SUMILLA: Presento Reconsideracin.

Recurso

Impugnatorio

de

SEOR SUB - GERENTE DE PROMOCION Y DESARROLLO ECONOMICO DE LA MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE CHUPACA.DAVID DARIO MARRO LOPEZ, Identificado con DNI N 40388930, con domicilio real y procesal en el Jr. San Martn N 1680, barrio Azana del distrito y provincia de Chupaca, a usted con respeto me presento y digo: 1.- PETITORIO: Que, en TIEMPO HBIL Y OPORTUNO, al amparo del Art. 2 inciso 23 de la Carta Principialista del Estado; arts. 207 y 208 de la Ley de Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444, interpongo RECURSO IMPUGNATORIO DE RECONSIDERACIN contra la Resolucin de Multa Administrativa N 0062013-SGPDE-MPCH, mediante la cual se determina una multa administrativa contra el suscrito por la suma de S/. 3,650.00; a fin de que su despacho declare FUNDADA mi solicitud, de acuerdo a la siguiente fundamentacin: 2.- FUNDAMENTACION FACTICA: PRIMERO: Con fecha 07 de Diciembre de 2012, personal de la Municipalidad Provincial de Chupaca irrumpe de manera inopinada en mi local comercial ubicado en el Jr. Grau N 231 con la finalidad de verificar si mi local contaba o no con licencia de funcionamiento. SEGUNDO: Al momento de la intervencin el suscrito no se encontraba en el local, sin embargo antes del levantamiento de la notificacin de la infraccin cumpl con presentar la licencia de funcionamiento para el giro de cafetera el cual incluye el expendio de bebidas alcohlicas.

TERCERO: No obstante a la presentacin de la documentacin que sustenta la licencia de funcionamiento, se procedi al levantamiento de la notificacin de infraccin N 000925 mediante la cual se infracciona con el cdigo Aa-1, supuestamente por la apertura de establecimiento comercial sin licencia de funcionamiento conforme a la Ordenanza Municipal N 036-2011-MPCH. CUARTO: respecto a la mencionada notificacin de infraccin esta adolece de vicios que acarrean implcitamente su nulidad toda vez que toda notificacin de infraccin debe de reunir una serie de requisitos a fin de que pueda tener plena validez, consecuentemente ser un documento que sustente validamente, de manera objetiva e inequvoca la emisin de la resolucin de multa administrativa. En este entendido en el espacio destinado a la identificacin de la infraccin y su cdigo no se describe el nmero de infraccin ni el cdigo; por lo que, dicha notificacin al haber sido llenada errneamente acarrea de pleno derecho su nulidad. QUINTO: sin perjuicio de lo anteriormente indicado debo manifestar que mi giro comercial cuenta con la correspondiente licencia de funcionamiento la misma que fue dada al haberme acogido al silencio administrativo positivo, toda vez que con fecha 23 de septiembre del 2009 mediante el expediente administrativo N 06699 present el formato de declaracin jurada de silencio administrativo positivo, ello en virtud a que la administracin municipal no cumpli con darme respuesta por mas de 9 meses a mi solicitud de licencia de funcionamiento para la apertura de una cafetera, turstica cultural la misma que fue presentada con fecha 05 de diciembre del ao 2008. SEXTO: Conforme a lo indicado en el prrafo anterior queda evidenciado y demostrado que mi giro de negocio cumple con la respectiva licencia de funcionamiento obtenida a travs del silencio administrativo positivo. SEPTIMO: Resulta pertinente indicar que mi giro de negocio denominado CAFETERA, est bajo el amparo de la Ordenanza Municipal N 034-A-MPCH04, de fecha 27 de diciembre del 2004, ordenanza que aprob el REGLAMENTO DE EXPENDIO Y CONSUMO DE BEBIDAS ALCOHLICAS

