalidade. Como j sabido, a CF goza de uma supremacia em relao s outras espcies normativas, cujo importante escudo ou sustento a rigidez do seu texto (modificaes formais na Lei Maior devem obedecer a limites mais exigentes do que para a legislao ordinria). Porm, pode ocorrer que a atuao abusiva dos rgos constitudos venha desrespeitar essa supremacia. Surge, ento, a necessidade de se adotar um controle de constitucionalidade como um instrumento de defesa da Lei Maior. A inconstitucionalidade pode ser conceituada como a desconformidade do ato normativo (inconstitucionalidade material) ou do seu processo de elaborao (inconstitucionalidade formal) com algum preceito ou princpio constitucional (Clmerson Clve).

Sabendo que a inconstitucionalidade possui uma classificao vasta, a qual objeto prprio do Direito Constitucional, interessa-nos no momento apenas identificar os tipos de controle adotados no Brasil. De acordo com a identificao dos rgos credenciados ao seu exerccio, o controle pode ser concentrado ou difuso. No Brasil, a fiscalizao mista, pois que h mecanismos de controle concentrado e difuso no mesmo sistema, seno vejamos:

CONTROLE ABSTRATO OU CONCENTRADO:

Nessa espcie, um s rgo, colocado na cpula da organizao estatal, est autorizado a desempenhar o controle. , portanto, realizvel pelo STF quando houver incompatibilidade de lei ou ato normativo com a Constituio Federal, bem como pelos Tribunais de Justia dos Estados, quando a incompatibilidade se der com a respectiva Constituio Estadual. O controle abstrato aquele que tem por objetivo principal examinar, em tese, se um ato normativo compatvel ou no com a Constituio, independentemente da existncia de controvrsias intersubjetivas quanto ao tema. Portanto, a inconstitucionalidade corresponde ao prprio objeto da causa, ao seu prprio pedido, feito por pessoas especialmente previstas no rol do art. 103 da CF, no caso de ADIN federal, e art. 60 da Constituio goiana, no caso de ADIN estadual. A deciso proferida ter efeito vinculante aos demais rgos judiciais e administrativos e eficcia erga omnes(art. 28, pu, da Lei n.9.868/99). Obs: Questo j analisada pelo STF a da propositura de ao direta perante o Tribunal de Justia, quando o dispositivo da Carta local, invocado em socorro da tese de inconstitucionalidade do normativo estadual ou municipal, reproduz dispositivo da Constituio Federal. Em casos assim, cabvel, em tese, na via do recurso extraordinrio, impugnao do acrdo do Tribunal de Justia que tenha julgado a ao direta, fazendo o julgado no RE coisa julgada dotada de eficcia erga omnes. Na hiptese de ajuizamento simultneo, perante o STF e o TJ, de duas

aes diretas para impugnar o mesmo normativo estadual, por ofensa a dispositivos idnticos das duas Cartas, o STF tem entendido que caso de sobrestamento da ADI estadual, a fim de aguardar o julgamento da outra. Mas o que nos importa, para fins de estudo do incidente da declarao de inconstitucionalidade, o controle concreto ou difuso.

CONTROLE CONCRETO OU DIFUSO:

Neste caso, vrios rgos (p. ex., todos os juzes e tribunais de um Estado), esto autorizados a exercer o controle. O poder de controle, de fiscalizao constitucional das leis e dos atos normativos est pulverizada nas mos de vrios juzes, sejam de 1 ou de 2 grau. Entretanto, dever ele ser exercido dentro de um processo j em curso, ou seja, incidentalmente. Haver um controle concreto, isto , o rgo declarar a inconstitucionalidade da norma a fim de decidir uma demanda entre partes, ou seja, com o objetivo de resolver um conflito de interesses. Nesse caso, poder o aplicador negar aplicao a uma lei, invocada por qualquer dos contendores, por se considerar tal normativo inconstitucional. O sistema de controle difuso de constitucionalidade foi claramente inspirado no modelo norte-americano, com a atribuio aos juzes e tribunais da competncia para negarem a aplicao ao caso concreto das leis reputadas inconstitucionais. Faltou, todavia, o reconhecimento da eficcia erga omnes e de efeitos vinculantes para suas decises, a exemplo do que, nos Estados Unidos, foi chamado de stare decisis. , pois, um controle judicial de constitucionalidade que opera no caso concreto, no curso de um processo. A questo da inconstitucionalidade decidida como prejudicial de mrito, concluindo o juiz ou tribunal se a lei acoimada de invlida deve ou no ser aplicada. Historicamente, o controle difuso surgiu pela chamada via de exceo, pois a inconstitucionalidade da norma legal, norma esta invocada pelo autor em socorro de sua pretenso, era, como matria de defesa, atacada pelo ru.

