Derecho Mercantil II Ciclo I 2013

INTRODUCCION

El objeto primordial del presente trabajo y lo que se pretende demostrar es la utilidad prctica de los certificados fiduciarios, ya que si bien es una figura que no se le puede llamar nueva, es un tanto desconocida en nuestro pas. Se demuestra su utilidad como medio de inversin, ya que los certificados fiduciarios generan intereses ms altos que los corrientes en las operaciones bancarias normales, gozan de recompra inmediata y estn exonerados del pago de impuestos, siendo adems un instrumento de mucha utilidad para obtener financiamientos para la ejecucin de proyectos de gran envergadura, ya que le permiten al inversionista de cualquier capacidad econmica adquirir ttulos de crditos de alto rendimiento y al emisor capitalizarse para dichas ejecuciones. Adems, cabe sealar que en el salvador poco a poco se ha venido desarrollando la bolsa de valores, lo cual constituye un trampoln para la creacin y funcionamiento, as como para su circulacin en el mercado de valores. Se pretende demostrar el concepto econmico que la figura encierra, as como el marco legal que la rodea.

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OBJETIVO GENERAL

Estudiar la importancia de los certificados fiduciarios de participacin y el Fideicomiso en el derecho mercantil en El salvador. Conocer el uso y aplicaciones del certificado fiduciario

OBJETIVOS ESPECIFICOS

Identificar en los ttulos valores especificando y enfocndose directamente en los certificados fiduciarios de participacin en El salvador.

Analizar todas las formas en que las instituciones aplican el certificado fiduciario de participacin.

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ANTECEDENTES HISTORICOS DE LOS FIDEICOMISOS. ROMA Roma: 280 a.c 565 d.c. El derecho romano en sus comienzos, no conoca las distintas formas de garantas, tales como: hipoteca, prenda, fianza, por lo que deudor el virtud del principio de responsabilidad personal, responda con su persona, de sus eventuales incumplimientos, como esclavo de su acreedor. Al eliminarse la responsabilidad personal del deudor, el derecho romano entra en una etapa de crisis en materia de obligaciones, toda vez que el acreedor, al no existir garanta de la recuperacin de su acreencia, se encuentra en total indefensin jurdica. Surge entonces, como creacin del derecho civil romano, la figura del Pacto de Fiducia. La Fiducia consista en la transmisin de propiedad que se acompaa en un pacto llamado pactum fiduciae, mediante el cual, la persona que reciba la propiedad, se obligaba frente al otorgante de la misma, a reintegrarse, despus de realizar determinados fines, al propio otorgante o a terceras personas. En Roma se conocieron dos tipos de fiducia: Fiducia cum creditore, cuya finalidad era proporcionar al acreedor de una garanta real para asegurar una deuda. El deudor trasmita la propiedad del bien a su acreedor, y ste lo reciba en virtud del Pacto Fiducia, comprometindose este ltimo a reintegrarla al deudor en cuanto l hubiese pagado su deuda. Fiducia cum amico, una persona reciba un bien de otra, para que pudiera usarlo y disfrutarlo gratuitamente, con la obligacin de devolverlo a quien se lo haba otorgado.

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TRUST ANGLOSAJON Edad Media: 476 d.c. a 1453 d.c.

El Fideicomiso de hoy, sin duda alguna es una adaptacin del Trust anglosajn, el cual consiste en la separacin que hace una persona, llamada Settlor, de un conjunto de bienes de cualquier tipo (muebles, inmuebles, crditos, etc.), para confiarlos a otra persona llamada Trustee, con la finalidad de que sta haga un uso prescrito en provecho de un tercero llamado Cestui Que Trust. El Trust, tuvo su desarrollo en la Edad Media. El trust de origen Anglosajn es una institucin donde se analiza la propiedad desde un punto de vista distinto al del objeto sobre el cual recae el derecho, desde el inters o beneficio econmico que la propiedad pueda reportar. De esto resulta que sobre un mismo objeto materialmente considerado pueden existir dos intereses. El trust se caracteriza por recoger una forma dual del derecho de propiedad, una coexistencia de dos derechos de dominio sobre el mismo bien y cada uno atribuido a un sujeto distinto; un trust ownership y un beneficial ownership. En el derecho Romano no se desarroll el llamado trust porque la tradicin romana no admita una doble titularidad sobre un mismo bien como si lo admita el Common law.

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CONCEPTO Y CLASES DE FIDEICOMISO.

El objeto del presente estudio es el tema de los Certificados Fiduciarios como institucin jurdica y el anlisis de la funcin econmica que desempean en nuestro medio. Sin embargo, es conveniente sealar en forma breve algunos de los aspectos ms relevantes del fideicomiso, como antecedente de los certificados fiduciarios.

Definicin RAE: Fideicomiso. (Del lat. fideicommissum). Disposicin por la cual el testador deja su hacienda o parte de ella encomendada a la buena fe de alguien para que, en caso y tiempo determinados, la transmita a otra persona o la invierta del modo que se le seala. El origen de la palabra fiduciario, proviene del latn: fiducia, que en espaol significa confianza y fideicomiso, su origen es tambin del latn fideicommissum: fe y comisos, confiado.

Definicin del Cdigo de Comercio de El Salvador: Art. 1233.- El fideicomiso se constituye mediante declaracin de voluntad, por la cual el fideicomitente transmite sobre determinados bienes a favor del fideicomisario, el usufructo, uso o habitacin, en todo o parte, o establece una renta o pensin determinada, confiando su cumplimiento al fiduciario, a quien se transmitirn los bienes o derechos en propiedad, pero sin facultad de disponer de ellos sino de conformidad a las instrucciones precisas dadas por el fideicomitente, en el instrumento de constitucin.

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CLASES DE FIDEICOMISO

Ilimitadas son las variedades de fideicomisos que pueden establecerse, el requisito bsico es estar de acuerdo a los preceptos legales; dentro de algunos de los fideicomisos cabe mencionar: Fideicomiso da Administracin En este caso se entregan uno o varios bienes, para que el fiduciario los administre, cumple una funcin puramente administrativa o administradora a cambio de un porcentaje determinado de utilidades o beneficios. Es bastante usual en el derecho sajn en el cual, por ejemplo, se pone a disposicin del fiduciario una industria o comercio por un determinado tiempo; por ejemplo, hasta que una persona llegue a la mayora de edad. Fideicomiso da Garanta En esta clase de fideicomiso se entregan determinados bienes a una institucin bancarla para garantizar el cumplimiento de una o varias obligaciones. El banco como fiduciario puede promover la venta de estos bienes en caso de incumplimiento del deudor. La venta se hace en pblica subasta ante Notario, siendo nulo todo pacto que autorice al fiduciario a entregar los bienes al acreedor en forma distinta. El fiduciario en esta clase de fideicomiso debe ser distinto del acreedor, Las operaciones bancarias con garanta de fideicomiso, se asimilan a los crditos, con garanta real. Fideicomiso de Inversin. Mediante este tipo de fideicomiso se puede recibir en los bancos fondos de los fideicomitentes, con el encargo para el fiduciario, de invertirlos en valores que a juicio de ste renan las mayores seguridades, abonando al fideicomisario, que en este caso puede ser el mismo fideicomitente, sus productos; o bien, reinvirtiendo las sumas recibidas en nuevos valores Fideicomiso Testamentario. Cuyo objeto es evitar las molestias de los juicios sucesorios, permiten que el fideicomitente al tener al mismo tiempo carcter de fideicomisario, reciba mientras viva, los productos del patrimonio fideicometidos y a su fallecimiento el fiduciario titule y entregue los bienes fideicomitidos a las personas designadas en el acto constitutivo. Fideicomiso para la emisin de Certificados, Fiduciarios.

