RODRIGO FERREIRA LOPES GOMES

DA CLUSULA DE SIGILO NOS CONTRATOS EMPRESARIAIS

FACULDADE DE DIREITO DO SUL DE MINAS POUSO ALEGRE

2006 RODRIGO FERREIRA LOPES GOMES

DA CLUSULA DE SIGILO NOS CONTRATOS EMPRESARIAIS

Monografia Jurdica elaborada como Trabalho de Concluso de Curso, exigncia parcial para obteno do grau em Direito, sob a orientao do Professor ngelo Guersoni.

FACULDADE DE DIREITO DO SUL DE MINAS POUSO ALEGRE

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2006 RESUMO Diante da escassez de informaes acerca do tema em referncia, percebe-se a importncia dos negcios empresariais de serem assegurados e protegidos cada vez mais seguindo o molde dos contratos norte-americanos. Baseado nestes aspectos, este trabalho tem a funo de discorrer sobre a importncia da clusula de sigilo como meio de proteo nos contratos empresariais, a fim de evitar futuros inconvenientes devido forte competitividade que as empresas enfrentam no mercado nestes ltimos tempos. Dentre os tipos de contratos que merecem ateno, destacamse os contratos de Prestao de Servios em geral, Transferncia de Tecnologia (Licena e Know-How), Representao Comercial, etc. Enfim, todo contrato onde existam duas partes com o fim de adquirir lucros, principalmente ligadas questo de Propriedade Industrial e Intelectual, encontramos a necessidade de assegurar a perfectibilizao do negcio entre os mesmos diante dos ditames e princpios da boa-f e probidade contratuais.

SUMRIO 1. CONSIDERAES INICIAIS 2. DEFINIO DE SIGILO 3. BREVE HISTRICO DO SIGILO 3.1 O Sigilo no Mundo 3.2 Estudo Comparado 3.3 O Sigilo no Brasil 4. ENTENDIMENTO E VALIDADE JURDICA DA MTUACONFIDENCIALIDADE 4.1 Entendimento segundo a legislao 4.2 Entendimento Jurisprudencial 4.3 Entendimento segundo o Tribunal de Arbitragem 5. CONTRATO E PR-CONTRATO 5.1 Importncia do Segredo de Comrcio 5.2 Contrato de Transferncia de Tecnologia KNOW-HOW 5.3 Pr-Contrato - NDA (Non-Disclosure Agreement) 5.4 A Clusula de Sigilo nos contratos em geral 6. CONSIDERAES FINAIS 7. BIBLIOGRAFIA ANEXOS

1. CONSIDERAES INICIAIS

Tendo origem com um dos princpios norteadores do sistema jurdico: a boa-f, a clusula de sigilo comea a ter tanta importncia como qualquer outra das clusulas gerais de um contrato, principalmente na esfera comercial ou empresarial. Assim, como em um contrato comercial existem clusulas importantes, exemplificando, a clusula arbitral. No menos importante a clusula de sigilo ou confidencialidade, com o objetivo de firmar algo que j garantido pelo princpio da boa-f objetiva. clara a falta de informaes sobre um assunto to importante quanto este que o direito ao sigilo garantido pela nossa carta magna em seu artigo 5., incisos XII e XIV, alm de muitos outros incisos. Diante da concorrncia que as empresas sofrem atualmente, princpios como a boa f devem ser ainda mais valorizados, devendo at mesmo os acordos entre duas empresas tratarem sobre a divulgao de informaes para obterem uma garantia a mais contra a concorrncia desleal. Observa-se a necessidade de criar uma srie de medidas necessrias para garantir a aplicao legal do princpio da boa-f contratual, pois a que se encontra a confiana entre as partes de no divulgarem as informaes que poderiam causar prejuzo mercantil para a parte lesada. Existe a necessidade de uma obra acerca do tema, uma doutrina capaz de fornecer aos profissionais da rea empresarial a segurana necessria para realizar seus pactos e transaes.

Vale ainda ressaltar, como ser visto posteriormente, que o direito real s se constitui mediante lei, duas partes no podem criar lei num contrato. Observando este aspecto, percebe-se fatores positivos e negativos, como a possibilidade de evitar contratos com objetos ilcitos e desiguais entre as partes, e tambm questiona-se o limite do respeito obtido por um pacto entre duas partes. Alm da garantia que as partes buscam de que o objeto do contrato ser mantido, a principal questo ser a fora da boa-f e probidade, e o porqu de uma clusula contratual cujo seu direito j deve ser garantido por lei.

2. DEFINIO DE SIGILO

Segundo Dicionrio Michaelis UOL, encontra-se a seguinte definio para sigilo:

si.gi.lo s. m. 1. Segredo absoluto; mistrio. 2. Discrio. 3. Des. Marca de segredo; sinete.

Observando o conceito fornecido pelo ilustre doutrinador Hlio Apoliano Cardoso, em sua obra Do sigilo Breve teoria e jurisprudncia, tem-se:
O sigilo outra coisa no seno o segredo profissional ou institucional oriundo do interesse pblico e social, sem esquecer que o segredo a alma do comrcio.