Posteriormente, passou-se a admitir tambm a argio de inconstitucionalidade como causa de pedir de alguma pretenso deduzida no plo ativo da demanda. Tal possibilidade, hoje indiscutivelmente reconhecida pela doutrina e pela jurisprudncia, permite que o autor invoque a tese da invalidade de normativo para ver acolhido o seu pleito em juzo. Deve-se notar, todavia, que a pretenso do autor, nesses casos, nunca ser a pura e simples declarao de inconstitucionalidade de uma lei, mas que, por via de tal declarao, algum direito lhe seja reconhecido. A tese da

inconstitucionalidade, aqui, atua sempre como causa de pedir, no integrando o pedido do requerente. Por ser matria de ordem pblica, pode ser tambm argida de ofcio pelo juiz; porm, necessrio verificar o pedido ou a causa de pedir s quais est vinculado, sob pena de julgar citra, extra ou ultra petita. importante lembrar que a declarao de inconstitucionalidade no vem expressa no dispositivo. Por isso, no transita em julgado, podendo outro tribunal decidir no futuro diversamente (art. 469 No fazem coisa julgada a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente no processo). Se a inconstitucionalidade for suscitada perante o juiz de 1 grau, entende a doutrina que ele no poder DECLARAR a inconstitucionalidade, mas to-somente considerar inconstitucional a lei ou o ato normativo e deixa de atu-lo no caso concreto. MAS, sendo a questo da inconstitucionalidade levada a um tribunal, em feito de sua competncia, s poder vir a DECLARAO de inconstitucionalidade, segundo prescreve o art. 97 da Constituio, pelo voto da maioria absoluta dos membros do plenrio ou do rgo especial, onde houver. Essa exigncia chamada de clusula de reserva de plenrio e impede que rgos da competncia fracionria dos tribunais (Turma, Cmara e Seo) declarem a inconstitucionalidade de uma lei ou qualquer outra espcie normativa. Em virtude disso, o CPC previu um instituto capaz de fazer com que o conhecimento da inconstitucionalidade, presente como uma prejudicial nos feitos de competncia

dos rgos fracionados, chegue ao Pleno ou do OE para a devida declarao. Este instituto chamado de incidente de declarao de inconstitucionalidade, que est previsto nos arts. 480 a 482 do CPC. 4.2.2 Cabimento O incidente se instaurar toda vez que, perante o rgo fracionado, se questionar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico, no curso de qualquer processo de competncia do Tribunal, quais sejam, nos recursos, na remessa necessria ou nos processos de sua competncia originria. Portanto, esse incidente vai ser estudado somente no caso de processos que correm perante o tribunal (recurso, remessa ou ao originria) e no perante o juzo de 1 grau, posto que para ele no h procedimento previsto em lei (como se viu, o juiz no declara a inconstitucionalidade, deixa apenas de aplicar a lei ao caso em julgamento). 4.2.3 Iniciativa da argio incidental - Podem argir o incidente de inconstitucionalidade: a) qualquer das partes, inclusive as assistentes: seja o autor em sua causa de pedir; seja o ru em matria de defesa. b) o MP, seja atuando como parte ou como fiscal da lei. c) de ofcio por juzes que iriam participar do julgamento do feito principal no tribunal. 4.2.4 Momento da argio: a qualquer momento (no h precluso em se tratando de matria de direito): a) quando a iniciativa for das partes: mediante petio inicial, contestao, razes ou contra-razes de recurso, petio avulsa, verbalmente quando da suscitao oral; b) se for do MP: mediante parecer ou oralmente quando da manifestao perante o rgo julgador; c) por qualquer dos juzes que integrem o rgo julgador: ex officio.

4.2.5 Procedimento arts. 480/482. ESQUEMA DO PROCEDIMENTO: Julgam. de recurso, Argio de incons- Pronunciamento remessa ou ao ori titucionalidade Oitiva do MP do rgo julgador ... ginria em rgo fra- (partes, assist., MP ou acerca da questo cionrio (T, C, S) julgador) suscitada Rejeita a argio retoma o julgm. do oitiva de pessoas autos voltam, julgam. feito principal (art. 482, 1, 2 e 3) prossegue ... (no cabe recurso) rejeita a inconstit. Acolhe a argio lavra-se acrdo remete os autos ao Pleno ou OE (no cabe recurso) p/ julgm. do incid. declara a inconst. suspenso do feito principal maior. abs. (art. 97) ..... deciso final do rgo recurso (Sum. 513, STF) fracionado vinculado deciso do Pleno ou OE O procedimento da declarao de inconstitucionalidade o mesmo da uniformizao da jurisprudncia. idntico, o que muda s o objeto.

Argida a inconstitucionalidade, dever o rgo julgador ouvir o MP, que s no se manifestar quando tiver sido ele prprio a suscitar a questo. (art. 480). Aps a manifestao do MP, pronunciar-se- o rgo fracionrio sobre a questo suscitada, seja pelas partes ou seus assistentes, seja pelo MP ou por um dos julgadores. Poder ele adotar duas posies: a) REJEITAR a argio de inconstitucionalidade: caso em que a tramitao do feito principal ser retomada imediatamente. Obs: qt a uma possibilidade especfica de rejeio: O rgo fracionrio poder rejeitar a argio do incidente quando j houver pronunciamento do Pleno ou do OE ou do Plenrio do STF sobre a inconstitucionalidade suscitada (art. 481, pu). Este pargrafo nico, que foi acrescentado ao art. 481 pela Lei n. 9.756/98, estabelece uma hiptese de excluso do cabimento do incidente em estudo, cuja inconstitucionalidade apontada por Alexandre Cmara por violar o princpio do contraditrio. Isso pois que a deciso j proferida num processo no pode produzir efeitos sobre outro, onde as partes so diferentes e no tiveram oportunidade de influir na formao da deciso paradigmtica. importante ressaltar que a deciso-paradigma foi proferida em controle difuso, pelo Pleno ou OE, ou pelo Plenrio do STF, o que implica dizer que no h eficcia erga omnes, mas sim intra partes. Qualquer concluso em contrrio acabaria por estabelecer uma confuso entre os sistemas concentrado e difuso de constitucionalidade. Ademais, permitir que o rgo fracionrio, ao rejeitar a argio, declare a inconstitucionalidade da norma, ainda que com base em pronunciamento anterior do Pleno (ou OE) do Tribunal ou do STF, viola a clusula de reserva de Plenrio, prevista no art. 97 da CF.