en la ciudad de Chupaca, de manera que el giro de CAFETERA esta incluida en el rubro de bebidas alcohlicas conforme esta descrito en la Ordenanza antes mencionada, as mismo lo indicado se sustenta en la CARTA N 0012009-SGPDE-MPCH, de fecha 02 de enero del 2009, mediante el cual el Ing. Cesar Donaires Lizana, en su calidad de Sub Gerente de Promocin y Desarrollo Econmico de la MPCH, me comunica la clasificacin de Servicios de Comidas y Bebidas, de manera que en el rubro de Bebidas Alcohlicas estn considerados los giros de negocios denominados CAFETERA con lo que demuestra una vez ms que mi local comercial cuenta con la correspondiente alcohlicas. OCTAVO: An ms, a fin de seguir demostrar de manera clara y uniforme lo que venimos sustentando en los prrafos anteriores, debemos indicar que mediante OFICIO N 97-2011-SGPDE-MPCH, la Sub-Gerencia de Promocin y Desarrollo Econmico de la Municipalidad de Chupaca me requiere a fin de que mi persona presente los requisitos para el otorgamiento de Licencia Municipal de funcionamiento como Caf anticuchera turstico cultural de conformidad a la Ordenanza Municipal N 022-2011-A-MPCH y del Decreto de Alcalda N 010-2011-MPCH/A., de manera que para presentacin de los requisitos solicitados se me otorga un plazo improrrogable de 7 das hbiles, bajo apercibimiento de archivarse el trmite. Ante este requerimiento, mi persona present el Expediente Administrativo N 08837 a fin de que se deje sin efecto el contenido del OFICIO 97-2011SGPDE-MPCH, mediante el cual se hace las siguientes precisiones: Mediante Carta Notarial de fecha 06 Noviembre del ao 2008 se me indic escoger solamente entre dos giros, los cuales eran: CAFETERIA O ANTICUCHERIA, precisndome que en el rubro de cafetera se me permita el expendio de bebidas alcohlicas, motivo por el cual DE MANERA OPORTUNA HE ADECUADO MI SOLICITUD , pidiendo el otorgamiento de licencia de funcionamiento para CAFETERA. De acuerdo a lo ilustrado

AUTORIZACIN

para

el

expendio

de

bebidas

queda claro que el silencio administrativo operado a mi favor es sobre una solicitud de licencia de funcionamiento para CAFETERA.

El silencio administrativo sobre Licencia de funcionamiento de cafetera ha operado el ao 2009, cuyo procedimiento se inici con la vigencia de la Ordenanza Municipal N 34-A-MCH-04; consecuentemente el otorgamiento de mi licencia se encuentra bajo el amparo del mencionado dispositivo legal. Con lo expuesto se demuestra de manera categrica que se me ha pretendido exigir requisitos que no me corresponde , aclarando que los requisitos por la Ordenanza Municipal N 022-2011-A-MPCH y Decreto de Alcalda N 010-2011, SLO ALCANZA a los procedimientos iniciados a partir de la entrada en vigencia de dichas normas municipales . NOVENO: Como consecuencia de la presentacin del Expediente Administrativo n 08837, al entidad municipal emite la Resolucin Sub Gerencial N 069-2011SGPDE-MPCH de fecha 15 de noviembre del 2011, mediante el cual la municipalidad provincial de Chupaca RECONOCE que los requisitos exigidos a mi persona a fin de que se me otorgue licencia de funcionamiento en virtud de la Ordenanza Municipal N 022-2011-A-MPCH y Decreto de Alcalda N 010-2011MPCH/A NO SON APLICABLES PARA MI CASO y la municipalidad reconoce textualmente en el penltimo prrafo de la Resolucin en mencin lo siguiente: ..toda vez que el silencio administrativo positivo de la solicitud de licencia de funcionamiento de cafetera HA OPERADO A MI FAVOR EN EL AO 2009 , cuyo procedimiento se inicio estando en vigencia la Ordenanza Municipal N 034-A-MPCH04 de fecha 27 de diciembre del 2004, Ordenanza que aprob el expendio y consumo de bebidas alcohlicas en la ciudad de Chupaca, as mismo la misma resolucin indica ms adelante lo siguiente: de esta manera los requisitos establecidos por la Ordenanza Municipal N 022-2011-MPCH/A y Decreto de Alcalda N 010-2011-MPCH/A

