Modelo Tesis I

UNIVERSIDAD SEOR DE SIPN
FACULTAD DE DERECHO
TESIS:
LA TRANSFORMACIN DE CLUBES DE FTBOL A SOCIEDADES ANNIMAS. IMPORTANCIA DE STA REORGANIZACIN PARA EL DESARROLLO DEL BALOMPI NACIONAL.
PRESENTADO POR: DIEGO ALEJANDRO MONTES BARRANTES

PARA OPTAR EL TITULO PROFESIONAL DE ABOGADO
ASESOR TEMTICO JOHAN MITCHEL QUESNAY CASUSOL ASESOR METODOLGICO ALCIBIADES SIME MARQUEZ
CHICLAYO - PER
La Transformacin de Clubes de Ftbol A Sociedades Annimas. Importancia de sta Reorganizacin para el desarrollo del balompi nacional.
- 2009 -
NDICE DEDICATORIA.......... 15 INTRODUCCIN. . 16 PRIMERA PARTE: FUNDAMENTACIN Captulo I: Marco Referencial 19 19 19 20 20 23 23 23 32
1.1. Planteamientos Tericos.. 1.1.1. Conceptos Bsicos 1.1.1.1. Asociacin.. A. Existencia... A.1. Acta de Constitucin A.3. Extincin. B. Capacidad.. B.1. Asamblea General 1.1.1.2. Asociacionismo Deportivo
A.2. Estatuto 21
B.2. Consejo Directivo.. 31 1.1.1.2.1. Generalidades 32 1.1.1.2.2. Definicin 33 1.1.1.2.3. Clases.. 33 1.1.1.2.4. El Asociacionismo Deportivo en la Legislacin -Comparada. 35 1.1.1.2.5. Tratamiento del asociacionismo deportivo en Latinoamrica. 37 1.1.1.2.6. Asociaciones Deportivas Internacionales. 38 a) El Comit Olmpico Internacional (COI) 39 b) La Federation Internationale de Football Association (FIFA). 39 1.1.1.2.7. Asociaciones deportivas nacionales.. 40
3
1.1.1.2.7.1. Federaciones. 1.1.1.2.7.1.2. Federacin Peruana de Ftbol (FPF)..
40 42
1.1.1.2.7.1.1. Concepto 40 1.1.1.2.7.2. Ligas. 42 1.1.1.2.7.2.1. Concepto 42 1.1.1.2.7.3. Clubes.. 43 1.1.1.2.7.3.1. Concepto 43 1.1.1.3. SOCIEDADES. 43 1.1.1.3.1. Origen y evolucin de la sociedad. 43 1.1.1.3.2. Concepto. 47 1.1.1.3.2.1. Sociedad entendida en dos sentidos. 47 a) En sentido muy amplio. 47 b) En sentido estricto.. 47 1.1.1.3.2.2. Sociedad entendida doctrinariamente. 48 1.1.1.3.3. Naturaleza jurdica de la sociedad.. 50 a) Teora Clsica Contractual... 50 b) Teoras del acto social constitutivo y el acto complejo. 51 c) Teora Institucionalista. 51 d) Teora del Contrato Plurilateral 51 1.1.1.3.4. Importancia de la sociedad 52 1.1.1.3.5. Funcin de la sociedad.. 53 1.1.1.3.6. Modalidades de la Constitucin 54 1.1.1.3.6.1. La Constitucin Simultnea... 55 1.1.1.3.6.2. La Constitucin por Oferta a Terceros.. 55 1.1.1.3.7. Tipos societarios en la Ley General de Sociedades. 56 1.1.1.4. SOCIEDAD ANNIMA 56 1.1.1.4.1. Evolucin. 56 1.1.1.4.2. Concepto.. 59 1.1.1.4.3. Denominacin. 60 1.1.1.4.4. Caracteres 61
4
a) Sociedad de Capitales. 61 b) Divisin de Capital en ttulos negociables... 62 c) Responsabilidad limitada 62 d) Mecanismo Jurdico particular 62 1.1.1.4.5. Constitucin de la Sociedad Annima. 1.1.1.4.5.1. Constitucin Simultnea...... 64 64
1.1.1.4.5.2. Constitucin por oferta a terceros 74 1.1.1.4.6. rganos de la sociedad annima...... 82 1.1.1.4.6.1. La Junta General De Accionistas 83 a) Concepto. 83 b) Atribuciones 83 c) Convocatoria.. 84 d) Derecho de Concurrencia a la Junta General y Representacin 86 e) Derecho de Informacin de los Accionistas.. 87 f) El Qurum 88 g) Los Acuerdos de la Junta General de Accionistas... 89 h) Impugnacin de Acuerdos 89 1.1.1.4.6.2. El Directorio.. 93 a) Nmero de Directores 93 b) Directores suplentes o alternos 94 c) Remocin. 94 d) Vacancia.. 94 e) Calidad del cargo........ 94 f) Impedimentos.. 95 g) Duracin del Directorio.. 96 h) Eleccin 96 i) Importantes Criterios.. 97 j) Responsabilidad. 97 1.1.1.4.6.3. La Gerencia.. 98
5
a) Duracin.. 98 b) Atribuciones 98 c) Responsabilidad. 99 1.1.1.4.7. Modalidades de la sociedad annima.. 99 1.1.1.4.7.1. Sociedad Annima Cerrada 100 1.1.1.4.7.1.1. Concepto.. 100 1.1.1.4.7.1.2. Denominacin. 101 1.1.1.4.7.1.3. Transferencia de acciones 102 1.1.1.4.7.1.4. Consentimiento por la sociedad 106 1.1.1.4.7.1.5. Adquisicin preferente en caso de enajenacin forzosa 108 1.1.1.4.7.1.6. Transmisin de las acciones por sucesin. 109 1.1.1.4.7.1.7. Ineficacia de la transferencia 111 1.1.1.4.7.1.8. Auditora Externa Anual 112 a) Auditora Externa Anual........... 113 b) Auditora Permanente... 114 c) Auditoras especiales 114 d) Revisiones e investigaciones especiales.. 1.1.1.4.7.1.9. Representacin en la Junta General 1.1.1.4.7.1.10. Derecho de separacin... 1.1.1.4.7.1.11. Convocatoria a Junta de Accionistas 1.1.1.4.7.1.12. Juntas no presenciales 1.1.1.4.7.1.13. Directorio facultativo. 1.1.1.4.7.1.14. Exclusin de los Accionistas.. 1.1.1.4.7.2. Sociedad Annima Abierta 1.1.1.4.7.2.1. Definicin 1.1.1.4.7.2.2. Denominacin 1.1.1.4.7.2.3. Control de la CONASEV y Proteccin a los Accionistas Minoritarios. 1.1.1.4.7.2.4. Convocatoria a Solicitud de Accionistas 127 130
6
115 117 117 119 121 123 124 126 126 127
1.1.1.4.7.2.5. Derecho de concurrencia a la Junta.. 1.1.1.4.7.2.7. Publicaciones de la Convocatoria.. 1.1.1.4.7.2.8. Derecho de informacin fuera de la
130 132
1.1.1.4.7.2.6. Qurum y Mayora.. 131
Junta. 132 1.1.1.4.7.2.9. Aumento de capital en forma preferente. 132 1.1.1.4.7.2.10. Auditora Externa Anual. 133 1.1.1.4.7.2.11. Derecho de separacin.. 133 1.1.1.5. TRANSFORMACIN DE LAS SOCIEDADES 133 1.1.1.5.1. Concepto 133 1.1.1.5.2. Efectos 137 1.1.1.5.2.1. Continuidad de la personalidad Jurdica. 137 1.1.1.5.3. El acuerdo de transformacin 138 1.1.1.5.3.1. Requisitos para el acuerdo de transformacin 138 1.1.1.5.3.2. De la publicidad del acuerdo.. 138 1.1.1.5.3.3. La Escritura Pblica.. 139 1.1.1.5.3.4. Entrada en vigencia de la transformacin. 140 1.1.1.5.3.5. La inscripcin del acuerdo de transformacin en el Registro. 140 1.1.1.5.4. La situacin de los socios, los acreedores y los Terceros 141 1.1.1.5.4.1. La situacin de los socios. 141 1.1.1.5.4.1.1. El Derecho de Separacin de los Socios 142 1.1.1.5.4.1.2. La Responsabilidad de los Socios.. 143 1.1.1.5.4.2. La situacin de los acreedores. 1.1.1.5.4.3. La situacin de los terceros.. 1.1.1.6. TRANSFORMACIN DE ASOCIACIONES A SOCIE DADES. 1.1.1.6.1. Introduccin 1.1.1.6.3. Transformacin De Asociaciones a Sociedades,
7
144 145 145 145
1.1.1.6.2. De Asociacin A Sociedad 146
en Nuestra Legislacin. 146 1.1.1.6.4. Postulados que sustentan la transformacin 1.1.1.6.4.1. Principio de libertad 1.1.1.6.4.2. La permanencia del derecho de asociacin.. 1.1.1.6.4.3. Los beneficios de la transformacin sobre la extincin o disolucin de asociaciones.. 1.1.1.6.4.4. Las (mximas) similitudes de la asociacin con la sociedad annima.. 151 1.1.1.6.4.5. Las (mnimas) diferencias de la asociacin con la sociedad annima.. 152 1.1.1.6.4.6. Beneficios de la sociedad annima sobre la Asociacin. 153 1.1.1.7. TRASFORMACIN DE LOS CLUBES DE FTBOL EN SOCIEDADES ANNIMAS DEPORTIVAS 154 1.1.1.7.1. Factores que influyeron para promover el cambio de Clubes Deportivos (sin Fines de Lucro) a Sociedades Annimas Deportivas.. 1.1.1.8. FTBOL 1.1.1.8.1. Origen y Evolucin Histrica Del Ftbol... 1.1.1.8.2. El Ftbol Como Fenmeno Econmico 1.1.1.8.3. Ftbol y Empresarios 1.1.1.9. DERECHO DEPORTIVO EN EL PER. 1.1.1.9.1. Evolucin del Deporte.. 1.1.1.9.2. El Deporte en el Per 1.1.1.9.3. Historia de la Institucionalizacin del deporte en el Per. 168 1.1.1.9.4. Instituto Peruano del Deporte.. 1.1.1.9.5. Derecho Deportivo. 1.2. NORMAS. 1.2.1. Constitucin Poltica del Per.. 169 170 173 173
8
149 150 150 150
156 160 160 164 165 167 167 167
1.1.1.9.6. Caractersticas 171
1.2.2. Cdigo Civil 173 1.2.3. Ley General de Sociedades 173 1.2.4. Ley N 28036 - Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte.Organizaciones Deportivas. 173 1.3. LEGISLACIN COMPARADA 174 1.3.1. Argentina. 174 1.3.2. Espaa 175 a) La Obligacin de Transformacin. 177 b) La Comisin Mixta 177 c) Los Estatutos de la Sociedad. 178 1.3.3. Italia.. 178 1.3.4. Brasil 179 1.3.5. Chile 184 SEGUNDA PARTE: METODOLOGA Captulo II: Planteamientos Metodolgicos 2.1. EL PROBLEMA. 193 2.1.1. Seleccin del Problema 193 2.1.2. Antecedentes del Problema. 193 2.1.2.1. Desde cundo existe o se tienen referencias sobre este tipo de problemas?............................................................... 193 a) En el mundo. 193 b) En el pas.. 194 c) En la Regin. 195 2.1.3. Formulacin del Problema... 195 2.1.3.1. Formulacin Proposicional del Problema. 2.1.3.2. Formulacin Interrogativa del Problema 195 196
2.1.4. Justificacin de la Investigacin. 197 2.1.5. Limitaciones de la Investigacin. 197

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2.2. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN 2.2.1. Objetivo General. 2.2.2. Objetivos Especficos. 2.3. HIPTESIS. 2.3.1. Hiptesis Global. 2.3.2. Sub-hiptesis. 2.4. VARIABLES... 2.4.1. Identificacin de las Variables. 2.4.2. Definicin de Variables. 2.4.3. Clasificacin de las variables 2.5. DISEO DE LA EJECUCIN.. 2.5.1. Universo 2.5.2. Seleccin de las Tcnicas, Instrumentos e informantes o Fuentes... a) La tcnica del anlisis documental b) La tcnica de la encuesta 2.5.3. Muestra 2.5.3.1. Grficos de los datos sobre la poblacin de infor mantes 2.5.3.1.1. Porcentaje de informantes segn el cargo que Desempea.. 2.5.3.1.2. Porcentaje de informantes segn la Edad. 2.5.3.1.3. Porcentaje de Informantes segn el sexo... 2.5.3.1.4. Porcentaje de Informantes segn aos de experiencia en la Labor desempeada.. 2.5.4. Forma de tratamiento de los datos. 2.5.5. Forma de Anlisis de las Informaciones.. TERCERA PARTE: RESULTADOS
198 198 198 199 199 199 200 200 201 204 205 205 205 205 206 206 206 206 207 208 209 210 210
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Captulo III: Situacin Actual de la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas. 3.1. SITUACIN ACTUAL DE LOS OPERADORES DEL DERECHO EN LA TRANSFORMACIN DE CLUBES DE FTBOL A SOCIEDADES ANNIMAS 3.1.1. Porcentajes de Conocimiento o Aplicacin; y Desconocimiento o No Aplicacin de Conceptos Bsicos por parte de los Operadores del Derecho.. 3.1.2. Razones o Causas del Desconocimiento o No Aplicacin de los Conceptos Bsicos.. 3.1.3. Porcentajes de Conocimiento o Aplicacin; y Desconocimiento o No Aplicacin de los Planteamientos de la Legislacin Comparada por parte de los Operadores del Derecho 3.1.4. Razones o Causas del Desconocimiento o No Aplicacin de los Planteamientos de la Legislacin Comparada por parte de los Operadores del Derecho. 3.2. SITUACIN ACTUAL DE LOS CLUB DEPORTIVOS EN LA TRANSFORMACIN DE CLUBES DE FTBOL A SOCIEDADES ANNIMAS. 3.2.1. Porcentajes de Conocimiento o Aplicacin; y Desconoci miento o No Aplicacin de Planteamientos Tericos por parte de los Club Deportivos 219 3.2.2. Razones o Causas del Desconocimiento o No Aplicacin de los Planteamientos Tericos por parte de los Club Deportivos. 220 3.2.3. Porcentaje de Conocimiento o Aplicacin; y Desconocimiento o No Aplicacin de las Normas de nuestro ordenamiento jurdico por parte de los Club Deportivos. 222 3.2.4. Razones o causas del Desconocimiento o No Aplicacin de las Normas de nuestro ordenamiento jurdico por parte de los Club Deportivos. 223 219 217 216 214 213 213
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Captulo IV: Anlisis de la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas. 4.1. ANALISIS DE LA SITUACION ENCONTRADA DE LOS OPERADORES DEL DERECHO EN LA TRANSFORMACIN DE CLUBES DE FTBOL A SOCIEDADES ANNIMAS. 225 4.1.1. ANLISIS DE LOS OPERADORES DEL DERECHO RESPECTO A LOS PLANTEAMIENTOS TERICOS 225 4.1.1.1. Anlisis de los Operadores del Derecho respecto a los conceptos bsicos. 225 a) Asociacin 225 b) Asociacionismo Deportivo. 225 c) Club Deportivo..225 d) Sociedad225 e) Sociedad Annima 225 4.1.1.2. Apreciaciones resultantes del anlisis sobre los Operadores del Derecho, respecto a los Planteamientos Tericos 227 4.1.2. ANLISIS DE LOS OPERADORES DEL DERECHO RES PECTO A LAS NORMAS 228 4.1.3. ANLISIS DE LOS OPERADORES DEL DERECHO RES PECTO A LA LEGISLACIN COMPARADA 228 4.1.3.1. Anlisis de los Operadores del Derecho, respecto a la Legislacin Comparada. 228 a) Legislacin Espaola.. 229 b) Legislacin Argentina. 229 c) Legislacin Italiana.. 229 d) Legislacin Brasilea.. 229
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4.1.3.2. Apreciaciones resultantes del anlisis sobre los Opera dores del Derecho, respecto a la Legislacin Comparada.. 231 4.2. ANALISIS DE LA SITUACION ENCONTRADA DE LOS CLUB DEPORTIVOS EN LA TRANSFORMACIN DE CLUBES DE FTBOL A SOCIEDADES ANNIMAS 233 4.2.1. ANLISIS DE LOS CLUB DEPORTIVOS RESPECTO A LOS PLANTEAMIENTOS TERICOS.. 4.2.1.1. Anlisis de los Club Deportivos respecto a los conceptos Bsicos 4.2.1.2. Apreciaciones resultantes del anlisis en los Club Deportivos, respecto a los Planteamientos Tericos 235 4.2.2. ANLISIS DE LOS CLUB DEPORTIVOS, RESPECTO A LAS NORMAS... 236 4.2.2.1. Anlisis en los Club Deportivos, respecto a las Normas de nuestro ordenamiento jurdico.. 236
a) Inciso 13 del Artculo 2 de la Constitucin Poltica del
233 233
Per 237
b) Literal a) del inciso 24 del Artculo 2 de la Constitucin
Poltica del Per.............................................................. 237

c) Artculo 80 del Cdigo Civil 237 d) Artculo 1 de la Ley General de Sociedades .. e) Artculo 333 Ley General de Sociedades... f) Artculo 37 de la Ley N 28036 - Ley de Promocin y
237 237
Desarrollo del Deporte.- Organizaciones deportivas

g) Artculo 59 de la Ley N 28036- Ley de Promocin y
237
Desarrollo del Deporte.- Organizaciones deportivas. 238
13
h) Artculo 60 de la Ley N 28036 - Ley de Promocin y
Desarrollo del Deporte.- Organizaciones deportivas . 238 4.2.2.2. Apreciaciones resultantes del anlisis en los Club Deportivos, respecto a las Normas de nuestro ordenamiento jurdico.. 240 4.2.3. ANLISIS DE LOS CLUB DEPORTIVOS, RESPECTO A LA LEGISLACIN COMPARADA. 241 Captulo V: Conclusiones sobre la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas 5.1. RESUMEN DE LAS APRECIACIONES RESULTANTES DEL ANALISIS.. 242 5.1.1. Resumen de las apreciaciones resultantes del anlisis, respecto a las partes o variables del problema 242 5.1.1.1. Empirismos Normativos... 242 5.1.1.2. Discrepancias Tericas 244 5.1.2. Resumen de las apreciaciones resultantes del anlisis, respecto a los logros como complementos de las partes o variables del problema.. 245 5.1.2.1. Logros.. 245 5.2. CONCLUSIONES 248 5.2.1. Conclusin parcial 1.. 248 5.2.1.1. Contrastacin de la sub hiptesis a 248 5.2.1.2. Enunciado de la Conclusin Parcial 1. 251 5.2.2. Conclusin Parcial 2. 251 5.2.2.1. Contrastacin de la subhiptesis b.. 251 5.2.2.2. Enunciado de la Conclusin Parcial 2.. 253 5.2.3. Conclusin parcial 3. 254 5.2.3.1. Contrastacin de la subhiptesis c. 254 PARCIALES..
14
5.2.3.2. Enunciado de la conclusin parcial 3... 256 5.2.4. Conclusin parcial 4.. 256 5.2.4.1. Contrastacin de la subhiptesis d.. 256 5.2.4.2. Enunciado de la conclusin parcial 4 258 5.3. CONCLUSIN 258 5.3.1. Contrastacin de la Hiptesis Global 258 5.3.2. Enunciado de la Conclusin General 259 Captulo VI: Lineamientos para la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas. 6.1. RECOMENDACIONES PARCIALES 6.1.1. Recomendacin Parcial 1 6.1.2. Recomendacin Parcial 2 6.1.3. Recomendacin Parcial 3 6.1.4. Recomendacin Parcial 4. Captulo VII:Bibliografa y Anexo 7.1 BIBLIOGRAFA.. 7.2 ANEXOS. 7.2.1 ANEXO N 1.. 7.2.2 ANEXO N 2.. 7.2.3 ANEXO N 3. 7.2.4 ANEXO N 4.. 7.2.5 ANEXO N 5.. 7.2.6 ANEXO N 6.. 264 271 271 273 274 275 276 277 262 262 262 263 263 GENERAL
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A Dios por iluminar mi vida, y A mis Padres por su amor y esfuerzo para ser mejor cada da.
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INTRODUCCIN
La presente Tesis Titulada LA TRANSFORMACIN DE CLUBES DE FTBOL A SOCIEDADES ANNIMAS. IMPORTANCIA DE STA REORGANIZACIN PARA EL DESARROLLO DEL BALOMPI NACIONAL, ha sido realizada con el aporte de diferentes fuentes bibliogrficas que han servido de base para cumplir con todos los objetivos que nos hemos planteado, el cual ha sido contrastado con un trabajo de campo mediante un cuestionario que se ha realizado a los magistrados, abogados y dirigentes de clubes de ftbol, ya que se ha podido observar desconocimiento y no aplicacin de diferentes planteamientos tericos, legislacin comparada y normas de nuestro ordenamiento jurdico en los referente a la transformacin de una asociacin a sociedad. Este trabajo se encuentra dividida en 3 partes conforme a la obra de Alejandro Caballero Romero titulada: Gua Metodolgica para los Planes y Tesis de Maestra y Doctorado. En la Primera Parte, Fundamentacin: se encuentra el Captulo I, denominado Marco Referencial que trata sobre los Planteamientos Tericos, Normas de nuestro ordenamiento, y Legislacin Comparada. En la Segunda Parte, Metodologa; se encuentra el Captulo II de la tesis donde se establece el Problema, los Objetivos de la investigacin, la Hiptesis, las Variables y el Diseo de ejecucin debidamente estructurados. La Tercera Parte, Resultados; a su vez comprende 5 captulos: El Captulo III trata sobre Situacin Actual en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas; El Captulo IV que trata sobre Anlisis en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas. El Captulo V que trata sobre las conclusiones a la que arribamos de la realidad analizada. En este captulo se plantea, entonces, el resumen de
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las apreciaciones resultantes del anlisis, las conclusiones parciales, fundamentadas segn la contrastacin de cada una de las cuatro subhiptesis planteadas y la conclusin general que est fundamentada con la contrastacin de la hiptesis global; El Captulo VI, referido a las Recomendaciones a las que hemos arribado; y el Captulo VII, referente a la bibliografa y anexos.
El Autor
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PRIMERA PARTE FUNDAMENTACIN
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PRIMERA PARTE: FUNDAMENTACIN

CAPITULO I MARCO REFERENCIAL
1.1. PLANTEAMIENTOS TERICOS ASOCIACIN La Constitucin Poltica del Per, consagra que toda persona tiene derecho a: "asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de organizacin jurdica sin fines de lucro, sin autorizacin previa y con arreglo a ley. No pueden ser disueltas por resolucin administrativa". La asociacin es definida por el artculo 80 de nuestro Cdigo Civil como una organizacin de personas naturales o jurdicas, o de ambas, que a travs de una actividad comn persigue un fin no lucrativo. Al respecto, GARCA AMIGO define a la Asociacin: es un convenio o negocio jurdico multilateral, dirigido a crear un ente abstracto que persigue fines de utilidad colectiva: as como a establecer las normas (Estatutos) reguladoras al menos en parte - del mismo; siendo sus caracteres tpicos, constantes, la participacin de varias personas, el fin comn de carcter permanente, el vnculo jurdico asociativo y la creacin de un nuevo sujeto de derechos y obligaciones distinto de las sociedades1. AGUILAR GORRONDONA, seala que: Las asociaciones propiamente dichas son las personas de tipo asociativo que no tienen por objeto un fin de lucro para sus miembros lo que no excluye que el ente pueda realizar actividades lucrativas como
1
1.1.1. CONCEPTOS BSICOS 1.1.1.1.
GARCIA AMIGO, Instituciones de Derecho Civil I, Parte General, Editoriales de Derecho
Reunidas S.A., Madrid, 1979. Pg. 528. 20
medio para alcanzar sus fines propios. Ejemplo: cientficos, deportivos, culturales, etc2. Es pertinente precisar sobre el carcter no lucrativo de las asociaciones que, no deben confundirse sus objetivos ltimos con las actividades generalmente econmicas que realizan, ya que stas son slo vas instrumentales que les permiten generar recursos o captarlos para poder cumplir sus fines 3; en ese mismo sentido, se ha precisado en la jurisprudencia registral que lo que define a la asociacin no es la actividad comn que desarrollen los asociados, que podra ser cualquier actividad; sino la finalidad con la que se realiza dicha actividad comn, que necesariamente debe ser no lucrativa, esto es, que no deben repartirse ganancias entre los asociados4. Siguiendo a Juan Espinoza Espinoza, en su libro Derecho de las Personas, en lo referido al tema Asociacin, ste distingue dos planos que explican de forma explcita como est regulada las Asociaciones en Nuestro Cdigo Civil: A. Existencia. Su existencia de la Asociacin comienza desde el da de la inscripcin de la asociacin en el registro respectivo, comprendiendo los siguientes pasos: A.1. Acta de Constitucin. Es el primer acuerdo que toman los asociados en el cual manifiestan su voluntad de dar nacimiento a la
AGUILAR GORRONDONA, Derecho Civil I. Personas, Universidad Catlica Andrs Bello, VEGA MERE, Yuri: La Asociacin, la Fundacin y el Comit en el Cdigo Civil En: Gaceta Resolucin del Tribunal Registral N 024-2001-ORLC/TR del 18.1.2001. 21
Caracas. 1963. Pg. 394 395.

3
Jurdica, Tomo 49, Diciembre, 1997, Pg. 33-B

4
asociacin, como todo acto jurdico para su validez se requiere: Agentes capaces, conformados por las personas que integran la asociacin. Objeto fsica y jurdicamente posible, Fin Lcito, que es aquella orientacin de la voluntad no lucrativa que persigue la asociacin. Observancia de la forma prescrita por la ley, bajo sancin de nulidad. La asociacin requiere verificar legalmente todos los actos que realiza, en cuanta persona colectiva. Por este motivo, el artculo 83 de nuestro Cdigo Civil obliga a la asociacin llevar libros de registro, donde consten los actos esenciales de la misma (estructura y funcionamiento), caso contrario, generar responsabilidad del presidente del consejo directivo. Lo que se busca es la publicidad de estos actos, para que sean oponibles erga omnes, es decir, a terceros. A.2. Estatuto. Es la norma que regula el desenvolvimiento de la asociacin, debe constar por escritura pblica, para salvaguardar que ninguna estipulacin contravenga dispositivos legales imperativos. Al otorgarse ste por escritura pblica, el Estado reviste de legalidad el acuerdo de los asociados. El Estatuto de la Asociacin debe contener: La denominacin, duracin (de acuerdo a la prctica domicilio. la duracin es indeterminada), y
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Los fines, que aparte de no ser lucrativos, no deben ser contrarios al orden pblico ni a las buenas costumbres.
Los bienes que integran el patrimonio social, cabe mencionar que en el caso de la asociacin, sta puede constituirse (a diferencia de la sociedad o de la fundacin), sin un capital; pero deber determinar la manera en la cual ste se materializa, Ejemplo: aportes, donaciones, etc.
La constitucin y funcionamiento de la Asamblea General de Asociados, Consejo Directivo y dems rganos de la Asociacin.
Las condiciones para la admisin, renuncia y exclusin de sus miembros, sobre el tema de la exclusin se debe tener en cuenta que la misma debe ir acompaada a un sistema de sanciones, entendiendo a la exclusin, como una sancin mxima que correspondera a una falta grave.
Los derechos y deberes de los asociados, suele distinguirse distintos tipos de asociados, como los fundadores, honorarios u ordinarios, ello, en la medida que los derechos y obligaciones varan segn el tipo de asociado que se desea.
Los requisitos para su modificacin. Las normas para la disolucin y liquidacin de la asociacin y las relativas al destino final de sus bienes, para tal efecto, se excluye a los asociados de ser beneficiarios del haber neto resultante post-liquidacin de la asociacin, como lo estipula el artculo 98 de nuestro Cdigo Civil.
23
Los
dems
pactos
condiciones
que
se
establezcan. A.3.Extincin. La asociacin se extingue por las siguientes causales: Si no puede funcionar segn su Estatuto, la Asociacin se disuelve de pleno derecho. Por declaracin de insolvencia. Si los fines de la asociacin son contrarios al orden pblico o a las buenas costumbres. B. Capacidad. Para que la asociacin pueda ejercer sus derechos requiere de rganos, los cuales son: B.1. La Asamblea General. La asamblea general de asociados constituye el rgano mximo (dominante) de la asociacin, al ser la instancia que decide en torno a sus actividades, fines y dems aspectos trascendentales; es, asimismo, medio de expresin de la voluntad colectiva e individual de los asociados (voluntad social) donde rige el principio mayoritario (los acuerdos vlidamente adoptados obligan a todos los miembros), conforme al qurum y mayoras establecidos en el estatuto y la ley; adems, es un rgano de control del consejo directivo y de los propios asociados5. Sobre el particular, se ha establecido en la jurisprudencia registral que la asamblea general de una asociacin, como rgano supremo facultado para aprobar y modificar
5
MUIZ ZICHES, Jorge. Reformas al Cdigo Civil de 1984 En: Comisin de Reforma de
Cdigos (Difusin legislativa - Eventos acadmicos y ponencias), Lima: Congreso de la Repblica, T. II, 1999, Pg. 396. 24
el estatuto, podr vlidamente interpretar sus alcances en los casos en que la norma estatutaria inscrita resulte ambigua, incierta o contradictoria 6, es decir, si la Asamblea General tiene potestad para modificar el estatuto, podra interpretar sus alcances en supuestos de ambigedad, incertidumbre o contradiccin interna. La Asamblea General puede ser convocada, segn el primer prrafo del artculo 85 de nuestro Cdigo Civil, de las siguientes maneras: a) Cuando lo solicite el presidente del consejo directivo, de acuerdo al Estatuto vigente. b) Por acuerdo del Consejo Directivo. c) A solicitud de los asociados, en una cantidad no menor de la dcima parte del numero de los mismos. El segundo prrafo del artculo 85 de nuestro Cdigo Civil contempla la posibilidad de una denegatoria o abstencin a la convocatoria solicitada por los asociados. En esta situacin los asociados pueden solicitar al juez de primera instancia del domicilio de la asociacin, que convoque a asamblea.
Facultades de La Asamblea General.- Artculo 86

Cdigo C.C Eleccin de los miembros del Consejo Directivo. Aprobacin de cuentas y balance de la gestin. Resuelve sobre la modificacin de estatutos, Acordar la disolucin de la asociacin.
Precedente de observancia obligatoria aprobado en el XII Pleno Registral, publicado en el diario
oficial El Peruano del 13.9.2005 y sustentado en las Resoluciones N 623-2003-SUNARP-TR-L del 1.10.2003, N 144-2004-SUNARP-TR-L del 12.3.2004 y N 39-1999-ORLC/TR del 12.2.1999. 25
Resolver supletoriamente los asuntos que no sean competencia de otros rganos.
La formacin de la voluntad social por la asamblea general de asociados se sujeta a una serie de formalidades y requisitos estatutarios o legales para su exteriorizacin al mundo jurdico; siendo sus principales aspectos la convocatoria, el qurum y las mayoras: a) Convocatoria.- La convocatoria se refiere a aquellos mecanismos previstos en el estatuto o la ley para hacer de conocimiento de los asociados la realizacin de la Asamblea General, a cuyo efecto debe tenerse en cuenta los sujetos legitimados para convocar, la forma de comunicacin, la agenda, los plazos de anticipacin, el lugar de celebracin, etc.; en ese sentido, la Convocatoria constituye un requisito fundamental para la debida publicidad de la realizacin de la Asamblea General, del contenido de su agenda y como tal es un instrumento de proteccin de los derechos de participacin de los asociados en la conformacin de la voluntad social. Salvo los supuestos de universalidad (siempre que se encuentren reunidos todos los asociados y exista acuerdo unnime en su realizacin y en la agenda a tratar), la Asamblea General precisa de una previa convocatoria por parte del presidente o sujeto legitimado a efectuarla. Conforme al artculo 85 de nuestro Cdigo Civil corresponde al presidente del consejo directivo convocar a la asamblea general, en los casos previstos en el estatuto, cuando lo acuerde dicho
26
consejo directivo o cuando lo soliciten no menos de la dcima parte de los asociados; sin embargo, tal disposicin no puede entenderse absoluta. As, en la jurisprudencia se han reconocido facultades de convocatoria en favor de otros miembros del consejo directivo sealando que, es vlido pactar en el estatuto de una asociacin que sea un integrante del consejo directivo distinto al presidente quien convoque a asamblea general7; asimismo y respecto del vicepresidente, no requiere acreditarse ante el Registro la ausencia o impedimento temporal del presidente, para admitir el ejercicio de sus facultades por parte del vicepresidente. La vacancia del cargo de presidente deber inscribirse en forma previa o simultnea al acto en el que el vicepresidente acta en su reemplazo por este motivo. Cuando el vicepresidente acta en reemplazo del presidente sin indicar causal de transitoria8. vacancia en el cargo debe presumirse que lo est reemplazando de manera
Precedente de observancia obligatoria aprobado en el X Pleno Registral, publicado en el diario
oficial El Peruano del 9.6.2005 y sustentado en las Resoluciones N 447-2000-ORLC/TR del 18.12.2000, N 583-2001-ORLC/TR del 17.12.2001 y N 26-2002-ORLC/TR del 18.1.2002. As, se seala en una de estas resoluciones que, "si bien el Cdigo Civil ha dispuesto que sea el presidente del consejo directivo el que convoque a asamblea general, sin embargo, establecer una frmula distinta, como que otro integrante del consejo directivo efecte la convocatoria, no afecta la esencia de (...) (la) asociacin, dado que se trata de un miembro del rgano directivo elegido por la propia asamblea general, rgano supremo".
8
Precedente de observancia obligatoria aprobado en el IX Pleno Registral, publicado en el diario
oficial El Peruano del 5.1.2005 y sustentado en la Resolucin N 705-2004-SUNARP-TR-L- del 29.11.2004. 27
Sobre la agenda en la jurisprudencia registral se ha indicado que, La convocatoria a asamblea general de las asociaciones debe sealar las materias a tratar, no siendo vlido adoptar acuerdos respecto a materias no consignadas en la convocatoria, o que no se deriven directamente de ellas9; este criterio modifica una tendencia interpretativa predominante que obligaba a realizar nueva convocatoria en los casos de omisin o defecto de la agenda, otorgando as mayor agilidad en la formacin de la voluntad social, siempre y cuando los temas ampliados se deriven directamente" de los consignados en el aviso. De otro lado, el artculo 85 de nuestro Cdigo Civil prev que, en caso la solicitud de asociados que representen no menos de la dcima parte de la totalidad de miembros no es atendida dentro de los quince das de haber sido presentada, o es denegada, la convocatoria es hecha por el juez (), a solicitud de los mismos asociados (proceso sumarsimo) 10; siendo que, si el juez ampara la solicitud ordena se haga la convocatoria de acuerdo al estatuto, sealando el lugar, da, hora de la reunin, su objeto, quin la presidir y el notario que de fe de los acuerdos. En materia de Convocatoria Judicial la jurisprudencia registral ha precisado que, tratndose de una
9
Precedente de observancia obligatoria aprobado en el II Pleno Registral, publicado en el diario
oficial El Peruano del 22.1.2003 y sustentado en la Resolucin N 143-2002-ORLC-TR del 20.3.2002.

10
ARIANO DEHO, Eugenia. Convocatoria a Asamblea General (artculo 85) En: Cdigo Civil
Comentado, Tomo I, Lima-Gaceta Jurdica SA, Pg. 419. 28
asamblea convocada por el Juez para elegir al Consejo Directivo, no debe ser materia de observacin que no se haya cumplido previamente con elegir al comit electoral previsto en el estatuto, pues la asamblea judicialmente convocada est rodeada de garantas de imparcialidad equiparables a la conduccin de las elecciones por el comit electoral 11; es decir, si el Juez dispuso la convocatoria el Registrador no deber cuestionarla ni enervar sus efectos, aun si tuviese defectos, dado los fines del proceso de resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre jurdica; igualmente se ha sealado que, el juez al convocar a asamblea general ha merituado la solicitud de los interesados, por lo que no corresponde acreditar ante el registro la negativa de la convocatoria por el rgano al que le corresponda hacerlo12, esto es, si el Juez admiti la solicitud es porque a su criterio se cumplieron todos los presupuestos establecidos en la ley y ello tiene que ver con el fundamento de su resolucin, el mismo que no es calificable en sede registral. b) Qurum.- Una vez efectuada la convocatoria, la instalacin de la Asamblea General requiere la asistencia de un nmero mnimo de asociados o miembros previsto en el estatuto o la ley, segn se
11
Precedente de observancia obligatoria aprobado en el I Pleno Registral, publicado en el diario
oficial El Peruano del 22.1.2003 y sustentado en la Resolucin N 097-2002-ORLC/TR del 14.2.2002.

12
Precedente de observancia obligatoria aprobado en el II Pleno Registral, publicado en el diario
oficial El Peruano del 22.1.2003 y sustentado en la Resolucin N 033-2002-ORLL-TRN del 7.3.2002. 29
trate o no de acuerdos que impliquen la modificacin del estatuto o la disolucin de la Asociacin. Segn el artculo 87 de nuestro Cdigo Civil, para la validez de las reuniones de Asamblea General se requiere, en primera convocatoria, la concurrencia de ms de la mitad de los asociados. En segunda convocatoria, basta la presencia de cualquier nmero de asociados. (...). Para modificar el estatuto o para disolver la asociacin se requiere, en primera convocatoria, la asistencia de ms de la mitad de los asociados. (). Se entiende que el qurum establecido en este dispositivo es el mnimo, ya que podra admitirse estatutariamente uno mayor, incluso la unanimidad; creemos que la unanimidad, si bien admisible en virtud de la autonoma de las personas jurdicas en la regulacin de sus intereses, implica dificultades a la propia organizacin, pues la inasistencia de uno de los miembros imposibilitara la instalacin de la asamblea y consecuentemente, la conformacin de la voluntad social. Tratndose de las asambleas eleccionarias, la jurisprudencia registral considera que para que se celebre vlidamente la asamblea general con el objeto de elegir al consejo directivo, como toda asamblea, deber reunir el qurum requerido, segn se trate de primera o segunda convocatoria13; este criterio interpretativo se sustenta en el hecho que la Asamblea
13
Precedente de observancia obligatoria aprobado en el I Pleno Registral, publicado en el diario
oficial El Peruano del 22.1.2003 y sustentado en la Resolucin N 292-2002-ORLC/TR del 13.6.2002. 30
General puede celebrarse de distintos modos, sea de manera simultnea o no simultnea. As, la asamblea se realizar de manera simultnea cuando los asociados se renan en un mismo lugar y hora (previstos en la convocatoria), momento en el que se verificar el qurum para proceder a tratar los temas materia de agenda y finalmente formar la voluntad social; a su vez, la Asamblea se realizar de manera no simultnea cuando los asociados emitan sus votos en lugares y momentos diferentes, tambin previamente misma14. c) Mayoras.- Siendo que la Asamblea General es un medio de expresin de la voluntad colectiva e individual de los asociados, la misma se rige por el principio mayoritario; es decir, los acuerdos vlidamente adoptados por la mayora en Asamblea General obligan a todos los miembros, incluido a los disidentes y los que no hubieran participado en la misma. Pero, la adopcin de los acuerdos por dicho rgano precisa de un mnimo nmero de votos previstos por la ley o el estatuto (un voto por cada asociado), segn
14
establecidos
en
la
convocatoria,
verificndose el qurum y mayoras al final de la
En la jurisprudencia se ha sealado que "la voluntad emanada de los asociados, se encuentren
stos reunidos en un mismo lugar o tiempo o la manifestada a travs de una distinta forma, en la medida que determinen los destinos de la persona jurdica, constituyen la asamblea general, tal como ocurre con la asamblea general no simultnea; de lo que se colige, "el proceso eleccionario constituye una asamblea general, aun cuando su celebracin se d en diferentes lugares y tiempos" y consecuentemente, debe cumplirse con los qurum y mayoras establecidos en el estatuto o la ley (Resoluciones N 499-2003-SUNARP-TR-L del 8.8.2003 y N 120-2003-SUNARP-TR-L del 28.2.2003). 31
se trate o no de temas que se refieran a la modificacin del estatuto o la disolucin de la asociacin. Nuestro Cdigo Civil en su artculo 87 establece, respecto de acuerdos distintos a la modificacin del estatuto o la disolucin de la asociacin, que "los acuerdos se adoptan con el voto de ms de la mitad de los miembros concurrentes"; en cambio si se refieren a dichos temas, en primera convocatoria "los acuerdos se adoptan con el voto de ms de la mitad de los miembros concurrentes" y en segunda, "los acuerdos se adoptan con los asociados que asistan y que representen no menos de la dcima parte". En la votacin, para que se constituya los acuerdos, se considerara por mayora simple y no por unanimidad. Debe destacarse que, respecto a la formacin de la voluntad social y la eleccin de los directivos, la jurisprudencia registral ha anotado "aun cuando se haya presentado una lista, en toda eleccin los asociados deben emitir su voto para que la junta directiva sea vlidamente elegida, no procediendo la proclamacin de la nica lista presentada sin la previa votacin de los asociados", ello en consideracin a que la Asamblea General de asociados es el rgano competente para elegir a los miembros del Consejo Directivo. B.2. Consejo Directivo. La asociacin en tanto persona jurdica requiere de rganos para efectos de su gestin y
32
representacin; funciones que segn nuestro Cdigo Civil corresponde al consejo directivo. Sin embargo, en el Cdigo Civil no se han establecido los alcances de esas facultades gestoras y representativas, por lo que ser el estatuto el que se encargue de suplir tal silencio; al respecto, considero que el consejo directivo debera ocuparse del manejo de los recursos sociales, la organizacin administrativa, el desarrollo de las operaciones tendientes a la consecucin de sus fines, la celebracin y ejecucin de los actos y contratos, adems de la llevanza de los libros (artculo 83), la convocatoria a la asamblea general de asociados (artculo 85), entre otros. El Consejo Directivo posee un presidente. Quienes integran este consejo son responsables frente a la asociacin, de acuerdo a las normas que el Cdigo Civil establece para la representacin (Art. 93 C.C). Se entiende que no son responsables aquellos que no hayan participado en el acto generador de un dao o que dejaren constancia de su oposicin. Cabe sealar que la calidad del asociado es intuito personae e intransmisible, salvo acuerdo contrario en el Estatuto. El asociado puede ser representado por otra persona, incluso, por otro asociado (si as lo contempla el Estatuto) en la Asamblea General. Asimismo ningn asociado tiene derecho a ms de un voto. 1.1.1.2. ASOCIACIONISMO DEPORTIVO 1.1.1.2.1. Generalidades
33
El asociacionismo es el derecho de las personas de agruparse a efectos de poder llevar a cabo una actividad en comn la que, de una u otra manera, no puede o no desean desarrollar de forma individual. Implica, en trminos sencillos, el ejercicio del derecho de asociacin. Como est desarrollado, y por su propia estructura, el derecho de asociacin se vincula estrechamente con el deporte por tratarse ste de una actividad que requiere de una slida estructura jurdica para desarrollarse. Tenemos, entonces, que Deporte y Asociacionismo representan una misma institucin integrada a las actuales necesidades del mercado. Tanto una como otra se complementan, el primero permite el desarrollo de la segunda. En gran medida, el deporte nace, se perfecciona y progresa a travs del asociacionismo, es decir gracias al trabajo conjunto de personas que buscan una misma finalidad, un objetivo en comn. Obviamente, y a razn de las normas administrativas que regulan la actividad deportiva es, finalmente, el Estado como ente rector del Deporte quien dispone la mejor poltica para el ejercicio de este nuevo derecho, el asociacionismo deportivo. 1.1.1.2.2. Definicin El asociacionismo deportivo es la facultad que permite la legtima agrupacin de personas cuyo objetivo comn est dirigido al apoyo de una disciplina deportiva. La constitucionalizacin del derecho de asociacin y de la promocin del deporte son dos slidas estructuras que han permitido sentar las bases para el posterior desarrollo del asociacionismo deportivo en el Derecho comparado. 1.1.1.2.3. Clases El Derecho deportivo reconoce que la agrupacin de personas dedicadas a la actividad deportiva debe formalizarse a travs de personas jurdicas, entendidos como entes colectivos mediante
34
los que se admite el derecho constitucional de libre asociacin a aquellos que buscan formalizar su actividad mediante el asociacionismo deportivo. Segn Espartero15 el asociacionismo deportivo en Espaa est integrado por:
Asociacionismo deportivo Clubes Deportivos elementales Clubes Deportivos bsicos Clubes Deportivos legales PRIMER GRADO Sociedades annimas deportivas Federaciones Agrupacin de clubes de mbito estatal Entes de promocin deportiva SEGUNDO GRADO Ligas profesionales
El asociacionismo deportivo est tradicionalmente representado por clubes, ligas y federaciones deportivas. Se cre, a decir de Blanco de Pereira, a partir de la libre voluntad de sus fundadores bajo el principio de autoorganizacin aunque se vivieron pocas de control poltico y sometimiento 16 por parte del Estado, dependiendo del momento o color poltico, lo que es rienda
15
ESPARTERO CASADO, Julin (Coord.): Introduccin al derecho del deporte, Madrid, Dykinson, S.L., 2004, pp.173 y 200, respectivamente. 35
comn a nivel mundial. Actualmente, el asociacionismo est representado en asociaciones civiles, sociedades annimas deportivas, sociedades de responsabilidad limitada e, incluso, a travs del sponsor. Las ms son las asociaciones civiles que tienen como caractersticas el fin no lucrativo reinvirtindose todo el remanente en beneficio de la institucin. FORMAS DE ASOCIACIONISMO DEPORTIVO Asociaciones Sociedades Sociedades de Sponsor annimas deportivas responsabilidad limitada
El transcurso del tiempo demuestra que los clubes deportivos y las federaciones deportivas, que originalmente se organizaron como asociaciones civiles, comienzan a evolucionar y hoy, muchos de ellos, se han transformado en sociedades annimas, asumiendo una clarsima concepcin empresarial. Cuentan con un staff de administradores, profesionales, tcnicos e, inclusive, acceden al mercado burstil cotizando sus ttulos en la Bolsa de valores17. El Derecho empresarial extiende sus redes de influencia llega el Derecho Deportivo existiendo
16
BLANCO PEREIRA, Eduardo: El modelo asociativo del deporte estatal y balear, en: Portal El legendario club de ftbol chileno Colo-Colo se salv de una gravsima crisis patrimonial al
Iusport. Madrid, http://www.iusport.es (mayo 2007).

