D31 - DERECHO MERCANTIL NUEVA DER - Desbloqueado PDF

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UNIVERSIDAD MEXICANA DE EDUCACIN A DISTANCIA
MISIN Y VISIN DE LA UMED
MISIN
Somos una institucin fundada en los principios de la modalidad abierta a distancia, que contribuye a la socializacin de la educacin superior satisfaciendo las necesidades de formacin profesional y mejora en la calidad de vida de aquellos sectores de la poblacin que no pueden participar en un sistema escolarizado, mediante la conduccin del aprendizaje sustentado en valores ticos, metodologas, tecnologas de vanguardia y servicios administrativos de calidad.
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Ser una institucin educativa con alto reconocimiento social por su liderazgo en la educacin abierta a distancia tanto nacional como internacional, comprometida con el desarrollo armnico de la sociedad al proveerla de profesionales con sentido creativo, innovador y humanista, que participen competitivamente en la solucin de las necesidades del entorno.
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LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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Primera Edicin. 2008 Copyright 2008 Por Jos Antonio Ramos Marbn Cuernavaca, Morelos. Los Derechos de esta obra son propiedad de: Fundacin Morelense de Investigacin y Cultura, S.C. Coronel Ahumada N 33 Col. Lomas del Mirador 62350 Cuernavaca, Morelos, Mxico. Queda hecho el depsito que marca la Ley. Derechos Reservados. Impreso en Mxico.
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FUNDACIN MORELENSE DE INVESTIGACIN Y CULTURA, S. C.
UNIVERSIDAD MEXICANA
DE EDUCACIN A DISTANCIA
GUA DE AUTOESTUDIO
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(LICENCIATURA EN DERECHO)
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NDICE Pg. I. INTRODUCCIN......................................................................... 7 9
II. INSTRUCCIONES DE MANEJO.................................................
III. OBJETIVO GENERAL................................................................. 11 IV. CONTENIDO.............................................................................. 13
PRIMERA UNIDAD GENERALIDADES DEL DERECHO MERCANTIL..........................
19
SEGUNDA UNIDAD ACTO DE COMERCIO...................................................................... 30
TERCERA UNIDAD EL COMERCIANTE..........................................................................
46
CUARTA UNIDAD EMPRESA MERCANTIL................................................................... 59
QUINTA UNIDAD SOCIEDADES MERCANTILES........................................................
67
SEXTA UNIDAD ASPECTOS RELEVANTES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES................................................................................. 89 SPTIMA UNIDAD SOCIEDADES IRREGULARES........................................................ 104
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OCTAVA UNIDAD SOCIEDADES ILCITAS................................................................... 110
NOVENA UNIDAD SOCIEDAD ANNIMA...................................................................... 115
DCIMA UNIDAD SOCIEDAD COOPERATIVA............................................................ 142
DCIMA PRIMERA UNIDAD DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES................................................................................. 163
DCIMA SEGUNDA UNIDAD FUSIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES........................... 173
DCIMA TERCERA UNIDAD TRANSFORMACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES................................................................................. 179
DCIMA CUARTA UNIDAD ESCISIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES........................ 186
DCIMA QUINTA UNIDAD AGRUPACIONES DE SOCIEDAD................................................... 194
DCIMA SEXTA UNIDAD SOCIEDADES EXTRANJERAS....................................................... 208
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V.
GLOSARIO................................................................................ 217
VI. BIBLIOGRAFA.......................................................................... 223 VII.ACTIVIDADES DE APLICACIN............................................... 224
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7 I. INTRODUCCIN El Derecho Mercantil se define como la rama del Derecho que estudia los preceptos que regulan el comercio y las actividades asimiladas a l, y las relaciones jurdicas que se derivan de esas normas. En la materia de Introduccin al Derecho, se observ que el Derecho Mercantil relativamente forma parte del Derecho civil, por estar conformado por un complejo conjunto de normas de Derecho privado especiales para los comerciantes y la actividad mercantil; lo que la hace segn Ascarelli1, una disciplina ms simple y a la vez ms rigurosa que la del Derecho comn. En sus orgenes, el Derecho Mercantil era esencialmente un Derecho de los comerciantes; posteriormente, se convirti en reglamentacin jurdica de los actos de comercio, considerados independientemente de la calidad de las personas. En la actualidad, la nocin de acto de comercio constituye el concepto fundamental del Derecho Mercantil moderno. En Mxico, el propio Cdigo de Comercio seala en su artculo 1, que: Sus disposiciones slo son aplicables a los actos de comercio. Por lo anterior, es que el Derecho Mercantil Mexicano puede ser definido como el conjunto de normas que se aplican a los actos de comercio sin consideracin de las personas que lo realizan. En consecuencia, el sistema que sigue la ley mercantil en Mxico es enteramente objetivo, en cuanto la realizacin de un acto de comercio, sea cual fuere la calidad de los sujetos que en el mismo intervengan, determina el carcter mercantil de la relacin jurdica y la sumisin de sta a los preceptos del propio Cdigo de Comercio.
1 Citado por GARCA MYNEZ, Eduardo. Introduccin al estudio del Derecho. 50 edicin reimpresin. Editorial Porra. Mxico. 1999. p. 147.
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8 Durante el presente curso, adems de analizar los aspectos generales, y las fuentes del Derecho Mercantil, estudiaremos en particular al acto de comercio por ser este el concepto fundamental del Derecho Mercantil moderno. Asimismo y considerando que en sus orgenes, el Derecho Mercantil era esencialmente un Derecho de los comerciantes; se estudiar detalladamente a los sujetos del Derecho Mercantil: el comerciante individual y las sociedades mercantiles. Para finalizar comentamos, que el contenido de esta materia, busca que el alumno adquiera los fundamentos esenciales del Derecho Mercantil, los cuales le sern indispensables para la mejor comprensin de las asignaturas de Ttulos y Operaciones de Crdito y Contratos Mercantiles.
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9 II. INSTRUCCIONES DE MANEJO Siguiendo los lineamientos del material preparado por la institucin, en esta Gua se incluyen: a) Unidades. (16) b) Glosario. c) Bibliografa. d) Actividades de Aplicacin. Cada una de las unidades comprende: - Presentacin. - Objetivo de la Unidad. - Contenido. - Autoevaluacin. - Cuadro Resumen. Por lo anterior es necesario explicar al alumno la manera de utilizar la presente Gua de Autoestudios: En primer lugar deber leer el ndice con la finalidad de observar tanto el contenido como la organizacin del material. En segundo lugar analizar cada una de las partes en que se divide a fin de familiarizarse con la Gua. A continuacin, iniciar en el estudio de las Unidades e ir avanzando de acuerdo a sus posibilidades. La evaluacin de cada Unidad se realizar a travs de un cuestionario de Autoevaluacin con preguntas elaboradas en el material contenido en la Gua de Autoestudio. Al finalizar el desarrollo del Contenido Temtico, se incluye un Glosario para que el alumno consulte en caso necesario los conceptos ms usuales en el curso. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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10 La Bibliografa es con el fin de ampliar los conocimientos de los temas de inters para el participante y con el fin de que se percate de los diferentes conceptos fundamentales. Cabe destacar la importancia de que el alumno realice los ejercicios sugeridos en las Actividades de Aplicacin a efecto de consolidar sus conocimientos.
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III. OBJETIVO GENERAL
El alumno identificar y explicar los actos, sujetos, instituciones y normas destinadas a regular la actividad de la produccin o de la intermediacin en el cambio o bienes o servicios, con especial referencia a otros sistemas mercantiles contemporneos, as como los aspectos ms relevantes de las sociedades reguladas por la Ley General de Sociedades Mercantiles, su disolucin, liquidacin, fusin, transformacin y agrupacin de las mismas tanto a nivel nacional como internacional.
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13 IV. CONTENIDO TEMTICO PRIMERA UNIDAD GENERALIDADES DEL DERECHO MERCANTIL 1.1. Aspectos generales. 1.2. Fuentes de Derecho Mercantil. 1.3. Tendencia unificadora del Derecho comn con el mercantil. 1.4. Sistemas adoptados por el Derecho Mercantil contemporneo. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
SEGUNDA UNIDAD ACTO DE COMERCIO 2.1. Actos y hechos jurdicos. 2.2. Concepto de acto de comercio segn criterios objetivo y subjetivo. 2.3. Clasificacin de los actos de comercio. 2.4. Descripcin de los actos de comercio contenidos en el artculo 75 del Cdigo de Comercio y otras disposiciones legales. 2.5. Relatividad de los actos mixtos. 2.6. Comentario crtico. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
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14 TERCERA UNIDAD EL COMERCIANTE 3.1. Concepto. 3.2. Comerciante. 3.3. Deberes del comerciante. 3.4. Limitaciones al ejercicio del comercio. 3.5. Incompatibilidades. 3.6. Lmites a la capacidad para ejercer el comercio. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
CUARTA UNIDAD EMPRESA MERCANTIL 4.1. Concepto. 4.2. Naturaleza jurdica. 4.3. Mercantilidad de la empresa. 4.4. Elementos de la empresa. 4.5. La empresa como ncleo del moderno Derecho Mercantil. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
QUINTA UNIDAD SOCIEDADES MERCANTILES 5.1. Concepto. 5.2. Naturaleza jurdica. 5.3. Presupuestos para su constitucin. 5.4. Clasificacin de las sociedades mercantiles. 5.5. Estudio comparativo entre las sociedades mercantiles y otras figuras jurdicas semejantes. 5.6. Naturaleza jurdica del acto constitutivo de las sociedades. Autoevaluacin. Cuadro Resumen. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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15 SEXTA UNIDAD ASPECTOS RELEVANTES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 6.1. Personalidad de las sociedades. 6.2. Consecuencias de la personalidad. 6.3. Relaciones de la sociedad y los socios. 6.4. Los acreedores sociales frente a los socios. 6.5. Los acreedores de los socios. 6.6. Obligaciones de los socios. 6.7. Derechos de los socios. 6.8. Escritura social. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
SPTIMA UNIDAD SOCIEDADES IRREGULARES 7.1. Concepto. 7.2. Responsabilidades. 7.3. Tratamiento legal. 7.4. Consecuencias. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
OCTAVA UNIDAD SOCIEDADES ILCITAS 8.1. Concepto. 8.2. Ilicitud por su objeto. 8.3. Ilicitud por sus actividades. 8.4. Consecuencias. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
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16 NOVENA UNIDAD SOCIEDAD ANNIMA 9.1. Concepto. 9.2. Escritura Social. 9.3. Capital social. 9.4. El carcter de accionista. 9.5. Los rganos sociales. 9.6. Estudio comparativo entre la sociedad annima y las sociedades del Derecho angloamericano. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
DCIMA UNIDAD SOCIEDAD COOPERATIVA 10.1. Concepto. 10.2. Clasificacin. 10.3. Procedimiento especial de constitucin. 10.4. Ttulo representativo de la calidad de socio. 10.5. Derechos y obligaciones de los cooperativistas. 10.6. rganos sociales. 10.7. Federaciones y confederaciones cooperativistas. 10.8. Disolucin y liquidacin. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
DCIMA PRIMERA UNIDAD DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 11.1. Disolucin. 11.2. Liquidacin. Autoevaluacin. Cuadro Resumen. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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17 DCIMA SEGUNDA UNIDAD FUSIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 12.1. Concepto. 12.2. Naturaleza jurdica. 12.3. Clasificacin. 12.4. Acuerdos de fusin. 12.5. Contrato de fusin: efectos. 12.6. Inscripcin en el Registro Pblico del Comercio. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
DCIMA TERCERA UNIDAD TRANSFORMACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 13.1. Concepto. 13.2. Diferencias y semejanzas con la fusin. 13.3. Cambio de capital fijo o variable. 13.4. Consecuencias. 13.5. Derechos de los socios y de los acreedores. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
DCIMA CUARTA UNIDAD ESCISIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 14.1. Concepto. 14.2. Formas. 14.3. Sociedades que participan. 14.4. Semejanzas y diferencias con la fusin. 14.5. Derechos de los acreedores. 14.6. Derechos de los socios. 14.7. Consecuencias. Autoevaluacin. Cuadro Resumen. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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18 DCIMA QUINTA UNIDAD AGRUPACIONES DE SOCIEDAD 15.1. Grupos de sociedades. 15.2. Sociedad controladora (holding). 15.3. Control de sociedades. 15.4. Sociedades con inversiones de capital cruzadas. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
DCIMA SEXTA UNIDAD SOCIEDADES EXTRANJERAS 16.1. Criterios para determinar la nacionalidad de una sociedad. 16.2. Requisitos que exige la Ley mexicana para que las sociedades mercantiles puedan ejercer el comercio. 16.3. Incumplimiento de los requisitos legales. Responsabilidad solidaria de los representantes. 16.4. La quiebra de una sociedad extranjera. 16.5. Sociedades mexicanas establecidas en el extranjero. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
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19 PRIMERA UNIDAD GENERALIDADES DEL DERECHO MERCANTIL PRESENTACIN En esta Primera Unidad se analiza en primer lugar el concepto de comercio, observando como ste tiene un origen netamente econmico y la forma en que evoluciona y participa en la construccin del concepto del Derecho Mercantil, asimismo, se realiza un estudio de las fuentes formales que dan origen a esta rama del Derecho, haciendo hincapi en las principales leyes que rigen la materia comercial en Mxico. Tambin se realiza un estudio de las repercusiones que conlleva la tendencia unificadora de los ordenamientos jurdicos en materia civil y mercantil, y terminamos conociendo los sistemas adoptados por el Derecho Mercantil contemporneo, dando a conocer las causas por las cuales en Mxico el tema de la unificacin legislativa del Derecho comn (civil y mercantil) no ha podido prosperar. Al finalizar esta Unidad, el alumno tendr como:
Objetivo Examinar los aspectos que orientan y fundamentan al Derecho Mercantil, as como su mbito de aplicacin, destacando la tendencia unificadora del Derecho comn con el Mercantil.
CONTENIDO 1.1 Aspectos generales. 1.2 Fuentes del Derecho Mercantil.
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20 1.3 Tendencia unificadora del Derecho comn con el Derecho Mercantil. 1.4 Sistemas adoptados por el Derecho Mercantil contemporneo. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
1.1 Aspectos generales. El comercio ha sido conceptualizado, como la actividad socioeconmica consistente en la compra y venta de bienes, ya sea para su uso, para su venta o para su transformacin; o sea que, desde un punto de vista netamente econmico, el comercio refiere la realizacin de actividades de mediacin entre productores y consumidores con nimo de lucro; esta mediacin entre productores y consumidores no debe ser llevada a cabo por cualquier persona, por el contrario, debe ser realizada por expertos en la materia; es decir, por personas que de manera profesional y habitual realicen actividades de mediacin o interposicin entre productores y consumidores. Las caractersticas tan particulares que surgieron de las relaciones y los actos entre comerciantes, dieron origen al establecimiento de reglas especiales, naciendo as el Derecho Mercantil y es que como lo comenta Mantilla, la aparicin del comercio no coincide, histricamente con el surgimiento del Derecho Mercantil. Pina Vara seala, En su origen, pues, el Derecho Mercantil aparece estrechamente unido a la nocin econmica de comercio y mediante sta se explic y determin el concepto de aqul. El Derecho Mercantil fue entonces el Derecho del comercio y de los comerciantes.2 Sin embargo, la dinmica actual hace necesario dejar atrs el concepto econmico del comercio, ya que ste no nos indica de manera estricta
2
DE PINA VARA, Rafael. Elementos del Derecho Mercantil Mexicano. Vigsimo sptima edicin. Editorial Porra. Mxico. 2000. p. 3.
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21 el contenido del Derecho Mercantil; el propio Garrigues3 indica: Es verdad que el comercio es el punto de partida histrico del Derecho Mercantil. Originalmente este Derecho es un Derecho para el comercio o lo que es lo mismo, para los comerciantes en el ejercicio de su profesin. Pero a lo largo de la historia muchas instituciones jurdicas nacidas en el seno del comercio y para el comercio han enriquecido el campo de la contratacin en general y en l se aplican los preceptos de las leyes mercantiles que regulan esas instituciones, las cuales, por consiguiente, han dejado de ser peculiares y exclusivas del comercio en sentido econmico. Por eso se afirma hoy con razn que todo el Derecho Mercantil es Derecho para el comercio, ya que hay sectores enteros del Derecho Mercantil que se aplican sin consideracin a la finalidad mercantil de la operacin. Derivado de lo anterior, tenemos que hoy da resulta errneo definir al Derecho Mercantil basados solamente en el concepto econmico de comercio, ya que el campo de aplicacin de las normas mercantiles, se ha ido desarrollando ms all de la conceptualizacin econmica del comercio; y es que en la actualidad es comn observar la realizacin de negocios y actos de comercio, como por ejemplo, firmas de contratos mercantiles, compraventas, emisin te ttulos de crdito, etc., los cuales no son realizados por comerciantes, y sin embargo, son regulados por el Derecho positivo mercantil mexicano, adquiriendo estos actos la calidad de mercantiles, por el simple hecho de que la ley as los califica, independientemente del carcter comercial que tengan. Al respecto De Pina4, afirma que: nuestro Cdigo de Comercio (Cd. Com.) delimita la materia mercantil en funcin de los actos calificados legalmente como actos de comercio. La mercantilidad de una relacin o acto encuentra su fundamento en una nocin objetiva: el acto de comercio. El Derecho Mercantil no es ya, como lo fue en su origen, un Derecho de los comerciantes y para los comerciantes en el ejercicio de su profesin (sistema subjetivo). El Derecho Mercantil mexicano vigente es un Derecho de los actos de comercio, de los que son
3 4
Citado por DE PINA. Ob. Cit. p. p. 3 y 4. DE PINA. Ob. Cit. p. 4.
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22 intrnsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los realiza no tenga la calidad de comerciante (sistema subjetivo). Sin embargo, y si bien es cierto que nuestro Cd. Com. Est basado en un sistema objetivo, es decir, en la regulacin de los actos de comercio, tambin es cierto que este Cdigo contiene varias disposiciones que regulan al comerciante y la actividad que este desarrolla en el ejercicio de su profesin. En conclusin, el Derecho Mercantil puede ser definido como el conjunto de normas jurdicas que se aplican a los actos de comercio legalmente calificados como tales y a los comerciantes en el ejercicio de su profesin.5
1.2 Fuentes del Derecho Mercantil. Como es conocido por todos, en el Derecho existen tres clases de fuentes: reales, histricas y formales. En este apartado solo sern sujeto de anlisis las fuentes formales, es decir, la ley, la costumbre y la jurisprudencia, como generadoras de Derecho Mercantil. Toda vez que en Mxico contamos con un sistema de Derecho formal, basado en el proceso legislativo, tenemos que, la legislacin mercantil es considerada la fuente del Derecho Mercantil por excelencia. Ahora bien, cundo adquiere el carcter de mercantil una ley?, Mantilla Molina6 nos da la respuesta a esta pregunta, manifestando que una ley tiene carcter mercantil no slo cuando el legislador le de explcitamente este carcter, sino tambin cuando recae sobre la materia que por la propia ley, o por diversa, ha sido declarada comercial.
Ibidem. p. 5. MANTILLA MOLINA, Roberto L. Derecho Mercantil. Vigsimo novena edicin. Editorial Porra. Mxico. 2000. p. 45.
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23 A continuacin se indican las principales leyes mercantiles que integran el Derecho Mercantil vigente en Mxico, referidas por Cervantes Ahumada7: I. II. Cdigo de Comercio. Ley General de Sociedades Mercantiles.
III. Ley General de Sociedades Cooperativas. IV. Ley de Sociedades Mercantiles de Inters Pblico. V. Ley sobre el Contrato de Seguro.