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Es el que se constituye con la finalidad de emitir certificados fiduciarios que representan y atribuyen a sus titulares, derecho a una parte alcuota de los productos de los bienes fideicometidos, del derecho de propiedad sobre dichos bienes, o del precio que se obtenga con la venta de los mismos y derecho de propiedad sobre una parte determinada del bien inmueble fideicomitidos. El hecho de poseer un solo certificado fiduciario lo hace partcipe del fideicomiso. Fideicomiso Pblico Contrato por medio del cual la Administracin Pblica, en carcter de fideicomitente, transmite la propiedad de bienes del dominio pblico o privado del Estado, o afecta fondos pblicos, a un fiduciario para un fin de inters pblico. Aqul por el cual el Estado transmite a un fiduciario la propiedad de bienes de su dominio pblico o privado, o fondos pblicos, para llevar a cabo un fin lcito de inters pblico.

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SUJETOS DEL FIDEICOMISO

Los elementos personales del fideicomiso son: A) Fideicomitente; B) Fideicomisario; C) Fiduciario;

A) El Fideicomitente. Se define como la persona quien establece el fideicomiso y destina para el cumplimiento del mismo los bienes necesarios. Tambin puede definirse como la persona que por testamento o contrato, separa ciertos bienes y derechos de su patrimonio, afectndolos a fines determinados y constituyendo su patrimonio autnomo. B) Fideicomisario. Llamado tambin beneficiario, es quien recibe el provecho que el fideicomiso implica. Es la persona que tiene el derecho de beneficiarse del fideicomiso; puede ser cualquier persona, excepto el fiduciario, para evitar la distorsin de este negocio. C) El Fiduciario. A quien se transmite la propiedad de dichos bienes y se encarga del cumplimiento del fideicomiso. El Cdigo de Comercio dice que slo los bancos establecidos en el pas, podrn ser fiduciarios y las instituciones de crdito, despus de haber sido autorizadas por la entidad autorizada. El fiduciario no se convierte en propietario de los bienes fideicomitidos, sino que ser simple titular de dichos bienes y derechos, en la medida establecida por el acto constitutivo o determinada por los fines del fideicomiso o sea, que en ningn momento tendr la nuda propiedad a su favor.

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ANTECEDENTES HISTRICOS DE LOS CERTIFICADOS FIDUCIARIOS

Es una institucin cuyo nacimiento y desarrollo se encuentra dentro del Derecho Anglosajn, especialmente dentro del mbito del "Common Law"; y para hablar de ella es necesario tambin relacionarla con la historia y el proceso de desenvolvimiento del fideicomiso; sobre todo si consideramos con especial cuidado que para su creacin y emisin se requiere como base la constitucin de un fideicomiso, independientemente de su aspecto como ttulo de crdito. La palabra Trust viene del ingls "confianza". Es un grupo de empresas cuyas actividades se hallan controladas y dirigidas por otra empresa. El trust tiende a controlar un sector econmico y a ejercer, en lo posible, el poder de monopolio (es la situacin del mercado en la que existe un solo vendedor frente a varios o muchos compradores). En este caso, la industria y la empresa se confunden. Es difcil que el monopolio absoluto se presente en la realidad, puesto que existen bienes substitutivos del que produce el monopolio y que pueden entrar en competencia con l. El monopolista trata de aumentar al mximo su beneficio y escoger un precio y una calidad compatibles con las curvas de demanda y sus propios costos. El monopolio tiende a establecer un precio ms elevado que el costo medio, con lo que obtiene beneficios superiores a los normales a largo plazo y adems, tiene ms facilidad que el productor aislado. En la prctica puede considerarse monopolio a aquella empresa que posee una parte substancial o mayoritaria del mercado y controla directa o indirectamente los precios y cantidades del total de la industria. La existencia del monopolio ha sido considerada perjudicial para la buena marcha del sistema econmico, por creerse que ataca la libertad econmica y acta en contra del consumidor. La lucha contra los monopolios privados se inici en Estados Unidos, pas que por su desarrollo industrial fue el primero en donde apareci el problema. Con posterioridad, la mayora delos pases industrializados han establecido legislaciones antimonopolsticas. Dos criterios se contraponen en el momento de determinar el contenido de esta poltica: considerar si todos los monopolios son perjudiciales, o si slo lo son aqullos que abusan de su posicin dominante. Los monopolios adquirieron gran importancia durante el periodo mercantilista y perdieron luego su poder con el advenimiento del periodo del liberalismo, pero a finales del siglo XIX adquirieron gran auge. Finalmente, se puede comentar que existen dos clases de monopolios: Natural, que es el que se presenta cuando la naturaleza ha dotado al productor de las condiciones que le convierten en monopolista; por ejemplo, la existencia de ciertas materias primas slo en una parte del territorio, etc.
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Artificial, es aqul que se produce gracias a una determinada legislacin de privilegios especiales. Guatemala, conforme a la Constitucin Poltica de la Repblica, prohbe el monopolio. Nota: La Constitucin de la Repblica del Salvador permite monopolios pero nicamente a favor del estado. Las compaas de comercio y navegacin fueron creadas en los siglos XVII y XVIII para la explotacin del comercio, particularmente el colonial, mediante la cooperacin de capitales privados y del estado. Las compaas ms importantes surgieron en Inglaterra y en las provincias unidas. En cada uno de esos pases se form una compaa de las indias orientales, para realizar la colonizacin y explotacin de India. Los grandes beneficios que obtuvo la Compaa Holandesa estimularon la creacin de otras compaas destinadas a la colonizacin de frica y Amrica y as de 1626 a 1715, se crearon setenta y ocho compaas. En Francia, pesar de los esfuerzos de la monarqua, las compaas fundadas atravesaron muchas dificultades y tuvieron escasa duracin. Desde la segunda mitad del siglo XVIII las brechas abiertas por los intereses particulares y la difusin de los principios del liberalismo econmico provocaron el descrdito y la paulatina desaparicin de estos organismos. En Espaa, las compaas privilegiadas de comercio no aparecieron sino hasta el siglo XVIII y fueron la expresin del mercantilismo estatal y del ideal monopolstico burgus. Protegidas por la monarqua, especialmente por Felipe V, se interesaron, sobretodo, por el comercio americano y se esforzaron en contrarrestar la influencia inglesa en este continente. El perodo del florecimiento de estos organismos fue la primera mitad del siglo XVIII. En 1728 se fund la Compaa de Comercio de Caracas, destinada a estimular la produccin de cacao, y el xito alcanzado por sta estimul la aparicin de otras compaas: Real Compaa de Comerlo de la Habana (1740), Real Compaa de Comercio de Barcelona (1755), la Compaa General de Comercio de los Cinco Gremios Mayores de Madrid (1763), etc. Si bien es cierto que a mediados del siglo pasado en Inglaterra existan los llamados "Trust Certificados" o "Participating Certificates" que eran emitidos por los trust de inversin, solamente pueden estimarse como simples antecedentes, porque fue precisamente en los Estados Unidos de Norte Amrica donde se puede situar la gnesis de esta figura, relacionndola ntimamente con el "Trust Norteamericano" que se explica como es natural consecuencia de la evolucin econmica y social de ese pala coadyuvada con su espritu y capacidad para el trabajo organizado, as como una institucin resultante del proceso de cambio de una sociedad de tipo agrcola hacia una sociedad preponderantemente industrial-comercial. De tal manera puede sealarse que su auge y comienzo como una verdadera institucin moderna fue en el ao de 1890, en que funcionaban en los Estados Unidos de Norte Amrica, setenta y tres trusts, que requeran de una tremenda actividad profesional.
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Se dice que el derecho mexicano fue el primero que se dej influenciar por el Common Law y as acogi dentro de su legislacin a esta figura, lo que hizo ya en el presente siglo. La denomin originalmente "certificados de participacin" y actualmente dentro de su proyecto de nuevo Cdigo de Comercio, en sus artculos 830 al 835, prefiere denominarlos Certificados Fiduciarios.