Para este trabalho, o que interessa a figura do sigilo analisado dentro de um contrato firmado entre duas partes. Portanto, como um contrato nada mais do que um acordo de vontades, um termo de sigilo pode ser definido como um acordo de qualquer natureza a fim de fornecer, reciprocamente, dados ou informaes relevantes para atender os seguintes objetivos, dentre outros: Avaliar e discutir um projeto ou estudo; Preparar, montar e acompanhar processo para proteo de propriedade intelectual, incluindo invenes, modelos de utilidade, desenhos industriais, indicaes geogrficas, marcas, programas de computador, cultivares, obras intelectuais e congneres;
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 Apoiar e acompanhar negociaes acerca de transferncia de tecnologia. Alm de acordarem em fornecer essas informaes, as partes se comprometem a mant-las em segredo, no reproduzindo, divulgando a terceiros, nem utilizando-as para outros fins diferentes dos estipulados no termo. importante ressaltar que este tipo de acordo seja firmado antes de qualquer discusso sobre o estudo, projeto ou propriedade intelectual, bem como nas relaes dirias de trabalho em laboratrios e/ou escritrios em que necessrio garantir a confidencialidade das informaes ali disponibilizadas.

3. BREVE HISTRICO DO SIGILO

3.1 O Sigilo no Mundo

Como foi salientado anteriormente, sigilo quer dizer segredo. A palavra sigilo possui relao com signo, isto , marca, sinal. Em latim,
sigilum vem a ser simplesmente o diminutivo de signum1.

No incio, sigilum era apenas o selo, o sinete impresso no lacre, literalmente, o sinal com que se fechava uma carta para garantir que no seria violada antes de chegar ao destinatrio. Da a garantia da inviolabilidade de correspondncias que prega atualmente a Constituio Federal. Quanto ao segredo profissional na antiguidade, era tido como um rito religioso, sendo que o Direito Romano estendeu o sigilo tambm aos advogados (patroni). Na Idade Mdia foi consagrado, com rigor, o segredo do confissionrio pelo Direito cannico 2.
J com relao ao segredo mercantil, este comeou a ter fora por volta da Revoluo Industrial no sculo XVIII, onde vrias feiras de invenes eram apresentadas entre os pases com o intuito de exibirem potenciais produtos ao mercado.
Informaes obtidas atravs de reportagens no dia 20.03.06 junto ao http://nominimo.ibest.com.br/notitia/reading/exemplum/reading/primeira/images/d0.gif
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s ite:

V., CARDOSO, Hlio Apoliano. Do sigilo Breve teoria e jurisprudncia.1 ed. Campinas: Bookseller, 2002, p. 24. 9

Como no havia sequer nenhuma forma de proteo aos inventores, outros pases simplesmente copiavam aqueles produtos que lhes interessavam atravs de muitas formas, como a engenharia reversa, por exemplo, sem ao menos dar alguma satisfao aos seus criadores3.

A partir da vrios pases comearam a se precaverem diante deste problema, sendo que hoje em dia o Trade Secret (Segredo de
Comrcio), uma preocupao que atinge desde sociedades mercantis at universidades do mundo inteiro.

3.2 Estudo Comparado

No h como se falar em sigilo sem antes falar do princpio da Boa-f. Portanto, interessante discorrer um pouco a respeito deste princpio jurdico para melhor entender a relao entre estas duas matrias atravs de um estudo comparado histrico. A noo de boa-f (bona fides), ao que consta, foi cunhada primeiramente no Direito Romano, embora a conotao que lhe foi dada pelos juristas alemes, receptores da cultura romanista, no fosse exatamente a mesma. Em Roma, partindo-se de uma acentuada amplitude semntica, podia-se afirmar que a fides era um conceito tico antes de ser uma expresso jurdica da tcnica. Essa juridicizao s ocorreu com o incremento do comrcio e o desenvolvimento do jus gentium, complexo
jurdico aplicvel a romanos e a estrangeiros.
cf. Instituto Nacional de Propriedade Industrial. Curso bsico de capacitao em propriedade intelectual. Santa Rita do Sapuca: INPI, 2006.
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J no Direito Alemo, a noo de boa-f traduzia-se na frmula do Treu und Glauben (lealdade e confiana), regra objetiva, que deveria ser observada nas relaes jurdicas em geral. Esta frmula demarcava o universo da boa-f obrigacional proveniente da cultura germnica, traduzindo conotaes totalmente diversas daquelas que a marcavam no direito romano, ao invs de denotar a idia de fidelidade ao pactuado, como numa das acepes da fides romana, a cultura germnica inseriu, na frmula, as idias de lealdade ( Treue ou Treu) e crena (Glaube ou Glauben), as quais se reportaram qualidades ou estados humanos objetivados.

Por ter se tratado de conceito demasiadamente aberto,

que exige do jurista acentuada abstrao, a lngua alem, sem dvida, dado o seu alto grau de preciso semntica, facilita a concretizao lingstica dos mais profundos pensamentos jurdicos. No por outra razo, alis, os maiores filsofos da modernidade e psicanalistas exprimiam as suas idias tambm nessa lngua.

Tambm o direito cannico enfrentou o tema, em termos semelhantes aos do direito alemo, embora introduzisse um poderoso plo
de significados, sendo a boa-f vista como a ausncia de pecado, ou seja, como estado contraposto m-f.