VI. Ley de Concursos Mercantiles. VII. Ley de Navegacin y Comercio Martimo. VIII. Los Tratados y Convenciones celebrados por Mxico en materia comercial. IX. Las diversas leyes administrativas, entre las que destacan: La Ley general de instituciones crdito y organismos auxiliares, la Ley para promover la inversin mexicana y regular la inversin extranjera, la Ley sobre el registro de transferencia de tecnologa y el uso y explotacin de patentes y marcas, etc. Otra de las fuentes formales del Derecho Mercantil mexicano es la costumbre. La propia legislacin mercantil mexicana refiere la aplicacin de normas de carcter consuetudinario. As tenemos que el artculo 2 del Cdigo de comercio seala: primero se aplica supletoriamente el Derecho comn, y despus los usos, y el artculo 2 de la ley general de ttulos y operaciones de crdito refiere, primero se aplicarn los usos, y despus el Derecho comn. Es importante hacer
7
CERVANTES AHUMADA, Ral. Derecho Mercantil. Tercera edicin. Editorial Porra. Mxico. 2004. p. p. 25 y 26.
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24 hincapi en que nuestra legislacin emplea de manera indistinta los trminos costumbre y usos mercantiles. Con relacin a la jurisprudencia, Cervantes menciona que, sta es una norma de Derecho Mercantil, cuando resuelve los casos concretos y establece precedentes para la interpretacin de las leyes mercantiles. Adems de la ley, los usos mercantiles y la jurisprudencia, tambin se consideran fuentes formales del Derecho Mercantil los principios generales y la doctrina. Entre los principios generales del Derecho, destaca en el Derecho Mercantil el principio de equidad por su especial relevancia en la aplicacin de las normas mercantiles a lo largo de la historia. Con relacin a la doctrina de los mercantilistas Cervantes refiere que: sta no constituye, en sentido estricto, norma del Derecho comercial, sino un eficaz auxiliar para la interpretacin de las normas escritas o consuetudinarias.8
1.3 Tendencia unificadora del Derecho comn con el Derecho Mercantil. Es comn or que el Derecho Civil y el Derecho Mercantil son ramas que integran el Derecho privado y que el Derecho Mercantil se independiz del Derecho Civil o que la rama mercantil del Derecho resulta excepcional a la rama civil; como podemos observar, la tendencia se inclina a apartar estas reas de la ciencia del Derecho; sin embargo, son varios los autores que consideran inadecuado el realizar esta separacin. La discusin doctrinaria que surge respecto de la unificacin de los Derechos civil y mercantil, es bsicamente por las repercusiones que tiene la misma en ciertos ordenamientos jurdicos.
8
CERVANTES AHUMADA, Ob. Cit. p. 26.
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25 Csar Vivante9 es quien da inicio a una cruzada a favor de la unificacin del Derecho Mercantil, aduciendo que: la divisin se debe slo a una contingencia histrica; pero que la unificacin hara el ordenamiento ms simple y flexible; que la divisin es artificiosa y obstaculiza el progreso del orden jurdico, etc., sin embargo, el argumento ms significante en pro de la unificacin consiste en que la estructura jurdica de las instituciones es la misma en el campo civil y en el mercantil; no existe diferencia entre una compraventa civil y venta mercantil o entre un prstamo de una u otra clase: La estructura orgnica de las instituciones es bsicamente la misma. Consecuentemente, no hay base tcnica para una dualidad de regulaciones. Cervantes Ahumada10 considera, que en realidad no existe un obstculo de fondo que impida la unificacin en el Derecho positivo mexicano, manifestando incluso: que entre nosotros sera conveniente, ya que eliminaramos, en materia de obligaciones y contratos, los 31 Cdigos (29 de los Estados, uno del Distrito y Territorios Federales y el de Comercio) que padecemos, y habra un solo ordenamiento. Pero, en la realidad mexicana, resulta ocioso pensar, por ahora, en la unificacin, ya que con ella los Estados perderan la nica facultad soberana que les ha dejado el centralismo poltico imperante, o sea la facultad de legislar en materia civil, en tanto que la mercantil es de la competencia del Congreso de la Unin. Por otra parte, y siguiendo con la unificacin de las normas del Derecho civil y mercantil, tenemos que el problema que representara para los tribunales mercantiles especializados, se reducira a la costumbre de cada pas; ya que en Mxico de conformidad a lo dispuesto por el artculo 104 constitucional, la matera comercial es ocurrente, es decir, que los problemas mercantiles en que versen intereses de particulares, conocern a prevencin, los tribunales federales o locales, segn la eleccin del actor, exceptundose de esta regla los problemas de
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Citado por CERVANTES AHUMADA. Ob. Cit. p. 16. CERVANTES AHUMADA. Ob. Cit. p. 17.
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26 Derecho martimo, lo cuales son competencia exclusiva de los tribunales federales. 1.4 Sistemas adoptados por el Derecho Mercantil contemporneo. Como pudimos observar al inicio de esta unidad, el comercio es una actividad humana, en la que todos los hombres realizan prcticas comerciales ya sea en forma activa o pasiva -activa, el comerciante intermediario vende; pasiva el pblico en general, adquiere o compra-; lo anterior ha originado la necesidad de unificar las instituciones mercantiles, logrndose esta unificacin en la mayora de los casos derivado por la existencia de tratados, convenciones o la recopilacin de usos mercantiles que han realizado organismos interesados en el comercio internacional; ejemplo de ello son: las leyes uniformes de Ginebra sobre la letra de cambio y sobre el cheque, los diversos convenios de Brcelas sobre materia martima y la ley sobre compraventa de mercaderas de La Haya. El proceso de unificacin de las legislaciones civiles y mercantiles se ha intensificado desde la post-guerra del segundo conflicto mundial, por la creacin de las grandes zonas de integracin econmica, el propio Cervantes refiere, En Europa, las organizaciones de las Comunidades Econmicas, han promovido principalmente, una uniformizacin de las instituciones mercantiles por el mtodo de aproximacin de las legislaciones, y en Amrica, tanto en el Mercado Comn CentroAmericano, como en la Zona Latinoamericana de Libre Comercio, se est promoviendo la integracin jurdica por medio de la uniformizacin de las instituciones mercantiles. En el Mercado Comn Centroamericano se ha aprobado ya un Cdigo Aduanero Uniforme y se han elaborado proyectos Sobre Ttulos de Crdito y Sociedades Mercantiles; y en la Zona Latino-Americana de Libre Comercio, el Instituto para la integracin de Amrica Latina Ha realizado importantes estudios sobre varias instituciones comerciales, principalmente sobre Sociedades Mercantiles y sobre Ttulos de Crdito. Sobre ste ltimo tema, se ha elaborado un proyecto de Ley Uniforme Latino-Americana de Ttulos Valores, que est en proceso de adopcin por los Estados miembros de la Asociacin Latino-Americana de Libre Comercio. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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27 Sin embargo, en Mxico el tema de la unificacin legislativa del Derecho civil y el Derecho Mercantil debe detenerse, ante una razn de orden constitucional; ya que la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, por una parte, otorga la facultad de legislar en materia de comercio al Congreso de la Unin (fraccin X del artculo 73) y por otra parte, confiere la facultad de legislar en materia civil a cada una de las legislaturas de los distintos Estados de la Federacin; lo que imposibilita la unificacin de los ordenamientos civiles y mercantiles en Mxico.
Autoevaluacin. 1. Indica el concepto econmico de comercio. 2. Qu acciones dieron origen al Derecho Mercantil? 3. Cmo era considerado el Derecho Mercantil en sus orgenes? 4. Por qu en la actualidad se considera un error definir al Derecho Mercantil basado nicamente en el concepto econmico de comercio? 5. Cul es el sistema en que se basa el Cdigo de Comercio para determinar la mercantilidad de un acto? 6. Explica los sistemas objetivo y subjetivo para determinar la mercantilidad. 7. Da la definicin de Derecho Mercantil. 8. Enuncia las fuentes formales del Derecho Mercantil. 9. Segn Mantilla Molina, cundo adquiere carcter mercantil una ley?
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28 10. Enlista cinco leyes que integran al Derecho Mercantil vigente en Mxico. 11. Indica el fundamento legal que permite aplicar la costumbre en materia mercantil. 12. Cundo la jurisprudencia adquiere carcter mercantil? 13. Indica el Principio general del Derecho que destaca en materia mercantil. 14. Cul es la funcin de la Doctrina, como fuente de Derecho Mercantil? 15. Cul es el argumento ms significativo en pro de la unificacin del Derecho Mercantil y el Derecho civil? 16. Por qu el proceso de unificacin de la ley civil y mercantil se ha intensificado desde la post-guerra del segundo conflicto mundial? 17. Indica la causa legal por la que no ha prosperado en Mxico el tema de la unificacin legislativa del Derecho civil y el Derecho Mercantil.
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29 CUADRO RESUMEN
COMERCIO (ECONMICO) ASPECTOS GENERALES ORIGEN DERECHO MERCANTIL (JURDICO) LEY COSTUMBRE FUENTES (FORMALES) JURISPRUDENCIA DOCTRINA PRINCIPIOS GENERALES DERECHO
DERECHO MERCANTIL GENERALIDADES
DEL
TENDENCIA UNIFICADORA DEL DERECHO COMN CON EL DERECHO MERCANTIL
DERECHO PRIVADO
MERCANTIL SISTEMA ADOPTADO POR EL DERECHO MERCANTIL CONTEMPORNEO UNIFICACIN MERCANTILES CIVIL
INSTITUCIONES
UNIFICACIN LEGISLACIONES CIVILES Y MERCANTILES EN MXICO IMPOSIBILIDAD DE UNIFICACIN LEGISLATIVA CIVIL Y MERCANTIL
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30 SEGUNDA UNIDAD ACTO DE COMERCIO PRESENTACIN Considerando que el Cdigo de Comercio en su primer artculo seala que sus disposiciones son aplicables slo a los actos de comercio, se hace indispensable el anlisis del mismo; por ello en esta unidad iniciaremos recordando el significado y las diferencias que existen entre hecho y acto jurdico, a efecto conceptuar de manera clara y precisa a los actos de comercio. Tambin se estudiaran los dos sistemas para la determinacin de los actos de comercio, a fin de identificar el criterio adoptado por nuestro Cdigo de Comercio. Por otra parte, se identificar la clasificacin de los actos de comercio, distinguiendo entre los actos absolutamente comerciales de los relativamente comerciales, observando el problema que surge con los actos mixtos, en el sentido de determinar si la ley que debe aplicarse es la mercantil o la civil. Por ltimo, se observarn los actos de comercio contenidos en diversas leyes en materia mercantil, analizando de manera particular el contenido del artculo 75 del Cdigo de Comercio, por ser este el ordenamiento que seala en forma expresa, los supuestos que la ley considera actos de comercio. Al finalizar esta, Unidad el alumno tendr como:
Objetivo Identificar y analizar el acto de comercio, su clasificacin y tratamiento en el Cdigo de Comercio vigente, con especial referencia en la relatividad de los actos mixtos.
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31 CONTENIDO 2.1 Actos y hechos jurdicos. 2.2 Concepto de acto de comercio segn criterios objetivo y subjetivo. 2.3 Clasificacin de los actos de comercio. 2.4 Descripcin de los actos de comercio contenidos en el artculo 75 del Cdigo de comercio y otras disciplinas legales. 2.5 Relatividad de los actos mixtos. 2.6 Comentario crtico. Autoevaluacin. Cuadro Resumen. 2.1 Actos y hechos jurdicos. Segn la definicin de Bonnecase11: Debe entenderse por hecho jurdico, un acontecimiento engendrado por la actividad humana o puramente material, que el Derecho toma en consideracin para hacer derivar de l, a cargo o en provecho de una o varias personas, una situacin jurdica general o permanente o, por el contrario, un efecto de Derecho limitado. El mismo autor define al acto jurdico como: una manifestacin exterior de la voluntad, bilateral o unilateral, cuyo fin directo consiste en engendrar, con fundamento en una regla de Derecho o en una institucin jurdica, a cargo o en provecho de una o varias personas, un estado, es decir, una situacin jurdica permanente y general, o por el contrario un efecto de Derecho limitado, relativo a la formacin, modificacin o extincin de una relacin jurdica.12 Como podemos observar, la diferencia entre el hecho y el acto jurdico consiste en la manifestacin de la voluntad, ya sea bilateral o unilateral, manifestacin que existe en el acto jurdico y en el hecho jurdico no.
PENICHE BOLIO, Francisco J. Introduccin al estudio del Derecho. Dcimo octava edicin. Editorial Porra. Mxico. 2004. p. 112. 12 Ibidem.
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32 2.2 Concepto de acto de comercio segn criterios objetivo y subjetivo. Derivado del tema anterior, tenemos que el acto de comercio es un acto jurdico. Rafael De Pina13 refiere, Denominase acto de comercio a la expresin de la voluntad humana susceptible de producir efectos jurdicos dentro del mbito de la realidad reservada a la regulacin de la legislacin comercial. Nuestro Cdigo de Comercio, en el artculo 1 seala que sus disposiciones son aplicables nicamente a los actos de comercio. Sin embargo, y a pesar de que nuestro Cdigo de comercio delimita la materia mercantil en razn de los actos de comercio, se debe hacer hincapi en que stos no constituyen su nico contenido, ya que el acto de comercio no absorbe en forma unnime al Derecho Mercantil, sino que el lmite del Derecho Mercantil se establece a travs de los actos de comercio, porque son stos las que reclaman un tratamiento distinto al de los actos sometidos al Derecho civil. Existen dos sistemas para la determinacin de los actos de comercio, estos sistemas son el subjetivo y el objetivo. El criterio subjetivo para la determinacin de los actos de comercio seala que, un acto ser mercantil cuando lo ejecute un comerciante, es decir, que la calidad mercantil del sujeto que lo realiza, otorga a los actos el carcter comercial. El criterio objetivo para la determinacin de los actos de comercio, se caracteriza por calificar a stos -los actos mercantiles-, atendiendo a sus caracteres intrnsecos, con independencia del sujeto que los realice. Recordando lo visto en la primera unidad, tenemos que en su origen el Derecho Mercantil era eminentemente subjetivo en virtud de que regulaba al comerciante en el ejercicio de su actividad profesional, y
DE PINA VARA, Rafael. Diccionario de Derecho. Trigsima primera edicin. Editorial Porra. Mxico. 2003. p. 52.
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33 con el transcurso del tiempo, en particular con la expedicin del Cdigo de Comercio Francs de 1807, el Derecho Mercantil adopt un criterio eminentemente objetivo. Respecto de los criterios para la determinacin de los actos de comercio, Garrigues14 comenta, las expresiones sistema subjetivo y sistema objetivo tienen un valor relativo y sirven para designar el enfoque predominantemente personal o predominantemente real que sucesivamente ha tenido del Derecho Mercantil en la historia. El sistema para la determinacin de los actos de comercio, adoptado por el Cdigo de Comercio en nuestro pas, es un sistema mixto, aunque predominantemente objetivo, ya que en la mayora de los casos, los actos que regula se consideran mercantiles por sus caractersticas propias, sin importar la calidad de la persona que los realiza, y en otros casos el propio Cdigo les da el carcter de mercantil por ser llevados a cabo por un comerciante.
2.3 Clasificacin de los actos de comercio. No obstante que hemos considerado imposible reducir a una formula especial y nica el catlogo de los actos reputados por la ley como de comercio, es conveniente, para su mejor comprensin distinguirlos y clasificarlos con base en criterios generales y eminentemente prcticos. La clasificacin que a continuacin veremos es aportada por Arcangeli15, sta comienza por dividir en dos grupos los actos de comercio: A) Actos absolutamente comerciales, y B) Actos relativamente comerciales.
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Citado por DE PINA VARA. 2000. p 22. Citado por Mantilla Molina. Ob. Cit. p. 61.
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34 Cabe sealar, que el segundo grupo es mucho ms vasto que el primero, ya que en ste se distinguen cuatro diversas categoras; sin embargo, y a efecto de llevar un orden, a continuacin iniciaremos analizando el primer grupo. A) Actos absolutamente comerciales. Se consideran actos absolutamente comerciales, los siguientes: Las compras y ventas de porciones, acciones y obligaciones de las sociedades mercantiles. (Artculo 75 fraccin III). Los contratos relativos a las obligaciones del Estado u otros ttulos de crdito corrientes en el comercio. (Artculo 75 fraccin IV). Los depsitos por causa de comercio. (Artculo 75 fraccin XVII). Los cheques, las letras de cambio o remesas de dinero de una plaza a otra, entre toda clase de personas. (Artculo 75 fraccin XIX). Los valores u otros ttulos a la orden o al portador, y las obligaciones de los comerciantes, a no ser que se pruebe que se derivan de una causa extraa al comercio. (Artculo 75 fraccin XX). Todos los contratos relativos al comercio martimo y a la navegacin interior y exterior. (Artculo 75 fraccin XV).