b) ACOLHER a argio de inconstitucionalidade: quando, ento, suspende-se o julgamento do feito principal e ser lavrado acrdo, a fim de se submeter a questo ao Pleno ou ao OE. Da deciso que rejeitar ou acolher a argio ou a suscitao de

inconstitucionalidade no caber qualquer recurso. O acolhimento da argio pelo rgo fracionrio no implica em declarao de inconstitucionalidade, incompatibilidade mas a to-somente lei ou ato o reconhecimento e a que h uma Essa

entre

normativo

Constituio.

incompatibilidade ser declarada pelo Pleno ou OE. Na verdade, ao rgo fracionrio parece ser inconstitucional a norma que incide sobre o caso concreto. Submetida a questo ao Pleno ou ao OE, este deliberar acerca da constitucionalidade ou no da lei ou ato normativo. Porm, antes do julgamento do incidente, conforme preceitua os 1, 2 e 3 do art. 482, o MP, os titulares direito de propositura [leia-se: legitimados para ajuizar ADIN art. 103, CF; crtica: no faz sentido permitir tal interveno em um processo que se busca resolver conflitos interindividuais, tendo o incidente por escopo verificar se caso de aplicar ou no a norma em um caso concreto], bem como outros rgos ou entidades admitidos pelo relator, em virtude da relevncia (questo constitucional relevante?) da matria e a representatividade das partes, podem se manifestar. Os trs pargrafos do art. 482 tm o ntido propsito de permitir que se possa obter, antes do julgamento do incidente, a manifestao de todos aqueles que, de algum modo, manifestem interesse na questo constitucional suscitada. A inconstitucionalidade dever ser declarada apenas mediante o voto da maioria absoluta de seus membros. A deciso, que tambm ser irrecorrvel, ter efeito vinculante em relao ao rgo fracionrio, o qual, ao retomar o julgamento do feito principal, dever acatar a soluo da questo prejudicial.

ESSA DECISO DO RGO FRACIONRIO, TODAVIA, PODER SER ATACADA POR VIA DE RECURSO, CF. DISPE A SMULA 513 DO STF (A deciso que enseja recurso ordinrio ou extraordinrio no a do plenrio, que resolve o incidente de inconstitucionalidade, mas a do rgo Cmaras, Grupos ou Turmas, que completa o julgamento do feito.). Percebe que houve uma ciso da competncia, pois que ao Pleno ou OE coube decidir da inconstitucionalidade da lei e ao rgo fracionrio coube decidir o feito luz do que tiver sido decidido pelo Pleno ou OE. 5 AES DE COMPETNCIA ORIGINRIA DO TRIBUNAL 5.1 HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA (arts. 483 a 484, CPC) 5.1.1 Conceito e natureza jurdica Homologar no dar eficcia, mas reconhecer para que se produzam efeitos. No caso, tornar igual, dar as mesmas condies sentena estrangeira como se daria aquela que fosse proferida no Brasil. ato formal do reconhecimento da sentena estrangeira, em funo do qual a sentena adquire eficcia no territrio nacional.

A homologao no incidente, nem recurso, muito menos remessa obrigatria, mas ao de competncia originria do STJ (por fora do art. 105, I, i, CF, cuja nova redao foi dada pela EC n. 45/04). Tal ao de conhecimento, em que se busca obter sentena constitutiva, pois que, com a homologao, a sentena produzir efeitos (nascer p/ o futuro executado uma nova relao jurdica). Obviamente que o efeito ser constitutivo se houver homologao, pois, do contrrio, ou seja, se o STJ no homologar, indeferindo o pedido do autor, o efeito meramente declaratrio negativo. 5.1.2 Requisitos Ao apreciar o pedido de homologao, o rgo competente (no caso, o STJ) no dever julgar, novamente, a demanda original, j julgada pelo tribunal estrangeiro,

mas to-somente apreciar a presena dos requisitos necessrios para que se homologue a sentena aliengena. Tal apreciao chamada de juzo de delibao (sentido denotativo provar com os lbios) e os requisitos so os constantes no art. 15 da LICC (Lei de Introduo ao Cdigo Civil), quais sejam: a) houver sido a sentena estrangeira proferida por juiz (juzo) competente: cabe ao STJ verificar to-somente se a sentena proveniente de pases que pudessem, na hiptese, exercer funo jurisdicional, ou seja, se trata de competncia concorrente ou cumulativa, pois, do contrrio, sendo a competncia exclusiva do Brasil, no h que se falar em homologao de sentena estrangeira. Mas qual seria a diferena entre elas? Sabe-se que a jurisdio uma funo soberana do Estado, ao lado das funes legislativa e executiva. A princpio, deveria ser exercida ilimitadamente, podendo submeter apreciao do Judicirio causas de quaisquer natureza,