Destarte, observa-se que a boa-f, antes de tudo, uma diretriz principiolgica de fundo tico e espectro eficacial jurdico. Vale dizer, a boa-f se traduz em um princpio de um substrato moral, que ganhou contornos e matiz de natureza jurdica cogente. Mais tarde, sendo considerado como um princpio jurdico inafastvel esfera contratual, as obrigaes das partes no mais
se resumiam apenas naquelas de dar, fazer ou no fazer;
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surgindo tambm os deveres jurdicos anexos ou de proteo, no menos relevantes, como os deveres de lealdade e confiana, assistncia, confidencialidade ou sigilo , confiana, informao, etc. 4.

Tais deveres foram impostos tanto ao sujeito ativo quanto ao sujeito passivo da relao jurdica obrigacional, pois se referem, na
verdade, exata satisfao dos interesses envolvidos na obrigao assumida, por fora da boa-f contratual.

Enquanto o direito francs, o italiano, o alemo e, entre tantos outros, o brasileiro so filiados ao sistema de base romanstica, o direito vigente nos Estados Unidos e na Inglaterra integra o chamado sistema do
common law, expresso que designa o direito consuetudinrio, ou seja, baseado no costume, no uso e nas decises das Cortes de Justia, e no o direito escrito.

Uma das diferenas bsicas entre os dois sistemas est em que o primeiro tem como fonte principal o direito legislado (statue law) e, o
segundo, o precedente judicirio, ou seja, o direito comum (common law) criado por decises judicirias.

Mesmo com um sistema jurdico baseado em costumes,

os E.U.A foram os pioneiros na preocupao com seus segredos industriais criando clusulas contratuais protegendo o assunto, sendo que utilizaram a figura do contrato de Know-How (Importao de Tecnologia) para atingirem uma natureza dplice de se protegerem ao mesmo tempo que poderiam comprar os inventos criados por outros pases.

J na Espanha, sua legislao penal tambm nutri um especial interesse na proteo do mercado industrial e empresarial, com o objetivo
GAGLIANO, Pablo Stolze, FILHO, Rodolfo Pamplona. Novo curso de direito civil Abrangendo o cdigo de 1916 e o Novo Cdigo Civil. Volume IV Contratos, Tomo 1 Teoria Geral. So Paulo: Saraiva, 2005.
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de possibilitar uma melhor competitividade neste setor. O destinatrio final de tal preocupao o consumidor, pois o delito est relacionado com a violao de segredo que encontra-se abrigado no Livro III, Ttulo I, Seo Terceira, que trata "De los delitos relativos al mercado y a los consumidores"5.

3.3 O Sigilo no Brasil

O aspecto do sigilo sempre teve uma preocupao parcial pelos legisladores nacionais, sofrendo realmente uma verdadeira repercusso atualmente devido a alguns casos que foram baleados pela
mdia como a quebra de sigilo bancrio do caseiro Francenildo, no incio deste ano, pelo senador petista Tio Viana que impetrou Mandado de segurana ao Supremo Tribunal Federal objetivando impedir o caseiro de desmascarar o ministro Antonio Palocci, j que a inviolabilidade dos dados de movimentao financeira de um cidado garantida por lei.

A ao proposta para asssegurar pessoa um direito lquido e certo, incontestvel, que esteja violado ou ameaado por ato ilegal ou inconstitucional de uma autoridade, recebeu uma debatida liminar do STF que causou estranheza a vrios profissionais juristas6.

V., PALITOT, Romulo. Revelao de segredos de empresa por quem tem obrigao legal ou contratual de guardar reservas. Aplicao na Espanha. Jus Navigandi, Teresina, a. 7, n. 79, 20 set. 2003. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4312>. Acesso em: 03 mai. 2006. 6 Reportagem obtida atravs do SITE: http://nominimo.ibest.com.br/notitia/reading/exemplum/reading/primeira/images/d0.gif. Acesso em: 20.03.2006 e 17.03.2006.
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Entretanto, como o objetivo deste trabalho tratar do sigilo como clusula contratual, faz-se necessrio mencionar o Cdigo Civil de 1916, pois foi a que se pode ver presente a boa-f subjetiva, que consistia em uma situao psicolgica, um estado de nimo ou de esprito do agente que realiza determinado ato ou vivencia dada situao, sem ter cincia do vcio que a inquina.

Porm foi a boa-f objetiva, que tendo natureza do princpio jurdico originrio, que delineou uma verdadeira regra de comportamento, de fundo tico e exigibilidade jurdica. Logo, os juristas contemporneos consideraram o
dever de sigilo ou confidencialidade como um dever anexo boa-f objetiva, onde em um contrato firmado entre duas empresas para o fornecimento de um produto, por exemplo, no se consignando clusula no sentido de que as partes contratantes no poderiam, durante a vigncia do contrato, ou mesmo aps, divulgarem dados ou informaes uma da outra. Ora, ainda que no haja estipulao nesse sentido, foroso convir que a boa-f objetiva impe que se observe o dever de sigilo entre ambas. Assim acreditam ser imperativo lgico da lealdade que deve ser observada entre as contratantes, resguardando direito da personalidade7.

