CONSTITUCIN DE SOCIEDADES MERCANTILES

nicamente podr realizarse ante notario pblico?

Mtro. Ren Ruiz Rojas

onforme al artculo 1o. de la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) se reconoce como tales las siguientes especies de sociedades: Sociedad Sociedad Sociedad Sociedad Sociedad Sociedad en nombre colectivo. en comandita simple. de responsabilidad limitada. annima. en comandita por acciones. cooperativa.

Comnmente la idea que se tiene en la constitucin de una sociedad, una vez elaborado el contrato social, es que para su protocolizacin debe acudir siempre ante notario pblico, o lo que es lo mismo funcionario dotado de fe pblica y un abogado que ilustra a las partes, redacta el documento, lo autoriza, expide copias certificadas y conserva el original (Instituto de Investigaciones Jurdicas, Diccionario Jurdico Mexicano, Porra). Quizs esta tradicional forma de pensar y actuar en el proceso de constitucin de sociedades mercantiles, se deba a la forma obsoleta de cmo est redactado el artculo 5o. de la LGSM merece actualizarse la citada ley, en virtud que este precepto de manera muy cerrada prev que los actos protocolarios, al parecer, solamente pueden hacerse ante notario, y para demostrar tal afirmacin se transcribe lo citado:

Las sociedades se constituirn ante notario y en la misma forma se harn constar con sus modificaciones. El notario no autorizar la escritura

Contador pblico certificado. Licenciado en derecho. Maestro en derecho fiscal. Expositor en materia tributaria para diversas instituciones. Director general del Despacho Ruiz Rojas y Ca., Contadores Pblicos y Abogados Fiscalistas. Catedrtico a nivel de posgrado. El primer mircoles de cada mes comenta temas tributarios en el programa de radio Visin Fiscal (en www.argoscursaradio.com). www.despachoruizrojas.com, despachoruizrojas@hotmail.com

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cuando los estatutos o sus modificaciones contravengan lo dispuesto por esta ley.

sustento en la fraccin VI del artculo 6o. de la Ley Federal de Corredura Pblica (LFCP), que dispone:

La disposicin anterior supone que las sociedades mercantiles, en apariencia, nicamente debern constituirse ante notario, asimismo, cualquier modificacin a los estatutos, deber, para su aplicacin, ser pasadas ante la fe pblica del privilegiado notario. El ordenamiento establece tambin la obligacin al notario de no autorizar (fe pblica) la escritura en los casos en que los acuerdos de los socios se opongan a lo dispuesto por la LGSM, en consecuencia, de acuerdo con el artculo que se seala en apariencia es el notario quien tiene de forma exclusiva la constitucin de sociedades mercantiles. Desde la perspectiva de los documentos privados que pueden celebrar los particulares, por disposicin de las leyes aplicables, segn se trate, hay determinados contratos que para su exteriorizacin o no, ante terceros, se necesita de protocolo, es decir, un acta que cumplidos los requisitos obtiene el rango de escritura pblica, por consiguiente, el documento privado se convierte en un documento pblico al cumplirse las condicionantes a que haya lugar, que pueden ser, su inscripcin, ya sea en el Registro Pblico de la Propiedad o del Comercio. El protocolo es el libro o juego de libros autorizados por el poder pblico, en los que el notario asienta y autoriza las escrituras y actas notariales que se otorgan ante su fe. El protocolo es garanta de perdurabilidad de los actos jurdicos, de autenticidad, al dificultar la suplantacin de los documentos y medio de publicidad para quienes tienen inters jurdico en el acto contenido en el instrumento asentado en el protocolo (Instituto de Investigaciones Jurdicas, Diccionario Jurdico Mexicano , Porra). A guisa de lo anterior, es necesario justificar el uso de la expresin apariencia que hemos comentado, ya que el notario no es el nico investido de fe pblica para formalizar el contrato social en la constitucin de sociedades mercantiles y esta afirmacin tiene

Al corredor pblico corresponde: ..................................... VI. Actuar como fedatario en la constitucin y en los dems actos previstos por la Ley General de Sociedades Mercantiles incluso aquellos en los que se haga constar la representacin orgnica;

En efecto, el artculo antes transcrito faculta para que no solamente sea el notario pblico el fedatario actuante en la protocolizacin de la constitucin de sociedades mercantiles, sino al igual el corredor pblico tenga la prerrogativa de actuar como fedatario en la creacin de sociedades mercantiles, as como la modificacin a los estatutos cuando se cumplan las formalidades que se necesita para ello, por ende, conforme a los preceptos mencionados, de manera pronta se justifica aclarar que adems del notario, existe la posibilidad legal que dicha facultad como fedatario la pueda compartir con el corredor pblico. Para robustecer la figura del corredor, consideramos necesario ofrecer el siguiente criterio:

Novena poca Registro: 197764 Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Tesis Aislada Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta VI, Septiembre de 1997 Materia(s): Civil Tesis: I.6o.C.125 C Pgina: 666 CORREDORES PBLICOS. TIENEN FACULTAD PARA DESEMPEAR FUNCIONES COMO FEDATARIOS EN CUESTIONES DE NATURALEZA CIVIL Y MERCANTIL.- De conformidad con lo dispuesto