17
acceder a la Bolsa de Comercio de Santiago donde cotiz a travs de la persona jurdica Blanco y Negro S.A. Cfr. Bolsa de Comercio de Santiago. Santiago, http://www.bolsadesantiago.com (junio del 2007). 36
incluso una especializacin denominada Derecho deportivo empresarial. 1.1.1.2.4. El asociacionismo deportivo en la legislacin comparada El ejercicio del asociacionismo deportivo depende del marco de las legislaciones extranjeras. Su tratamiento vara de pas en pas. En Latinoamrica, el patrn comn es que el asociacionismo se encuentra regulado por una norma especial con ciertos matices de intervencin estatal no reconociendo la libertad de constituir una entidad deportiva privada con personera jurdica que no sean las asociaciones o, en su caso, las fundaciones. El intervencionismo del Estado en el deporte es un tema comn en el Derecho comparado. Asume diversas vertientes: a) Activa Aportando una legislacin deportiva exhaustiva y precisa. Esta tendencia es comn en Latinoamrica donde el asociacionismo est reconocido en todos los pases pero no a nivel constitucional, slo mediante normas especiales, las comnmente denominadas leyes del deporte. Todos aquellos Estados que tienen legislacin referida al deporte cuentan con caractersticas similares: Reconocen el rol promotor del Estado; Crean entidades pblicas que organizan y controlan eventos deportivos, Reconocen a las asociaciones como las ligas, federaciones y clubes deportivos. Reconocen un esquema vertical de asociacionismo donde se encuentran las nacionales, provinciales, regionales, departamentales, municipales y las distritales respondiendo cada una de ellas a la inmediata superior, sin perder su autonoma;
37
Reconocen la libertad asociativa; Prohben la duplicacin de asociaciones en una misma disciplina deportiva.
b) Pasiva Mnima presencia legislativa en este mbito. Es el caso de las legislaciones espaola, francesa, italiana, brasilera y costarricense. En ellas el Estado delega gran parte de sus funciones al mbito privado siendo, entonces, solo un veedor facultado para restringir algunas prcticas que contravengan el Derecho local o internacional. En este esquema se ha modernizado la organizacin de las entidades deportivas, por ejemplo, a travs de las sociedades annimas deportivas que representa una nueva forma de organizacin y de promocin del deporte. Lo que debe tenerse siempre en cuenta es que muchos clubes deportivos europeos contienen estructuras societarias diferentes, de acuerdo a los tipos de disciplinas deportivas, tales como bsquet, vley, ftbol soccer, ftbol americano, rugby, etc. 1.1.1.2.5. Tratamiento Latinoamrica No existe una uniformidad en el tratamiento del asociacionismo deportivo a nivel mundial, lo cual lo vemos reflejado tambin en Latinoamrica, como veremos en el siguiente cuadro. del asociacionismo deportivo en
38
Tratamiento del Pas Normatividad El Salvador La Ley General del Deporte establece que los clubes
La Transformacin de Clubes de Ftbol A Sociedades Annimas. Importancia de sta asociacionismo enpara Latinoamrica Reorganizacin el desarrollo del balompi nacional.
deportivos son organizaciones nacidas del ejercicio de la libre asociacin, sin especificar un tipo de personera jurdica para su creacin, por lo que deja el camino libre para la inclusin de formas societarias con fines lucrativos, como las sociedades Guatemala annimas deportivas. El Sistema Nacional de Cultura Fsica es el encargado de la normatividad de Derecho Deportivo, de acuerdo a lo prescrito en la Ley Nacional para el Desarrollo de la Cultura Fsica y el Deporte. El Estado reconoce el derecho de asociacionismo deportivo a travs de la Confederacin Deportiva Autnoma de Guatemala que se dedica a organizar Mxico a las asociaciones deportivas. La Ley General del Deporte reconoce los derechos de los individuos, personas jurdicas o agrupaciones de Nicaragua personas fsicas para formar libremente organismos deportivos que deben ser registrados. El Instituto Nicaragense del Deporte (IND) es el organismo encargado de la administracin de los bienes nacionales destinados al deporte, incluyendo los ingresos por donaciones, adems de vigilar a las asociaciones nacionales del deporte. El gobierno nicaragense se somete a lo normado por el Comit Olmpico Internacional, sin perjuicio de la promocin del deporte, obligatorio en los casos de la educacin Puerto Rico bsica y de la educacin en sus fuerzas armadas. La Ley Deportiva otorga facultades al Secretario del Departamento de Recreacin y Deporte para emitir licencias de funcionamiento de las asociaciones deportivas y legislar las disciplinas deportivas. Es el encargado de resolver conflictos entre las
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instituciones reconocidas, suspender o eliminar la licencia a aquella institucin que haya actuado en contra de las normas emitidas por el Departamento de Recreacin y Deportes.
1.1.1.2.6. Asociaciones deportivas internacionales Las asociaciones deportivas internacionales son agrupaciones de entes colectivos que se dirigen la prctica deportiva profesional y amateur dando un reconocimiento mundial a los resultados que en ellas se obtenga. El nacimiento de las asociaciones deportivas internacionales se produce generalmente por el inters de los aficionados, tenemos dos casos por dems representativos: a) El Comit Olmpico Internacional (COI) Se crea en Francia por el Barn Pierre de Coubertin en 1896, rememorando las olimpiadas griegas. El COI coordina todas las actividades relacionados con el Olimpismo. Tiene smbolos representativos como una bandera, himno, lema y un juramento. Controla los derechos de transmisin de los juegos, la publicidad y todas aquellas actividades que constan en la Carta Olmpica. Es el organismo encargado de llevar a cabo y elegir las ciudades que sern sedes de los Juegos Olmpicos cada 4 aos. b) La Fdration Internationale de Football Association (FIFA) Fundada en 1904 por iniciativa de Robert Gurin, presidente de la Unin des Socits Franaises de Sports Athltiques y cuyos fundadores fueron, adems de esta ltima, la Union Belge des Socits de Sports (Blgica), la Dansk Boldspil Union (Dinamarca), la Nederlandsche Voetbal Bond (Holanda), el Madrid Football Club (Espaa), la Svenska Bollspells Frbundet (Suecia) y la Association Suisse de Football (Suiza)18. A la fecha est ahora integrada por ms de 200 federaciones nacionales inscritas.
18
Dnde todo comenz, en: Portal de la FIFA, http://www.fifa.com (junio de 2007). 40
Las dos instituciones mencionadas se fundaron sobre la base de la voluntad de las personas, no fue necesaria su legitimacin por el Derecho supranacional o nacional. Es as que el asociacionismo deportivo internacional tiene como base la costumbre y ejerce su poder normativo en base a la adscripcin voluntaria de las asociaciones deportivas que la conforman, siendo stas ltimas las que necesitan estar legitimadas y controladas por su Derecho nacional. 1.1.1.2.7. Asociaciones deportivas nacionales 1.1.1.2.7.1. Federaciones 1.1.1.2.7.1.1. Concepto Son rganos rectores de cada disciplina deportiva a nivel nacional. Estn formadas como asociaciones civiles sin fines de lucro. Se rigen por sus estatutos, la legislacin y las normas internacionales aplicables. Sus organismos de base son las ligas departamentales, regionales, distritales, provinciales o clubes, siendo gobernadas por la Asamblea de Bases y el Directorio. Se dice con acierto que En el modelo clsico de organizacin generalidad estructura privada de las del gira deporte, en torno mantenido a la en la la legislaciones iberoamericanas,
asociativa
federacin,
conformada normativamente como una entidad privada (aunque ejerza funciones administrativas y, en muchos casos, plena clubes presente capacidad y, directa una de o naturaleza y sustancialmente propio e semipblica), sin nimo de lucro, con personalidad jurdica, obrar patrimonio por independiente del de sus asociados, que est integrada por indirectamente, deportistas, entrenadores, tcnicos, jueces y rbitros, y cuyo fin es la
41
prctica, promocin y desarrollo de concretas modalidades deportivas19. A diferencia de los organismos deportivos internacionales que son organizaciones privadas, las Federaciones Nacionales son pblicas y se crean con el propsito de ejercer un conjunto de funciones que la legislacin les otorga y que son indispensables para la prctica deportiva: supervisin en la aplicacin de reglas, licencias, controles mdicos, programacin de competencias, control antidopaje, uso de uniformes y emblemas, etc. Ese carcter las hace estar subordinadas a la organizacin poltica y jurdica del pas, ms all de sus logros o fracasos deportivos, y sujetas al control de los tribunales ordinarios. Si no fuera de esta manera, estaran fuera del estado de derecho 20 Las federaciones son el ncleo interno del deporte en torno del que gira el deporte nacional, lo que es una regla muy difundida a nivel mundial. Existe una suerte de monopolio en el sentido que solo las federaciones deportivas pueden representar a sus modalidades deportivas en el mbito estatal, adems solo puede existir una federacin por cada deporte, salvo las polideportivas (Triatln), dentro de ste esquema queda claro que solo se conceden subvenciones pblicas a las entidades deportivas a travs de las federaciones, lo que representa un aliciente para su constitucin sobre todo tratndose del deporte profesional.
19
MILLN GARRIDO, Antonio: Los principios de monopolio de gestin y de unicidad deportiva
en la regulacin de del deporte federado (Con breve referencia a las legislaciones iberoamericanas), en: Revista Jurdica del Per, N 52, Lima, noviembre, 2003, p. 185.
20
KRESALJA, Baldo: Gestin y justicia deportiva, en: La Repblica, Lima, 15 de octubre de
2006, p.17. 42
1.1.1.2.7.1.2. Federacin Peruana de Ftbol (FPF) Considera Mario Seoane21 que la FPF es una asociacin civil sin fines de lucro de carcter privado, aunque sus actividades son de pblico conocimiento y de inters general entre los aficionados, rige sus actividades sin intromisin alguna como cualquier asociacin de carcter privado, salvo en lo que respecta a las obligaciones generales como cualquier sujeto de Derecho. Su patrimonio es de naturaleza privada correspondindole a la asamblea y consejo directivo su administracin y gestin, sin una intervencin especial de los mecanismos de control del Estado. Slo podra ser pasible de auditoras como todo contribuyente, salvo que reciba fondos del Estado, en cuyo caso s sera procedente la intervencin de los sistemas de control. 1.1.1.2.7.2. Ligas 1.1.1.2.7.2.1. Concepto Son organizaciones que velan por la actividad recreativa, deportiva y administrativa de sus afiliados. Las Ligas son de nivel distrital, provincial, departamental o regional. Liga distrital, conformada por 3 clubes Liga provincial, conformada por 3 Ligas distritales y, Ligas departamentales o regionales , conformada por 3 Ligas provinciales. CONFORMACIN DE LAS LIGAS LIGA INTEGRANTES Distrital Clubes Provincial Ligas distritales 3 Departamental o Regional Ligas provinciales
21
SEONE LINARES, Mario: Aspectos legales dela FPF y la problemtica legal del ftbol, en: Jurdica, Suplemento de anlisis legal del Diario Oficial El Peruano, Ao 3, 26 de diciembre de 2006, No. 126, p.4. 43
1.1.1.2.7.3. Clubes 1.1.1.2.7.3.1. Concepto Organizaciones que renen a deportistas, socios, dirigentes, padres de familia y aficionados para la prctica de una o ms disciplinas deportivas. Son las organizaciones de base del deporte afiliado. Los clubes deportivos, son asociaciones privadas, integradas por personas fsicas o jurdicas que tengan por objeto la promocin de una o varias modalidades deportivas, la prctica de las mismas por sus asociados, as como la participacin en actividades o competiciones deportivas. Para MERCEDES FUERTES, El club deportivo es una asociacin privada, un ente dotado de personalidad jurdica propia e independiente de la de cada uno de sus miembros o asociados, creado por la voluntad de varias personas y que somete su rgimen jurdico al derecho privado 22. 1.1.1.3. SOCIEDADES La sociedad se reconoce originariamente como contrato, la societas romana como referencia a la comunidad o consorcio existente entre coherederos y otras personas que tenan bienes pro indiviso. Tambin como contrato consensual, sinalagmtico y de buena fe, donde se realizaban uno o varios negocios para participar en sus resultados. Dentro del derecho romano se reconocan varias sociedades: a) La societas alicuius negotiationis, constituida como sociedad particular para explotar una industria, comercio o finca rstica. Sociedad particular es la de capital limitado a ciertos bienes, la concretada slo a ciertos servicios, la que se
22
1.1.1.3.1. Origen y evolucin de la sociedad
FUERTES LOPEZ, Mercedes: Asociaciones y Sociedades Deportivas, Marcial Pons,
Ediciones Jurdicas, S.A., Madrid - 1992, Pg. 27. 44
propone una finalidad especfica: una industria, un ramo de la actividad mercantil, una obra, un negocio. b) La societas unius rei, tambin como sociedad particular o singular, de una sola cosa, implicando la puesta en comn, que entre los romanos poda ser de un esclavo o de una finca rstica. c) La societas omnium bonorum que generaba una sociedad universal, comprensiva de todos los bienes presentes y futuros, modalidad esta ltima prohibida en el derecho moderno; es la que comprende una totalidad patrimonial, sea como conjunto de bienes de los socios o como productos o beneficios que se obtengan con stos o con el trabajo. d) La societas publicanorum, como sociedad de publcanos, de derecho pblico, constituida para la recaudacin de impuestos o rentas pblicas por arriendo, con patrimonio y administrador, y reconocida como persona jurdica. e) La societas qucestus, o sociedad de ganancias provenientes de actos a ttulo oneroso realizados luego de constituida la sociedad. Estas concepciones originarias, muy amplias respecto de lo que en ese entonces se consideraba sociedad, fueron evolucionando en torno de la sociedad mercantil. La necesidad de proteger a los terceros, la vinculacin indisoluble de esta sociedad a un fin especfico como sociedad singular, fue apartndola de la nocin contractual original, exigiendo su exteriorizacin con nombre, domicilio, una patrimonializacin que califique el mero condominio pro indiviso con indisponibilidad: el moderno derecho de sociedades gir hacia formas institucionales jurdicas como lo son las sociedades tpicas, con reconocimiento como sujetos de derecho o personas jurdicas.
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La sociedad con caractersticas similares a la que en la actualidad reconocen las legislaciones surgi en la Italia del Medioevo. Las sociedades colectivas se formaban espontneamente entre los herederos que continuaban las actividades del causante. Del ncleo de la sociedad colectiva, como versin de las sociedades familiares, se gest la sociedad en comandita, donde a los socios colectivos, que actuaban a nombre colectivo con los bienes pro indiviso, se agregan aportes de socios que se mantenan en reserva, originariamente nobles, clrigos, etc., que de esta forma disponan su intervencin en negocios de riesgo, sin caer en las sanciones morales o materiales por ser prestamistas. El antecedente de las annimas puede encontrar referencias en el Banco de San Jorge (Gnova, siglo XV), acentundose su organizacin como derivacin del poder pblico que les otorga la personalidad jurdica en las compaas de Indias, como manifestacin econmica en la conquista de Asia y Amrica. De all evoluciona la legislacin de las sociedades por acciones, gestndose las cooperativas como relaciones personalistas con limitacin de responsabilidad de los asociados. stas encuentran su primigenia manifestacin formal en Rochdale, Birmingham (Gran Bretaa), en 1844, donde los pioneros rechazaban el espritu de lucro de las otras sociedades, surgiendo como un intento de evitar la intermediacin. El Cdigo de Comercio francs de 1807 el primero en consagrar una regulacin general de la actividad comercial y prever all el rgimen jurdico de las sociedades comerciales. Para la pequea y mediana empresa se plasma a fines del siglo XIX, en la regin de Lorena, la sociedad por cuotas o de responsabilidad limitada.
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De la concepcin de la sociedad como organizacin de la empresa (no como contrato) surgen los tipos societarios que receptan la actividad exclusiva o no del Estado, en la sociedad de economa mixta, con participacin estatal, del Estado, derivadas todas de la annima. El fracaso tico y administrativo de la actividad estatal no ha descartado estas figuras que, en tiempos actuales, han servido para plasmar la privatizacin de la propiedad estatal.23 Ms all de lo antes descrito por la doctrina, el ser humano, esencialmente sociable en sus diversas manifestaciones, pudo con el transcurso del tiempo constatar que el esfuerzo individual no siempre proporciona los efectos esperados; en cambio, la labor conjunta de dos o ms personas, no slo da la suma de la accin individual, sino que proporciona mayores beneficios, determinando que se busque una forma ms admisible para conseguir mayores beneficios. Ya Aristteles en su "Poltica", deca: "El hombre precisa de sus semejantes, y el que se creyere abastecerse a s mismo, puede considerrselo como un Dios o como un bestia". Este pensamiento, nos muestra de una manera incontrovertible la trascendencia que tiene la unidad de esfuerzos y, por ende, la importancia fundamental de las sociedades, sin las cuales la humanidad no habra podido llegar a solucionar los problemas de gran envergadura, ni realizar obras que individualmente habran sido imposibles de efectuar. 1.1.1.3.2. Concepto En lo que concierne al concepto de Sociedad, he credo conveniente sealar dos enfoques, el primero que define a la Sociedad en dos sentidos: estricto y amplio; y el segundo definiciones varias de importantes doctrinarios.
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EFRAN HUGO RICHARD
y ORLANDO MANUEL MUIO: Derecho Societario.
Editorial Astrea. Buenos Aires Argentina. 3ra Reimpresin. Ao2000. Pg. 2-5. 47
1.1.1.3.2.1. Sociedad entendida en dos sentidos a) En sentido muy amplio.Es cualquier agrupacin o reunin de personas o fuerzas sociales, o un conjunto de familias con un nexo comn, as sea tan slo de trato; o la relacin entre pueblos o naciones; o la humanidad en su conjunto de interdependencia y relacin; o la agrupacin natural o convencional de personas, con unidad distinta y superior a la de sus miembros individuales, que cumple, con la cooperacin de sus integrantes, un fin general, de utilidad comn; o asociacin, o sindicato o consorcio; o la mera inteligencia entre dos o ms personas para un fin; o la referencia al contrato en que dos o ms personas ponen en comn bienes o industria, para obtener una ganancia y repartirse los beneficios. b) En sentido estricto.- Implica la referencia concreta a un sujeto de derecho tpico. La sociedad en sentido estricto se caracteriza por la actividad en comn exteriorizada, con finalidad u objeto autnomo (o sea, distinto al de los socios), con participacin en las prdidas y las utilidades que se deriva del patrimonio social (y no del de un gestor o de los bienes en condominio), donde stos tienen injerencia en las resoluciones colegiales que se adoptan. No bastar una mera participacin o la finalidad comn, que slo caracterizar un negocio participativo o parciario, distinto a configurar una sociedad-persona 24. 1.1.1.3.2.2. Sociedad entendida doctrinariamente La nueva Ley General de Sociedades, no formula ni proporciona un concepto de lo que es sociedad. Por ello
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EFRAN HUGO RICHARD
Editorial Astrea. Buenos Aires Argentina. 3ra Reimpresin. Ao2000. Pg. 6y7. 48
citar algunos doctrinarios que definen esta institucin jurdica. As tenemos a: Joaqun Garrigues: La sociedad es el instrumento jurdico de conjuncin de medios econmicos que exceden la del hombre aislado. Rodrigo Ura: Asociacin voluntaria de personas que crean un fondo comn para colaborar en la explotacin de una empresa, con nimo de obtener un beneficio individual, participando en el reparto de las ganancias que se obtengan. Messineo: se trata de un acuerdo colectivo caracterizado por estar formado por varias personas que poseyendo un mismo inters actan como una sola parte, a diferencia de la dualidad de partes que integra todo contrato . MONTOYA MANFREDI, Ulises, define a la sociedad como: La manifestacin jurdica del esfuerzo organizado de una pluralidad de personas para realizar determinadas actividades econmicas.25 Definiendo a la Sociedad, indicara que es el conjunto de personas, que formando un solo ente, trabajan de manera organizada desarrollando econmico comn. Cabe hacer mencin como se seal lneas arriba, la Nueva Ley General de Sociedades no define lo que es Sociedad, pero si establece profundos cambios en nuestra Legislacin Societaria, que a continuacin se detalla: Las formas societarias son siete y con cualquiera de ellas se puede perseguir los mismos fines. Luego, con
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actividades econmicas de
acuerdo a su objeto social, con el fin de obtener un beneficio
MONTOYA MANFREDI, ULISES: Derecho Comercial Tomo I. Editora Jurdica Grijley. 11
Edicin Actualizada. Ao 2004. Lima Per. Pg. 139. 49
cualquier tipo de sociedad que se escoja se puede realizar toda clase de actividades econmicas. Todas las formas societarias admiten, por igual, que la persona jurdica lleve a cabo actividades econmicas y, en consecuencia, obtenga ganancias. En todos los beneficios pueden ser repartidos entre los socios. Desaparece la antigua distincin entre sociedades civiles y mercantiles. Las diferencias entre los siete tipos societarios previstos en la Ley son meramente formales. Las denominadas sociedades civiles (Ordinaria y de Responsabilidad Limitada), son solamente dos tipos adicionales de sociedad, con los mismos fines que las cinco restantes. De esta manera la LGS consolida en nuestra legislacin la unificacin de Derecho Societario. Concordando con un sector de la doctrina que define al Derecho Societario como las normas que tienen por objeto regular la formacin, organizacin, estructura y extincin de todas las sociedades, la nueva ley unifica los fines societarios y concentra en un solo cuerpo legislativo los preceptos que regirn a todas las sociedades en nuestro pas, se convierte en el conjunto de las normas fundamentales que estructuran nuestro Derecho Societario26. 1.1.1.3.3. Naturaleza jurdica de la sociedad Hablar sobre la naturaleza jurdica de la sociedad, es adentrarse a un tema que genera debates, ergo, nuestra Ley General de Sociedades, no ajeno a ello, evita tocar el tema, por ser ste un problema eminentemente terico.
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ELIAS LAROZA, Enrique: Derecho Societario Peruano La Ley General de Sociedades del
Per. Tomo I. Editora Normas Legales. 2da. Edicin, Setiembre del 2000. Trujillo Per. Pg. 2. 50
Al respecto hay teoras que tratan de explicar el tema en estudio, stas son: a) Teora Clsica Contractual Los textos legales han extendido la idea de que la sociedad es un contrato. En realidad, se le concibe como un contrato sui generis, puesto que genera un persona jurdica o, al menos, una organizacin, la cual ya no depende del contrato que la engendr, sino que esta normada por su propio estatuto, que se modifica cuantas veces lo deseen los accionistas mediante la Junta General, estas caractersticas, han hecho dudar a la doctrina, tanto antigua como moderna, si existe en el caso de la sociedad un verdadero contrato. 27 ELIAS LAROZA, Enrique, en este punto indica: son numerosos los tratadistas que admiten la teora contractual en el momento del acto fundacional de la sociedad, pero que reconocen que ella presenta, durante la vida social, caracteres esenciales diferentes a los de un contrato .28 b) Teoras del acto social constitutivo y el acto complejo En el primer punto, la sociedad no tiene carcter contractual, sino el de un acto unilateral constituido por la expresin de las voluntades de los socios dirigidas a la creacin de una persona distinta a ellos. En el segundo punto se explica la naturaleza jurdica de la sociedad como un acto complejo, el cual, a diferencia del contrato, que slo produce efectos entre los contratantes, puede influir igualmente en el mbito jurdico de terceros. Mientras que en el contrato son
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MONTOYA MANFREDI, ULISES: Derecho Comercial Tomo I. Editora Jurdica Grijley. 11 ELIAS LAROZA, Enrique: Derecho Societario Peruano La Ley General de Sociedades del
Edicin Actualizada. Ao 2004. Lima Per. Pg. 140.

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Per. Tomo I. Editora Normas Legales. 2da. Edicin, Setiembre del 2000. Trujillo Per. Pg. 9.
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opuestos las manifestaciones de voluntad y los intereses de los contratantes, en el acto complejo las manifestaciones de voluntad son paralelas y los intereses son coincidentes. c) Teora Institucionalista Esta teora ha sido concebida por Maurice Hauriou y Georges Renard. El primero define a la sociedad como una idea de obra o de empresa que constituye una realizacin independiente de la voluntad subjetiva de individuos determinados y que se caracteriza por su duracin en el medio social. Para Renard la institucin es un organismo dotado de propsito de vida y de medios de accin superiores en poder y en duracin a aquellos de los individuos que lo componen. d) Teora del Contrato Plurilateral Es una doctrina de origen italiano. La legislacin de este pas admite al par del contrato bilateral, los contratos plurilaterales, que contienen obligaciones recprocas de ms de dos partes. El contrato plurilateral requiere una pluralidad de participantes, pero no rechaza el contrato de dos partes. Segn Ascarelli, la sociedad constituye el ejemplo caracterstico y tradicional del contrato plurilateral, ya que participan en l varias partes que adquieren como consecuencia del mismo, obligaciones y derechos de la misma e idntica naturaleza jurdica. Esta teora tiene una serie de limitaciones, entre ellas que a los sumo puede resultar una explicacin satisfactoria para el acto constitutivo de las sociedades personales o de inters, pero no explica la naturaleza del acto constitutivo en las
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sociedades de capital ni tampoco el funcionamiento de la sociedad ya constituida.29 1.1.1.3.4. Importancia de la sociedad La creciente importancia que las sociedades mercantiles (principalmente la sociedad annima) han alcanzado en la economa esos entes: De la concentracin de capitales que se obtienen en ellas. La reunin de socios, y la colaboracin de tcnicos. De las distintas formas de agrupacin de sociedades y de subordinacin de unas a otras. La limitacin de la responsabilidad de los socios y de la emisin de acciones y de obligaciones por las sociedades annimas. Las sociedades comerciales y de manera preponderante, la sociedad annima, constituyen los instrumentos ms idneos para reunir los capitales, enormes con frecuencia, que requieren en nuestros das, la industria, el comercio, la ejecucin de obras, la prestacin de servicios. El sistema econmico de la libre empresa, a diferencia del sistema de economa planificada, en la que el Estado tiene el monopolio de la inversin de esas actividades, exige que ella cuente con medios monetarios y financieros suficientes para realizar tales actividades. Y esto slo se logra con las aportaciones de capital de los socios, al constituirse la sociedad, con la suscripcin de acciones o de partes sociales, al incrementar su capital social y capitalista contempornea, debe analizarse y juzgarse en funcin de diversos criterios y de caractersticas de
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con la emisin de bonos, sin ms limitaciones, en cuanto a su valor o al nmero, que lo que la propia sociedad disponga. Asimismo por su gran fortaleza, las sociedades constituyen los sujetos de mayor relieve para la canalizacin de ahorros y de recursos, y para la obtencin de financiamientos. Por otra parte, la sociedad moderna constituye el instrumento ms apto para la reunin y concentracin de personas, con intereses comunes semejantes, aunque no siempre coincidentes.30 Como ya se ha manifestado lneas arriba, la Sociedad que merece mayor atencin y los ms valiosos estudios es la Sociedad Annima, que es la forma jurdica de las grandes empresas multinacionales, tal es la importancia que muchas veces su poder es superior al de los mismos Estados donde actan. Ergo, la importancia de una adecuada regulacin en orden a la proteccin de los mltiples intereses en juego aparece como un requerimiento insoslayable para el jurista. 1.1.1.3.5. Funcin de la sociedad Para establecer la funcin de la sociedad, se tiene que circunscribir predominantemente en una funcin econmica, puesto que la Sociedad se desempea en un contexto de actividades econmicas, ergo, la funcin econmica de las relaciones societarias reconocidas normativamente, tanto sea concebida en sentido amplio como en sentido estricto, son las de dar seguridad jurdica al vnculo entre los partcipes (usamos esa terminologa para la sociedad en sentido amplio) o entre los socios (para la sociedad en sentido estricto), especialmente a los que se contraigan con terceros, as como tambin al rgimen de los bienes afectados a la actividad en inters
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BARRERA GRAF, Jorge: Las Sociedades en Derecho Mexicano. Universidad Nacional
Autnoma de Mxico. 1ra Edicin. Mxico D.F. 1983. Pg. 1-3. 54
comn, respecto no slo de las partes, sino de terceros que se vinculen a la actividad, como igualmente los terceros acreedores de los partcipes o de los socios. Asimismo es importante asentar que toda actividad econmica puede ser realizada por cualquier tipo de sociedad. En el mundo moderno nada impide que las organizaciones deportivas, los centros de enseanza, los clubes sociales, las promotoras de espectculos, los centros culturales o artsticos y cualquier otra actividad que realice operaciones econmicas se organicen como sociedades annimas. 1.1.1.3.6. Modalidades de la Constitucin Las dos modalidades de constituir una sociedad son: la Constitucin Privada o Simultnea (sta forma de constitucin puede ser utilizada por todos los tipos de sociedades), y la Constitucin por Suscripcin Pblica o por Oferta a Terceros (modalidad exclusiva de la Sociedad Annima). Estas modalidades motivaron un debate en el seno de la Comisin Reformadora para saber si era conveniente hacer extensiva a otras formas societarias la utilizacin de la modalidad de constitucin por oferta a terceros. Analizando a la sociedad colectiva, a las sociedades civiles, a las sociedades en comandita y a la sociedad comercial de responsabilidad limitada, se llego a la conclusin que ninguna de ellas tena una estructura aparente para la colocacin de grandes capitales en el mercado y para integrar una cantidad importante de socios a travs de la oferta pblica de acciones o de participaciones. Por ello, esta posibilidad fue desechada.31 1.1.1.3.6.1. La Constitucin Simultnea
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Es el mtodo tradicional para fundar una sociedad. Los socios se renen, aportan bienes para pagar el capital, establecen las normas del pacto social y del estatuto y suscriben la minuta y la escritura pblica.32 Al respecto Gunther Gonzales Barrn, seala: La Constitucin Simultnea se realiza a travs de un solo acto, en el cual los fundadores acuerdan celebrar el contrato de sociedad y establecer las reglas de funcionamiento que habrn de regir dicha sociedad.33 1.1.1.3.6.2. La Constitucin por Oferta a Terceros El elemento fundamental que diferencia a esta forma de fundacin, exclusiva para la sociedad annima, es la existencia de un proceso previo, regulado por la ley, que tiene por objeto reunir a los socios que suscriban y paguen las acciones de la nueva sociedad. Slo despus de culminado el proceso se puede otorgar la minuta y la escritura pblica de constitucin. En este tipo de constitucin los fundadores son socios tambin, el verdadero rol de los fundadores es el de promover la constitucin de la nueva sociedad.34 En la constitucin sucesiva los fundadores recurren al aporte del ahorro privado mediante la suscripcin pblica de
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GONZALES BARRN, Gunther: Tratado de Derecho Registral Mercantil. Registro de ELIAS LAROZA, Enrique: Derecho Societario Peruano La Ley General de Sociedades del
Sociedades. Jurista Editores. Lima Per. 2001. Pg. 191.

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acciones, obteniendo de esta manera el capital necesario para proyectos econmicos de gran importancia.35 1.1.1.3.7. Tipos societarios en la Ley General de Sociedades Tenemos las siguientes: a) Sociedades civiles. 1.1.1.4. Sociedad Civil Ordinaria Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada Sociedad Annima Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada Sociedad Colectiva Sociedad en Comandita Simple Sociedad en Comandita por Acciones
b) Sociedades Mercantiles.
SOCIEDAD ANNIMA La doctrina reconoce, casi en su totalidad, que la Sociedad Annima es la institucin ms importante del derecho comercial moderno, pero no es, sin embargo, una institucin nueva. Sus antecedentes son: Su antecedente ms remoto se encuentra en el derecho romano, en el que existan las societatis vectigalium publicarum, cuya similitud con las sociedades annimas actuales reside tanto en su carcter corporativo como en la posibilidad de los socios de transmitir sus derechos sociales. Luego, en las ciudades italianas, se dieron las asociaciones de acreedores del Estado, las cuales se asemejan ms que el anterior antecedente a las sociedades annimas actuales. Estas asociaciones, como afirma FERNANDO PICKMANN
1.1.1.4.1. Evolucin
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GONZALES BARRN, Gunther: Tratado de Derecho Registral Mercantil. Registro de
Sociedades. Jurista Editores. Lima Per. 2001. Pg. 192.
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DIANDERAS, no eran ms que bancos constituidos por agrupaciones de acreedores de los municipios o del Estado, que se originaban en los emprstitos que tomaban los gobiernos de las ciudades de diversos acreedores. Ante la posibilidad de pagar los intereses de estos emprstitos, los gobiernos cedan a sus acreedores el derecho de cobrar los impuestos.36 Las asociaciones de acreedores del Estado se asemejan a nuestra sociedad annima en lo siguiente: Cada acreedor (socio) goza de responsabilidad limitada hasta el importe de su crdito (aporte). El capital se encuentra dividido en partes alcuotas libremente transmisibles a terceros (acciones). En el siglo XVII, aparecen en Holanda las compaas annimas, consideradas como las verdaderas antecesoras de la sociedad annima de hoy. En stas, comerciantes y navegantes holandeses ligados al comercio con las Indias orientales y occidentales, dan origen a nuevas formas de empresa con las siguientes caractersticas: Aportaciones de dinero representadas por acciones. Base eminentemente capitalista. (Se deja de lado la base personal de la empresa individual y la compaa colectiva.) Desde la creacin de las compaas annimas, la sociedad annima ha sufriendo ciertas mutaciones a travs del tiempo. Entre los siglos XVII y XVIII, eran creadas por el rey segn las necesidades del comercio. Por tanto, comprendan tanto elementos comerciales como polticos.
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PICKMANN DIANDERAS, Fernando. La sociedad annima cerrada y abierta, en Nuevo
Derecho Societario, I Seminario Nacional sobre la Ley General de Sociedades, Lima, Universidad de Lima, Fondo de Desarrollo Editorial, 1998. Pg. 115. 58
Segn el Dr. ALONSO MORALES ACOSTA: La clase mercantil debido a la envergadura de la aventura exigi el beneficio de la responsabilidad limitada, de tal forma que si la expedicin fracasaba la responsabilidad no resultaba ilimitada, generando la bancarrota del comerciante que decida aventurarse a la empresa.37 Estas empresas se encontraban ligadas a las actividades comerciales y de aventura, fomentadas por la apertura que experiment en mundo europeo en la poca de los grandes descubrimientos.38 As como las compaas annimas se consideran el verdadero antecedente de la actual sociedad annima, fue la ley de sociedades francesa su verdadera inspiracin. Dicha ley estableci la obligacin de respetar una serie de requisitos y formalidades a efectos de proteger a los socios y acreedores. Adems, la sociedad annima tambin se vio influenciada por las ideas polticas dominantes en determinados momentos de la historia. Entre ellos, resaltan principalmente dos: 1) La corriente liberalista de tipo democrtico : En este primer momento, la sociedad se libera de la intervencin estatal. Los poderes pasan a la Junta General de Accionistas, rgano supremo de la sociedad en el que las decisiones se toman mediante el principio de la mayora. 2) Corriente de sustitucin de los principios democrticos : En este segundo momento, se van sustituyendo los principios democrticos de la sociedad annima, crendose inclusive
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MORALES ACOSTA, Alonso: Los grandes cambios en el Derecho Privado Moderno, Lima, ELIAS LAROZA, Enrique: Derecho Societario Peruano La Ley General de Sociedades del
Revista Peruana de Derecho de la Empresa, Asesorandina, 1990. Pg. 30.

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acciones con voto mltiple y acciones sin derecho a voto. Esto denota un desequilibrio en cuanto a los derechos polticos entre los accionistas de una misma sociedad. Finalmente, existe en la evolucin de la sociedad annima otro aspecto que debemos mencionar: la colocacin de acciones en las bolsas de valores. Esto ha producido, basndose en la acelerada y fcil negociabilidad de las mismas, una ruptura del vnculo subjetivo entre el socio y la sociedad. As, el socio deja de tener un vnculo personal con la sociedad y su relacin jurdica con la misma se convierte en annima e impersonal. 1.1.1.4.2. Concepto Es una forma fundamentalmente comercial, la sociedad annima representa en su origen prximo una manifestacin econmica de la realizacin de la gran empresa mediante la suma del pequeo esfuerzo. Pero mltiples factores intervienen en su evolucin y no es el menor el de la limitacin de la responsabilidad personal. La asociacin naci en el momento en que el esfuerzo de un individuo unido al de otro procuraban, reunidos, la eficacia que ninguno de los dos aisladamente podra tener. El medio para reunir el gran capital es la sociedad annima, y esto mismo no porque sea la nica manera de reunirlo, sino porque es la forma en que el asociado no corre otro riesgo mayor que el de perder tan slo la parte de capital que haya introducido como aporte. En este tipo societario, los aportes se representan en acciones permitiendo que el socio recupere su valor patrimonial transmitindolo a terceros, sin afectar el patrimonio social para la consecucin del objeto social, configurando as una tpica sociedad intuitu re.39
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EFRAN HUGO RICHARD
Editorial Astrea. Buenos Aires Argentina. 3ra Reimpresin. Ao2000. Pg.396 y 398. 60
MONTOYA MANFREDI, Ulises, seala en este punto: el capital social est representado por acciones nominativas y resulta formado en virtud del aporte de los socios. La aportacin puede consistir en dinero o en especies, conforme a las reglas para toda clase de sociedades, con la salvedad de que el aporte no puede consistir en servicios. Tampoco puede considerarse socio a quien no efecta aporte alguno. 40 1.1.1.4.3. Denominacin La sociedad persona jurdica se identifica por una denominacin. No puede tener razn social atendiendo a que no existen socios con responsabilidad solidaria.41 La ley se preocupa de que el tercero y el pblico en general conozcan de modo inmediato el tipo de sociedad de que se trata, lo que resulta de inters para el efecto de conocer el lmite de la responsabilidad que corresponde a los socios y que puede ser determinante para el otorgamiento de los crditos. Por ello obliga a que se incluya en la denominacin las palabras Sociedad Annima, o las iniciales S.A. No se puede adoptar una denominacin completa o abreviada, igual o semejante a la de otra sociedad preexistente salvo cuando se demuestre legitimidad para ello. Tampoco se puede adoptar una denominacin completa o abreviada que contenga, nombres de organismo o instituciones pblicas o signos distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o elementos protegidos por derechos de autor, salvo que se demuestre estar legitimado para ello.
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Igualmente cualquiera
MONTOYA MANFREDI, ULISES: Derecho Comercial Tomo I. Editora Jurdica Grijley. 11 EFRAN HUGO RICHARD y ORLANDO MANUEL MUIO: Derecho Societario.

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Editorial Astrea. Buenos Aires Argentina. 3ra Reimpresin. Ao2000. Pg. 401.
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que participe en la constitucin de una sociedad, o la sociedad cuando modifique su pacto social o estatuto para cambiar su denominacin, completa o abreviada, tiene derecho a protegerlos con reserva de preferencia registral por un plazo de treinta das, vencido el cual esta caduca de pleno derecho. No se permite adoptar una denominacin, completa o abreviada, igual o semejante a aquella que este gozando del derecho de reserva preferencia registral.42 1.1.1.4.4. Caracteres En este punto Enrique Elas Laroza, indica que los principales rasgos distintivos de una sociedad annima son los siguientes: a) Sociedad de Capitales.El capital de la sociedad annima se forma gracias a los aportes de los socios, que constituyen los primeros activos con los que inicia el desarrollo de las actividades econmicas para las cuales fue creada, es decir su aportacin patrimonial. b) Divisin de Capital en ttulos negociables.El capital social se encuentra dividido en ttulos denominados acciones, que representan una parte alcuota del capital y son, por naturaleza negociables. La titularidad de las acciones de la sociedad confiere una serie de derechos indesligables, relacionados con la toma de decisiones en la sociedad (derechos polticos) y la participacin en los rendimientos econmicos de la misma (derechos patrimoniales). c) Responsabilidad limitada
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MONTOYA MANFREDI, ULISES: Derecho Comercial Tomo I. Editora Jurdica Grijley.
11 Edicin Actualizada. Ao 2004. Lima Per. Pg. 180 y 181.
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Debido a eta caracterstica, los socios no responden personalmente por las deudas sociales. La nica garanta que tienen los acreedores de la sociedad son los activos de la misma. En caso estos sean insuficientes para cubrir las deudas que haya contrado, los socios no responden por ellas. d) Mecanismo Jurdico particular.La sociedad annima se encuentra dotada de un mecanismo jurdico particular que permite que la propiedad y la gestin de la empresa se encuentren ligados. Ello la caracteriza como una autntica sociedad de capitales, en la cual los accionistas no tiene necesariamente la gestin directa. Este mecanismo jurdico particular se encuentra basado en tres rganos: la Junta General de Accionistas, el Directorio y la Gerencia.43 Dentro de las modalidades recogidas por nuestro ordenamiento legal, la sociedad annima es la que ha tenido, tiene, y seguramente tendr la mayor aceptacin, por la responsabilidad limitada que se deriva para sus accionistas, por su autonoma patrimonial, por los atributos propios que se derivan de su condicin de persona jurdica, que la convierte en una entidad independiente y autnoma, con respecto a sus miembros, por la reserva o privacidad para el conocimiento de los titulares de las acciones, y por la mayor flexibilidad en la transmisibilidad de dichas acciones. Otras caractersticas de la sociedad annima para nuestro ordenamiento legal societario son las siguientes:
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Per. Tomo I. Editora Normas Legales. 2da. Edicin, Setiembre del 2000. Trujillo Per. Pg. 131 - 133.
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Ser una persona jurdica con personalidad y con autonoma propia, sujeto de derechos y obligaciones que acta a travs de sus rganos sociales y representantes legales.
Es una sociedad de capitales, de estructura capitalista. Su capital social no tiene conexin directa o indirecta con el capital de sus accionistas; es un capital propio. Su capital est representado en acciones nominativas del mismo valor cada una de las cuales es una parte alcuota. El capital viene a ser la suma del valor nominal de las acciones.
Todas las acciones tienen su contra-valor en aportes de bienes o derecho susceptibles de valoracin econmica de por lo menos dos socios fundadores. No se admite el aporte de servicios en la sociedad annima.
De la titularidad de las acciones se deriva una responsabilidad ilimitada, es decir, los accionistas nicamente responden hasta el importe de sus acciones, en otras palabras, los accionistas no responden personalmente por las deudas sociales.
La composicin del accionariado se conoce por la Matricula de Acciones, en la que se anotan las transferencias, cargas, etc.; que es un sistema registral de carcter privado y reservado, bajo control de la Gerencia.
Respecto de las transferencias de las acciones, stas se realizan por cualquiera de las formas permitidas en derecho y deben comunicarse por escrito a la sociedad, o con el endoso del certificado.
Puede limitarse o prohibirse las transferencias de acciones.