Las fracciones que se acaban de transcribir, con excepcin de la ltima, debieron encerrarse en una sola, pues a pesar de tan impertinente abundancia de palabras, expresan un solo y mismo concepto; el concepto de ttulo de crdito en que estriba toda la razn comn y la comn justificacin de todas ellas. El artculo 1 de la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito, la cual no es sino una gran seccin, importantsima por cierto, del Cdigo de Comercio, declara que son cosas mercantiles los ttulos de crdito y que "las operaciones que en ellos se consignen, son actos de comercio" pues bien, los DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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35 actos que versan sobre acciones y obligaciones de sociedades mercantiles; los que tienen por objeto obligaciones del Estado; los que se ejecutan sobre certificados de depsito y bonos de prenda, y las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques, son actos u operaciones que tienen por objeto ttulos de crdito, las cuales, por lo mismo, en ellos se consignan necesariamente. Son pues, comerciales para toda clase de personas, aun cuando originariamente hayan sido puramente civiles. Ahora bien, y solo a manera de observacin con el fin de lograr un conocimiento integral del tema, los ttulos de crdito han surgido a la vida jurdica como resultado de la evolucin del comercio, para satisfacer las necesidades de la circulacin econmica, para ayudar al desenvolvimiento del crdito, que es efectivamente, el alma del comercio; los ttulos de crdito son una institucin creada por el comercio y para beneficio suyo. Si es fcil justificar la comerciabilidad absoluta declarada por la ley en cuanto a los ttulos de crdito, no pasa lo mismo con respecto a la que la propia le atribuye a "todos los contratos relativos al comercio martimo interior y exterior. No puede ser ms amplio el contenido de esta fraccin; hasta la compra de un barco para destinarlo exclusivamente a expediciones cientficas o meramente recreativas, constituye un acto de comercio para cuantos en ella participen. La razn histrica por la cual los negocios martimos estn hoy regulados por la ley comercial, hay que buscarla en la conveniencia, sentida desde el ms remoto medioevo, de someterlos a la jurisdiccin de los tribunales de comercio porque antiguamente la navegacin era instrumento exclusivo del comercio. Tal razn ha desaparecido; pero el principio queda en pie con la fuerza de la inercia, en homenaje a la tradicin. B) Actos relativamente comerciales. Como lo habamos mencionado al inicio de este tema, este segundo grupo es ms vasto que el primero, los actos relativamente comerciales, se subdividen en: 1. Actos que responden a la nocin econmica de comercio. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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36 2. Actos que dimanan de las empresas. 3. Actos practicados por un comerciante en relacin con el ejercicio de su industria. 4. Actos accesorios o conexos a otros mercantiles. 1. Actos que responden a la nocin econmica de comercio. Entre los actos relativamente comerciales figuran en primera lnea los que responden a la nocin econmica del comercio, y son los comprendidos en las fracciones I, II y XIV del artculo 75 del Cdigo de Comercio. La fraccin primera es formulada de este modo: "La ley reputa actos de comercio, todas las adquisiciones, enajenaciones y alquileres verificados con propsito de especulacin comercial, de mantenimientos, artculos, muebles o mercaderas sean en estado natural, sea despus de trabajados o labrados". Como podemos observar, en esta disposicin se consagra la definicin cientfica de acto de comercio, en sta encontramos el punto en que coinciden el concepto legal y el econmico. Es claro, en efecto, que los actos a que la fraccin se refiere no son mas que contratos onerosos por los que se adquiere la propiedad o el goce de una cosa con el propsito de especular (intencin de lucro) mediante la transmisin de lo adquirido, y contratos por lo que esa transmisin se lleva a efecto. Entra, pues, en la categora de los actos jurdicos que la citada fraccin comprende, no slo la compraventa, sino tambin la permuta, la cesin, la dacin en pago, el arrendamiento, etc.; en una palabra todo aquello que pueda servir de medio para adquirir y enajenar el dominio pleno de una cosa o slo el goce de la misma. 2. Actos que dimanan de las empresas. Toda una tercera parte de las veinticinco fracciones de que consta el artculo 75 del Cdigo de Comercio, la llenan los actos ejecutados por empresas: de abastecimientos y suministros; de construcciones y DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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37 trabajos pblicos y privados; de fbricas y manufacturas; de transporte de personas o cosas por tierra o por agua, y de turismo; editoriales y tipogrficas; de comisiones, de agencias, de oficinas de negocios comerciales y establecimientos de venta en publica almoneda; de espectculos pblicos, y de seguros, a todas las cuales se refieren, respectivamente, las fracciones V, VI, VII, VIII, IX, X y XVI del citado artculo 75. De todos los grupos que forman nuestra clasificacin de actos de comercio, es este el que ha dado lugar a mayores incertidumbres, hasta el punto de no saberse de fijo, si en realidad se trata de un grupo homogneo o si mas bien, bajo una denominacin comn, comprenden relaciones econmicas de ndole diversa. Para resolver toda duda habra que definir ante todo qu entendi el legislador por empresa. A lo que podemos responder (por el momento) que la empresa es el organismo que acta, coordinando los factores econmicos de la produccin. 3. Actos practicados por un comerciante en relacin con el ejercicio de su industria. Despus de declarar el legislador en la segunda parte de la fraccin XX, que son actos de comercio: "Las obligaciones de los comerciantes, a no ser que se pruebe se derivan de una causa extraa al comercio", tambin seala en la XXI, que el mismo carcter tienen "las obligaciones entre comerciantes y banqueros sino son de naturaleza esencialmente civil". En esa forma acoge aqu el legislador la teora de lo accesorio, en la cual el nmero de los actos de comercio se amplia considerablemente respecto de una persona, cuando esta a adquirido la calidad de comerciante en virtud de las operaciones principales de su profesin. No son entonces estas operaciones principales, enumeradas en el artculo 75 del Cdigo de Comercio, las nicas que para el son mercantiles; esta misma calidad se extiende a todas las operaciones que facilitan, que secundan su comercio; a todas aquellas que tienen por objeto el comercio. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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38 De este modo muchos actos jurdicos que proviniendo de un no comerciante, seran civiles, devienen actos de comercio cuando es un comerciante el que lo realiza. La comerciabilidad parte del acto, va a dar a la persona; despus, en virtud de un movimiento de retroceso, cae de nuevo sobre los actos a fin de apoderase del mayor nmero de ellos. 4. Actos accesorios o conexos a otros mercantiles. La teora de lo accesorio no comprende nicamente los actos de que acabamos de hablar, los cuales suponen, segn hemos visto, la existencia de un comerciante, el ejercicio profesional de la industria mercantil, de la que aquellos dependen siquiera presuntamente. La teora abarca as mismo, si bien en distinto plano, aquellos actos que se ligan a actos aislados de comercio, no en virtud de una presuncin, sino porque realmente se celebran en intereses o por causa de los mismos. Tales son los que mencionan el artculo 75 en sus fracciones XII, XIII, XVII, y en parte la III; es decir, las operaciones de comisin mercantil, y las de mediacin en negocios mercantiles, los depsitos por causa de comercio y las porciones de las sociedades mercantiles.
2.4 Descripcin de los actos de comercio contenidos en el artculo 75 del Cdigo de comercio y otras disciplinas legales. Los actos de comercio en su gran mayora se encuentran descritos en el artculo 75 del Cd. Com., sin embargo, existen otros ordenamientos, como la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito (LGTOC), o la Ley Federal de Instituciones de Fianza (LFIF), las cuales, entre otras normas de carcter econmico, tambin otorgan a algunos actos el carcter mercantil. A continuacin se transcribe la enumeracin de los actos de comercio reconocidos por nuestra legislacin que realiza De Pina16:
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DE PINA VARA. Ob. Cit. p. p. 23 a 25.
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39 a) Compraventa. 1) las adquisiciones y enajenaciones verificadas con propsito de especulacin comercial de artculos, muebles o mercaderas, sea en estado natural, sea despus de trabajados o labrados (Art. 75, frac. I, Cd. Com.); 2) Las compras y ventas de bienes inmuebles, verificadas con propsito de especulacin comercial (Art. 75, frac. II, Cd. Com.); 3) La enajenacin que el propietario o cultivador hagan de los productos de su finca o de su cultivo (Art. 75, frac. XXIII, Cd. Com.); 4) Las compras y ventas de porciones, acciones y obligaciones de las sociedades mercantiles (Art. 75, frac. III, Cd. Com.). En general, son actos de comercio las compraventas que se efectan con el propsito directo y preferente de traficar (Art. 371, Cd. Com.) y las que tengan por objeto cosas mercantiles. b) Permuta. La permuta es mercantil y, por tanto, acto de comercio, con las salvedades que impone su naturaleza, en los mismos supuestos en que lo es la compraventa (Art. 388 Cd. Com.). c) Arrendamiento. Los alquileres efectuados con propsito de especulacin, de artculos, muebles o mercaderas (Art. 75, frac. I, Cd. Com.). En todo caso, el arrendamiento de bienes inmuebles queda regido siempre por el Derecho civil, ya que es de naturaleza esencialmente civil. d) Cesin. La cesin de crditos mercantiles que no sean al portador ni endosable (Art. 389 Cd. Com.). e) Comisin. Las operaciones de comisin mercantil (Art. 75, frac. XII, Cd. Com.). f) Mediacin. Las operaciones de mediacin en negocios mercantiles (Art. 75, frac. XIII, Cd. Com.). g) Prstamo. El prstamo, cuando se contrae en el concepto y con expresin de que las cosas prestadas se destinan precisamente a
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40 actos de comercio. Se presume mercantil el prstamo que se contrate entre comerciantes (Art. 358 Cd. Com.). h) Transporte. El contrato de transporte: 1) Cuando tenga por objeto mercaderas o cualesquier efectos de comercio; 2) Cuando siendo cualquiera su objeto sea comerciante el porteador o se dedique habitualmente a verificar transportes al pblico (Art. 576 Cd. Com.). i) Depsito. 1) Los depsitos por causa de comercio (Art. 75, frac. XXVII, y 382 Cd. Com.); 2) Los depsitos de cosas objeto de comercio (Art. 332 Cd. Com.); 3) Los depsitos en almacenes generales (Art. 75, frac. XXVIII, Cd. Com. y 1 LGTOC). j) Seguros. Los contratos de seguro de toda especie, siempre que sean hechos por empresas (Art. 75, frac. XVI, Cd. Com.). k) Crdito y banca. Las operaciones de banca y de crdito son, en general, de naturaleza mercantil (Art. 75, frac. XIV, Cd. Com. y 1 LGTOC). I. Operaciones de crdito: 1) Reporto (Art. 1 y 259 LGTOC); 2) Descuento de crditos en libros (Arts. 1 y 288 LGTOC); 3) Apertura de crdito (arts. 1 y 291 LGTOC); 4) Cuenta corriente (Arts. 1 y 302 LGTOC); 5) Carta de crdito (Arts. 1 y 311 LGTOC); 6) Crdito confirmado (arts. 1 y 317 LGTOC); 7) Crdito de habilitacin o avio (Arts. 1 y 321 LGTOC); 8) Crdito refaccionario (Arts. 1 y 323 LGTOC). II. Operaciones bancarias: 1) Depsito bancario de dinero (Arts. 1 y 267 LGTOC); 2) Depsito bancario de ttulos (Arts. 1 y 276 LGTOC); 3) Operaciones de depsito de ahorro; 4) Operaciones fiduciarias: fideicomiso (Arts. 1 y 346 LGTOC); 5) Servicios bancarios. l) Prenda mercantil (Arts. 1 y 334 LGTOC). m) Fianza. Las fianzas y los contratos que en relacin con ellas otorguen o celebren las instituciones de fianzas, son mercantiles para todas las partes que intervienen, excepcin hecha de la garanta hipotecaria (Art. 12 LFIF).
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41 n) Ttulos de crdito. I) Los actos, contratos y operaciones que tengan por objeto ttulos de crdito (Art. 75, fracs. III, IV y XVIII, Cd. Com.); 2) La emisin, expedicin, endoso, aval, aceptacin y las dems operaciones que se consignen en los ttulos de crdito (Art. 75, fracs. XIX y XX, Cd. Com., 1 LGTOC). o) Operaciones burstiles. Ley Mexicana de Valores (LMV). p) Sociedades mercantiles. Todos los actos relativos a la constitucin, funcionamiento, modificacin, disolucin, liquidacin, fusin y transformacin de sociedades mercantiles. Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM). q) Contrato de asociacin en participacin (Art. 253 LGSM). r) Empresas. Los actos relativos a la organizacin, explotacin traspaso o liquidacin de empresas: 1) Abastecimientos y suministros (Art. 75, frac. V Cd. Com.); 2) Construcciones y trabajos pblicos (Art. 75, frac. VI Cd. Com.); 3) Fbricas y manufacturas (Art. 75, frac. VII Cd. Com.); 4) Transporte de personas o cosas (Art. 75, frac. VIII Cd. Com.); 5) Turismo (Art. 75, frac. VIII Cd. Com.); 6) Libreras, editoriales y tipografas (Art. 75, frac. IX Cd. Com.); 7) Comisiones (Art. 75, frac. X Cd. Com.); 8) Agencias (Art. 75, frac. X Cd. Com.); 9) Oficinas de negocios comerciales (Art. 75, frac. X Cd. Com.); 10) Establecimiento de ventas en pblica almoneda (Art. 75, frac. X Cd. Com.); 11) Empresa naviera (Art. 16, Ley de Navegacin LN). En general, analgicamente, debe incluirse a toda clase de empresas, con lo que se ampla en forma extraordinaria la materia mercantil. s) Comercio martimo. Todos los contratos relativos al comercio martimo y a la navegacin interior y exterior (Art. 75, frac. XV Cd. Com., y Ley de Navegacin): 1) Contrato de fletamento (Art. 95 y ss., LN); 2) Contrato de transporte de mercancas por agua (Art. 98 y ss., LN); 3) Contrato de transporte de pasajeros por agua (Art. 106 y ss., LN); 4) Contrato de remolque transporte (Art. 110, LN); y 5) Contrato de
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42 seguro martimo (regulado por los Art. 222 y ss. de la Ley de Navegacin y Comercio Martimo). t) Obligaciones de los comerciantes y sus empleados y obligaciones entre comerciantes y banqueros. 1) Las obligaciones de los comerciantes, a no ser que se pruebe que derivan de una causa extraa al comercio (Art. 75, frac. XX, Cd. Com.); 2) Las obligaciones entre comerciantes y banqueros, si no son de naturaleza esencialmente civil (Art. 75, frac. XXI, Cd. Com.); 3) Las obligaciones de los empleados de los comerciantes, en lo que concierne al comercio del negociante que los tiene a su servicio (Art. 75, frac. XXII, Cd. Com.). Por el contrario, segn disposicin del artculo 76 del Cdigo de Comercio, no son actos de comercio la compra de artculos o mercaderas que para su uso o consumo, o los de su familia, hagan los comerciantes, ni las reventas hechas por los obreros, cuando ellas fueren consecuencia natural de la prctica de su oficio.
2.5 Relatividad de los actos mixtos. En ocasiones las personas practican actos en las que para una es un acto civil y para la otra es un acto mercantil, para comprender mejor esta idea citemos como ejemplo la celebracin de un contrato de compraventa de un vehculo nuevo en una agencia automotriz, el comprador no es comerciante, ni ha adquirido el vehculo con la finalidad de especulacin comercial, en tanto que la agencia que vendi el vehculo, adems de ser esa su ocupacin ordinaria, esta constituido como empresa, lo que hace que sea considerado comerciante; en este caso, el acto realizado por el comprador tiene carcter civil, en tanto que para el vendedor el acto es de naturaleza mercantil. Este en un ejemplo claro de un acto mixto. 2.6 Comentario crtico. El problema que surge con los actos mixtos, es el de determinar si ley que debe aplicarse es la mercantil o la civil. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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43 Con relacin a la legislacin que se debe de aplicar cuando se genera un acto mixto, el Cd. Com., en su artculo 1050 establece: Cuando conforme a las disposiciones mercantiles, para una de las partes que intervienen en un acto, ste tenga naturaleza comercial y para la otra tenga naturaleza civil la controversia que del mismo se derive se regir conforme a las leyes mercantiles; como se puede observar nuestro Cdigo slo da una solucin parcial al problema de determinar la legislacin aplicable a los actos mixtos, ya que trata nicamente su aspecto procesal.
Autoevaluacin 1. 2. 3. 4. Da el concepto de acto jurdico. Qu diferencia existe entre hecho y acto jurdico? Menciona el concepto de acto de comercio. En qu se basa el criterio objetivo para determinar el concepto de acto de comercio? Explica el criterio subjetivo para determinar el concepto de acto de comercio. Cul es el sistema para la determinacin del acto de comercio, adoptado por el Cdigo de Comercio? Cmo clasifica Arcangeli a los actos de comercio? Qu actos comerciales? deben ser considerado como absolutamente
5.
6.
7. 8.
9.
Indica las cuatro categoras en que se clasifican los actos relativamente comerciales.
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44 10. Seala los actos que responden a la nocin econmica del comercio. 11. Indica qu actos dimanan de las empresas. 12. Cules son los actos practicados por un comerciante en relacin con el ejercicio de su industria? 13. Indica un ejemplo de un acto accesorio a otro acto mercantil. 14. Menciona cinco actos de comercio sealados por el artculo 75 del Cdigo de Comercio, 15. Indica un acto de comercio regulado por la LGTOC. 16. Seala un acto de comercio regulado por la LFIF. 17. Da un ejemplo de un acto mixto. 18. Qu problema surge con los actos mixtos? 19. Segn el Cdigo de Comercio, qu legislacin se debe de aplicar cuando se genera un acto mixto.
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45 CUADRO RESUMEN
CRITERIO OBJETIVO CONCEPTO CRITERIO SUBJETIVO
ACTOS ABSOLUTAMENTE COMERCIALES TTULOS DE CRDITO CONTRATOS DE COMERCIO MARTIMO ACTOS RELATIVAMENTE COMERCIALES DESCRIPCIN DE LOS ACTOS DE COMERCIO ART. 75 CD. DE COM. LGTOC LFIF LGSM LMV LN ACTOS QUE RESPONDEN A LA NOCIN ECONMICA DE COMERCIO ACTOS QUE DIMANAN E LAS EMPRESAS ACTOS PRACTICADOS POR UN COMERCIANTE EN RELACIN CON EL EJERCICIO DE SU INDUSTRIA ACTOS ACCESORIOS A OTROS MERCANTILES
CLASIFICACIN
ACTO DE COMERCIO
RELATIVIDAD DE LOS ACTOS MIXTOS
MERCANTIL O CIVIL
DETERMINACIN DE LA LEY APLICABLE
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46 TERCERA UNIDAD EL COMERCIANTE PRESENTACIN Segn lo estudiado en la unidad anterior, el criterio subjetivo para la determinacin de los actos de comercio, establece que un acto ser mercantil cuando lo ejecute un comerciante; por ello, en esta unidad estudiaremos el concepto de comerciante que da el Cdigo de Comercio, distinguiendo los tipos de comerciante que reconoce este ordenamiento legal, asimismo, se analizar los elementos que deben de cubrir las personas tanto fsicas como morales, para que la ley les otorgue el carcter de comerciantes. Adems de lo anterior, se describirn las obligaciones de publicacin de la calidad mercantil, inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, establecimiento de un sistema de contabilidad y la conservacin de correspondencia, por ser stos los cuatro deberes que impone la ley a todo comerciante. Por ltimo, se conocern las limitaciones, que la ley mercantil impone a las personas para ejercer el comercio, as como las actividades profesionales que resultan incompatibles con el ejercicio de actividades mercantiles, y los lmites impuestos a la capacidad de las personas para ejercer actos de comercio. Al finalizar esta Unidad, el alumno tendr como:
Objetivo Analizar y explicar el trmino comerciante, sus rasgos distintivos y deberes, ya sea como persona fsica o colectiva, as como las limitaciones e incompatibilidades que para el ejercicio del comercio tiene ste.
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47 CONTENIDO 3.1 Concepto. 3.2 Comerciante. 3.3 Deberes del comerciante. 3.4 Limitaciones al ejercicio del comercio. 3.5 Incompatibilidades. 3.6 Lmites a la capacidad para ejercer el comercio. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
3.1 Concepto. En la vida diaria se designa como comerciante a todas aquellas personas que negocian ya sea comprando o vendiendo mercancas con un mero afn de lucro. Sin embargo, como lo manifiesta De Pina17, el concepto legal de comerciante es ms amplio, ya que desde el punto de vista jurdico se consideran comerciantes adems de las personas que en forma habitual realizan operaciones de compra o venta, aquellas otras que se dedican a actividades completamente distintas, de carcter industrial e incluso a actividades agrcolas. El concepto jurdico de comerciante lo encontramos en el artculo 3 del Cdigo de Comercio, el cual establece que se reputan en Derecho comerciantes: 1 Las personas fsicas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de l su ocupacin ordinaria. 2 Las sociedades mercantiles mexicanas. 3 Las sociedades mercantiles extranjeras o sus agencias y sucursales, que ejerzan actos de comercio dentro del territorio nacional.
17
Ibidem, p. 47.
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48 Segn se observa, el Cdigo de Comercio utiliza diferentes criterios para otorgar la calidad de comerciante. En tal sentido, las personas fsicas tendrn el carcter de comerciantes slo cuando ejerzan de manera habitual actos de comercio; las sociedades extrajeras tendrn la calidad de comerciantes nicamente cuando los actos de comercio los realicen dentro del territorio nacional, y por ltimo, basta que las personas morales se constituyan como sociedades mercantiles mexicanas, para que se les considere comerciantes en todo momento, con independencia de que realicen o no el comercio de manera habitual, o no realicen actos de comercio.
3.2 Comerciante. Acorde a lo visto en el punto anterior, tenemos que son comerciantes (individuales) las personas fsicas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de el su ocupacin ordinaria. De la definicin legal que nos da el Cdigo de comercio se desprenden tres elementos: a) Capacidad; b) Ejercicio del comercio, y c) Ocupacin ordinaria. a) Capacidad. De conformidad con el artculo 5 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, cualquier persona podr ser comerciante, siempre y cuando la ley no se lo prohba de manera expresa. En este mismo sentido, el artculo 5 del Cdigo de Comercio seala: Toda persona que, segn las leyes comunes, es hbil para contratar y obligarse, y a quien las mismas leyes no prohben expresamente la profesin del comercio, tiene capacidad legal para ejercerlo.; por tanto, el elemento capacidad se refiere en particular a la capacidad de ejercicio; lo que nos hace llegar a la conclusin que en Mxico, todos los mayores de edad, no declarados en estado de interdiccin, cuentan con capacidad para ejercer el comercio, es decir, para ser comerciantes.