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CONCEPTO Y NATURALEZA DE LOS CERTIFICADOS FIDUCIARIOS

En el salvador los certificados fiduciarios de participacin son ttulos valores, as lo establece el artculo 883 es decir constituyen cosas tpicamente mercantiles y tambin tienen calidad de bienes muebles as lo establece el artculo 888 del Cdigo de Comercio Salvadoreo, inclusive en el caso de que los bienes fideicomitidos sean inmuebles. Art. 883.- Solamente las instituciones bancarias, autorizadas para operar la rama fiduciaria, pueden emitir certificados de participacin, con calidad jurdica de ttulos valores. El plazo de estos ttulos no puede exceder de veinticinco aos. Art.888.- Los certificados fiduciarios de participacin son bienes muebles, inclusive en el caso de que los bienes fideicomitidos sean inmuebles.

NATURALEZA JURIDICA DE LOS CERTIFICADOS FIDUCIARIOS

En cuanto a su naturaleza jurdica, como ya se mencion, es un bien mueble y contiene un negocio jurdico unilateral o una declaracin unilateral de voluntad en la que el suscriptor se obliga a si mismo con su firma, siguiendo la .teora de la creacin (segn esta teora, el titulo existe y obliga desde el momento en que se crea, cualquiera que sea la causa por la que se suscribe y de esta forma se le da mxima seguridad al ttulo y se garantiza su circulacin) en contraposicin a la teora de la emisin, que sostiene que el ttulo tiene existencia jurdica desde que entra en circulacin.

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CARACTERSTICAS DE LOS CERTIFICADOS FIDUCIARIOS

La doctrina seala las caractersticas que son aplicables a los Certificados Fiduciarios 1) Formulismo: El ttulo de crdito es un documento sujeto a una frmula especial de redaccin y debe contener los elementos que seala el artculo 888 del Cdigo de Comercio. La forma, es esencial para que el negocio jurdico surja y tambin lo es en el aspecto procesal pues el documento ser eficaz en la medida que contenga los requisitos que exija la ley. Los ttulos de crdito tienen validez desde que entran en circulacin, pues mientras estn en el mbito patrimonial del creador, stos no surten sus efectos; es decir, no tienen obligacin de cumplir el derecho incorporado. 2) Autonoma. Se le da al derecho una existencia independiente de cualquier vnculo subjetivo; el derecho que se adquiere al recibir el ttulo, es nuevo; transmitido por el ltimo enajenante e independiente totalmente de las relaciones que hayan podido originarse en la transmisin del mismo. Por esta razn, el trfico del ttulo es seguro porque frente a terceros de buena fe, no se pueden interponer excepciones personales que pudieran haber nacido de la calidad de los sujetos anteriores que hubieren intervenido en la circulacin delos ttulos de crdito; 3) Incorpreo. Si derecho est metido dentro del ttulo, est incorporado y forma parte de l, de manera que al transferir el documento, se transfiere tambin el derecho. El derecho se transforma en algo corporal. Si un ttulo se destruye, desaparece el derecho que en l se habla incorporado; eso no quiere decir que desaparezca la relacin causal que gener la creacin del ttulo, la que se puede hacer valer por otros procedimientos; 4) Literalidad. En el ttulo de crdito se encuentra incorporado un derecho, pero los alcances de este derecho se rigen por lo que el documento diga en su tenor literal y en contra de ello no se puede oponer prueba alguna. Lo que no aparezca escrito en el propio ttulo, ni como derecho, ni como obligacin, carece de trascendencia jurdica. Es necesario mencionar que con base en este principio, no se pueden incluir condiciones o redactar ttulos a semejanza de un contrato formal; o sea que no puede utilizarse el ttulo valor para crear contratos; por esa razn, algunas partes o clusulas cambiarlas no tienen valor.

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Los certificados Fiduciarios son ttulos de crdito emitidos por instituciones debidamente autorizadas para practicar operaciones fiduciarias y como consecuencia de fideicomisos constituidos con esa finalidad, que representan y atribuyen a sus titulares: 1) Derecho a una parte alcuota de los productos de los bienes fideicometidos; 2) Derecho a una parte alcuota del derecho de propiedad sobre dichos bienes o sobre el precio que se obtenga de los mismos; y 3) Al derecho de propiedad sobre una parte determinada del bien inmueble fideicomitidos cuando el patrimonio se constituye en esta forma. De tal manera que como fiduciario titular del fondo, el banco o la institucin autorizada, puede emitir certificados fiduciarios que representan la porcin de cada titular en el fondo comn fideicomitidos. La emisin de Certificados Fiduciarios tiene como base la constitucin de un fideicomiso constituido con la finalidad de llevar a cabo tal emisin. Doctrinariamente se han hecho diferencias en cuanto a los Certificados Fiduciarios que atribuyen a su tenedor el derecho a una parte alcuota de los bienes fideicometidos, denominados "Certificados de Productos" en los cuales el tenedor invierte su dinero para obtener participacin o beneficio en los intereses, rentas o productos que devenga del patrimonio fideicomitidos. Se estima que en este caso no se llega a tener derecho de propiedad o titularidad, ya que al fenecer la emisora, le reembolsar su inversin. Cervantes Ahumada expresa que estos certificados confieren a su tenedor slo el derecho a una participacin en los productos de un fondo fiduciario comn. Debe seguirse un orden, desligando lo que es el fideicomiso, su patrimonio y administracin, que representan el aspecto del fideicomiso propiamente, para luego relacionarlo con los certificados fiduciarios que se derivan de aqul, pero que tienen vida distinta, sin confundir a las dos instituciones. Desde luego, al tenedor de un ttulo le interesa el comportamiento del fideicomiso, para poder saber de su inversin y rendimientos. A los Certificados Fiduciarios que confieren al titular el derecho a una parte alcuota del derecho de propiedad sobre los bienes fideicometidos que integran el fondo comn de la emisin se les denomina "Certificados de Copropiedad". En estos ttulos conforme al trmino sealado al constituirse la emisin, la institucin emisora proceder a adjudicar a cada tenedor, la parte alcuota que le corresponda en la masa fideicometidos. Por ltimo, en lo referente a los Certificados Fiduciarios, que atribuyen a su titular el derecho a una parte alcuota sobre el precio obtenible por la venta de los bienes integrantes del patrimonio fideicometido, se les llama "Certificados de Liquidacin".