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1.1.1.4.5. Constitucin de la Sociedad Annima Existen dos formas de constituir una Sociedad Anonimia, stas son: 1.1.1.4.5.1. Constitucin Simultnea La fundacin simultnea significa que la constitucin y la suscripcin de las acciones se realizan en un solo acto. Los fundadores son los primeros accionistas y los nicos que se obligan a aportar e ntegramente el capital social. Esta forma de fundacin no requiere que se cumplan otros trmites que el otorgamiento de la escritura pblica e inscripcin en el registro.44 ENRIQUE ELIAS LAROZA45, seala: la Constitucin Simultnea implica la decisin de los socios fundadores en relacin a la creacin de la sociedad, el pacto social y el estatuto que la regirn y la forma y proporciones en las que sern suscritas y pagadas las acciones. Es preciso indicar que el nmero de fundadores se ha reducido a dos, de modo similar al nmero exigido para las otras formas societarias, pudiendo tratarse de personas individuales o jurdicas. Dir que se entiende por constitucin simultnea donde en un solo acto los socios fundadores, que son los que suscriben y pagan el capital, acuerdan los trminos del pacto social y del estatuto, firman la minuta y otorgan la escritura pblica de constitucin de la nueva sociedad.
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En este tipo de Constitucin, la Constitucin Simultnea, la LGS hace una distincin entre el pacto social y el estatuto, a diferencia de la ley anterior que no hacia tal distincin, es por eso que muchas veces se incluan en el estatuto disposiciones que no correspondan a su naturaleza, distincin que expondr a continuacin:
a) Pacto Social y su contenido.- el Pacto Social es el acto
en virtud del cual los socios deciden la constitucin de la sociedad y una serie de disposiciones generales sobre la misma46. En este acto se redacta el texto del Estatuto. Conforme al artculo 54 de la Ley, el Pacto Social debe contener obligatoriamente lo siguiente: i. Los datos de identificacin de los fundadores; si es persona natural, su nombre, domicilio, estado civil y el nombre del cnyuge en caso de ser casado; si es persona jurdica, su denominacin o razn social, el lugar de su constitucin, su domicilio, el nombre de quien la representa y el comprobante que acredite la representacin. ii. La manifestacin expresa de la voluntad de los accionistas de constituir una sociedad annima; elemento esencial. Esta es una declaracin fundamental para la validez del pacto social. iii.
iv.
El monto del capital y las acciones en que se divide. La forma como se paga el capital suscrito y el aporte de cada accionista en dinero o en otros bienes o derechos, con el informe de valorizacin
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correspondiente en estos casos; con lo cual quedar establecido el compromiso patrimonial que cada socio asume al constituir la sociedad. ULISES MONTOYA MANFREDI47, dice: Se aprecia que el aporte de los bienes no dinerarios debe contar con un informe de valorizacin, el mismo que ser materia de nueva evaluacin por los directores una vez constituida la sociedad y determinar, en su oportunidad, la conformidad del aporte no dinerario y consecuentemente la entrega de las acciones correspondientes a dicho aporte. v. El nombramiento y los datos de identificacin de los primeros administradores; con lo cual se permite que la sociedad inicie sus actividades inmediatamente despus que se adquiera la personalidad jurdica con la inscripcin en el Registro Pblico y; vi. El estatuto que regir el funcionamiento de la sociedad. Como ya se ha mencionado el Capital Social est vinculado a las aportaciones, que son las contribuciones que realiza un socio a favor de la sociedad, para la consecucin del fin social. La aportacin puede consistir en dinero o en bienes segn el caso. En la sociedad annima slo pueden ser objeto de aporte los bienes o derechos susceptibles de valoracin econmica. Sobre estos aportes Registros Pblicos48
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hace
una
comprobacin
efectiva,
que
MONTOYA MANFREDI, ULISES: Derecho Comercial Tomo I. Editora Jurdica Grijley. 11 Registros Pblicos: [ http://www.sunarp.gob.pe/Aten24h/pdf/Anexo02.pdf] 67

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continuacin pasar a detallar, para una mejor ilustracin de la evaluacin de stos: Deber insertarse en la escritura pblica el documento expedido por Aporte en dinero una empresa bancaria o financiera del sistema financiero nacional, donde conste su abono en una cuenta a nombre de la sociedad. Igual que el caso anterior. Pero Aporte de Ttulos Valores o Documentos de Crdito a cargo del socio aportante cuando el obligado principal no es el socio aportante, el aporte se acreditar expedida administrador debidamente con por o la el la constancia gerente, persona o
autorizada, de haberlos recibido transferidos endosados a favor de la sociedad. Se acredita con la inscripcin de la transferencia a favor de la sociedad en el registro respectivo. Si los bienes estn registrados en la misma Oficina registral del domicilio de la sociedad, un Registrador se encargar inscripcin Aporte de Bienes Registrados de la calificacin en e los simultnea
distintos registros, siempre que el sistema de diario lo permita. Si el aporte es de bienes registrados en un registro distinto al del domicilio
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de la sociedad, deber inscribirse previamente la transferencia en aquel registro. Se proceder igual en caso de aporte de derechos reales inscritos. Indicar en la escritura pblica que Aporte de Bienes inmuebles no registrados Aporte de Bienes Muebles no de Derechos Aporte de una Empresa, Establecimiento Comercial o Industrial o de Servicios, de un Fondo Empresarial o de un Bloque Patrimonial. son transferidos a la sociedad. Indicndose la informacin que permita su individualizacin. Se requerir la certificacin del gerente general o del representante autorizado de haberlos recibido. la informacin que permita su individualizacin. Se adjuntar la Declaracin del Gerente General, del administrador o de la persona autorizada de haberlos recibido. El bien materia del aporte ser identificado se incluye con bienes o precisin derechos permitiendo su individualizacin. Si registrados, deben indicarse los datos referidos a su inscripcin registral. Adicionalmente se indicar el valor neto del conjunto o unidad econmica objeto de la aportacin. Los cnyuges son considerados como un solo socio, salvo que se acredite que el aporte de cada uno de ellos es en calidad de bienes
Registrados o Cesin Indicndose
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Aportes efectuados por Cnyuges
propios o estn sujetos al rgimen de separacin de patrimonios, indicndose en el ttulo presentado los datos de inscripcin de la separacin Personal.49 en el Registro
b) Estatuto.- es un cuerpo reglamentario del funcionamiento de la sociedad y de aspectos generales de la misma. EFRAN HUGO RICHARD y ORLANDO MANUEL MUIO, definen: El estatuto contiene las reglas del funcionamiento de la sociedad y de sus rganos. Es el conjunto de reglas de derecho que organizan la vida de la sociedad, fijan los derechos y obligaciones de los socios y de los rganos societarios dentro de los lmites de la ley y regulan su funcionamiento, disolucin y liquidacin.50 A continuacin indicare que contiene el estatuto conforme al artculo 55 de la LGS, asimismo precisar el estudio por parte de Registros Pblicos sobre el contenido del estatuto: 1) La denominacin de la sociedad.- Como sociedad de responsabilidad denominacin. Criterios a tener en cuenta sobre la evaluacin de Registros Pblicos: 49 50
limitada,
le
corresponde
una
No es inscribible la sociedad que adopte una denominacin completa o abreviada o
Registros Pblicos: [ http://www.sunarp.gob.pe/Aten24h/pdf/Anexo02.pdf] EFRAN HUGO RICHARD y ORLANDO MANUEL MUIO: Derecho Societario.
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una razn social igual a la de otra preexistente en el ndice del Registro de Personas Jurdicas. Tampoco es inscribible la sociedad que adopte una denominacin abreviada que no est compuesta por palabras, primeras letras o slabas de la denominacin completa. No es exigible la inclusin de siglas de la forma societaria en la denominacin abreviada, salvo mandato legal en contrario. No se puede adoptar una denominacin completa o abreviada o razn social que contenga nombres de organismos o instituciones pblicas o signos distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o derechos de autor. Slo la denominacin puede expresarse de modo abreviado. 2) La descripcin del objeto social, con claridad y precisin conforme a las reglas generales del artculo 11 de la Ley. El objeto social debe ser claramente determinado, as como estar referido a actividades lcitas y posibles de ser explotadas bajo una actividad empresarial. Las actividades que comprende el objeto social deben estar descritas detalladamente. Criterios a tener en cuenta sobre la evaluacin de Registros Pblicos: Hay normas especiales que obligan a ciertas sociedades a tener un objeto social especfico (Ejm.: las empresas de vigilancia privadas, los
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corredores de seguros y reaseguros, las empresas de servicios temporales, etc.). Por otro lado, se pueden incluir en el objeto social los actos relacionados que coadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no estn expresamente indicados en el estatuto. 3) El domicilio de la sociedad, se seala una determinada circunscripcin territorial. Criterios a tener en cuenta sobre la evaluacin de Registros Pblicos: El domicilio es el lugar donde desarrolla algunas de sus actividades principales o donde instala su administracin. La sociedad tiene por domicilio el sealado en el estatuto. Deber consignarse como domicilio una ciudad ubicada en territorio peruano, precisndose la provincia y departamento al que corresponde. La sociedad constituida en el Per tiene su domicilio en territorio peruano, salvo cuando su objeto social se desarrolle en el extranjero y fije su domicilio fuera del pas. El domicilio fijado en el Estatuto, ser el que determine la competencia de la oficina registral donde se inscribirn los ulteriores actos societarios. 4) El plazo de duracin de la sociedad, con indicacin de la fecha de inicio de sus actividades; puede ser determinado o indeterminado. 5) El monto del capital, el nmero de acciones en que est dividido, el valor nominal de cada una de ellas y el monto pagado por cada accin suscrita.
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Criterios a tener en cuenta sobre la evaluacin de Registros Pblicos: El Capital Social y el valor nominal de las acciones deben estar expresados en moneda nacional; las fracciones de moneda se podrn expresar slo hasta cntimos de la unidad monetaria. Como excepcin el Capital Social puede estar expresado en moneda extranjera, cuando cuente con autorizacin expedida por la autoridad competente o cuando un rgimen legal especfico permita llevar la contabilidad en moneda extranjera. La autorizacin debe insertarse en la escritura pblica de constitucin o en la que se modifique el Capital Social, si ella fuera emitida con posterioridad. 6) Cuando corresponda, las clases de acciones en que est dividido el capital, el nmero de acciones de cada clase, las caractersticas, derechos especiales o preferencias que se establezcan a su favor y el rgimen de prestaciones accesorias o de obligaciones adicionales. 7) El rgimen de los rganos de la sociedad , este punto es de suma importancia para configurar la estructura de la sociedad annima y la forma como se formara la voluntad social, para llevar adelante las actividades econmicas del objeto social. 8) Los requisitos para acordar el aumento o disminucin del capital y para cualquier otra modificacin del pacto social o del estatuto, relativas a los qurums, mayoras, formas de tomar acuerdos, etc.;
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9) La forma y oportunidad en que debe someterse a la aprobacin de los accionistas la gestin social y el resultado de cada ejercicio, la Junta Obligatoria aquel Anual debe pronunciarse sobre la gestin social y los resultados econmicos del ejercicio anterior durante el cual se celebra ; Las normas para la distribucin de las utilidades y; El rgimen para la disolucin y liquidacin de la sociedad. Adicionalmente, el estatuto puede contener: a) Los dems pactos lcitos que estimen convenientes para la organizacin de la sociedad. b) Los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre s y para con la sociedad. Los convenios a que se refiere el literal b. anterior que se celebren, modifiquen o terminen luego de haberse otorgado la escritura pblica en que conste el estatuto, se inscriben en el Registro sin necesidad de modificar el estatuto. 1.1.1.4.5.2. Constitucin por oferta a terceros. ELAS LAROZA, Enrique, seala: este tipo de constitucin, la fundacin de la sociedad se realiza mediante un proceso previo que tiene por objeto reunir a los accionistas que suscriben y pagan las acciones. Ello se logra dirigiendo una oferta a un nmero indeterminado de posibles suscriptores, de acuerdo a las disposiciones de la Ley. Los encargados de llevar adelante el procedimiento son los fundadores. 51 MONTOYA MANFREDI, Ulises, define al respecto: La fundacin por oferta a terceros se utiliza en los casos que es
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necesario poner en movimiento ingentes capitales para poder llevar adelante grandes empresas. Se precisa acudir a sectores numerosos de inversionistas, porque quienes proyectan la informacin de la sociedad no estn en condiciones de cubrir el capital necesario para llevarlo a cabo.52 La legislacin Argentina, a diferencia de nuestra legislacin (LGS), denomina a este tipo de constitucin, constitucin por suscripcin pblica; y sta existe cuando los promotores presentan un proyecto o plan de empresa, como programa de fundacin de una sociedad por acciones, cuyo objeto y actividad deber cumplirse a travs de la obtencin de un capital suficiente, a cuyo fin se recurre a la suscripcin de capital por accionistas inicialmente indeterminados, quienes, con la intervencin de un banco, decidirn en definitiva la constitucin o no de esa sociedad por acciones 53. Cabe sealar que la oferta a dirigida a terceros para la suscripcin de acciones puede tener las mismas caractersticas que la ley del mercado de valores atribuye a las ofertas pblicas. En este caso el procedimiento debe regirse por las disposiciones de eta ltima, esto ha quedado ratificado por el segundo prrafo del artculo 2 de la Resolucin de CONASEV N141, del 16 de octubre de 1998, que establece que en los casos de fundacin de sociedades por oferta a terceros rigen las denominaciones de la Ley del Mercado de Valores y no la LGS.
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MONTOYA MANFREDI, ULISES: Derecho Comercial Tomo I. Editora Jurdica Grijley. 11 EFRAN HUGO RICHARD y ORLANDO MANUEL MUIO: Derecho Societario.

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Editorial Astrea. Buenos Aires Argentina. 3ra Reimpresin. Ao2000. Pg. 406. 75
Los fundadores asumen una serie de compromisos hasta llegar a constituir la sociedad. Es una forma de constitucin que no deriva de un acto simultneo, sino que se deben ir cubriendo etapas. Estas etapas son: a) Programa de fundacin.- es el documento en cual constan las caractersticas de la oferta de suscripcin que realizan los fundadores. Esta oferta est dirigida a un universo indeterminado de personas. No interesa si en la redaccin material han intervenido elementos tcnicos, pues lo que importa es que el fundador asuma la responsabilidad mediante la firma del programa.54 Siguiendo el modelo de Elas Laroza 55, sealar que el programa de fundacin versa sobre: Respecto de los fundadores.- Debe consignarse los datos generales de los fundadores y los derechos especiales que stos tendran en la nueva sociedad, en su calidad de tales. Respecto de la Sociedad en formacin.- El programa debe contener el proyecto de pacto social y estatuto, el plazo para otorgar la respectiva escritura pblica de constitucin, as como una descripcin e informacin sobre las actividades que desarrollar la sociedad en formacin.
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Respecto de la suscripcin de acciones .- El plazo y las condiciones para suscribirlas, la institucin bancaria o financiera donde se debe realizar el depsito de dinero correspondiente; la facultad de los fundadores de prorrogar el plazo de suscripcin y el termino mximo de esta prrroga; la informacin sobre cualquier aporte no dinerario; los criterios para reducir las suscripciones de acciones cuando stas excedan el capital mximo previsto en el programa; y el Registro ante el cual e se ha depositado el programa suscrito por los fundadores.
El programa debe ser suscrito por todos los fundadores, cuyas firmas deben ser legalizadas notarialmente. El programa debe ser difundido. Enrique Elas Laroza, referente a esto seala: que debe difundirse el programa para captar el mayor nmero posible de suscripciones, las que darn a la sociedad annima en formacin la base patrimonial necesaria para constituirse con un capital suficiente para las actividades que conforman su objeto. 56 b) Suscripcin de acciones.- se debe efectuarse en el plazo que el programa haya fijado, lo que no significa que si se presentaran suscripciones fuera del plazo, las mismas debern rechazarse si su aceptacin es conveniente. Los fundadores quedan en libertad para aceptarlas. El
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artculo 59 de la LGS, estipula que se debe expresar cuando menos los siguientes datos: 1) La denominacin de la sociedad. 2) La identificacin y el domicilio del suscriptor. 3) El nmero de acciones que suscribe y la clase de ellas, en su caso. 4) El monto pagado por el suscriptor conforme establezca el programa de constitucin y; 5) La fecha y la firma del suscriptor o su representante. 6) Un ejemplar del certificado se entregar al suscriptor. c) Asamblea de Suscriptores.- es la reunin de stos, pero con sujecin a determinadas reglas. Concluida la suscripcin de acciones se ingresa a la tercera etapa del proceso. Conforme al artculo 61 de la LGS, la asamblea de suscriptores se debe realizar en el lugar y fecha sealados en el programa o, en su defecto, en los que seale la convocatoria que hagan los fundadores. Los fundadores efectan la convocatoria con una anticipacin no menor de quince das, contados a partir de la fecha del aviso de convocatoria. Los fundadores pueden hacer ulteriores convocatorias, a condicin de que la asamblea se celebre dentro de los dieciocho meses contados a partir de la fecha del depsito del programa en el Registro. Esta disposicin de la Ley es de carcter imperativo y seala un plazo mximo que se puede emplear en las tres primeras etapas del proceso y de no cumplirse, se incurrir en una causal de extincin del proceso de constitucin. Segn lo seala el artculo 62 de la Ley, antes de la asamblea se debe formular una lista de suscriptores y de sus representantes; mencionndose expresamente el
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nmero de acciones que a cada uno corresponde; su clase, de ser el caso, y su valor nominal. Dicha lista estar a disposicin de cualquier interesado con una anticipacin no menor de cuarentiocho horas a la celebracin de la asamblea. Los poderes que presenten los suscriptores pueden registrarse hasta tres das antes de la celebracin de la asamblea. Seala tambin dicho artculo 62 que al iniciarse la asamblea, se formula la lista de los asistentes, con indicacin de sus nombres, domicilios y nmero y clase de acciones suscritas. En caso de representantes, debe indicarse el nombre y domicilio de stos debiendo acompaarse la lista, al acta respectiva. Para que la asamblea pueda instalarse vlidamente es necesaria la concurrencia de suscriptores que representan al menos la mayora absoluta de las acciones suscritas, computndose el qurum al inicio de la asamblea, debiendo los fundadores designar al presidente y secretario de la asamblea. Conforme al artculo 63 de la Ley, cada accin suscrita da derecho a un voto y la adopcin de todo acuerdo requiere el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones representadas, requirindose del voto favorable de la mayora absoluta de las acciones suscritas para que la asamblea pueda modificar el contenido del programa de fundacin. Si existen aportes no dinerarios, los aportantes no pueden votar cuando se trate de la aprobacin de sus aportaciones o del valor de las mismas. La legislacin Argentina en su LSC, estipula de la misma manera que nuestra LGS, al decir: Los aportantes de bienes no dinerarios no podrn ejercitar su
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derecho genrico de voto al tratarse la valuacin provisoria de sus bienes comprometidos en aporte .57 Los fundadores no pueden votar en las cuestiones relacionadas con los derechos especiales que les otorgue el estatuto ni cuando se trate de los gastos de fundacin. Los suscriptores disidentes y los no asistentes que estn en desacuerdo con la modificacin del programa pueden hacer uso del derecho de separacin, dentro del plazo de diez das de celebrada la asamblea. Dichos suscriptores recuperan los aportes que hubiesen hecho, ms los intereses que correspondan conforme a lo establecido en el artculo 59, quedando sin efecto la suscripcin de acciones que hayan efectuado. Segn lo dispone el artculo 64, los acuerdos adoptados por la asamblea constan en un acta certificada por notario que suscriben el Presidente y el secretario. Los suscriptores que as lo deseen pueden firmar el acta. En cuanto a la competencia de la Asamblea de suscriptores sta delibera y decide sobre los siguientes asuntos: Los actos y gastos realizados por los fundadores. El valor asignado en el programa a las aportaciones no dinerarias, si las hubiere. La designacin de los integrantes del directorio de la sociedad y del gerente y.
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EFRAN HUGO RICHARD
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La designacin de la persona o las personas que deben otorgar la escritura pblica que contiene el pacto social y el estatuto de la sociedad.
La asamblea podr adems deliberar y decidir sobre cualquiera otra materia, teniendo en cuenta lo dispuesto en este artculo y en los artculos anteriores. Para Ulises Montoya Manfredi 58, la asamblea tiene objetivos concretos y limitados por la Ley, que concierne a cuatro aspectos: La Constitucin legal de la sociedad.- exige que se comprueben si se cumplen las condiciones requeridas para su existencia y que se formule el estatuto que ha de regir su vida futura. Esto supone la redaccin de un proyecto, que se someter a la aprobacin de la asamblea. La actividad de los fundadores .- es decir, que para la formacin de la sociedad los fundadores realizan una serie de gestiones. La futura administracin de la sociedad.- obliga que se atribuya a la asamblea el nombramiento de las personas encargadas para tal objeto. La organizacin de la sociedad .- requiere que la asamblea apruebe los valores que se haya dado a los aportes no dinerarios, si los hubiera, as como las ventajas especiales reservadas a los fundadores, en su caso. d) Otorgamiento de la escritura pblica de constitucin social.- Conforme al artculo 66 de la Ley, dentro del plazo de treinta das de celebrada la asamblea, la
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Edicin Actualizada. Ao 2004. Lima Per. Pg. 188. 81
persona o las personas designadas para otorgar la escritura pblica de constitucin deben cumplir con hacerlo con sujecin a los acuerdos adoptados por la asamblea, insertando la respectiva acta. La Ley en su artculo 68 seala taxativamente los casos en los que se produce la extincin del proceso de constitucin siendo stos los siguientes: Si no se logra el mnimo de suscripciones en el plazo previsto en el programa; Si la asamblea resuelve no llevar a cabo la constitucin de la sociedad, en cuyo caso debe reembolsarse los gastos a los fundadores, con cargo a los fondos aportados y; Si la asamblea prevista en el programa no se realiza dentro del plazo indicado. Conforme al artculo 69, dentro de los quince das de producida la causal de extincin, los fundadores deben dar aviso a: Los suscriptores, si fuera el caso; La o las empresas bancarias o financieras que hubiesen recibido depsitos, a fin de que stos sean devueltos en la forma establecida en el artculo 60, previa deduccin de los gastos reembolsables; Las personas con las que hubiesen contratado bajo la condicin de constituirse la sociedad y; El Registro donde se hubiese depositado el programa. Se seala expresamente adems que los fundadores que incumplan esta obligacin son solidariamente responsables por los daos y perjuicios que ocasionen. 1.1.1.4.6. rganos de la sociedad annima
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Los rganos de la sociedad annima son los siguientes: La Junta General de Accionistas El Directorio (rgano de administracin) La Gerencia (rgano de administracin) a) Concepto El rgano supremo de la sociedad annima es la Junta General de Accionistas (o asamblea, segn otras legislaciones) por ser el rgano de decisin por excelencia o de mximo nivel. Los acuerdos que adopte dicha Junta representan las decisiones ms importantes de la sociedad annima. La Junta General de Accionistas se lleva a cabo en el lugar donde se design el domicilio de la sociedad, a no ser que exista !a posibilidad de realizarse en diferente lugar y que as conste en el estatuto. Los accionistas reunidos en Junta General convocada debidamente y adems contando con el qurum respectivo, acuerdan por mayora dispuesta por la ley de la materia aquellas cuestiones de su competencia. En su conjunto los accionistas, inclusive las accionistas disidentes y aquellos que no participaron de la reunin, se sometern a los acuerdos tomados por la Junta General. El Presidente del directorio es quien preside la Junta General, siempre que no haya al respecto disposicin diferente en el estatuto social. El Gerente General de la sociedad se desempear como secretario en la Junta General. b) Atribuciones
1.1.1.4.6.1. La Junta General De Accionistas
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La Junta General de Accionistas tiene las siguientes atribuciones: Puede pronunciarse a cerca de la gestin social y los resultados econmicos del ejercicio anterior expresados en los estados financieros. Tiene la facultad ce resolver sobre la forma de aplicacin de utilidades en caso de haberlas. Podr elegir a los miembros del directorio y establecer sus retribuciones. Podr designar o delegar en el directorio el nombramiento de los auditores externos, s fuera el caso. La Junta General est autorizada para resolver todos los asuntos que le son propios en virtud de lo sealado en el estatuto, as como sobre cualquier otro que se indique en la convocatoria. Puede remover a los miembros del directorio y nombrar a los reemplazantes. Tiene facultad para variar el estatuto. Podr aumentar o reducir el capital social. Podr emitir obligaciones. Podr tomar acuerdos con el objeto de enajenar en un solo acto activos que tengan valor contable mayor del cincuenta por ciento del capital social. Puede Acordar disponer la Investigaciones y auditorias escisin, de la especiales. transformacin, disolucin y fusin, liquidacin reorganizacin, -
sociedad, si lo estima conveniente. Resolver aquellos asuntos en los que la ley o el estatuto lo determinen, permitindole su intervencin,
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as como en cualquier otro que necesite el inters social. c) Convocatoria El directorio o la administracin de una sociedad tienen la facultad de convocar a Junta General, cuando as lo ordene la ley, el estatuto o lo acuerde el directorio, en los casos en que sea necesario por el inters social o cuando lo requiera un nmero de accionistas que representen por lo menos el veinte por ciento de las acciones suscritas que tengan derecho a voto. Requisitos de la Convocatoria.El aviso de convocatoria de la Junta General Obligatoria Anual y de has otras Juntas establecidas en el estatuto ser publicado con anticipacin de no menos de diez das al de la fecha dispuesta para su realizacin. En el resto de los casos, a excepcin de los que en la ley o en el estatuto se indiquen perodos mayores, la publicacin deber realizarse con una anticipacin de no menos de tres das. El aviso de convocatoria deber detallar el lugar, da y hora de realizacin de la Junta y adems los asuntos que han de tratarse (esto es la agenda), adems de la informacin referida en que se reunir la Junta General en segunda convocatoria. La segunda convocatoria se celebrar en un tiempo no menor de tres ni mayor de diez das posteriores a la primera reunin. La Junta General no podr discutir asuntos diferentes a los mencionados en el aviso de convocatoria, salvo en casos dispuestos por ley.
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Convocatoria a Solicitud de Accionistas.- Si uno o ms accionistas que representen no menos del 20% de las acciones suscritas y que tengan derecho a voto piden en va notarial la celebracin de la Junta General, el directorio tiene el deber de publicar el aviso de convocatoria en el plazo de quince das posteriores de haber recibido la solicitud indicada. Esta peticin debe indicar la propuesta de los puntos a tratar. La Junta General ser convocada a efecto de celebrarse dentro de un perodo de quince das desde la fecha de efectuada la publicacin de la convocatoria. En caso de que la peticin de celebracin de Junta General formulada por los accionistas no fuera aceptada o transcurridos ms de quince das de presentada sin llevarse a cabo la convocatoria, los accionistas, demostrando contar con el porcentaje requerido de acciones, pueden pedir ante el Juez de la sede de la sociedad que ordene la convocatoria, mediante el proceso no contencioso.
Convocatoria Judicial.- En va de proceso no contencioso el Juez del domicilio social convocar a Junta General de Accionistas a solicitud del titular de una accin suscrita y con derecho a voto, en caso que: o La Junta Obligatoria Anual o cualquier otra que se encuentre establecida en el estatuto no sea convocada en el plazo y para el cumplimiento de sus fines propuestos.
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o No se discutan y traten los asuntos que por ley o por la convocatoria misma correspondan. La Junta Universal.- La junta universal de accionistas es la reunin que se celebra con la asistencia o representacin de accionistas titulares del 100% de las acciones suscritas con derecho a vol, los cuales aprueban por unanimidad la realizacin de la junta y los temas a tratar. Para estas juntas no es exigible el requisito de la convocatoria y los tenas son todos aquellos que corresponden a la junta general, sin excepcin alguna, siempre que su inclusin en la agenda sea por unanimidad. d) Derecho de Concurrencia a la Junta General y Representacin. Podrn concurrir a la Junta General y ejercitar sus derechos los titulares de acciones con derecho a voto que aparezcan inscritas a su nombre en la matrcula de acciones, con una antigedad no menor de dos das a la fecha de la celebracin de la Junta General. Los que tengan calidad de directores as como el gerente general que no sean accionistas podrn concurrir a la Junta General con voz pero sin derecho a voto. El accionista que goce del derecho a participar en las Juntas Generales podr ser representado por otra persona, pudiendo incorporar los estatutos de la sociedad limitaciones a la facultad de representacin, reservando en su caso la representacin en beneficio de otro accionista, de un director o del gerente. e) Derecho de Informacin de los Accionistas. A partir del da de publicada la convocatoria, los documentos, mociones y proyectos referidos al objeto de
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la Junta General ser puestos a disposicin de los accionistas en las oficinas de la sociedad o en el lugar donde se realice la Junta General, en el horario de oficina que tenga la sociedad. Los accionistas podrn pedir, con anticipacin a la Junta o durante su transcurso, los informes o las aclaraciones que crean convenientes al respecto de los asuntos incluidos en el aviso de convocatoria. Es obligacin del directorio proporcionar a los accionistas los informes o aclaraciones, salvo en los casos en que convenga que la publicacin o difusin de dichos documentos causen perjuicio al inters social. Dicha excepcin no procede si la peticin es formulada por accionistas presentes en la Junta y que representen por lo menos el veinticinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.
f) El Qurum El trmino qurum hace referencia al nmero de personas que deben encontrarse presentes en un determinado acto o reunin o asamblea a fin de debatir entre ellas asuntos preestablecidos o no para as tomar las decisiones del caso. Qurum Simple.- A excepcin de lo establecido en el artculo 126 de la Ley General de Sociedades, que versa sobre el qurum calificado, la Junta quedar constituida en forma vlida en primera convocatoria en el caso que se encuentre representado, cuando menos, el cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.
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Ser
suficiente
en
segunda
convocatoria,
la
concurrencia asistencia de cualquier nmero de acciones suscritas con derecho a voto. Qurum Calificado.- Ser necesaria la concurrencia en primera convocatoria la asistencia de los dos tercios de las acciones suscritas con derecho a voto, para acordar: o Modificar el estatuto. (Art. 115 -inc. 2)- de la L.G.S.-). o Aumentar o reducir el capital social. (Art. 115 -inc. 3)-de la L.G.S.). o Emitir obligaciones. (Art. 115 -Inc. 4)- de la L.G.S.). o Acordar la enajenacin, en un solo acto. de activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por ciento del capital de la sociedad. (Art. 115 -inc. 4)- de la L.G.S.). o Acordar la transformacin, fusin, escisin, reorganizacin y disolucin de la sociedad, as como resolver sobre su liquidacin. (Art. 115 -inc. 7)- de la L-G.S.). En caso de la segunda convocatoria bastar la concurrencia de por lo menos tres quintas partes de aquellas acciones que fueron suscritas y que confieren a su titular el derecho a voto. g) Los Acuerdos de la Junta General de Accionistas. Suspensin del Derecho De Voto.- El derecho de voto ser suspendido cuando se tenga por cuenta propia o de tercero algn inters en conflicto con el inters de la sociedad.
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En el caso de suspensin del derecho a voto las acciones respecto de las que no pudiera ejercitarse el derecho de voto sern computables para el establecimiento de las mayoras en el acto de las votaciones. h) Impugnacin de Acuerdos. Acuerdos Impugnables.Es factible impugnar judicialmente los acuerdos de la Junta General en los siguientes casos (previstos en el art. 139 de la L.G.S.): o Cuando el contenido de los acuerdos sea contrario a la Ley General de Sociedades o Cuando los acuerdos tengan un sentido opuesto al estatuto o al pacto social. o Cuando cause dao, ya sea en beneficio directo o indirecto de cualquier accionista, a los intereses de la sociedad. o Cuando las decisiones caigan en cualquiera de las causales de anulabilidad previstas en la Ley o en Cdigo Civil. No es posible la impugnacin en el caso de que el acuerdo hubiera sido revocado o sustituido por otro diferente con arreglo a ley. al pacto social o al estatuto. En este caso no podr perjudicarse el derecho que hubiera adquirido el tercero de buena fe. El Juez que conozca del asunto ordenar tener por concluido el proceso y dispondr el archivamiento del expediente, sea cual sea su estado, en el supuesto de que la sociedad pruebe que el acuerdo impugnado fue revocado o sustituido-Las acciones de
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impugnacin que menciona el artculo 139 de la Ley General de Sociedades caducan en los siguientes plazos: o A los dos meses de haberse tomado el acuerdo, siempre que el accionista haya asistido a la Junta General. o A los tres meses s el accionista no hubiera concurrido. o Dentro del mes posterior a la inscripcin, si se trata de acuerdos susceptibles de inscripcin. Por otro lado, aquel acuerdo adoptado y que dio mrito a la suspensin del derecho de voto, ser impugnado conforme a ley; y los accionistas que votaron pese a la prohibicin establecida en el art133 de !a L-G.S- (que regula la suspensin del derecho de voto) tendrn responsabilidad solidaria por los daos y perjuicios causados si no se hubiera logrado la mayora sin su voto. Legitimacin Activa.- La impugnacin establecida en el primer prrafo del artculo 139 de la Ley General de Sociedades (relativo a los acuerdos impugnables) podr ser planteada por aquellos accionistas que en la Junta hubieran dejado constancia por acta de oposicin contraria al acuerdo, tambin por los accionistas que no asistieron y por los que hubieran sido privados de dar su voto en forma ilegtima. Cuando se trate de las acciones que no tengan derecho al voto la impugnacin solamente podr interponerse respecto de los acuerdos que perjudiquen los derechos especiales de los titulares de aquellas acciones.
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Aquel accionista que impugne mediante accin judicial un acuerdo adoptado por la Junta General debe mantener su calidad de tal en el transcurso del proceso, a cuyo efecto se efectuar el registro en la matrcula de acciones. En caso de producirse transferencia voluntaria, parcial o total de las acciones de propiedad del accionista actor del proceso judicial de impugnacin, se extinguir con relacin a dicho accionista impugnante el trmite judicial de impugnacin. Legitimidad pasiva e Intervencin Coadyuvante.Aquellos accionistas que hubieran votado apoyando el acuerdo materia de impugnacin podrn participar por su cuenta y riesgo en el proceso respectivo, con el objeto de coadyuvar a la defensa de la validez del acuerdo impugnado. Medidas Cautelares en el Proceso De Impugnacin De Acuerdos.- En los procesos de impugnacin de acuerdos, a solicitud de los accionistas que tengan la representacin de ms del 20% del capital suscrito, el Juez que conoce de la causa podr disponer medidas cautelares consistentes en la suspensin del acuerdo que fuera objeto de impugnacin. El juzgador tiene el deber de ordenar que los peticionantes presten contracautela para indemnizar los daos y perjuicios que la medida cautelar pudiera ocasionar. Respecto de las medidas cautelares pertinentes en el proceso de impugnacin de acuerdos el artculo 147 de la Ley General de Sociedades establece textualmente lo siguiente:
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o A solicitud de parte, el Juez puede dictar medida cautelar, disponiendo la anotacin de la demanda en el Registro. La suspensin definitiva del acuerdo impugnado se inscribir cuando quede firme la resolucin que as lo disponga. o A solicitud de la sociedad las anotaciones antes referidas se cancelarn cuando la demanda en que se funden sea desestimada por sentencia firme, o cuando el demandante se haya desistido, conciliado, transado o cuando se haya producido el abandono del proceso. Nulidad de Acuerdos y otras Impugnaciones.- Debe tenerse presente que sern nulos los acuerdos -segn el art- 38 de la L.G.S en los siguientes casos: Cuando sean adoptados omitindose las formalidades de publicidad establecidas por ley. Cuando sean contrarios al orden pblico y a las buenas costumbres. Cuando sean contrarios a las disposiciones del pacto social o del estatuto. Cuando causen dao o perjuicio a los intereses de la sociedad o beneficien indebidamente a uno a ms socios. Cuando los acuerdos tomados por la sociedad y que contravengan el pacto social o el estatuto, as tengan a su favor la mayora requerida, se hayan adoptado sin haber modificado previamente el pacto social o el estatuto. Cualquier persona que goce de legitimidad e inters, podr iniciar una accin de nulidad contra los
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acuerdos que incurran en determinadas causales, debiendo tramitarse dicho proceso en va de proceso de conocimiento, siguindose las reglas contenidas en los numerales 475 y siguientes del Cdigo Procesal Civil. 1.1.1.4.6.2. El Directorio. El directorio es rgano colegiado elegido por la junta general. a) Nmero de Directores. El estatuto debe establecer un nmero fijo o un nmero mximo y mnimo de directores. Cuando el nmero sea variable, la junta general, antes de la eleccin, debe resolver sobre el nmero de directores a elegirse para el perodo correspondiente. En ningn caso el nmero de directores es menor de tres.
b) Directores suplentes o alternos. El estatuto puede establecer que se elijan directores suplentes fijando el nmero de stos o bien que se elija para cada director titular uno o ms alternos. c) Remocin Los directores pueden ser removidos en cualquier momento, bien sea por la junta general o por la junta especial que los eligi, an cuando su designacin hubiese sido una de las condiciones del pacto social. d) Vacancia. El cargo de director vaca por: Fallecimiento,
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Renuncia, Remocin o Por incurrir el director en alguna de las causales de impedimento sealadas por la ley o el estatuto.
Vacancias mltiples.- tenemos las siguientes: Vacancia de directores en nmero tal que no pueda reunirse vlidamente el directorio. Los directores hbiles asumirn provisionalmente la administracin y convocarn de inmediato a las juntas de accionistas para la eleccin. Si no hay convocatoria o ha vacado el cargo de todos los directores, corresponde al gerente general realizar la convocatoria si no, cualquier accionista puede solicitar al juez que la ordene, por el proceso sumarsimo. e) Calidad del cargo El cargo de director, sea titular, suplente o alterno, es personal, salvo que el estatuto autorice la representacin. No se requiere ser accionista para ser director, a menos que el estatuto disponga lo contrario. El cargo de director recae slo en personas naturales. f) Impedimentos Los incapaces; Los quebrados; Los que por razn de su cargo o funciones estn impedidos de ejercer el comercio; Los Funcionarios y Servidores Pblicos, que presten servicios en entidades pblicas cuyas funciones estuvieran directamente vinculadas al sector econmico en el que la sociedad desarrolla su
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actividad empresarial, salvo que representen la participacin del Estado en dichas sociedades. Los que tengan pleito pendiente con la sociedad en calidad de demandantes o estn sujetos a accin social de responsabilidad iniciada por la sociedad y los que estn impedidos por mandato de una medida cautelar dictada por la autoridad judicial o arbitral; y, Los que sean directores, administradores, representantes legales o apoderados de sociedades o socios de sociedades de personas que tuvieran en forma permanente intereses opuestos a los de la sociedad o que personalmente tengan con ella oposicin permanente. Consecuencias del impedimento.-No pueden aceptar el cargo y deben renunciar inmediatamente si sobreviniese el impedimento. En caso contrario responden por los daos y perjuicios que sufra la sociedad y sern removidos de inmediato por la junta general, a solicitud de cualquier director o accionista. En tanto se rena la junta general, el directorio puede suspender al director incurso en el impedimento. g) Duracin del Directorio El estatuto lo seala por perodos determinados, no mayores de tres aos ni menores de uno. Si el estatuto no seala plazo de duracin se entiende que es por un ao. El directorio se renueva totalmente al trmino de su perodo, incluyendo a aquellos directores que fueron designados para completar perodos. Los directores
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pueden ser reelegidos, salvo disposicin contraria del estatuto. El estatuto lo seala por perodos determinados, no mayores de tres aos ni menores de uno. Si el estatuto no seala plazo de duracin se entiende que es por un ao. El directorio se renueva totalmente al trmino de su perodo, incluyendo a aquellos directores que fueron designados para completar perodos. Los directores pueden ser reelegidos, salvo disposicin contraria del estatuto. h) Eleccin Se est obligado a constituir el directorio con representacin de la minora. Cada accin da derecho a tantos votos como directores deban elegirse y cada votante puede acumular sus votos a favor de una sola persona o distribuirlos entre varias. Sern proclamados directores quienes obtengan el mayor nmero de votos, siguiendo el orden de stos. El estatuto puede establecer un sistema distinto de eleccin, siempre que la representacin de la minora no resulte inferior. No es aplicable lo dispuesto en el presente artculo cuando los directores son elegidos por unanimidad. i) Importantes Criterios La presidencia es elegida en la primera sesin, entre sus miembros. El cargo de Director es retribuido. La convocatoria lo debe hacer el presidente o quien haga sus veces.
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El qurum del directorio es la mitad ms uno de sus miembros. El estatuto puede prever la realizacin de sesiones no presenciales, a travs de medios escritos, electrnicos, o de otra naturaleza que permitan la comunicacin y garanticen la autenticidad del acuerdo.
Las deliberaciones y acuerdos del directorio deben ser consignados, por cualquier medio, en actas que se recogern en un libro, en hojas sueltas o en otra forma que permita la ley.
El directorio tiene las facultades de gestin y de representacin legal necesarias para la administracin de la sociedad dentro de su objeto.
j) Responsabilidad Los directores responden, ilimitada y solidariamente, ante la sociedad, los accionistas y los terceros por los daos y perjuicios que causen por los acuerdos o actos contrarios a la ley, al estatuto o por los realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave. Responsabilidad penal.- La demanda en la va civil contra los directores no enerva la responsabilidad penal que pueda corresponderles. La responsabilidad civil de los directores caduca a los dos aos de la fecha de adopcin del acuerdo o de la de realizacin del acto que origin el dao, sin perjuicio de la responsabilidad penal. 1.1.1.4.6.3. La Gerencia. La Gerencia cuenta con uno o ms gerentes designados por el directorio, salvo que el estatuto reserve esa facultad a la junta general.
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Cuando se designe un solo gerente ste ser el gerente general y cuando se designe ms de un gerente, debe indicarse en cul o cules de ellos recae el ttulo de gerente general. A falta de tal indicacin se considera gerente general al designado en primer lugar. a) Duracin La duracin del cargo de gerente es por tiempo indefinido, salvo disposicin en contrario del estatuto o que la designacin se haga por un plazo determinado. b) Atribuciones Las atribuciones del gerente se establecern en el estatuto, al ser nombrado o por acto posterior. Se presume que el gerente general goza de las siguientes atribuciones: - Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al objeto social; - Representar a la sociedad, con las facultades generales y especiales previstas en el Cdigo Procesal Civil; - Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del directorio, salvo que ste acuerde sesionar de manera reservada; - Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la junta general, salvo que sta decida en contrario; - Expedir constancias y certificaciones respecto del contenido de los libros y registros de la sociedad; y, - Actuar como secretario de las juntas de accionistas y del directorio. c) Responsabilidad
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Responde por los daos y perjuicios que ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso de facultades y negligencia grave ante: La sociedad, Los accionistas y Terceros, Responsabilidad Penal.- Las pretensiones civiles contra el gerente no enervan la responsabilidad penal que puedan corresponderle. La responsabilidad civil del gerente caduca a los dos aos del acto realizado u omitido por ste, sin perjuicio de la responsabilidad penal. 1.1.1.4.7. Modalidades de la sociedad annima La LGS, regula una forma nica de sociedad annima. Pero permite que esa sociedad, dado el caso, pueda optar o quede obligada a asumir otras modalidades que son dos: Sociedad Annima Cerrada (S.A.C.). Sociedad Annima Abierta (S.A.A.).
La primera modalidad se aplica en ciertos casos en forma obligatoria y en otros por decisin de los socios. La segunda siempre se adopta voluntariamente por los accionistas. Es preciso mencionar que para adoptar la modalidad de cerrada o abierta la sociedad annima realiza un simple cambio del pacto social y del estatuto, sin necesidad de ningn procedimiento de transformacin. En estos casos la ley seala un procedimiento muy sencillo, que denomina adaptacin. Ms an, la misma sociedad annima puede cambiar de modalidades, cuantas veces lo desee, siempre que cumpla los requisitos de la ley59.
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Per. Tomo I. Editora Normas Legales. 2da. Edicin, Setiembre del 2000. Trujillo Per. Pg. 100
1.1.1.4.7.1. Sociedad Annima Cerrada 1.1.1.4.7.1.1. Concepto. MONTOYA MANFREDI, Ulises, define a la Sociedad Annima Cerrada como: Aquellas que no se abren al pblico para financiarse a travs de la emisin de accin. Son sociedades frecuentemente familiares y con muy escaso nmero de accionista en los que predomina el intuitus personae frente al intuitus pecuniae. 60 Las sociedades annimas cerradas, llamadas tambin familiares, son aquellas sociedades que son creadas por un pequeo nmero de socios que se conocen entre s y donde predomina el affectio societatis, es decir que cuentan con pocos accionistas y que por lo general las acciones se encuentran bajo la titularidad de familiares. En este tipo de sociedades las cualidades personales de los socios tienen una especial validez e importancia, en donde el factor personal supera al factor capital. Los socios no valen slo por el aporte de capital que hacen a la sociedad sino que sobre todo deben reunir ciertas caractersticas que en muchos casos son ms importantes que el propio aporte. ECHECOPAR REY, Luis, define: Es sociedad annima familiar aquella en que el conjunto de acciones se distribuye entre poqusimas personas, ligadas por el vnculo de matrimonio, parentesco o afinidad o en general de recproca confianza.61
135 y 136.
60