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49 b) Ejercicio del comercio. Respecto de este elemento, Mantilla Molina18 refiere: Si nos detenemos en el artculo 3 para fijar el concepto de comerciante, si escudriamos todo el Cdigo de que forma parte, para obtener una interpretacin sistemtica del texto legal, encontraremos mltiples preceptos que descansan en el supuesto de que el comerciante es titular de una negociacin, bien se llame as, bien se empleen expresiones que en el lxico del Cdigo resultan sinnimas (establecimiento mercantil, empresa, almacn, tienda, casa, de comercio) Por tanto puede afirmarse, haciendo una interpretacin sistemtica del artculo 3, que es comerciante quien tiene una negociacin mercantil. Como se observa, Mantilla Molina considera que debe abandonarse la doctrina que pretende que la fraccin I del artculo 3 del Cdigo de Comercio debe entenderse como si dijera: ejercicio efectivo de actos de comercio, ya que no todos los actos de comercio son aptos para conferir la calidad de comerciante. Para entender esto mejor esto, citamos el siguiente ejemplo: Una persona particular puede, en forma habitual, reiterada, librar cheques para el pago de sus deudas y, a pesar de que esa actividad implica la realizacin efectiva de actos de comercio, no por ello adquiere la calidad de comerciante. Por ello, Mantilla Molina sostiene que es comerciante quien tiene una negociacin mercantil y no quien realice el ejercicio efectivo de actos de comercio. c) Ocupacin ordinaria. Este elemento se refiere a que comerciante ejerza el comercio no de manera ocasional o accidental, sino de forma habitual, reiterada, es decir, hacer de esta actividad su profesin.
18
MANTILLA MOLINA. Ob. Cit. p.p. 95 y 96.
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50 3.3 Deberes del comerciante. El artculo 16 del Cdigo de Comercio establece que, todos los comerciantes, por el hecho de serlo, se encuentran obligados a: a) La publicacin, por medio de la prensa, de la calidad mercantil; con sus circunstancias esenciales, y en su oportunidad, de las modificaciones que se adopten; b) La inscripcin en el Registro pblico de comercio, de los documentos cuyo tenor y autenticidad deben hacerse notorios; c) Mantener un sistema de Contabilidad, y d) La conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del comerciante. a) La publicacin de la calidad mercantil. El comerciante debe publicar, la apertura del establecimiento o despacho de su propiedad, por los medios de comunicacin que sean idneos, en las plazas en que tengan domicilio, sucursales, relaciones o corresponsables mercantiles; la informacin que publique debe dar a conocer con toda exactitud el nombre del establecimiento o despacho su ubicacin y objeto; si hay persona encargada de su administracin, su nombre y firma; si hay compaa, su naturaleza, la indicacin del gerente o gerentes, la razn social denominacin y la persona personas autorizadas para usar una otra, y la designacin de las casas, sucursales o agencias, si las hubiere.
b) La inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Las inscripciones debern hacerse en la oficina del Registro Pblico de Comercio del domicilio del comerciante, pero si se trata de la inscripcin de bienes races o Derechos reales constituidos sobre ellos, la inscripcin deber realizarse adems, en la oficina correspondiente a la ubicacin de los bienes.
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51 Por otra parte, las sociedades extranjeras debern acreditar, para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, estar constituidas conforme a las leyes de su pas de origen y autorizadas para ejercer el comercio, sin perjuicio de lo establecido en los tratados o convenios internacionales. Respecto de los actos que deben inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, el artculo 25 del Cdigo de Comercio seala, que deben registrarse: 1. Los instrumentos pblicos otorgados ante notario o corredor pblico; 2. Las resoluciones y providencias judiciales o administrativas certificadas; 3. 3 Los documentos privados ratificados ante notario o corredor pblico, o autoridad judicial competente, segn corresponda, y 4. Los dems documentos que de conformidad con otras leyes as lo prevean. Respecto de la falta de registro de los actos cuya inscripcin sea obligatoria, el Cdigo de Comercio establece, que stos slo producirn efectos jurdicos entre los que lo celebren, y no podrn producir perjuicio a tercero, el cual s podr aprovecharse de ellos en lo que le fueren favorables. En consecuencia, los documentos inscritos producirn su efecto legal a partir de la fecha de su inscripcin, sin que puedan invalidarlos otros anteriores o posteriores no registrados. c) Del sistema de Contabilidad. El Cdigo de Comercio obliga al comerciante a llevar y mantener un sistema de contabilidad adecuado; dicho sistema puede llevarse a travs de instrumentos, recursos y sistemas de registro y procesamiento que mejor se acomoden a las caractersticas particulares de cada negocio, siempre y cuando permita:
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52 1. Identificar las operaciones individuales y sus caractersticas, as como conectar dichas operaciones individuales con los documentos comprobatorios originales de las mismas. 2. Seguir la huella desde las operaciones individuales a las acumulaciones que den como resultado las cifras finales de las cuentas y viceversa; 3. La preparacin de los estados que se incluyan en la informacin financiera del negocio; 4. Conectar y seguir la huella entre las cifras de dichos estados, las acumulaciones de las cuentas y las operaciones individuales; 5. Incluir los sistemas de control y verificacin internos necesarios para impedir la omisin del registro de operaciones, para asegurar la correccin del registro contable y para asegurar la correccin de las cifras resultantes. Es conveniente hacer hincapi, que con independencia del sistema de registro que se emplee, es obligatorio para los comerciantes llevar debidamente encuadernados, empastados y foliados el libro mayor y, en el caso de las personas morales, el libro o los libros de actas. La encuadernacin de estos libros podr hacerse a posteriori, dentro de los tres meses siguientes al cierre del ejercicio; sin perjuicio de los requisitos especiales que establezcan las leyes y reglamentos fiscales para los registros y documentos que tengan relacin con las obligaciones fiscales del comerciante. Respecto del libro mayor, en ste debern de anotarse, como mnimo y por lo menos una vez al mes, los nombres o designaciones de las cuentas de la contabilidad, su saldo al final del perodo de registro inmediato anterior, el total de movimientos de cargo o crdito a cada cuenta en el perodo y su saldo final. Podrn llevarse libros mayores particulares por oficinas, segmentos de actividad o cualquier otra clasificacin, pero en todos los casos deber existir un mayor general en que se concentren todas las operaciones de la entidad. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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53 Por otra parte, en el libro o los libros de actas se harn constar todos los acuerdos relativos a la marcha del negocio que tomen las asambleas o juntas de socios y, en su caso, los consejos de administracin. Es importante recalcar, que todos los registros del sistema de contabilidad debern llevarse en castellano, aunque el comerciante sea extranjero.
d) La conservacin de la correspondencia. Otra obligacin que impone la ley a los comerciantes, es la de conservar debidamente archivadas las cartas, telegramas y otros documentos que reciban en relacin con sus negocios o giro, as como copias de las que expidan. Los originales de aquellas cartas, telegramas, mensajes de datos o cualesquiera otros documentos en que se consignen contratos, convenios o compromisos que den nacimiento a Derechos y obligaciones debern conservarse por un plazo mnimo de diez aos.
3.4 Limitaciones al ejercicio del comercio. Partiendo del concepto legal de comerciante, que da la fraccin I del artculo 3 del Cdigo de Comercio, tenemos que los menores de edad no emancipados, los mayores de edad declarados en estado de interdiccin, no pueden por s mismos ejercitar sus Derechos o contraer validamente obligaciones, en virtud de contar con una incapacidad natural y/o legal, lo que les impide o limita ejercer el comercio.
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54 3.5 Incompatibilidades. Mantilla Molina19 refiere, que es comn que en las leyes extranjeras exista el criterio de la incompatibilidad entre ser comerciantes y ms an ejercer el comercio, y determinadas profesiones y cargos pblicos: judicatura, sacerdocio, etc. Atendiendo al criterio antes expuesto, se observa que el artculo 12 del Cdigo de Comercio, nicamente establece un caso de incompatibilidad para el comercio, dicho caso se ubica en la fraccin I: la corredura. Por otra parte, la Ley del Notariado para el Distrito Federal declara que: Las funciones del notariado son incompatibles con el ejercicio de la profesin de comerciante. En el mismo caso que el notariado se encuentran los Agentes Aduanales, los cuales no pueden ejercer el comercio por cuenta propia. Con excepcin de las profesiones antes mencionadas, en Mxico no existe una profesin o cargo que impida ejercer el comercio. Adems de la incompatibilidad antes mencionada, el citado artculo 12 contiene dos prohibiciones para ser comerciante: a los quebrados que no hayan sido rehabilitados (fraccin II) y a los reos que por sentencia ejecutoriada hayan sido condenados por delitos contra la propiedad (fraccin III).
3.6 Lmites a la capacidad para ejercer el comercio. En el numeral 4 de esta unidad, observamos las limitaciones al ejercicio del comercio que sufren los menores de edad no emancipados, as como los mayores de edad declarados en estado de interdiccin, por lo que ahora conoceremos los lmites que la ley impone para ejercer el 19 Ibidem. P. 92. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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55 comercio a estos sujetos, as como a las mujeres casadas y a los comerciantes individuales extranjeros. Mantilla Molina refiere que: Los menores de edad no emancipados, los locos, idiotas, e imbciles, los sordomudos que no saben leer ni escribir, los ebrios consuetudinarios y los efectos a drogas enervantes, no pueden realizar validamente actos jurdicos, y por lo tanto, no pueden ejercer el comercio por si mismos. Sin embargo, los incapacitados sern comerciantes si, por medio de sus representantes legales, explotan una negociacin mercantil. 20 Respecto de los emancipados, tenemos que el da 27 de enero del ao de 1970 se public un decreto del Congreso Federal por el cual fueron derogados los artculos 6 y 7 del Cdigo de Comercio, as como la fraccin VIII del artculo 21, lo que origin que en la actualidad, los emancipados no puedan ejercer el comercio, para lo cual se requiere, conforme al artculo 5, ser hbil para contratarse y obligarse conforme a las leyes comunes.21 Por otra parte, con relacin ejercicio del comercio por mujer casada, el Cdigo de Comercio seala que sta se encuentra en la misma situacin jurdica que el hombre, es decir, la mujer casada puede ejercer el comercio sin necesidad de contar con la autorizacin de su marido, como anteriormente lo exiga el artculo 8 del Cdigo de Comercio, el cual fue derogado el da 6 de enero de 1954. El Cdigo de Comercio vigente dispone en su artculo 2 que, tanto el hombre como la mujer casados, pueden hipotecar sus bienes races para seguridad de sus obligaciones mercantiles y comparecer en juicio sin necesidad de licencia del otro cnyuge, cuando el matrimonio se rija por el rgimen de separacin de bienes. Sin embargo, hay que hacer hincapi, que se limita esta capacidad en el rgimen de sociedad conyugal, ya que el citado precepto establece que, ni el hombre ni la mujer podrn hipotecar los bienes de la sociedad, ni los suyos propios
20 Ibidem. p. 88.
21 Ibidem. p. 90.
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56 cuyos frutos o productos correspondan a la sociedad, sin licencia del otro cnyuge. Tocante a los comerciantes individuales extranjeros, la ley de la materia seala, que stos debern sujetar su ejercicio a las disposiciones de propio Cdigo de Comercio y dems leyes mexicanas; es decir, en Mxico la ley les otorga a los extranjeros libertad para ejercer el comercio, libertad que se ve limitada por el contenido de los convenios y tratados internacionales, as como por las disposiciones que sealan las leyes que arreglen los Derechos y las obligaciones de los extranjeros, entre las que sobresalen la Ley General de Poblacin y la Ley de Inversin Extranjera, esta ltima por ejemplo, mantiene restricciones importantes en reas estratgicas y limitaciones para la participacin de extranjeros en algunas otras.
Autoevaluacin 1. 2. Cmo define Rafael De Pina al Comerciante? Segn el artculo 3 del Cd. de Com, quines se reputan en Derecho comerciantes? Explica cuando obtienen el carcter de comerciante las personas fsicas, las sociedades mercantiles mexicanas y las sociedades mercantiles extranjeras. Qu dispone el artculo 5 constitucional, respecto de la capacidad legal para ejercer el comercio? Qu se debe de entender por ejercicio del comercio? Explica en que consiste la ocupacin ordinaria del comerciante. Indica la informacin que el comerciante tiene obligacin de publicar.
3.
4.
5. 6. 7.
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57 8. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo de Comercio, Cules son los actos que tienen obligacin de inscribir los comerciantes en el Registro Pblico del Comercio? Qu libros tienen que llevar el comerciante?
9.
10. Indica cual es la correspondencia que debe de conservar el comerciante y durante que periodo de tiempo. 11. Segn el artculo 3 del Cd. de Com., quines se encuentran limitados para ejercer el comercio? 12. Menciona las actividades que en Mxico incompatibles con el ejercicio de comercio. se consideran
13. Menciona los lmites que la ley impone a las mujeres casadas para realizar actividades comerciales. 14. Qu limitaciones impone la ley a los comerciantes individuales extranjeros, para que ejerzan actividades comerciales.
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58 CUADRO RESUMEN
CONCEPTO
ART. 3 CONSTITUCIONAL
CLASES
PERSONAS FSICAS SOC. MERCANTILES MEXICANAS SOC. MERCANTILES EXTRANJERAS CAPACIDAD EJERCICIO DEL COMERCIO OCUPACIN ORDINARIA PUBLICACIN INSCRIPCIN SISTEMA CONTABLE CONSERVACIN
ELEMENTOS
COMERCIANTE
DEBERES
LMITES AL EJERCICIO DEL COMERCIO
MENORES DE EDAD NO EMANCIPADOS
INCOMPATIBILIDAD PARA EJERCER EL COMERCIO
CORREDURA PBLICA NOTARIADO AGENTES ADUANALES
LMITES A LA CAPACIDAD PARA EJERCER EL COMERCIO
MENORES DE EDAD NO EMANCIPADOS MUJERES CASADAS COMERCIANTES INDIVIDUALES EXTRANJEROS
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59 CUARTA UNIDAD EMPRESA MERCANTIL PRESENTACIN A fin de definir a la empresa, en esta unidad analizaremos los criterios que aporta el Cdigo de Comercio para conceptualizarla; adems, comprenderemos la naturaleza econmica de las negociaciones mercantiles; haciendo hincapi, en que los elementos que la integran, se expresan a travs de figuras y concepto del Derecho. Por otra parte, reconoceremos que la mercantilidad de las empresas se manifiesta a partir del momento en que stas realizan actos de comercio con un evidente a fan de lucro. Distinguiremos tambin al empresario, la hacienda y al trabajo, como los tres los elementos que integran a la empresa, haciendo nfasis en los bienes materiales e inmateriales que utiliza en el ejercicio de su actividad mercantil. Comprenderemos que por el hecho de que la empresa mercantil esta conformada por comerciantes y constituirse en el rgano ejecutor por excelencia de los actos mercantiles, esta sea considerada como parte esencial del Derecho Mercantil. Al finalizar esta Unidad, el alumno tendr como:
Objetivo Analizar y explicar a la empresa como ncleo del moderno del Derecho Mercantil, as como su naturaleza y tipos, adems de identificar a los elementos que la integran.
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60 CONTENIDO 4.1 Concepto. 4.2 Naturaleza jurdica. 4.3 Mercantilidad de la empresa. 4.4 Elementos de la empresa. 4.5 La empresa como ncleo del moderno Derecho Mercantil. Autoevaluacin. Cuadro Resumen. 4.1 Concepto. De Pina22 indica que nuestra legislacin mercantil no reglamenta a la empresa de manera orgnica, sistemtica, considerada como unidad econmica, sino que slo se limita a regular en forma particular algunos de sus elementos como las obligaciones fiscales, las obligaciones laborales, las marcas, las patentes, entre muchas otras. El Cdigo de Comercio hace referencia a la empresa en diferentes partes de su articulado, en particular en el artculo 75, que es donde enlista los actos de comercio, pero como ya se haba mencionado en el prrafo anterior, no se da una definicin expresa. Sin embargo, la Ley Federal del Trabajo si definen en forma expresa a la empresa en su artculo 16 al establecer que, se entiende por empresa la unidad econmica de produccin o distribucin de bienes o servicios. 4.2 Naturaleza jurdica. Como vimos en el tema anterior, las leyes mercantiles no han aportado la definicin expresa de empresa, esto se debe sin duda alguna a que la naturaleza de esta figura va ms all del Derecho; en este sentido, Barrera Graf23 seala la empresa o negociacin mercantil es una figura de ndole econmica, cuya naturaleza intrnseca escapa del Derecho.; es precisamente ese carcter tan complejo y cambiante de la empresa,
22 DE PINA. Ob. Cit. p. 27. 23 Citado por DE PINA. Ob. Cit. p. 27.
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61 adems de la presencia en ella de elementos dispares, distintos entre s, personales unos, objetivos o patrimoniales otros, es lo que dificulta ubicar la naturaleza puramente jurdica de la empresa. Sin embargo, debemos de aclarar, que los elementos que se presentan dentro de la empresa s pueden de manera particular expresarse por medio de figuras y conceptos jurdicos. 4.3 Mercantilidad de la empresa. La empresa es mercantil, en virtud de que los actos de comercio que realizan, presuponen la funcin de aportar al mercado general, bienes o servicios, con fines de lucro. Dicha actividad mercantil, es realizada por la empresa a travs de la organizacin de sus elementos patrimoniales y personales necesarios, elementos que en conjunto la integran. 4.4 Elementos de la empresa. Los elementos que integran la empresa son tres: 1. El empresario (individual o social); 2. La hacienda, y 3. El trabajo. 1. El empresario. El empresario es el dueo de la empresa, el que la organiza y maneja con fines de lucro. De conformidad con la legislacin, el empresario puede ser una persona fsica o una sociedad mercantil. 2. La hacienda. El conjunto de los elementos patrimoniales que pertenecen a la empresa se denominan de manera general hacienda, es decir, la hacienda se integra por los bienes y medios con los cuales se desenvuelve una actividad econmica y se consigue el fin de la empresa. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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62 3. El trabajo. El tercer y ltimo elemento de la empresa es el trabajo, este elemento se encuentra conformado por el personal al servicio de la empresa, o sea, los trabajadores. Adems de los elementos antes descritos, la empresa cuenta con bienes materiales e inmateriales que utiliza en el ejercicio de su actividad mercantil, los cuales a continuacin se describen. a) El establecimiento. Es el local donde se encuentra la empresa y realiza sus actividades comerciales, pueden ser un solo local o varios en el caso de que cuente con sucursales. b) El nombre comercial. Es el Derecho para usar en forma exclusiva el nombre que se le haya dado a la empresa o al establecimiento, ste tiene una vigencia de 10 aos pudiendo ser renovado por periodos iguales. c) Los avisos comerciales. Son las frases u oraciones que tienen por objeto anunciar al pblico establecimientos o negociaciones comerciales, industriales o de servicios, o productos o servicios para distinguirlos fcilmente de los de su especie; al igual que el nombre comercial, los avisos comerciales tienen una vigencia de 10 aos renovables por periodos iguales. d) La marca. Es todo signo visible que distingue productos y servicios de otros de su misma especie o clase en el mercado. Su registro tiene una vigencia de 10 aos y puede ser renovada por periodos de la misma duracin. El empresario o la empresa como titulares de la marca, podrn conceder mediante convenio, licencia de uso a una o ms personas; asimismo, los Derechos de la marca registrada podrn ser objeto de transmisin de una o varias personas.
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63 e) La franquicia. Existe franquicia cuando con la licencia de uso de una marca se transmiten conocimientos tcnicos o se proporciona asistencia tcnica para que la persona a quien se le concede, pueda producir o vender bienes o prestar servicios de manera uniforme y con los mtodos operativos, comerciales y administrativos establecidos por el titular de la marca, tendientes a mantener la calidad, prestigio e imagen de los productos o servicios a los que sta distingue. f) La denominacin de origen. Se entiende por denominacin de origen el nombre de una regin geogrfica del pas que sirva para designar un producto originario de la misma y cuya calidad o caracterstica se deban exclusivamente al medio geogrfico, comprendiendo en ste los factores naturales y humanos.
g) La patente. Es toda invencin o creacin humana que permite transformar la materia o la energa que existe en la naturaleza para ser aprovechada por el hombre y satisfacer de manera inmediata una necesidad creada; su vigencia ser de 20 aos improrrogables a excepcin de los productos farmacoqumicos o farmacuticos en que podr ampliarse la vigencia por tres aos ms. h) Los modelos de utilidad. Son los objetos, utensilios, aparatos o herramientas que, como resultado de una modificacin en su disposicin, configuracin, estructura o forma, presenten una funcin diferente respecto de las partes que lo integren o ventajas en cuanto a su utilidad. El registro de modelo de utilidad tiene una vigencia de 10 aos improrrogables. i) Los secretos industriales. Es toda informacin de aplicacin industrial que guarda una persona fsica o moral con carcter confidencial, que les signifique obtener o mantener una ventaja competitiva o econmica frente a terceros en la realizacin de actividades econmicas y respecto de la cual haya adoptado los medios o sistemas suficientes para preservar su confidencialidad y el acceso restringido a la misma.