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Los Certificados Fiduciarios son ttulos de crdito emitidos en serie, que pueden ser de una o varias clases, y tienen el carcter de bienes muebles (aun cuando los bienes fideicometidos, materia o garanta de la emisin, sean bienes inmuebles, bienes muebles o derechos) y confieren a sus titulares iguales derechos dentro de cada serie.

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CLASES DE CERTIFICADOS FIDUCIARIOS

1) Nominativos y al portador; 2) Ordinarios e inmobiliarios; 3) Amortizables y no amortizables.

Nominativos y al portador. Los Certificados Fiduciarios nominativos: son aquellos creados a favor de persona determinada cuyo nombre se consigna, tanto en el propio texto del documento, como en el registro del creador. Estos ttulos son transmisibles mediante endoso e inscripcin en el registro. Toda persona o institucin que emite ttulos nominativos deber llevar un registro, para controlar quin es el propietario, cuando los ttulos ya estn en circulacin. Tres actos son necesarios para la transmisin de un ttulo ejecutivo: el endoso, la entrega del ttulo, el cambio de registro. Si se hiciere el endoso y no se cambiara el registro, el propietario del ttulo es la persona que aparece registrada. Los Certificados Fiduciarios al Portador: son aquellos que no estn expedidos a favor de persona determinada y se transmiten por la simple tradicin, es decir, de mano a mano. La posesin material del ttulo legitima al tenedor para ejercer sus derechos y cuando se emiten esta clase de certificados, el fiduciario, o sea el banco, es el responsable de llevar el control y registro de los mismos, debiendo sujetarse al procedimiento contemplado en la escritura constitutiva del fideicomiso o bien, en el reglamento de cada serie. Ordinarios e inmobiliarios Los Certificados Fiduciarios pueden ser designados como ordinarios o inmobiliarios, segn que los bienes fideicometidos materia de la emisin, sean muebles o inmuebles. Cuando se trata de Certificados Fiduciarios Inmobiliarios, la institucin emisora podr establecer, en beneficio de los titulares, derechos de aprovechamiento directo del inmueble fideicometido, siempre y cuando todos esos derechos, en cuanto a su extensin, alcancen y modalidades queden establecidas en el momento de formal de su constitucin. Esto es puramente doctrinario, ya que en nuestro medio son aceptados, adems, los Certificados Fiduciarios con garanta sobre derechos de cualquier clase y que sean calificados por el fiduciario y la Junta Monetaria.
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Amortizables y no amortizables Los amortizables son aquellos certificados que atribuyen a sus tenedores, adems del derecho a la participacin en los frutos o rendimientos de los bienes fideicometidos, el derecho al reembolso del valor nominal que incorporan los ttulos. Caractersticas y modalidades Este tipo de certificados puede ser objeto de ciertas modalidades en cuanto que pueden realizarse a fecha fija, ya sea total o parcialmente, o bien, pueden ser objeto de sorteo; en cuyo caso, quedan sujetos a que ste se realice con todas las formalidades legales establecidas para el sorteo. Certificados fiduciarios no amortizables. Tratndose de certificados fiduciarios no amortizables, la entidad emisora no est obligada a hacer pago de su valor nominal a los titulares en ningn tiempo, sino hasta que se extinga el fideicomiso constituido con esa finalidad, y de acuerdo con las resoluciones que puedan tomarse al liquidarlo. Este tipo de certificado no es muy atractivo en el mercado, por ser demasiado rgido y depender enteramente del plazo para l fue constituido el fideicomiso. Esta clasificacin es importante porque nos ayuda a ver con claridad los giros que toman, o sea, las modalidades con que operan los Certificados Fiduciarios y a establecer sus diferencias con otros ttulos que podran en un momento dado presentar algunas caractersticas similares.

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GARANTAS

Cuando se ha constituido un fideicomiso con la finalidad de emitir certificados fiduciarios, vale la pena establecer claramente el respaldo de estos ttulos, tanto, en cuanto al derecho que incorporan, como a su funcionalidad de garanta; y al respecto pueden sealarse tres aspectos importantes: 1) Constituyen una garanta todos aquellos bienes fideicometidos que integran el fondo comn de la emisin, y que desde luego deben ser valuados tcnicamente; establecidos correctamente y calificados previamente a la autorizacin del fideicomiso. Desde este punto de vista en Guatemala, no est claro en nuestro ordenamiento legal si la calificacin de la garanta corresponde al Banco que actuara como fiduciario o bien la Junta Monetaria, quien es la que autoriza el reglamento de emisin de los ttulos, en el Salvador existe claridad en cuanto a esto. En el primer caso existe nicamente la relacin jurdica contractual entre fideicomitente y fiduciario; pero al recibir el banco la transferencia de bienes o derechos, destinados para la emisin y pago de certificados fiduciarios obviamente, tiene que actuar con la misma acuciosidad que en el otorgamiento de crditos al calificar la garanta; es decir, que corre con la responsabilidad de calificar los bienes o derechos que se aportan y si stos son suficientes para el cumplimiento de los fines del fideicomiso. Por otra parte, las instituciones Superintendencia de Sistema Financiero debe tambin calificar si las emisiones de certificados estn garantizadas en cuanto al pago del principal y sus rendimientos, en aras de proteger a los inversionistas; de tal manera que existe una doble calificacin; 2) Si hecho de que se confiera esta actividad a instituciones de crdito que constituyen verdaderas instituciones profesionales, cuya capacidad y honorabilidad para la administracin de los bienes sometidos bajo este rgimen, no deja lugar a dudas, que todo ser llevado a cabo de conformidad a su finalidad; 3) Existe una intervencin del Estado, quien supervisa directamente el conjunto de operaciones, que constituyen el procedimiento, de su creacin especialmente y que garantiza que el fiduciario conservar adicionalmente la vida de dichos instrumentos; con esto notamos que a pesar de que estos certificados se desenvuelvan y pertenecen al campo del derecho privado, tienen tambin ciertas caractersticas de derecho pblico. Queda establecido que existe una verdadera participacin profesional y tcnica para llevar a cabo toda esa actividad y la emisin de los certificados fiduciarios se encuentran debidamente garantizadas.

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REQUISITOS DOCTRINARIOS DE LOS CERTIFICADOS FIDUCIARIOS

Los requisitos, datos y formalidades que deben llenar los certificados fiduciarios pueden agruparse de la manera siguiente: Personales -Designacin de la entidad emisora; -La firma del fiduciario y la del representante de la autoridad administrativa que intervenga en la creacin de los ttulos; -Las facultades del fiduciario; Los derechos de los tenedores con expresin; circunstanciada de las condiciones de su ejercicio. Documentales -La mencin de ser certificado fiduciario; -La expresin de si es ordinario o inmobiliario; La fecha de expedicin del ttulo; -Serie. Relativos a su emisin -Los datos que identifiquen la escritura de constitucin del fideicomiso y la creacin de los propios certificados; El avalo de los bienes si los certificados tuvieren valor nominal;-El importe de la emisin. Relativos a los Derechos que atribuyen -El trmino sealado para el pago; -El lugar y modo de pago; -La descripcin de los bienes fideicometidos. Los requisitos aqu establecidos son los que deben contener los certificados fiduciarios, estos requisitos sean mencionado solamente con propsitos didcticos y doctrinarios; los cuales con rara excepcin, estn contemplados en nuestra ley. Hay que tomar en cuenta que no todos los requisitos van en el titulo; varios quedan establecidos en la escritura constitutiva del fideicomiso y de creacin de los certificados. Aparte de stos, las instituciones emisoras pueden incorporar otros, siempre y cuando no se perjudique la naturaleza del ttulo o se cambien con ello la figura.