Entretanto, mesmo que o dever de sigilo esteja embutido dentro de um contrato atravs do princpio da boa-f, empresrios e advogados procuram adicionar clusulas para a proteo de suas informaes, alm de pr-contratos, uma vez que a deciso do judicirio brasileiro constantemente passvel de alterao.
Novo curso de direito civil Abrangendo o cdigo de 1916 e o Novo Cdigo Civil. Volume IV Contratos, Tomo 1 Teoria Geral, pg. 86
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4. ENTENDIMENTO E VALIDADE JURDICA DA MTUA CONFIDENCIALIDADE

4.1 Entendimento segundo a legislao

O direito real s se constitui mediante lei, duas partes no podem criar lei num contrato. No entanto, depois de lido e assinado, o contedo do contrato ser sempre entendido como lei entre as partes, vinculando-as e obrigando cada uma a cumprir aquilo a que se props, de acordo com a redao e interpretao das clusulas. Nenhuma das partes poder negar ou discordar do que nele foi estipulado, alterando suas clusulas de forma unilateral. S poder o contrato ser modificado se houver interesse de ambos os contratantes e se no mesmo no houver nenhuma disposio em contrrio. Destarte, vale ressaltar que o contrato um negcio jurdico, e conforme reza o artigo 104 do Novo Cdigo Civil, uma de suas condies de validade que este seja um objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel. Ou seja, o objeto sobre o qual esto acordando as partes no deve versar sobre algo que seja proibido por lei, que possa prejudicar direitos de terceiros ou que afronte a moral e os bons costumes. Concomitantemente, no se deve esquecer dos princpios da probidade e da boa-f dispostos no artigo 113 do Cdigo Civil de 2002, a saber:
Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao.
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Quanto ao embasamento legal sobre o tema em questo, observa-se que o sigilo est protegido na Carta Magna como direito individual fundamental inviolabilidade da vida social. Ele coerente com a moderna preocupao de preservar a intimidade e cumpre, no entanto, ressalvar o direito de conhecimento do fato, desde que afete direito de algum, ou seja, protagonista do mesmo. J em relao legislao aplicvel, encontra-se na Constituio Federal no artigo 5, incisos X, XII e XIV tratando de forma genrica sobre o assunto. A Lei Complementar N: 75/93 veio para regulamentar em seu artigo 8 respeito da quebra do sigilo, enquanto os artigos 197 e 198 do Cdigo Tributrio Nacional e o artigo 8 da Lei 8.021/90 tratam desta mesma quebra mas apenas quanto s informaes financeiras para carter fiscal. Quanto esfera penal, encontramos no Cdigo Penal dentro do Captulo VI DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE INDIVIDUAL, na Seo IV Dos Crimes contra a Inviolabilidade dos Segredos, importantes preceitos legislativos fazendo referncia este assunto dentro dos artigos 153 e 154. Como o foco deste trabalho trata do sigilo como forma de proteo dentro dos negcios empresariais, o principal embasamento legal se encontra na Lei de Propriedade Industrial de n. 9.279/96, em seu artigo 195 que trata sobre o crime de concorrncia desleal, mais detalhadamente com a relao quebra de sigilo nos incisos XI, XII, XIII, XIV. Assim, merece destaque o enunciado deste preceito legal citado:
Art. 195. Comete crime de concorrncia desleal quem: (...) XI - divulga, explora ou utiliza-se, sem autorizao, de conhecimentos, informaes ou dados confidenciais, utilizveis na
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indstria, comrcio ou prestao de servios, excludos aqueles que sejam de conhecimento pblico ou que sejam evidentes para um tcnico no assunto, a que teve acesso mediante relao contratual ou empregatcia, mesmo aps o trmino do contrato; XII - divulga, explora ou utiliza-se, sem autorizao, de conhecimentos ou informaes a que se refere o inciso anterior, obtidos por meios ilcitos ou a que teve acesso mediante fraude; ou XIII - vende, expe ou oferece venda produto, declarando ser objeto de patente depositada, ou concedida, ou de desenho industrial registrado, que no o seja, ou menciona-o, em anncio ou papel comercial, como depositado ou patenteado, ou registrado, sem o ser; XIV - divulga, explora ou utiliza-se, sem autorizao, de resultados de testes ou outros dados no divulgados, cuja elaborao envolva esforo considervel e que tenham sido apresentados a entidades governamentais como condio para aprovar a comercializao de produtos. Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa. 1 Inclui-se nas hipteses a que se referem os incisos XI e XII o empregador, scio ou administrador da empresa, que incorrer nas tipificaes estabelecidas nos mencionados dispositivos. 2 O disposto no inciso XIV no se aplica quanto divulgao por rgo governamental competente para autorizar a comercializao de produto, quando necessrio para proteger o pblico.

Portanto, claro e notrio que este artigo veio para suplir a lacuna deixada pelo Cdigo Penal ao tratar da inviolabilidade de informaes comerciais fornecidas por uma empresa outra.

4.2 Entendimento Jurisprudencial

O sigilo possui carter relativo e no absoluto, ou seja, a confidencialidade a regra e sua quebra a exceo.