61
ECHECOPAR REY, Luis: La Sociedad Annima: Familiar y Abierta. Publicado en Revista de Derecho de la Empresa Temas Societarios N 54. Pg. 186.
Peruana
[http://www.teleley.com/revistaperuana/54-echecopar.pdf]. 101
Una de las principales caractersticas de este tipo societario es que debe contar como mximo con veinte accionistas, esto no implica que se vea limitada su posibilidad de manejar grandes capitales. Que la S.A.C. cuente con un nmero reducido de accionistas no implica en ningn momento que los accionistas no puedan invertir importantes sumas de dinero. No tiene nada que ver el volumen econmico de la empresa, que puede ser enorme o pequeo, lo que interesa es el nmero reducido de accionistas que la conforma. Es preciso mencionar que en la S.A.C., no se puede solicitar la inscripcin en el Registro Pblico de Mercado de Valores, por lo que est sujeta a un rgimen cerrado de accionistas, debido a que su propia naturaleza y vocacin de permanencia de sus socios; ya que son sociedades personalistas que pretende lograr la continuidad de los socios para evitar as la inclusin de nuevos accionistas. 1.1.1.4.7.1.2. Denominacin La denominacin debe incluir la indicacin Sociedad Annima Cerrada, o las siglas S.A.C. Esta denominacin permite a los terceros identificar el rgimen legal de la sociedad con la que tienen pensado contratar. Es as que la denominacin permitir dar a conocer que la S.A.C. es una sociedad de responsabilidad limitada, y que salvo pacto en contrario la ley establece un derecho de preferencia para la transferencia de acciones en favor de los dems accionistas, o que la sociedad puede o no contar con un directorio. 1.1.1.4.7.1.3. Transferencia de acciones Artculo 237 NLGS: El accionista que se proponga transferir total o parcialmente sus acciones a otro accionista
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o a terceros debe comunicarlo a la sociedad mediante carta dirigida al gerente general, quien lo pondr en conocimiento de los dems accionistas dentro de los diez das siguientes, para que dentro del plazo de treinta das pueda ejercer el derecho de adquisicin preferente a prorrata de su participacin en el capital. En la comunicacin del accionista deber constar el nombre del posible comprador y, si es persona jurdica, el de sus principales socios o accionistas, el nmero y clases de las acciones que desea transferir, el precio y dems condiciones de la transferencia. El precio de las acciones, la forma de pago y las dems condiciones de la operacin, sern los que fueron comunicados a la sociedad por el accionista interesado en transferir. En caso de que la transferencia de las acciones fuera a ttulo oneroso distinto a la compraventa, o a ttulo gratuito, el precio de adquisicin ser fijado por acuerdo entre las partes o por el mecanismo de valorizacin que establezca el estatuto. En su defecto, el importe a pagar lo fija el juez por el proceso sumarsimo. El accionista podr transferir a terceros no accionistas las acciones en las condiciones comunicadas a la sociedad cuando hayan transcurrido sesenta das de haber puesto en conocimiento de sta su propsito de transferir, sin que la sociedad y/o los dems accionistas hubieran comunicado su voluntad de compra. El estatuto podr establecer otros pactos, plazos y condiciones para la transmisin de las acciones y su valuacin, inclusive suprimiendo el derecho de preferencia para la adquisicin de las acciones.
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En la S.A.C. estas clusulas limitativas de la transmisin de acciones, obedecen al propsito de conservar las acciones en poder de los accionistas, que por lo general se trata de sociedades familiares o con lazos amicales o de mucha confianza. Entonces, el objetivo radica en el propsito de cautelar el inters de los accionistas, en mantener la titularidad de dichas acciones en manos de aquel pequeo grupo de personas inicialmente conformado, mantener la identidad de los miembros, limitar o controlar la libre entrada de nuevos integrantes. Tal limitacin, se debe al otorgamiento del derecho de preferencia en la adquisicin de acciones a favor de los accionistas que forman parte de la sociedad. De esta forma es el artculo 237 de la NLGS el que establece el derecho de adquisicin preferente, de modo que salvo que el estatuto disponga lo contrario, las acciones de la S.A.C. no pueden ser transferidas libremente. As cuando un accionista desea transferir sus acciones, los otros accionistas tendrn derecho preferente sobre estas acciones en forma proporcional a su participacin en el capital social. Suceden cosas distintas para el caso de la sociedad annima ordinaria y para la sociedad annima abierta. En la sociedad annima ordinaria es libre la transmisin de las acciones, salvo que en el estatuto se establezca algn tipo de limitacin, que es totalmente factible. En el caso de la sociedad annima abierta sucede todo lo contrario. El artculo 254 establece que no son vlidas las estipulaciones del pacto social o del estatuto que establezcan limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones ni cualquier forma de restriccin a la negacin de acciones. Con lo que respecta al procedimiento para la transferencia de las acciones, la ley establece un
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mecanismo que es de aplicacin supletoria, ya que cabe la posibilidad de establecer uno diferente en el estatuto. De este modo la ley exige que, el interesado en transferir las acciones comunique su voluntad a la sociedad, mediante carta dirigida al Gerente General. Esta exigencia por parte de la ley, se aplica tanto para el supuesto de transferir las acciones a otros accionistas como a terceros. Si se trata de la transferencia a otros accionistas, se dar en proporcin a su participacin en el capital social. Asimismo la ley exige incluir en la carta el precio y las dems condiciones de la oferta. Esto porque se pretende garantizar que la oferta sea igual para todos, y en el caso en que los accionistas no ejerzan su derecho de preferencia, que los terceros tambin gocen de esta igualdad , por lo que el tercero adquirir las acciones al mismo precio y bajo las mismas condiciones en que fueron ofertadas en la sociedad. De lo contrario dicha transferencia ser ineficaz, conforme a lo dispuesto en los artculos 241. El estatuto podr prever la manera en que pueda fijarse el precio si se trata de una transferencia a ttulo oneroso, diferente a la compra venta, o a ttulo gratuito. Se establece el plazo de 30 das para ejercer el derecho de preferencia, a partir del conocimiento que se tenga de la transferencia propuesta y el derecho se ejerce a prorrata de la participacin del accionista en el capital social. Por otro lado la norma establece un plazo mximo de sesenta das, contados a partir de la comunicacin de la oferta a la sociedad, y si no existiendo comunicacin alguna de compra por parte de los accionistas que tienen derecho preferente sobre stas, el accionista interesado queda liberado para transferir sus acciones a terceros, en las mismas condiciones que las ofrecidas. En el caso en que el
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gerente no pusiera oportunamente en conocimiento de los accionistas la propuesta de venta y stos no pudiesen ejercer su derecho de preferencia antes del trmino del plazo de sesenta das, la venta realizada en favor de terceros ser totalmente vlida y eficaz, mientras que el gerente deber responder ante la sociedad y frente a los dems accionistas por los daos y perjuicios que su falta de diligencia hubiera ocasionado. No obstante el estatuto puede establecer otros pactos, plazos y condiciones para la transmisin de las acciones y su valuacin. Lo que hace la ley es proponer un modelo bsico del procedimiento para regular el derecho de adquisicin preferente, por lo que siempre ser necesario que el estatuto contemple mecanismos o procedimientos ms completos. Es decir la NLGS impone una limitacin a la libre transferencia de las acciones de la S.A.C. y para ello regula de manera sencilla el derecho de adquisicin preferente de sus accionistas, sin embargo al estatuto le corresponde adaptar y mejorar el procedimiento prohibicin pudiendo para cada de caso, pudiendo transferir 10 aos, las permitir la que ser temporal exceder acciones, puede
conforme al artculo 101 tal limitacin no es absoluta, no de aunque prorrogable antes del vencimiento por perodos no mayores. Adems es posible que el estatuto contemple limitaciones de diferente naturaleza o respecto de diferentes clase de acciones; por ejemplo que se establezca la prohibicin temporal de transferir las acciones de clase A, y al mismo tiempo que las acciones de clase B puedan ser transferidas bajo el ejercicio del derecho de preferencia de los accionistas, y que vencido el plazo de prohibicin para las acciones de clase A, stas puedan ser negociadas
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libremente, mientras que las acciones de clase B continan sujetas al derecho de preferencia. Cabe resaltar que el procedimiento sobre adquisicin preferente de acciones previsto en la ley no es rgido ni obligatorio para transferir las acciones de las S.A.C. Por el contrario debe tomarse slo como un modelo, pudiendo inclusive eliminar del todo el derecho de preferencia, si lo disponen en el estatuto. La NLGS ha recogido este primer objetivo (el derecho de preferencia) de la S.A.C. en otros artculos, estableciendo la adquisicin preferente en caso de enajenacin forzosa, y adicionalmente la transmisin de las acciones por sucesin. 1.1.1.4.7.1.4. Consentimiento por la sociedad Artculo 238 NLGS: El estatuto puede establecer que toda transferencia de acciones o de acciones de cierta clase quede sometida al consentimiento previo de la sociedad, que lo expresar mediante acuerdo de junta general adoptado con no menos de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto. La sociedad debe comunicar por escrito al accionista su denegatoria a la transferencia. La denegatoria del consentimiento a la transferencia determina que la sociedad quede obligada adquirir las acciones en el precio y condiciones ofertados. En cualquier caso de transferencia de acciones y cuando los accionistas no ejerciten su derecho de adquisicin preferente, la sociedad podr adquirir las acciones por acuerdo adoptado por una mayora, no inferior a la mitad del capital suscrito. Nos encontramos ante otro tipo de mecanismo a fin de evitar la participacin de terceros ajenos al pequeo grupo que integra una S.A.C., este es el derecho que tiene la propia
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sociedad de poder aprobar cualquier transferencia de acciones, siempre y cuando est establecido en el estatuto que toda transferencia de acciones se encuentre sometida al consentimiento previo de la sociedad, por lo que la junta general deber adoptar el acuerdo con el requerimiento de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto. Para tal efecto una vez recibida la carta del accionista que desea transferir sus acciones, deber convocarse a una junta de accionistas a fin que apruebe o desapruebe dicha transferencia propuesta. Por lo tanto si dentro del plazo de 60 das (comentado en el artculo anterior), la junta no llegara a convocarse, o reunida la junta no llegara a tener la votacin requerida por ley, la transferencia de las acciones a terceros ajenos a la sociedad ser totalmente eficaz. Lo mismo suceder si dentro del mismo plazo indicado la sociedad no comunica por escrito al accionista oferente la denegatoria a la transferencia acordada por junta general, puesto que constituye un requisito que exige la ley en su mismo artculo 238 al manifestar que La sociedad debe comunicar por escrito al accionista su denegatoria a la transferencia. Es de mencionar que este derecho slo podr ser ejercido en el caso que los accionistas no ejercen su derecho de preferencia en la transferencia de las acciones. Es decir existe un orden de prelacin para el ejercicio de este derecho, el cual favorece en primer lugar a los accionistas de la sociedad. En el caso que la sociedad haya previsto en el estatuto la supresin del derecho de preferencia, pero establecido el consentimiento previo de la sociedad en caso de
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transferencia de acciones, ser recomendable que en el estatuto se establezcan los plazos. Hay que tener en cuenta que este artculo 238 no es de obligatorio cumplimiento; es decir que esta disposicin no es considerada una norma de carcter imperativo, pues nada impide que la S.A.C. no utilice este artculo y que disponga ms bien en su estatuto otra clase de clusulas de consentimiento. Ser importante entonces la concordancia que haya entre el derecho de preferencia con la posibilidad de que la sociedad deba prestar su consentimiento para la transferencia de acciones, pues la obligacin de la sociedad de adquirir las acciones, si desaprueba la transferencia, puede vulnerar el derecho de adquisicin preferente de los accionistas. 1.1.1.4.7.1.5. Adquisicin preferente en caso de enajenacin forzosa Artculo 239 NLGS: "Cuando proceda la enajenacin forzosa de las acciones de una sociedad annima cerrada, se debe notificar previamente a la sociedad de que la respectiva resolucin judicial o solicitud de enajenacin. Dentro de los diez das tiles de efectuada la venta forzosa, la sociedad tiene derecho a subrogarse al adjudicatario de las acciones, por el mismo precio que se haya pagado por ellas. Consiste en el supuesto en el que no existe la voluntad ni el deseo de transferir las acciones, sino que se hace obligatoria por ser de enajenacin forzosa. Este supuesto consiste en el derecho que tiene la sociedad para subrogarse en los derechos que adquiera el adjudicatario, con el propsito de mantener la particularidad de la S.A.C., evitando la participacin de terceros en su composicin. Sin
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embargo este derecho de subrogase en la posicin del adjudicatario es aplicable nicamente a la sociedad y no para los accionistas, puesto que el procedimiento para el ejercicio del derecho de adquisicin preferente por los accionistas tarda algn tiempo. En cambio la NLGS ha optado por restringir este derecho exclusivamente a la sociedad, evitando as el peligro que entraara la demora en la subrogacin de los derechos del adjudicatario. Asimismo la ley establece la obligacin de notificar previamente a la sociedad la enajenacin forzosa de acciones que se va a efectuar. Si se trata de una ejecucin forzosa judicial, el juez es el encargado de notificarla oportunamente, lo mismo para el encargado de la ejecucin extrajudicial. De lo contrario la transferencia en favor del adjudicatario ser ineficaz, sin que pueda presumirse su buena fe. 1.1.1.4.7.1.6. Transmisin de las acciones por sucesin Artculo 240 NLGS: La adquisicin de las acciones por sucesin hereditaria confiere al heredero o legatario la condicin de socio. Sin embargo, el pacto social o el estatuto podr establecer que los dems accionistas tendrn el derecho a adquirir, dentro del plazo que uno u otro determine, las acciones del accionista fallecido, por su valor a la fecha del fallecimiento. Si fueran varios los accionistas que quisieran adquirir estas acciones, se distribuirn entre todos a prorrata de su participacin en el capital social. En caso de existir discrepancia en el valor de la accin se recurrir a tres peritos nombrados uno por cada parte y un tercero por los otros dos. Si no se logra fijar el precio por los peritos, el valor de la accin lo fija el juez por el proceso sumarsimo.
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Esta disposicin tiene el mismo fundamento que el artculo anterior, al establecer que el propsito consiste en mantener como socios nicamente a un grupo conocido de personas. As cuando un socio fallezca, los otros accionistas podrn adquirir de los herederos o legatarios las acciones de las que era titular. Esta obligacin de transferirlas a los dems accionistas se da cuando ello est establecido en el pacto social o en el estatuto. La norma no precisa el momento en el que los accionistas puedan ejercer su derecho de subrogacin con respecto a las acciones que eran del causante y slo se limita a establecer que el pacto social o el estatuto deben contemplar los plazos correspondientes. Ser necesario adems que el estatuto contemple el procedimiento que debe ser aplicado, para as evitar cualquier tipo de conflictos. Cabe mencionar que la ley establece que el valor de las acciones ser el de la fecha de fallecimiento del causante. Sin embargo nada impide que se acuerde un mecanismo de valoracin distinto. Por ejemplo se podr establecer que el valor de las acciones corresponder a su valor en la fecha de la transferencia, puesto que el proceso de declaratoria de herederos es muchas veces moroso. En el caso que exista un desacuerdo sobre el precio de transferencia, la norma ha establecido una solucin, mediante peritos o en su defecto por el juez va proceso sumarsimo. Tambin ser posible solucionar el problema mediante arbitraje siempre y cuando est previsto en el estatuto. Por otra parte existe la posibilidad que se supere por la sucesin el nmero de veinte accionistas. Para ello el
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estatuto o el pacto social debern contemplar esta situacin, disponiendo el derecho de adquisicin preferente; pero puede que ninguno de los socios adquiera las acciones por lo que se eleve el nmero de accionistas sobrepasando el nmero permitido, este caso no lo contempla la ley, sin embargo nada impide que la sociedad proceda a su amortizacin. 1.1.1.4.7.1.7. Ineficacia de la transferencia Artculo 241 NLGS: Es ineficaz frente a la sociedad la transferencia de acciones que no se sujete a lo establecido en este ttulo. Dicho artculo establece una norma de carcter general que siempre debe tenerse presente cuando, por cualquier motivo, se producen transferencias de acciones de una sociedad annima cerrada. Como hemos sealado, una de las particularidades ms importantes que caracterizan a la S.A.C. es la posibilidad de utilizar una forma asociativa en la que se protege el inters de los accionistas y de la sociedad de preservar la composicin accionaria en manos de un cierto grupo de accionistas. Consecuentemente, si se produjeran transferencias de acciones, sin observarse las limitaciones que el pacto social y el estatuto de una S.A.C. pudiesen haber establecido o, si a falta de estipulaciones, no se aplican supletoriamente los artculos 237, 238, 239 y 240 de la ley, dichas transferencias devienen en ineficaces y no sern reconocidas por la sociedad, sin que pueda oponerse la buena fe de los terceros adquirentes. Cabe mencionar que las transferencias realizadas debern ser anotadas en el libro de matrcula de acciones (Artculo
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92), el mismo que este caso cumple con una funcin constitutiva. 1.1.1.4.7.1.8. Auditora Externa Anual Artculo 242 NLGS: El pacto social, el estatuto o el acuerdo de junta general adoptado por el cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto, puede disponer que la sociedad annima cerrada tenga auditora externa anual. La memoria y los estados financieros deben de formularse al trmino del ejercicio, segn sea el caso por el directorio o el gerente general. En este sentido se seguirn las pautas sealadas en la Seccin Sexta del Libro Segundo de la NLGS. Entre las atribuciones de la Junta General se encuentra la de disponer auditoras e investigaciones especiales. - Artculo 115 NLGS: Compete asimismo a la Junta General: 6. Disponer investigaciones y auditoras especiales. - Artculo 95 NLGS: La accin con derecho a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le atribuye, cuando menos, los siguientes derechos: 3. Fiscalizar en la forma establecida en la ley y el estatuto, la gestin de los negocios sociales. Comprende entre las atribuciones del accionista que tiene acciones con derecho a voto la de fiscalizar en la forma establecida en la ley y el estatuto la gestin de los negocios. - Diversos artculos de la NLGS tratan de aspectos que se refieren a la auditora, pudiendo distinguirse los siguientes:
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a) Auditora Externa Anual: la referencia a esta auditora se encuentra en el artculo 226 del rgimen general y el 242, mencionado lneas arriba, en lo que corresponde a la S.A.C.; ambos establecen que el pacto social, el estatuto, o el acuerdo de la junta general pueden disponer que la sociedad annima tenga auditora externa anual, sin embargo para el caso de la S.A.C. se requiere que el acuerdo de la junta general se adopte con el cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto, a diferencia del rgimen general que requiere la aprobacin del diez por ciento de dichas acciones. Artculo 226 NLGS: El pacto social, el estatuto o el acuerdo de la junta general, adoptado por el diez por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto, pueden disponer que la sociedad annima tenga auditora externa anual. Las sociedades conforme a ley a lo indicado en el prrafo anterior estn sometidas a auditora externa anual, nombrarn a sus auditores externos anualmente. El informe de los auditores se presentar a la junta general conjuntamente con los estados financieros. En el caso de la Sociedad Annima Abierta es impuesta por ley. b) Auditora Permanente: esta clase de auditora se menciona en el artculo 227, como su nombre lo indica la labor sera en forma constante, tal como efectuar auditoras mensuales, trimestrales, etc.; as como la auditora anual, la que corresponde al final del ejercicio.
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La nica mencin a esta clase de auditora se encuentra en el citado artculo. Artculo 227 NLGS: En las sociedades que no cuentan con auditora externa permanente, los estados financieros son revisados por auditores externos, por cuenta de la sociedad, si as lo solicitan accionistas que representen no menos del diez por ciento del total de las acciones suscritas con derecho a voto. La solicitud se presenta antes o durante la junta o a ms tardar dentro de los treinta das siguientes a la misma. Este derecho lo pueden ejercer tambin los accionistas titulares de acciones sin derecho a voto, cumpliendo con el plazo y los requisitos sealados en este artculo, mediante comunicacin escrita a la sociedad. c) Auditoras especiales: el primer prrafo del artculo 227 se refiere a las auditoras especiales, las mismas que se dan cuando no se cuentan con auditora externa permanente, teniendo como finalidad revisar los estados financieros. Para tal efecto debe ser solicitada por accionistas que presenten no menos del diez por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto, pudiendo ejercer este derecho tambin los accionistas titulares de acciones sin derecho a voto; un aspecto que la ley no especifica es si se trata de un porcentaje del diez por ciento de las acciones suscritas segn su clase o de la sumatoria de ambas clases de acciones. Los gastos que demande esta auditora sern por cuenta de la sociedad.
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d) Revisiones e investigaciones especiales : el segundo prrafo del artculo 227 bajo las mismas condiciones sealadas en su primer prrafo, permite que se realicen revisiones e investigaciones especiales sobre aspectos concretos de la gestin o de las cuentas de la sociedad que sealen los solicitantes y con relacin a las materias relativas a los ltimos estados financieros. Este derecho puede ser ejercido, inclusive, en aquellas sociedades que cuenten con auditora externa y tambin por los titulares de las acciones sin derecho a voto. Artculo 227 NLGS: En las mismas condiciones se realizarn revisiones e investigaciones especiales, sobre aspectos concretos de la gestin o de las cuentas de la sociedad que sealen los solicitantes y con relacin a materias relativas a los ltimos estados financieros. Este derecho puede ser ejercido, inclusive, en aquellas sociedades que cuenten con auditora externa permanente y tambin por los titulares de las acciones sin derecho a voto. Los gastos que originen estas revisiones son de cargo de los solicitantes, salvo que stos representen ms de un tercio del capital pagado de la sociedad, caso en el cual los gastos sern de cargo de esta ltima. Estas revisiones o investigaciones pueden versar sobre estados financieros que han sido materia de aprobacin, al referirse la ley a materias relativas a los ltimos estados financieros. Debe tenerse presente que la aprobacin de los estados financieros por parte de la Junta no importa el descargo de las
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responsabilidades en que pudiesen haber incurrido los directores o gerentes de la sociedad (artculo225). En consecuencia queda excluida la posibilidad de realizar revisiones e investigaciones en forma directa, salvo que el estatuto conceda mayor amplitud a ese derecho. Con referencia a la Sociedad Annima Cerrada, slo regula en su artculo 242 la auditora externa anual. Atendiendo a las particularidades de dicha sociedad, la informacin y gestin de ellas se mantiene bajo un mbito reservado. Usualmente son administradas por sus propios accionistas. Pero, como ocurre en cualquier forma societaria, no todos los socios cuentan con la posibilidad de desempear cargos administrativos y tener alcance a la informacin que les permita conocer directamente la situacin de sus intereses en la sociedad. Por ello, con la finalidad de asegurar el derecho a la informacin de todos los accionistas, particularmente de los minoritarios, as como la posibilidad de obtener una opinin adicional a la de los administradores de la sociedad, puede establecerse la realizacin de una auditora externa anual. 1.1.1.4.7.1.9. Representacin en la Junta General Artculo 243 NLGS: El accionista slo podr hacerse representar en las reuniones de Junta General por medio de otro accionista, su cnyuge o ascendiente o descendiente en primer grado. El estatuto puede extender la representacin a otras personas.
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Como se sabe, la S.A.C. es una modalidad de la sociedad annima en la que destaca el elemento personal de los socios, es decir, prima la intuito personae. Adems de conservar generalmente la participacin en el capital en manos de las personas que inicialmente se agruparon para desarrollar el objeto social, los accionistas tienen inters en mantener los temas relativos a las marcha del negocio y al manejo de la sociedad dentro de la esfera del pequeo grupo de accionistas. Se pretende debatir los asuntos de la sociedad en un mbito privado. Sin embargo, la misma NLGS permite que a travs del estatuto de la sociedad se pueda extender la representacin a otras personas. 1.1.1.4.7.1.10. Derecho de separacin Artculo 244 NLGS: Sin perjuicio de los ms casos de separacin que concede la ley, tiene derecho a separarse de la sociedad annima cerrada el socio que no haya votado a favor de la modificacin del rgimen relativo a las limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o al derecho de adquisicin preferente. El accionista con o sin derecho a voto puede separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto, aspectos que se mencionan en los artculos 95 inc.5 y 96 inc.4, respectivamente de la NLGS. Se ha ampliado el espectro del derecho de separacin, debido que es posible pactar y fijar en el estatuto otras causas referidas a este derecho. En diversos artculos de la NLGS, se contempla la opcin del accionista de apartarse de la sociedad, tal como se refiere el artculo 76, en el caso que el valor de los bienes
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que aporte a la sociedad es inferior en veinte por ciento o ms a la cifra en que se recibi el aporte. Artculo 76 NLGS: (...) si se demuestra que el valor de los bienes aportados es inferior en veinte por ciento o ms a la cifra en que se recibi el aporte, el socio aportante deber optar entre la anulacin de las acciones equivalentes a la diferencia, su separacin del pacto social o el pago en dinero de la diferencia. Tambin se considera el supuesto establecido en el artculo 200 inciso 3, cuando se crean limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o la modificacin de las existentes, ejerciendo este derecho los accionistas que en la junta hubiesen hecho constar en acta su oposicin al acuerdo, los ausentes, los que hayan sido ilegtimamente privados de emitir su voto y los titulares de acciones sin derecho a voto. El artculo 244 mencionado lneas arriba, contempla dos casos especiales referidos a la modificacin del rgimen sobre limitaciones a la transmisibilidad de las acciones y modificacin del rgimen del derecho de adquisicin preferente. Es conveniente destacar que la NLGS no precisa si se trata de una modificacin que permita un rgimen de mayor apertura en la transmisibilidad de las acciones o si se trata de una modificacin en el rgimen de transmisibilidad amplia a uno restringido. Considerando que la S.A.C. tiene elementos personalistas para su constitucin, invocndose los conceptos de intuito personae y en el afecto societatis, la modificacin comprendida para ejercer el derecho de separacin de un accionista, debe considerarse el supuesto de ampliacin a un rgimen de mayor apertura.
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Asimismo dicho artculo establece que puede ejercer este derecho el accionista que no haya votado a favor de la modificacin, pero no se menciona a los accionistas ausentes o a los que han sido ilegtimamente privados de emitir su voto, a diferencia del artculo 200. Por la va de un acuerdo de la mayora reunida en junta, los socios minoritarios pueden quedar desprotegidos ante un nuevo rgimen sobre transmisin de acciones, por lo que la ley concede a estos ltimos la posibilidad de separarse de la sociedad, recibiendo el pago del valor de las mismas, de acuerdo a ley. Si el derecho de separacin no estuviese previsto para este supuesto, sera muy fcil para el accionista mayoritario cambiar el rgimen inicial y defraudar al accionista minoritario. Cabe destacar que aunque la norma seala que este derecho podr ser ejercido por el accionista que no haya votado a favor en la junta, se puede considerar que es tambin necesario que el mismo deje constancia en el acta de su oposicin al acuerdo de modificacin. De lo contrario no se cumple con el requisito establecido por el artculo 200 de la Ley, aplicable a este supuesto especial de separacin. 1.1.1.4.7.1.11. Convocatoria a Junta de Accionistas Artculo 245 NLGS: La junta de accionistas es convocada por el directorio o por el gerente general, segn sea el caso, con la anticipacin que prescribe el artculo 116 de esta ley, mediante esquelas con cargo de recepcin, facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin, dirigidas al domicilio o a la direccin designada por el accionista a este efecto. Al remitirnos al artculo 116 de la NLGS, este artculo establece que para convocar a la junta de accionistas de
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una S.A.C., debe observarse la misma anticipacin que se requiere en la convocatoria de juntas de una sociedad annima regular. La parte pertinente del artculo 116 NLGS dice lo siguiente: El aviso de convocatoria de la junta general obligatoria anual y de las dems juntas previstas en el estatuto debe ser publicado con una anticipacin no menor de diez das al de la fecha fijada para su celebracin. En los dems casos, salvo aquellos en que la ley o el estatuto fijen plazos mayores, la anticipacin de la publicacin ser no menor de tres das. Sin embargo, a diferencia de la sociedad annima regular, en la S.A.C. no resulta necesario efectuar publicaciones en los diarios. Sin embargo, es requisito indispensable para su validez, que exista una constancia de recepcin que acredite fehacientemente que todos los accionistas han sido notificados a travs de cualquier medio que garantice la autenticidad de la convocatoria y de la agenda que se proponga tratar. De acuerdo con la Ley, se puede emplear cualquier medio escrito, electrnico o de otra naturaleza. En el caso en que la S.A.C. no cuente con directorio, el encargado y responsable de la correcta notificacin a los accionistas de la convocatoria ser el gerente. Cabe resaltar adems, que se considera en el artculo 223 de la NLGS, que tratndose de sociedades donde lo que prima es la intuitio personae, que un accionista no puede ser representado sino por otro accionista, su cnyuge, ascendiente o descendiente de primer grado, con lo que se busca la no participacin en la marcha de la sociedad de personas ajenas a la sociedad.
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Sin embargo, la propia NLGS permite que se pueda extender la representacin a otra persona si as lo seala es estatuto. 1.1.1.4.7.1.12. Juntas no presenciales Artculo 246 NLGS: La voluntad social se puede establecer por cualquier medio sea escrito, electrnico o de otra naturaleza que permita la comunicacin y garantice su autenticidad. Ser obligatoria la sesin de la Junta de Accionistas cuando soliciten su realizacin accionistas que representen el veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. La posibilidad de realizar las juntas de accionistas no presenciales es una de las novedades de la NLGS. Por tanto, no es necesaria la reunin fsica de los accionistas en algn lugar para que estos discutan los asuntos de la sociedad y adopten acuerdos. Sin embargo, es importante que cualquiera que sea el medio que se utilice, la autenticidad de la comunicacin y de los acuerdos que se adopten est garantizada. Esta novedad fue incorporada a la NLGS tal como lo menciona Miranda Alcntara, porque a criterio del legislador, existen en nuestro pas lugares especialmente acondicionados que cuentan con salones de sistemas de vdeos, con la finalidad de que ya no se simulen juntas, y participen los accionistas en las Asambleas de la sociedad sin su presencia fsica. Sin embargo, esto es discutible ya que tambin se puede caer en la ficcin de considerar que se ha realizado una junta no presencial, con lo que contina el problema de simulacin de juntas. Por ello, habra que impulsar a los accionistas y representantes legales, una cultura de formalidad en la toma de sus decisiones
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empresariales, para que no tengan luego, problemas de responsabilidad civil o personal por los actos de la sociedad. Adems, es importante mencionar que si el 20% de las acciones suscritas con derecho a voto exigen que la asamblea se realice con la presencia de los titulares, estas juntas no pueden realizarse. Si bien existe la posibilidad de celebrar juntas no presenciales, stas no eximen de la obligacin de llevar un libro de juntas de accionistas en cualquiera de los medios que permite la ley. El mecanismo para establecer que las discusiones y los acuerdos adoptados en juntas no presenciales queden plasmados en algn soporte que permita revisarlos en cualquier momento y garantice su perpetuidad, deber establecerse en el estatuto. Artculo 169 NLGS: Cada director tiene derecho a un voto. Los acuerdos del directorio se adoptan por mayora absoluta de votos de los directores participantes. El estatuto puede establecer mayoras ms altas. Si el estatuto no dispone de otra manera, en caso de empate decide quien preside la sesin. Las resoluciones tomadas fuera de sesin de directorio, por unanimidad de sus miembros, tienen la misma validez que si hubieran sido adoptadas en sesin siempre que se confirmen por escrito. El estatuto puede prever la realizacin de sesiones no presenciales, a travs de medios escritos, electrnicos, o de otra naturaleza que permitan la comunicacin y garanticen la autenticidad del acuerdo. Cualquier director puede oponerse a que se utilice este procedimiento y exigir la realizacin de una sesin presencial. 1.1.1.4.7.1.13. Directorio facultativo
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Artculo 247 NLGS: En el pacto social o en el estatuto de la sociedad se podr establecer que la sociedad no tiene directorio. Cuando se determine la no existencia del directorio todas las funciones establecidas en esta ley para este rgano societario sern ejercidas por el gerente general . De establecerlo el pacto social o estatuto, las S.A.C. pueden funcionar sin directorio, en cuyo caso, todas las funciones de ese rgano social son asumidas y ejercitadas por el gerente general. Esta importante innovacin introducida por la NLGS en la S.A.C. se debe a los caracteres esenciales de la misma. En la prctica: - Hay una mayor injerencia de los accionistas en la administracin. - Es comn que el gerente general acuda a la junta general de accionistas para las decisiones de mayor trascendencia. - Frecuentemente, uno de los accionistas es quien desempea la gerencia general. Si bien el estatuto o pacto social de la S.A.C. pueda prever la no existencia de directorio, los accionistas, en una etapa posterior pueden llevar a cabo una modificacin estatutaria e incorporar dicho rgano dentro del organigrama si as lo amerita la marcha de la misma, su crecimiento o la ampliacin del objeto social. Adems, un factor a tomarse en cuenta para que la S.A.C. tenga o no directorio es el nmero de accionistas de la sociedad. En una sociedad de tres o cuatro accionistas no es razonable contar con un directorio. 1.1.1.4.7.1.14. Exclusin de los Accionistas
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Artculo 248 NLGS: El pacto social o el estatuto de la sociedad annima cerrada puede establecer causales de exclusin de accionistas. Para la exclusin es necesario el acuerdo de la junta general adoptado con el qurum y la mayora que establezca el estatuto. A falta de norma estatutaria rige lo dispuesto en los artculos 126 y 127 de esta ley. El acuerdo de exclusin es susceptible de impugnacin conforme a las normas que rigen para la impugnacin de acuerdos de juntas generales de accionistas. As como los accionistas de una S.A.C. pueden mantener reservado el negocio al grupo de personas que la integra, para lo cual NLGS ha regulado distintos mecanismos debido a su carcter intuito personae, es obvio que tambin deben tener posibilidades de garantizar que todos los accionistas respeten el compromiso original asumido para el desarrollo de la empresa. Podra ocurrir que dejen de compartir los mismos fines que los dems accionistas y que pretendan entorpecer la marcha de la sociedad, o que, por ejemplo, tengan intereses contrarios a la sociedad y que, aun as, se rehsen a separarse de la sociedad cuando existe evidencia de conflicto de intereses. Ante situaciones como sta, el pacto social o el estatuto pueden establecer causales de exclusin. Dichas causales deben estar preestablecidas y no pueden exigirse directamente por voluntad de otros accionistas o un acuerdo de la Junta. Las causales de exclusin a establecer pueden ser mltiples tales como por: ser sancionado penalmente, realizar actos de competencia desleal, ser declarado insolvente, inhabilitado para ejercer el comercio, etc.
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Si un accionista incurriera en alguna de las causales, la junta puede acordar la exclusin del accionista, con el qurum y la mayora establecidos en los artculos 126 y 127 de la ley (qurum calificado y acuerdo con la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto) o con aquellos que se contemplen expresamente en el pacto social o en el estatuto. Sin que se desprenda directamente de dicha norma, es evidente que la exclusin de un accionista no implica la confiscacin de sus acciones a favor de los dems accionistas o la sociedad. A pesar de se trata de una forma de expulsin del accionista y no de su separacin voluntaria, se considera que, ante la falta de una regulacin en el estatuto, se aplica el artculo 200 de la Ley, en lo que sea pertinente. Ello sin perjuicio de que si el accionista hubiese ocasionado daos a la sociedad, se inicien contra l las acciones legales respectivas. El artculo 248 termina enfatizando que la exclusin del accionista es un acuerdo impugnable, con arreglo a las disposiciones de la materia. Disposicin en realidad innecesaria y redundante con lo que establece el artculo 236. Las normas concordantes con dicho artculo son las reguladas en el artculo 139 y siguiente, es decir las referidas a los acuerdos impugnables. Dichos artculos sealan que los acuerdos de la junta general pueden ser impugnados judicialmente, cuando su contenido sea contrario a la NLGS, se oponga al estatuto o al pacto social o lesione, en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad. Los acuerdos que incurran en causal de anulabilidad prevista en la Ley o en el Cdigo Civil, tambin sern impugnables en
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los plazos y formas que seala la ley. La impugnacin no va a proceder cuando e acuerdo haya sido revocado o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o al estatuto. En ninguno de estos casos se perjudicar el derecho adquirido por el tercero de buena fe. Dicha impugnacin se tramita por el proceso abreviado y es competente para conocer la impugnacin de los acuerdos adoptados por la junta general el juez del domicilio de la sociedad. 1.1.1.4.7.2. Sociedad Annima Abierta. 1.1.1.4.7.2.1. Definicin En trminos generales se puede afirmar que la sociedad annima abierta se identifica con la gran sociedad annima que es promovida por unos pocos pero que necesita del capital de muchos y, por tanto, recurre al ahorro pblico. Este tipo de sociedad ha de apelar, para su financiacin, al mercado de capitales y busca inscribir sus acciones en el Registro Pblico de Valores a fin de cotizar en bolsa las acciones. Al querer concentrar un gran capital, encontramos que las acciones se encuentran difundidas entre miles de accionistas y que se transmite frecuentemente. La caracterstica de este tipo de sociedad es la de la heterogeneidad de la composicin de su accionariado, que no puede dejar de influir en el funcionamiento de estas sociedades y que se deriva del hecho de recurrir a amplias masas de capital en mano de "un gran pblico indefinido. As encontramos un grupo o grupos de accionistas que controlan la sociedad frente a otro grupo que se desentiende de la marcha de la misma, renunciando a ejercitar su derecho de voto. Cada grupo tiene intereses distintos. La sociedad annima es abierta, segn el art. 249, cuando
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se cumpla una a ms de las siguientes condiciones: 1) Ha hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones. 2) Tiene ms de setecientos cincuenta accionistas. 3) Ms del treinta y cinco por ciento de su capital pertenece a ciento setenticinco o ms accionistas, sin considerar dentro de este nmero aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital. 4) Se constituya como tal; o 5) Todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la adaptacin a dicho rgimen. 1.1.1.4.7.2.2. Denominacin La denominacin debe incluir la indicacin "Sociedad Annima Abierta" o las siglas "S.A.A.". 1.1.1.4.7.2.3. Control de la CONASEV y Proteccin a los Accionistas Minoritarios Las sociedades annimas abiertas estn sometidas al control y supervisin de la CONASEV. El incumplimiento de informacin a la CONASEV sobre los estados financieros de la sociedad, la falta de registro de las acciones en el Registro Pblico de Valores, adems de ser sancionadas con las multas que prev el Decreto Legislativo No 861, Ley del Mercado de Valores, le impide a la sociedad realizar colocacin de valores. En adicin de estas atribuciones, la CONASEV goza de las siguientes facultades: 1) Exigir la adaptacin a sociedad annima abierta, cuando corresponda; 2) Exigir la adaptacin de la sociedad annima abierta a otra forma de sociedad annima cuando sea el caso;
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3) Exigir la presentacin de informacin financiera y, a requerimiento de accionistas que representen cuando menos el cinco por ciento del capital suscrito, otra informacin vinculada a la marcha societaria de que trata el artculo 261 de la ley; y 4) Convocar a junta general o a junta especial cuando la sociedad no cumpla con hacerlo en las oportunidades establecidas por la ley o el estatuto. La sociedad annima abierta debe inscribir todas sus acciones en el Registro Pblico del Mercado de Valores. La proteccin al accionista minoritario en las sociedades annimas es otorgada en forma especial por la Ley No 26985 que procura se respete sus derechos a la distribucin de las utilidades, pago de dividendos y entrega de los certificados que los acreditan como accionistas de estas sociedades. Es as como la sociedad deber publicar en un plazo que no exceder de los 60 (sesenta) das de realizada la Junta Obligatoria Anual, el nmero total de los ttulos representativos de acciones no reclamados y el valor total de los mismos, segn la cotizacin vigente en el mercado de valores a la fecha que se remite el aviso a los medios de comunicacin. En lo que se refiera a los dividendos, la sociedad deber publicar en el Diario Oficial El Peruano y en otro diario de circulacin nacional, el monto total de los dividendos no cobrados y exigibles, e informar del lugar para el cobro de los mismos. La periodicidad de estas publicaciones es cada 30 das por 3 (tres) meses consecutivos, actualizando la informacin correspondiente. Una segunda publicacin se produce una vez transcurridos treinta das contados a partir de la ltima publicacin, en la que se publicar el listado de
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los accionistas que no hubieren reclamado sus ttulos representativos de acciones y/o de aquellos que no hubieren cobrado sus dividendos. Con la presentacin de los documentos a que hubiere lugar, para acreditar ser titulares del derecho que reclama el accionista minoritario, la sociedad entregar los ttulos representativos de acciones y/o los dividendos. Vencido el plazo de treinta das desde que se presentaron los documentos y sin que exista un pronunciamiento de la sociedad al respecto, se entender denegada la solicitud, quedando expedito el procedimiento administrativo de solucin de controversias a que se refiere la Ley N 26985. La CONASEV supervisa este procedimiento de proteccin al accionista minoritario y la ley la faculta para imponer sanciones pecuniarias. En caso de surgir controversias como resultado de un reclamo, stas se resolvern de conformidad con un procedimiento especial contemplado en la misma ley. Ante la denegatoria expresa o tcita el accionista minoritario puede reclamar ante la CONASEV. El reclamo se presenta ante la sociedad, en un plazo de 15 (quince) das hbiles contados a partir de la notificacin de la denegatoria de la sociedad o de la denegatoria ficta. El expediente ser elevado a la CONASEV, con los documentos necesarios. La CONASEV resolver sin ms trmite que el anlisis de los documentos, pudiendo solicitar cualquier documento adicional al interesado. La Resolucin de CONASEV podr ser objeto de accin contencioso administrativa. Los gastos de difusin derivados del procedimiento de proteccin a los accionistas minoritarios, sern de cargo de la sociedad, y podrn deducirse de los dividendos no
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cobrados que hubieran dado origen al inicio de dicho procedimiento. La CONASEV ha quedado encargada de dictar las normas complementarias para la proteccin a los accionistas minoritarios dentro del marco de la Ley No 26985. 1.1.1.4.7.2.4. Convocatoria a Solicitud de Accionistas En la sociedad annima abierta el nmero de acciones que se requiere de acuerdo al artculo 117 para solicitar la celebracin de junta general es de cinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. Cuando la solicitud fuese denegada o transcurriese el plazo indicado en ese artculo sin efectuarse la convocatoria la har la CONASEV. Lo establecido aqu se aplica a los pedidos de convocatoria de las juntas especiales. 1.1.1.4.7.2.5. Derecho de concurrencia a la Junta Considerando el nmero de accionistas que por definicin debe participar en esta modalidad societaria, tienen derecho a concurrir a las juntas aquellos accionistas que tengan inscritas sus acciones con una anticipacin no menor de diez das (art. 256) a diferencia del plazo fijado para las otras modalidades societarias que es de dos das (art. 121). 1.1.1.4.7.2.6. Qurum y Mayora En lo que se refiere al qurum y mayoras para tomar acuerdos, se establece una variacin respecto de las otras modalidades societarias annimas, y se permite que se adopten vlidamente acuerdos relacionados con la modificacin del estatuto, el aumento o reduccin del capital, la emisin de obligaciones, la enajenacin en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por
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ciento del capital de la sociedad, la transformacin, fusin, escisin, reorganizacin y disolucin de la sociedad, as como resolver sobre su liquidacin; para aprobar estos acuerdos es necesario cuando menos la concurrencia, en primera convocatoria, del cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos el veinticinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. En caso no se logre esto quorum en segunda convocatoria, la junta general se realiza en tercera convocatoria, bastando la concurrencia de cualquier nmero de acciones suscritas con derecho a voto. Salvo que se publique en un solo aviso dos o ms convocatorias, la junta general en segunda convocatoria debe celebrarse dentro de los treinta das de la primera y la tercera convocatoria dentro de igual plazo de la segunda. Los acuerdos se adoptan, en cualquier caso, por la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto representadas en la junta. Con el objeto de no paralizar la marcha de la sociedad, se prohbe que el estatuto exija qurum y mayoras ms altas.
1.1.1.4.7.2.7. Publicaciones de la Convocatoria En lo que se refiere a la convocatoria, la norma contemplada para la sociedad annima abierta difiere respecto de las otras modalidades societarias annimas; as, la anticipacin de la publicacin del aviso de convocatoria a las juntas generales de la sociedad annima abierta es de veinticinco das. En un solo aviso se puede hacer constar ms de una
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convocatoria. En este caso entre una y otra convocatoria no debe mediar menos de tres ni ms de diez das. 1.1.1.4.7.2.8. Derecho de informacin fuera de la Junta La sociedad annima abierta debe proporcionar la informacin que le soliciten, fuera de junta, accionistas que representen no menos del cinco por ciento del capital pagado, siempre que no se trate de hechos reservados o de asuntos cuya divulgacin pueda ocasionar dao a la sociedad. En caso de discrepancia sobre el carcter reservado o confidencial de la informacin resuelve la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores. 1.1.1.4.7.2.9. Aumento de capital en forma preferente En el aumento de capital por nuevos aportes a la sociedad annima abierta se podr establecer que los accionistas no tienen derecho preferente para suscribir las acciones que se creen siempre que se cumplan los siguientes requisitos: 1) Que el acuerdo haya sido adoptado en la forma y con el qurum que corresponda, conforme a lo establecido en el artculo 257 y que adems cuente con el voto de no menos del cuarenta por ciento de las acciones suscritas con derecho de voto; y 2) Que el aumento no est destinado, directa o indirectamente, a mejorar la posicin accionaria de alguno de los accionistas. Excepcionalmente, se podr adoptar el acuerdo con un nmero de votos menor al indicado en el apartado 1), siempre que las acciones a crearse vayan a ser objeto de oferta pblica. 1.1.1.4.7.2.10. Auditora Externa Anual
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La sociedad annima abierta tiene auditora anual a cargo de auditores externos escogidos que se encuentren hbiles e inscritos en el Registro nico de Sociedades de Auditora, a diferencia de las otras modalidades societarias en que la auditora depender del acuerdo que adopten los socios, o que se haya puesto como condicin en el pacto social o en el estatuto. 1.1.1.4.7.2.11. Derecho de separacin Cuando una sociedad annima abierta acuerda excluir del Registro Pblico del Mercado de Valores las acciones u obligaciones que tiene inscritas en dicho registro y ello determina que pierda su calidad de tal y que deba adaptarse a otra forma de sociedad annima, los accionistas que no votaron a favor del acuerdo, tienen el derecho de separacin de acuerdo con lo establecido en el artculo 200 de la ley. El derecho de separacin debe ejercerse dentro de los diez das siguientes a la fecha de inscripcin de la adaptacin en el Registro. 1.1.1.5. TRANSFORMACIN DE LAS SOCIEDADES La transformacin es el cambio realizado por una sociedad que vara de forma sin perder su personalidad jurdica. Es una variacin estructural que no afecta su finalidad62. Como negocio jurdico societario, la transformacin se origina por diversas razones (econmicas, organizacionales y operativas, entre otras); como afirman los Montoya, termina siendo un acto mediante el que se cambia de estructura jurdica 1.1.1.5.1. Concepto
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ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las Personas.3Edicin, Editorial Huallaga, Lima
Per. Pg. 437. 134
evitando un largo y oneroso proceso, como es la disolucin y creacin de una sociedad63. Para Joaqun Garrigues la transformacin de sociedades consiste en el cambio experimentado por una compaa que pasa de un tipo de sociedad a otro distinto del que tena, conservando sin embargo la misma personalidad jurdica 64. Por su parte, Francesco Messineo sostiene que la sociedad puede transformarse, esto es, asumir un tipo diverso del originario asumido en el acto de constitucin: la denominada novacin de la subjetividad, sin que no obstante desaparezca la identidad de la sociedad y sin que exista sucesin , anotando adems que la transformacin de sociedades resulta similar a la transformacin de fundaciones con una diferencia: la transformacin de la fundacin concierne a la finalidad, mientras que la transformacin de la sociedad concierne al tipo, o sea, a un dato estructural65. Ambos autores reflejan el concepto que la transformacin es una institucin que supone la permanencia de la personera jurdica, por lo que los derechos y las obligaciones contradas anteriormente no desaparecen, ms bien se novan ante la nueva forma societaria. Y siguiendo a dichos tratadistas diremos que, cuando una asociacin se transforma en una sociedad, no cambia la finalidad, pues el objeto de la asociacin se mantiene en la sociedad: el desarrollo de la actividad deportiva a nivel profesional o amateur; lo que cambia es su tipo.
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MONTOYA MANFREDI, Ulises, MONTOYA ALBERTI, Ulises y MONTOYA ALBERTI, GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Bogot, Editorial Temis, 1987, Tomo II, MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Buenos Aires, Ediciones
Hernando: Derecho comercial, 11 edicin, Tomo I, Lima, Grijley, 2004, p. 363.