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64 j) Los diseos industriales. Comprenden los dibujos y modelos industriales.
k) Los Derechos de autor. Es el reconocimiento que hace el Estado a favor de todo creador de obras literarias y artsticas. 4.5 La empresa como ncleo del moderno Derecho Mercantil. Para comprender porque la empresa es considerada como ncleo del Derecho Mercantil moderno, es necesario conocer primero el concepto de Derecho Mercantil, para lo cual nos apegaremos al contenido de la legislacin vigente; as tenemos, que el Cdigo de Comercio delimita la materia mercantil en funcin de los actos calificados legalmente como actos de comercio; pero adems de regular los actos de comercio, nuestro Cdigo establece normas sobre el comerciante y la actividad que ste desarrolla en el ejercicio de su actividad, lo anterior hace que el Derecho Mercantil pueda ser definido, como el conjunto de normas jurdicas que se aplican a los actos de comercio legalmente calificados como tales y a los comerciantes en el ejercicio de su profesin. El comerciante, mediante el ejercicio del comercio, realiza la funcin de aportar al mercado general bienes o servicio, con fines de lucro. Esta actividad es realizada por el comerciante, (ya sea individual o social), a travs de la organizacin de los elementos patrimoniales y personales necesarios, elementos que en conjunto integran su empresa. La empresa para desarrollar su actividad, realiza actos jurdicos, como adoptar una organizacin y forma jurdica que le permita realizar contratos, captar recursos financieros, y ejercer sus Derechos sobre los bienes que produce; dichos actos van encaminados a la produccin o al intercambio de bienes y servicios para el mercado. En consecuencia, si consideramos, que el Derecho Mercantil es el encargado de regular los actos de comercio, y a los comerciantes en el ejercicio de su profesin, resulta fcil de entender que la empresa se convierta en ncleo de este Derecho, por encontrarse conformada por
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65 comerciantes, adems de constituirse en el organismo ejecutor de actos mercantiles por excelencia. Autoevaluacin 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Menciona el concepto de empresa mercantil. Explica la naturaleza de la empresa mercantil. Cundo una empresa es considerada como mercantil? Quin es considerado empresario? Explica la hacienda como elemento de la empresa mercantil. Explica el trabajo como elemento de la empresa mercantil. Indica los bienes inmateriales que utiliza la empresa en el ejercicio de su actividad mercantil. Qu son los avisos comerciales? En qu consiste un modelo de utilidad?
8. 9.
10. Explica por qu la empresa es considerada como ncleo del moderno Derecho Mercantil.
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66 CUADRO RESUMEN
CDIGO DE COMERCIO LEY FEDERAL DEL TRABAJO
CONCEPTO
NATURALEZA
ECONMICA (INTRNSECA) JURDICA (ELEMENTOS QUE INTEGRAN LA EMPRESA)
MERCANTILIDAD
ACTOS DE COMERCIO FINES DE LUCRO
EMPRESA MERCANTIL
ELEMENTOS
EMPRESARIO HACIENDA TRABAJO
BIENES MATERIALES E INMATERIALES
ESTABLECIMIENTO NOMBRE COMERCIAL AVISO COMERCIAL MARCA FRANQUICIA DENOMINACIN DE ORIGEN PATENTE MODELO DE UTILIDAD SECRETO INDUSTRIAL DISEO INDUSTRIAL DERECHOS DE AUTOR
NCLEO DEL DERECHO MERCANTIL
INTEGRACIN POR COMERCIANTES EJECUTORA DE ACTOS DE COMERCIO
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67 QUINTA UNIDAD SOCIEDADES MERCANTILES PRESENTACIN En la actualidad las empresas ms importantes se organizan bajo la forma de sociedades mercantiles; debemos de tener presente que las exigencias de la economa actual impone la asociacin ya sea solo de capitales o de capital y trabajo, en empresas de tipo social. Resulta evidente como las condiciones de la economa han ocasionado que en nuestros das, el comerciante o empresario colectivo ha venido desplazando en forma acentuada al empresario individual. La globalizacin en que nos encontramos inmersos, ha generado que el ejercicio de la actividad mercantil requiera de recursos econmicos considerables, implicando con ello la adquisicin de riesgos cada da mayores, esto es lo que ha obligado a los comerciantes a elegir formas de organizacin social, lo cual hace que comprendamos la importancia que tienen en la actualidad las sociedades mercantiles. En esta unidad explicaremos el concepto y la naturaleza jurdica de las sociedades mercantiles, as como los supuestos que la ley exige para su constitucin; identificaremos la clasificacin de las sociedades mercantiles y se realizar una comparacin de las sociedades mercantiles reconocidas por la ley, concluyendo con un anlisis de la naturaleza del acto que da origen a las sociedades mercantiles. Al finalizar esta Unidad, el alumno tendr como:
Objetivo Analizar y destacar el concepto, naturaleza jurdica y presupuesto para la constitucin de una sociedad mercantil, as como la clasificacin de stas conforme a la Ley.
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68 CONTENIDO 5.1 Concepto. 5.2 Naturaleza jurdica. 5.3 Presupuestos para su constitucin. 5.4 Clasificacin de las sociedades mercantiles. 5.5 Estudio comparativo entre las sociedades mercantiles y otras figuras semejantes. 5.6 Naturaleza jurdica del acto constitutivo de las sociedades. Aitoevaluacin. Cuadro Resumen. 5.1 Concepto. La doctrina ha aportado diversas definiciones de sociedad mercantil, por lo que para este curso adoptaremos la definicin que aporta Uria24, quien considera a la sociedad mercantil como: la asociacin de personas que crean un fondo patrimonial comn para colaborar en la explotacin de una empresa, con nimo de obtener un beneficio individual participando en el reparto de las ganancias que se obtengan. 5.2 Naturaleza jurdica. La naturaleza mercantil de una sociedad depende exclusivamente de un criterio formal; en tal sentido, una sociedad tendr naturaleza mercantil, cuando se encuentre constituida de acuerdo a la legislacin mercantil, adoptando alguno de los tipos reconocidos por ella, con independencia de que tenga o no una finalidad comercial (como el caso de las sociedades cooperativas). 5.3 Presupuestos para su constitucin. El proceso constitutivo de una Sociedad Mercantil, podemos resumirlo en los siguientes pasos:
24 Citado por De Pina Vara. Ob. Cit. p. 55.
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69 PRIMERO. Etapa de negociacin que se lleva a cabo entre los posibles/futuros socios o accionistas SEGUNDO. Formular un proyecto del contrato social (acta constitutiva). La escritura constitutiva de una sociedad deber contener: 1) Los nombres, nacionalidad y domicilio de las personas fsicas o morales que constituyan la sociedad; 2) El objeto de la sociedad; 3) Su razn social o denominacin; 4) Su duracin; 5) El importe del capital social; 6) La expresin de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes; el valor atribuido a stos y el criterio seguido para su valorizacin. 7) Cuando el capital sea variable, as se expresar indicndose el mnimo que se fije; 8) El domicilio de la sociedad; 9) La manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores; 10) El nombramiento de los administradores y la designacin de los que han de llevar la firma social; 11) La manera de hacer la distribucin de las utilidades y prdidas entre los miembros de la sociedad; 12) El importe del fondo de reserva;
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70 13) Los casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente, y 14) Las bases para practicar la liquidacin de la sociedad y el modo de proceder a la eleccin de los liquidadores, cuando no hayan sido designados anticipadamente. Los requisitos antes mencionados y las dems reglas que se establezcan en la escritura sobre organizacin y funcionamiento de la sociedad constituirn los estatutos de la misma. TERCERO. Solicitar permiso para la constitucin de la sociedad, ante la Secretara de Relaciones Exteriores, permiso que tiene 2 objetos, a) autorizacin del uso de la razn social o denominacin social, y b) constancia de la inclusin de la llamada clusula calvo dentro de los estatutos de la sociedad. Los permisos que otorga la Secretara de Relaciones Exteriores para la constitucin de Sociedades Mercantiles, con apoyo al Decreto de 29 de junio de 1944, a la Ley Orgnica de la fraccin 1 del Artculo 27 Constitucional y en su Reglamento, pueden ser de tres clases: 1) Sociedad con clusula de exclusin de extranjeros. Que autoriza el Artculo 8. del Reglamento citado, que lleva la siguiente estipulacin: "Ninguna personal extranjera fsica o moral podr tener participacin social alguna o ser propietaria de acciones de la sociedad. Si por algn motivo alguna de las personas mencionadas anteriormente, por cualquier motivo o evento llegare a adquirir una participacin social o a ser propietario de una o ms acciones, contraviniendo as lo establecido en el prrafo anterior, se conviene desde ahora en que dicha adquisicin ser nula y por tanto cancelada y sin ningn valor la participacin social de que se trata y los ttulos que la representen tenindose por reducido el capital social en una cantidad igual al valor de la participacin cancelada". DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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71 Este tipo de Sociedad Mercantil no necesita permiso de la Secretara de Relaciones Exteriores para celebrar contratos con cualquiera dependencia del Gobierno, pudiendo sus acciones ser al portador. 2) Sociedad con el 51% obligatorio de socios mexicanos. Esta sociedad se considera mexicana para los efectos de normas de la Comisin Nacional de Inversiones Extranjeras, debindose insertar en la Escritura Constitutiva la siguiente estipulacin: Clusula Calvo "Todo extranjero, que en el acto de la constitucin o en cualquier tiempo ulterior, adquiera un inters o participacin social en la Sociedad, se considerar por ese simple hecho como mexicano respecto de uno y otra, y se entender que conviene en no invocar la proteccin de su gobierno, bajo la pena, en caso de faltar a su convenio, de perder dicho inters o participacin social en beneficio de la Nacin Mexicana". Adems de lo anterior, se har constar, que el capital social deber estar suscritos por mexicanos en un 51% y el 49% restante, podr ser adquirido por personas fsicas, morales o unidades econmicas extranjeras, o por empresas mexicanas en que participe mayoritariamente el capital extranjero, siempre que no tenga cualquier facultad de determinar el manejo de esta sociedad. Cuando el capital est representado por ttulos al portador no podrn ser adquiridos por extranjeros sin la aprobacin previa de la Comisin Nacional de Inversiones Extranjeras y en este caso, se convertirn en nominativos. 3) Sociedad con clusula de libre admisin de extranjeros. Estas Sociedades Mexicanas, debern insertar en la Escritura Constitutiva la misma estipulacin vista en el punto II, es decir, "Todo extranjero, que en el acto de la constitucin o que en cualquier tiempo ulterior, adquiera un inters o participacin social en la sociedad, se considerar por ese simple hecho".
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72 CUARTO. Acudir al notario pblico y conjuntamente confeccionar el contrato social definitivo. Protocolizar ante notario pblico el contrato social El artculo 5 de la Ley General de Sociedades Mercantiles seala que stas se debern de constituir ante notario, debiendo de hacerse constar en la misma forma sus modificaciones. El notario no autorizar la escritura cuando los estatutos o sus modificaciones contravengan lo dispuesto por la ley de la materia. QUINTO. Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. El notario pblico registra e inscribe el contrato social en el Registro Pblico de Comercio. SEXTO. Alta en la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico (SHCP). SPTIMO. Inicio de Operaciones de la sociedad.
5.4 Clasificacin de las sociedades mercantiles. Las sociedades mercantiles pueden clasificarse desde los siguientes puntos de vista: A. Atendiendo a la doctrina jurdica a) Sociedades Mercantiles Personalistas: Aquellas en las cuales, de los cuatro elementos de la sociedad (personal, patrimonial, objeto social y forma externa) el principal lo constituye el personal, es decir, los terceros que contratan con la sociedad, les interesa la personalidad, honradez, prestigio, etc., de los socios, tal es el caso por ejemplo de las Sociedad en Nombre Colectivo. b) Sociedades Mercantiles Capitalistas: Aquellas en las cuales el principal elemento de la sociedad es el patrimonial, es decir, los terceros que contratan con la sociedad, pondrn especial inters en el monto del capital por ejemplo, en el caso de la Sociedad Annima. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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73 c) Sociedades Mercantiles Mixtas: Aquellas en las cuales tanto el elemento personal, como el elemento patrimonial estn en primer trmino, pasando a segundo trmino los dems elementos sociales, por ejemplo en el caso de la Sociedad en Comandita por Acciones. B. Atendiendo a su forma de constitucin: a) Sociedades Mercantiles Regulares: Aquellas que en el acto de constitucin se han hecho constar en escritura pblica e inscrita en el Registro Pblico del Comercio; es decir, en el acto de constitucin han cumplido con los requisitos que marca la ley. b) Sociedades Mercantiles Irregulares: Aquellas que en el acto de constitucin no se haya hecho constar en escritura pblica y aquellas otras en que dicha escritura no haya sido inscrita en el Registro Pblico de Comercio, es decir, sociedades que se han creado y funcionan sin cumplir con todos los requisitos que marca la ley. C. Atendiendo a la responsabilidad de los socios: a) Sociedades Mercantiles de Responsabilidad Limitada: Aquellas en las cuales los socios responden de las obligaciones sociales hasta por el monto de sus aportaciones, tal es el caso por ejemplo de la Sociedad de Responsabilidad Limitada y la Sociedad Annima. b) Sociedades Mercantiles de Responsabilidad Ilimitada: Aquellas en las cuales los socios responden de las obligaciones sociales hasta con su patrimonio personal, por ejemplo la Sociedad en Nombre Colectivo. c) Sociedades Mercantiles de Responsabilidad Mixta: Aquellas en las cuales uno o ms socios responden de las obligaciones sociales ilimitadamente y, otro u otros socios responden ilimitadamente, por ejemplo la Sociedad en Comandita Simple.
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74 D. Atendiendo a la variabilidad del capital social: a) Sociedades Mercantiles de Capital Fijo: Aquellas en las cuales para aumentar o reducir el importe del capital social, es necesario, en trminos generales, cumplir con los siguientes requisitos: Celebrar Asamblea Extraordinaria; Levantar Acta de Asamblea Extraordinaria correspondiente; Protocolizar el Acta, e Inscribir el Acta en el Registro Pblico de Comercio.
b) Sociedades Mercantiles de Capital Variable: Aquellas que pueden aumentar y reducir el importe del capital social, sin cumplir con los requisitos anteriores, siempre y cuando el aumento no sobrepase al Capital Autorizado (lmite superior), ni la reduccin sea menor al Capital Mnimo Legal (lmite inferior), pues de lo contrario debern cumplir con los requisitos de las sociedades de Capital Fijo. E. Atendiendo a su nacionalidad: a) Sociedades Mercantiles Mexicanas: Aquellas que se constituyen de acuerda con la Ley General de Sociedades Mercantiles y establecen su domicilio social dentro de la Repblica Mexicana. b) Sociedades Mercantiles Extranjeras: Aquellas que no renen los requisitos anteriores, es decir, sociedades constituidas en un determinado pas, conforme a sus leyes con domicilio legal en el mismo, en relacin con los dems pases. F. Atendiendo a la Ley General de Sociedades Mercantiles: a) Sociedad en Nombre Colectivo. b) Sociedad en Comandita Simple. c) Sociedad de Responsabilidad Limitada. d) Sociedad Annima. e) Sociedad en Comandita por Acciones. f) Sociedad Cooperativa. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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75 G. Atendiendo al nombre que se le asigna a las sociedades: a) Sociedades con Razn Social: Cuando se forme con el nombre de todos los socios; con el de uno o ms socios, ms las palabras y Ca. o con el nombre de persona separada (persona que por alguna razn sali de la sociedad y su nombre figuraba en la razn social), ms la palabra y Sucesores; por ejemplo: Sociedad en Nombre Colectivo, Sociedad en Comandita Simple Alfonso Prez Lpez y Ca., S. en N.C. o Manuel Ruiz Martnez Sucesores, S. de R.L. b) Sociedades con Denominacin Social: Cuando el nombre es impersonal y objetivo, es decir, el nombre de alguna cosa, fin actividad, idea, etc., por ejemplo: Sociedad Annima c) Sociedades con Razn o Denominacin Social: Sociedad de Responsabilidad Limitada. Sociedad en Comandita por Acciones. H. Atendiendo el nombre con el que se designan las personas que integran una sociedad a) Socios: Por que su capital social se encuentra dividido en partes sociales, ejemplo: Sociedad en Nombre Colectivo. Sociedad en Comandita Simple. Sociedad de Responsabilidad Limitada. b) Accionistas: Porque el capital social se encuentra dividido en acciones, ejemplo: Sociedad Annima. Sociedad en Comandita por Acciones. Cooperativistas. Sociedad Cooperativa.
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76 5.5 Estudio comparativo entre las sociedades mercantiles y otras figuras semejantes. En este tema describiremos brevemente las caractersticas de las sociedades reconocidas por la Ley General de Sociedades Mercantiles, adems de las sociedades de participacin estatal y las sociedades mercantiles extranjeras, por ser organizaciones afines a las sociedades mercantiles mexicanas. A. Sociedad en Nombre Colectivo. La Sociedad en Nombre Colectivo existe bajo una razn social y en ella todos los socios responden de manera solidaria, subsidiaria e ilimitadamente de las obligaciones sociales. La razn social se formar con el nombre de uno o ms socios, y cuando en ella no figuren los de todos, se le aadirn las palabras y compaa u otras equivalentes. Cualquier persona extraa a la sociedad que haga figurar o permita que figure su nombre en la razn social, quedar sujeta a la responsabilidad ilimitada y solidaria que la ley establece. La administracin de la sociedad esta a cargo de uno o varios administradores, quienes podrn ser socios o personas extraas a ella. Si no se designan administradores todos los socios concurrirn a la administracin. No se habla de mnimo o mximo de socios ni de capital. B. Sociedad en Comandita Simple. La Sociedad en Comandita Simple existe bajo una razn social y se compone de uno o varios socios comanditados que responden de manera solidaria, subsidiaria e ilimitada de las obligaciones sociales, y de uno o varios socios comanditarios que nicamente estn obligados al pago de sus aportaciones sociales. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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77 La razn social se formar con los nombres de uno ms comanditados, seguidos de la palabra y compaa u otras equivalentes cuando en ella no figuren todos los socios. A la razn social se le agregarn siempre las palabras sociedad en comandita o su abreviatura S en C. Cualquier persona ya sea socio comanditario o extraa a la sociedad que haga figurar o permita que figure su nombre en la razn social quedar sujeta a la responsabilidad de los comanditados. En esta misma responsabilidad incurrirn los comanditarios cuando se omita la expresin Sociedad en Comandita o su abreviatura. El socio o socios comanditarios no pueden ejercer la administracin, ni an con carcter de apoderados de los administradores. No se habla de mnimo o mximo de socios ni de capital. C. Sociedad de Responsabilidad Limitada. La Sociedad de Responsabilidad Limitada existe bajo una denominacin o razn social y se constituye entre socios que solamente estn obligados al pago de sus aportaciones, sin que las partes sociales puedan estar representadas por ttulos negociables, a la orden o al portador, pues slo sern cedibles en los casos y con los requisitos que establece la Ley (consentimiento de la mayora de los socios, mayora del capital social, excepto cuando los estatutos dispongan una proporcin mayor). La denominacin o razn social se formar con el nombre de uno o ms socios, seguida de las palabras Sociedad de Responsabilidad Limitada o su abreviatura S de R L. Si se omite los socios respondern de manera solidaria, subsidiaria e ilimitada. Cualquier persona extraa a la sociedad que haga figurar o permita que figure su nombre en la razn social, responder de las operaciones sociales hasta por el monto de la mayor aportacin.