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ALGUNAS CONSIDERACIONES SOBRE LOS REQUISITOS

Respecto a la escritura constitutiva de fideicomiso y a la creacin de los certificados podemos mencionar que en el cuerpo de stos slo se harn constar en forma clara los datos y requisitos sealados anteriormente; y es pertinente hacer algunas consideraciones en cuanto al acto de constitucin de los mismos, y as tenemos que la emisin de certificados debe hacerse en escritura pblica, en la que se hace constar, entre otros, los siguientes aspectos: La denominacin, el objeto y el domicilio de la entidad emisora, una descripcin suficiente de los derechos, cosas o bienes materia de la emisin, el avalo de los bienes, el importe de la emisin especificando el nmero y valor de los certificados, el plazo o forma de pago de acuerdo a cada serie. La emisin de certificados fiduciarios podr hacerse mediante fideicomisos constituidos sobre toda clase de empresas industriales y mercantiles, consideradas como unidades econmicas destinadas a cualquier actividad en que pueda operar un fideicomiso.

LAS FACULTADES DEL FIDUCIARIO

Las facultades estn estrechamente vinculadas, y en cierto modo subordinadas al cumplimiento de sus obligaciones y se considera que estas ltimas son ms numerosas que las primeras; pero el problema no surge por su nmero sino por mu finalidad y alcances, considerndose, por una parte, que es preferible dejar amplias facultades discrecionales al fiduciario. La doctrina del Derecho Anglosajn considera razonable que para establecer si el fiduciario se conduce dentro de los lmites permisibles, debe tomarse en cuenta los siguientes factores. 1. El alcance que, segn el instrumento respectivo, haya querido darse a las facultades discrecionales; 2. La existencia o inexistencia, lo definido o lo indefinido de un patrn objetivo conforme al cual puede calificarse lo razonable de su conducta; 3. Las circunstancias que hayan mediado en el ejercicio de las facultades; 4. Los motivos tenidos en cuenta para usarlas;

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5. La posible existencia de un inters personal del fiduciario que pudiera estar en conflicto con el inters legtimo delos beneficiarios". Pero en conclusin puede afirmarse que la nica razn de ser de las facultades que corresponden al fiduciario, es el hacer posible el cumplimiento de su obligacin fundamental, la realizacin del fin del fideicomiso que se le encomienda; garantizando de esta manera, tanto a la entidad emisora, como a todos los titulares de los certificados fiduciarios, que en cierto modo quedan sujetos a las decisiones que tiendan al cumplimiento del fin. El papel de la institucin bancaria, de conformidad con nuestra ley, es de vital importancia en esta operacin, pues los certificados fiduciarios entrarn en circulacin gracias a la confianza que los inversionistas o fideicomitentes depositan en ella; de tal manera que sus facultades deben ser adecuadas para no permitirse ningn acto de negligencia y mucho menos un acto doloso por parte del fiduciario; en todo caso, estimamos que el banco como fiduciario siempre ser responsable en forma amplia del xito o de la liquidacin por prdidas en un fideicomiso, y el pacto de exclusin de responsabilidades, asumindolo nicamente el fideicomitente, no tiene validez o efecto frente a los inversionistas y terceros de buena fe.

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EL FIDEICOMISO EN LA REPUBLICA DEL SALVADOR

El fideicomiso se define en nuestro Ordenamiento Jurdico como una vinculacin, artculo 107 de la Constitucin; ello equivale a decir que el fideicomiso implica una carga econmica que limita la disponibilidad del derecho de propiedad, pues implica una forma de transferir recursos para destinarlos a un fin especfico. Este tipo de definicin permite comprender una de las principales caractersticas del fideicomiso, la cual consiste en que es un medio y no un fin. En trminos ms especficos, el fideicomiso es una figura jurdica a travs de la cual una persona transfiere la propiedad fiduciaria de bienes determinados (inmuebles, muebles, valores, dinero) a una institucin fiduciaria, quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato, y a transferirla al cumplimiento de un plazo o condicin al beneficiario. Al comprender este concepto tambin se puede advertir la gran utilidad y la marcada preferencia que ha tenido esta figura en el mundo occidental, ya sea desde la concepcin americana, mediante una accin de confianza, o la latina, mediante la suscripcin de un contrato, como sucede en las legislaciones de los pases latinoamericanos, entre ellas la salvadorea, como un contrato especficamente conformado por una institucin debidamente autorizada para poder recibir y ejercer fideicomisos (bancarias).El derecho del beneficiario puede transmitirse por actos entre vivos o por causa de muerte, salvo disposicin en contrario del fiduciante. Se deben de atender reglas del derecho comn para la constitucin del fideicomiso? El fideicomiso tambin podr constituirse por testamento, extendido en alguna delas formas previstas por el Cdigo Civil, el que contendr al menos las enunciaciones requeridas por el artculo. En caso de que el fiduciario designado por testamento no aceptare se repudiara Para qu sirve el Fideicomiso? El fideicomiso puede servir para todo tipo de fin que se considere legtimo siempre que la regulacin legal no impida su realizacin, de tal forma, un fideicomiso puede servir: a) Para juntar capitales y ser administrados por una nica instancia, b) Construir una determinada obra, c) Para realizar una determinada accin,

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d) Puede ser la base para la emisin de un documento que tenga caractersticas financieras, en la medida que los recursos captados a travs del fideicomiso estn destinados a actividades financieras o de rentabilidad en general, de forma que el tomador del ttulo se beneficie con las rentas que provengan de los negocios del fideicomiso, e) Puede tambin ser un elemento receptor de determinado tipo de bienes que, posteriormente, pasen a ser garanta de obligaciones del constituyente del fideicomiso o de cualquier tercero que ste autorice para tal efecto, f) Ms an, el fideicomiso puede ser slo de administracin, o sea, un mecanismo que est concebido para tener disponibilidad sobre ciertos recursos, pero nicamente con el fin de administrarlos para propsitos especficos: dirigir un proyecto, para la educacin de una persona, la manutencin de sta, etc. Cuando se trata de proyectos territoriales o inmobiliarios, negocios de alta cuanta y compleja realizacin, el fideicomiso se convierte en una herramienta importante pues tiene muchas y significativas ventajas por sobre otras figuras de organizacin, como, por ejemplo, la sociedad mercantil, ya que aqul no es un proyecto de carcter permanente pero s una masa patrimonial con fin especfico de fcil liquidacin, cosa que no sucede en la persona jurdica. Tambin presenta ventajas en relacin al tpico consorcio, o como se reconoce en el marco de las leyes mercantiles, el contrato de participacin, por cuanto este tipo de asocio es bastante informal, no implica un verdadero desprendimiento de recursos para ser puestos en un determinado fin, cosa que el fideicomiso si lo supone y da a las partes que la constituyen no slo mayor formalidad sino mayor certeza jurdica en cuanto a los derechos y las obligaciones de cada una de las partes, as como al control de los recursos. En El Salvador los fideicomisos estn autorizados nicamente cuando el beneficiario es el Estado, los Municipios, las entidades pblicas, las instituciones de beneficencia o de cultura y los incapaces, o cuando el administrador, o fiduciario, es un Banco o una Institucin de crdito legalmente autorizada, artculo 107 de la Constitucin.