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Apenas o Judicirio pode pedir a quebra do segredo, portanto, no pode ser feito atravs de ato administrativo do Ministrio Pblico, firma-se entendimento as principais decises jurisprudenciais, conforme fica cabalmente demonstrado a seguir:
SIGILO BANCRIO PEDIDO DE QUEBRA PELO MINISTRIO PBLICO, QUE PODE SER FEITO ADMINISTRATIVAMENTE OPO PELA JURISDICIONALIZAO BANCO REQUISITADO PARA PRESTAR AS INFORMAES QUE NO PODE SER CONSIDERADO PARTE PASSIVA NA RELAO PROCESSUAL. 8. SIGILO BANCRIO QUEBRA MINISTRIO PBLICO QUE PROMOVE A MEDIDA DIRETAMENTE, SEM A INTERFERNCIA DA AUTORIDADE JUDICIRIA INADMISSIBILIDADE EM FACE DA NORMA INSCRITA NO ART. 129, VIII, DA CF 9.

J quanto ao sigilo industrial, que ser explicado mais adiante por ser a real inteno deste trabalho, temos os seguintes entendimentos atravs do acrdo na ntegra da ApC n 226.468-1/7 So Paulo Apelante: Eletele-Indstria de Reostatos e Resistncias Ltda. Apelados: Masanobu Shimamura e outra:
SIGILO INDUSTRIAL NO VIOLAO AO IMPROCEDENTE FABRICO DE PRODUTO DE CONHECIMENTO PBLICO RECURSO NO PROVIDO.

Acrdo
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 226.468-1/7, da Comarca de So Paulo, em que apelante EleteleIndstria de Reostatos e Resistncias Ltda., sendo apelados Masanobu Shimamura e outra, acordam, em 6 Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo por votao unnime, negar provimento ao recurso, de conformidade com o relatrio e voto do Relator, que ficam fazendo parte do acrdo.

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Ap. 47.296.4/8 9 Cm. J. 25/08/1998 rel. Des. Ruiter Oliva. RE 215.301-0-CE 2 T. J. 13/04/1999 rel. Min. Carlos Velloso DJU 28/05/1999.
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O julgamento teve a participao dos Des. Ernani de Paiva (Presidente, sem voto), P. Costa Manso e Sena Rebouas, com votos vencedores. So Paulo, 22 de junho de 1995 REIS KUNTZ, Relator.

Voto
1. Trata-se de ao ordinria fundada no descumprimento de contrato de constituio de obrigao de manuteno de sigilo industrial julgada improcedente pela r. Sentena proferida s fls. 290-297, cujo relatrio adotado. Irresignada, tempestivamente apelou a vencida, pleiteando a reforma do decisrio. Recebido o recurso, foi ele processado, respondido e preparado, subindo os autos a este Tribunal de Justia. o breve relatrio. 2. Como devidamente colocado nas razes recursais, o punctum fruens da questo sub judice est no exato sentido que se deve dar ao contido no contrato de fls. 10 e 11 havido entre a autora e o co-ru, pessoa fsica. De incio, sem dvida que este, ex-empregado daquela, se obrigou a guardar segredo sobre os materiais e mtodos de fabricao usados na feitura dos produtos da empresa empregadora. Em seguida preciso deixar consignado que, esse mesmo contrato, pelos seus termos, teve a finalidade precpua de impedir que o referido segundo contratante exercesse atividade correlata, a concorrer com a primeira contratada, e tambm evitar tornar pblico o segredo dos materiais e mtodos empregados por esta em sua atividade. Assim posta a questo, conclui-se que o pressuposto para a caracterizao do alegado descumprimento contratual, a ensejar o necessrio acolhimento da pretenso deduzida em Juzo, est exatamente na existncia do direito de privilgio que deveria ter a autora dos mtodos de fabricao de seus produtos, a merecer a proteo e manuteno legais. Acontece que, como bem colocado pelo MM. Juiz, e fundado em prova pericial, bem elaborada por sinal, a tcnica empregada pela autora j era conhecida e utilizada de h muito tempo por empresas nacionais e estrangeiras, alm do que o modelo pela mesma patenteado caiu no domnio pblico antes da co-r, pessoa jurdica, passa a operar.

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Assim, no sendo mais considerados segredo industrial os mtodos e materiais j referidos, no haveria mesmo que se cogitar na manuteno de seu sigilo. O que leva a concluir que o indigitado contrato no foi descumprido, como insiste a autora, e isto porque, repita-se, a utilizao dos materiais e mtodos empregados na fabricao de seus produtos no estavam sob proteo e manuteno. No se poderia impor ao referido empregado o sigilo ou segredo de algo de conhecimento e domnio pblicos notrios. No que se refere outra clusula contratual, tambm com acerto o MM. Juiz assim enfocou a questo: tendo em conta a estruturao do instrumento reproduzido a fls. 10 e 11, inarrecadvel o reconhecimento de que a clusula pela qual Masanobu comprometeu-se, durante o prazo de cinco anos aps a ruptura do vnculo empregatcio, a no trabalhar com reostatos ou resistncias semelhantes ou congneres aos fabricados pela ELETELE, mesmo inqua, abusiva; dela no podem derivar efeitos prejudiciais ao signatrio. Constitui direito inalienvel do trabalhador exercer a atividade laborativa que lhe aprouver, desde que lcita, sendo incabvel a restrio imposta a pretexto de preservar um segredo que nem sequer foi cumpridamente especificado (cf. fls. 296). Pelo exposto, nega-se provimento ao apelo, devendo a r. Sentena ser mantida por seus prprios e jurdicos fundamentos, os quais ficam aqui adotados e fazendo parte integrante. REIS KUNTZ, Relator.