SLO SON APLICABLES a los procedimientos iniciados a partir de la entrada en

vigencia de la presente norma municipal en aplicacin del principio constitucional de irretroactividad de la ley. Por lo expuesto, la municipalidad RESUELVE en su ARTICULO PRIMERO lo siguiente: DECLARESE FUNDADO el recurso presentado por el seor David Daro Marro Lpez . De acuerdo a lo resuelto en la mencionada

Resolucin Sub Gerencial la Municipalidad Provincial de Chupaca reconoce de manera expresa y literal que el suscrito cuenta con la autorizacin para el giro de negocio de Cafetera obtenido a travs del SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO el mismo que a operado el ao 2009 y que se encuentra amparado en la Ordenanza Municipal N 34-A-MPCH-04 que aprueba el reglamento de expendio y consumo de bebidas alcohlicas en esta ciudad. DCIMO: Conforme a los argumentos esgrimidos y de acuerdo ala documentacin que se adjunta al presente en calidad de pruebas nuevas est por dems demostrado que actualmente cuento con la debida licencia de funcionamiento de cafetera que incluye el expendio de bebidas alcohlicas , no entendiendo el porque la municipalidad desconoce su propia Resolucin Sub Gerencia N 69-2011SGPDE-MPCH que ampara y reconoce mi giro de negocio de cafetera. As mismo no entendemos como la municipalidad insiste de manera arbitraria sin la fundamentacin fctica ni jurdica de atreverse a multar al suscrito por supuestamente no contar con la licencia municipal de funcionamiento segn la Ordenanza Municipal N 36-2011-MPCH, lo cual ya se a explicado hasta la saciedad que no es aplicable para mi caso por dos motivos fundamentales, siendo el primero de que mi giro de negocio YA CUENTA con la licencia de funcionamiento obtenido a travs del silencio administrativo positivo y segundo dicha ordenanza municipal solamente es aplicable para las solicitudes de permiso de licencia de funcionamiento dadas a partir de la vigencia de la mencionada norma. DCIMO PRIMERO: De acuerdo a lo sustentado debo expresar que la entidad no viene cumpliendo con reconocer los efectos del silencio administrativo de licencia de funcionamiento presentado, lo cual acarrea responsabilidad administrativa y penal, por lo tanto deber tener en consideracin lo siguiente: DE LOS ALCANCES DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO: Regulado en el art. 3 de la Ley N 29060, para tal efecto resulta necesario realizar algunas precisiones de orden normativo, a fin de hacer efectiva su aplicacin , por lo que se procede a enmarcar los alcances del silencio administrativo positivo de acuerdo a lo siguiente:

 El silencio administrativo se trata de una ficcin y no de una presuncin an cuando ambos conceptos se utilicen como sinnimos. El silencio administrativo es una ficcin porque parte de un hecho cierto: el INCUMPLIMIENTO DE LA ADMINISTRACIN de un deber de resolver ante una solicitud o reclamacin de un ciudadano . Para mejor abundamiento de esta figura del derecho administrativo, como ya se indic en al prrafo anterior, el silencio administrativo constituye una ficcin que la ley establece en beneficio de un particular (administrado), complemento indispensable de la obligacin de resolver. Lo trascendental de esta situacin es el hecho de que, a la falta de respuesta de la administracin a una solicitud, se le atribuye un significado concreto y as, se considera ESTIMADA (silencio positivo) o DESESTIMA (silencio negativo), segn los casos, la solicitud del ciudadano cuando la administracin incumple su deber de resolver; por lo que, en el caso que nos ocupamos, la inaccin de la administracin se encuentra en el primer supuesto es decir se encuentra enmarcado dentro de los alcances del SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO; por lo que, se concluye que nuestra solicitud esta siendo aprobada por parte de la administracin, poniendo fin al procedimiento administrativo. De acuerdo a lo expresado en el prrafo anterior se tiene que, el artculo 186, inciso 1 de la Ley de Procedimiento Administrativo General, Ley 27444 indica sobre el fin del procedimiento administrativo lo siguiente: Pondrn fin al procedimiento las resoluciones que se pronuncian sobre el fondo del asunto, El Silencio Administrativo Positivo, el silencio administrativo negativo en el caso que se refiere el inciso 4) del artculo 188 (). Conforme a la norma trascrita se corrobora y demuestra de manera categrica lo afirmado en el prrafo anterior, en el extremo de que, EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO PONE FIN AL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.