independentemente da nacionalidade das partes e de onde o fato ou ato fora praticado. Entretanto, se assim considerasse, dois Estados, igualmente soberanos, entrariam num conflito intolervel para boa convivncia internacional. Sendo assim, a jurisdio dever ser delimitada, assim como j o internamente dentro dos limites do territrio nacional. Essa delimitao traa linhas divisrias da jurisdio do Estado em face da jurisdio de outros Estados, estabelecendo, assim, a chamada competncia internacional. Est ela prevista na LICC, em seu art. 12, cuja regra foi reproduzida e ampliada pelo Cdigo de Processo Civil, nos seus arts. 88 e 89. Da leitura destes, percebe-se que a competncia internacional pode ser cumulativa ou concorrente, que aquela em que pode ser tanto no Brasil ou no estrangeiro, ou seja, a causa pode ser proposta aqui ou no exterior (art. 88, CPC); ou exclusiva, pois h causas que s podem ser propostas perante autoridades judicirias brasileiras. Se propostas no estrangeiro, o Brasil no as reconhecer (art. 89, CPC).

Convm reiterar, portanto, que s sobre as causas de competncia concorrente ou cumulativa que recair homologao de sentena estrangeira. b) terem sido as partes citadas ou haver-se legalmente verificado a revelia: h um equvoco na redao da norma contida na LICC j que a conjuno ou d a falsa impresso de que poderia haver revelia sem prvia citao. Na verdade, quer dizer que, tendo havido citao, ocorrer a revelia. Trata-se de requisito decorrente da garantia constitucional do contraditrio, no se podendo admitir a homologao de sentena proferida em processo que no tiveram, ao menos, oportunidade de participar os sujeitos que esto submetidos aos efeitos da sentena homologanda. c) ter a deciso estrangeira transitado em julgado e estar revestida das formalidades necessrias para que produza efeitos no pas em que foi proferida: homologar sentena ainda no transitada em julgado seria permitir a produo de efeitos, no Brasil, de ato estatal estrangeiro ainda sujeito a modificao (reforma ou invalidao). No se exige, porm, que a sentena estrangeira seja irrecorrvel, mas to-somente que tenha j passado em julgado. Exige, ainda, nosso ordenamento que a sentena estrangeira esteja revestida das formalidades necessrias para que produza efeitos em seu pas de origem. Se fosse aqui, no Brasil, tais formalidades seriam que a sentena fosse proferida por um juiz investido de jurisdio, competente, que ela fosse fundamentada etc. d) estar traduzida por intrprete autorizado: precisar estar a sentena homologanda traduzida por intrprete autorizado (tradutor juramentado), porque no se pode exigir que os membros do STJ conheam todos os idiomas estrangeiros. e) no ofender a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes (art. 17, LICC): sob pena de vulnerar a prpria ordem jurdica e poltica. Trata-se do reconhecimento de um ato de imprio de um Estado soberano por outro tambm Estado soberano. 5.1.3 Cabimento ou objeto de homologao

Atualmente cabvel o pedido de homologao de toda e qualquer sentena que seja proferida no estrangeiro, desde que o respectivo tribunal (leia-se tbm: juzo monocrtico interpret. extensiva) esteja investido de competncia concorrente ou cumulativa. Porm, nem sempre foi assim. Da dico do art. 15, pargrafo nico da LICC, notase que foi feita distino, para fins de cabimento, das sentenas meramente declaratrias do estado das pessoas. Entretanto, o art. 483 do CPC, ao tratar da homologao de sentena estrangeira, no fez tal distino, exigindo a homologao para que qualquer sentena estrangeira possa produzir efeitos entre ns. Tal contradio de ambas as leis se deve ao fato de que, quando da entrada em vigor da LICC, em 1942, a CF de 37 conferia ao STF a competncia para a homologao de sentenas estrangeiras, enquanto a CF de 46, que a ela posterior, fala em homologao das sentenas estrangeiras, deixando claro, portanto, que TODAS elas precisam ser homologadas para que produzam efeitos no Brasil. Conclui-se, no caso, que o respectivo dispositivo da LICC no foi recepcionado pela CF de 46, nem pelas que se seguiram, pois que reproduziram a referida regra. Eivada est, portanto, de inconstitucionalidade superveniente. Por outro lado, o art. 35 da Lei de Arbitragem (Lei n. 9.307/96) expressamente prev a produo de efeitos no Brasil de decises proferidas em processos arbitrais estrangeiros quando observado o procedimento ora em estudo. Todavia, duas situaes tm que ser analisadas: 1) h pases em que se exige, para que a deciso arbitral produza efeitos, que seja a mesma homologada judicialmente (v.g., na Itlia, e no Brasil antes da Lei n. 9.307/96). Neste caso, dever-se- homologar no Brasil a sentena judicial estrangeira que, por sua vez, conferiu eficcia deciso arbitral;