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ELEMENTOS PERSONALES

Las partes del fideicomiso son tres, de los que slo las dos primeras son indispensables, y aqullas son: a) El fideicomitente, b) El fiduciario, c) El fideicomisario. Se entiende por fideicomitente a una persona que entrega ciertos bienes para un fin lcito a otra persona llamada fiduciario para que realice el fin a que se destinaron los bienes. La presencia del fideicomitente es inevitable para la realizacin de todo fideicomiso. El fiduciario es otro elemento personal indispensable, y se trata de la persona encargada por el fideicomitente de realizar el fin para el cual ha sido constituido el Fideicomiso, acta segn las instrucciones del fideicomitente y est investido de los derechos y facultades necesarias para lograr el objetivo sealado en el fideicomiso o de acuerdo a las instrucciones que le hubiesen girado. Como ya se advirti, en El Salvador los fideicomisos mercantiles estn autorizados nicamente cuando el administrador, o fiduciario, es un Banco o una Institucin de crdito legalmente autorizada. Generalmente el fiduciario acta a travs de un delegado, asumiendo la responsabilidad de los actos que ste realiza, salvo los de carcter personal, artculo 1253Com.; sobre el delegado fiduciario descansa la gestin material de los fines del fideicomiso. Dicho sujeto puede ser objeto de veto por la Superintendencia del Sistema Financiero. El fideicomisario es la persona que tiene la capacidad jurdica necesaria para recibir el beneficio que resulta del objeto del fideicomiso, a excepcin del fiduciario que jams podr ser fideicomisario, artculo 1237 Com. Este tipo de beneficios pueden ir desde el usufructo, uso, habitacin, renta, prensin, rendimientos financieros, propiedad a la liquidacin del fideicomiso, etctera. El Fideicomisario no es un elemento necesario al momento de la constitucin de los fideicomisos, por lo cual, en la prctica, suelen crearse sin tenerlo aun definido, aunque en el desarrollo de los mismos, con toda seguridad, lo tendrn, ya fuere lo suficientemente identificado o en cierta medida indeterminado, por ejemplo, un fideicomiso testamentario otorgado a favor de los hijos aun sin nacer o, bien, un
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fideicomiso que tiene por objeto la emisin de los certificados fiduciarios de participacin cuyos beneficiarios ser la colectividad de los futuros tomadores, artculo 1239 Com.

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REQUISITOS ESENCIALES REQUERIDOS POR LA LEY.

Formalidades.

El fideicomiso se constituye mediante declaracin de voluntad hecha constar por escrito. En cualquier caso o tipo de fideicomiso ste se constituir mediante escritura pblica. Las formalidades que deben cumplir los fideicomisos entre vivos son las mismas de toda donacin entre vivos, salvo cuando se trate de fideicomisos testamentarios donde se requiere testamento, o los fideicomisos mixtos donde adems del acto constitutivo en escritura pblica es necesario que el fideicomiso se confirme en el testamento. Adems, el Cdigo de Comercio establece como formalidad que el acto constitutivo de todo fideicomiso debe inscribirse en el Registro de Comercio, y aqullos que se constituyan sobre inmuebles lo sern en el Registro de la Propiedad. La aceptacin del fideicomiso se podr realizar en la escritura constitutiva del fideicomiso o en escritura separada.

CAPACIDADES DE LAS PARTES.

Es indudable que, el fideicomitente debe ser persona capaz para transferir al fideicomiso los bienes fideicomitidos; en caso no contar con dicha habilidad sera intil que participe en su constitucin pues provocara un vicio del acto constitutivo. En todo caso, es indistinto que se trate de una persona natural o una jurdica. Los fideicomisos autorizados en el pas son los pblicos y los mercantiles. En el caso de los primeros, el fideicomitente debe ser necesariamente el Estado, los Municipios o las entidades pblicas y son creados y regulados por una ley especial. En los segundos se exige que el fiduciario sea un Banco o una Institucin de crdito legalmente autorizada y son regulados por las leyes civiles, mercantiles y bancarias; a ste tipo de fideicomiso agregaramos los fideicomisos creados en beneficios de las instituciones de beneficencia, de cultura e incapaces, pues, segn el Cdigo Civil, requieren de una ley especial que las regule, la cual, de momento no existe, por lo que, en defecto, entendemos deben aplicarse las reglas mercantiles. Entonces, tomando en cuenta lo dicho hasta el momento, en nuestro Derecho, salvo los fideicomisos pblicos,
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todos los dems requieren como fiduciario la participacin de un Banco o una Institucin de crdito legalmente constituida. En el caso del fideicomisario ste podra ser cualquier persona natural o jurdica que no sea legalmente incapaz o indigna de heredar al fideicomitente o, adems, que tampoco sea el fiduciario.

PLAZOS.

Salvo los fideicomisos constituidos a favor del Estado, los Municipios, las entidades pblicas, las instituciones de beneficencia o de cultura y los incapaces, todos los dems estn condicionados temporalmente por la obligacin de devolver los bienes fideicomitidos al fideicomitente en el plazo mximo de veinticinco aos, o pasar definitivamente al fideicomisario o a otra persona determinada, artculo 1236 Com. Por tanto, el fideicomiso constituido con fines mercantiles tiene como plazo mximo para su existencia los veinticinco aos. En todo caso, el fideicomiso puede extinguirse por razones distintas al paso del tiempo: Por el cumplimiento de sus fines o por hacerse imposibles; por no haberse cumplido en tiempo la condicin suspensiva acordada; por cumplimiento de la condicin resolutoria estipulada; por destruccin de los bienes fideicomitidos; por resolucin del derecho del fideicomitente sobre los bienes fideicomitidos; por la revocacin hecha por el fideicomitente y por muerte o renuncia del fideicomisario. El sustento jurdico del Fideicomiso. El rgimen que regula la figura del Fideicomiso en el Ordenamiento Jurdico salvadoreo se ubica en las siguientes normas: a) Constitucin: Artculo 107. b) Cdigo de Comercio: Del artculo 883 al 906 y del 1233 al 1262. c) Cdigo Civil: Artculo 1810. d) Ley de Bancos: Del artculo 67 al 70. Las partes relevantes del rgimen del Fideicomiso se agregan en el anexo del presente informe. En la constitucin se establecen los aspectos fundamentales que ordenan la institucin del fideicomiso. Si bien se parte de una prohibicin a las vinculaciones, inmediatamente de disponer que el fideicomiso est autorizado cuando su beneficiario fuera el Estado,
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los Municipios, las entidades pblicas, las instituciones de beneficencia o de cultura y los incapaces; o bien, los que sometidos a un plazo, deben ser administrados por un Banco o una institucin de crdito. El Cdigo de Comercio se constituye en la norma legal que ordena los aspectos materiales bsicos del fideicomiso. Su rgimen contiene un captulo entero dedicado en exclusiva a los certificados fiduciarios de participacin, como parte de Ttulo dedicado a los ttulos valores; luego, se dedica una seccin completa al fideicomiso, en el Captulo destinado a las obligaciones bancarias del Ttulo que ordena las operaciones de crdito y bancarias. Hemos de sealar que, en el ordenamiento jurdico salvadoreo, es en stas reglas donde se disponen las normas ms relevantes en materia de fideicomisos. El Cdigo Civil dispone de un solo artculo dedicado al fideicomiso, su contenido es muy similar al dispuesto en la Constitucin vigente. No es completamente desatinado sealar que, en El Salvador, la inspiracin de la normativa constitucional en materia del fideicomiso deviene de la regulacin civil de filiacin francesa pues, en el plano terico, nuestro sistema de derecho civil no asimila perfectamente las implicaciones del fideicomiso, por lo cual, se ve obligado a regularlo por una va de excepcin. La Ley de Bancos introduce algunas de las reglas que ordenan las autorizaciones y procedimientos para que los Bancos del sistema financiero practiquen operaciones de fideicomiso, incluida la emisin de certificados fiduciarios de participacin. Adems de los instrumentos y normativa anteriormente sealados tambin debe comentarse la existencia de las reglas tributarias aplicables a los fideicomisos, en especial, la relativa las consignadas en el Cdigo Tributario, la Ley de Impuesto sobre la Renta y la Ley de Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestacin de Servicios. En esencia, dichos instrumentos establecen por regla general que, entendido el fideicomiso no es una persona jurdica, si se trata de una especie de patrimonio de afectacin el cual se constituye en sujeto pasivo de las obligaciones tributarias y, por tanto, est directamente obligado al pago de los respectivos impuestos, en cuyo caso, el responsable de enterar las cantidades correspondientes es el administrador, es decir, el fiduciario.