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78 La administracin de la sociedad estar a cargo de uno o ms gerentes que pueden ser socios o personas extraas a la sociedad. No puede tener ms de 50 socios y su capital social no puede ser inferior a 3 mil pesos, dividido en partes sociales. D. Sociedad Annima. La Sociedad Annima existe bajo una denominacin social, y se compone exclusivamente de socios cuya obligacin se limita al pago de sus acciones. La denominacin se formar libremente, pero ser distinta a la de cualquier otra sociedad, y al emplearse ir siempre seguida de las palabras Sociedad Annima o de su abreviatura S. A.. La administracin de la sociedad estar a cargo de uno o varios mandatarios temporales y revocables, quienes pueden ser socios o personas extraas a la sociedad. Si los administradores son dos o ms constituirn el Consejo de Administracin. Se requieren como mnimo 2 socios para constituir una S. A. y cada uno debe suscribir una accin. Su capital social no ser menor de 50 mil pesos. E. Sociedad en Comandita por Acciones. La Sociedad en Comandita por Acciones existe bajo una razn social o denominacin y se integra por uno o varios socios comanditados que responden de manera solidaria, subsidiaria e ilimitada de las obligaciones sociales, y de uno o varios socios comanditarios que nicamente estn obligados al pago de sus aportaciones sociales. El capital social est dividido en acciones y no podrn cederse sin el consentimiento de la totalidad de los comanditados y el de las 2/3 partes de los comanditarios. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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79 La razn social se formar con los nombres de uno o ms socios comanditados seguidos de las palabras y compaa y otras equivalentes, cuando en ella no figuren todos, se debe seguir de las palabras Sociedad en Comandita por Acciones o su abreviatura S. en C. por A.. Cualquier persona ya sea socio comanditario o extraa a la sociedad que haga figurar o permita que figure su nombre en la razn social quedar sujeta a la responsabilidad de los comanditados. En esta misma responsabilidad incurrirn los comanditarios cuando se omita la expresin Sociedad en Comandita por Acciones o su abreviatura. La administracin de la sociedad esta a cargo de uno o varios administradores, quienes podrn ser socios o personas extraas a ella. F. Sociedad Cooperativa. La Sociedad Cooperativa es una sociedad mercantil, con denominacin, de capital variable fundacional, representado por certificados de aportacin nominativos, suscritas por cooperativistas que responden limitadamente, salvo responsabilidad suplementada, cuya actividad se desarrolla en su beneficio. Hay que hacen hincapi que la Sociedad Cooperativa se rige por su propia ley. LGSC (Ley General de Sociedades Cooperativas.) Se consideran Sociedad, en virtud de que el contrato social es plurilateral, es decir, intervienen como mnimo 5 personas. La Sociedad Cooperativa cuenta con una naturaleza Mercantil, por estar comprendida en la relacin de las calificadas como tales por el Artculo 1. de la LGSM, ahora bien, los cooperativistas al ingresar a la sociedad, persiguen fines econmicos; la sociedad por disposicin de la citada ley, no ha de tener obtencin de beneficios o utilidades, sino la satisfaccin directa de las necesidades econmicas de los cooperativistas.
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80 Cuentan con Denominacin Social, en virtud de que el nombre de las cooperativas, se forma con el nombre de alguna cosa, fin u objetivo, seguidas de las palabras o iniciales S.C.L. (cooperativa limitada) o bien, S.C.S. (cooperativa suplementada). Ejemplo: Comercial de Puebla, S.C.L. Industrias mexicanas, S.C.S.
Su Capital es variable fundacional, puesto que el capital social siempre deber ser variable, ahora bien, a la fecha de constitucin, deber exhibirse cuando menos el 10% del valor de los certificados de aportacin suscritos; luego entonces, el capital fundacional, ser igual al 10% del importe del capital suscrito, siempre y cuando sea la exhibicin en numerario. Emiten Certificados de aportacin nominativos, o partes en que se ha dividido el importe del capital social. Estos ttulos-valor, representan el conjunto de Derechos y obligaciones que tiene un cooperativista, frente a la sociedad; las caractersticas de estos ttulos son: Nominativos; Individuales; De igual valor. (su importe ser de cien pesos o mltiplos de cien pesos.)
Sus integrantes se denominan Cooperativistas, es decir, personas fsicas consumidoras o productoras que han suscrito un certificado de aportacin. Las Cooperativas son sociedades de Responsabilidad limitada, en virtud que los cooperativistas consumidores o productores responden hasta el monto del certificado de aportacin suscrito, salvo que se constituyan como Cooperativas de Responsabilidad suplementada, esto se da, cuando pactan en el contrato social, que habrn de aportar un porcentaje adicional, independiente de la aportacin de capital.
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81 De conformidad con la Ley General de Sociedades Mercantiles, "La sociedad cooperativa es una forma de organizacin social integrada por personas fsicas con base en intereses comunes y en los principios de solidaridad, esfuerzo propio y ayuda mutua, con el propsito de satisfacer necesidades individuales y colectivas, a travs de la realizacin de actividades econmicas de produccin y consumo de bienes y servicios". G. Sociedades de Participacin Estatal. Los prrafos cuarto y quinto del artculo 28 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, establecen los mbitos de la participacin del Estado en la actividad econmica del pas; sealando como reas econmicas estratgicas reservadas de manera exclusiva a la Nacin Mexicana, las siguientes: a) petrleo dems hidrocarburos; b) petroqumica bsica; c) electricidad; d) generacin de energa; h) correos; i) emisin de billetes; j) acuacin de moneda; k) control, supervisin y vigilancia de puertos, aeropuertos y helipuertos, y l) las dems que expresamente seales las disposiciones legales aplicables. Adems de la explotacin de las reas econmicas estratgicas del pas, el Estado Mexicano tambin se encuentra facultado para constituir o promover la constitucin de sociedades mercantiles; para la realizacin de actividades comerciales, en cuyo capital participa en diversa medida; estas sociedades se conocen como empresas de participacin estatal, o empresas paraestatales.
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82 La Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal reconoce las llamadas empresas de participacin estatal; asimismo, esta ley considera empresas de participacin estatal mayoritaria las siguientes: A) Las sociedades nacionales de crdito, y B) Las sociedades de cualquier otra naturaleza que satisfaga alguno o varios de los siguientes requisitos: a) Que el Gobierno Federal, el Gobierno del Distrito Federal, una o ms entidades paraestatales, conjunta o separadamente, aporten o sean propietarios de ms del 50% del capital social; b) Que en la constitucin de su capital se hagan figurar ttulos representativos de capital social de serie especial que slo puedan ser suscritos por el Gobierno Federal; c) Que al Gobierno Federal corresponda la facultad de nombrar a la mayora de los miembros del rgano de gobierno o su equivalente, o bien designar al presidente, o director general, o cuando tenga facultades para vetar los acuerdos de la asamblea general de accionistas, del consejo de administracin o del propio rgano de gobierno. Por otra parte, la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, dispone que no tienen el carcter de entidades paraestatales de la administracin pblica federal las sociedades mercantiles en las que participen temporalmente y en forma mayoritaria en su capital, en operacin de fomento, las sociedades nacionales de crdito, salvo que conforme a la legislacin especfica de stas y por tratarse de reas prioritarias, el Ejecutivo Federal por acuerdo expreso en cada caso, decida atribuirles tal carcter e incorporarlas al rgimen de este ordenamiento.
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83 H. Las Sociedades Mercantiles Extranjeras. La Ley de Nacionalidad seala que son personas morales de nacionalidad mexicana las que se constituyan conforme a las leyes mexicanas, en consecuencia, interpretando la ley a contrario sensu, sern sociedades extranjeras las que se constituyan de acuerdo con leyes extranjeras y tengan su domicilio en el extranjero Para que las sociedades mercantiles extranjeras tengan la calidad de comerciante en Mxico, se hace indispensable que ellas o sus agencias y sucursales, ejerzan actos de comercio dentro del territorio nacional. La ley General de Sociedades Mercantiles, en su artculo 250, reconoce personalidad jurdica a las sociedades mercantiles extranjeras que se encuentren legalmente constituidas, lo que las hace ser sujeto de Derechos y obligaciones. Sin embargo, hay que hacer hincapi, en que las sociedades extranjeras slo podrn ejercer el comercio en el territorio nacional a partir de que sean inscritas en el Registro Pblico de Comercio, inscripcin que se efectuar previa autorizacin de la Secretara del ramo (Secretara de Economa) para las personas morales extranjeras que pretendan realizar habitualmente actos de comercio en la Repblica. La autorizacin para ejercer el comercio ser otorgada a las Sociedades Extranjeras una vez que se hayan cumplido los siguientes requisitos: a) que dichas personas comprueben que estn constituidas de acuerdo con las leyes de su pas; b) que el contrato social y dems documentos constitutivos de dichas personas no sean contrarios a los preceptos de orden pblico establecidos en las leyes mexicanas, y
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84 c) que establezcan en la Repblica o tengan en ellas algunas agencias o sucursales. La Ley de Inversin Extranjera establece que la inversin extranjera podr participar en cualquier proporcin en el capital social de sociedades mexicanas, adquirir activos fijos, ingresar a nuevos campos de actividad econmica o fabricar nuevas lneas de productos, abrir operar establecimientos, y ampliar o relocalizar los ya existentes, con las siguientes excepciones: a) las reas econmicas estratgicas reservadas de manera exclusiva al Estado mexicano; b) las actividades econmicas y sociales reservadas exclusivamente a mexicanos o a sociedades mexicanas con clusula de exclusin de extranjeros, y c) las limitaciones porcentuales de la inversin extranjera en actividades econmicas y sociales establecidas por el artculo 7 de la Ley de Inversin Extranjera. Cuando analizamos las Sociedades de Participacin Estatal enlistamos las reas econmicas estratgicas reservadas de manera exclusiva al Estado mexicano en los prrafos cuarto y quinto del artculo 28 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Respecto de las actividades econmicas y sociedades reservadas exclusivamente al Estado mexicano o a sociedades mexicanas con clusula de exclusin de extranjeros son: a) transporte terrestre nacional de pasajeros, turismo y carga, sin incluir servicios de mensajera y paquetera; b) comercio al por menor de gasolina y distribucin de gas licuado de petrleo;
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85 c) servicios de radiodifusin y otros de radio y televisin, distintos de televisin por cable; d) uniones de crdito; e) instituciones de banca de desarrollo, en los trminos de la ley de la materia, y f) la prestacin de los servicios profesionales y tcnicos que expresamente sealen las disposiciones legales aplicables. La ley prev en forma clara que en las actividades antes enlistadas, no podr participar la inversin extranjera, ya sea de manera directa o a travs de fideicomisos, convenios, pactos sociales o estatutarios, esquemas de piramidacin, u otro mecanismo que les otorgue control o participacin alguna. 5.6 Naturaleza jurdica del acto constitutivo de las sociedades. Mucho han discutido los doctrinarios acerca de la naturaleza jurdica del negocio o acto constitutivo de la sociedad mercantil; es decir, de dnde nace?, para dar respuesta a esta interrogante, debemos de tomar en consideracin que de conformidad con las disposiciones de nuestro Derecho vigente, la sociedad mercantil nace a la vida jurdica, como consecuencia de un contrato; efectivamente, la constitucin de una sociedad es resultado de una declaracin de voluntad contractual; la propia Ley General de Sociedades Mercantiles, refiere en forma constante los trminos contrato de sociedad y contrato social. El estado actual de nuestra legislacin, halla el origen de de la sociedad mercantil en un contrato; es decir, nace de un contrato denominado contrato plurilateral o de organizacin, el cual se distingue de los contratos bilaterales de cambio. En los contratos de cambio las manifestaciones de voluntad son opuestas y opuestos tambin los intereses de las partes; mientras que en el contrato de sociedad, esos intereses contrapuestos o no, se DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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86 coordinan para la realizacin de un fin comn. El contrato de sociedad como contrato asociativo y de organizacin, no coloca a unos participes frente a otros si no que al ser concluyentes y no contrapuestos los intereses de todos, sus respectivas declaraciones de voluntad ofrecen contenido anlogo y siguen el mismo rumbo; al propio tiempo que sus prestaciones, aun pudiendo tener valor econmico distintivo, son cualitativamente iguales y no van dirigidas a proporcionar a nadie el goce inmediato de las mismas, sino a fundirse entre si para proporcionar a todos los socios las ventajas que resulten de la buena utilizacin del fondo comn. Autoevaluacin 1. 2. 3. Menciona el concepto de sociedad mercantil. Explica de que depende la naturaleza mercantil de una sociedad. Qu informacin debe contener el acta constitutiva de una sociedad mercantil? Cul es la razn de que el permiso para la constitucin de las sociedades, sea solicitado ante la Secretara de Relaciones Exteriores? Explica las tres clases de permisos que puede otorgar la Secretara de Relaciones Exteriores. Segn la Ley General de Sociedades mercantiles, ante quien se debern de constituir las sociedades mercantiles? Dnde debe de ser inscrito el contrato social de las sociedades mercantiles? Atendiendo a la doctrina jurdica, cmo se clasifican las sociedades mercantiles?
4.
5.
6.
7.
8.
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87 9. En qu se diferencian las sociedades regulares de las irregulares?
10. Atendiendo a la responsabilidad de los socios, cmo se clasifican las sociedades mercantiles? 11. Qu requisitos deben de cubrir las sociedades de capital fijo para aumentar el importe de su capital social? 12. Menciona las sociedades que reconoce la Ley General de Sociedades Mercantiles. 13. Qu diferencia existe entre una razn y una denominacin social? 14. Adems de la Sociedad Annima, qu otras sociedades se encuentran integradas por accionistas? 15. Indica las caractersticas de las Sociedades en Nombre Colectivo. 16. Describe las caractersticas de las Sociedades en Comandita Simple. 17. Cul es la principal caracterstica de las Sociedades de Responsabilidad Limitada? 18. Seala las caractersticas de la Sociedad Annima. 19. Cules son las caractersticas de la Sociedad en Comandita por acciones? 20. Qu ley regula la constitucin de las sociedades cooperativas? 21. Qu caractersticas distinguen a las Sociedades de Participacin Estatal? 22. Qu sociedades mercantiles tienen la calidad de extranjeras? DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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88 CUADRO RESUMEN
ASOCIACIN PERSONAL FONDO DE PATRIMONIAL COMN COLABORACIN EN LA EXPLOTACIN DE UNA EMPRESA REPARTO DE GANANCIAS OBTENIDAS EMPRESAS CONSTITUIDAS DE CONFORMIDAD A LAS LEYES MERCANTILES ESCRITURA CONSTITUTIVA PERMISO DE CONSTITUCIN PROTOCOLIZACIN INSCRIPCIN
CONCEPTO
NATURALEZA JURDICA MERCANTIL
REQUISITOS DE CONSTITUCIN
SOCIEDADES MERCANTILES
CLASIFICACIN
ATENDIENDO A: LA DOCTRINA JURDICA LA FORMA DE CONSTITUCIN LA RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS LA VARIABILIDAD DEL CAPITAL SOCIAL SU NACIONALIDAD LA LEY GRAL. DE SOC. MER. EL NOMBRE QUE LE ASIGNAN A LA SOCIEDAD. EL NOMBRE CON EL QUE DESIGNAN A LAS PERSONAS QUE LA INTEGRAN
SOC. MERC. LGSM
SOC. EN NOMBRE COLECTIVO SOC. EN COMANDITA SIMPLE SOC. DE RESP. LIMITADA SOC. ANNIMA SOC. EN COMANDITA POR ACCIONES SOC. COOPERATIVA
NAT. JUR. DEL ACTA CONSTITUTIVA SOCIAL
CONTRATO ASOCIATIVO Y DE COORDINACIN.
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89 SEXTA UNIDAD ASPECTOS RELEVANTES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES PRESENTACIN En esta unidad iniciaremos con la descripcin de las formas que la ley seala para reconocer la personalidad de las sociedades mercantiles, reconociendo adems el carcter de persona moral que la ley les otorga. Observaremos que las Sociedades Mercantiles como sujetos de Derecho, cuentan con capacidad de goce y de ejercicio, lo que les otorga la facultad de ser titulares de Derechos y obligaciones; tambin reconoceremos las formas en que se puede constituir el nombre de las sociedades; se describirn las modalidades bajo las cuales se integra el patrimonio social, y se analizar la importancia del domicilio y la nacionalidad de las sociedades mercantiles. Se describirn las relaciones entre la Sociedad Mercantil y sus acreedores sociales con los socios de stas, as como la de los acreedores de los socios con la Sociedad Mercantil. Por ltimo, se identificarn los Derechos y las obligaciones que la ley otorga e impone a los socios. Al finalizar esta Unidad, el alumno tendr como:
Objetivo Analizar y explicar la personalidad de las sociedades y las consecuencias de sta en el mbito jurdico, e igualmente las relaciones, obligaciones y Derechos de la sociedad y sus socios, as como la forma de constitucin de la sociedad y su escritura social.
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90 CONTENIDO 6.1 Personalidad de las sociedades. 6.2 Consecuencias de la personalidad. 6.3 Relaciones de la sociedad y los socios. 6.4 Los acreedores sociales frente a los socios. 6.5 Los acreedores de los socios. 6.6 Obligaciones de los socios. 6.7 Derechos de los socios. 6.8 Escritura social. Autoevaluacin. Cuadro Resumen. 6.1 Personalidad de las sociedades. La Ley General de Sociedades Mercantiles, en su artculo 2 les confiere personalidad jurdica a las sociedades mercantiles que se encuentren inscritas en el Registro de Comercio, as como tambin a aquellas que sin haberse inscrito, se hayan exteriorizado como tales frente a terceros. Adems de que el Cdigo Civil para el Distrito Federal (frac. III del Art. 25) les otorga el carcter de personas morales a las sociedades mercantiles. 6.2 Consecuencias de la personalidad. Al concederles a las sociedades mercantiles el carcter de sujetos de Derecho y atribuirles personalidad jurdica, la Ley General de Sociedades Mercantiles las esta dotando de capacidad de goce y de ejercicio; lo que trae como consecuencia que las sociedades mercantiles son sujetos de Derechos y obligaciones; es decir, que cuentan con facultades para ejercer todos los Derechos y asumir las obligaciones que requieran para la realizacin de sus fines. Las Sociedades Mercantiles al contar con personalidad jurdica cuenta con un patrimonio, un nombre, un domicilio y una nacionalidad. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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91 El patrimonio de las sociedades mercantiles se encuentra constituido por el conjunto de sus bienes y Derechos; en consecuencia el capital social de una empresa forma parte de su patrimonio. El capital social es un elemento indispensable y esencial en la constitucin social de una empresa, ya que sin este la empresa no puede nacer a la vida jurdica, e incluso la prdida del capital social, en la proporcin que la ley establece, puede llegar a producir la disolucin de la sociedad. Mantilla Molina25 define al capital social como: La cifra en que se estima la suma de las obligaciones de dar de los socios, y seala el nivel mnimo que debe alcanzar el patrimonio social para que los socios puedan disfrutar de las ganancias de la sociedad, en otras palabras, el capital social es el monto establecido en el acto constitutivo de la sociedad expresando en moneda de curso legal, como valor de las aportaciones realizadas por los socios. Por otra parte, el patrimonio social, es el conjunto de bienes y derechos realmente posedos por la sociedad en un momento determinado. A diferencia del capital social, el patrimonio posee un carcter esencial mudable, ya que este puede aumentar o disminuir atendiendo al buen manejo o fracaso de los negocios realizados por la sociedad mercantil; en tanto que, el capital social es inmutable, fijo; con excepcin de los aumentos o reducciones realizados legalmente. Las sociedades mercantiles estn facultadas por la ley para aumentar su capital social a travs de nuevas aportaciones de que los socios realicen a la sociedad, o por el ingreso de nuevos socios; tambin podrn aumentar su capital social por razn de la incorporacin al capital de las reservas de la sociedad o por reevaluacin de su activo. Por otra parte, la reduccin del capital se puede presentar cuando se realice reembolso a los socios de sus aportaciones o cuando exista prdida de capital.