2) j outros pases no fazem tal exigncia. Neste caso, no ser possvel, por bvio, homologar uma sentena que nem foi proferida, que no existiu por dispensada. Para esta hiptese que o art. 34 veio prever a homologao da prpria deciso arbitral. Alguns tm a considerado inconstitucional, pois o art. 102, hoje 105, da CF no fez tal previso. De qualquer modo, o que deve ficar bem claro que ser objeto de homologao pelo STJ qualquer ato que tenha caractersticas, contedo e efeitos tpicos de uma sentena que, normalmente, seria proferida no territrio nacional. Basta que possa ser executada. 5.1.4 Iniciativa para a ao: a legitimidade ativa para esta demanda pertence tanto quele que foi vencedor no processo em que se prolatou a sentena homologanda, como ao vencido, bem assim seus sucessores e terceiros que possam vir a ser atingidos pela eficcia da sentena. Impende observar que, em se tratando de iniciativa pelo vencedor ou pelo vencido, no h necessariamente coincidncia nos plos ativos ou passivos com relao demanda original. Isso por que, por exemplo, pode acontecer de o autor ser vencido na demanda original e o ru, como vencedor, ter a iniciativa para a ao de homologao, pois ser, teoricamente, o mais interessado. Nesse caso, o autor da ao de homologao no ser o autor do processo primitivo. Portanto, no pode haver tal confuso: tratam-se de relaes processuais totalmente diferentes. 5.1.5 Procedimento Considerando ser recente a alterao da competncia (do STF para o STJ) para a homologao de sentena estrangeira, feita pela EC 45, que entrou em vigor em 31/12/04, a base legal que orienta o respectivo procedimento continuar a ser, por enquanto, o Regimento Interno do STF (arts. 218 a 222). Mas, provavelmente, a alterao do regimento do STJ, inserindo tais regras procedimentais, no ser to substancial. Pois bem.

Proposta a ao e estando em termos a petio inicial, dever ser determinada a citao do demandado para contestar em 15 dias. Se o demandado residir no territrio nacional, sua citao faz-se via carta de ordem; se reside no estrangeiro, via carta rogatria. Era competente para o feito o presidente do STF, o qual atuar monocraticamente. A contestao s poder versar sobre a autenticidade dos documentos, a inteligncia da sentena (se compreensvel) e observncia dos requisitos exigidos pela LICC para a homologao. No se admite qualquer discusso sobre o objeto do processo onde se prolatou a sentena homologanda, pois que j transitou em julgado. Permanecendo revel o demandado ou sendo pessoa incapaz, ser-lhe- nomeado curador especial. Oferecida a contestao, poder o demandante falar em rplica, no prazo de 5 dias. Apresentada ou no, em seguida, manifestar-se- o Procurador-Geral da Repblica, que ter prazo de 10 dias para apresentar o seu parecer. No havendo impugnao pretenso de homologao por parte do ru, do curador especial ou do PGR, o presidente do STF julgar o pedido. Da sua deciso caber agravo regimental no prazo de 5 dias, pois que se trata de previso do Regimento, bem como de deciso monocrtica. Porm, tendo havido impugnao, dever o processo ser distribudo ao Plenrio do STF, onde ser julgado, cabendo ao relator (e no mais ao Presidente) a prtica de todos os atos ordinatrios e instrutrios. Da deciso do Plenrio, obviamente, no cabe qualquer recurso, pois que se trata de deciso soberana e ltima. Uma vez homologada a sentena estrangeira, esta se converte em ttulo executivo judicial, sendo competente para o processo de execuo o juzo federal de 1 grau (art. 109, X, CF o qual no sofreu modificao). ESQUEMA:

Ao de homologao revel (curador esp.) Contestao .... de sent. estrangeira Citao menor incapaz (contedo limitado) (vencedor, vencido, ru (15 dias) sucessores ou 3s) do Pres. do STF (no houve impugn. do Agravo regimental .... Rplica ru, curador ou do PGR) (se negar a homol. ) do autor PGR (10 dias) Deciso (5 dias) do Plenrio do STF Irrecorrvel (houve impugnao) 5.2 AO RESCISRIA 5.2.1 Conceito e natureza jurdica A formao da coisa julgada tem o efeito de sanar todas as invalidades do processo, impedindo, inclusive, qualquer nova discusso sobre a matria j decidida. H casos, porm, em que, no momento do trnsito em julgado da sentena, surge um novo tipo de vcio, que enseja a sua resciso, com a desconstituio da coisa julgada e o conseqente rejulgamento da matria. So os vcios da rescindibilidade, previstos num rol taxativo de nove incisos do art. 485 do CPC. Por tudo isso, pode-se definir ao rescisria como sendoa ao por meio da qual se pede a desconstituio da sentena transitada em julgado, com eventual rejulgamento, a seguir, da matria julgada (Jos Carlos Barbosa Moreira). O julgamento da rescisria, ento, divide-se em duas fases:

- juzo rescindente (iudicium rescindens) ocorre com todas aes rescisrias; nela julga-se o pedido de resciso da deciso atacada. - juzo rescisrio (iudicium rescissorium) procedente que seja o pedido de resciso, julgar-se- novamente aquilo que fora objeto de apreciao pela deciso rescindida. Exceo: quando a rescisria se fundar no inciso IV (sentena rescindenda ofender a coisa julgada), porque permitir o rejulgamento implica em reiterao de ofensa coisa julgada anterior. Quanto natureza, pode-se afirmar que a ao rescisria no recurso, porque s cabvel aps a formao da coisa julgada, e recurso surge na mesma relao processual em que se proferiu a deciso atacada. Ela faz surgir processo novo, distinto daquele em que foi proferida a deciso que se pretende rescindir (chamada de deciso rescindenda). Mas, por se prestar a atacar decises judiciais, no obstante pressupondo relao jurdica processual nova, autnoma, diz-se, ento, se tratar de ao autnoma de impugnao. Conclui-se, assim, que a ao rescisria tem natureza de ao de conhecimento, cuja deciso, se proferida no juzo rescindente, ser constitutiva negativa (ou simplesmente desconstitutiva), e se proferida no juzo rescisrio, ser declaratria, condenatria ou constitutiva (positiva ou negativa), a depender da matria contida na causa primitiva. 5.2.2 Cabimento Diz o caput do art. 485 do CPC que a sentena de mrito, transitada em julgada, pode ser rescindida quando: (...). Traz o referido artigo nove hipteses de rescindibilidade da sentena de mrito transitada em julgado, ou seja, situaes ou vcios que autorizam a resciso daquela sentena que extinguiu o processo com julgamento do mrito (art. 269) e sobre a qual j pesa os efeitos da coisa julgada material3. Pela dico do dispositivo, pode-se, desde logo, concluir que no se rescinde sentena terminativa, ou seja, aquela que extingue processo sem julgamento do mrito (art. 267), pois sobre estas pesa apenas a coisa julgada formal.

A propsito, bom frisar que tambm no qualquer sentena de mrito que pode ser rescindida, mas apenas aquelas que tenham transitado em julgado (no caso, materialmente). Antes do trnsito em julgado, elas so apenas nulas ou anulveis; mas, depois, o vcio sanado, podendo ser agora s rescindido. Outra observao que deve ser feita com relao a esse caput que o melhor seria se o legislador tivesse dito deciso de mrito transitada em julgado, porque no s a sentena pode gozar de tal status, mas tambm os acrdos definitivos e, at mesmo, as chamadas decises interlocutrias de mrito (Ex: a deciso que exclui um dos litisconsortes da relao jurdica processual principal, a qual continuar com os demais litigantes). Portanto, o legislador disse menos que queria, devendo, aqui, o aplicador utilizar-se de uma interpretao extensiva. Ademais, bom lembrar que a coisa julgada, passvel de rescisria, pode ser aquela que se operou pela inrcia do recorrente, o que implica dizer que no h que se falar, necessariamente, em esgotamento da via recursal (Sm. 514, STF). Feita tais consideraes introdutrias, passaremos para a anlise de cada hiptese de rescindibilidade contida no art. 485, a saber: I se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz; o famoso juiz peitado do CPC de 39, que corresponde a juiz subornado. Os crimes de prevaricao, concusso e corrupo passiva encontram-se tipificados, respectivamente, nos arts. 319, 316 e 317 do Cdigo Penal Brasileiro. No h necessidade de que o juiz tenha sido condenado previamente na esfera criminal, cabendo ao juzo competente para a ao rescisria verificar, de forma independente, se ocorreu algum daqueles ilcitos para que a deciso seja rescindida. Mas sendo condenado penalmente, a deciso condenatria ter influncia sobre o juzo da rescisria, que no poder julgar improcedente o pedido de resciso por entender no ter ocorrido o ilcito.

S no haver comunicabilidade das instncias se a sentena penal for absolutria por imaterialidade do fato, ficando o tribunal livre par apreciar a ocorrncia ou no da causa de resciso da deciso. Convm afirmar que, no obstante a causa tramite no tribunal, o relator da rescisria poder expedir carta de ordem para o juiz, acusado de ter decidido com prevaricao, concusso ou corrupo passiva, colha provas (art. 492). Questo interessante que se coloca saber se o acrdo tambm rescindvel quando um dos magistrados, que participou do julgamento colegiado, tiver praticado algumas dessas infraes? A resposta afirmativa se a deciso tiver sido por unanimidade, ou, se por maioria, o seu voto for vencedor. Aplica-se, aqui, o princpio do prejuzo, entendendo-se que no h invalidade se o ato processual no prejudicou a parte a quem aproveitaria o reconhecimento do vcio. II proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente; de se notar que h um erro de redao nesse inciso, que se refere a juiz absolutamente incompetente, quando o certo incompetncia do juzo. Assim sendo, percebe-se que apenas o impedimento, e no a suspeio, gera rescindibilidade, pois o sistema processual vigente o considera mais grave. de se notar que, quanto s decises proferidas por rgo colegiado, aplicam-se as mesmas observaes feitas para a hiptese do juiz peitado. Quanto incompetncia, apenas a absoluta causa de rescindibilidade, pois que a relativa prorrogada, sanada, quando da inrcia do demandado, inexistindo qualquer vcio que pudesse fundamentar o pedido de resciso. III resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei; H, neste dispositivo, duas hipteses distintas a considerar: o dolo da parte vencedora e a coluso processual das partes. No primeiro caso, ocorre dolo quando a parte, faltando com o dever de lealdade e boa-f, tiver impedido ou dificultado a atuao do vencido, o que acabou por