64
p. 267.
65
Jurdicas Europa Amrica, 1979, Tomo V, p. 557. 135
Enrique Elas Laroza aade que: Tradicionalmente se admite que la transformacin de las sociedades se origina principalmente en razones econmicas. () Entre las primeras es comn encontrar la adopcin de nuevas formas que permitan a la empresa tipos de organizacin adecuados para acceder al financiamiento bancario, para realizar oferta pblica de acciones o de obligaciones, para contar con una mejor estructura de carcter fiscal, para limitar la responsabilidad de los socios o para adecuarla a su propio crecimiento o reduccin entre otros. Por otra parte es frecuente que la motivacin provenga de razones que son, en principio, meramente societarias tales como asegurar la permanencia de un nmero limitado de socios, lograr la preferencia en la adquisicin de participaciones, cumplir con determinadas disposiciones legales en cuanto al tipo o capital de la empresa, adquirir una forma legal adecuada frente a un cambio sustancial de sus operaciones. Pero, an en el caso de estos motivos, es fcil imaginar variadas razones de carcter econmico 66. Como bien expresa Enrique Elas Laroza, existen dos grandes razones para optar por la transformacin: razones econmicas y razones societarias, estas son, razones jurdicas. En el caso de las asociaciones deportivas, ello es claramente aplicable: razones econmicas para el financiamiento en general y razones societarias porque carecen del buen gobierno corporativo. El fenmeno de la transformacin societaria es frecuente en nuestros das, puesto que en sustancia obedece principalmente a razones de ndole econmica. La actividad econmica requiere constantemente de nuevas proyecciones y en ese
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ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Trujillo, Editora Normas Legales,
2002, Pg. 710. 136
contorno hace necesario reconocer estructuras jurdicas que presenten mejores armas para enfrentar las nuevas contingencias que ofrece el quehacer comercial moderno 67. El tratamiento que se otorga a la trasformacin en nuestra Ley General de Sociedades consagra la posibilidad de poder transformarse de un modelo societario a otro sin tener que pasar por la disolucin y constitucin de una nueva sociedad, pero adems se indica que, cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurdica constituida en el Per puede transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley, con lo que est permitindose la transformacin de asociaciones en sociedades. Por ende, bien sea va el artculo 333 de la Ley General de Sociedades (norma general) o bien sea va el artculo 54 de la Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte (norma especfica), en el Per es posible la transformacin de una organizacin deportiva avocada a la prctica del deporte profesional, constituida como asociacin, en una sociedad. Sin embargo, es menester anotar la carencia de regulacin expresa en el Cdigo Civil cuando se legislan las asociaciones. 1.1.1.5.2. Efectos 1.1.1.5.2.1. Continuidad de la personalidad Jurdica. La transformacin no importa la prdida de la identidad de la sociedad primitiva, pues slo cambia su aspecto exterior 68. Como podr apreciarse, es posible decir que la transformacin de sociedades, consiste en el cambio
67
EFRAN HUGO RICHARD
68
ARGERI, Sal: Diccionario de Derecho Comercial y de la Empresa. Editorial Astrea, 1982,
Buenos Aires Argentina. Pg. 226). 137
experimentado de una sociedad a otro tipo de sociedad o persona jurdica de diferente rgimen legal, conservando paradjicamente la misma personalidad jurdica. En ese sentido, la existencia ininterrumpida de la misma personalidad bien, jurdica, permite verificar una que forma por la transformacin no cambia su personera, sino que, ms continua subsistiendo bajo nueva, persistiendo el mismo sujeto (titular) y manteniendo los mismos derechos y obligaciones que tena bajo la forma abandonada. La transformacin no implica la disolucin de la sociedad transformada, su consiguiente liquidacin y la sucesiva constitucin de otro tipo de sociedad; pues simplemente contina la misma persona jurdica, aunque modificada en la forma, conservando su anterior substrato personal y patrimonial. En ese orden de como ideas, con la y regulacin opcin de la la transformacin costoso e modalidad proceso para
reorganizacin de sociedades, se evita pues, el engorroso, infructuoso indicado (disolucin, liquidacin y constitucin de otra sociedad), que incluso podra afectar severamente el crdito de la sociedad que se transforma. 1.1.1.5.3. El acuerdo de transformacin 1.1.1.5.3.1. Requisitos para el acuerdo de transformacin. La transformacin, por su gran importancia, exige el cumplimiento estricto de los requisitos que seala la Ley General de Sociedades y su estatuto, dado que este ltimo ser modificado sustancialmente. Bajo este orden de ideas, el Artculo 336 de la nueva Ley General de Sociedades, seala que es indispensable que la
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transformacin se acuerde con los requisitos establecidos por la Ley y el estatuto de la sociedad o de la persona jurdica para la modificacin de su pacto social y estatuto. En ese sentido, si se va a transformar una sociedad annima en otra persona jurdica requerir para la validez del acuerdo, que la convocatoria a junta general cuente para su instalacin con qurum calificado (concurrencia) de por lo menos dos tercios de las acciones suscritas con derecho a voto en primera convocatoria y en segunda convocatoria, de por lo menos tres quintas partes de las acciones suscritas con derecho a voto. (Artculos 126 y 127 de la Ley General de Sociedades). El acuerdo de transformacin, adems, se adoptar por lo menos, con la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto. 1.1.1.5.3.2. De la publicidad del acuerdo. La publicidad del acuerdo de transformacin permite que los socios tengan acceso a la mayor cantidad de elementos de juicio, que les permita tomar una correcta decisin (segn la conveniencia o inconveniencia de la transformacin) acerca de su permanencia en la sociedad o su separacin. En virtud de ello, la Ley General de Sociedades determina que el acuerdo de transformacin sea publicado por tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso, con la finalidad de que los socios puedan ejercer su derecho de separacin. 1.1.1.5.3.3. La Escritura Pblica. La transformacin tiene un carcter rigurosamente formal, es por ello que verificada la separacin de aquellos socios que ejercieron este derecho o transcurrido el plazo prescrito sin que hagan uso del mismo, la transformacin se formaliza por
139
Escritura Pblica que contendr la constancia de los avisos mencionados anteriormente. Cabe resaltar, que la sociedad se encuentra obligada a formular un balance de transformacin el da anterior a la fecha del otorgamiento de la Escritura Pblica. Ello tiene por objeto que socios y terceros puedan conocer la situacin patrimonial de la sociedad al momento en que la transformacin se realice. No es requisito que este balance sea insertado en la Escritura Pblica. A diferencia de la Ley General de Sociedades derogada, no se exige la formulacin de dos balances (uno cerrado al da anterior del acuerdo y otro cerrado al da anterior del otorgamiento de la Escritura Pblica). Slo es necesario este ltimo y como ya mencionramos, no se exige su insercin en la Escritura Pblica. La transformacin entra en vigencia a partir del da siguiente del otorgamiento de la Escritura Pblica (y supeditada a su inscripcin en el Registro Pblico), de conformidad con el Artculo 341; de tal manera que en la prctica ello exigir que el balance de cierre se rectifique en su oportunidad para incluir al da de otorgamiento de la Escritura Pblica. La sociedad debe poner el balance a disposicin de los socios y de los terceros interesados en el domicilio social, en un plazo no mayor de treinta das contados a partir de la fecha del otorgamiento de la Escritura Pblica. No obstante sealarse un plazo lmite para su formulacin, no se indica cual es el plazo durante el cual debe quedar a disposicin de aquella dicha informacin. Entendemos que por aplicacin analgica de la regla establecida para los casos de fusin y escisin (otras modalidades de reorganizacin) este deber
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ser no menor de sesenta das luego del plazo mximo para su preparacin. En buena cuenta, la puesta a disposicin del balance permitir a los socios y a terceros apreciar la real situacin de la sociedad, les permitir conocer el valor de su patrimonio y decidir sobre el ejercicio o no de su derecho de separacin (Art. 338 LGS). 1.1.1.5.3.4. Entrada en vigencia de la transformacin. La Transformacin entra en vigencia al da siguiente de la fecha del otorgamiento de la Escritura Pblica. 1.1.1.5.3.5. La inscripcin del acuerdo de transformacin en el Registro: Es preciso resaltar que no obstante la transformacin entra en vigencia al da siguiente de la fecha de la Escritura Pblica respectiva, la eficacia de esta disposicin se encuentra supeditada a su inscripcin en Registro. La inscripcin en el Registro pone fin al proceso de transformacin, por lo que el registrador revisa ntegramente el proceso de transformacin durante la calificacin del ttulo. Para el efecto, no solo califica la legalidad de los documentos presentados, sino tambin tiene en cuenta la capacidad de los otorgantes y la validez del acto, por lo que resulta de ellos, de sus antecedentes y de los asientos de los registros pblicos (Art. 2011 del Cdigo Civil). Otro aspecto a resaltar acerca de la importancia de la inscripcin radica en que, constituye el medio adecuado para que socios y terceros no informados puedan finalmente conocer la existencia de este acuerdo y ejercer su pretensin judicial de nulidad, si as lo consideran pertinente. 1.1.1.5.4. La situacin de los socios, los acreedores y los terceros
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Naturalmente al hacer referencia a la transformacin de sociedades, debemos considerar a los grupos de inters de la sociedad que pueden ser afectados por un acto tan trascendente como el que venimos tratando. Estos son los propios socios, los acreedores y los terceros que tengan derechos emanados de ttulo distinto a las acciones o participaciones en el capital. 1.1.1.5.4.1. La situacin de los socios: La transformacin de la sociedad altera la posicin jurdica del socio en cuanto a la gestin y a la responsabilidad social69. Ello, porque su situacin no ser ms la que le corresponda antes de la transformacin, sino la que prev la ley para el tipo de sociedad o persona jurdica que se adopte. Para el efecto, la ley valoriza el derecho a la informacin del socio, que se pretende facilitar a travs de la publicidad que corresponde a la convocatoria a junta general o a los socios para que formen esta voluntad social; as como la publicacin del acuerdo de transformacin y se complementa con la puesta a disposicin del balance de transformacin con posterioridad al otorgamiento de la Escritura Pblica (Art. 339). No obstante lo indicado, la transformacin tiene sus limitaciones por ejemplo: no puede modificar las participaciones de los socios en el capital, salvo que medie su consentimiento expreso o que se deba al ejercicio del derecho de separacin. 1.1.1.5.4.1.1. El Derecho de Separacin de los Socios.
69
VARA DE PAZ, Nemesio: Derecho de Sociedades Annimas I Fundacin. Fundacin por
transformacin o cambio del tipo social. Editorial Civitas, S.A. Madrid Espaa. Primera Edicin. 1991. Pg. 897. 142
Acordada la transformacin, lgicamente no se puede obligar a los socios disidentes a permanecer en la sociedad en contra de su voluntad. En virtud de ello, la Ley General de Sociedades reconoce el derecho de separacin el cual consiste en que el socio que se separa tiene derecho a recibir la participacin que le corresponda en el capital social de la sociedad que se transforma. En ese sentido, solo estn facultados para ejercer este derecho: 1) los presentes que se hubieren opuesto en la junta general u rgano equivalente al acto de transformacin dejando constancia en el acta pertinente, 2) los ilegtimamente privados del derecho a emitir su voto y los titulares de acciones sin derecho a voto. El derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la sociedad correspondiente hasta el dcimo da posterior contado a partir de la fecha de la ltima publicacin del acuerdo de transformacin (Artculo 3 de la Ley General de Sociedades). El Artculo 200 de la Ley General de Sociedades establece los criterios a los que se sujetar la valorizacin de las participaciones sociales que se van a reembolsar, as como el plazo para este efecto (que no deber exceder de dos meses desde la fecha del ejercicio del derecho de separacin). Naturalmente el ejercicio del derecho de separacin no libera al socio de la responsabilidad personal que le corresponde por las obligaciones sociales contradas antes de la transformacin. 1.1.1.5.4.1.2. La Responsabilidad de los Socios.
143
No cabe pensarse que la transformacin pueda servir para la elusin de las reglas de responsabilidad que alcanzan a los socios dentro de un tipo social, prescrito por la Ley General de Sociedades. En ese sentido, la transformacin de una sociedad de responsabilidad ilimitada (v.gr.: sociedad colectiva) a una de responsabilidad limitada no libera a los socios en el nuevo tipo social (v. gr.: sociedad annima), de responder solidaria y personalmente con los bienes personales, por las deudas sociales contradas con anterioridad a la transformacin de la sociedad. De ese modo, la transformacin de la sociedad no puede afectar a los derechos adquiridos frente a la sociedad y frente a los socios con anterioridad al acuerdo social; salvo, desde luego, que medie consentimiento de los mismos liberados a los socios. En ese orden de ideas, la Ley General de Sociedades establece lo siguiente: a una Artculo sociedad 334.en (...) que La la transformacin
responsabilidad de los socios es limitada, no afecta la responsabilidad ilimitada que corresponde a estos por las deudas sociales contradas antes de la transformacin, salvo en el caso de aquellas deudas cuyo acreedor lo acepte expresamente. Este acuerdo puede consistir en un pacto de pago anticipado, en el otorgamiento de garantas o simplemente en mejores condiciones en la relacin crediticia. De otro lado, la Ley General de Sociedades dispone que si la sociedad contaba con responsabilidad limitada y se transforma en un modelo con responsabilidad personal e
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ilimitada para los socios; estos respondern de la misma manera respecto de las deudas sociales anteriores. Es decir, al adoptarse un tipo social ms exigente con el patrimonio personal del socio, su responsabilidad incluir deudas anteriores contradas bajo el antiguo rgimen (de responsabilidad limitada). Ello no desvirta adems el modelo societario que se est adoptando. Lo cual obliga a los socios a evaluar detenidamente su decisin de transformacin. Este criterio ha sido recogido por el mismo Artculo 334 de la Ley General de Sociedades de la siguiente manera: Artculo 334.- Los socios que en virtud de la nueva forma societaria adoptada asumen responsabilidad ilimitada por las deudas sociales, responden en la misma forma por las deudas contradas antes de la transformacin. 1.1.1.5.4.2. La situacin de los acreedores. Del texto de la Ley General de Sociedades podemos apreciar que la situacin de los acreedores no se va a ver afectada como consecuencia de la transformacin de la sociedad. En ese contexto pues, carece de sentido reconocer un derecho de oposicin al acreedor; tal cual se ha conferido en los dems casos de reorganizacin de sociedades; pues como se ha explicado existen los mecanismos suficientes de proteccin. En efecto los mecanismos de proteccin para las acreencias pueden sintetizarse en lo siguiente: - La conservacin de la misma personalidad jurdica, - Los criterios de responsabilidad ilimitada de los socios;
145
- La no liberacin de responsabilidad por las acreencias del socio que se separa; De esta manera el Legislador fortalece al acreedor y brinda seguridad a su crdito sin perjudicar la viabilidad de esta forma de reorganizacin. 1.1.1.5.4.3. La situacin de los terceros La transformacin de sociedades no afecta los derechos de terceros emanados de ttulo distinto a las acciones o participaciones en el capital, ya se hallen representados por bonos, por certificados de suscripcin preferente o por ttulos de participacin en las utilidades. Es decir, que los titulares de los derechos sealados mantendrn una situacin equivalente salvo que medie variacin por aceptacin expresa de los mismos. Sin embargo, cabe resaltar que es necesario que los socios adopten una posicin y lleguen a un acuerdo con los terceros 1.1.1.6. respecto a los certificados de suscripcin preferente. TRANSFORMACIN DE ASOCIACIONES A SOCIEDADES Es una realidad, no solamente en nuestra legislacin sino en varias legislaciones latinoamericanas, los vacos existentes en torno a la transformacin de una asociacin en sociedad annima, lo cual guarda estrecha relacin con la realidad de los clubes deportivos, puesto que la mayora de ellos estn actualmente constituidos como asociaciones y la tendencia mundial (por ejemplo: Espaa y Portugal) es que acten en el mercado como sociedades annimas. 1.1.1.6.2. De Asociacin A Sociedad 1.1.1.6.1. Introduccin
146
En las legislaciones latinoamericanas es una realidad la laguna legal existente frente a la posibilidad que una asociacin se transforme en sociedad. En el Per, la respuesta exige el anlisis del Cdigo Civil (artculo 80) y de la Ley General de Sociedades (artculos 333 y siguientes). En el Derecho comparado existen autores que no aceptan la transformacin propiamente dicha, como es el caso de Carlezzo70 quien menciona que cuando una asociacin adopta una tipologa de sociedad no podemos decir tcnicamente que hay una transformacin. Esto porque existe una alteracin en el objeto, antes era civil y luego pasa a ser mercantil. 1.1.1.6.3. Transformacin De Asociaciones a Sociedades, en Nuestra Legislacin.Pese al vaco del Cdigo Civil consideramos que s. Dicha laguna puede ser superada a travs de la aplicacin de las disposiciones contenidas en los artculos 333 y siguientes de la Ley General de Sociedades, ms an cuando tambin procede la transformacin atendiendo a la esencia estructural de la asociacin y la sociedad, reconociendo que comparten su naturaleza de personas jurdicas. El tratamiento normativo que se otorga a la trasformacin en nuestra Ley General de Sociedades consagra la posibilidad de transformar una sociedad en otra sin tener que disolver la primera y constituir una segunda. La norma societaria indica, adems, que cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurdica constituida en el Per puede transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley , con lo que est
70
CARLEZZO, Eduardo: Direito desportivo empresarial, Sao Paolo, Editora Jurez de Oliveira,
2004, p.80. 147
permitindose implcitamente la transformacin de asociaciones a sociedades. Esto ha sido confirmado por la jurisprudencia registral de la siguiente forma: - No existe impedimento legal para la transformacin de una asociacin civil a sociedad annima, siempre que los bienes que conforman el patrimonio de la asociacin sean destinados al fin contemplado en el estatuto, en aplicacin analgica de lo previsto en el artculo 98 del Cdigo Civil71. - Es factible la transformacin de una asociacin (persona jurdica no lucrativa) a una sociedad (de carcter lucrativo). Ambas personas jurdicas comparten diversos elementos que permiten llegar a esta conclusin (se trata de entes abstractos, responden a la necesidad del hombre de actuar en conjunto con otros congneres, pueden realizar actividades lucrativas, etc). Adicionalmente a ello, no existe prohibicin explcita ni implcita del ordenamiento jurdico para impedir dicha transformacin72. Incidiendo ms en la normatividad peruana apreciamos un panorama de mayor complejidad actualmente. En efecto, la Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte (L. 28036) prescribe en su artculo 59: Artculo 59. Asociaciones dedicadas al deporte profesional.- Podrn crearse o adecuarse a la presente norma, instituciones, asociaciones y clubes que se dediquen a la prctica del deporte profesional conforme a cualquiera de las modalidades comerciales que se establecen en la Ley General de Sociedades, Ley N 26887.
71
Res. No. 633-2004. SUNARP-TR.L (Lima, 25/10/2004). Res. No. 196-2005. SUNARP-TR.T (Trujillo, 9/12/2005). 148
72
Esta norma, restringida al deporte profesional, es una excepcin al artculo 37 que contiene la regulacin matriz para las organizaciones deportivas: Artculo 37. Organizaciones deportivas.Las organizaciones deportivas son asociaciones civiles sin fines de lucro, constituidas e inscritas en los Registros Pblicos con arreglo a la presente ley y otras que les sean aplicables; y tienen por finalidad promover y desarrollar la prctica de una o ms disciplinas deportivas. Se inscriben en el registro deportivo correspondiente para efectos de su reconocimiento e integracin al sistema deportivo nacional. (El sombreado es mo). La lectura del citado artculo 59 supone que slo aquellas organizaciones deportivas que se dediquen a la prctica del deporte profesional podrn constituirse como sociedades, con lo cual se cierra la posibilidad de la creacin o adecuacin de las organizaciones deportivas dedicadas a la prctica del deporte no profesional. Esto marca una notoria diferencia con la legislacin espaola de la materia (L. 1251/1999) que admite la posibilidad de creacin o transformacin a todos los clubes deportivos, siendo menos exigentes en sus requisitos con aquellos no profesionales. Menos clara es la posibilidad contenida en el mencionado artculo 59 para la transformacin de organizaciones deportivas dedicadas a la prctica del deporte profesional que actan como asociaciones en sociedades. Tal oscuridad obedece cuando menos a dos razones: Primera, utiliza el vocablo adecuarse y no transformarse cuando en sede corporativa dichos trminos tienen distinto alcance: sta implica la modificacin de la forma jurdica, mientras que la otra
149
es un simple reacomodo, tal como sucedi con la adecuacin que deban realizar las sociedades a los preceptos contenidos en la Ley General de Sociedades cuando sta entr en vigencia el 1 de enero de 1998 (primera disposicin transitoria). Segunda, utiliza la expresin adecuarse a la presente norma, es decir a la Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte que, como se ha visto, tiene por regla general en su artculo 37 la actuacin de las organizaciones deportivas a travs de asociaciones civiles. Por ende y en materia de asociaciones deportivas, bien sea va el artculo 333 de la Ley General de Sociedades (norma general) o bien el artculo 59 de la Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte (norma especfica), en el Per es posible la transformacin de una organizacin deportiva avocada a la prctica del deporte profesional, constituida como asociacin, en una sociedad mercantil. 1.1.1.6.4. Postulados que sustentan la transformacin Aunque existe toda una doctrina contraria a la transformacin de asociaciones a sociedades postulamos que dicha transformacin s es viable en razn de los siguientes fundamentos: 1.1.1.6.4.1. Principio de libertad Siempre debe prevalecer el respeto al principio de libertad. La imposicin de una forma institucional no es una buena propuesta para sacar de la crisis a los clubes deportivos. No podemos arrasar el animus societatis que inspira a toda persona jurdica y, sobre todo a los clubes deportivos, so pretexto del imperio de la ley. Cierto es que las sociedades mercantiles en materia de organizacin, transparencia y versatilidad son ms eficientes mientras que las
150
asociaciones, por su misma estructura, no llegan a satisfacer la envergadura de una empresa y los fines mercantiles que el deporte tiene en nuestros das. 1.1.1.6.4.2. La permanencia del derecho de asociacin Como derecho constitucional el asociacionismo no se desvirta puesto que se mantiene el inters de asociarse con la finalidad de participar en actividades afines al objeto. 1.1.1.6.4.3. Los beneficios de la transformacin sobre la extincin o disolucin de asociaciones Autorizada doctrina73 explica la diferencia entre la disolucin empresarial y la transformacin societaria. Esta ltima, en tanto no implica la prdida de calidad jurdica tampoco necesita de un proceso de liquidacin que le contine al acuerdo de disolucin. Pero, adems de este beneficio, existen otros tales como: El ahorro en los costos de transaccin al no tener que disolver, liquidar, extinguir y constituir una nueva persona jurdica; La permanencia de los bienes dentro de la sociedad, y; La transmisin de las deudas y las obligaciones de la asociacin a la sociedad y la seguridad e imagen de solvencia ante los acreedores de la asociacin. 1.1.1.6.4.4. Las (mximas) similitudes de la asociacin con la sociedad annima La asociacin posee un elemento humano que es su finalidad interna y siempre buscar el beneficio de los asociados. Es autnoma al gobernarse por s misma. Si comparamos los artculos 80 y siguientes de nuestro Cdigo Civil con los
73
Cfr. GARRIGUES, Joaqun: Op.cit., p. 267; MESSINEO, Francesco : Op.cit., p. 519; ELAS
LAROZA, Enrique: Op.cit., p. 869. 151
artculos 50 y siguientes de nuestra Ley General de Sociedades encontramos similitudes: - La posibilidad de conformacin de la asociacin y de la sociedad por personas naturales o jurdicas (artculo 80 del Cdigo Civil y artculo 4 de la Ley General de Sociedades); - La formalidad ad solemnitatem mediante la que ambas se constituyen jurdicamente y adquieren su calidad jurdica (artculo 81 del Cdigo Civil y artculos 5 de la Ley General de Sociedades); - Derecho de separacin, se permite la posibilidad de exclusin del asociado en la asociacin y el derecho de separacin del socio en la sociedad, artculo 82 inciso 5 del Cdigo Civil y artculo 200 de la Ley General de Sociedades respectivamente); - La inscripcin en los Registros Pblicos (para la asociacin los artculos 77, 124 y siguientes del Cdigo Civil y, para la sociedad el artculo 6 de la Ley General de Sociedades); - La contabilidad ordenada y obligatoria; Los rganos de gobierno: la asamblea general y el consejo directivo para la asociacin equiparables a la junta de socios y el directorio para la sociedad (artculo 82 inciso 4 del Cdigo Civil y artculos 111 y 153 de la Ley General de Sociedades); La responsabilidad de quienes desempean cargos directivos (artculo 93 del Cdigo Civil y artculo 177 de la Ley General de Sociedades). 1.1.1.6.4.5. Las (mnimas) diferencias de la asociacin con la sociedad annima Aunque no son muchas entre ellas tenemos: - El fin lucrativo. Si bien la diferencia ms notable entre la sociedad mercantil y la asociacin es ciertamente la
152
finalidad lucrativa, tngase en consideracin que la actuacin de una asociacin no siempre responde a motivaciones desinteresadas porque ellas procurarn el beneficio econmico directo de los asociados. (Por ejemplo mediante la transferencia de jugadores, los contratos de sponsorizacin o la transmisin televisiva o radial de los partidos, todos estos ingresos ataen nicamente a cubrir los gastos de la asociacin). - La propiedad de los bienes. El destino de los bienes de una asociacin est regulada por el estatuto y, en su defecto, por el destino que le d el curador de la asociacin en disolucin a una asociacin de fines similares (artculos 97 y 98 del Cdigo Civil). Quienes cuestionan la transformacin de asociaciones deportivas a sociedades annimas sostienen errneamente que los bienes de la asociacin perderan a sus dueos (los asociados) sin notar que el propio Cdigo Civil resuelve que el patrimonio de la asociacin jams puede quedar en manos de los asociados (artculo 98 del Cdigo Civil). En cambio, en las sociedades annimas el patrimonio ser repartido en proporcin a la aportacin efectuada por el socio. Es menester precisar que, de aprobarse el Anteproyecto de la Ley Marco del Empresariado, podra constituirse un fondo empresarial con los bienes de la asociacin como fondo empresarial. - La colectividad. Suele afirmarse que la asociacin responde a los intereses de una colectividad, contrariamente a lo que podra sostenerse de la sociedad, la que slo respondera a los intereses de los socios; no obstante, un club deportivo organizado como sociedad annima bien podra responder al inters de los aficionados que no sean accionistas de dicho club).
153
- Un solo socio, un solo voto. El artculo 88 del Cdigo Civil estipula que cada asociado tiene derecho a un solo voto en la asamblea general, mientras que en la sociedad annima existe por ejemplo el voto acumulativo para la eleccin del directorio, segn dispone el artculo 164 de la Ley General de Sociedades. Por ello, se les debe permitir a los asociados el derecho de suscripcin preferente al momento del acuerdo de transformacin a sociedad para que suscriban las acciones representativas de su aporte 1.1.1.6.4.6. Beneficios de la sociedad annima sobre la asociacin Entre otros tenemos: - Flujo de capitales - Mayor transparencia en la administracin - Administracin en manos de especialistas - Acceso a la Bolsa de Valores - Reserva legal - Obtencin de dividendos y, - Mejores posibilidades de contratacin.
1.1.1.7.
TRANSFORMACIN Las asociaciones
DE
CLUBES fundan
DE su
FTBOL
EN
SOCIEDADES ANNIMAS DEPORTIVAS deportivas transformacin esencialmente en razones econmicas puesto que el deporte no encuentra medios de financiamiento suficientes bajo la forma asociativa; a esto se suma el hecho que las asociaciones deportivas existentes carecen de normas de buen gobierno corporativo. Pero la verdad es que No se trata de excluir el modelo de asociacin, por que inclusive se puede mantener este esquema para el caso que instituciones no lucrativas exitosas
154
pretendan incursionar en el mbito deportivo organizando clubes de ftbol74, solo debemos ofrecerles una buena organizacin Apoyo Consultora75 en un estudio efectuado con relacin a la realidad del ftbol peruano arrib en el 2002 a dos conclusiones: Primera, debe optarse entre el sistema individualista y el sistema colectivo76, y; Segunda, debe optarse por el modelo de la sociedad annima. La consultora recomend que los participantes de los campeonatos de primera divisin del ftbol peruano sean sociedades annimas. De esta manera, se introducira un enfoque de largo plazo y se lograra incorporar capital fresco de una forma transparente beneficiando a la actividad deportiva, considerando que con la ... transformacin societaria de clubes de ftbol de asociacin para sociedad empresarial debe ser ante todo una necesidad mercadolgica aliada a una deliberacin interna de la entidad y no una imposicin normativa 77. Arribando a una conclusin la ley no limita este tipo de transformacin. Conforme alegamos en una oportunidad 78 puede
74
SEOANE LINARES, Mario: Clubes de ftbol: rescate de la iniciativa privada y el papel
promotor del estado, en: Jurdica, Suplemento de anlisis legal del diario oficial El Peruano, No. 166, ao 4, 2 de octubre del 2007, p.7.
75
Diseo de una estrategia de mejora de la competitividad e incremento de la rentabilidad en el
ftbol peruano, Lima, Apoyo Consultora S.A., 2002, documento expuesto ante el Congreso de la Repblica del Per.
76
El sistema individualista es el que actualmente tenemos en el Per y se diferencia del sistema
colectivo. El primero supone que el control de todas las entidades deportivas por parte de ellas mismas, tanto as que son ellas las que, por ejemplo, aprueban la entrada de un nuevo miembro.
77
2004, p.72.
78
VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique: Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni
impedido de hacer lo que ella no prohbe. El principio de libertad personal y el principio de legalidad, en: Libro homenaje a Carlos Fernndez Sessarego, Lima, Ed. Grijley, en prensa. 155
transformarse una persona jurdica regulada en el Cdigo civil en una normada en la Ley general de sociedades al no existir impedimento legal expreso que lo prohba 79. El segundo prrafo del art.333 de la Ley General de Sociedades indica Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurdica constituida en el Per puede transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley, por lo que en el Per tanto el Cdigo Civil (artculo 80), la Ley General de Sociedades (artculos 333 y siguientes) y, adems para el caso concreto, la Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte (artculos 59 y 60) permiten la transformacin de asociaciones deportivas a sociedades mercantiles, lo que ha sido consolidado por la jurisprudencia. La sociedad annima deportiva, establece un modelo de responsabilidad jurdica y econmica para los clubes que desarrollen actividades de carcter profesional que se asimilara al del resto de entidades que adoptan esta forma societaria, permitiendo, as mismo, una futura cotizacin de sus acciones en las Bolsas de Valores y, simultneamente, establecer un sistema de control administrativo sobre el accionariado y la contabilidad de estas sociedades, con el fin de velar por la pureza de la competicin y proteger los intereses pblicos y de los potenciales inversores80. Los clubes de ftbol han tenido como figura jurdica la de Asociaciones Civiles sin Fines de Lucro. Sin quedar al margen de los repentinos y profundos cambios que la sociedad argentina toda est viviendo, estas instituciones encuentran sus estructuras amenazadas por una transformacin que va ms all
79
CIEZA MORA, Jairo:Si se puede! Transformar asociaciones en sociedades annimas, en:
Jurdica, Lima, Suplemento de anlisis legal del Diario Oficial El Peruano, Ao 3, 3/0/2006, No.114, pp.6 y 7.
80
http://www.csd.gob.es/csd/asociaciones/6SAD/01Concepto/ 156
de lo meramente jurdico: el traspaso de la citada figura jurdica, y muy probablemente sin adaptacin previa, a la de Sociedades Annimas Deportivas81. Es preciso aclarar, que no estamos hablando de ninguna privatizacin; los clubes de ftbol son privados ya que no forman parte de ninguna de las estructuras del Estado. La problemtica a abordar es el cambio de la figura jurdica con todos los efectos que ello conllevara. 1.1.1.7.1. Factores que influyeron para promover el cambio de Clubes Deportivos (sin Fines de Lucro) a Sociedades Annimas Deportivas.
Los problemas econmicos que aquejan a la mayora de los

clubes; algunos de ellos se encuentran en sindicatura concursal y otros en estado de quiebra.
Gerenciamiento no profesional; es decir, el trabajo de los

dirigentes es ad honorem, no obtienen renta del mismo y, por lo tanto, su actividad en el club es paralela de otra principal.
Falta de transparencia en el manejo de los fondos por parte

de un sector de la dirigencia. A su vez, las rendiciones de cuentas se aprueban en Asambleas de Socios de dudosa legitimidad.
Enfrentamientos internos entre distintas facciones polticas;

algunos de ellos desencadenantes de violencia.
La
tendencia
internacional
favor
del
cambio;
encontrndose varios casos testigo en Italia, Espaa, Mxico, Inglaterra y Brasil, entre otros pases.
Tercerizacin en manos de grupos privados de ciertas

actividades
81
que
los
clubes,
no
lograron
manejar
http://www.efdeportes.com. Lecturas: EF y Deportes. Revista Digital. Viabilidad del cambio
de la figura jurdica de los clubes de ftbol en Baha Blanca - Argentina. 157
eficientemente, o bien no tenan el capital necesario para afrontarlas. Esto constituye uno de los principales antecedentes en el tema.
El sostenido aumento del negocio que el ftbol genera, que

se refleja en los siguientes puntos a tener en cuenta:
La aparicin de la televisin como la mayor fuente individual

de recursos que poseen los clubes, a travs de las ventas de derechos para la transmisin de encuentros de distintos torneos en disputa. A su vez, los empresarios televisivos, obtienen excelentes ganancias en concepto de publicidad.
Los incrementos en proporciones ms que considerables de

las ventas de los Derechos Federativos de los futbolistas a pases europeos e incluso a Mxico.
Fuertemente relacionado con lo anterior, se puede citar a los

intermediarios en las transferencias de los futbolistas como as tambin su calidad de representantes de estos en las negociaciones con los clubes a la hora de acordar las remuneraciones a cobrar. La asociacin que nuclea a las federaciones nacionales (F.I.F.A.), aprob recientemente la actuacin de estos empresarios del ftbol aunque ya venan operando desde hace dos dcadas. Preocupa la creciente injerencia de estos en las divisiones inferiores de los clubes, ya que existe un consenso de todos los sectores del ftbol respecto de mantener el espritu amateur en los adolescentes.
Aumentos en los ingresos de los clubes en concepto de uso

de indumentaria deportiva de determinada marca, sponsorizacin y publicidad esttica en los estadios. Tambin se han organizado para explotar econmicamente
158
su merchandising, concesionando su comercializacin a empresas que, en contraprestacin, pagan regalas.
La implementacin en dos clubes de los llamados Fondos

Comunes de Inversin; sociedades annimas que cotizan en bolsa y cuyo funcionamiento es similar a los ya existentes en el mercado, con la salvedad que utilizan los fondos de los accionistas no para incursionar en los mercados de crditos y valores sino para comprar jugadores.
Tambin es de destacar que este fenmeno no se est

produciendo slo en nuestro pas sino que es un fenmeno global: la F.I.F.A., con ingresos de doscientos cincuenta mil millones de dlares anuales, es la empresa multinacional que ms factura en el mundo, superando a organizaciones de la talla de General Motors, Ford o Wal Mart. Todo este marco sirve como referencia de una disputa que se ha suscitado sobre todo a nivel dirigencial, pero de la cual no hay ningn estamento del ftbol que no est involucrado. Incluso, es un tema instaurado en la sociedad. Adems, y tal como se desprende de la anterior enumeracin de acontecimientos y del anlisis de la coyuntura, se trata de un tema actual, oportuno, y del cual no podemos negar la connotacin social que conlleva, sobre todo considerando la pasin que genera este deporte que ya forma parte de la cultura de nuestro pas. Uno de los clubes grandes del ftbol peruano como Sporting Cristal ha decidido encaminarse como una sociedad annima y gestionarse comercialmente como actividad empresarial. Esta transformacin societaria constituye un ejemplo de modernizacin para los otros equipos del ftbol peruano. Esta estructura empresarial posibilita el desarrollo de actividades que escapan al propsito de una asociacin civil sin fines de lucro.
159
Entre los objetivos de la transformacin societaria son los siguientes:

Dar mayor respaldo patrimonial a la actividad deportiva. Que el Club tenga una orientacin empresarial. Modernizar el ftbol peruano con un modelo societario basado en resultados tangibles. Que esta experiencia de gestin sirva de ejemplo para el resto de equipos
Las ventajas de la transformacin societaria del Club Sporting Cristal S.A. hacia un modelo de Sociedad Annima se traducen en:
Accionistas con incentivos a desarrollar estrategias a mediano y/o largo plazo. Inyeccin de capital fresco y atraccin de inversionistas. Generar sentido de propiedad en quienes estn a cargo de los clubes. Cumplimiento de metas deportivas sujetas a un presupuesto que garantice la continuidad de la institucin a lo largo del tiempo82.
1.1.1.8.
FTBOL El origen del ftbol tal y como se conoce en la actualidad hay que ubicarlo en Inglaterra a finales del siglo XIX, aunque su nacimiento es muy anterior, ya que los juegos de pelota practicados con el pie ya tenan lugar en numerosos pueblos de la antigedad. No obstante, la variedad de versiones existentes a lo largo de la historia, hace que no resulte sencillo especificar con exactitud dnde se sitan los inicios de este deporte.
1.1.1.8.1. Origen y Evolucin Histrica Del Ftbol
82
Club Sporting Cristal. Web Oficial. [www.clubsportingcristal.com/paginas/quien.html.] 160
Los antecedentes ms remotos de los que se tienen noticia provienen de China entre el siglo III y II a.C. De la poca de la dinasta Han (206 a.C.-220 d.C), se conserva un libro de instruccin militar en el que aparece entre los ejercicios fsicos, el Tsu Chu (literalmente golpear baln). El objeto utilizado era redondo de cuero y relleno de plumas y pelos. Los participantes tenan que disputarse la pelota y eran obstaculizados en el camino a su meta, pudiendo jugar la pelota con pies, pecho, espalda y hombros, pero no con la mano, y en la que tenan que eludir los ataques del contrincante. De Oriente tambin proviene el Kemari japons, citado por primera vez unos 500 o 600 aos ms tarde. Alrededor de un crculo en una superficie de catorce metros cuadrados, ocho jugadores se pasaban el baln de uno a otro sin dejarlo caer al suelo. El Kemari estaba considerado un ejercicio de tipo ceremonial y solemne que exiga habilidad pero que careca del carcter competitivo del Tsu Chu donde los jugadores se disputaban el baln. Los romanos crearon su juego llamado, el Harpastum, una especie de combinacin de balonmano, ftbol y rugby. Dos equipos jugaban en un terreno rectangular, limitado por lneas de marcacin y dividido por una lnea mediana. La pelota tena que ser lanzada detrs de la lnea de marcacin del adversario. Para ello, los participantes se hacan pases, se eludan, y cada equipo tena ya diferentes tcticas para alcanzar su propsito. Este deporte fue muy popular entre los aos 700 y 800. El juego que florecera desde el siglo VIII hasta el siglo XIX en las Islas Britnicas, practicado en mltiples modalidades segn el lugar o la regin, y que posteriormente se perfeccion hasta el ftbol que conocemos hoy da.
161
El impacto que ya por entonces tena el ftbol entre la poblacin y su carcter multitudinario desemboc en diversas prohibiciones por parte de las autoridades de la poca. Hasta esa poca, la oposicin al ftbol se deba a cuestiones prcticas, ya que era el causante de tumultos y daos materiales, como por ejemplo en 1608 en Manchester, donde se prohibi el ftbol con la justificacin de que destrozaba muchas ventanas, cristales de los escaparates y provocaba grandes excesos. A pesar de todas estas restricciones impuestas por los reyes, los resultados no fueron muy satisfactorios. La pasin que ya por entonces se senta por el baln no era fcilmente soslayable. A inicios del siglo XIX se vislumbra un cambio importante. El ftbol comienza a tener un protagonismo notable en los public schools (centros de educacin de los hijos de la nobleza y la aristocracia), y en este mbito es donde se renov y refin. Poco a poco el ftbol fue ganando terreno en los centros educativos donde deja de ser considerado como un simple pasatiempo de desahogo e la juventud y se le comienza a reconocer valores educacionales. En primer lugar, sirvi para alejar a los alumnos de otras actividades poco aconsejables, como la bebida y los juegos de azar; en segundo trmino, se descubri en el ftbol un magnfico medio para fomentar la lealtad, la capacidad de sacrificio, la colaboracin mutua y la subordinacin a la idea de equipo. En la dcada de los 60, y con la instauracin del descanso del sbado por la tarde desde 1860 en beneficio de la middle class, comienzan a proliferar numerosos clubes de ftbol (distintos a los de los public schools), la mayora de ellos en torno a las
162
parroquias (Ejm: Aston Vila, Blackpool, Bolton Wanderers), los curas jvenes crean en los deportes, y descubrieron que el baln de ftbol poda ser un buen medio para atraer el pueblo hacia Dios. En 1871, la Asociacin Inglesa de Ftbol contaba ya con 50 clubes. El 20 de julio de este mismo ao se propona celebrar la primera competicin organizada de ftbol del mundo: The Football Association Cup (Copa Inglesa). El primer partido fue disputado entre The Wanderers y The Royal Engineers el 16 de marzo de 1872 en Kennington Oval con el resultado de 1-0. En torno a 2.000 espectadores presenciaron el encuentro. En este primer campeonato participaron quince equipos. Hasta 1880, todos los equipos finalistas de la F.A. Cup estaban compuestos por antiguos alumnos de los public schools (la lite social), hasta que en 1883 los obreros de Blackburn Olympic derrotaron a Old Etonians (ex alumnos de Eton), en la final de la Copa. El paulatino proceso de democratizacin del ftbol desde la dcada de los 60, tambin se dej sentir poco a poco a en la forma de juego, producindose una evolucin desde el dribbling game (donde prima el papel individual del jugador), al passing game (donde prevalece el papel colectivo del equipo); en definitiva, un nueva forma de ver el ftbol desde el individualismo burgus (donde el jugador busca alcanzar la meta contraria por medio del regate y el disparo), al colectivismo obrero (donde las jugadas de conjunto son ms importantes), visin propia de la divisin del trabajo propuesta por Adam Smith, como forma de incrementar la productividad en las fbricas. Despus de la constitucin de la Asociacin Inglesa de Ftbol (1863) siguieron como asociaciones ms antiguas del mundo, la
163
Asociacin Escocesa de Ftbol (1873), la Asociacin del Pas de Gales (1875) y la Asociacin Irlandesa, Belfast todas ellas cercanas al rea de influencia inglesa. En 1885 se produca otro episodio interesante en la historia del ftbol: la legalizacin del profesionalismo por parte de la F.A.. Hasta ese momento el ftbol era un mero entretenimiento. Sin embargo, el incremento de la asistencia de espectadores a los estadios junto a la dedicacin de recursos por parte de los clubes favoreci esta iniciativa, aunque no de muy buen grado por la F.A. que en distintas ocasiones haba impuestos suspensiones y descalificaciones a los clubes por pagar a los jugadores. El mircoles 2 de junio de 1886 las cuatro asociaciones britnicas constituan la Internacional Football Association Board (IFAB) para promulgar unas Reglas de Juego vlidas en todo el Reino Unido. Se determinaron 17 reglas de juego, que pocas modificaciones han sufrido con el paso del tiempo. La influencia britnica en el exterior fue tal, que en nuestros das hay numerosos equipos de habla hispana que mantienen nombres ingleses, como por ejemplo: Everton y Rangers, en Chile; Liverpool y Wanderers, en Uruguay; River Plate y Newell's Old Boys, en Argentina. Esta internacionalizacin progresiva del ftbol dio origen el 21 de mayo de 1904 a la autoridad ms importante a nivel internacional en este deporte, la FIFA (Fdration Internationale de Football Association), y como primer presidente el Francs Robert Gurin. 1.1.1.8.2. El Ftbol Como Fenmeno Econmico Los sectores ms beneficiados, tanto de forma directa como indirecta, de la actividad del ftbol profesional son el sector textil, (1880),
164
la hostelera, las actividades de ocio y multimedia, y las telecomunicaciones. Esta relevancia econmica del ftbol profesional se traduce al mismo tiempo en la capacidad del sector para generar empleo. Ms de 66.000 personas trabajan directamente o indirectamente relacionadas con este deporte: el ftbol es un negocio y no solamente para quienes lo practican, que son miles en cada pas. La competicin mueve empresas nacionales y multinacionales con un nmero de empleados cuya dependencia futbolstica es real. Mueve masas en los desplazamientos de los equipos y de ello se benefician compaas de aviacin, de autobuses, hoteleras y de restauracin. La trascendencia del ftbol sobre la economa real se ve acrecentada de manera notable cuando tiene lugar la organizacin de una competicin de carcter internacional como la celebracin de la Copa Amrica Per 2004, que se celebr entre el 06 al 25 de julio de 2004. Esta Copa Amrica le generar a Per cien millones de dlares en divisas, 30 mil puestos de trabajo directo y un boom turstico que se sentir en cada rincn del pas, colocando al Per en el centro del mundo y le abre a este pas sudamericano la posibilidad de un obtener un gran beneficio econmico, gracias al buen negocio que significa el ftbol.83 1.1.1.8.3. Ftbol y Empresarios
83
LASTRETO, Rodrigo: El negocio de la Copa Amrica entre gol y gol, hay quienes hacen
miles. Por Univisin Online. [http://t.univision.com/content/content.html].
165
Hoy da el ftbol forma parte de esa nueva economa en la que todos quieren participar, no slo por las cifras que mueve sino por el impacto social que se deriva del mismo. Las mareantes cifras manejadas en el sector han prodigado en los ltimos tiempos la llegada de nuevos empresarios: de pronto los despachos se han llenado de empresarios que compran equipos convencidos de que aqu huele a dinero, ejemplo de ellos es el empresario ruso Roman Abramovich, que compro el equipo londinense del Chelsea en junio de 2003, convirtindose en el propietario de las empresas que controlan el Chelsea Football Club en el Reino Unido, el propietario de los blues ocupa el puesto nmero 21 entre las personalidades ms ricas del mundo. Asimismo en nuestro continente, ms precisamente en Mxico, el empresario Jorge Vergara, es el propietario del Chivas del Guadalajara desde el ao 2002. Cabe sealar que Jorge Vergara quiso adquirir el Club Universitario de Deportes entre los aos 2004 y 2005, sealando que invertira 20 millones de dlares anuales, el club no accedi a negociar con el mencionado empresario y se negaron a vender al club ms grande del Per. El club puede perder dinero, pero este detalle carece de importancia si brinda buena imagen a la constelacin de negocios que integra. Por eso la propiedad no es secreta: el ftbol sirve a la publicidad de las empresas y en el mundo no existe un instrumento de mayor alcance popular para las relaciones pblicas. La nica solucin para los problemas del ftbol profesional es la creacin de sociedades annimas; tal forma social nada quitara al deporte espectculo y, en cambio, le dara lo que ahora le falta, responsabilidad. La finalidad de esta Ley era precisamente,
166
como se apunta en su prembulo, una nueva forma jurdica que, inspirada en el rgimen general de Sociedades Annimas, incorpora determinadas especificidades para adaptarse al mundo del deporte, de tal modo que el ftbol profesional fuera autosuficiente y dejar de depender econmicamente de los poderes pblicos. La transformacin de la mayor parte de los clubes de ftbol en Sociedades Annimas Deportivas, junto a las cifras manejadas en el sector, ha llevado a un buen nmero de empresarios a intentar hacerse con el control de muchos equipos. Los prximos aos van a poner a prueba la capacidad y creatividad de los directivos de los clubes de futbol para poder satisfacer las necesidades salariales de sus plantillas, lo que obliga a profesionalizar y modernizar, las estructuras organizativas de los clubes de ftbol: el ftbol debe organizarse como una actividad dirigida por profesionales, soportada por una eficiente organizacin interna y una racional estructura financiera que fundamente el futuro de los objetivos deportivos y la optimizacin de la explotacin de los ingresos. Por tanto, la gestin econmica y de negocio debe ser la misma que se exige a cualquier empresa que compita en el mercado.
1.1.1.9.
DERECHO DEPORTIVO EN EL PER Desde su inicio el deporte estuvo estrechamente ligado a los vnculos socioculturales de los pueblos. Es as como el deporte como actividad se convierte en uno de los medios ms eficaces para el desarrollo del hombre e integracin de los pueblos, trascendiendo hasta nuestros das como un vigoroso factor de cohesin social e identidad cultural,
167
1.1.1.9.1. Evolucin del Deporte
en busca de la construccin de una sociedad caracterizada por la armona social. En un principio el deporte se torn un elemento vlido para aunar voluntades y exaltar identidades raciales, como un medio para hacer patria84. As tambin un signo de distincin y dominacin, por ejemplo en Roma, las competencias deportivas fueron utilizadas con fines blicos y de conquista territorial. Para nuestra sociedad contempornea, el deporte en sus mltiples y muy variadas manifestaciones, es una de las actividades sociales con mayor arraigo y capacidad de movilizacin y convocatoria. El Deporte constituye una forma de relajo, de entretenimiento saludable, productivo, cabe resaltar que la actividad deportiva facilita el reencuentro del hombre consigo mismo y ni qu decir de la obtencin de un equilibrio psico fsico 85. 1.1.1.9.2. El Deporte en el Per El deporte se constituye como un elemento fundamental del sistema educativo y su prctica es importante en el mantenimiento de la salud y, por tanto, es un factor corrector de desequilibrios sociales que contribuye al desarrollo de la igualdad entre los ciudadanos, crea hbitos favorecedores de la insercin social y, asimismo, su practica en equipo fomenta la solidaridad. Todo esto conforma el deporte como elemento determinante de la calidad de vida y la utilizacin activa y participativa del tiempo de ocio en la sociedad contempornea. Lastimosamente en nuestro pas existe carencia de recursos que limitan la prctica de ste. El Per no cuenta con una
84 85
ESPARTERO CASADO, Julin. Introduccin al Derecho del Deporte. 2004. Pg. 151. KRESALJA, Baldo. Gestin y Justicia Deportiva. La Repblica. Lima Per. 15 de Octubre
del 2006. Pg. 17. 168
infraestructura
deportiva,
esto
es
uno
de
los
motivos
determinantes que explican el escaso desarrollo y la ausencia de xitos en materia deportiva. Asimismo se suma a la falta de infraestructura, la falta de deportistas, ms all de los recursos, que es importante, pero no es lo esencial como es el capital humano. Esto se ve evidenciado puesto que el Per es el pas con la inversin ms baja de la regin, con slo 10 millones de dlares anuales, delante de nuestro pas est Venezuela con un presupuesto anual de 51 millones de dlares, el mayor presupuesto anual en materia deportiva es Brasil con 92 millones de dlares. Estas estadsticas reflejadas a la realidad revelan nuestro pobre escenario deportivo y el poco inters de nuestros gobernantes con sta disciplina. Cabe resaltar que estudios realizados por diversas instituciones, sealan que el deporte ms popular en el pas lo constituye, el FUTBOL. 1.1.1.9.3. Historia de la Institucionalizacin del deporte en el Per . El desarrollo institucional del deporte peruano, se inicia en la dcada de 1920. A continuacin un esbozo cronolgico del desarrollo institucional del deporte peruano: a) Por primera vez el 28 de abril de 1920, el Estado otorga categora institucional al deporte, mediante la creacin de la Federacin Atltica Deportiva del Per (FADP). b) En el ao 1921, el gobierno de Legua promulga la Ley de Estructuracin del Deporte Nacional. c) El 8 de setiembre de 1938, durante el gobierno de Benavides, se expide el Decreto Ley 8741, que crea el Comit Nacional de Deportes (CND), rigiendo este por un periodo de 31 aos.
169
d) El Decreto Ley mencionado lneas arriba fue derogado por el Decreto Ley 17817, de fecha 19 de setiembre de 1969, conocido como Ley Orgnica del Deporte Nacional. e) El 12 de marzo de 1974, durante el gobierno de Velasco se expide el Decreto Ley 20555, el cual crea el Instituto Nacional de Recreacin, Educacin, Fsica y Deportes (INRED), Decreto que traza la nueva estructura de la actividad Deportiva Nacional. f) En el segundo gobierno de Fernando Belaunde Terry, se dicta el Decreto Legislativo 135, de fecha 12 de Junio de 1981, crendose el Instituto Peruano del Deporte; asimismo el 8 de Febrero de 1985, se promulga la Ley General del Deporte, es preciso indicar que ambas normas tuvieron por finalidad la promocin y desarrollo del deporte, estableciendo como responsable al Poder Ejecutivo, los Concejos Municipales, la Comunidad Deportiva y la sociedad en general. g) El 27 de Julio de 1999, en el gobierno de Fujimori, se dicto la Ley 27159, Ley General de Deporte. 1.1.1.9.4. Instituto Peruano del Deporte. El IPD, es un organismo pblico descentralizado, con rango ministerial, adscrito al Ministerio de Educacin. Cuenta con autonoma tcnica, econmica, funcional y administrativa para el cabal cumplimiento de sus funciones. Le corresponde, en coordinacin con los organismos del Sistema Deportivo Nacional y Direcciones Regionales, formular e impartir la poltica deportiva, recreativa y de educacin fsica, adems de organizar, planificar, promover, coordinar, evaluar e investigar, en el territorio nacional, el desarrollo del deporte, la recreacin y la educacin fsica en todas sus disciplinas, modalidades y categoras.
170
1.1.1.9.5. Derecho Deportivo. Julio Loaiza, define al Derecho Deportivo como: una de las ramas del derecho que en las ltimas dcadas, por la prctica deportiva ha alcanzado niveles inusitados de popularidad; de actividad profesional ha pasado a convertirse en rutina de un amplio sector de la poblacin y, lejos de ser un hobby, se ha transformado en un medio de realizacin de la persona. Paralelamente a su desarrollo, se ha incrementado tambin la normatividad que regula esta actividad, la justicia resuelve casos en instancias administrativas y su aplicacin se extiende a un sinnmero de federaciones, ligas, asociaciones y clubes 86. CLARI, manifiesta: El Derecho Deportivo se entiende como el conjunto de normas, de derecho pblico y privado, estatal y no estatal, que regulas las relaciones entre las personas jurdicas y fsicas que directa o indirectamente se vinculan con la actividad deportiva87. ENRIQUE VARSI, define al Derecho Deportivo: es una rama especial del derecho que regula la actividad generada por la conducta y los vnculos entre los actores del deporte. Asimismo, protege jurdicamente al ser humano y sus relaciones con la prctica y las tcnicas deportivas, estableciendo reglas aplicables al desarrollo de esta importante disciplina, con el fin de lograr los beneficios para la persona y la sociedad 88.
86
Blog de Julio Loaiza. Derecho deportivo y las incidencias de los conflictos y problemas Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP).
jurdicos en el Per. 12-03-2009. Servicio ofrecido por la Direccin de informtica Acadmica (DIA)
87
http://blog.pucp.edu.pe/item/48348/catid/5248. CLARI, Jos Octavio. La Actualidad del Derecho Deportivo. (en lnea). Suplemento del Derecho Deportivo. ElDial.com. Diario Jurdico Argentino en Internet, 13 de Julio del 2006. [http://www.eldial.com/suplementos/deportivo].
88
VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique: Derecho Deportivo en el Per. Fondo Editorial Universidad
de Lima. Primera Edicin. Abril del 2008. Lima Per. Pg. 52. 171
Es preciso indicar que el Derecho Deportivo no surge en el mismo instante de la actividad deportiva sino mucho ms tarde. Este nace como consecuencia del desarrollo del deporte, el que ya exiga una regulacin jurdica, que se ve reflejada no solo en leyes, sino tambin en teoras, principios y criterios jurisprudenciales. En la actualidad, tanto la autonoma del derecho deportivo como sus objetivos estn orientados al impulso del deporte como empresa, como un medio efectivo de lograr el mximo desarrollo de la persona o del team de cual forma parte, demanda la existencia de normas legales adecuadas dictadas por cada pas, teniendo en cuenta las reglamentaciones internacionales y oficiales89. 1.1.1.9.6. Caractersticas. Siguiendo a Enrique Varsi, anotar cuatro caractersticas que distinguen al derecho deportivo de otras ramas del derecho, por ser:
-
Mixto: Contiene normas de derecho pblico y privado, sustantivas y adjetivas, administrativas, penales y ticas. La problemtica del Derecho Deportivo y las soluciones que se proponen envuelven prcticamente a todas las ramas del derecho. Es palmariamente, un derecho mixto o social, pues tiene de pblico y privado, un derecho ubicuo que no cabe incluirlo con exactitud dentro de uno o de otro. El derecho deportivo es un conglomerado de diferentes ramas jurdicas en las que se entrelazan varios mbitos de derecho: aspectos del derecho laboral, mercantil, civil, tributario y tambin del de propiedad intelectual. A parte de ser colindante con ramas ms propias de la economa cmo
89
VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique: Derecho Deportivo en el Per. Fondo Editorial Universidad
de Lima. Primera Edicin. Abril del 2008. Lima Per. Pg. 53. 172
son el marketing y la gestin de recursos alternativos. Todo ello nos conduce a poder afirmar que se trata ya en una rama en s misma90.
-
Dinmico: La realidad deportiva es cambiante, por lo que requiere que este tipo de derecho se adecue, se transforme a la par de la realidad.
Objetivo: El sustento de esta disciplina se halla en el derecho escrito. La actividad deportiva, ya sea en su sustrato fisiolgico o patolgico, encuentra su regulacin y solucin en el sistema jurdico, entindase as que el deporte necesita de un ordenamiento legal para ordenar su funcionamiento.
Imperativo: en este sentido Varsi, distingue dos mbitos: o mbito Extrapatrimonial.- Protege bienes jurdicos como la vida, la dignidad, la salud, y la integridad del ser humano, sus normas son imperativas, no dispositivas. o mbito Patrimonial.Proteccin a los bienes que pertenecen al Estado o a terceros, por lo que no se puede pactar en contra del rgimen normativo, pues se estara afectndolos91.
1.2.
NORMAS Inciso 13 del Artculo 2.Toda persona tiene derecho: A
1.2.1. Constitucin Poltica del Per asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de organizacin jurdica sin fines de lucro, sin autorizacin previa y con arreglo a ley. No pueden ser disueltas por resolucin administrativa.
90
Paulo Roberto Murray Advogados. Por Pau Martrat. Comparativa de Derecho Deportivo. Especial Referencia de Brasil y Espaa. [http://www.prmurray.com.br/news/deportivo.htm]. VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique: Derecho Deportivo en el Per. Fondo Editorial Universidad
91
de Lima. Primera Edicin. Abril del 2008. Lima Per. Pg. 54 y 55. 173
Literal a) del inciso 24 del Artculo 2.- Toda persona tiene derecho: A la libertad y a la seguridad personal. En consecuencia: Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe. 1.2.2. Cdigo Civil Artculo 80.- La asociacin es una organizacin estable de personas naturales o jurdicas, o de ambas, que a travs de una actividad comn persigue un fin no lucrativo . 1.2.3. Ley General de Sociedades Artculo 1.- Quienes constituyen la Sociedad convienen en aportar bienes o servicios para el ejercicio en comn de actividades econmicas. Artculo 333.- Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en cualquier otra clase de sociedad o persona jurdica contemplada en las leyes del Per. Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurdica constituida en el Per puede transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley. La transformacin no entraa cambio de la personalidad jurdica. 1.2.4. Ley N 28036 - Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte.Organizaciones Deportivas Artculo 37.Las organizaciones deportivas son asociaciones civiles sin fines de lucro, constituidas e inscritas en los Registros Pblicos con arreglo a la presente Ley y otras que les sean aplicables; y tienen por finalidad promover y desarrollar la prctica de una o ms disciplinas deportivas. Se inscriben en el registro deportivo correspondiente para efectos de su reconocimiento e integracin al sistema deportivo nacional . Artculo 59.- Podrn crearse o adecuarse a la presente norma, instituciones, asociaciones y clubes que se dediquen a la prctica del deporte profesional conforme a cualquiera de las modalidades
174
comerciales que se establecen en la Ley General de Sociedades, Ley N 26887. Artculo 60.- Para efectos de la adecuacin a que se hace mencin en el artculo anterior, las instituciones, asociaciones y clubes debern modificar sus estatutos e inscribirlos en los Registros Pblicos anotando la conformacin de sus rganos de gestin y direccin. 1.3. LEGISLACIN COMPARADA Se han dado casos en el derecho comparado en los que la ley exigi la transformacin de los clubes deportivos en sociedades mercantiles a efectos de continuar la actividad profesional, incluso bajo sancin de inhabilitarlas en la actividad y considerarlas entidades de facto. Internacionalmente se le ha intentado dar salidas legislativas y doctrinarias al problema de la transformacin asociativa en razn de la crisis del deporte. Tenemos varios casos: 1.3.1. Argentina El artculo 3 de la Ley 19550 abre la posibilidad de asociaciones bajo forma de sociedad (como se consideraba en el proyecto de ley de sociedades mercantiles). La asociacin se podr constituir como tal pero se regular de acuerdo al tipo societario que ostente. Mauricio Boretto92 explica que esta ley legitima un negocio jurdico indirecto dado a travs de la inercia en la contratacin, es decir las partes adecuan el ordenamiento en el que se encuentran para poder realizar sus intereses. 1.3.2. Espaa
92
BORETTO, Mauricio: Asociacin bajo forma de sociedad: asociacin o sociedad?, en:
Revista de Derecho Privado y Comunitario, Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni Editores, 2004, N 3, p. 41. 175
Admite -
en
sus
Reales
Decretos
1084/91
1251/99
la
transformacin de asociaciones en varios tipos: La transformacin obligatoria de asociaciones civiles en sociedades annimas deportivas se da cuando aquellas asociaciones encuentren su capital social por debajo del mnimo establecido; La adscripcin voluntaria acordada por asamblea del club profesional; La transformacin voluntaria de asociaciones civiles en sociedades annimas deportivas cuando el capital social mnimo de la asociacin sea mayor al mnimo establecido; La transformacin voluntaria de un club deportivo que participe en competiciones oficiales de mbito estatal. Para estos casos, el Real Decreto 1084/91 cre una Comisin Mixta (un rgano colegiado que congrega a diversas autoridades deportivas y pblicas de Espaa) que evala la viabilidad de la transformacin de stas en cuanto a su capital mnimo, un esquema de cmo estar configurada la sociedad annima deportiva y, finalmente, su estado financiero al da anterior de haber acordado la transformacin en la asamblea, y; La transformacin voluntaria de asociaciones civiles no profesionales que decidan su transformacin a sociedades annimas deportivas deben presentarse para su calificacin ante el rgano competente de la Comunidad Autnoma en la que radique el Club. Estos decretos proponen un nuevo modelo de asociacionismo deportivo, una de cuyas bases es el establecimiento de un marco eficaz de responsabilidad jurdica y econmica para los clubes deportivos que desarrollan actividades de carcter profesional. Ello se pretende lograr mediante la imperativa adopcin por tales clubes de la forma de Sociedades Annimas Deportivas, nueva forma
176
jurdica que, sujeta al rgimen general de las Sociedades Annimas, incorpora determinadas particularidades para adaptarse al mundo del deporte. La adopcin de dicha forma jurdica podrn realizarla los clubes deportivos, bien mediante su transformacin en Sociedades Annimas Deportivas, bien mediante la creacin, por los clubes, de tales Sociedades, para la gestin de equipos profesionales en las distintas modalidades deportivas. La excepcin a la obligatoriedad de adopcin por los Clubes de la nueva forma societaria se reconoce a aquellos que, en determinados supuestos, ya han demostrado una buena gestin en el rgimen asociativo, tal excepcin son los clubes: Real Madrid, Barcelona, Atltico de Bilbao y Osasuna 93; sta excepcin confirma que uno de los motivos esenciales de la reforma es la deficitaria contabilidad financiera de los clubes deportivos, con ello se respeta la actuacin de aquellos clubes que han actuado con prudencia, moderacin o sensatez94. Estos dispositivos determinan la forma reglamentaria de todas las cuestiones relativas a tales procesos, con el fin de regular tanto el cauce futuro por el que ha de discurrir la vida de las sociedades annimas deportivas, as como al complejo aunque transitorio procedimiento de transformacin de los clubes afectados, para lo cual he tenido en cuenta resaltar los siguientes aspectos: a) La Obligacin de Transformacin.
93
www.coldeportes.gov.co/coldeportes/index.php. Primer Congreso Nacional de Derecho
Deportivo. Instituto colombiano del deporte. La Transformacin de clubes espaoles en SAD, experiencia y aspectos legales.
94
Se obliga a transformarse a todos aquellos clubes que pretendan participar en las competiciones para las que esta forma jurdica exige. La Transformacin es obligatoria, opera ope legis y se salvaguarda su eficacia al sancionar el incumplimiento con la prohibicin de participar en aquellas competiciones en que se exige como condicin estar constituido como Sociedad Annima Deportiva95. b) La Comisin Mixta. Es el elemento ms importante de todo el proceso de transformacin, Comisin que se le atribuyen importantes facultades de coordinacin y supervisin. La importancia de esta Comisin radica en ser el rgano rector del proceso de transformacin. Ante este rgano se ha de presentar una memoria, por el club que pretenda transformarse y el trmite fundamental de todo el procedimiento de transformacin es el informe de la comisin relativo a la conformidad de la situacin jurdica y econmica de cada club, que deba convertirse en sociedad deportiva. La declaracin favorable de la Comisin para la transformacin de un club es requisito previo e inexcusable. En caso de que el informe sea desfavorable, la declaracin, que ha de ser motivada, podr ser objeto de impugnacin, pero la subsistencia de la misma impedir al club participar en competiciones profesionales y oficiales de mbito estatal, sin perjuicio de que contine como asociacin deportiva. Tambin se otorga a esta comisin la posibilidad de encomendar la realizacin de una auditora de cuentas sobre el club en transformacin, elemento que constituir un parmetro esencial
95
para la determinacin del capital mnimo del club. Esta comisin fijara el capital mnimo que ha de suscribir cada club para transformarse en sociedad annima, as como los distintos plazos en que se deba realzarse el procedimiento de transformacin, con el lmite de los 6 meses96. c) Los Estatutos de la Sociedad. En este proceso se otorga legitimacin a la Junta Directiva de cada club para adaptar los correspondientes estatutos de la nueva sociedad deportiva respetando la personalidad del club que se mantiene, as como su denominacin. Asimismo es obligacin de la Junta Directiva determinar el capital social 97. 1.3.3. Italia La modificacin al Cdigo Civil italiano nos trae dos tipos de transformacin: La transformacin homognea, cuando una sociedad capitalista se transforma en otra sociedad capitalista o civil, la misma que se da sin restricciones, y; La transformacin heterognea, cuando una asociacin sin fines de lucro se transforma en una sociedad de capitales. La controversia que gener esta ltima, por causa de la prohibicin de la transformacin de aquellas asociaciones que haban recibido bienes del Estado o del pblico, se solucion por la aplicacin del principio de seguridad jurdica, adems de aplicarse las normas tributarias que permiten que las asociaciones deportivas de aficionados estn permitidas.
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FUERTES LOPEZ, Mercedes: Asociaciones y Sociedades Deportivas, Marcial Pons, FUERTES LOPEZ, Mercedes: Asociaciones y Sociedades Deportivas, Marcial Pons,
Ediciones Jurdicas, S.A., Madrid - 1992, Pg. 87 - 88.