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DISPOSICIONES RELATIVAS DEL CERTIFICADOS FIDUCIARIOS DE PARTICIPACION EN EL CODIGO DECOMERCIO SALVADOREO.

Art. 883.- Solamente las instituciones bancarias, autorizadas para operar la rama fiduciaria, pueden emitir certificados de participacin, con calidad jurdica de ttulos valores. El plazo de estos ttulos no puede exceder de veinticinco aos. Art. 884.- El certificado fiduciario de participacin debe contener: I- Mencin de ser "certificado fiduciario de participacin"; e indicacin de la naturaleza de los bienes fideicomitidos. II- Nombre y domicilio del banco emisor. III- Fecha de emisin del ttulo. IV- Monto de la emisin; y nmero y valor nominal de los certificados. V- En su caso, rendimiento mnimo garantizado. VI- Trmino para el pago de los rendimientos y del capital; plazos, condiciones y forma en que los certificados han de ser amortizados, en su caso. VII- Lugar y modo de pago. VIII- Especificacin, cuando las haya, de las garantas especiales que se constituyan para respaldar la emisin, con expresin de las inscripciones relativas en los registros pblicos correspondientes. IX- Lugar y fecha de la escritura de emisin y nmero y tomo de la inscripcin relativa en el Registro de Comercio. X- Firma autgrafa del representante autorizado de la institucin emisora. Art. 885.- Los certificados de participacin que menciona el artculo anterior, incorporarn alguno de los siguientes derechos: I- Derecho a una parte alcuota de los rendimientos de los derechos o bienes que tenga en fideicomiso irrevocable el banco emisor. II- Derecho a una parte alcuota del dominio sobre los bienes o de la titularidad de los derechos fideicomitidos.

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III- Derecho a una parte alcuota del producto neto de la venta de los bienes o derechos fideicomitidos. Art. 886.- El derecho total de los tenedores de certificados de cada emisin, en los casos de los ordinales II y III del artculo que antecede, ser igual a la proporcin que, en el momento de hacerse la emisin, exista entre el valor total nominal de ella y el valor comercial de los bienes o derechos fideicomitidos. El valor comercial se fijar por medio del peritaje de que trata el artculo 893. Art. 887.- Si al hacerse la adjudicacin o la venta de los bienes o derechos, su valor comercial hubiere disminuido, sin dejar de ser superior al importe total de la emisin, la adjudicacin o liquidacin en efectivo se har por un valor igual al nominal de los certificados. Si el valor comercial de la masa fiduciaria fuere igual o inferior al monto nominal de la emisin, los tenedores tendrn derecho a la adjudicacin ntegra de los bienes o al producto total neto de la venta de los mismos. Art.888.- Los certificados fiduciarios de participacin son bienes muebles, inclusive en el caso de que los bienes fideicomitidos sean inmuebles. Art. 889.- Para emitir certificados fiduciarios de participacin, pueden constituirse fideicomisos sobre toda clase de empresas, consideradas como unidades econmicas. Art. 890.- Cuando los bienes fideicomitidos sean inmuebles, el banco emisor puede establecer, en beneficio de los tenedores, derechos de aprovechamiento directo de tales inmuebles. La extensin y modalidades del aprovechamiento se determinarn en la escritura de la emisin. Art. 891.- Para actuar en nombre del conjunto de tenedores de certificados, se designar un representante comn. El cargo podr ser ejercido por una persona natural o una institucin bancaria. Si el representante es una persona natural, deber ejercer el cargo personalmente, no pudiendo constituir ms que apoderados judiciales; el cargo podr recaer en quien no sea tenedor de certificados. Cuando se designe a un banco, el cargo ser ejercido por aqul de los administradores de la institucin, que sta nombre al efecto; el representante bancario no podr delegar sus poderes, pero s constituir apoderados judiciales. Son aplicables al representante comn de los tenedores de certificados, en lo conducente, las disposiciones relativas al representante comn de los tenedores de bonos.
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Art. 892.- El representante comn de los tenedores de certificados obrar como mandatario de stos, con las siguientes obligaciones y facultades, adems de las que expresamente se consignen en la escritura de emisin: I- Verificar los trminos del acto constitutivo del fideicomiso base de la emisin. II- Comprobar la existencia de los derechos o bienes dados en fideicomiso y, en su caso, cerciorarse de que las construcciones y los bienes incluidos en el fideicomiso estn asegurados, mientras la emisin no se amortice totalmente; la suma asegurada equivaldr al valor de la emisin o al importe de los certificados en circulacin, cuando ste sea menor que aqul. III- Recibir y conservar, en calidad de depositario, los fondos provenientes de la emisin y aplicarlos al pago de los bienes adquiridos o de su construccin, en los trminos que seale la escritura de emisin, cuando tal cosa sea procedente de acuerdo al texto de la misma escritura. IV- Ejercitar las acciones y derechos que al conjunto de tenedores correspondan para el cobro de intereses o capital debidos, hacer efectivas las garantas sealadas para la emisin, o las que requiera el desempeo de las funciones a que este artculo se refiere; y ejecutar los actos conservativos de tales derechos y acciones. V- Asistir a los sorteos, en su caso. VI- Convocar y presidir la junta general de tenedores de certificados, asentar las actas respectivas y ejecutar sus decisiones. VII- Recabar de los funcionarios, de la institucin fiduciaria emisora, los informes que necesite para el ejercicio de sus atribuciones, especialmente los relativos a la situacin financiera del fideicomiso. Art. 893.- El monto nominal de una emisin de certificados fiduciarios de participacin ser fijado por la Superintendencia de Bancos y otras Instituciones Financieras, en dictamen que formule, previo peritaje, sobre el valor de los bienes fideicomitidos. Art. 894.- Al formular su dictamen, la Superintendencia tomar, como base el valor comercial de los bienes y, si se tratare de certificados amortizables, estimar un margen prudente de seguridad para la inversin de los tenedores correspondientes. El dictamen ser definitivo. Art. 895.- Los certificados podrn ser amortizables o no. Art. 896.- Los certificados amortizables dan derecho al reembolso del valor nominal de los mismos, conservando, despus de amortizados, los derechos que les son propios. Si el Banco emisor no hiciere el pago del valor nominal de los certificados a su
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vencimiento, los tenedores tendrn los derechos a que se refieren los ordinales II y III del artculo 885 y los artculos 886 y 887. Art. 897.- Los certificados pueden ser nominativos, al portador o nominativos con cupones al portador; sern emitidos por series. Los certificados dan a sus tenedores, dentro de cada serie, iguales derechos. Cualquier tenedor puede pedir judicialmente la nulidad de la emisin hecha en contravencin a lo dispuesto en el inciso anterior. Art. 898.- La emisin se autorizar por escritura pblica otorgada por las personas que tengan la representacin del banco emisor o por representantes especialmente autorizados. La escritura contendr: I- Denominacin y domicilio del banco emisor. II- Relacin de la escritura constitutiva del fideicomiso y su inscripcin. III- Bases de la emisin. IV- Descripcin suficiente de los derechos o bienes fideicomitidos. V- El dictamen a que se refiere el artculo 893. VI- Importe de la emisin; y nmero y valor de los certificados que se emitirn y series, si las hubiere. VII- Naturaleza de los ttulos y derechos que incorporan. VIII- En su caso, mnimo de rendimiento garantizado. IX- Trmino para el pago de rendimientos y, si los certificados fueren amortizables, plazos, condiciones y forma de amortizacin. X- Datos de registro que identifiquen los bienes que respaldan la emisin y sus antecedentes. XI- Declaracin de un representante autorizado expresamente por la Superintendencia de Bancos y otras Instituciones Financieras, sobre los siguientes puntos: a) Haber verificado la constitucin del fideicomiso base de la emisin. b) Haber comprobado la existencia de los bienes fideicomitidos y la autenticidad del peritaje practicado sobre los mismos segn el artculo 893.