influenciar a formao da convico do juzo, afastando-o da verdade. Portanto, fundamental que o resultado final do processo tenha sido em razo do dolo, sem o qual poderia ter sido diverso. No se enquadra neste caso a produo de prova que se sabia falsa, pois esta permitir a resciso com base no inciso IV, o qual dispensa a apreciao da inteno de quem a produziu. bom que se diga que ao dolo da parte vencedora se equiparam o dolo do seu representante legal e o de seu advogado. Hiptese diversa, mas que mereceu tratamento no mesmo dispositivo, a da coluso ou conluio processual. A coluso processual o fato consistente na utilizao do processo pelas partes para praticar ato simulado ou atingir fim ilcito (art. 129, CPC). Exemplo o homem casado que pretenda doar um bem a sua amante, o que vedado pela lei. Utilizamse, ento, de um artifcio, propondo ela uma demanda de reconhecimento de propriedade do imvel, e ele reconhece a procedncia do pedido. Segundo o art. 129 do CPC, o juiz, nesse caso, proferir deciso que impea a inteno das partes, extinguindo o processo sem julgamento do mrito, por exemplo. Mas se, porventura, o juiz no verificar a coluso no curso do processo original, permite o art. 485, inciso III, a resciso da sentena mediante pedido do Ministrio Pblico4 (art. 487, III, alnea "c"). , haja impedindo ou dificultando a atuarte, faltando com o dever de lealdade e boafas dessas infrmente). va discuss107107107107107107107107107 IV ofender a coisa julgada; Ofende a coisa julgada a deciso que decide demanda idntica quela que gerou a sentena firme, ou seja, aquela em que j pesava, em primeiro lugar, a coisa julgada.

Da mesma forma, haver ofensa coisa julgada ainda que a segunda demanda trate de questo diversa, porm, subordinada quela proposta na primeira. Ex: se uma sentena declarou inexistente uma obrigao de pagar dinheiro, ofende a coisa julgada sentena posterior que determine o ru a pagar os juros devidos em razo daquela obrigao. Um problema pode surgir se a ao rescisria no for proposta dentro do prazo legal5, coexistindo, nesse caso, duas coisas julgadas. Como tal situao no pode ser admitida, tem-se entendido que a segunda sentena prevalece sobre a primeira, respeitando-se, porm, os efeitos que aquela tenha produzido, em aplicao da regra de eficcia da norma jurdica no tempo, segundo a qual norma posterior prevalece sobre a norma anterior (sendo a deciso considerada a norma no caso concreto - norma individual). V violar literal disposio de lei; Este inciso tem a sua redao muito criticada em virtude de resumir o direito ao texto frio da lei, sendo a interpretao literal a menos satisfatria dentre os processos de interpretao. Melhor seria, segundo os doutrinadores, se tivesse dito " violar lei em tese", o que deve ser entendido em sentido amplo, a abranger lei constitucional, complementar, ordinria, delegada, medida provisria, e, para alguns como Pontes de Miranda, at mesmo principio, bem como lei material e processual. Segundo o STF (Sm. 343), considera-se violao literal de disposio de lei aquela deciso que tenha se baseado em texto legal de interpretao pacfica nos tribunais. Isso significa dizer que se ainda h controvrsia entre os tribunais acerca da melhor interpretao de uma lei, em qualquer sentido que for a deciso, no ter ela o condo de violar a lei sobre a qual se funda. VI se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na prpria ao rescisria; Tem que ser prova que, por si s, alteraria a deciso; em outras palavras, a prova tem que ter sido o sustentculo da deciso, no se admitindo a sua resciso se foi proferida por outro fundamento.

A falsidade da prova pode ser apurada no prprio processo da ao rescisria, independentemente de anterior declarao de falsidade no processo original, a qual no se vincula, salvo se decorrente de incidente de argio de falsidade, cuja deciso tenha transitado em julgado. Por outro lado, se a falsidade foi apurada e declarada em processo criminal (seja ele condenatrio ou no - ex: processo de habeas corpus ou de reviso criminal), o tribunal ter que considerar necessariamente a prova como falsa. A defesa do ru da rescisria, neste caso, s poder se fundar em que a prova falsa no era o fundamento nico da sentena rescindenda. VII depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar pronunciamento favorvel; Documento novo no aquele que surgiu depois da formao da coisa julgada, mas sim aquele que s nesse momento foi obtido, pois que poca da deciso, embora j fosse existente, no foi utilizado em virtude de ser desconhecido ou de ter sido impossvel a sua utilizao (sem culpa daquele que caberia produz-lo). A expresso "depois da sentena" tem que ser entendida como depois do ltimo momento em que seria lcito parte utilizar o documento no feito, mas que no o fez pela sua impossibilidade ou desconhecimento. Tal momento no seria exatamente aps a sentena, contra qual poder caber recursos comuns, ou seja, recursos que devolvem discusso no s de matria de direito como de fato, mas aps o exaurimento destes. Isso porque na ocasio da devoluo da matria de fato possvel ainda juntar documento novo a fim de alterar a deciso. Assim, se na pendncia dos recursos comuns, ainda no for possvel utilizar-se do documento ou ainda no conhec-lo, ser possvel rescindir a deciso que transitar em julgado com base nesse inciso. E mais: no qualquer documento, mas aquele que, por si s, altere a deciso, possibilitando a sua resciso.