Ahora bien, luego del anlisis del silencio administrativo positivo en los prrafos precedentes, procedemos a realizar el anlisis de los alcances de la Ley del Silencio Administrativo, Ley 29060 para el caso que nos ocupamos, por lo que se tiene lo siguiente: La Ley del Silencio Administrativo, Ley 29060, indica en su artculo 1 respecto al objeto de la Ley lo siguiente Los procedimientos de evaluacin previa estn sujetos a silencio positivo cuando se traten de algunos de los siguientes supuestos: () b) Recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una solicitud o actos administrativos anteriores. Para el caso que nos ocupamos nos encontramos ante la figura de un procedimiento de evaluacin previa sujeta al silencio administrativo positivo, toda ves que para su aprobacin se requiere de una sustanciacin y pronunciamiento previo por la administracin pblica al tratarse de una solicitud que hablita ejercer derechos preexistentes, configurndose para mi caso como un derecho preexiste, el derecho que tiene el suscrito obtener una licencia de funcionamiento El art. 2 de la Ley del Silencio Administrativo, Ley 29060, indica respecto a la aprobacin automtica del silencio administrativo positivo lo siguiente: Los procedimientos administrativos, sujetos a silencio administrativo positivo, se considerarn automticamente aprobados si, vencido el plazo establecido o mximo, la entidad no hubiera emitido el pronunciamiento correspondiente, no siendo necesario expedirse pronunciamiento o documento alguno para que el ADMINISTRADO PUEDA HACER EFECTIVO SU DERECHO , bajo responsabilidad del funcionario o servidor pblico que lo requiera (). Conforme a lo vertido el la norma, queda claro que, cuando la entidad no emite pronunciamiento al vencimiento del plazo para hacerlo, no es necesario ningn pronunciamiento o documento para hacer efectivo el derecho, lo cual significa que el administrado tiene el camino expedito a fin de acogerse al silencio, mediante la presentacin ante la entidad del Formato de Declaracin Jurada de Silencio Administrativo, lo cual ha sucedi para mi caso.

 As mismo el art. 3 del precitado cuerpo normativo establece lo siguiente: No obstante lo sealado en el articulo 2, vencido el plazo para que opere el silencio administrativo positivo en los procedimientos de evaluacin previa, regulados en el artculo 1, sin que la entidad hubiera emitido pronunciamiento sobre lo solicitado, los administrados podrn presentar una DECLARACIN JURADA ante la propia entidad que configur dicha aprobacin ficta (), constituyendo el cargo de recepcin de dicho documento, prueba suficiente de la resolucin aprobatoria ficta de la solicitud o trmite iniciado () . Conforme a lo expresado por la propia norma, el solo hecho de presentar la declaracin jurada, demostrada con la recepcin de dicho documento, nos encontramos ante la prueba de que nuestra solicitud, siendo en mi caso el recurso impugnatorio de reconsideracin ha sido aprobado por resolucin ficta o sobreentendida . DECIMO SEGUNDO: Finalmente, resulta importante transcribir el art. 4 de La Ley del Silencio Administrativo, Ley 29060: Los funcionarios y servidores pblicos que, injustificadamente, se nieguen a reconocer la eficacia del derecho conferido al administrado al haber operado a su favor el silencio administrativo positivo de un procedimiento que se sigue ante la misma entidad, INCURRIRN EN FALTA ADMINISTRATIVA SANCIONABLE, conforme a los establecido en el artculo 239 de la Ley 27444, sin perjuicio de las responsabilidades civiles y penales que hubiere lugar