97
Ediciones Jurdicas, S.A., Madrid - 1992, Pg. 88 - 89.
179
Como consecuencia de la dacin de estas leyes tanto Andrea Zoppini y Federico Tassinari distinguen a las asociaciones en varios tipos disgregando entre cada una de ellas la posibilidad de transformarse. Se concluye que la finalidad lucrativa no es materia de discusin pues no se prohbe la transformacin de asociaciones sino que se limita y que en la transformacin pueden convertirse en sociedades por acciones deportivas (SPAS, siglas en italiano) sin que sta afecte la transferencia de los activos aportados y cambiando la finalidad sin nimo de lucro por la sociedad que tiene nimo del lucro98. 1.3.4. Brasil Brasil es un caso especial en el que la evolucin legislativa del Club Empresa mereci un tratamiento diverso, con ires y venires. En 1993 se confiere la facultad a los clubes de transformarse en sociedades comerciales. En el 98 se obliga a la transformacin. En el 2000 se torna nuevamente una facultad. Siendo considera en 2002 una obligacin mediante medida provisoria. En 2003 se torn, finalmente, y hasta estos das, en una facultad 99. La transformacin de los clubes en empresas es la mayor revolucin en el mundo del ftbol brasileo, y es un modo ms de acercarse a la poltica seguida desde Europa en la anterior dcada. La necesidad de transformacin de los clubes en empresas proviene del actual caos organizativo y econmico producto, en parte, de las anteriores lagunas legales que conllevaban una falta de control financiero. Dicha transformacin representar una mejora en la gestin de la administracin del club, probable
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ZOPPINI, Andrea y TASSINARI, Federico: Sulla trasformacione heterognea della associazioni
sportive, en: Revista Contratto e Impresa, Padova, Editorial Cedam, 2006, N 4-5, pp. 909 a 918 (traduccin libre).
99
2004, p.62. 180
economa de recursos, formacin de buenos equipos a mediano plazo y, a largo plazo, ttulos. Pero esto no implicar un cambio organizativo interno a nivel de personal, es decir, los antiguos directores no tienen por qu ser excluidos del equipo, pues precisamente son ellos los mejores conocedores de los trmites y costumbres del ftbol y tienen un profundo conocimiento del club. La rpida evolucin en que se ha generado la transformacin de los clubes de ftbol en sociedades mercantiles ha tenido su vinculacin en el derecho deportivo. En Brasil, la legislacin que propici este cambio fue la ley n 9.615/98, ms comnmente conocida como Ley Pel, con su Reglamento (Decreto Ley n 2.574/98). Posteriormente, esta legislacin sufri varias modificaciones y se regul en la Ley n 9.940/99, la Ley 9.981/00 y la Medida Provisoria 2141/01. El derecho deportivo aparece tambin en el panorama constitucional, regulado en el artculo 217 de su constitucin Federal. Uno de los avances sustanciales que present la Ley Pel fue la transformacin de las actividades profesionales de los clubes en empresa. El artculo 27 facultaba a aquellos clubes que estuviesen inscritos en competiciones profesionales a que escogieran entre transformarse en una sociedad civil con fines econmicos, o en una sociedad mercantil a fin de administrar sus actividades profesionales. Los principales modelos que vienen siendo adoptados por los clubes de ftbol brasileos son los siguientes: Modelo de cogestin.- Es aqul en el que el club y el inversor deciden conjuntamente el valor, la forma y el plazo de la inversin, siendo la decisin final fruto del consenso. No hay cesin de derechos de marca ni de imagen por parte del club al inversor. Jurdicamente, el contrato de cogestin debe prever
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todas las cuestiones de la negociacin, tales como plazo, control, forma de pago, multa rescisoria, etc. Clubes que desde su creacin son empresas .- es decir, que fueron constituidos como empresas y tienen, como objeto social, la prctica del ftbol y otras modalidades deportivas, segn el caso. Jurdicamente, se tratarn las cuestiones societarias, hacindose necesaria la elaboracin y el asesoramiento de todos los dems contratos y servicios jurdicos del club. Este modelo crea bsicamente dos dificultades. En primer lugar es que segn las reglas locales, un club recin creado debe disputar divisiones inferiores del ftbol estatal y nacional. Y en segundo trmino la falta de seguidores de estos equipos, pues al ser de nueva creacin todava no poseen tradicin y nombre para obtener simpatizantes y prestigio con rapidez. Transformacin integral del Club Deportivo en Club Empresa.- Este modelo es ventajoso para la empresa propietaria del equipo, pero erradica cualquier vnculo con los directores anteriores del club y posibilita la transferencia del equipo a otra ciudad, la alteracin del nombre y de la camiseta del club, segn sus intereses comerciales, tal cual ocurre con las franquicias norteamericanas. En cuanto a la tarea jurdica tambin es de gran importancia, pues adems de la necesidad del apoyo en la cuestin poltica de la Asamblea General, toda la parte societaria del club tambin deber ser cambiada y adecuada a la nueva situacin jurdica. As mismo, el club deportivo deber cederle al nuevo club empresa los derechos y obligaciones de los contratos firmados con anterioridad (contratos de trabajo, imagen, etc.). Transformacin del departamento profesional de ftbol del club en empresa.- En esta modalidad el club crea una nueva
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empresa y transfiere sus activos relacionados con el ftbol (ya sean todos o parte), a sta previa aprobacin de la Asamblea General. Jurdicamente, adems del apoyo en la cuestin poltica de la Asamblea General, en caso de que se realice una ampliacin de capital de la nueva empresa, en base al patrimonio del antiguo club, lo que hace que la necesidad de la creacin de una nueva sociedad y, por consiguiente, de sus actos societarios. De ah la importancia de cesin de los derechos y obligaciones de los contratos firmados por el club a la nueva sociedad constituida. El club tiene que decidir si proceder a tener socios o no. Si se decanta por lo primero, deber elegir una forma de divisin societaria para la empresa. El club ser socio mayoritario o minoritario. En acuerdo de accionistas pueden ser establecidos otros puntos relevantes en cuanto a la administracin y gestin de la empresa, como el pago de dividendos y otros temas. Creacin de una empresa de licenciamientos . Este modelo es el preferido, actualmente, por las empresas que actan en ftbol brasileo. El club crea una empresa, siendo el accionista mayoritario y cediendo a la nueva empresa sus derechos de imagen y marca. A su vez, los inversores crean otra empresa, con objeto social de explotacin de productos licenciados, marcas y similares., siendo sta de capital accionarial del inversor. Creadas las empresas y cedidos los derechos de imagen y marca a la empresa de capital del club, esta empresa suscribe un contrato con la empresa de capital del inversor, autorizndola a negociar todos los derechos de imagen, licenciamiento y otros en nombre de aqulla, mediante remuneracin establecida en contrato. Jurdicamente, este modelo implica la elaboracin de un contrato de licenciamiento, el cual, por ser el nico documento
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jurdico, debe prever todas las cuestiones de la negociacin, tales como plazo, control, forma de pago, multa rescisoria, forma de explotacin de la marca, etc. Es necesario destacar la importancia de que el club tenga conciencia de su potencial de mercado. Este es el motivo real por el cual las empresas invierten en el deporte. El seguidor de un equipo es el mayor ejemplo de consumidor fiel. Existen personas que cambian de ciudad, de pas, de cnyuge, pero de equipo jams. Nada es ms importante para el club que su marca y eso no puede pasar desapercibido para los directores de los clubes y ni siquiera para los inversores. Saber explotar la marca del club es saber explotar su mayor patrimonio. Hay que tener en mente que en ninguna hiptesis la marca debe ser despreciada. Existe casi una obligacin de hacer inmutables las caractersticas del club deportivo en lo referido a sus smbolos, colores y nombre, pues tales caractersticas son parte vital del potencial de mercado del club. Por eso, para el club debe ser interesante realizar a sus expensas auditoras internas que le posibiliten conocer tcnicamente, y no ya empricamente, su valor de mercado, as como el estado real de su situacin contable y jurdica. El siguiente cuadro nos ayuda a reconocer el tratamiento de la transformacin en el Derecho comparado.
TRANSFORMACIN Voluntaria Obligatoria Brasil, Costa Rica, Estados Unidos, Francia, Portugal. Italia
1.3.5. Chile. Asimismo el Presidente de la Asociacin Nacional de Ftbol Profesional de Chile, perodo 2001 2006, Seor Reinaldo
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Snchez Olivares, seala El ftbol requiere de una legislacin que le permita generar condiciones que le faciliten cumplir con:
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Su rol social con la mayor cobertura; Ofrecer productos de ptima calidad que le permitan alcanzar logros deportivos relevantes y Contar con instituciones viables, slidas y adecuadamente gestionadas.
Agrega expresando que: se necesita de una estructura institucional y econmica moderna que elimine muchas de las distorsiones actuales; fortalezca las instituciones; introduzca prcticas de gestin responsables, transparentes y eficientes; genere los mayores espacios posibles para la iniciativa privada y entregue un marco de regulacin de controversias y de conflictos de intereses estable, transparente y no discriminatorio. Con las condiciones recin expuestas, el ftbol profesional generar las bases para un desarrollo deportivo, econmico y social sostenido y sustentable de largo plazo para esta actividad. Con respecto a la estructura institucional y econmica que se propone modificar, debe ser reformada, teniendo presente, la historia, naturaleza y fines estatutarios de los clubes para lo cual se deben respetar los principios de: libertad de asociacin; libertad para emprender y de igualdad ante la ley, entre otros. Se necesita una ley que autorice a los clubes organizados como corporaciones o fundaciones para transformarse en Sociedades Annimas Deportivas mediante un procedimiento sencillo.
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Sugiere que la transformacin en sociedad annima debiera ser acordada en Asamblea General del Club por la mayora absoluta de los miembros de la respectiva corporacin o fundacin, en la que se aprobarn los estatutos de la sociedad transformada y a la que someter la aprobacin de un balance que refleje fielmente la situacin del club y podrn incorporarse en el activo del mismo, su nombre y los pases de los jugadores con que cuente, el ftbol requiere de un sistema de fiscalizacin adecuada y eficaz, por lo que se propone crear una Superintendencia de Clubes Profesionales que ejerza la superior fiscalizacin tanto de las sociedades annimas deportivas como de las corporaciones o fundaciones que acten en el ftbol profesional. Se necesita tambin un sistema de franquicias que incentive la inversin en la formacin de jugadores y en infraestructura para las instituciones. Para mantener la estructura jurdica debiera ser condicin necesaria que la institucin no tenga balance econmico negativo por ms de dos aos. Si continuara con balances negativos, la institucin, para mantenerse en el ftbol profesional, debiera transformarse en Sociedad Annima Deportiva. La Asociacin Nacional de Ftbol Profesional exigir a los clubes que participen en sus competencias la presentacin de presupuestos debidamente respaldados. En los casos de los clubes cuya estructura jurdica sea la de corporacin o fundacin y presenten presupuestos con inversiones y gastos corrientes que vayan ms all de los ingresos generados en los ltimos aos y con los ingresos futuros garantizados por contrato, se propone establecer una garanta de los dirigentes, por la diferencia producida.
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Seala que las Sociedades Annimas deportivas deben ser vistas como un medio que contribuya a dotar al ftbol de una estructura jurdica amplia, capaz de generar estructuras econmicas adecuadas de los clubes y no como un fin en s mismas. La ley debiera autorizar o permitir a los clubes organizados como corporaciones o fundaciones para transformarse en Sociedades Annimas Deportivas y no obligarles: 1. Porque ello podra involucrar una eventual inconstitucionalidad; se estara afectando tanto la libertad de asociacin, como el principio de igualdad ante la ley. El ejercicio de una de las principales actividades de los clubes que es la participacin en la competicin profesional estara afectada si no se adopta la estructura jurdica de sociedad annima. Las consecuencias patrimoniales para el ftbol, en el caso que instituciones como Universidad de Chile, por ejemplo, decidiera la no-transformacin en Sociedad Annima, podran ser cuantiosas. El derecho de asociacin consagrado constitucionalmente importa no slo el derecho del simpatizante de un club de asociarse libremente creando otras asociaciones o incorporndose a las ya existentes, sino que importa tambin el derecho a permanecer asociado, pues esta ltima vertiente afecta al ulterior desenvolvimiento en condiciones de libertad, de aquellos entes creados al amparo del derecho individual de asociacin, derecho a permanecer para desarrollar sus actividades, disfrutar de sus instalaciones, etc. En este caso se estara privando y conculcando el derecho de asociacin no slo de los socios, sino tambin del propio club.
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2. Los socios quedaran privados por ministerio de la ley de cuantos derechos les reconocan los estatutos, como contribuir al cumplimiento de los fines del club, conocer sus actividades y examinar su documentacin, exponer en su seno libremente sus opiniones y ser elector y elegible para los rganos de representacin del club. Los clubes deportivos, concebidos como corporacin o fundacin, si bien no pueden proponerse objetivos lucrativos, no estn impedidos de realizar actividades econmicas que les permitan un mejor cumplimiento de los fines ideales que las inspiran. En otras palabras, forzoso es distinguir entre el lucro como un objetivo de la entidad misma, que repercute en provecho de los asociados, y la actividad econmica que ella realiza no en dicho provecho, sino como un medio de aumentar su patrimonio y con ello la posibilidad de satisfacer el fin social que su estatuto contempla.
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3. Se hace presente que este proyecto de ley produce un cambio radical en el ftbol profesional, pues cambia al actual dirigente ad-honorem, con prohibicin de percibir cualesquier estipendio, de cualesquier naturaleza que sea de su club o de la Asociacin Nacional de Ftbol Profesional, por el empresario con fin de lucro, que invertir en esta actividad con el objeto de obtener un retorno a su favor. Es por lo tanto, indispensable producir controles sumamente estrictos, destinados a proteger la limpieza de esta actividad, que hoy nos enorgullece por ser honesta y transparente. Es preciso tener un severo control sobre la propiedad del capital de los clubes, la interrelacin de directores, la tenencia de acciones en mltiples clubes, la tenencia de acciones por interpsita persona y, en general toda prctica que pueda producir el control de ms de un club por los mismos accionistas, que por lo tanto atenten contra de la equidad deportiva y limpieza en los resultados. Mayor inconveniente an presenta la participacin importante en el capital de los clubes de extranjeros, por cuanto se carece de posibilidades de ejercer control en este sentido, y un mismo grupo econmico extranjero podra ser dueo, a travs de empresas de papel, cuyo control es imposible tanto para nuestras autoridades como para nuestro sector. Parece necesario que en las disposiciones generales del proyecto se establezca una definicin de "pase", bien incorporal mueble, que en algunos casos constituye el principal activo de los clubes en los siguientes trminos:
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Pase: El derecho que tiene un club de que por un plazo determinado slo puedan actuar en sus equipos los jugadores que tiene inscritos en los registros de la Asociacin, derecho que nicamente puede transferirse a otro club mediante la aceptacin conjunta del club dueo del pase y del respectivo jugador. Tal como se seal anteriormente se cree que la ley debiera autorizar a los clubes organizados como corporaciones o fundaciones para transformarse en Sociedades Annimas Deportivas mediante un procedimiento simple. La transformacin en sociedad annima debiera ser acordada en Asamblea General del Club por la mayora absoluta de los miembros de la respectiva corporacin o fundacin, en la que se aprobarn los estatutos de la sociedad transformada y a la que someter la aprobacin de un balance que refleje fielmente la situacin del club. Podrn incorporarse en el activo del mismo, su nombre y los pases de los jugadores con que cuente. La existencia del Consejo Deportivo debiera ser optativa y quedar a decisin de la respectiva sociedad annima deportiva.
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Se propone modificar su obligacin, estableciendo que "toda sociedad annima deportiva profesional podr contar con un Consejo Deportivo". Nuestro ftbol requiere de un sistema de fiscalizacin adecuada y eficaz, por lo que se propone que sea la Superintendencia de Valores y Seguros o se cree una Superintendencia de Clubes Profesionales, para ejercer la superior fiscalizacin tanto de las sociedades annimas deportivas como de las corporaciones o fundaciones que acten en el ftbol profesional. La idea sera que sta interpretara administrativamente, en materia de su competencia las leyes, reglamentos y dems normas que rijan a las personas y entidades fiscalizadas; absuelvan las consultas y peticiones e investiguen las denuncias o reclamos formulados por accionistas, inversionistas u otros organismos interesados; examinen todas las operaciones, bienes, libros, archivos, y documentos de los sujetos o actividades fiscalizados; pida la ejecucin de los estados financieros y balances, para comprobar la exactitud e inversin de los capitales y solicite todos los antecedentes necesarios para los fines de fiscalizacin sin alterar el desenvolvimiento normal de las respectivas entidades. Tendiendo a lo regulado en el artculo 59 de la Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte y en el artculo 333 de la Ley General de Sociedades propongo un proceso de transformacin por el cual debern transitar las asociaciones deportivas para arribar al modelo de la sociedad annima, debiendo tenerse en cuenta lo siguiente:
192
ELEMENTOS Personalidad jurdica
TRASCENDENCIA Se mantiene despus del proceso de transformacin. Adquieran la calidad de
Asociados
accionistas en los trminos acordados en la asamblea. Aquellos que han sido
Directores
miembros Directivo
del
Concejo su
conservan
responsabilidad. Requerido en vista de la Fin lucrativo Propiedad de los bienes necesidad econmica. Permanecer en la titularidad de la institucin.
En la actualidad darle el status de asociacin al deporte implica permanecer en la ineficiencia e incongruencia, el contenido empresarial que debiera tener es desconocido por la propia estructura de la asociacin. La asociacin que decida transformarse en sociedad deber considerar : El acuerdo de la asamblea general donde se determine todos los detalles legales (acciones, suscripcin, bienes, representantes, oferta pblica o privada, aportes, estatuto, estados financieros, inventario de bienes, capital social, etc.).
-
La publicacin del acuerdo. La comunicacin a la Federacin perteneciente y al Instituto Peruano del Deporte. La elaboracin de la minuta de transformacin de asociacin en sociedad de acuerdo a lo expresado en la asamblea. La elevacin de la minuta a escritura pblica. La inscripcin de la transformacin en el Registro de Personas Jurdicas.
193
194
SEGUNDA PARTE METODOLOGIA
195
SEGUNDA PARTE: METODOLOGIA

(CAPTULO 2): PLANTEAMIENTO METODOLOGICO
2.6.
EL PROBLEMA El problema en que se centr la investigacin, es aquel al que hemos denominado: Empirismos Normativos Y Discrepancias Tericas En La Transformacin De Clubes De Ftbol A Sociedades Annimas (Ver anexo 3) Este problema se encontr constituyendo parte de la problemtica de la Transformacin de los Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas.
2.6.1. Seleccin del Problema Este problema fue seleccionado teniendo en cuenta los siguientes criterios: a) Los investigadores tienen acceso a los datos relacionados al problema. b) Su solucin contribuira a la solucin de otros problemas. c) Es uno de los que ms se repiten. d) Su cumplimiento contribuira al desarrollo del ftbol peruano. e) En su solucin estn interesados los responsables de los clubes de ftbol. (Ver anexo 1 y 3) 2.6.2. Antecedentes del Problema 2.6.2.1. Desde cundo existe o se tienen referencias sobre este tipo de problemas? a) En el mundo Luiz Roberto Martins Castro y Luiz Felipe Guimares Santoro: Entendemos que la transformacin del club (o su departamento profesional) en empresas dej de ser una facultad legal en Brasil, siendo hoy una necesidad fctica y
196
clara para la evolucin y hasta manutencin de un equipo. Tal necesidad es de fcil percepcin si observamos los caminos indicados y ya seguidos por diversos clubes en el mundo. Es importante resaltar que, el hecho de que el club se transforme en empresa no significa que este cambio lleve a la formacin de una escuadra y resulte en incremento de varios triunfos. La transformacin en empresa representar una mejora en la gestin de la administracin del club, probable economa de recursos, formacin de buenos equipos a mediano plazo y, a largo plazo, ttulos. Una cosa tiene que ser clara: no porque el club/departamento profesional sea ahora empresa, los antiguos directores sern excluidos del comando del equipo. Las empresas que hoy invierten en el ftbol estn conscientes de que la manutencin de los antiguos directores es extremadamente necesaria, pues ellos estn, ms que nadie, hechos a los trmites y costumbres del ftbol y, al mismo tiempo, poseen un profundo conocimiento del club. Con la transformacin del club/departamento profesional en empresa, habr una divisin de tareas y de comando, todo en pro del equipo, sin despreciarse el conocimiento de ninguna de las reas: la prctica del ftbol, la experiencia de los antiguos directores y la tcnica de los gestores profesionales.100 En el Mundo se tienen referencias de este problema b) En el pas Club Sporting Cristal: Uno de los clubes grandes del ftbol peruano como Sporting Cristal ha decidido encaminarse
100
como
una
sociedad
annima
MARTINS
CASTRO, Luiz Roberto y GUIMARES
SANTORO, Luiz Felipe:
[http:www.efdeportes.com/efd49/clubes.htm. Revista Digital - Buenos Aires - Ao 8 - N 49 Junio de 2002] 197
gestionarse empresarial.
comercialmente Esta
como
actividad societaria
transformacin
constituye un ejemplo de modernizacin para los otros equipos del ftbol peruano. Esta estructura empresarial posibilita el desarrollo de actividades que escapan al propsito de una asociacin civil sin fines de lucro...101 Club Deportivo Universidad de San Martn de Porres, fue fundado a inicios del 2004, por la Universidad de San Martn de Porres, fue el primer club del Per que se organiz como una sociedad annima. El club rompi la hegemona de los equipos llamados grandes. Desde ya se proyecta como uno de los equipos ms organizados y con mayor proyeccin del ftbol peruano. Club Coronel Bolognesi S.A. Los mencionados clubes son los 3 nicos clubes de Ftbol en organizarse como sociedades annimas. En el Pas se tienen referencias de este problema c) En la Regin En la Regin no se tienen referencias de este problema 2.6.3. Formulacin del Problema 2.6.3.1. Formulacin Proposicional del Problema La parte prioritaria del problema consisti en que : si bien existe una norma que permite la Transformacin de los clubes de ftbol a Sociedades Annimas como es el Artculo 333 de La Ley General de Sociedades, Ley No. 26887, que establece: Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en cualquier otra clase de sociedad o persona jurdica contemplada en las leyes del Per. Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurdica constituida en el Per puede
101
Club Sporting Cristal: [http://www.clubsportingcristal.com/qs.htm] 198
transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley. La transformacin no entraa cambio de la personalidad jurdica., en la realidad dicha norma no se est aprovechando puesto que existen empirismos normativos, que se manifiestan en la situacin jurdica de los asociados principalmente. La segunda parte del problema consisti en que : existen discrepancias tericas en la Transformacin de clubes de ftbol a Sociedades Annimas donde unos sealan que debera darse la transformacin y otros que no, discrepancias que se manifiestan en la falta de confianza a participar de sta transformacin por parte de los clubes deportivos, y esto se debe a que nuestra normatividad y por consiguiente nuestros operadores del derecho no brindan una seguridad jurdica en este tema, impidiendo a lo que yo considero como el primer paso para que nuestro ftbol profesional se haga mas competitivo, se incremente la rentabilidad, ergo, el desarrollo del balompi nacional. 2.6.3.2. Formulacin Interrogativa del Problema El problema fue formulado interrogativamente mediante las siguientes preguntas: Primera Parte del Problema: a) Cules son los Planteamientos Tericos, Normas y la Legislacin Comparada para la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas? b) Se conocen y aplican bien esos Planteamientos Tericos, Normas y Legislacin Comparada? c) Existen Empirismos Normativos en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas? d) Si existen Empirismos Normativos, Cules son?
199
e) Cules son las relaciones causales que explicaran esos Empirismos Normativos? Segunda parte del Problema a) Cules son los de planteamientos Clubes de tericos a para la Transformacin Annimas? b) Se conocen y aplican bien esos planteamientos tericos? c) Existen Discrepancias Tericas en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas? d) Si existen discrepancias tericas Cules son? e) Cules son las relaciones causales que explicaran esos discrepancias tericas 2.6.4. Justificacin de la Investigacin Esta investigacin fue necesaria para los responsables de los clubes de ftbol del pas, porque al revisar y analizar los objetivos y beneficios de la Transformacin de clubes de ftbol a Sociedades Annimas, podran aportarse lineamientos y recomendaciones que contribuyan al mejoramiento y desarrollo del ftbol nacional, en todos los niveles, principalmente en el mbito institucional y organizacional, asimismo se desarrollara una estrategia para mejorar la competitividad e incrementar la rentabilidad en el balompi nacional. 2.6.5. Limitaciones de la Investigacin a) La presente investigacin comprendi slo Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas. b) Los investigadores contaron con una disponibilidad de tiempo lmite para el desarrollo a la presente investigacin. c) Los investigadores contaron con una disponibilidad econmica limitada para la presente investigacin Ftbol Sociedades
200
2.7.
OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN La presente investigacin pretendi analizar Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas; con respecto a un Marco Referencial que integre: Planteamientos tericos, Normas, y Legislacin Comparada; mediante un anlisis cuanti-cualitativo con el apoyo de los programas Windows, Excel y Word; con el propsito de identificar las causas de cada parte del problema; de tal manera que tengamos base para proponer recomendaciones y brindar de alguna manera soluciones ha esta figura jurdica muy importantes.
2.7.1. Objetivo General:
2.7.2. Objetivos Especficos: Para alcanzar el objetivo general anunciado en el numeral anterior, se debi lograr los siguientes propsitos especficos: a) Se ubic, seleccion y se resumi Planteamientos Tericos directamente relacionados con Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas tales como: conceptos bsicos, teoras, principios; Normas, tales como: Constitucin Poltica del Per, Cdigo Civil, Ley general de Sociedades, y Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte; Legislacin Comparada; que integramos como MARCO REFERENCIAL anlisis. b) Se Describi la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas; en sus partes y variables, tales como: Operadores del Derecho y Club deportivo. c) Se compar cuantitativa y cualitativamente, con el apoyo de programas Windows, Excel y Word, cada parte o variable de la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas con respecto a cada parte o variable del Marco Referencial, tomado como patrn comparativo suficiente.
201
para el
d) Se
Identific
de
los
Empirismos
Normativos,
Discrepancias tericas, que afectan la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas. e) Se Brind una recomendaciones para que la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas; de tal manera que se corrijan los Empirismos Normativos, y Discrepancias Tericas. 2.8. HIPTESIS La Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas; se vio afectada por empirismos normativos y discrepancias tericas; que estn relacionados causalmente y se explicaron, por el hecho de que no se conoca o no se ha aplicado bien algn Planteamiento Terico, especialmente algn concepto bsico, teora y principio; o, porque no se conoca o no se ha aplicado algunas de las Normas de nuestro ordenamiento jurdico nacional especialmente de la Constitucin Poltica del Per, Cdigo Civil, Ley General de Sociedades, Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte; o porque no se conoca o no se ha aplicado Brasil. 2.8.2. Sub-hiptesis a) Existen Empirismos Normativos en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas, debido a que los Operadores del Derecho no conocen o no aplican bien los planteamientos tericos y la legislacin comparada. Frmula : -X1; A1; -B1, -B3 Arreglo 1 : -X; A; -B b) Existen Empirismos Normativos en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas, debido a que los Club
202
2.8.1. Hiptesis Global
la
Legislacin Comparada, tales como: Espaa, Italia, Argentina,
Deportivos no conocen o no aplican bien las normas de nuestro ordenamiento jurdico nacional. Frmula : -X1; A2; -B2 Arreglo 2: -X; A; -B c) Existen Discrepancias Tericas en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas, debido a que los Operadores del Derecho no conocen o no aplican bien los planteamientos tericos. Frmula : X1; A1; -B Arreglo 3 : -X, ; A; -B d) Existen Discrepancias Tericas en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas, debido a que en los Club Deportivos no conocen o no aplican bien los planteamientos tericos Frmula : X2; A2; -B1 Arreglo 4 : -X, A,-B 2.9. VARIABLES Dados los cruces que se consideraron las sub-hiptesis en la presente investigacin, para poder contrastarlas; en la presente investigacin se requiri obtener los datos de los dominios de los siguientes valores: A = Variables de la Realidad A1 = Operadores del Derecho A2 = Club Deportivo -B = Variables del Marco Referencial - B1 = Planteamientos Tericos - B2 = Normas - B3 = Legislacin Comparada -X = Variables del Problema - X1 = Empirismos Normativos
203
2.9.1. Identificacin de las Variables
- X2 =Discrepancias Tericas 2.9.2. Definicin de Variables A1 = Operadores del Derecho Pertenecen al dominio de esta variable, todos los datos que en comn tienen la propiedad de explicitar lo referente al las
102
personas que deben llevar a cabo distintas acciones (planificar, organizar y ejecutar) para lograr un objetivo ... asumir ciertas funciones para el logro de objetivos ... 103. A2 = Club Deportivo Pertenecen al dominio de esta variable, todos los datos que en comn tienen la propiedad de explicitar lo referente a las organizaciones privadas, integradas por personas fsicas o jurdicas que tengan por objeto la prctica de una o varias modalidades deportivas por sus asociados, as como la participacin en actividades y competiciones deportivas 104 B1 = Planteamientos Tericos Pertenecen al dominio de esta variable, todos los datos que en comn tienen el atributo de explicitar ... Una imagen mental de cualquier cosa que se forma mediante la generalizacin a partir de casos particulares como por ejemplo, una palabra o un trmino...
102 105
tambin ...persona(s) obligada(s) a cumplir ciertas tareas o
; referidos a lo bsico, es decir ...perteneciente
CHIAVENATO, Idalberto, ADMINISTRACIN DE RECURSOS HUMANOS, 5ta edicin,
Colombia, 2000, Pg.89

103
REAL ACADEMIA ESPAOLA. DICCIONARIO DE LA LENGUA ESPAOLA, 22VA Internet. http://www.consultor.net.uy/2001/comercial/urgII/12.shtml. KOONTZ, Harold y WEINRICH, Heinz. ADMINISTRACIN UNA PERSPECTIVA
EDICIN
104
105
GLOBAL, 11ava edicin, Mc Graw Hill, Mxico, 1998, Pg. 246 204
la
base
bases
sobre
la
que
se
sustenta
algo
fundamental ...106 B2 = Normas Pertenecen al dominio de esta variable, todos los datos que en comn tienen el atributo de explicitar la norma o regla jurdica es un esquema o programa de conducta que disciplina la convivencia social, en lugar y momento determinados, mediante la prescripcin de derechos y deberes, cuya observancia puede ser impuesta coactivamente 107 B3 = Legislacin Comparada Pertenecen al dominio de esta variable, todos los datos que en comn tienen el atributo de explicitar ...la... Ciencia cuyo objeto es el estudio de las semejanzas y diferencias entre los ordenamientos jurdicos de dos o ms pases 108...; referido a legislacin Se entiende por tal, segn la definicin de la Academia de la Lengua, el conjunto o cuerpo de leyes por las cuales se gobierna un Estado o una entidad determinada, y tambin la ciencia de las leyes. con un sentido amplio, debe entenderse por leyes todas las normas rectoras del Estado y de las personas a quienes afectan; dictadas por la autoridad a quien est atribuida esa facultad. En consecuencia, y dentro de ese sentido extensivo, la legislacin de un pas estara constituida, dentro de un rgimen constitucional, no slo por las normas establecidas por el organismo legislativo (Cmara
106
107
Diccionario de la Universidad de Oviedo. Internet. http://diccionarios.elmundo.es/diccionarios TORRES VSQUEZ, Anbal. Introduccin al Derecho Teora General del Derecho. Segunda OSSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. 23 Ed. Buenos
edicin. Editorial Temis S.A. Ideosa Lima Per. pg. 190.