Por fim, convm mencionar tambm que "documento novo" se refere a fatos j alegados no processo original, pois os no alegados esto cobertos pela fora preclusiva da coisa julgada. VIII houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena; Primeiramente, a referncia "confisso" deve ser interpretada extensivamente para abranger tambm o reconhecimento do pedido, porque este pode acarretar tambm a prolao de sentena definitiva (art. 269, II). Por outro lado, onde se diz "desistncia", leia-se "renncia", pois esta que gera sentena definitiva (art. 269, V), e no aquela (art. 267, VIII). Portanto, o verdadeiro sentido deste inciso o de permitir a resciso da sentena quando houver fundamento para invalidar confisso, reconhecimento do pedido, renncia ou transao em que se tenha baseado a sentena. Entretanto, nestas hipteses, o juiz limita-se a homologar o ato das partes, sendo caso, portanto, de ao anulatria (art. 486), e no de ao rescisria. Para compatibilizar estes dois dispositivos (arts. 485, VIII e 486), tem-se adotado a seguinte interpretao: o remdio adequado ser ao anulatria se ainda no tiver ocorrido o trnsito em julgado da sentena homologatria; caso contrrio, a nica sada ser a ao rescisria. IX fundada em erro de fato, resultante de atos ou documentos da causa. Esta causa de rescindibilidade oriunda do direito italiano, sendo tal inciso melhor traduzido da seguinte forma: "fundada em erro de fato que transparece (emerge) dos autos (e no atos) e documentos do processo". Segundo o CPC, no 1 do art. 485, h erro quando a sentena admitir fato, que existiu, como inexistente, ou, vice-versa, admitir o fato inexistente como ocorrido. Alm disso, diz o 2 que sobre o fato no pode ter havido controvrsia e, tampouco, provimento judicial.

Ora, como pode haver erro se no houver sequer pronunciamento judicial sobre o fato, o qual no foi nem mesmo objeto de controvrsia? Primeiro: fato incontroverso aquele que no foi impugnado (Ex: quando houver revelia). Segundo: o juiz, nesse caso, no tendo atentado para as provas e documentos trazidos nos autos, silenciou-se sobre o fato, chegando com relao a ele a concluses alheais realidade. 5.2.3 Legitimidade (art. 487) a) ativa: - qualquer daqueles que tenha sido parte do processo onde se proferiu a sentena rescindenda, e seus sucessores a qualquer ttulo (singular ou universal); - o terceiro juridicamente interessado: ou seja, aquele que esteve ausente do processo principal, estando, portanto, fora dos limites subjetivos da coisa julgada, embora dele devesse ter participado. - o Ministrio Pblico: quando obrigatria a sua interveno, no foi ouvido no processo original; e quando a ao rescisria for fundada no inciso III, 2 parte (coluso processual). b) passiva: todos aqueles que tenham sido partes no processo original e no fiquem no plo ativo da rescisria. Convm lembrar que o ru da rescisria no ser necessariamente o do processo original. Se o autor for o MP, sero rus da ao rescisria todas as outras partes. 5.2.4 Procedimento (arts. 488 a 494, CPC) - competncia: a ao rescisria de competncia originria dos tribunais, que a julgaro quando propostas contra as decises do 1 grau de jurisdio, bem como contra as suas prprias decises.

- petio inicial: observar os requisitos do art. 282, alm do pedido de resciso (juzo rescindente) e, se for o caso, do de novo julgamento (juzo rescisrio). A petio dever conter tambm a comprovao do pagamento do depsito obrigatrio de 5% sobre o valor da causa, o qual ser revertido para o demandado se o pedido for, por unanimidade, julgado improcedente ou se o processo for extinto sem julgamento do mrito (a sua natureza , portanto, de multa). Do contrrio, poder o demandante levantar o depsito ao final do processo. So dispensados de efetu-lo: a Unio, os Estados, o DF, os Municpios, os beneficirios da Justia Gratuita, o Ministrio Pblico e, agora, por fora do art. 24-A da MP 2.180-35, as fundaes e autarquias da Unio e a Caixa Econmica Federal em causa de FGTS. - no h suspenso dos efeitos da deciso rescindenda enquanto no julgada a ao rescisria, salvo mediante ao cautelar (fumus boni iuris e periculum in mora) ou antecipao de tutela. A MP 2.180-35, que de 2001, em seu art. 15, esvaziou essa possibilidade de se buscar a suspenso da deciso rescindenda, tendo em vista que agora ela tornou-se expressa. - distribuio da petio a um relator, que poder:

indefer-la: nos casos do art. 295 ou se faltar o depsito; defer-la: mediante despacho, ordenando a citao do demandado e fixando prazo para que este oferea resposta, o qual no poder ser inferior a 15 e superior a 30 dias.

- resposta do ru: contestao, exceo ou reconveno, desde que contenha tambm demanda rescisria. - o rito ordinrio: providncias preliminares (julgamento antecipado da lide, p. ex) => audincia preliminar (possibilidade de conciliao - art. 331) => saneamento do processo, fixando o juiz os pontos controvertidos e deferindo as provas que sero produzidas => instruo (pode determinar que sejam colhidas provas na comarca onde devem ser produzidas) => alegaes finas (prazo sucessivo de 10 dias para cada parte) => julgamento (1 - juzo rescindente; 2 - juzo rescisrio, se for o caso).