Assim, tem-se constatado o entendimento jurisprudencial que predomina atualmente em nossos tribunais sobre o assunto em tela.

4.3 Entendimento segundo o Tribunal de Arbitragem Aps nove anos, o instituto da arbitragem, revitalizado pela Lei 9.307/96, tem conquistado cada vez mais espaos nos conflitos empresariais e comerciais. Mais do que isso, a arbitragem tem se mostrado, principalmente, uma poderosa e eficaz ferramenta de soluo de conflitos nas reas trabalhistas e do consumidor, mesmo sendo sua aplicao extremamente controvertida, em especial no direito individual
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trabalhista em que h grande divergncia sobre a disponibilidade e renunciabilidade dos direitos discutidos. Dentre as vantagens da arbitragem sobre a rapidez, a economia, entre outras, encontramos que a caracterstica principal de um Juzo Arbitral o Sigilo, somente s partes em litgio interessa se o Processo pode se tornar pblico ou no. As partes assinam com o Mediador, Conciliador ou rbitro, um pacto de confidencialidade e privacidade, proporcionando um estabelecimento de confiana e respeito, suficiente para um dilogo franco e sincero, cujos fatos e circunstncias discutidos so garantidos por total e absoluto sigilo.

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5. CONTRATO E PR-CONTRATO

5.1 Importncia do Segredo de Comrcio

Atualmente, possumos apenas duas formas de proteo das invenes e inovaes tecnolgicas para as empresas. Ou atravs de concesso de patentes junto ao INPI (Instituto Nacional de Propriedade Industrial) ou o trade secret (segredo de comrcio). Ambos os mtodos possuem vantagens e desvantagens, como por exemplo o risco de tentar manter segredo devido alta espionagem industrial que existe no caso do segredo de comrcio. Mas inicialmente seria interessante listar algumas das desvantagens do mtodo de concesso de patentes pelo INPI. A primeira desvantagem da concesso de patentes o investimento elevado, j que a patente vale apenas em nvel nacional, sendo necessrio um depsito para cada pas em que o titular desta deseja possuir exclusividade de comrcio ou recebimento de pagamento de determinada quantia denominada royalty pelo fornecimento daquela tecnologia. Outra desvantagem seria o tempo elevado para concesso de uma patente, que em mdia chega at a dez anos. E uma vez feito o pedido de depsito de patente junto ao INPI, no se cria um direito, mas sim uma expectativa de direito, pois o rgo pblico pode conceder ou no aquela patente. Destarte, a empresa se v obrigada a pedir patentes estrangeiras devido as patentes de alguns pases, como os E.U.A por exemplo, serem concedidas em menor tempo do que as nacionais. Alm destas complicaes, a dificuldade de um produto ser considerado novidade e de atender outros requisitos muito elevada, forando os empresrios a buscarem outros caminhos.
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As patentes seriam uma boa opo se no fossem pelas desvantagens que apresentam por causa da pouca insero de recursos financeiros pelo governo. Se o Estado utilizasse de mecanismos governamentais para incentivar o registro de invenes, como a iseno de impostos por exemplo, logo o pas teria como vantagens a elevao do PIB pelo fato de diminuir o pagamento de royalties a outros pases pela utilizao de suas tecnologias. E assim comearia a receber tais royalties sobre as invenes nacionais. O crescimento tecnolgico do pas demonstra que o povo brasileiro extremamente inteligente e criativo, mas no sabe se proteger. Um bom exemplo o fato de serem concedidas oito vezes mais patentes para estrangeiros do que para brasileiros10. E este um quadro histrico que apenas se agravou pelo tempo. Para ilustrar tal pensamento, nada melhor do que lembrar que apenas no Brasil que reconhecem Santos Dumont como o inventor do avio, em qualquer outro lugar do mundo em que houver este questionamento, todos diro equivocadamente que foram os Irmos Wright os seus inventores. Isso ocorre devido a patente que eles conseguiram na poca junto ao governo norte-americano. Dessa forma, como o conhecimento um bem intangvel, o Brasil necessita de vrias formas de proteo para evitar que esta injustia continue se alastrando. Pelo exposto, a melhor tcnica atualmente seria seguir o exemplo de grandes empresas como a EMBRAER e a COCA-COLA, que optaram pelo segredo de comrcio (Trade Secret) ao invs de patentearem seus inventos e frmulas respectivamente.

5.2 Contrato de Transferncia de Tecnologia KNOW-HOW

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Informaes obtidas junto ao INPI.