108
Aires. Heliasta, 1996. pp. 317. 205
de Diputados C- Representantes y Senado), sino tambin por las disposiciones (decretos, decretos- leyes, rdenes y resoluciones) dictadas por el poder administrador en todos sus grados y dentro de sus atribuciones especificas. Pero en un sentido restringido y ms cientfico, la legislacin slo estara representada por el conjunto o cuerpo de leyes propiamente dichas, o sea las Que emanan del Poder legislativo. Claro es que todo esto est referido a los pases de rgimen constitucional y los Estados de derecho en que sus Poderes se encuentran separados y con funciones independientes y bien delimitadas.; referido a comparacin, es decir, ..."Accin y efecto de comparar. Smil, semejanza de ideas...109; referido a Jurisprudencia, es decir, ...a la ... Ciencia del derecho. ... la interpretacin que la ley hacen los tribunales para aplicarla a los casos sometidos a su jurisdiccin, as pues esta formada por el conjunto de sentencias dictadas por los miembros del Poder Judicial sobre una materia determinada...110 X1 = Empirismos Normativos Pertenecen al dominio de esta variable, todos los datos que en comn tienen la propiedad de explicitar si un investigador revisa las normas internas que deben cumplirse en esa parte de la realidad, entidad o empresa; y, ninguna de ellas difiere con ningn planteamiento terico atingente conozca o recuerde; entonces no hay problema. Pero si alguna de esas normas difiere con algn planteamiento terico, entonces hay
109
GRUPO EDITORIAL OCANO. Ocano Uno: Diccionario Enciclopdico Ilustrado. Edicin OSSORIO, Manuel. 206
1990.
110
problema; y, hemos identificado un tipo de problema al que denominamos: empirismos normativos X2 = Discrepancias Tericas Pertenecen al dominio de esta variable, todos los datos que los identificamos cuando algunos conocen o propugnan la aplicacin de un planteamiento terico, tal que (A); y otros hacen lo mismo, pero con otro planteamiento terico, tal que (B)112 2.9.3. Clasificacin de las variables
111
111
CABALLERO, Alejandro. METODOLOGIA DE LA INVESTIGACIN CIENTIFICA:
DICEOS CON HIPOTESIS EXPLICATIVAS, Editorial Udegraf SA, Primera Edicin, Lima, Octubre,2000, Pg. 188
112
CABALLERO ROMERO, Alejandro. GUIA METODOLOGICA PARA LOS PLANES Y
TESIS DE MAESTRIA Y DOCTORADO, Editorial Graph S.A.C., Primera Edicin, Lima, 2004, Pg. 188 207
Clasificaciones Por la relacin causal Por la cantidad Por la jerarqua 4 3 2 1 0
Variables
A= De la Realidad A1= Operadores Derecho A2= Club Deportivo
del
Interviniente Interviniente
Cantidad __ Discreta T Ex No cantidad
__ M Ex
__ Ex
__ P Ex
__ N Ex
B= Del Marco Referencial -B1= Conceptos Bsicos -B2= Normas. Independiente No cantidad TA -B3= Legislacin Independiente Cant. Dis. __ Comparada Independiente No cantidad T Ap
MA __ MAp
A __ Ap
PA __ P Ap
NA __ N Ap
-X= Del Problema -X1= Empirismos Normativos -X2= Discrepancias tericas
Dependiente Dependiente
Cantidad Discreta Cantidad Discreta
__ __
__ __
__ __
__ __
__ __
Leyenda: T M P N = Totalmente = Muy = Poco = Nada Ex A C Ap = Exitosas = Aplicables = Cumplidos = Aprovechables
2.10. DISEO DE LA EJECUCIN 2.10.1. Universo
208
El universo de la presente investigacin comprendi a la sumatoria de todos los datos de los dominios de todas las variables que se han identificado en el numeral 2.4.1. Sobre identificacin de las variables las que son: Operadores del Derecho, Club Deportivo, Planteamientos Tericos, Normas, Legislacin Comparada, Empirismos Normativos y Discrepancias Tericas. 2.10.2. Seleccin de las Tcnicas, Instrumentos e informantes o Fuentes En esta investigacin, dadas las variables, que son cruzadas en las frmulas de las sub-hiptesis, para obtener los datos de sus dominios, se requiri aplicar o recurrir, a las siguientes: a) La tcnica del anlisis documental; utilizando, como
instrumentos de recoleccin de datos: fichas textuales y resumen; teniendo como fuentes libros y documentos de la institucin; que usaremos para obtener datos de los dominios de las variables: conceptos bsicos, normas y legislacin comparada b) La tcnica de la encuesta; utilizando como instrumento un cuestionario; que tendr como informantes a los Magistrados, Abogados y Dirigentes de Clubes de Ftbol; que aplicaremos para obtener los datos del dominio de las variables. 2.10.3. Muestra La poblacin de informantes para el cuestionario fueron los (as) Magistrados, Abogados y Dirigentes de Clubes de Ftbol, es decir los cuestionarios fueron aplicados en un promedio de 35 personas 2.10.3.1. Grficos de los datos sobre la poblacin de informantes
209
2.10.3.1.1. Porcentaje de informantes segn el cargo que desempea
Descripcin Juez Dirigentes de Clubes de Ftbol Abogado TOTAL
Cantidad 9 8 18 35
% 25,71% 22,86% 51,43% 100,00%
GRAFICO N 01
Fuente: Propia Investigacin.
210
2.10.3.1.2.
Porcentaje de informantes segn la Edad

Edad 21 a 30 aos 31 a 40 aos 41 a 50 aos 51 a 60 aos 61 a mas TOTAL Cantidad 9 15 7 3 1 35 % 25,71% 42,86% 20,00% 8,57% 2,86% 100,00%
GRAFICO N 02
211
2.10.3.1.3.
Porcentaje de Informantes segn el sexo

Sexo Masculino Femenino TOTAL Cantidad 19 16 35 % 54,29% 45,71% 100,00%
GRAFICO N 03
2.10.3.1.4.
Porcentaje de Informantes segn aos de experiencia en
la Labor desempeada
212
Aos de Experiencia 0 a 5 aos 6 a 10 aos 11 a 15 aos 16 a 20 aos 21 a ms TOTAL
Cantidad 7 14 8 5 1 35
% 20,00% 40,00% 22,86% 14,29% 2,86% 100,00%
GRAFICO N 04
2.10.4. Forma de tratamiento de los datos Los datos que fueron obtenidos mediante la aplicacin de las tcnicas e instrumentos antes indicados, recurriendo a los
213
informantes o fuentes tambin ya indicados; fueron incorporados o ingresados al programa computarizado Microsoft Excel; y con l se hicieron cuando menos, los cruces que consideran las subhiptesis; y, con precisiones porcentuales, ordenamiento de mayor a menor, y cronolgico, fueron presentados como informaciones en forma de cuadros, grficos, etc. 2.10.5. Forma de Anlisis de las Informaciones Con respecto a las informaciones presentadas como resmenes, cuadros, grficos, etc. Se formularon apreciaciones objetivas. Las apreciaciones correspondientes a informaciones del dominio de variables que fueron cruzadas en una determinada subhiptesis, fueron como premisas para contrastar esa sub-hiptesis. El resultado de la contrastacin de cada sub-hiptesis (que puede ser prueba total, prueba y disprueba parciales o disprueba total) dio base para formular una conclusin parcial (es decir que tendremos tantas conclusiones parciales como sub-hiptesis hayamos planteado). Las conclusiones parciales, a su vez, se usaron como premisas para contrastar la hiptesis global. El resultado de la contrastacin de la hiptesis global, (que tambin puede ser prueba total, prueba y disprueba parciales o disprueba total) nos dio base para formular la conclusin general de la investigacin. Las apreciaciones y conclusiones resultantes del anlisis fundamentaron cada parte de la propuesta de solucin al problema nuevo que dio al inicio de la investigacin.
214
TERCERA PARTE RESULTADOS
215
TERCERA PARTE: RESULTADOS

(CAPTULO 3): SITUACIN ACTUAL DE LA TRANSFORMACIN DE CLUBES DE FTBOL A SOCIEDADES ANNIMAS
3.1. SITUACIN ACTUAL DE LOS OPERADORES DEL DERECHO EN LA TRANSFORMACIN DE CLUBES DE FTBOL A SOCIEDADES ANNIMAS 3.1.1. Porcentajes de Conocimiento o Aplicacin; y
Desconocimiento o No Aplicacin de Conceptos Bsicos por parte de los Operadores del Derecho GRAFICO N 05
Fuente: Propia Investigacin A. El promedio de los porcentajes de Desconocimiento o No Aplicacin de los Conceptos Bsicos por parte de los Operadores del Derecho es de 68.57 % La prelacin individual para cada concepto es de:
216
CONCEPTOS BSICOS Asociacin Asociacionismo Deportivo Club Deportivo Sociedad Sociedad Annima TOTAL ENCUESTADOS
% 57,14% 88,57% 71,43% 57,14% 77,14% 68,57% 35
Rptas no Contestadas 20 31 25 20 27 96
B. El promedio de los porcentajes de Conocimiento o Aplicacin de Conceptos Bsicos por parte de los Operadores del Derecho es de 31.43 %. La prelacin individual para cada concepto es de:
Rptas Contestadas 15 4 10 15 8 44 35
% 42,86% 11,43% 28,57% 42,86% 22,86% 31,43%
3.1.2. Razones o Causas del Desconocimiento o No Aplicacin de los Conceptos Bsicos.
GRAFICO N 06
217
Fuente: Propia Investigacin Apreciaciones: De acuerdo a los datos obtenidos se puede establecer que el 37.14% de los informantes consideran que la razones o causas del Desconocimiento o No Aplicacin respecto de los conceptos bsicos es por falta de capacitacin, el 22.86% de los encuestados considera que nos la conocen, el 31.43% considera que no se estn aplicando, el 8.57% no saben como aplicarlos, y otros el 0.00%.
RAZONES O CAUSAS Falta de capacitacin No las Conocen No se estn aplicando No saben como aplicarlos Otra Razn ENCUESTADOS CANTIDAD 13 8 11 3 0 35 % 37,14% 22,86% 31,43% 8,57% 0,00% 100,00%
3.1.3. Porcentajes
de
Conocimiento
Aplicacin;
Desconocimiento o No Aplicacin de los Planteamientos de
218
la Legislacin Comparada por parte de los Operadores del Derecho
GRAFICO N 07
Fuente: Propia Investigacin A. El promedio de los porcentajes de Desconocimiento o por parte de los Operadores del Derecho es de 76.43% La prelacin individual para cada planteamiento de la legislacin comparada es de: No
aplicacin de los Planteamientos de la Legislacin Comparada
LEGISLACIN COMPARADA Legislacin Espaola Legislacin Argentina Legislacin Italiana Legislacin Brasilea TOTAL ENCUESTADOS
% 91,43% 77,14% 48,57% 88,57% 76,43% 35
Rptas no Contestadas 32 27 17 31 107
219
B. El promedio de los porcentajes de Conocimiento o Aplicacin de los Planteamientos de la Legislacin Comparada por parte de los Operadores del Derecho es de 23.57 % La prelacin individual para cada planteamiento de la legislacin comparada es de:
Rptas Contestadas 3 8 18 4 33 35
% 8,57% 22,86% 51,43% 11,43% 23,57%
3.1.4. Razones o Causas del Desconocimiento o No Aplicacin de los Planteamientos de la Legislacin Comparada por parte de los Operadores del Derecho.
GRAFICO N 08
220
Fuente: Propia Investigacin. Apreciaciones: De acuerdo a los datos obtenidos se puede establecer que el 25.71% de los informantes consideran que las razones o causas del Desconocimiento o No Aplicacin de los planteamientos de la Legislacin Comparada es por falta de capacitacin, el 31.43% de los encuestados considera que no las conocen, el 25.71% no se estn aplicando, el 17.14% que no saben como aplicarlos, y otros es de 0.00%.
3.2. SITUACIN ACTUAL DE LOS CLUB DEPORTIVOS EN LA TRANSFORMACIN DE CLUBES DE FTBOL A SOCIEDADES ANNIMAS
221
3.2.1. Porcentajes
de o
Conocimiento No Aplicacin
o de
Aplicacin;
Desconocimiento
Planteamientos
Tericos por parte de los Club Deportivos. GRAFICO N 9
Fuente: Propia Investigacin. A. El promedio de los porcentajes de Desconocimiento o No Aplicacin de los Planteamientos Tericos por parte de los Club Deportivos es de 73.14 % La prelacin individual para cada planteamiento terico es de:
PLANTEAMIENTOS TERICOS Transformacin de Sociedades Transformacin de Asociacin
% 77,14% a 82,86% 42,86% 68,57% 94,29%
Sociedad Transformacin de Clubes Deportivos en Sociedades Deportivas La Asociacin puede transformarse, la ley no la limita Tipologa de sociedad
222
TOTAL ENCUESTADOS
73,14% 35
128
B. El promedio de los porcentajes de Conocimiento o Aplicacin de Planteamientos Tericos por parte de los Club Deportivos es de 26.86% La prelacin individual para cada planteamiento terico es de:
Rptas Contestadas 8 a 6 20 11 2 47 35
% 22,86% 17,14% 57,14% 31,43% 5,71% 26,86%
Sociedad Transformacin de Clubes Deportivos en Sociedades Deportivas La Asociacin puede transformarse, la ley no la limita Tipologa de sociedad TOTAL ENCUESTADOS
3.2.2. Razones o Causas del Desconocimiento o No Aplicacin de los Planteamientos Tericos por parte de los Club Deportivos.
GRFICO N 10
223
Fuente: Propia Investigacin. Apreciaciones: De acuerdo a los datos obtenidos se puede establecer que el 25.71% de los informantes consideran que la razones o causas del Desconocimiento o No Aplicacin respecto de los planteamientos tericos es por falta de capacitacin, el 8.57% de los encuestados considera que las conocen, el 54.29% considera que no se estn aplicando, el 11.43% no saben como aplicarlos, y otros el 0.00%.
3.2.3. Porcentaje de Conocimiento o Aplicacin; y Desconocimiento o No Aplicacin de las Normas de nuestro ordenamiento jurdico por parte de los Club Deportivos.
224
GRAFICO N 11
Fuente: Propia Investigacin. A. El promedio de los porcentajes de Desconocimiento o No Aplicacin de las Normas de nuestro ordenamiento jurdico por parte de los Club Deportivos es de 77.14% La prelacin individual para cada norma es de:
Rptas no NORMAS Inciso 13 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per Literal a) del inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per Artculo 80 del Cdigo Civil Artculo 1 de la ley General de Sociedades Artculo 333 de la ley General de Sociedades Artculo 37 de la Ley N 28036 Artculo 59 de la Ley N 28036 Artculo 60 de la Ley N 28036 TOTAL ENCUESTADOS 62,86% 82,86% 48,57% 74,29% 91,43% 85,71% 82,86% 88,57% 77,14% 35 22 29 17 26 32 30 29 31 216 % Contestada s
225
B. El promedio de los porcentajes de Conocimiento o Aplicacin de las Normas de nuestro ordenamiento jurdico por parte de los Club Deportivos es de 22.86 % La prelacin individual para cada norma es de:
NORMAS Inciso 13 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per Literal a) del inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per Artculo 80 del Cdigo Civil Artculo 1 de la ley General de Sociedades Artculo 333 de la ley General de Sociedades Artculo 37 de la Ley N 28036 Artculo 59 de la Ley N 28036 Artculo 60 de la Ley N 28036 TOTAL ENCUESTADOS
Rptas Contestadas
13 6 18 9 3 5 6 4 64 35
37,14% 17,14% 51,43% 25,71% 8,57% 14,29% 17,14% 11,43% 22,86%
3.2.4. Razones o causas del Desconocimiento o No Aplicacin de las Normas de nuestro ordenamiento jurdico por parte de los Club Deportivos
GRAFICO N 12
226
Fuente: Propia Investigacin. Apreciaciones: De acuerdo a los datos obtenidos se puede establecer que el 22.86% de los informantes consideran que la razones o causas del Desconocimiento o No Aplicacin respecto de las normas del ordenamiento jurdico es por falta de Capacitacin, el 28.57% de los encuestados considera que no las conoce, el 42.86% considera que no se estn aplicando, el 5.71% no saben como aplicarlos, y otros el 0.00%.
RAZONES O CAUSAS Falta de capacitacin No las Conocen No se estn aplicando No saben como aplicarlos Otra Razn INFORMANTES CANTIDAD 8 10 15 2 0 35 % 22,86% 28,57% 42,86% 5,71% 0,00% 100,00%
(CAPTULO 4): ANALISIS DE LA SITUACION ENCONTRADA EN LA TRANSFORMACIN DE CLUBES DE FTBOL A SOCIEDADES ANNIMAS
227
4.1.
ANALISIS
DE
LA
SITUACION
ENCONTRADA
DE
LOS
OPERADORES DEL DERECHO EN LA TRANSFORMACIN DE CLUBES DE FTBOL A SOCIEDADES ANNIMAS. 4.1.1. ANLISIS DE LOS OPERADORES DEL DERECHO RESPECTO A LOS PLANTEAMIENTOS TERICOS. 4.1.1.1. Anlisis de los Operadores del Derecho respecto a los conceptos bsicos Tericamente se plantea que, entre los conceptos bsicos que deben conocer y aplicar bien los Operadores del Derecho, tenemos los siguientes: a) Asociacin.-conjunto de personas de tipo asociativo que no tienen por objeto un fin de lucro para sus miembros, lo que no excluye que el ente pueda realiza actividades lucrativas como medio para alcanzar sus fines propios. b) Asociacionismo Deportivo.- facultad que permite la legtima agrupacin de personas cuyo objeto comn est dirigido al apoyo de una disciplina deportiva c) Club Deportivo.-. asociacin privada, un ente dotado de personalidad jurdica por la voluntad de varias personas y que somete su rgimen jurdico al derecho privado. d) Sociedad.- manifestacin jurdica del esfuerzo organizado de una pluralidad de personas para realizar determinadas actividades econmicas. e) Sociedad Annima.- forma de sociedad capitalista, con un capital propio dividido en acciones, con una denominacin social y un objeto social de carcter mercantil, la que bajo el principio de la responsabilidad limitada de sus accionistas, permite dedicarse a la explotacin de una actividad econmica determinada.
228
Pero en la realidad, de la opinin de los encuestados se ha obtenido como resultado, segn el GRFICO N 05 que: el promedio de los porcentajes de Desconocimiento o No Aplicacin de los conceptos bsicos por parte de los Operadores del Derecho es de 68.57%, mientras que el promedio de los porcentaje de Conocimiento o Aplicacin de los conceptos bsicos por parte de los Operadores del Derecho es de 31.43%, con una prelacin individual para cada concepto como a continuacin veremos: A. El promedio de los porcentajes de Desconocimiento o No Aplicacin de los conceptos bsicos por parte de los Operadores del Derecho es de 68.57% con un total de 96 respuestas no contestadas; que lo calificamos como negativo; y, lo interpretamos como: Discrepancias Tericas La prelacin individual de porcentajes para cada concepto es de:
CONCEPTOS BSICOS Asociacin Asociacionismo Deportivo Club Deportivo Sociedad Sociedad Annima TOTAL ENCUESTADOS % 57,14% 88,57% 71,43% 57,14% 77,14% 68,57% 35 Rptas no Contestadas 20 31 25 20 27 96
B. El promedio de los porcentajes de Conocimiento o Aplicacin de conceptos bsicos por parte de los Operadores del Derecho es de 31.43%, con un total de 44 respuestas contestadas; que los calificamos como positivo; y lo interpretamos como: Logros
229
La prelacin individual de porcentajes para cada concepto es de:
Rptas Contestadas 15 4 10 15 8 44 35
% 42,86% 11,43% 28,57% 42,86% 22,86% 31,43%
4.1.1.2. Apreciaciones Tericos.
resultantes
del
anlisis
sobre
los
Operadores del Derecho, respecto a los Planteamientos Discrepancias Tericas de los Operadores del Derecho, respecto a los Planteamientos Tericos o 68.57% de Discrepancias del Derecho Tericas respecto de a los los Operadores
Planteamientos Tericos. La prelacin individual de porcentajes de Discrepancias Tericas de los Operadores del Derecho, respecto a conceptos bsicos, es de: 57.14% Deportivo, para 57.14% Asociacin, Deportivo, 71.43% Sociedad, 88.57% Club 77.14% Asociacionismo
Sociedad Annima. Logros de los Operadores del Derecho, respecto a los Planteamientos tericos (opuestos y complementarios a las Discrepancias Tericas)
230
o 31.43% de logros de los Operadores del Derecho respecto a los Planteamientos Tericos. La prelacin de logros individualizados de los Operadores del Derecho, respecto a conceptos bsicos, es de: 42.86% para Asociacin, 11.43% Asociacionismo Deportivo, 28.57% Club Deportivo, 42.86% Sociedad, 22.86% Sociedad Annima.. Razones o Causas de las Discrepancias Tericas o 31.14% por falta de capacitacin. o 22.86% considera las conocen o 31.43% no se estn aplicando o 8.57% que no saben como aplicarlos o 0.00% consideran otras razones 4.1.2. ANLISIS DE LOS OPERADORES DEL DERECHO RESPECTO A LAS NORMAS Hipotticamente no nos hemos propuesto ninguna relacin directa a contrastar. 4.1.3. ANLISIS DE LOS OPERADORES DEL DERECHO RESPECTO A LA LEGISLACIN COMPARADA 4.1.3.1. Anlisis de los Operadores del Derecho, respecto a la Legislacin Comparada Tericamente se plantea que, entre la Legislacin Comparada que deben conocer y aplicar bien los Operadores del Derecho, tenemos los siguientes: a) Legislacin Espaola.- la transformacin es obligatoria, en el cual propone un modelo de asociacionismo deportivo, una de cuyas bases es el establecimiento de un marco eficaz de responsabilidad jurdica y econmica para los clubes
231
deportivos profesional.
que
desarrollan
actividades
de
carcter
b) Legislacin Argentina.- abre la posibilidad de asociaciones bajo la forma de sociedades. La asociacin se podr constituir como tal, pero se societario que ostente. c) Legislacin Italiana.- no se prohbe la transformacin de asociaciones, sino que se limita y que en la transformacin de asociaciones puedan convertirse en sociedades por acciones deportivas, sin que sta afecte la transferencia de los activos aportados y cambiando la finalidad sin nimo de lucro por la sociedad que tiene nimo de lucro. d) Legislacin Brasilea.- es una facultad de los clubes de transformarse en sociedades civiles con fines econmicos, o en una sociedad mercantil a fin de administrar sus actividades profesionales. Pero en la realidad, de la opinin de los encuestados se ha obtenido como resultado, segn el GRFICO N 7 que: el promedio de los porcentajes de Desconocimiento o No Aplicacin de la Legislacin Comparada por parte de los Operadores del Derecho es de 76.43%, mientras que el promedio de los porcentaje de Conocimiento o Aplicacin de la Legislacin Comparada por parte de los Operadores del Derecho es de 23.57%, con una prelacin individual para cada planteamiento de la Legislacin Comparada: A. El promedio de los porcentajes de Desconocimiento o No Aplicacin de la Legislacin Comparada por parte de los Operadores del Derecho es de 76.43%; con un total de 107 respuestas no contestadas que lo calificamos como regular de acuerdo al tipo
232
negativo;
y,
lo
interpretamos
como:
Empirismos
Normativos. La prelacin individual para cada planteamiento de la Legislacin Comparada es de:
% 91,43% 77,14% 48,57% 88,57% 76,43% 35
B. El promedio de los porcentajes de Conocimiento o Aplicacin de la Legislacin Comparada por parte de los Operadores del Derecho es de 23.57 %; con un total de 33 respuestas contestadas que lo calificamos como positivo; y, lo interpretamos como: Logros La prelacin individual para cada planteamiento de la Legislacin Comparada:
LEGISLACIN COMPARADA Legislacin Espaola Legislacin Argentina Legislacin Italiana Legislacin Brasilea TOTAL ENCUESTADOS Rptas Contestadas 3 8 18 4 33 35 % 8,57% 22,86% 51,43% 11,43% 23,57%
4.1.3.2. Apreciaciones Operadores Comparada. del
resultantes Derecho,
del
anlisis a la
sobre
los
respecto
Legislacin
233
Empirismos Normativos de los Operadores del Derecho, respecto a la Legislacin Comparada. o 76.43% de Empirismos Normativos por parte de los Operadores del Derecho respecto a la Legislacin Comparada. La prelacin individual de porcentajes de Empirismos Normativos de los Operadores del Derecho, Espaola, 48.57% o 68.57% de respecto 77.14% a la Legislacin Argentina, 88.57% de a los los Comparada, es de: 91.43% para la Legislacin Legislacin Italiana, Legislacin Empirismos del
Legislacin Brasilea. Normativos respecto Operadores Derecho
Planteamientos Tericos La prelacin individual de porcentajes de Empirismos Normativos de los Operadores del Derecho, respecto a conceptos bsicos, es de: 57.14% Deportivo, para 57.14% Asociacin, Deportivo, 71.43% Sociedad, 88.57% Club 77.14% Asociacionismo
Sociedad Annima. o 72.50% integrando porcentajes de Empirismos Normativos de los Operadores del Derecho en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas. Logros de los Operadores del Derecho, respecto a la Legislacin Comparada (opuestos y complementarios a los Empirismos Normativos)
234
o 23.57% de logros de los Operadores del Derecho, respecto de la Legislacin Comparada. La prelacin de logros individualizados de los Operadores Legislacin del Derecho, respecto a la Legislacin Comparada, es de: 8.57% para la Espaola, 22.86% Legislacin Argentina, 51.43% Legislacin Italiana, 11.43% Legislacin Brasilea. o 31.43% de logros de los Operadores del Derecho respecto a los Planteamientos Tericos La prelacin de logros individualizados de los Operadores del Derecho, respecto a conceptos bsicos, es de: 42.86% para Asociacin, 11.43% Asociacionismo Deportivo, 28.57% Club Deportivo, 42.86% Sociedad, 22.86% Sociedad Annima. o 27.50% integrando porcentajes de Logros de los Operadores del Derecho en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas. Razones o Causas de los Planteamientos Tericos) o 31.43% por falta de capacitacin. o 27.14% considera que no las conocen o 28.57% no se estn aplicando o 12.86% que no saben como aplicarlos o 0.00% consideran otras razones 4.2. ANALISIS DE LA SITUACION ENCONTRADA DE LOS CLUB DEPORTIVOS EN LA TRANSFORMACIN FTBOL A SOCIEDADES ANNIMAS. DE CLUBES DE Empirismos Normativos (integrando porcentajes de la Legislacin Comparada y
235
4.2.1. ANLISIS DE LOS CLUB DEPORTIVOS RESPECTO A LOS PLANTEAMIENTOS TERICOS. 4.2.1.1. Anlisis de los Club Deportivos respecto a los conceptos bsicos Tericamente se plantea que, entre los conceptos bsicos que deben conocer y aplicar bien en los Club Deportivos, tenemos los siguientes: a) La Transformacin de las sociedades es el cambio realizado por una sociedad que vara de forma sin perder su personalidad jurdica. Es una variacin estructural que no afecta su finalidad. b) Es factible la transformacin de una asociacin (persona jurdica no lucrativa) en una sociedad (de carcter lucrativo), no existe prohibicin explcita ni implcita del ordenamiento jurdico para impedir dicha transformacin. c) La transformacin de los clubes deportivos en sociedades deportivas fundan su transformacin esencialmente en razones econmicas, puesto que el deporte no encuentra medios de financiamiento suficiente bajo la forma asociativa. d) La ley no limita que la asociacin pueda transformarse, es decir puede transformarse una persona jurdica regulada en el Cdigo Civil, en una normada en la Ley General de Sociedades al no existir impedimento legal expreso que lo prohba. e) Cuando una asociacin adopta una tipologa de sociedad no podemos decir tcnicamente que hay transformacin. Esto porque existe una alteracin en el objeto, antes era civil y luego pasa a ser mercantil. . Pero en la realidad, de la opinin de los encuestados se ha obtenido como resultado, segn el GRFICO N 09 que: el promedio de los porcentajes de Desconocimiento o No
236
Aplicacin de los conceptos bsicos en los Club Deportivos es de 73.14%, mientras que el promedio de los porcentajes de Conocimiento o Aplicacin de los conceptos bsicos en los Club Deportivos es de 26.86%, con una prelacin individual para cada planteamiento terico como a continuacin veremos: A. El promedio de los porcentajes de Desconocimiento o No Aplicacin de los planteamientos tericos en los Club Deportivos es de 73.14% con un total de 128 respuestas no contestadas; que lo calificamos como negativo; y, lo interpretamos como: Discrepancias Tericas La prelacin individual de porcentajes para cada planteamiento terico es de:
PLANTEAMIENTOS TERICOS Transformacin de Sociedades Transformacin de Asociacin % 77,14% a 82,86% 42,86% 68,57% 94,29% 73,14% 35 29 15 24 33 128 Rptas no Contestadas 27
B. El promedio de los porcentajes de Conocimiento o Aplicacin de Planteamientos Tericos en los Club Deportivos es de 26.86%, con un total de 47 respuestas contestadas; que los calificamos como positivo; y lo interpretamos como: Logros La prelacin individual de porcentajes para cada planteamiento terico es de:
237
Rptas Contestadas 8 a 6 20 11 2 47 35
% 22,86% 17,14% 57,14% 31,43% 5,71% 26,86%
4.2.1.2. Apreciaciones
resultantes
del
anlisis
en
los
Club
Deportivos, respecto a los Planteamientos Tericos. Discrepancias Tericas en los Club Deportivos, respecto a los Planteamientos Tericos o 73.14% de Discrepancias Tericas en los Club Deportivos Tericos. La prelacin individual de porcentajes de Discrepancias Tericas en los Club Deportivos, respecto a planteamientos tericos, es de: 77.14% para Transformacin de Sociedades, 82.86% Transformacin de Asociacin en Sociedad, 42.86% Transformacin de Clubes Deportivos en Sociedades Deportivas, 68.57% La Asociacin puede transformarse la ley no la limita, 94.29% Tipologa de Sociedad. Logros en los Club Deportivos, respecto a los Planteamientos tericos (opuestos y complementarios a las Discrepancias Tericas) respecto a los Planteamientos
238
o 26.86% de logros en los Club deportivos respecto a los Planteamientos Tericos. La prelacin de logros individualizados en los Club Deportivos respecto a planteamientos tericos, es de: 22.86% para Transformacin de Sociedades, 17.14% Transformacin de Asociacin Transformacin en de Sociedad, 57.14% Clubes Deportivos en
Sociedades Deportivas, 31.43% La Asociacin puede transformarse la ley no la limita, 5.71% Tipologa de Sociedad. Razones o Causas de las Discrepancias Tericas o 25.71% por falta de capacitacin. o 8.57% considera que no las conocen o 54.29% no se estn aplicando o 11.43% que no saben como aplicarlos o 0.00% consideran otras razones 4.2.2. ANLISIS DE LOS CLUB DEPORTIVOS, RESPECTO A LAS NORMAS. 4.2.2.1. Anlisis en los Club Deportivos, respecto a las Normas de nuestro ordenamiento jurdico. Tericamente se plantea que, entre las Normas de nuestro ordenamiento jurdico que deben conocer y aplicar bien los Club Deportivos, tenemos los siguientes: a) Inciso 13 del Artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per.Toda persona tiene derecho: A asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de organizacin jurdica sin fines de lucro, sin autorizacin previa y con arreglo a ley. No pueden ser disueltas por resolucin administrativa.
239
b) Literal a) del inciso 24 del Artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per.- Toda persona tiene derecho: A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia: Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe. c) Artculo 80 del Cdigo Civil.- La asociacin es una organizacin estable de personas naturales o jurdicas, o de ambas, que a travs de una actividad comn persigue un fin no lucrativo. d) Artculo 1 de la Ley General de Sociedades .- Quienes constituyen la Sociedad convienen en aportar bienes o servicios para el ejercicio en comn de actividades econmicas. e) Artculo 333 Ley General de Sociedades .- Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en cualquier otra clase de sociedad o persona jurdica contemplada en las leyes del Per. Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurdica constituida en el Per puede transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley. La transformacin no entraa cambio de la personalidad jurdica. f) Artculo 37 de la Ley N 28036 - Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte.- Organizaciones deportivas .Las organizaciones deportivas son asociaciones civiles sin fines de lucro, constituidas e inscritas en los Registros Pblicos con arreglo a la presente Ley y otras que les sean aplicables; y tienen por finalidad promover y desarrollar la prctica de una o ms disciplinas deportivas. Se inscriben en el registro deportivo correspondiente para efectos de su reconocimiento e integracin al sistema deportivo nacional .
240
g) Artculo 59 de la Ley N 28036- Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte.Organizaciones deportivas.- Podrn crearse o adecuarse a la presente norma, instituciones, asociaciones y clubes que se dediquen a la prctica del deporte profesional conforme a cualquiera de las modalidades comerciales que se establecen en la Ley General de Sociedades, Ley N 26887. h) Artculo 60 de la Ley N 28036 - Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte.- Organizaciones deportivas .Para efectos de la adecuacin a que se hace mencin en el artculo anterior, las instituciones, asociaciones y clubes debern modificar sus estatutos e inscribirlos en los Registros Pblicos anotando la conformacin de sus rganos de gestin y direccin. Pero en la realidad, de la opinin de los encuestados se ha obtenido como resultado, segn el GRFICO N 11 que: el promedio de los porcentajes de Desconocimiento o No Aplicacin de las Normas de nuestro ordenamiento jurdico en los Club Deportivos es de 77.14%, mientras que el promedio de los porcentaje de Conocimiento o Aplicacin de las Normas de nuestro ordenamiento jurdico en los Club Deportivos es de 22.86%, con una prelacin individual para cada norma como a continuacin veremos: A. El promedio de los porcentajes de Desconocimiento o No Aplicacin de las Normas de nuestro ordenamiento jurdico en los Club Deportivos es de 77.14%; con un total de 216 respuestas no contestadas que lo calificamos como negativo; y, lo interpretamos como: Empirismos Normativos. La prelacin individual para cada norma es de:
241
Rptas no NORMAS Inciso 13 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per Literal a) del inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per Artculo 80 del Cdigo Civil Artculo 1 de la ley General de Sociedades Artculo 333 de la ley General de Sociedades Artculo 37 de la Ley N 28036 Artculo 59 de la Ley N 28036 Artculo 60 de la Ley N 28036 TOTAL ENCUESTADOS 62,86% 82,86% 48,57% 74,29% 91,43% 85,71% 82,86% 88,57% 77,14% 35 22 29 17 26 32 30 29 31 216 % Contestada s
B. El promedio de los porcentajes de Conocimiento o Aplicacin de las Normas de nuestro ordenamiento jurdico en los Club Deportivos es de 22.86%; con un total de 64 respuestas contestadas que lo calificamos como positivo; y lo interpretamos como: Logros La prelacin individual para cada norma es de:
NORMAS Inciso 13 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per Literal a) del inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per Artculo 80 del Cdigo Civil Artculo 1 de la ley General de Sociedades Artculo 333 de la ley General de Sociedades Artculo 37 de la Ley N 28036 Artculo 59 de la Ley N 28036 Artculo 60 de la Ley N 28036 TOTAL ENCUESTADOS 13 6 18 9 3 5 6 4 64 35 37,14% 17,14% 51,43% 25,71% 8,57% 14,29% 17,14% 11,43% 22,86% Rptas Contestadas %
242
4.2.2.2. Apreciaciones Deportivos,
resultantes a
del las en
anlisis Normas los
en de
los
Club
respecto
nuestro
ordenamiento jurdico. Empirismos jurdico. o 77.14% de Empirismos Normativos en los Club Deportivos respecto a las normas de nuestro ordenamiento jurdico La prelacin individual de porcentajes de Empirismos Normativos en los Club Deportivos, respecto a las normas de nuestro ordenamiento jurdico, es de: 62.86% para el inciso 13 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, 82.86% literal a) inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, 48.57% artculo 80 del Cdigo Civil, 74.29% Artculo 1 de la Ley General de Sociedades, 91.43% Artculo 333 de la Ley General de Sociedades, 85.71% artculo 37 de la Ley 28036, 82.86% artculo 59 de la Ley 28036, 88.57% artculo 60 de la Ley 28036. Logros en los Club Deportivos, respecto a las normas de nuestro o 22.86% jurdico. La prelacin de logros individualizados en los Club Deportivos, respecto a las normas de ordenamiento de logros en jurdico los (opuestos y complementarios a los Empirismos Normativos) Club Deportivos, respecto de las normas de nuestro ordenamiento Normativos Club Deportivos, respecto a las Normas de nuestro ordenamiento
243
nuestro ordenamiento jurdico, es de: 37.14% para el inciso 13 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, 17.14% literal a) inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, 51.43% artculo 80 del Cdigo Civil, 25.71% Artculo 1 de la Ley General de Sociedades, 8.57% Artculo 333 de la Ley General de Sociedades, 14.29% artculo 37 de la Ley 28036, 17.14% artculo 59 de la Ley 28036, 28036.. Razones o Causas de los Empirismos Normativos o 22.86% por falta de capacitacin. o 28.57% considera que no las conocen o 42.86% no se estn aplicando o 5.71% que no saben como aplicarlos o 0.00% consideran otras razones 4.2.3. ANLISIS DE LOS CLUB DEPORTIVOS, RESPECTO A LA LEGISLACIN COMPARADA Hipotticamente no nos hemos propuesto ninguna relacin directa a contrastar. 11.43% artculo 60 de la Ley
244
(CAPTULO 5): CONCLUSIONES SOBRE LA TRANSFORMACIN DE CLUBES DE FTBOL A SOCIEDADES ANNIMAS