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La escritura de emisin se inscribir en el Registro de Comercio y surtir efectos a partir de la fecha de su inscripcin. Si el fideicomiso, base de la emisin, recae sobre inmuebles, se inscribir tambin en el Registro de la Propiedad. En caso de que los certificados se ofrezcan en venta al pblico, la propaganda contendr los datos anteriores. Por violacin de lo dispuesto en este inciso, respondern solidariamente de los daos y perjuicios los culpables de la irregularidad. Art. 899.- Cuando fuere necesario efectuar erogaciones para el mejoramiento de los bienes fideicomitidos, el banco emisor obtendr el consentimiento del cuerpo de tenedores para gravar aquellos bienes o emitir certificados fiduciarios de adeudo. Dicho consentimiento deber ser otorgado en junta general convocada por el representante comn. Los certificados fiduciarios de adeudo sern ttulos valores contra el mismo fideicomiso afectado por los otros certificados y gozarn de preferencia en su pago respecto de stos. Art. 900.- Cualquier modificacin a la escritura de emisin deber otorgarse por escritura pblica e inscribirse en el Registro de Comercio. Antes del otorgamiento deber obtenerse la aprobacin de la junta general de tenedores de certificados, con el voto favorable de las tres cuartas partes del capital. Esta ltima circunstancia se har constar en el instrumento, en el cual deber intervenir un representante de la Superintendencia de Bancos y otras Instituciones Financieras. Art. 901.- Si se pactare que los certificados se reembolsen por sorteos, se aplicarn las reglas que este Cdigo establece para los sorteos de bonos. Art. 902.- La junta general de tenedores representar el conjunto de stos y sus decisiones, tomadas en los trminos de ste Cdigo y de acuerdo con las estipulaciones de la escritura de emisin, sern vlidas respecto de todos, aun de los ausentes y disidentes. Art. 903.- Son aplicables a las juntas generales de tenedores de certificados las disposiciones relativas a las juntas generales de tenedores de bonos, en cuanto no estn contra dichas en este Captulo. Art. 904.- El fideicomiso base de la emisin no se extinguir mientras haya saldos insolutos a cargo de la masa fiduciaria, salvo el plazo de veinticinco aos, en cuyo caso, estos bienes respondern preferentemente por el pago de tales obligaciones. Art. 905.- Es aplicable a los derechos de los tenedores de certificados, en lo conducente, el artculo 696.

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Art. 906.-Las acciones para el cobro de los cupones de los certificados prescribirn en tres aos a partir del vencimiento. Las acciones para el cobro de los certificados amortizables prescribirn en cinco aos a partir de la fecha en que venzan los plazos estipulados para hacer la amortizacin o, en caso de sorteo, a partir de la fecha en que se publique la lista a que se refiere el artculo 696 en relacin con el 905. La prescripcin de las acciones para el cobro en efectivo o adjudicacin, tratndose de certificados no amortizables, se regir por las reglas del derecho comn y principiar a correr el trmino correspondiente en la fecha que seale la junta general de tenedores que conozca de la terminacin del fideicomiso correspondiente. La prescripcin operar, en todos los casos, en favor del Fondo General de la Nacin.

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CONCLUSIONES

Los certificados fiduciarios surgen como consecuencia de la constitucin de un fideicomiso, existiendo en nuestro ordenamiento libertad para la configuracin de ste, para establecer los derechos, obligaciones, responsabilidades de cada sujeto participante as como los fines a que se destinan los bienes o derechos fideicometidos. Oportunidades para la formacin de ahorro interno y permitiendo su canalizacin hacia la constitucin y ampliacin de las empresas, fomentando as la produccin nacional, creando nuevas fuentes de empleo y colaborando con el proceso de desarrollo econmico nacional; siendo adems beneficiados los inversionistas que reciben variadas oportunidades de Inversin, as como los medios de informacin acerca del comportamiento del mercado; de la situacin financiera de las empresas emisoras de valores, en este caso particular, de certificados fiduciarios. Los certificados fiduciarios son de gran utilidad prctica ya que representan un medio de inversin, generan intereses ms altos que los corrientes en las operaciones bancarias normales y pueden estar exonerados del pago de impuestos. Adems, son un instrumento de mucha utilidad para obtener financiamiento para la ejecucin de proyectos que de otra forma no se podrn llevar a cabo. En cuanto al ordenamiento jurdico, el mercado de valores debe enmarcarse en las condiciones monetarias y econmico-financieras del pas y fundamentarse en una o varias leyes especiales que le den el marco Jurdico necesario. En este sentido se deberla de normar con ms amplitud el funcionamiento de la comisin nacional de valores, de la Bolsa de Valores, de los agentes de bolsa, as como de los requisitos que deben llenar los ttulos-valores que se coticen en la bolsa.

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BIBLIOGRAFIA

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5) Rodrguez Rodrguez, Joaqun. Derecho Mercantil. Editorial Porra, S.A., Mxico 1983, Tomo II

6) Cdigo de Comercio de El Salvador.

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RECOMENDACIONES

Que las instituciones de crdito deben de preocuparse ms en capacitar al personal que contratan con el objeto de que tengan un mayor conocimiento acerca de lo que es el fideicomiso. Con respecto a las universidades, que traten de introducir al fideicomiso como materia de estudio, para crear en el estudiante un inters que les permita analizarlo con mayor profundidad y de esta manera de crear una cultura sobre lo que es el fideicomiso y as no estn completamente ignorantes sobre dicha institucin y de los beneficios que pueden otorgar, tanto a las personas naturales, como a las instituciones del estado, que puedan administrar un fideicomiso, para que favorezcan a las clases ms desprotegidas.

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ANEXOS

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