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A expresso inglesa know-how advm da frase to knowhow to do it (saber como se faz algo). utilizada desde 1916 para designar conhecimentos secretos decorrentes de aplicao de tcnicas por empresa, ou profissional, na seara industrial, comercial, etc., que constituem verdadeiros instrumentos de expanso econmica, sendo fontes de divisas para seus titulares. Apenas em 1953 tornou-se usual nos EUA, de onde espraiou-se por toda a Europa, Japo e demais pases, sendo que na Frana procurou-se dar-lhe a denominao savoir faire ou secret technique. Como o know-how um bem imaterial, possui valorao econmica, sendo necessria a transferncia de tecnologia por ser menos onerosa do que sua criao. Know-how um recurso que torna possvel a transformao de conhecimentos em atividade produtiva, permitindo a introduo de nova tecnologia estrangeira, garantindo, ainda, solues tcnicas apropriadas. Para que haja transferncia tecnolgica (bem imaterial) pelas multinacionais, pelas companhias nacionais ou por institutos de pesquisa, ser preciso que o receptor tenha condies tcnicas e aptido para usar as frmulas ou as peas. O contrato de know-how aquele em que uma pessoa, fsica ou jurdica, se obriga a transmitir ao outro contraente, para que este os aproveite, os conhecimentos que tem de processo especial de fabricao, de frmulas secretas, de tcnicas ou de prticas originais, durante certo tempo, mediante o pagamento de royalties, estipulada livremente pelos contraentes. Denota-se que o know-how consiste em certos conhecimentos, tcnicas ou processos de fabricao de um produto, secretos e originais, que algum tem, idneos para melhorar um produto, tornando-o mais rentvel para o seu possuidor. Assim, este contrato pode ser definido como
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a transferncia, por tempo determinado, desses conhecimentos, tcnicas ou processos, secretos e originais, a outra pessoa, que os empregar, mas no os poder divulgar, pois tal transferncia se operar mediante clusulas especiais, sendo que uma delas impe ao que recebe, a obrigao de guardar segredo, sob pena de receber uma sano pela sua divulgao, evitando assim que seja repassado. Dessa forma, observa Maria Helena Diniz, que know-how e segredo industrial ou negocial so sinnimos.11 Carlos Roberto Gonalves, por sua vez, adverte que o segredo de fabricao uma inveno patenteada que s o dono da patente utiliza com exclusividade, sem transmiti-lo a ningum. O know-how, no entanto, no constitui segredo absoluto e objeto de transmisso por via de contrato12.

5.3 Pr-Contrato - NDA (Non-Disclosure Agreement)

O NDA Non-Disclosure Agreement, que traduzido para o portugus interpretado como Acordo de No-Divulgao, nada mais do que um contrato que precede a inteno de negcio entre duas instituies. Serve assim como cautela, prepara as partes para um negcio futuro.13 Tambm chamado de termo de sigilo, este pr-contrato permite ao contratante de boa-f em tomar conhecimento sobre a inteno de divulgao de seus negcios ou pelo menos parte deles, quando na resistncia de ser firmado, logicamente, pela parte contrria.
11 12 13

Tratado terico e prtico dos contratos, v. 4, p. 28.

Direito Civil Brasileiro, cit., v. III, p. 675. Instituto Nacional de Propriedade Industrial. Curso bsico de capacitao em propriedade intelectual. Santa Rita do Sapuca: INPI, 2006.
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Deve-se ter em mente que existe tambm uma diviso classificatria do termo de sigilo, pois o segredo de comrcio ou industrial pode ser de fbrica ou de negcio. O de fbrica seria relativo ao mtodo ou processo de fabricao, patentevel ou no, e o de negcio seria atinente movimentao geral dos negcios, destacando-se entre eles a listagem de fregueses por exemplo14. Como o segredo industrial pode ser obtido mediante contrato entre as partes que possuem acesso informaes sigilosas. A quebra do contrato de segredo pode ensejar empresa lesada o direito de elevadas indenizaes alm de ao penal privada mediante queixa pelo crime de concorrncia desleal. O contrato de sigilo se d de vrias formas diferenciadas, sendo os mais importantes o NDA ( Non-Disclosure Agreement), que na verdade um pr-contrato entre duas partes (pessoa fsica ou jurdica), sendo preferencialmente empresas que desejam praticar negcios em conjunto; e o contrato de sigilo entre empresa e seus colaboradores internos, ou seja, seus empregados, que se trata na verdade de uma espcie de termo aditivo ao contrato laboral. O sigilo industrial, que consistente na tcnica utilizada para a fabricao do produto de conhecimento pblico, tem-se a dizer que os empregados e os ex-empregados se obrigam a guardar segredo sobre materiais e mtodos de fabricao usados na feitura dos produtos da empresa empregadora. Entretanto, se a tcnica empregada pela empresa industrial j era conhecida e utilizada de h muito tempo por empresas nacionais e estrangeiras, tem-se que o modelo pela mesma patenteado caiu no domnio pblico, no sendo mais considerado segredo industrial os mtodos e
Celso Delmanto, Crimes de concorrncia desleal, 1975, p. 211 e 237. Citado por Maria Helena Diniz em: DINIZ, Maria Helena. Tratado terico e prtico dos contratos. Volume 4. 5 ed. So Paulo : Saraiva, 2003.
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materiais j referidos, no devendo se cogitar mais na manuteno de seu sigilo. Destarte, quanto ao segredo industrial, observa-se tambm que no h a incompatibilidade entre proteo e publicao, na verdade o que existe a temporariedade, onde numa primeira etapa ocorre a proteo e num segundo momento a publicao. Sendo que a punio se d na quebra deste lapso de tempo.