25 Mantilla Molina. Ob. Cit. p. 212.
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92 Como ya se menciono en lneas anteriores, el capital social se constituye por las aportaciones de los socios; De Pina26 seala que, Aportacin equivale a toda prestacin y, por tanto, a cualquier cosa que tengan un valor en uso o un valor en cambio, a cualquier Derecho, ya sea de propiedad, de uso, de usufructo, etc., es decir, cualquier prestacin susceptible de ser valuada en dinero es considerada una aportacin. Las aportaciones de los socios pueden ser: a) de dinero; b) en especie; c) de industria (trabajo), o f) de crditos. Tambin forman parte del patrimonio de las sociedades las reservas, estas son inmovilizaciones de las utilidades, las cuales son impuestas por la ley (reservas legales), o por los estatutos de la sociedad (reservas estatutarias), e incluso acordadas por los socios (reservas voluntarias). La finalidad que persiguen las reservas es asegurar la estabilidad del capital social frente a las posibles prdidas que se puedan generar en un ejercicio fiscal. La Ley General de Sociedades Mercantiles seala en su artculo 20 que las sociedades mercantiles tienen la obligacin de formar un fondo de reserva, para lo cual deben de separar de las utilidades netas anuales un cinco por ciento como mnimo, hasta acumular un importe equivalente a la quinta parte del capital social. En caso de que los administradores no realicen la separacin sealada por la ley, sern responsables quedando ilimitada y solidariamente obligados a entregar a la sociedad una cantidad igual a la que debieron separar para constituir la reserva.
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De Pina Vara. Ob. Cit. p. 66.
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93 Otra de las consecuencias de la personalidad de las sociedades mercantiles, es que cuentan con un nombre, el cual debe de distinguirlas de las dems sociedades y de sus socios. El nombre de las sociedades mercantiles puede formarse como una razn o una denominacin social. La razn social se forma con el nombre o los nombres de uno, varios o todos los socios. La denominacin social, se caracteriza porque sta no debe de contener nombres de los socios, es decir, el nombre se forma libremente con la nica condicin de que no se confunda con el nombre de otra sociedad. Otro de los atributos de la personalidad de las Sociedades Mercantiles es el domicilio, ste deber quedar sealado en la escritura constitutiva. El domicilio deber de ubicarse en el lugar donde la sociedad establezca su administracin. En caso de que la sociedad cuente con sucursales que operen en lugares distintos de donde radica la casa matriz, estas (las sucursales) tendrn su domicilio en esos lugares para el cumplimiento de las obligaciones contradas por las mismas sucursales. Adems las sociedades mercantiles tienen Derecho de designar un domicilio convencional para el cumplimiento de determinadas obligaciones. Otra de las consecuencias de la personalidad de las sociedades mercantiles, es que stas cuentan con una nacionalidad propia, la cual incluso puede ser distinta a la de sus socios. En Mxico, la ley prev la existencia de sociedades mercantiles mexicanas y extranjeras; considerndose sociedades mercantiles mexicanas a aquellas que se constituyan con forme a las disposiciones de nuestra legislacin, adems de contar con su domicilio legal dentro de la repblica mexicana, y sern extranjeras aquellas que carezcan de alguno de los supuestos antes mencionados.
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94 6.3 Relaciones de la sociedad y los socios. Como se menciono al inicio de esta unidad, las sociedades mercantiles cuentan con personalidad jurdica, la cual de acuerdo a la propia ley (Art. 2o. LGSM), es distinta de la de los socios, lo que hace que cuenten con un patrimonio, un nombre, un domicilio y una nacionalidad distinta a la de sus socios. Ferri27 describe El reconocimiento de la personalidad jurdica, determina una completa autonoma entre la sociedad y la persona de los socios. La autonoma que existe entre la sociedad y los socios, hacen posible, que los socios entren en relaciones jurdicas con la sociedad de la que forman parte, pudiendo convertirse la sociedad en arrendadora y el socio en arrendador o la sociedad en vendedora y el socio en comprador, etc. Sin embargo, hay que hacer hincapi en que los socios en ningn caso se considerarn extraos a la sociedad en lo referente a la responsabilidad de las deudas sociales.
6.4 Los acreedores sociales frente a los socios. Como se menciono en la parte final del tema anterior, los socios no se considerarn extraos a la sociedad en lo que respecta a la responsabilidad de las deudas sociales; esto quiere decir que los socios responden de las deudas sociales de la sociedad mercantil, con su propio patrimonio, esta responsabilidad podr ser incluso, en algunas ocasiones ilimitada; es decir, tienen la obligacin de pagar todas las deudas contradas por la sociedad, en otras ocasiones la responsabilidad es limitada, lo que significa que slo responden por el monto de sus aportaciones sociales. Mantilla Molina28 seala que en todo caso la responsabilidad de los socios es subsidiaria respecto de la sociedad, y no puede hacerse efectiva mientras no se haya hecho exclusin de los bienes de sta.
Citado por De Pina Vara. Ob. Cit. p. 63. 28 Mantilla Molina. Ob. Cit. p. 218.
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95 6.5 Los acreedores de los socios. Los acreedores particulares de un socio mientras subsista la sociedad, no podrn hacer efectivos sus Derechos sobre el patrimonio de la sociedad; nicamente pueden hacer efectivos sus Derechos sobre las utilidades que correspondan al socio segn los correspondientes estados financieros y cuando la sociedad se disuelva, podrn hacer efectivos sus Derechos sobre la cuota o porcin que a dicho socio corresponda en la liquidacin; lo anterior en virtud de que los bienes que los socios han aportado a la sociedad ingresan a su patrimonio, dejando por ese hecho de constituir garanta del cumplimiento de las obligaciones del aportante. Sin embargo, al hacer la aportacin el socio ha adquirido un Derecho a cargo de la sociedad y los Derechos son tambin elementos patrimoniales que sirven de garanta a los acreedores, que pueden hacerlos objeto de una ejecucin o ejercerlos judicialmente.
6.6 Obligaciones de los socios. La obligacin esencial de los socios consiste en aportar los medios necesarios a la sociedad, para que esta pueda realizar sus fines. De manera general las aportaciones se clasifican en aportaciones industriales y aportaciones de capital. El socio industrial contrae una obligacin de hacer, mientras que el socio capitalista contrae una obligacin de dar. A. Las aportaciones de industria. El socio se obliga a aportar su trabajo, para el logro de los objetivos de la sociedad. B. Las aportaciones de capital, pueden ser aportaciones de dinero, en especie y de crdito. a) Aportaciones de dinero. Estas consisten en la entrega a la sociedad de las sumas de dinero estipuladas en la escritura constitutiva.
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96 b) Aportaciones en especie, el contendido de esta clase de aportaciones no es el dinero circulante, por lo que lo mismo abarca la obligacin de dar una cosa cierta y determinada, que cosas determinadas slo por su clase. c) Aportaciones de crditos, a travs de estas aportaciones se ceden los Derechos sobre un crdito, al aportar un crdito a la sociedad, el cedente se encuentra obligado a responder de la solvencia del deudor en el momento de la aportacin, lo anterior con la finalidad de asegurar la existencia real del patrimonio social y, en consecuencia, es protectora de los acreedores.
6.7 Derechos de los socios. Mantilla Molina divide los derechos de los socios en: A) Derechos de contenido patrimonial, y B) Derechos de carcter corporativo. Los Derechos de contenido patrimonial otorgan facultades al socio para exigir una prestacin que vendr a sumarse a su patrimonio. Por el contrario, los derechos corporativos no tienen un valor apreciable en dinero, ni tampoco sirven para obtener bienes valuables en dinero. Los derechos de los socios de contenido patrimonial son dos: 1) Derecho de participar en el reparto de utilidades, y 2) Derecho de obtener la entrega de una parte del patrimonio de la sociedad, cuando sta se disuelva. Por otra parte, los derechos de carcter corporativo se agrupan en dos clases: 1) Poder para integrar los rganos sociales, y DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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97 2) Derecho a obtener de algunos rganos sociales la realizacin de actos que permitan o faciliten el ejercicio de otros derechos del socio. A) Los derechos de los socios de contenido patrimonial. 1. Derecho de participar en el reparto de utilidades. Uno de los objetivos de constituir una Sociedad Mercantil es el obtener utilidades y dividirlas entre los socios. La determinacin de las utilidades o las perdidas de la empresa, se obtiene del resultado del balance anual que debe de practicar la sociedad. Si el balance de un ejercicio fiscal refleja utilidades, estas debern de ser repartidas entre los socios; el socio que obtuvo utilidades en un ejercicio fiscal no esta obligado a devolverlas a la empresa por motivo de prdidas en los ejercicio subsecuentes, aunque las prdidas lleguen incluso a producir la insolvencia de la sociedad. La sociedad mercantil tampoco puede negar a los socios las porciones de las utilidades que resulten del balance aprobado, y, salvo lo que dispongan los estatutos, ningn rgano social puede negar o aplazar el reparto de las utilidades o ganancias obtenidas; incluso el artculo 17 de la ley General de Sociedades Mercantiles seala que: No producirn ningn efecto legal las estipulaciones que excluyan a uno o ms socios de la participacin de las ganancias. Por otra parte, respecto de las prdidas que sufre la sociedad, nuestra legislacin no cuenta con disposicin alguna que excluya a los socios de sufrir prdidas, por lo que, resulta vlido la clusula que exime a un socio de soportar las prdidas. El reparto de utilidades se realizar de conformidad a lo establecido en el acta constitutiva de la sociedad, en caso de que no exista disposicin estatutaria referente al reparto de utilidades, estas se distribuirn entre los socios capitalistas en proporcin a sus aportaciones.
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98 Tratndose de socios industriales, las utilidades tambin se repartirn segn lo establecido en el acta constitutiva, pero en caso de que esta no contenga disposicin alguna, las ganancias se dividirn por mitad entre ellos y los socios capitalistas; la porcin que corresponda a los industriales se distribuir entre ellos por partes iguales, y la de los capitalistas en proporcin a sus aportaciones. 2. Derecho de obtener la entrega de una parte del patrimonio de la sociedad, cuando sta se disuelva. Cuando la sociedad se disuelve, esta tiene la obligacin de pagar todas sus deudas sociales, una vez que estas fueron cubiertas, los socios tienen Derecho a que se reparta entre ellos, en la proporcin establecida en el acta constitutiva, o en su defecto en proporcin a las sumas con que hubieran contribuido a integrar el capital social, el remanente que quedare despus de repartidas las utilidades que hubiere arrojado el balance de liquidacin. B) Derechos de carcter corporativo. Los Derechos de carcter corporativo son muy variados por lo que estos slo pueden ser estudiados en conexin con las materias a que se refiere; por ello en esta unidad solamente mencionaremos que estos se agrupan en dos clases: 1. Poder para integrar los rganos sociales, y 2. Derecho a obtener de algunos rganos sociales la realizacin de actos que permitan o faciliten el ejercicio de otros derechos del socio.
6.8 Escritura social. La constitucin de las sociedades mercantiles debe de hacerse constar en escritura pblica; es decir, que el acta constitutiva deber de protocolarizarse ante notario pblico. El artculo 6. de la Ley General de Sociedades Mercantiles, seala que la escritura constitutiva de una sociedad deber contener:
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99 I.- Los nombres, nacionalidad y domicilio de las personas fsicas o morales que constituyan la sociedad; II.- El objeto de la sociedad; III.- Su razn social o denominacin; IV.- Su duracin; V.- El importe del capital social; VI.- La expresin de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes; el valor atribuido a stos y el criterio seguido para su valorizacin. Cuando el capital sea variable, as se expresar indicndose el mnimo que se fije; VII.- El domicilio de la sociedad; VIII.- La manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores; IX.- El nombramiento de los administradores y la designacin de los que han de llevar la firma social; X.- La manera de hacer la distribucin de las utilidades y prdidas entre los miembros de la sociedad; XI.- El importe del fondo de reserva; XII.- Los casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente, y XIII.- Las bases para practicar la liquidacin de la sociedad y el modo de proceder a la eleccin de los liquidadores, cuando no hayan sido designados anticipadamente. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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100 Todos los requisitos a que se refiere el artculo 6 de la LGSM y las dems reglas que se establezcan en la escritura sobre organizacin y funcionamiento de la sociedad constituirn los estatutos de la misma. Si en la escritura constitutiva no se hubiere otorgado ante notario pblico, pero contuviere los requisitos que sealan las fracciones I a VII antes mencionadas, cualquiera persona que figure como socio podr demandar en la va sumaria el otorgamiento de la escritura correspondiente. La legislacin de la materia seala que la inscripcin en el Registro de Comercio es obligatoria para todas las sociedades mercantiles; por lo que la falta de inscripcin da origen a una sociedad irregular; por ello, la ley establece, que en caso de que la escritura social no se presentare dentro del trmino de quince das a partir de su fecha, para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, cualquier socio podr demandar en la va sumaria dicho registro. Las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad, antes del registro de la escritura constitutiva, contraern frente a terceros responsabilidad ilimitada y solidaria por dichas operaciones. Si en la escritura constitutiva no constaren los requisitos sealados en las fracciones I a V, VII y VIII, la sociedad no podr existir, por ser estos elementos esenciales del contrato social. Por ltimo, cabe sealar que las modificaciones de la escritura constitutiva debern hacerse constar tambin en escritura pblica e inscribirse en el Registro de Comercio. Autoevaluacin 1. Cundo confiere la ley personalidad jurdica a las Sociedades Mercantiles? Qu implica el hecho de que las Sociedades Mercantiles estn dotadas de capacidad de goce y de ejercicio? LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
2.
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101 3. Cul es la consecuencia de que la ley otorgue a las Sociedades Mercantiles personalidad jurdica? Cmo se constituye el patrimonio de las Sociedades Mercantiles? Qu es el capital social? Qu diferencias existen entre el patrimonio y el capital social? Qu son las reservas? En qu consisten el fondo de reservas? Qu diferencia existe entre una razn y una denominacin social?
4. 5. 6. 7. 8. 9.
10. Dnde debe de ubicarse el domicilio de la Sociedad Mercantil? 11. Qu es el domicilio convencional? 12. Quines se consideran sociedades mexicanas y quienes sociedades mercantiles extranjeras? 13. Qu implicaciones tiene la autonoma que existe entre la sociedad mercantil y sus socios? 14. Cmo responden los socios ante los deudores sociales de la Sociedad Mercantil? 15. Pueden los acreedores particulares de los socios hacer efectivos sus derechos sobre el patrimonio de la sociedad? 16. En qu consiste la obligacin esencial de los socios? 17. Explica la clasificacin de las aportaciones sociales.
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102 18. En qu consisten los derechos de contenido patrimonial con que cuentan los socios? 19. Qu trmino se tiene para inscribir la escritura constitutiva en el Registro de Comercio. 20. Menciona los elementos esenciales que debe contener la escritura constitutiva de una Sociedad Mercantil.
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103 CUADRO RESUMEN

PERSONALIDAD JURDICA PROPIA PATRIMONIO
CAPITAL SOCIAL RESERVAS
NOMBRE
RAZN SOCIAL DENOMINACIN SOCIAL CONSECUENCIAS
DOMICILIO
LEGAL CONVENCIONAL
NACIONALIDAD
MEXICANAS EXTRANJERAS
SOCIEDAD -SOCIOS
RELACIONES
ACREEDORES SOCIALES -SOCIOS
ACREEDORES DE LOS SOCIOS SOCIEDAD OBLIGACIONES APORTACIONES

o INDUSTRIALES o DE CAPITAL
SOCIOS DERECHOS CONTENIDO PATRIMONIAL CARCTER CORPORATIVO
ESCRITURA CONSTITUTIVA
PROTOCOLIZACIN INSCRIPCIN
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104 SPTIMA UNIDAD SOCIEDADES IRREGULARES PRESENTACIN El artculo 2 de la Ley General de Sociedades Mercantiles seala que, Las sociedades no inscritas en el Registro Pblico de Comercio que se hayan exteriorizado como tales, frente a terceros consten o no en escritura pblica, tendrn personalidad jurdica., es decir, que las sociedades que no cubran las formalidades que la ley seala, se consideran Sociedades Irregulares. En esta unidad, adems de identificar su concepto, se analizarn las responsabilidades en que incurren sus representantes, as como los efectos que producen en relacin a terceros, en materia de quiebra y entre los socios y las consecuencias jurdicas de su irregularidad. Al finalizar esta Unidad, el alumno tendr como:
Objetivo Examinar y exponer el concepto, responsabilidades, consecuencias y tratamiento legal de una sociedad constituida irregularmente.
CONTENIDO 7.1 Concepto. 7.2 Responsabilidades. 7.3 Tratamiento legal. 7.4 Consecuencias. Aitoevaluacin. Cuadro Resumen. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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105 7.1 Concepto. Una sociedad se considera irregular cuando no se cumple con el mandamiento legal que exige que la constitucin de las mismas se realice por medio de escritura pblica o del hecho de que, aun constando en la formalidad requerida por la ley, la escritura no es inscrita en forma adecuada en el Registro de Comercio. Al respecto el artculo 2 de la Ley General de Sociedades Mercantiles seala Las sociedades no inscritas en el Registro Pblico de Comercio que se hayan exteriorizado como tales, frente a terceros consten o no en escritura pblica, tendrn personalidad jurdica; en consecuencia nuestro sistema legislativo, concede a las sociedades irregulares personalidad jurdica, siempre y cuando se cumpla la condicin de que stas se hayan exteriorizado como sociedades frente a terceros. Cabe mencionar que las modificaciones del contrato social deben hacerse constar tambin en escritura pblica e inscribirse en el Registro de Comercio; ya que cuando no se cumplen con dichas disposiciones, nos encontraremos ante la figura de modificacin irregular del contrato social, trayendo las siguientes consecuencias: a) La modificacin produce plenamente sus efectos entre los socios; b) La modificacin no podr oponerse a los terceros de buena fe ni es causar perjuicios, y c) Los terceros podrn aprovecharse de dichas modificaciones en cuanto les favorezcan. 7.2 Responsabilidades. Los representantes de las sociedades mercantiles regulares, generalmente no quedan obligados personalmente por los actos que realizan en nombre de sus representadas; en cambio, segn lo dispone el ltimo prrafo del artculo 7 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, en las sociedades irregulares, sus representantes van a DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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106 responder en forma solidaria e ilimitada aunque de modo subsidiario, frente a terceros, del cumplimiento de los actos jurdicos que realicen con tal carcter, sin perjuicio de la responsabilidad penal en que hubieren incurrido cuando los terceros resultaren perjudicados. Por otra parte, los representantes de las sociedades irregulares son responsables de los daos y perjuicios que la irregularidad les hubiere ocasionado a los socios no culpables de ella. 7.3 Tratamiento legal. No obstante de que la ley les otorga personalidad jurdica a las sociedades irregulares, este tipo de sociedades se encuentran sujetas a un rgimen distinto al de las sociedades regulares, lo anterior en virtud de que la irregularidad de las sociedades produce efectos especiales en relacin a terceros, en materia de quiebra, entre los socios, etc., mismos que analizaremos a continuacin. a) Efectos en relacin a terceros. De conformidad con la ley, los contratos de sociedades que no son inscritos en el Registro de Comercio, no pueden oponerse ni causar perjuicio a los terceros de buena fe, los cuales s podrn aprovecharlo en lo que les fuere favorable; al respecto, De Pina Vara29 pone como ejemplo, que no podr oponerse a un tercero de buena fe las limitaciones a las facultades de los administradores de una sociedad, si la escritura constitutiva, en la cual constan dichas limitaciones, no est inscrita en el Registro de Comercio. b) Efectos en materia de quiebra. En materia de quiebra, la nueva Ley Concursos Mercantiles nicamente dispone en el prrafo cuarto del artculo 14 que El concurso mercantil de una sociedad irregular provocar el de los socios ilimitadamente responsables y el de aqullos contra los que se pruebe
29
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107 que sin fundamento objetivo se tenan por limitadamente responsables., es decir, la ley complementa en forma tcita el reconocimiento de la posibilidad de la quiebra de una sociedad irregular, con la declaracin de que implica tambin la de los socios que sin fundamento objetivo se tenan por limitadamente responsables. c) Efectos entre los socios. A pesar de no ser inscrito en el Registro de Comercio el contrato social, ste producir todos sus efectos entre los socios, en virtud de rige sus relaciones y los obliga recprocamente, lo anterior tienen su fundamento en el prrafo cuarto del artculo 2 de la Ley General de Sociedades Mercantiles el cual establece que: Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirn por el contrato social respectivo, y, en su defecto, por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley, segn la clase de sociedad de que se trate. Sin embargo, segn lo seala el artculo 7 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, cualquier socio puede exigir la regularizacin de la sociedad, al establecer, que en caso de que la escritura social no se presentare para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio dentro del trmino de quince das a partir de su fecha, cualquier socio podr demandar dicho registro. d) Efectos respecto de la emisin de bonos. Las sociedades irregulares no pueden emitir bonos u obligaciones.