5.1. RESUMEN DE LAS APRECIACIONES RESULTANTES DEL ANALISIS 5.1.1. Resumen de las apreciaciones resultantes del anlisis, respecto a las partes o variables del problema. 5.1.1.1. Empirismos Normativos Empirismos Normativos de los Operadores del Derecho, respecto a la Legislacin Comparada. o 72.50% integrando porcentajes de Empirismos Normativos de los Operadores del Derecho en la Transformacin de los Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas. 76.43% de Empirismos Normativos por parte de los Operadores del Derecho respecto a la Legislacin Comparada. La prelacin individual de porcentajes de Empirismos Normativos de los Operadores del Derecho, respecto a la Legislacin Comparada, es de: 91.43% para la Legislacin Espaola, 77.14% Legislacin Brasilea. 68.57% de Empirismos Normativos Operadores del Derecho respecto Planteamientos Tericos de los a los Argentina, 48.57% Legislacin Italiana, 88.57% Legislacin
245
La prelacin individual de porcentajes de Empirismos Normativos de los Operadores del Derecho, respecto a conceptos bsicos, es de: 57.14% para Asociacin, Deportivo, Annima. 88.57% 71.43% Asociacionismo Club Deportivo,
57.14% Sociedad, 77.14% Sociedad o Razones o Causas de los y Empirismos de la Planteamientos
Normativos Legislacin Tericos)
(integrando Comparada
porcentajes
31.43% por falta de capacitacin. 27.14% considera que no las conocen 28.57% no se estn aplicando 12.86% que no saben como aplicarlos 0.00% consideran otras razones Empirismos Jurdico. o 77.14% de Empirismos Normativos en los Club Deportivos respecto a las normas de nuestro ordenamiento jurdico La prelacin individual de porcentajes de Empirismos Normativos en los Club Deportivos, respecto a las normas de nuestro ordenamiento jurdico, es de: 62.86% para el inciso 13 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, 82.86% literal a) inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, Normativos en los Club Deportivos, respecto a las Normas de nuestro Ordenamiento
246
48.57% artculo 80 del Cdigo Civil, 74.29% Artculo 1 de la Ley General de Sociedades, 91.43% Artculo 333 de la Ley General de Sociedades, 85.71% artculo 37 de la Ley 28036, 82.86% artculo 59 de la Ley 28036, 88.57% artculo 60 de la Ley 28036. o Razones o causas de los Empirismos Normativos 22.86% por falta de capacitacin. 28.57% considera que no las conocen 42.86% no se estn aplicando 5.71% que no saben como aplicarlos 0.00% consideran otras razones 5.1.1.2. Discrepancias Tericas Discrepancias Tericas de los Operadores del Derecho, respecto a los Planteamientos Tericos o 68.57% de Discrepancias del Derecho Tericas respecto de a los los Operadores
Planteamientos Tericos. La prelacin individual de porcentajes de Discrepancias Tericas de los Operadores del Derecho, respecto a conceptos bsicos, es de: 57.14% Deportivo, para 57.14% Asociacin, Deportivo, 71.43% Sociedad, 88.57% Club 77.14% Asociacionismo
Sociedad Annima. o Razones o Causas de las Discrepancias Tericas 31.14% por falta de capacitacin. 22.86% considera las conocen 31.43% no se estn aplicando 8.57% que no saben como aplicarlos
247
0.00% consideran otras razones Discrepancias Tericas en los Club Deportivos,
respecto a los Planteamientos Tericos o 73.14% de Discrepancias Tericas en los Club Deportivos Tericos. La prelacin individual de porcentajes de Discrepancias Tericas en los Club Deportivos, respecto a planteamientos tericos, es de: 77.14% para Transformacin de Sociedades, 82.86% Transformacin de Asociacin en Sociedad, 42.86% Transformacin de Clubes Deportivos en Sociedades Deportivas, 68.57% La Asociacin puede transformarse la ley no la limita, 94.29% Tipologa de Sociedad. o Razones o causas de las Discrepancias Tericas 25.71% por falta de capacitacin. 8.57% considera que no las conocen 54.29% no se estn aplicando 11.43% que no saben como aplicarlos 0.00% consideran otras razones 5.1.2. Resumen de las apreciaciones resultantes del anlisis, respecto a los logros como complementos de las partes o variables del problema 5.1.2.1. Logros Logros de los Operadores del Derecho, respecto a Legislacin Comparada (opuestos y complementarios a los Empirismos Normativos) respecto a los Planteamientos
248
o 27.50% integrando porcentajes de Logros de los Operadores del Derecho en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas 23.57% de logros de los Operadores del Derecho, Comparada. La prelacin de logros individualizados de los Operadores 8.57% para del la Derecho, Legislacin Legislacin respecto a la Legislacin Comparada, es de: Espaola, 22.86% respecto de la Legislacin
Argentina, 51.43% Legislacin Italiana, 11.43% Legislacin Brasilea. 31.43% de logros de los Operadores del Derecho Tericos La prelacin de logros individualizados de los Operadores para del Derecho, 11.43% respecto a conceptos bsicos, es de: 42.86% Asociacin, Asociacionismo Deportivo, 28.57% Club Deportivo, 42.86% Sociedad, 22.86% Sociedad Annima. Logros en los Club Deportivos, respecto a las normas de nuestro o 22.86% jurdico. ordenamiento de logros en jurdico los (opuestos y complementarios a los Empirismos Normativos) Club Deportivos, respecto de las normas de nuestro ordenamiento respecto a los Planteamientos
249
La prelacin de logros individualizados en los Club Deportivos, respecto a las normas de nuestro ordenamiento jurdico, es de: 37.14% para el inciso 13 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, 17.14% literal a) inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, 51.43% artculo 80 del Cdigo Civil, 25.71% Artculo 1 de la Ley General de Sociedades, 8.57% Artculo 333 de la Ley General de Sociedades, 14.29% artculo 37 de la Ley 28036, 17.14% artculo 59 de la Ley 28036, 28036.. Logros de los Operadores del Derecho, respecto a los Planteamientos tericos (opuestos y complementarios a las Discrepancias Tericas) o 31.43% de logros de los Operadores del Derecho respecto a los Planteamientos Tericos. La prelacin de logros individualizados de los Operadores del Derecho, respecto a conceptos bsicos, es de: 42.86% para Asociacin, 11.43% Asociacionismo Deportivo, 28.57% Club Deportivo, 42.86% Sociedad, 22.86% Sociedad Annima. Logros en los Club Deportivos, respecto a los Planteamientos tericos (opuestos y complementarios a las Discrepancias Tericas) o 26.86% de logros en los Club deportivos respecto a los Planteamientos Tericos. 11.43% artculo 60 de la Ley
250
La prelacin de logros individualizados en los Club Deportivos respecto a planteamientos tericos, es de: 22.86% para Transformacin de Sociedades, 17.14% Transformacin de Asociacin Transformacin en de Sociedad, 57.14% Clubes Deportivos en
Sociedades Deportivas, 31.43% La Asociacin puede transformarse la ley no la limita, 5.71% Tipologa de Sociedad. 5.2. CONCLUSIONES PARCIALES 5.2.1. Conclusin parcial 1 5.2.1.1. Contrastacin de la sub hiptesis a En el subnumeral 2.3.2. a), planteamos la subhiptesis a, mediante el siguiente enunciado: Existen Empirismos Normativos en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas, debido a que los Operadores del Derecho no conocen o no aplican bien los planteamientos tericos y la legislacin comparada Frmula : -X1; A1; -B1, -B3 Arreglo 1 : -X; A; -B Tomando como premisas, las siguientes apreciaciones resultantes del anlisis (5.1.), que directamente se relacionan con esta subhiptesis a; porque han sido obtenidas de la integracin de datos pertenecientes a los dominios de variables que esta subhiptesis a cruza, como: a) Logros o 27.50% integrando porcentajes de Logros de los Operadores del Derecho en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas
251
o 23.57% de logros de los Operadores del Derecho, respecto de la Legislacin Comparada. La prelacin de logros individualizados de los Operadores del Derecho, respecto a la Legislacin Comparada, es de: 8.57% para la Legislacin Espaola 22.86% Legislacin Argentina 51.43% Legislacin Italiana 11.43% Legislacin Brasilea.
o 31.43% de logros de los Operadores del Derecho respecto a los Planteamientos Tericos La prelacin de logros individualizados de los Operadores del Derecho, respecto a conceptos bsicos, es de: o 72.50% 42.86% para Asociacin. 11.43% Asociacionismo Deportivo. 28.57% Club Deportivo. 42.86% Sociedad. 22.86% Sociedad Annima. porcentajes de Empirismos
b) Empirismos normativos integrando Normativos de los Operadores del Derecho en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas. o 76.43% de Empirismos Normativos por parte de los Operadores del Derecho respecto a la Legislacin Comparada. La prelacin individual de porcentajes de Empirismos Normativos de los Operadores
252
del Derecho, respecto a la Legislacin Comparada, es de: Operadores 91.43% Espaola. 77.14% Legislacin Argentina. 48.57% Legislacin Italiana. 88.57% Legislacin Brasilea. de los a los para la Legislacin
o 68.57% de Empirismos Normativos del Derecho respecto Planteamientos Tericos
La prelacin individual de porcentajes de Empirismos Normativos de los Operadores del Derecho, respecto a conceptos bsicos, es de: 57.14% para Asociacin. 88.57% Asociacionismo Deportivo. 71.43% Club Deportivo. 57.14% Sociedad. 77.14% Sociedad Annima.
o Razones o Causas de los Empirismos Normativos (integrando porcentajes de la Legislacin Comparada y Planteamientos Tericos) o 31.43% por falta de capacitacin. o 27.14% considera que no las conocen o 28.57% no se estn aplicando o 12.86% que no saben como aplicarlos o 0.00% consideran otras razones Las anteriores premisas, nos dan base para establecer el:
253
Resultado de la contrastacin de la subhiptesis a La subhiptesis a se prueba parcialmente mayoritariamente, pues los resultados arrojan un 72.50% de Empirismos Normativos. Y, simultneamente, la subhiptesis a, se disprueba parcialmente minoritariamente, pues los resultados arrojan un 27.50% de Logros. 5.2.1.2. Enunciado de la Conclusin Parcial 1 El resultado de la contrastacin de la subhiptesis a, nos da base o fundamento para formular la Conclusin Parcial 1, mediante el siguiente enunciado: Los Operadores del Derecho en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas; en promedio adolecan de un 72.50% de Empirismos Normativos, debido a que no se conocan o no se aplicaban bien los planteamientos tericos (asociacin, asociacionismo deportivo, club deportivo, sociedad, sociedad annima) y la legislacin comparada (espaola, argentina, italiana, y brasilea); y, consecuentemente en promedio se conocan y aplicaban bien en un 27.50% 5.2.2. Conclusin Parcial 2 En el subnumeral 2.3.2. b), planteamos la subhiptesis b, mediante el siguiente enunciado: Existen Empirismos Normativos en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas, debido a que los Club Deportivos no conocen o no aplican bien las normas de nuestro ordenamiento jurdico nacional Frmula : -X1; A2; -B2 Arreglo 2 : -X; A; -B, 5.2.2.1. Contrastacin de la subhiptesis b
254
Tomando
como
premisas,
las
siguientes
apreciaciones
resultantes del anlisis (5.1.), que directamente se relacionan con esta subhiptesis b; porque han sido obtenidas de la integracin de datos pertenecientes a los dominios de variables que esta subhiptesis b cruza, como: a) Logros o 22.86% de logros en los Club Deportivos, respecto de las normas de nuestro ordenamiento jurdico. o La prelacin de logros individualizados en los Club Deportivos, respecto a las normas de nuestro ordenamiento jurdico, es de: 37.14% para el inciso 13 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per. 17.14% literal a) inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per. 51.43% artculo 80 del Cdigo Civil. 25.71% Artculo 1 de la Ley General de Sociedades. 8.57% Artculo 333 de la Ley General de Sociedades. 14.29% artculo 37 de la Ley 28036. 17.14% artculo 59 de la Ley 28036. 11.43% artculo 60 de la Ley 28036.
b) Empirismos Normativos o 77.14% de Empirismos Normativos en los Club Deportivos respecto a las normas de nuestro ordenamiento jurdico o La prelacin individual de porcentajes de Empirismos Normativos en los Club Deportivos,
255
respecto a las normas de nuestro ordenamiento jurdico, es de: 62.86% para el inciso 13 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per. 82.86% literal a) inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per. 48.57% artculo 80 del Cdigo Civil. 74.29% Artculo 1 de la Ley General de Sociedades. 91.43% Artculo 333 de la Ley General de Sociedades. 85.71% artculo 37 de la Ley 28036. 82.86% artculo 59 de la Ley 28036. 88.57% artculo 60 de la Ley 28036.
o Razones o causas de los Empirismos Normativos o 22.86% por falta de capacitacin. o 28.57% considera que no las conocen o 42.86% no se estn aplicando o 5.71% que no saben como aplicarlos o 0.00% consideran otras razones Las anteriores premisas, nos dan base para establecer el: Resultado de la contrastacin de la subhiptesis b La subhiptesis b se prueba parcialmente mayoritariamente, pues los resultados arrojan un 77.14% de Empirismos Normativos. Y, simultneamente, la subhiptesis b, se disprueba parcialmente minoritariamente, pues los resultados arrojan un 22.86% de Logros. 5.2.2.2. Enunciado de la Conclusin Parcial 2
256
El resultado de la contrastacin de la subhiptesis b, nos da base o fundamento para formular la Conclusin Parcial 2, mediante el siguiente enunciado: Los Club Deportivos en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas; en promedio adolecan de un 77.14% de Empirismos Normativos, debido a que no se conocan o no se aplicaban bien las normas de nuestro ordenamiento jurdico nacional tales como: inciso 13 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, literal a) inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, artculo 80 del Cdigo Civil, Artculo 1 y 333 de la Ley General de Sociedades, artculo 37, 59 y 60 de la Ley 28036; y, consecuentemente en promedio se conocan y aplicaban bien en un 22.86%. 5.2.3. Conclusin parcial 3 En el subnumeral 2.3.2. c), planteamos las subhiptesis c, mediante el siguiente enunciado: Existen Discrepancias Tericas en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas, debido a que los Operadores del Derecho no conocen o no aplican bien los planteamientos tericos Frmula : X1; A1; -B Arreglo 3 : -X, ; A; -B Tomando como premisas, las siguientes apreciaciones resultantes del anlisis (5.1.), que directamente se relacionan con esta subhiptesis c; porque han sido obtenidas de la integracin de datos pertenecientes a los dominios de variables que esta subhiptesis c cruza, como: a) Logros o 31.43% de logros de los Operadores del Derecho respecto a los Planteamientos Tericos.
257
5.2.3.1. Contrastacin de la subhiptesis c
La prelacin de logros individualizados de los Operadores del Derecho, respecto a conceptos bsicos, es de: o 42.86% para Asociacin o 11.43% Asociacionismo Deportivo o 28.57% Club Deportivo o 42.86% Sociedad o 22.86% Sociedad Annima.
b) Discrepancias Tericas o 68.57% de Discrepancias Tericas de los Operadores del Derecho respecto a los Planteamientos Tericos. La prelacin individual de porcentajes de Discrepancias Tericas de los Operadores del Derecho, respecto a conceptos bsicos, es de: o 57.14% para Asociacin o 88.57% Asociacionismo Deportivo o 71.43% Club Deportivo o 57.14% Sociedad o 77.14% Sociedad Annima. o Razones o Causas de las Discrepancias Tericas 31.14% por falta de capacitacin. 22.86% considera que no las conocen 31.43% no se estn aplicando 8.57% que no saben como aplicarlos 0.00% consideran otras razones
258
Las anteriores premisas, nos dan base para establecer el Resultado de la contrastacin de la subhiptesis c La subhiptesis c se prueba parcialmente mayoritariamente, pues los resultados arrojan un 68.57% de Discrepancias Tericas. Y, simultneamente, la subhiptesis c, se disprueba parcialmente minoritariamente, pues los resultados arrojan un 31.43% de Logros.
5.2.3.2. Enunciado de la conclusin parcial 3 El resultado de la contrastacin de la subhiptesis c, nos da base o fundamento para formular la Conclusin Parcial 1, mediante el siguiente enunciado: Los Operadores del Derecho en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas; en promedio adolecan de un 68.14% de Discrepancias Tericas, debido a que no se conocan o no se aplicaban bien los planteamientos tericos tales como: asociacin, asociacionismo deportivo, club deportivo, sociedad, sociedad annima; y, consecuentemente en promedio se conocan y aplicaban bien en un 31.43%. 5.2.4. Conclusin parcial 4 5.2.4.1. Contrastacin de la subhiptesis d En el subnumeral 2.3.2.d), planteamos la subhiptesis d, mediante el siguiente enunciado: Existen Discrepancias Tericas en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas, debido a que en los Club Deportivos no conocen o no aplican bien los planteamientos tericos Frmula : X2; A2; -B1
259
Arreglo 4 : -X, A,-B Tomando como premisas, las siguientes apreciaciones resultantes del anlisis (5.1.), que directamente se relacionan con esta subhiptesis d; porque han sido obtenidas de la integracin de datos pertenecientes a los dominios de variables que esta subhiptesis d cruza, como: a) Logros o 26.86% de logros en los Club deportivos respecto a los Planteamientos Tericos. o La prelacin de logros individualizados en los Club Deportivos respecto a planteamientos tericos, es de: 22.86% para Transformacin de Sociedades. 17.14% Transformacin de Asociacin en Sociedad. 57.14% Transformacin de Clubes Deportivos en Sociedades Deportivas. 31.43% La Asociacin puede transformarse la ley no la limita. 5.71% Tipologa de Sociedad. b) Discrepancias Tericas o 73.14% de Discrepancias Tericas en los Club Deportivos respecto a los Planteamientos Tericos. o La prelacin individual de porcentajes de Discrepancias Tericas en los Club Deportivos, respecto a planteamientos tericos, es de: 77.14% Sociedades para Transformacin de
260
82.86% Transformacin de Asociacin en Sociedad 42.86% Transformacin de Clubes
Deportivos en Sociedades Deportivas. 68.57% La Asociacin puede transformarse la ley no la limita. 94.29% Tipologa de Sociedad. o Razones o causas de las Discrepancias Tericas o 25.71% por falta de capacitacin. o 8.57% considera que no las conocen o 54.29% no se estn aplicando o 11.43% que no saben como aplicarlos o 0.00% consideran otras razones Las anteriores premisas, nos dan base para establecer el: Resultado de la contrastacin de la subhiptesis d La subhiptesis d se prueba parcialmente mayoritariamente, pues los resultados arrojan un 73.14% de Discrepancias Tericas. Y, simultneamente, la subhiptesis d, se disprueba parcialmente minoritariamente, pues los resultados arrojan un 26.86% de Logros. 5.2.4.2. Enunciado de la conclusin parcial 4 El resultado de la contrastacin de la subhiptesis d, nos da base o fundamento para formular la Conclusin Parcial 4, mediante el siguiente enunciado: Los Club Deportivos en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas; en promedio adolecan de un 73.14% de Discrepancias Tericas, debido a que no se conocan o no
261
se aplicaban bien los planteamientos tericos tales como: transformacin de sociedades, transformaciones de asociacin a sociedad, transformacin de clubes deportivos en sociedades deportivas, la asociacin puede transformarse, la ley no la limita, tipologa de sociedad; en promedio se conocan y aplicaban bien en un 26.86%. 5.3. CONCLUSIN GENERAL En el subnumeral 2.3.1., planteamos la Hiptesis Global, mediante el siguiente enunciado: La Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas; se vio afectada por empirismos normativos y discrepancias tericas; que estn relacionados causalmente y se explicaron, por el hecho de que no se conoca o no se ha aplicado bien algn Planteamiento Terico, especialmente algn concepto bsico, teora y principio; o, porque no se conoca o no se ha aplicado algunas de las Normas de nuestro ordenamiento jurdico nacional especialmente de la Constitucin Poltica del Per, Cdigo Civil, Ley General de Sociedades, Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte; o porque no se conoca o no se ha aplicado Brasil. Tomando como premisas las conclusiones parciales 1, 2, 3, y 4; cuyos porcentajes de prueba y disprueba son:
CONCLUSION PARCIAL Conclusin Parcial 1 Conclusin Parcial 2 Conclusin Parcial 3 Conclusin Parcial 4 Promedio Global Integrado PRUEBA 27.50% 22.86% 31.43% 26.86% 27.16% DISPRUEBA 72.50% 77.14% 68.57% 73.14% 72.84% TOTAL 100% 100% 100% 100% 100%
5.3.1. Contrastacin de la Hiptesis Global
la
Legislacin Comparada, tales como: Espaa, Italia, Argentina,
262
Podemos establecer el resultado de la contrastacin de la hiptesis global: La Hiptesis Global se disprueba en 72.84 %, y se prueba en 27.16%. 5.3.2. Enunciado de la Conclusin General Tomando como premisas las conclusiones parciales podemos formular la conclusin general:
Conclusin Parcial 1 Los Operadores del Derecho en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas; en promedio adolecan de un 72.50% de Empirismos Normativos, debido a que no se conocan o no se aplicaban bien los planteamientos tericos (asociacin, asociacionismo deportivo, club deportivo, sociedad, sociedad annima) y la legislacin comparada (espaola, argentina, italiana, y brasilea); y, consecuentemente en promedio se conocan y aplicaban bien en un 27.50%. Conclusin Parcial 2 Los Club Deportivos en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas; en promedio adolecan de un 77.14% de Empirismos Normativos, debido a que no se conocan o no se aplicaban bien las normas de nuestro ordenamiento jurdico nacional tales como: inciso 13 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, literal a) inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, artculo 80 del Cdigo Civil, Artculo 1 y 333 de la Ley General de Sociedades, artculo 37, 59 y 60 de la Ley 28036;
263
y, consecuentemente en promedio se conocan y aplicaban bien en un 22.86%.. Conclusin Parcial 3 Los Operadores del Derecho en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas; en promedio adolecan de un 68.14% de Discrepancias Tericas, debido a que no se conocan o no se aplicaban bien los planteamientos tericos tales como: asociacin, asociacionismo deportivo, club deportivo, sociedad, sociedad annima; y, consecuentemente en promedio se conocan y aplicaban bien en un 31.43%.
Conclusin Parcial 4 Los Club Deportivos en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas; en promedio adolecan de un 73.14% de Discrepancias Tericas, debido a que no se conocan o no se aplicaban bien los planteamientos tericos tales como: transformacin de sociedades, transformaciones de asociacin a sociedad, transformacin de clubes deportivos en sociedades deportivas, la asociacin puede transformarse, la ley no la limita, tipologa de sociedad; en promedio se conocan y aplicaban bien en un 26.86%.
264
(CAPTULO 6): RECOMENDACIONES 6.2. RECOMENDACIONES PARCIALES Cada recomendacin parcial, se basa o fundamenta, en una conclusin parcial; la que, a su vez, se obtuvo de contrastar una subhiptesis. La orientacin bsica de las recomendaciones es que: los logros se deben consolidar y de ser posible, mejorar o superar; asegurarse que los planteamientos tericos en cuanto en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas, se conozcan o apliquen a la realidad y se disminuya las discrepancias tericas, asimismo estos Planteamientos Tericos y la Legislacin Comparada se deben incorporar en las normas para as disminuir los empirismos normativos. Para redactar las recomendaciones parciales hay que considerar el resultado de la contrastacin de la subhiptesis-conclusin parcial. 6.2.1. Recomendacin Parcial 1 Debe mejorarse en lo posible el 27.50% de logros en el conocimiento y aplicacin de los Planteamientos Tericos (asociacin, asociacionismo deportivo, club deportivo, sociedad, sociedad annima) y la Legislacin Comparada (espaola, argentina, italiana, y brasilea); y as de esta manera reducir los empirismos normativos por parte de los Operadores del Derecho, y para que esto se logre se deben brindar mayor capacitacin, se deben aplicar, y se deben dar a conocer sobre la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas. 6.2.2. Recomendacin Parcial 2 Debe mejorarse en lo posible el 22.86% de logros en el conocimiento y aplicacin de las Normas de nuestro ordenamiento
265
jurdico tales como: inciso 13 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, literal a) inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, artculo 80 del Cdigo Civil, Artculo 1 y 333 de la Ley General de Sociedades, artculo 37, 59 y 60 de la Ley 28036; y as de esta manera reducir los empirismos normativos por parte de los Club Deportivos, y para que esto se logre se deben brindar mayor capacitacin, se deben aplicar, y se deben dar a conocer sobre la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas. 6.2.3. Recomendacin Parcial 3 Debe mejorarse en lo posible el 31.43% de logros en el conocimiento y aplicacin de los planteamientos tericos tales como: asociacin, asociacionismo deportivo, club deportivo, sociedad, sociedad annima; y as de esta manera reducir las discrepancias tericas por parte de los Operadores del Derecho, y para que esto se logre se deben brindar mayor capacitacin, se deben aplicar, y se deben dar a conocer sobre la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas. 6.2.4. Recomendacin Parcial 4 Debe mejorarse en lo posible el 26.86% de logros en el conocimiento y aplicacin de los planteamientos tericos tales como: transformacin de sociedades, transformaciones de asociacin a sociedad, transformacin de clubes deportivos en sociedades deportivas, la asociacin puede transformarse, la ley no la limita, tipologa de sociedad, y para que esto se logre se deben brindar mayor capacitacin, se deben aplicar, y se deben dar a conocer sobre la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas.
266
(CAPTULO 7): BIBLIOGRAFA Y ANEXOS

7.1 BIBLIOGRAFA LIBROS 1. AGUILAR GORRONDONA, Derecho Civil I. Personas, Universidad Catlica Andrs Bello, Caracas. 1963. 2. ARGERI, Sal: Diccionario de Derecho Comercial y de la Empresa. Editorial Astrea, 1982, Buenos Aires Argentina. 3. ARIANO DEHO, Eugenia. Convocatoria a Asamblea General (artculo 85) En: Cdigo Civil Comentado, Tomo I, LimaGaceta Jurdica SA. 4. BARRERA GRAF, Jorge: Las Sociedades en Derecho Mexicano. Universidad Nacional Autnoma de Mxico. 1ra Edicin. Mxico D.F. 1983. 5. BORETTO, Mauricio: Asociacin bajo forma de sociedad: asociacin o sociedad?, en: Revista de Derecho Privado y Comunitario, Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni Editores, 2004, N3. 6. CABALLERO ROMERO, Alejandro. Gua Metodolgica Para Los Planes y Tesis De Maestra Y Doctorado. Editorial Graph S.A.C., Primera Edicin, Lima, 2004. 7. CARLEZZO, Eduardo: Direito desportivo empresarial, Sao Paolo, Editora Jurez de Oliveira, 2004. 8. CIEZA MORA, Jairo: Si se puede! Transformar asociaciones en sociedades annimas, en: Jurdica, Lima, Suplemento de anlisis legal del Diario Oficial El Peruano, Ao 3, 3/0/2006, No.114. 9. EFRAN HUGO RICHARD Derecho Societario. y ORLANDO MANUEL MUIO: Astrea. Buenos Aires Editorial
Argentina. 3ra Reimpresin. Ao 2000.

267
10. ELIAS LAROZA, Enrique: Derecho Societario Peruano La Ley General de Sociedades del Per. Tomo I. 11. ESPARTERO 12. ESPINOZA CASADO, ESPINOZA, Julin (Coord.): Editora Normas Introduccin de al las Legales. 2da. Edicin, Setiembre del 2000. Trujillo Per. derecho del deporte, Madrid, Dykinson, S.L., 2004. Juan. Derecho Personas.3Edicin, Editorial Huallaga, Lima Per. 13. FUERTES LOPEZ, Mercedes: Asociaciones y Sociedades Deportivas, Marcial Pons, Ediciones Jurdicas, S.A., Madrid 1992. 14. GARCIA AMIGO, Instituciones de Derecho Civil I, Parte General, Editoriales de Derecho Reunidas S.A., Madrid, 1979. 15. GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Bogot, Editorial Temis, 1987, Tomo II. 16. GONZALES BARRN, Gunther: Tratado de Derecho Registral Mercantil. Registro de Sociedades. Per. 2001. 17. GRUPO EDITORIAL OCANO. Ocano Uno: Diccionario Enciclopdico Ilustrado. Edicin 1990. 18. KRESALJA, Baldo: Gestin y justicia deportiva, en: La Repblica, Lima, 15 de octubre de 2006. 19. KOONTZ, Harold y WEINRICH, Heinz. ADMINISTRACIN UNA PERSPECTIVA GLOBAL, 11ava edicin, Mc Graw Hill, Mxico, 1998. 20. MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Buenos Aires, Ediciones Jurdicas Europa Amrica, 1979, Tomo V. 21. MILLN GARRIDO, Antonio: Los principios de monopolio de gestin y de unicidad deportiva en la regulacin de del deporte federado (Con breve referencia a las legislaciones Jurista Editores. Lima
268
iberoamericanas), en: Revista Jurdica del Per, N 52, Lima, noviembre, 2003. 22. MONTOYA MANFREDI, ULISES: Derecho Comercial Tomo I. Editora Jurdica Grijley. 11 Edicin Actualizada. Ao 2004. Lima Per. 23. MORALES ACOSTA, Alonso: Los grandes cambios en el Derecho Privado Moderno, Lima, Revista Peruana de Derecho de la Empresa, Asesorandina, 1990. 24. MUIZ ZICHES, Jorge. Reformas al Cdigo Civil de 1984 En: Comisin de Reforma de Cdigos (Difusin legislativa Eventos acadmicos y ponencias), Lima: Congreso de la Repblica, T. II, 1999. 25. OSSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. 23 Ed. Buenos Aires. Heliasta, 1996. 26. PICKMANN DIANDERAS, Fernando. La sociedad annima cerrada y abierta, en Nuevo Derecho Societario, I Seminario Nacional sobre la Ley General de Sociedades, Lima, Universidad de Lima, Fondo de Desarrollo Editorial, 1998. 27. REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la lengua espaola, 22va edicin. 28. SEONE LINARES, Mario: Aspectos legales de la FPF y la problemtica legal del ftbol, en: Jurdica, Suplemento de anlisis legal del Diario Oficial El Peruano, Ao 3, 26 de diciembre de 2006, No. 126. 29. SEOANE LINARES, Mario: Clubes de ftbol: rescate de la iniciativa privada y el papel promotor del estado, en: Jurdica, Suplemento de anlisis legal del diario oficial El Peruano, No. 166, ao 4, 2 de octubre del 2007. 30. TORRES VSQUEZ, Anbal. Introduccin al Derecho Teora General del Derecho. Segunda edicin. Editorial Temis S.A. Ideosa Lima Per.
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31. VARA DE PAZ, Nemesio: Derecho de Sociedades Annimas I Fundacin. Fundacin por transformacin o cambio del tipo social. Editorial Civitas, S.A. Madrid Espaa. Primera Edicin. 1991. 32. VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique: Derecho Deportivo en el Per. Fondo Editorial Universidad de Lima. Primera Edicin. Abril del 2008. Lima Per. 33. VEGA MERE, Yuri: La Asociacin, la Fundacin y el Comit en el Cdigo Civil En: Gaceta Jurdica, Tomo 49, Diciembre, 1997. 34. ZOPPINI, Andrea y TASSINARI, Federico: Sulla trasformacione heterognea della associazioni sportive, en: Revista Contratto e Impresa, Padova, Editorial Cedam, 2006, N 4-5. (Traduccin libre). JURISPRUDENCIA 1. Resolucin del Tribunal Registral N 024-2001-ORLC/TR del 18.01.2001. 2. Res. No. 196-2005. SUNARP-TR.T (Trujillo, 9/12/2005). 3. Res. No. 633-2004. SUNARP-TR.L (Lima, 25/10/2004). 4. Precedente de observancia obligatoria aprobado en el XII Pleno Registral, publicado en el diario oficial El Peruano del 13.9.2005 y sustentado en las Resoluciones N 623-2003SUNARP-TR-L del 1.10.2003, N 144-2004-SUNARP-TR-L del 12.3.2004 y N 39-1999-ORLC/TR del 12.2.1999. 5. Precedente de observancia obligatoria aprobado en el X Pleno Registral, publicado en el diario oficial El Peruano del 9.6.2005 y sustentado en las Resoluciones N 447-2000-ORLC/TR del 18.12.2000, N 583-2001-ORLC/TR del 17.12.2001 y N 262002-ORLC/TR del 18.1.2002.
270
6. Precedente de observancia obligatoria aprobado en el IX Pleno Registral, publicado en el diario oficial El Peruano del 5.1.2005 y sustentado en la Resolucin N 705-2004-SUNARP-TR-L- del 29.11.2004. 7. Precedente de observancia obligatoria aprobado en el II Pleno Registral, publicado en el diario oficial El Peruano del 22.1.2003 y sustentado en la Resolucin N 143-2002-ORLCTR del 20.3.2002. 8. Precedente de observancia obligatoria aprobado en el I Pleno Registral, publicado en el diario oficial El Peruano del 22.1.2003 y sustentado en la Resolucin N 097-2002ORLC/TR del 14.2.2002. 9. Precedente de observancia obligatoria aprobado en el II Pleno Registral, publicado en el diario oficial El Peruano del 22.1.2003 y sustentado en la Resolucin N 033-2002-ORLLTRN del 7.3.2002. 10. Precedente de observancia obligatoria aprobado en el I Pleno Registral, publicado en el diario oficial El Peruano del 22.1.2003 y sustentado en la Resolucin N 292-2002ORLC/TR del 13.6.2002. 11. Resoluciones N 499-2003-SUNARP-TR-L del 8.8.2003 y N 120-2003-SUNARP-TR-L del 28.2.2003). FUENTES ELECTRONICAS. 1. BLANCO PEREIRA, Eduardo: El modelo asociativo del deporte estatal y balear, en: Portal Iusport. Madrid. http://www.iusport.es (mayo 2007). 2. Blog de Julio Loaiza. Derecho deportivo y las incidencias de los conflictos y problemas jurdicos en el Per. 12-03-2009. Servicio ofrecido por la Direccin de informtica Acadmica
271
(DIA)
Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP).
[http://blog.pucp.edu.pe/item/48348/catid/5248]. 3. CLARI, Jos Octavio. La Actualidad del Derecho Deportivo. (en lnea). Suplemento del Derecho Deportivo. ElDial.com. Diario Jurdico Argentino en Internet, 13 de Julio del 2006. [http://www.eldial.com/suplementos/deportivo]. 4. Club 5. Diccionario Sporting de la Cristal. Universidad de Web Oviedo. Oficial. Internet. [www.clubsportingcristal.com/paginas/quien.html.] [http://diccionarios.elmundo.es/diccionarios] 6. ECHECOPAR REY, Luis: La Sociedad Annima: Familiar y Abierta. Publicado en Revista Peruana de Derecho de la Empresa Temas Societarios N 54. Pg. 186. [http://www.teleley.com/revistaperuana/54-echecopar.pdf]. 7. Internet.http://www.csd.gob.es/csd/asociaciones/6SAD/01Concepto/. 8. Internet: http://www.clubsportingcristal.com/qs.htm 9. Internet.http://www.consultor.net.uy/2001/comercial/urgII/12.sht ml. 10. LASTRETO, Rodrigo: El negocio de la Copa Amrica entre gol y gol, hay quienes hacen miles. Por Univisin Online. [http://t.univision.com/content/content.html]. 11. MARTINS CASTRO, Luiz Roberto y GUIMARES SANTORO, Luiz Felipe. Internet. http:www.efdeportes.com/efd49/clubes.htm. Revista Digital Buenos Aires - Ao 8 - N 49 - Junio de 2002. 12. Paulo Brasil Roberto MurrayAdvogados. y Por Pau Martrat. Espaa. Comparativa de Derecho Deportivo. Especial Referencia de [http://www.prmurray.com.br/news/deportivo.htm]. 13. Primer Congreso Nacional de Derecho Deportivo. Instituto colombiano del deporte. La Transformacin de clubes
272
espaoles
en
SAD,
experiencia
aspectos
legales:
[www.coldeportes.gov.co/coldeportes/index.php]. 14. Revista Digital. Viabilidad del cambio de la figura jurdica de los clubes de ftbol en Baha Blanca-Argentina. [http://www.efdeportes.com. Lecturas: EF y Deportes].
273
7.2
ANEXOS
7.2.1 ANEXO N 1
CRITERIOS DE SELECCIN PROBLEMTICA: Se tiene a los datos a) Su solucin a a solucin de otros problema s b) La problemtica del NO SI SI SI SI 4 3 Es uno de los que ms se repite . c) trnsito vehicular en el centro de Chiclayo Transformacin de clubes de Importancia reorganizacin desarrollo del ftbol de para sta el SI SI SI SI SI 5 1 a Sociedades Annimas. Su cumplimie nto contribuir a al del futbol peruano d) En su solucin estn interesado s los es de los clubes de futbol e) TOTAL DE CRITERIOS CON SI P R I O R I D A D
acceso Contribuir
desarrollo responsabl
balompi
nacional: Proteccin Jurdica de los alimentos transgnicos en el departamento de NO SI NO NO SI 2 5 Lambayeque. Falta de apoyo econmico para el desarrollo del futbol chiclayano Falta de seguridad en los campos de futbol de la ciudad de Chiclayo. SI SI SI SI SI SI 0 SI SI NO SI SI 4 2 NO SI SI SI NO 3 4
274
Transformacin de clubes de Importancia reorganizacin desarrollo nacional. del ftbol de para sta el a Sociedades Annimas.
Problem a integrad o que ha sido Seleccionado
balompi
275
7.2.2 ANEXO N 2
IDENTIFICACIN DEL NMERO DE PARTES DE UN PROBLEMA
ALGUNA PARTE DE ESTE PROBLEMA TIENE RELACIN CON ESTE CRITERIO?
CRITERIOS DE IDENTIFICACIN DE LAS PARTES DEL PROBLEMA SELECCIONADO
PT = R.? 1 SI NOx (Empirismos aplicativos?) 2 PT(A) = PT(B): SI x R.? NO
DISCREPANCIAS TEORICAS Y EMPIRISMOS NORMATIVOS EN LA TRANSFORMACIN DE CLUBES DE FTBOL A SOCIEDADES ANNIMAS. IMPORTANCIA DE STA REORGANIZACIN
(Discrepancias tericas?) PT = N.? SI x
NO
(Empirismos normativos?) N = RO p? 4 SI 276 NO x
(Incumplimientos?)
N (A)
= N(B):
R.?
DESARROLLO BALOMPI NACIONAL.
DEL (Discordancias normativas?)

7.2.3 ANEXO N 3
PRIORIZACIN DE LAS PARTES DE UN PROBLEMA
CRITERIOS DE SELECCIN USADOS COMO CRITERIOS DE PRIORIZACIN

Se tiene acceso a Su solucin a a solucin de otros problemas Es uno de los que ms se repite.
Su cumplimiento contribuira al desarrollo del ftbol peruano
En su solucin estn interesados los responsables de los clubes

de ftbol
Prioridad de Suma parcial partes del problem a las
Criterios de identificacin con las partes del problema Discrepancias tericas

PT(A = PT(B): R.? 2 Empirismos
los datos Contribuir
normativos
PT = N(R).?
EMPIRISMOS NORMATIVOS Y DISCREPANCIAS TERICAS EN LA TRANSFORMACIN DE CLUBES DE FTBOL DESARROLLO DEL BALOMPIE NACIONAL. 7.2.4 ANEXO N 4 A SOCIEDADES ANNIMAS. IMPORTANCIA DE ESTA REORGANIZACIN PARA EL
277
MATRIZ PARA PLANTEAR LAS SUB-HIPTESIS Y LA HIPTESIS GLOBAL
Problema Factor X
Realidad Factor A
Marco Referencial Factor B Frmulas de Sub-
Empirismos Normativos y Discrepancias Tericas.
La Transformacin de lo Clubes de Ftbol a Sociedades Comerciales
Planteamientos tericos
Normas
Legislacin Comparada
hiptesis
- B1 -X1 = Empirismos Normativos A1= Operadores del D X
- B2
- B3 X a) X1; A1; -B1, -B3 -B2
-X1 = Empirismos Normativos A2= Club Deportivos X b) X1; A2; MATRIZ PARA LA SELECCIN DE TCNICAS, INSTRUMENTOS E INFORMANTES -X2 = Discrepancias tericas -X2 = Discrepancias tericas A1= Operadores del D X O FUENTES PARA RECOLECTAR DATOS A2= Club Deportivos X 3
c) X2; A1; -B1 d) X2; A2; -B1
Nombre de las Variables Frmulas de Subhiptesis
Total Cruces Sub-
Tcnicas de
Instrumento de
1
factores consideradas en ms ventajas y 1 ms ventajas Prioridad por Sub2 y
Recoleccin con Recoleccin con Informante o Fuente que 3 corresponde al tcnica Informantes: Jueces, Encuesta
Normas factores menos
cada frmula (sin
menos ventajas instrumento de cada para cada variable. Cuestionario Abogados y
repeticin y slo las desventajas para de A y B) Leyenda: (Variables del Marco referencial) A1= Operadores del
Planteamientos Tericos Derecho -B1= Conceptos
cada variable
Catedrticos. textos
Legislacin Comparadaa
B1= Planteamientos Anlisis Fichas Textuales Bsicos Cdigo Civil, Ley general de Sociedades, a) X1; A1; -B1, -B3 Tericos Documental Fichas resumen
Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte Anlisis
-B2= Constitucin Poltica del Per,
-B3= Espaa, Argentina, Italia,
Fuente: Libros y
Brasil
B3= Legislacin Comparada
Fichas Textuales Fichas resumen
Fuente: Libros y textos Informantes: Jueces,
Documental
A2= Club Deportivo b) X1; A2; -B2 B2= Normas
Encuesta
Cuestionario
Abogados y Catedrticos.
Anlisis Documental
A1= Operadores del Derecho c) -X2; A1; , -B1 B1= Planteamientos Tericos
Encuesta
Cuestionario
Abogados y Catedrticos.
Anlisis Documental
A2= Club Deportivo d) -X2, A2; -B1 B1= Planteamientos Tericos
Encuesta
Cuestionario
Fiscales, Abogados y
278 Catedrticos.
Anlisis Documental Fichas Textuales Fichas resumen Fuente: Libros y textos
7.2.5 ANEXO N 5
MATRIZ PARA LA SELECCIN DE TCNICAS, INSTRUMENTOS E INFORMANTES O FUENTES PARA RECOLECTAR DATOS
Nombre de las Variables Frmulas de Subhiptesis consideradas en cada frmula (sin de A y B) A1= Operadores del Derecho B1= Planteamientos a) X1; A1; -B1, -B3 Tericos B3= Legislacin Comparada Tcnicas de ms ventajas y menos cada variable Encuesta Anlisis Documental Anlisis Documental Instrumento de ms ventajas y que corresponde al menos ventajas instrumento de cada para cada variable. Informantes: Jueces, Cuestionario Fichas Textuales Fichas resumen Fichas Textuales Fichas resumen Abogados y Catedrticos. Fuente: Libros y textos Fuente: Libros y textos Informantes: Jueces, A2= Club Deportivo b) X1; A2; -B2 B2= Normas Anlisis Documental Fichas Textuales Fichas resumen Encuesta Cuestionario Abogados y Catedrticos. Fuente: Libros y textos Informantes: Jueces, Encuesta Cuestionario Abogados y Catedrticos. Anlisis Documental Fichas Textuales Fichas resumen Fuente: Libros y textos Informantes: Jueces, A2= Club Deportivo d) -X2, A2; -B1 B1= Planteamientos Tericos Anlisis Documental Fichas Textuales Fichas resumen Encuesta Cuestionario Fiscales, Abogados y Catedrticos. Fuente: Libros y textos tcnica
Recoleccin con Recoleccin con Informante o Fuente
repeticin y slo las desventajas para
A1= Operadores del Derecho c) -X2; A1; , -B1 B1= Planteamientos Tericos
279
7.2.6 ANEXO N 6
CUESTIONARIO N 01 DIRIGIDO A LOS MAGISTRADOS, ABOGADOS Y DIRIGENTES DE CLUBES DE FTBOL. Le agradecemos responder a este breve y sencillo cuestionario que tiene como propsito obtener datos que nos permitan identificar las causas de Empirismos Normativos y Discrepancias Tericas en la Transformacin de Clubes De Ftbol a Sociedades Annimas.
Importancia de sta Reorganizacin para el Desarrollo del Balompi Nacional. A su vez es preciso aclarar que el presente instrumento es totalmente annimo. I. GENERALIDADES: INFORMANTES 1.1. 1.2. Ocupacin Juez ( ) Edad: 21 a 30 aos ( ) 51 60 aos ( ) 1.3. 1.4. Sexo: Masculino ( ) Aos de experiencia : 0 a 5 aos ( ) 16 a 20 aos ( ) 6 a 10 aos ( ) 21 a ms ( ) 11 a 15 aos ( ) Femenino ( ) 31 a 40 aos ( ) 60 a ms ( ) 41 a 50 aos ( ) Abogado ( ) Dirigentes ( )
280
II.
RESPONSABLES 2.1. De los siguientes los siguientes conceptos bsicos que se consideran bsicos para los Operadores del Derecho; marque con una equis (x) todos los que usted conoce y se aplicara en la Transformacin de Clubes de Ftbol Annimas. a) Asociacin.-conjunto de personas de tipo asociativo que no tienen por objeto un fin de lucro para sus miembros, lo que no excluye que el ente pueda realiza actividades lucrativas como medio para alcanzar sus fines propios. ( ) b) Asociacionismo Deportivo.- facultad que permite la legtima agrupacin de personas cuyo objeto comn est dirigido al apoyo de una disciplina deportiva . ( ) c) Club Deportivo.-. asociacin privada, un ente dotado de personalidad jurdica por la voluntad de varias personas y que somete su rgimen jurdico al derecho privado. una pluralidad de personas para realizar ( ( ) d) Sociedad.- manifestacin jurdica del esfuerzo organizado de determinadas ) actividades econmicas. a Sociedades
e) Sociedad Annima.- forma de sociedad capitalista, con un capital propio dividido en acciones, con una denominacin social y un objeto social de carcter mercantil, la que bajo el principio de la responsabilidad limitada de sus accionistas, permite dedicarse a la explicacin de una actividad econmica ( ) determinada.
2.2. De las siguientes alternativas; marque con una (x) la razn o causa por los que no ha marcado en la pregunta anterior (solo una alternativa) a) Falta de capacitacin b) No las conocen c) No se estn aplicando ( ( ( ) ) )
281
d) No saben como aplicarlos
e) Otra razn ( )Cul? ................................................................. 2.3. De los siguientes planteamientos de la legislacin comparada, que se consideran bsicos para los Operadores del Derecho; marque con una equis (x) todos los que usted conoce y se aplicara en la Transformacin de Clubes de Ftbol Sociedades Annimas. a) Legislacin Espaola.- la transformacin es obligatoria, en el cual propone un modelo de asociacionismo deportivo, una de cuyas bases es el establecimiento de un marco eficaz de responsabilidad jurdica y econmica para los clubes deportivos que desarrollan actividades de carcter profesional. ( ) b) Legislacin Argentina.- abre la posibilidad de asociaciones bajo la forma de sociedades. La asociacin se podr constituir como tal, pero se ostente. c) Legislacin Italiana.regular de acuerdo al tipo societario que ( ) no se prohbe la transformacin de a
asociaciones, sino que se limita y que en la transformacin de asociaciones puedan convertirse en sociedades por acciones deportivas, sin que sta afecte la transferencia de los activos aportados y cambiando la finalidad sin nimo de lucro por la sociedad que tiene nimo de lucro. ( ) d) Legislacin Brasilea.- es una facultad de los clubes de transformarse en sociedades civiles con fines econmicos, o en una sociedad mercantil a fin de administrar sus actividades profesionales. ( ) 2.4. De las siguientes alternativas; marque con una (x) la razn o causa por los que no ha marcado en la pregunta anterior (solo una alternativa) a) Falta de capacitacin b) No las conocen ( ( ) )
282
c) No se estn aplicando d) No saben como aplicarlos
( (
) )
e) Otra razn ( )Cul? ................................................................. III. CLUB DEPORTIVO 3.1. De los siguientes planteamientos tericos que se consideran bsicos; marque con una equis (x) todos los que usted conoce y se aplicara en la Transformacin de Clubes de Ftbol Sociedades Annimas. a) La Transformacin de las sociedades es el cambio realizado por una sociedad que vara de forma sin perder su personalidad jurdica. finalidad. Es una variacin estructural que no afecta su ( ) a
b) Es factible la transformacin de una asociacin (persona jurdica no lucrativa) en una sociedad (de carcter lucrativo), no existe prohibicin explcita ni implcita del ordenamiento jurdico para impedir dicha transformacin. ( ) c) La transformacin de los clubes de Ftbol en sociedades Annimas deportivas fundan su transformacin esencialmente en razones econmicas, puesto que el deporte no encuentra medios de financiamiento suficiente bajo la forma asociativa. ( ) d) La ley no limita que la asociacin pueda transformarse, es decir puede transformarse una persona jurdica regulada en el Cdigo Civil, en una normada en la Ley General de Sociedades al no existir impedimento legal expreso que lo prohba. ( ) e) Cuando una asociacin adopta una tipologa de sociedad no podemos decir tcnicamente que hay transformacin. Esto porque existe una alteracin en el objeto, antes era civil y luego pasa a ser mercantil. . ( )
283
3.2. De las siguientes alternativas; marque con una (x) la razn o causa por los que no ha marcado en la pregunta anterior (solo una alternativa) a) Falta de capacitacin b) No las conocen c) No se estn aplicando d) No saben como aplicarlos ( ( ( ( ) ) ) )
e) Otra razn ( )Cul? ................................................................. 3.3. De las siguientes normas de nuestro ordenamiento jurdico nacional, que se consideran bsicos; marque con una equis (x) todos los que usted conoce y se aplicara en la Transformacin de Clubes de Ftbol a Sociedades Annimas. a) Inciso 13 del Artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per .Toda persona tiene derecho: A asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de organizacin jurdica sin fines de lucro, sin autorizacin previa y con arreglo a ley. No pueden ser disueltas por resolucin administrativa. ( ) b) Literal a) del inciso 24 del Artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per.- Toda persona tiene derecho: A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia: Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe. c) Artculo 80 del Cdigo Civil .- La asociacin ( es ) una
organizacin estable de personas naturales o jurdicas, o de ambas, que a travs de una actividad comn persigue un fin no lucrativo.( ) d) Artculo 1 de la Ley General de Sociedades .- Quienes constituyen la Sociedad convienen en aportar bienes o servicios para el ejercicio en comn de actividades econmicas . ( ) e) Artculo 333 Ley General de Sociedades .- Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en cualquier otra
284
clase de sociedad o persona jurdica contemplada en las leyes del Per. Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurdica constituida en el Per puede transformarse en alguna de las sociedades reguladas por esta ley. La transformacin no entraa cambio de la personalidad jurdica. ( ) Las f) Artculo 37 de la Ley N 28036 - Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte.- Organizaciones deportivas .organizaciones deportivas son asociaciones civiles sin fines de lucro, constituidas e inscritas en los Registros Pblicos con arreglo a la presente Ley y otras que les sean aplicables; y tienen por finalidad promover y desarrollar la prctica de una o ms disciplinas deportivas. Se inscriben en el registro deportivo correspondiente para efectos de su reconocimiento e integracin al sistema deportivo nacional. ( ) g) Artculo 59 de la Ley N 28036- Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte.- Organizaciones deportivas .- Podrn crearse o adecuarse a la presente norma, instituciones, asociaciones y clubes que se dediquen a la prctica del deporte profesional conforme a cualquiera de las modalidades ( ) comerciales que se establecen en la Ley General de Sociedades, Ley N 26887. h) Artculo 60 de la Ley N 28036 - Ley de Promocin y Desarrollo del Deporte.- Organizaciones deportivas .- Para efectos de la adecuacin a que se hace mencin en el artculo anterior, las instituciones, asociaciones y clubes debern modificar sus estatutos e inscribirlos en los Registros Pblicos anotando direccin. la conformacin de sus rganos de gestin y ( )
3.4. De las siguientes alternativas; marque con una (x) la razn o causa por los que no ha marcado en la pregunta anterior (solo una alternativa)
285
a) Falta de capacitacin b) No las conocen c) No se estn aplicando d) No saben como aplicarlos
( ( ( (
) ) ) )
e) Otra razn ( )Cul? .................................................................
AGRADECEMOS SU AMABLE COLABORACIN
286

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UNIVERSIDAD SEOR DE SIPN

PRESENTADO POR: DIEGO ALEJANDRO MONTES BARRANTES

NDICE DEDICATORIA.......... 15 INTRODUCCIN. . 16 PRIMERA PARTE: FUNDAMENTACIN Captulo I: Marco Referencial 19 19 19 20 20 23 23 23 32

1.1.1.2.7.1. Federaciones. 1.1.1.2.7.1.2. Federacin Peruana de Ftbol (FPF)..

1.1.1.4.7.2.6. Qurum y Mayora.. 131

144 145 145 145

1.1.1.6.2. De Asociacin A Sociedad 146

149 150 150 150

156 160 160 164 165 167 167 167

1.1.1.9.6. Caractersticas 171

2.1.4. Justificacin de la Investigacin. 197 2.1.5. Limitaciones de la Investigacin. 197

Poltica del Per.............................................................. 237

Desarrollo del Deporte.- Organizaciones deportivas

Desarrollo del Deporte.- Organizaciones deportivas. 238

h) Artculo 60 de la Ley N 28036 - Ley de Promocin y

PRIMERA PARTE FUNDAMENTACIN

PRIMERA PARTE: FUNDAMENTACIN

1.1.1. CONCEPTOS BSICOS 1.1.1.1.

GARCIA AMIGO, Instituciones de Derecho Civil I, Parte General, Editoriales de Derecho

Reunidas S.A., Madrid, 1979. Pg. 528. 20

Caracas. 1963. Pg. 394 395.

Jurdica, Tomo 49, Diciembre, 1997, Pg. 33-B

Facultades de La Asamblea General.- Artculo 86

Precedente de observancia obligatoria aprobado en el XII Pleno Registral, publicado en el diario

Resolver supletoriamente los asuntos que no sean competencia de otros rganos.

Precedente de observancia obligatoria aprobado en el X Pleno Registral, publicado en el diario

Precedente de observancia obligatoria aprobado en el IX Pleno Registral, publicado en el diario

oficial El Peruano del 5.1.2005 y sustentado en la Resolucin N 705-2004-SUNARP-TR-L- del 29.11.2004. 27

Precedente de observancia obligatoria aprobado en el II Pleno Registral, publicado en el diario

oficial El Peruano del 22.1.2003 y sustentado en la Resolucin N 143-2002-ORLC-TR del 20.3.2002.

Comentado, Tomo I, Lima-Gaceta Jurdica SA, Pg. 419. 28

Precedente de observancia obligatoria aprobado en el I Pleno Registral, publicado en el diario

oficial El Peruano del 22.1.2003 y sustentado en la Resolucin N 097-2002-ORLC/TR del 14.2.2002.

Precedente de observancia obligatoria aprobado en el II Pleno Registral, publicado en el diario

oficial El Peruano del 22.1.2003 y sustentado en la Resolucin N 033-2002-ORLL-TRN del 7.3.2002. 29

Precedente de observancia obligatoria aprobado en el I Pleno Registral, publicado en el diario

oficial El Peruano del 22.1.2003 y sustentado en la Resolucin N 292-2002-ORLC/TR del 13.6.2002. 30

verificndose el qurum y mayoras al final de la

En la jurisprudencia se ha sealado que "la voluntad emanada de los asociados, se encuentren

Iusport. Madrid, http://www.iusport.es (mayo 2007).

Dnde todo comenz, en: Portal de la FIFA, http://www.fifa.com (junio de 2007). 40

MILLN GARRIDO, Antonio: Los principios de monopolio de gestin y de unicidad deportiva

KRESALJA, Baldo: Gestin y justicia deportiva, en: La Repblica, Lima, 15 de octubre de

1.1.1.3.1. Origen y evolucin de la sociedad

FUERTES LOPEZ, Mercedes: Asociaciones y Sociedades Deportivas, Marcial Pons,

Ediciones Jurdicas, S.A., Madrid - 1992, Pg. 27. 44

EFRAN HUGO RICHARD

y ORLANDO MANUEL MUIO: Derecho Societario.

EFRAN HUGO RICHARD

y ORLANDO MANUEL MUIO: Derecho Societario.

acuerdo a su objeto social, con el fin de obtener un beneficio

MONTOYA MANFREDI, ULISES: Derecho Comercial Tomo I. Editora Jurdica Grijley. 11

Edicin Actualizada. Ao 2004. Lima Per. Pg. 139. 49

Edicin Actualizada. Ao 2004. Lima Per. Pg. 140.

MONTOYA MANFREDI, ULISES: Derecho Comercial Tomo I. Editora Jurdica Grijley. 11

Edicin Actualizada. Ao 2004. Lima Per. Pg. 141.

BARRERA GRAF, Jorge: Las Sociedades en Derecho Mexicano. Universidad Nacional

Autnoma de Mxico. 1ra Edicin. Mxico D.F. 1983. Pg. 1-3. 54

Sociedades. Jurista Editores. Lima Per. 2001. Pg. 191.

GONZALES BARRN, Gunther: Tratado de Derecho Registral Mercantil. Registro de

Sociedades. Jurista Editores. Lima Per. 2001. Pg. 192.

PICKMANN DIANDERAS, Fernando. La sociedad annima cerrada y abierta, en Nuevo

Revista Peruana de Derecho de la Empresa, Asesorandina, 1990. Pg. 30.