5.4 A Clusula de Sigilo nos contratos em geral

Inmeros contratos que so realizados dentro do ordenamento jurdico nacional permitem e at mesmo necessitam de uma clusula de no-divulgao. Por sua ampla abrangncia, o rol destes contratos seria exemplificativo e no taxativo, podendo ser citados os contratos de engineering, know-how, prestao de servios em geral, contratos de trabalho, etc. Obviamente, o contrato final suceder ao pr-contrato, onde um esquema simples poder ser feito para o seu entendimento. Em primeiro lugar, logo aps a discriminao das partes, deve ser definido o objeto do contrato, onde ser destacado aquilo que se est negociando. Depois do objeto, sero necessrias as clusulas centrais pertinentes ao contrato em si, como a definio dos termos tcnicos utilizados, forma de realizao, entre outras. Finalmente, merecem ser destacadas as clusulas complementares, podendo estas serem fixadas juntamente entre uma clusula central ou outra, conforme melhor seja a interpretao por seu contratantes. dentro das clusulas complementares que encontramos a

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clusula de sigilo, que merece tanto respeito quanto quelas que dizem respeito exclusividade e resciso. Para ttulo de ilustrao, usando o contrato de transferncia de tecnologia como base, um contrato simples, de fcil entendimento, e que garanta a proteo junto ao carter da confidencialidade, entre outros, ficaria assim: PARTES: Transferente e Receptor. OBJETO: Bens portadores de conhecimentos tcnicos. CLUSULAS CENTRAIS: Definio da tecnologia,

assistncia tcnica, etc. CLUSULAS COMPLEMENTARES: Exclusividade,

remunerao, confidencialidade. Portanto, atravs do esquema apresentado, as partes estariam protegidas quanto s suas informaes sigilosas, tendo mais um respaldo jurdico nos casos de m-f por uma das partes.

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6. CONSIDERAES FINAIS

Diante de todo o exposto, observa-se que o sigilo e a confidencialidade esto inseridos dentro do princpio da boa-f, nada mais sendo do que deveres jurdicos anexos ou de proteo aos contratos que fazem referncia. Entretanto, como cada vez mais as empresas pactuam na ordem de exorbitantes valores financeiros, acrescidamente das constantes modificaes nos julgados dos tribunais, as partes de um contrato empresarial se encontram numa situao de buscarem cada vez mais respaldos diferentes que garantam sua proteo futuramente. Dessa forma, logo em um primeiro momento, quando as partes esto em negociaes iniciais, elas j devem se protegerem atravs de prcontratos, como o caso do Acordo de No-Divulgao de informaes. E num momento posterior, quando finalmente as partes estabelecerem o contrato final de acordo com o objeto pactuado, a clusula de sigilo ainda deve estar presente. Finalmente, a simples presena de um pr-contrato j impediria contratantes de m-f, pois a resistncia em pactuarem num simples acordo de confidencialidade j ensejaria as intenes de uma das partes contratantes, j sendo descartada a hiptese de um contrato de extremo risco desde o incio.

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7. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

ACQUAVIVA, Marcus Cludio. Vademecum universitrio de direito 2005. 8. ed. So Paulo: Editora Jurdica Brasileira, 2005. CARDOSO, Hlio Apoliano. Do sigilo Breve teoria e jurisprudncia.1. ed. Campinas: Bookseller, 2002. DINIZ, Maria Helena. Tratado terico e prtico dos contratos. Volume 4. 5. ed. So Paulo : Saraiva, 2003. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 9. ed. So Paulo: Atlas, 1998. GAGLIANO, Pablo Stolze, FILHO, Rodolfo Pamplona. Novo curso de direito civil Abrangendo o cdigo de 1916 e o Novo Cdigo Civil. Volume IV Contratos, Tomo 1 Teoria Geral. So Paulo: Saraiva, 2005. GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. Volume III. So Paulo: Saraiva, 2004. RECHSTEINER, Beat Walter. Arbitragem privada internacional no Brasil depois da nova Lei 9.307, de 23.09.1996 : teoria e prtica. 2. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2001. ROQUE, Sebastio Jos. Dos Contratos civis-mercantis em espcie. 1. ed. So Paulo: cone Editora, 1997. VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil - Contratos em espcie. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2003. LACERDA, Nizete, FOUREAUX, Robespierre. Introduo aos Instrumentos Jurdicos de Proteo e Negociao de Direitos de Propriedade Intelectual. 2 ed. Belo Horizonte: UFMG, 2002.3. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. V.3.
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DICIONRIO MICHAELIS UOL PALITOT, Romulo. Revelao de segredos de empresa por quem tem obrigao legal ou contratual de guardar reservas. Aplicao na Espanha. Jus Navigandi, Teresina, a. 7, n. 79, 20 set. 2003. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4312>. Acesso em: 03 mai. 2006. SITE: http://nominimo.ibest.com.br/notitia/reading/exemplum/reading/primeira/i mages/d0.gif. Acesso em: 20.03.2006. SITE: http://nominimo.ibest.com.br/notitia/reading/exemplum/reading/primeira/i mages/d0.gif. Acesso em: 17.03.2006. SITE: http://conjur.estadao.com.br/static/text/38802,1. Acesso em:
01.08.2006.

http://www.manualdepericias.com.br/arbitrossarandi.asp Instituto Nacional de Propriedade Industrial. Curso bsico de capacitao em propriedade intelectual. Santa Rita do Sapuca: INPI, 2006.

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ANEXOS (modelos de contratos de NDA e clusulas de sigilo)

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