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por los artculos 6o., fraccin VI, de la Ley Federal de Corredura Pblica, y 38 y 39 del reglamento de dicha normatividad, corresponde a los corredores pblicos actuar como fedatarios, desde la constitucin, hasta la extincin de las personas morales de naturaleza comercial, pasando por los dems actos previstos por la Ley General de Sociedades Mercantiles y, en ese sentido, es indudable que tratndose de un poder, civil o no, la certificacin del mandato conferido por una sociedad mercantil, independientemente de su naturaleza, est dentro de las facultades del corredor pblico, atento las prescripciones de los artculos de la ley y reglamento en cita. SEXTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo en revisin 2146/97.- Factor Arme, S.A. de C.V., Organizacin Auxiliar de Crdito.- 21 de agosto de 1997.- Unanimidad de votos.- Ponente: Gustavo R. Parrao Rodrguez.- Secretario: Jos Guadalupe Snchez Gonzlez. Notas: Por ejecutoria de fecha 11 de agosto de 1999, la Primera Sala declar inexistente la contradiccin de tesis 56/99 en que particip el presente criterio. Esta tesis contendi en la contradiccin 51/2000-PS resuelta por la Primera Sala, de la que deriv la tesis 1a./J. 15/2002, que aparece publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XV, abril de 2002, pgina 98, con el rubro: CORREDORES PBLICOS. CARECEN DE FACULTADES PARA CERTIFICAR TESTIMONIOS NOTARIALES EN LOS QUE SE OTORGAN PODERES. (El uso de negrillas dentro del texto es nuestro.)

c) Asesor jurdico; d) rbitro mercantil, y e) Fedatario pblico.

El siguiente criterio sustenta el mbito de actuacin a favor del corredor pblico, igual que proporciona su limitacin:

Novena poca Registro: 175352 Instancia: Primera Sala Jurisprudencia Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXIII, Abril de 2006 Materia(s): Civil Tesis: 1a./J. 113/2005 Pgina: 25 CORREDORES PBLICOS. ESTN FACULTADOS PARA DAR FE DE LA DESIGNACIN DE REPRESENTANTES LEGALES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES Y DE LAS FACULTADES DE QUE ESTN INVESTIDOS (REPRESENTACIN ORGNICA), CUANDO SE OTORGUEN EN LA CONSTITUCIN, MODIFICACIN, FUSIN, ESCISIN, DISOLUCIN, LIQUIDACIN Y EXTINCIN DE AQULLAS.- Conforme a los artculos 6o., fracciones V y VI, de la Ley Federal de Corredura Pblica y 54 de su Reglamento, a los corredores pblicos corresponde actuar como fedatarios para hacer constar los contratos, convenios, actos y hechos de naturaleza mercantil (excepto en tratndose de inmuebles), as como en la constitucin, modificacin, fusin, escisin, disolucin, liquidacin y extincin de sociedades mercantiles, en la designacin de sus representantes legales y facultades de que estn investidos, y en los dems actos previstos en la Ley General de Sociedades Mercantiles. Ahora bien, si se toma en cuenta que la representacin orgnica comprende actos como el nombramiento y facultamiento de los rganos de representacin de las sociedades mercantiles (Consejo de Administracin, Administradores o Gerentes), por ser stos quienes en trminos del primer prrafo del artculo 10 de la Ley General de Sociedades Mercantiles representan orgnicamente a la empresa, es indudable que los

En el Diario Oficial de la Federacin (DOF) del 29 de diciembre de 1992 se public la LFCP cuyo objetivo es regular la funcin del corredor pblico, que podemos resumir en las siguientes funciones de este fedatario:

a) Agente mediador; b) Perito valuador;

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corredores pblicos estn autorizados para certificar tales actos; sin embargo, no estn facultados para dar fe del otorgamiento de poderes o mandatos, los cuales son actos jurdicos de ndole civil regulados por la legislacin comn, pues el mandato es un contrato previsto en los Cdigos Civiles de todas las entidades federativas del pas y que implica un acto de representacin voluntaria en tanto que encuentra su fuente en la voluntad de las partes y se confiere precisamente a travs del otorgamiento de un poder; de ah que las plizas y actas expedidas por los corredores pblicos en que hagan constar la designacin y facultades de representacin de las sociedades mercantiles (representacin orgnica), debern admitirse para su inscripcin en el Registro Pblico de la Propiedad y del Comercio, siempre y cuando dichos instrumentos cumplan con los requisitos legales y se trate de actos exclusivamente de carcter mercantil. Contradiccin de tesis 33/2002-PS.- Entre las sustentadas, por una parte, por los Tribunales Colegiados Noveno en Materia de Trabajo y Noveno en Materia Administrativa, ambos del Primer Circuito y, por otra, por el Primer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Tercer Circuito y el Tercer Tribunal Colegiado del Quinto Circuito.- 3 de agosto de 2005.- Cinco votos.- Ponente: Juan N. Silva Meza. Secretario: Pedro Isaas Castrejn Miranda. Tesis de jurisprudencia 113/2005. Aprobada por la Primera Sala de este Alto Tribunal, en sesin de fecha tres de agosto de dos mil cinco. (El uso de negrillas dentro del texto es nuestro.)

Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXIII, Abril de 2006 Materia(s): Civil Tesis: 1a./J. 123/2005 Pgina: 112 CORREDORES PBLICOS. LA FACULTAD PARA DAR FE DE LA DESIGNACIN DE REPRESENTANTES LEGALES DE SOCIEDADES MERCANTILES Y DE LAS FACULTADES DE QUE ESTN INVESTIDOS, NO EXCLUYE A LOS NOTARIOS PBLICOS DE ESA FUNCIN.- El artculo 6o., fracciones V y VI, de la Ley Federal de Corredura Pblica, as como los numerales 6o. y 54 de su Reglamento autorizan a los corredores pblicos para dar fe de la designacin de representantes legales de sociedades mercantiles y de las facultades de que estn investidos, cuando se trate de la constitucin, modificacin, fusin, escisin, disolucin, liquidacin y extincin de aqullas o en los dems actos previstos en la Ley General de Sociedades Mercantiles, entre los cuales estn el nombramiento y facultamiento a sus rganos de representacin (Consejo de Administracin, Administradores o Gerentes) quienes en trminos de la Ley ltimamente citada representan orgnicamente a la empresa; sin embargo, dicha autorizacin no significa que la sociedad mercantil no pueda acudir ante notario pblico a extender tales designaciones y facultades de que estn investidos los representantes legales, si as lo prefiere, porque, por un lado, la citada Ley societaria autoriza a los notarios para participar en materia mercantil, adems de que ello es inherente a sus funciones y, por otro, el artculo 6o., ltimo prrafo, de la Ley Federal de Corredura Pblica establece que las funciones a que alude no se consideran exclusivas de los corredores pblicos. Contradiccin de tesis 33/2002-PS.- Entre las sustentadas, por una parte, por los Tribunales Colegiados Noveno en Materia de Trabajo y Noveno en Materia Administrativa, ambos del Primer Circuito y, por otra, por el Primer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Tercer Circuito y el Tercer Tribunal Colegiado del Quinto Circuito.- 3 de agosto de 2005.Cinco votos.- Ponente: Juan N. Silva Meza. Secretario: Pedro Isaas Castrejn Miranda.

En el mismo tenor del criterio anterior, se aporta el siguiente para fundar el amplio mbito de actuacin que dispone el corredor pblico:

Novena poca Registro: 175351 Instancia: Primera Sala Jurisprudencia

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Tesis de jurisprudencia 123/2005. Aprobada por la Primera Sala de este Alto Tribunal, en sesin de fecha diecisiete de agosto de dos mil cinco. (El uso de negrillas dentro del texto es nuestro.)

Del anlisis hasta aqu abordado, es necesario antes de concluir el comentario, hacer mnimas comparaciones entre el notario y el corredor, ambos fedatarios pblicos y que dicha confrontacin slo se hace para ampliar al lector la posibilidad de considerar la figura del corredor pblico, poco explorada:

Notario pblico Su autorizacin es otorgada por el Ejecutivo local. Acta nicamente en el municipio que se le asigna conforme al distrito judicial.

Corredor pblico Su autorizacin es otorgada por el ejecutivo Federal. Acta en la entidad federativa que se le asigne y en los casos de valuacin podr hacerlo en toda la Repblica Mexicana. Puede emitir peritajes, o bien, ocuparse como intermediario. Acta en actos mercantiles, hasta tener la facultad de ser valuador. Debe presentar y aprobar dos exmenes cuya solicitud requiere un rigoroso procedimiento.

Puede ser albacea, tutor o, en su caso, curador.

El ejecutivo local en uso de su atribucin puede requerir examinar o no a quien solicite ser notario.

Lo anterior hace posible sealar que la constitucin de sociedades puede realizarse a eleccin del particular, segn la visin jurdica que tenga; acudir al notario, o bien, al corredor. Todo lo anterior, podemos resumirlo como lo reconoce el propio Servicio de Administracin Tributaria (SAT): fedatario pblico Los notarios o los corredores pblicos son personas a las que el gobierno les otorga la facultad de poder dar fe pblica de los actos jurdicos que se celebren ante ellos, y as proporcionar seguridad jurdica a los particulares. Su funcin es dar forma y legitimar ciertos actos jurdicos, o hacer constar hechos jurdicos que se pretendan oponer ante terceros. (http://www.sat.gob.mx/ sitio_internet/6_630.html).

Por ltimo, consideramos necesario reformar la LGSM (no slo el artculo 5o.), en virtud de que nicamente reconoce al notario pblico y que evidentemente supone ser slo este profesional el autorizado para los actos mercantiles, pero a lo largo del comentario hemos demostrado que no es as, puesto que el corredor publico tambin es competente para ello, en consecuencia, se cita como ejemplo de cmo podra ser el cambio: Las sociedades se constituirn ante fedatario pblico y en la misma forma se harn constar con sus modificaciones. El fedatario pblico no autorizar la escritura cuando los estatutos o sus modificaciones contravengan lo dispuesto por esta ley.

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