7.4 Consecuencias. En consecuencia y segn se observ al inicio de esta unidad, las sociedades irregulares no son nulas, los actos que realizan producen consecuencias de Derecho, en virtud de que la ley les atribuye personalidad jurdica, adems de que tambin se reconocen los efectos que ellas producen, tanto internamente, respecto a los socios, como externamente respecto a terceros. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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108 Autoevaluacin 1. 2. Qu sociedades son consideradas por la ley como irregulares? Qu condicin establece la ley para otorgar personalidad jurdica a las Sociedades Irregulares? Qu consecuencias trae la modificacin irregular del contrato social? Cmo responden irregulares? los representantes de las sociedades
3.
4.
5.
Describe los efectos de las Sociedades Irregulares con relacin a terceros. Explica los efectos de las Sociedades Irregulares en materia de quiebra. Qu efectos producen las Sociedades Irregulares entre los socios? Que consecuencias jurdicas genera toda Sociedad Irregular?
6.
7.
8.
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109 CUADRO RESUMEN

FALTA DE ESCRITURA CONSTITUTIVA CONCEPTO NO INSCRIPCIN EN EL REGISTRO DE COMERCIO EXTERIORIZACIN FRENTE A TERCEROS
SOLIDARIA RESPONSABILIDADES DE LOS REPRESENTANTES ILIMITADA REPARACIN DE LOS DAOS Y PERJUICIOS A LOS SOCIOS
SOCIEDADES IRREGULARES CONSECUENCIAS JURDICAS
PERSONALIDAD JURDICA
EFECTOS
FRENTE A TERCEROS TRATAMIENTO LEGAL EN MATERIA DE QUIEBRA ENTRE LOS SOCIOS
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110 OCTAVA UNIDAD SOCIEDADES ILCITAS PRESENTACIN La Ley General de Sociedades Mercantiles, refiere que, las sociedades que tengan un objeto ilcito o ejecuten habitualmente actos ilcitos, sern nulas y se proceder a su inmediata liquidacin, a peticin que en todo tiempo podr hacer cualquier persona, incluso el Ministerio Pblico, sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar. En esta Unidad, se observarn las causas por las que las sociedades mercantiles pueden ser consideradas como ilcitas; diferenciando los dos tipos de ilicitud, as como las sanciones que la ley impone a este tipo de sociedades. Al finalizar esta Unidad, el alumno tendr como:
Objetivo Analizar y explicar los supuestos de constitucin u operacin ilcita en una sociedad.
CONTENIDO 8.1 Concepto. 8.2 Ilicitud por su objeto. 8.3 Ilicitud por sus actividades. 8.4 Consecuencias. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
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111 8.1 Concepto. Segn la Ley General de Sociedades Mercantiles, se consideran ilcitas las sociedades mercantiles que tengan un objeto ilcito o ejecuten habitualmente actos ilcitos, debiendo procederse de inmediato a su liquidacin, a peticin que en todo tiempo podr realizar el Ministerio Pblico, sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiera lugar.
8.2 Ilicitud por su objeto. La Ley General de Sociedades Mercantiles, seala en la fraccin II del artculo 6, que la escritura constitutiva de las sociedades mercantiles deber indicar el objeto de las mismas; es decir, indicar su finalidad social. Las Sociedades Mercantiles se encuentran obligadas a declarar y establecer en la escritura constitutiva el objeto que se propone realizar; en consecuencia, uno de los supuestos para considerar como ilcita a una sociedad, es cuando el objeto o finalidad social de sta es ilcito, es decir, contrario a Derecho. La ley menciona la ilicitud del objeto social en las siguientes hiptesis: a) Cuando se trata de sociedades con objeto ilcito, en este caso puede ocurrir que desde la constitucin de una sociedad sta tenga objeto ilcito y las autoridades encargadas de sealarlo y aun de impedir el registro y el funcionamiento de las sociedades no lo perciban o maliciosamente lo dejen pasar; b) Cuando la sociedad se constituye con objeto lcito, pero que ste se vuelve ilcito con posterioridad, y c) Cuando con independencia de que el fin sea o no lcito, la sociedad realiza en forma habitual objeto ilcito.
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112 8.3 Ilicitud por sus actividades. El otro supuesto establecido en la Ley General de Sociedades Mercantiles, por el que se considera a una sociedad como ilcita, es por cuanto a la ilicitud de las actividades que la sociedad realiza. La ilicitud de una sociedad por sus actividades, se origina cuando con independencia del objeto propio de la sociedad, sta se dedica a ejecutar actos afectados de ilicitud. 8.4 Consecuencias. La sancin impuesta por la ley a las sociedades ilcitas es la nulidad, adems de otras sanciones econmicas graves, ya que cuando existe una sociedad ilcita ya se a por su objeto o por sus actividades, enseguida de la declaracin de nulidad, se debe proceder a su liquidacin inmediata, para lo cual deja la ley en manos de cualquier persona, incluso el Ministerio Pblico, la facultad de pedir la nulidad, todo sin perjuicio de la responsabilidad de carcter penal en que haya incurrido la compaa. Por otra parte, al tratarse de una sociedad ilcita, la liquidacin no se realizar por los caminos ordinarios que la ley seala segn la clase de sociedad que se trate, ni se har de acuerdo a las reglas establecidas en la escritura social, ya que an y cuando se contravengan esas reglas, la liquidacin deber limitarse a la realizacin del activo social (bienes con que cuenta la sociedad), pagndose en todo momento a sus acreedores y el remanente, si lo hubiere, se aplicar al pago de la responsabilidad civil y en defecto de sta, a la Beneficencia Pblica de la localidad en que la sociedad disuelta haya tenido su domicilio. Autoevaluacin 1. A qu sociedades la ley les otorga el carcter de ilcitas? 2. Menciona los dos tipos de ilicitud en que puede incurrir una sociedad. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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113 3. Indica las tres hiptesis de ilicitud por objeto de las sociedades. 4. Da un ejemplo de una sociedad mercantil ilcita por actividades. 5. Qu sanciones impone la ley a las Sociedades Ilcitas? 6. Cmo se da la liquidacin de las Sociedades Ilcitas?
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114 CUADRO RESUMEN
OBJETO ILCITO CONCEPTO EJECUCIN ILCITOS DE ACTOS
SOCIEDADES ILCITAS
TIPOS DE ILICITUD
POR OBJETO SOCIAL POR ACTIVIDADES
NULIDAD DE LA SOCIEDAD CONSECUENCIAS JURDICAS LIQUIDACIN SOCIEDAD DE LA
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115 NOVENA UNIDAD SOCIEDAD ANNIMA PRESENTACIN La Ley General de Sociedades Mercantiles, define a la Sociedad Annima, como aquella que existe bajo una denominacin social y se compone exclusivamente de socios cuya obligacin se limita al pago de sus acciones. En esta unidad se describir el concepto de Sociedad Annima, adems de identificar los requisitos que deber de contener su escritura social y la forma y monto en que se constituye su capital social. Se analizar tambin el carcter de accionista, as como los diferentes rganos sociales que la integran, y por ltimo se realiza un anlisis entre la sociedad annima y las sociedades del Derecho angloamericano. Al finalizar esta Unidad, el alumno tendr como:
Objetivo Analizar y explicar el concepto, forma de constitucin y capital social de una sociedad annima, as como su carcter accionista y los rganos sociales que la integran.
CONTENIDO 9.1 Concepto. 9.2 Escritura social. 9.3 Capital social. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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116 9.4 El carcter de accionista. 9.5 Los rganos sociales. 9.6 Estudio comparativo entre la sociedad annima y las sociedades del Derecho angloamericano. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
9.1 Concepto. El artculo 87 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, define a la Sociedad Annima, como aquella que existe bajo una denominacin social y se compone exclusivamente de socios cuya obligacin se limita al pago de sus acciones De la definicin anterior, se desprenden las siguientes caractersticas: a) Existe bajo una denominacin social; b) El carcter de la responsabilidad social de los socios, queda limitada al pago de sus acciones, que representan a la vez el valor de sus aportaciones; c) La participacin de los socios queda incorporada en ttulos de crdito, llamados acciones, que sirven para acreditar y transmitir el carcter de socio. Una caracterstica de la Sociedad Annima, es el empleo de una denominacin social, la cual puede formarse libremente, es decir, an sin hacer referencia a la actividad principal de la sociedad; requirindose nicamente, que la denominacin sea distinta de la de cualquier otra sociedad ya existente. La denominacin social deber ir siempre seguida de las palabras Sociedad Annima o de su abreviatura S. A..
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117 El hecho de que los socios de las sociedades annimas respondan de las obligaciones sociales hasta al monto de sus aportaciones respectivas, hace que los terceros slo puedan exigir del socio el monto insoluto de su aportacin. Por otra parte, el artculo 89 de la Ley General de Sociedades mercantiles, seala, que para proceder a la constitucin de una sociedad annima se requiere: a) Que haya dos socios como mnimo, y que cada uno de ellos suscriba una accin por lo menos; b) Que el capital social no sea menor de cincuenta mil pesos y que est ntegramente suscrito; c) Que se exhiba en dinero efectivo, cuando menos el veinte por ciento del valor de cada accin pagadera en numerario, y d) Que se exhiba ntegramente el valor de cada accin que haya de pagarse, en todo o en parte, con bienes distintos del numerario.
9.2 Escritura social. La ley determina que la Sociedad Annima puede constituirse por cualquiera de los dos procedimientos siguientes: a) La comparecencia ante Notario, y b) La suscripcin pblica; estos procedimientos doctrinariamente se les conoce como constitucin simultnea y constitucin sucesiva, ya que en el primer caso la S. A. se crea en virtud de las declaraciones de voluntad que simultneamente emiten quienes comparecen al notario, mientras que mediante el segundo procedimiento no surge la S.A. sino despus de una serie de negocios jurdicos sucesivamente realizados.
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118 Procedimiento de constitucin simultnea. En la prctica, el procedimiento ms utilizado sin duda alguna es el de constitucin simultnea, este procedimiento no presenta otra peculiaridad respecto de la constitucin de otras sociedades, en tal sentido, el artculo 91 de la LGSM seala que, La escritura constitutiva de la Sociedad Annima deber contener, adems de los datos requeridos por el artculo 6, los siguientes: I. La parte exhibida del capital social; II. El nmero, valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social, salvo lo dispuesto en el segundo prrafo de la fraccin IV del artculo 125; III. La forma y trminos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones; IV. La participacin en las utilidades concedidas a los fundadores; V. El nombramiento de uno o varios comisarios, y VI. Las facultades de la Asamblea General y las condiciones para la validez de sus deliberaciones, as como para el ejercicio del Derecho de voto, en cuanto las disposiciones legales puedan ser modificadas por la voluntad de los socios. Mantilla30 refiere que: En verdad, los nicos requisitos especiales que ha de satisfacer toda escritura constitutiva de una S. A. son los sealados en las fracciones I, II y V. La fraccin III quedar sin aplicacin en todos los casos en que el capital social sea pagado ntegramente al constituirse la sociedad, caso muy frecuente en la prctica. La fraccin IV slo es aplicable a los casos raros, en que se concede una participacin en las utilidades a los fundadores; es intil
30
Mantilla Molina. Ob. cit. p. p. 351 y 352.
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119 declarar, como hace en muchas escrituras, que los fundadores no se reservan participacin en las utilidades. Procedimiento de constitucin sucesiva o por suscripcin pblica. Empezaremos comentando que en la prctica es sumamente raro recurrir al procedimiento de constitucin sucesiva o por suscripcin pblica, ste procedimiento se caracteriza por el llamamiento, apelacin, que hacen al pblico los fundadores, para obtener la adhesin de los futuros socios. En la constitucin sucesiva los fundadores son las personas que toman a su cargo la organizacin de la futura sociedad, ya sea que vayan a asumir o no la categora de socios. Al procedimiento de constitucin sucesiva atraviesa las siguientes fases: a) Redaccin y depsito del programa.- Cuando la sociedad annima haya de constituirse por suscripcin pblica, los fundadores redactarn y depositarn en el Registro Pblico de Comercio un programa que deber contener el proyecto de los estatutos. (Artculo 92 LGSM) b) Adhesiones.- Cada suscripcin se recoger por duplicado en ejemplares del programa, y contendr: a) El nombre, nacionalidad y domicilio del suscriptor; b) El nmero, expresado con letras, de las acciones suscritas; su naturaleza y valor; c) La forma y trminos en que el suscriptor se obligue a pagar la primera exhibicin; d) Cuando las acciones hayan de pagarse con bienes distintos del numerario, la determinacin de stos; e) La forma de hacer la convocatoria para la Asamblea General Constitutiva y las reglas conforme a las cuales deba celebrarse; f) La fecha de la suscripcin y g) La declaracin de que el suscriptor conoce y acepta el proyecto de los estatutos. Los fundadores conservarn en su poder un ejemplar de la suscripcin y entregarn el duplicado al suscriptor. (Artculo 93 LGSM).
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120 Todas las acciones debern quedar suscritas dentro del trmino de un ao, contado desde la fecha del programa, a no ser que en ste se fije un plazo menor (Artculo 97 LGSM). Si vencido el plazo convencional o el legal antes mencionado, el capital social no fuere ntegramente suscrito, o por cualquier otro motivo no se llegare a constituir la sociedad, los suscriptores quedarn desligados y podrn retirar las cantidades que hubieren depositado (Artculo 98 LGSM). c) Aportaciones.- Cuando se trate de acciones en numerario, los suscriptores debern depositar en la institucin de crdito designada al efecto por los fundadores, las cantidades que se hubieren obligado a exhibir, para que una vez constituida la sociedad, sean recogidas por los representantes de la sociedad (Artculo 94 LGSM). Tratndose de aportaciones en especie, esto es, distintas del numerario, las mismas se formalizarn al protocolizarse el acta de la asamblea constitutiva de la sociedad (Artculo 95 LGSM). Si un suscriptor faltare a su obligacin de aportacin, los fundadores podrn exigirle judicialmente su cumplimiento o tener por no suscritas las acciones (Artculo 96 LGSM). d) La asamblea general constitutiva.- En cuanto se encuentre suscrito el capital social y una vez hechas las exhibiciones legales, los fundadores, cuentan con un plazo de quince das, para publicar la convocatoria para la reunin de la Asamblea General Constitutiva, en la forma y trminos previstos en el programa (Artculo 99 LGSM). De conformidad con lo establecido en el artculo 100 de la LGSM, la Asamblea General Constitutiva se ocupar de: I. Comprobar la existencia de la primera exhibicin prevenida en el proyecto de estatutos; Examinar y en su caso aprobar el avalo de los bienes distintos del numerario que uno o ms socios se hubiesen obligado a aportar. Los suscriptores no tendrn Derecho a voto con relacin a sus respectivas aportaciones en especie; LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
II.
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121 III. Deliberar acerca de la participacin que los fundadores se hubieren reservado en las utilidades, y IV. Hacer el nombramiento de los administradores y comisarios que hayan de funcionar durante el plazo sealado por los estatutos, con la designacin de quines de los primeros han de usar la firma social. e) Protocolizacin y registro de los estatutos.- Una vez aprobada por la Asamblea General la constitucin de la sociedad, se proceder a la protocolizacin y registro del acta de la junta y de los estatutos (Artculo 101 LGSM). 9.3 Capital social. Un elemento indispensable de cualquier sociedad mercantil es el capital social, el cual adquiere especial importancia en las Sociedades Annimas. La fraccin II del artculo 89 de la LGSM seala como uno de los requisitos para la constitucin de una S. A., la existencia de un capital social, cuya cuanta mnima fija en la suma de 50 mil pesos31, adems, esta misma ley prev en la fraccin I del artculo 91, que en la escritura social se deber de mencionar la parte exhibida del capital social. El capital social equivale a la suma del valor de las aportaciones de los socios, suma que deber expresarse en moneda de curso legal.
31
La suma indicada en el artculo 89, segn reforma publicada en el D. O. del 3 de junio de 1992, es de 50 millones de pesos. De acuerdo con el Decreto por el que se crea una nueva unidad monetaria del Sistema Monetario de los Estados Unidos Mexicanos (D. O. del 22 de junio de 1992), en vigor a partir del 1 de enero de 1993, la nueva unidad es equivalente a mil pesos segn la denominacin anterior y, mientras se retiran de la circulacin los signos monetarios antiguos, se estableci un rgimen transitorio en el que las denominaciones se deben expresar en nuevos pesos. A las sociedades annimas constituidas antes de la entrada en vigor de la reforma del 3 de junio de 1992, no les es aplicable la reforma, por lo que podrn continuar en su caso, con un capital mnimo de 25 mil pesos, equivalente a veinticinco nuevos pesos!
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122 De Pina32 nos explica que, por ser el capital social la garanta de los acreedores sociales, el legislador se preocup por mantener su integridad, por lo que en todo caso se ha buscado que la cifra indicada como capital social corresponda a bienes realmente posedos por la sociedad; que el capital social tenga como contrapartida un conjunto de bienes y valores realmente posedos por la sociedad (patrimonio social); razn por la cual la Ley General de Sociedades Mercantiles establece las siguientes disposiciones legales: 1. Se concede a los acreedores sociales accin para reclamar el monto insoluto de sus aportaciones (Art. 24). 2. El capital social deber estar ntegramente suscrito en el momento de la constitucin de la sociedad (Art. 89, frac. II). 3. Se establece que deber exhibirse, en el momento de la constitucin de la sociedad, el 20%, cuando menos, del valor nominal de las acciones pagaderas en numerario (Art. 89, frac. II), y exhibirse totalmente dicho valor nominal cuando se trate de acciones pagaderas en bienes distintos del numerario (Art. 89, frac. IV). 4. Se prohbe a las sociedades emitir acciones por una suma inferior a su valor nominal, es decir, la emisin de acciones bajo par (Art. 115). 5. La perdida de las dos terceras partes del capital social origina la disolucin de la sociedad (Art. 229, frac. V). 6. Las acciones de la sociedad slo podrn ser amortizadas con utilidades repartibles (Art. 136). 7. Se obliga a la sociedad a presentar a la asamblea de accionistas, anualmente, un informe de incluya un estado que muestre la situacin financiera de la sociedad a la fecha de cierre del ejercicio,
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123 un estado que muestre, debidamente explicados y clasificados, los resultados de la sociedad durante el ejercicio, un estado que muestre los cambios en la situacin financiera durante el ejercicio y un estado que muestre los cambios en las partidas que integran el patrimonio social, acaecidos durante el ejercicio, y a su publicacin y depsito (Arts. 172 y ss.). 8. Se prohbe la estipulacin de beneficios a favor de los fundadores de la sociedad, que menoscaben el capital social (Art. 104). 9. Se establece la prohibicin de emitir nuevas acciones mientras las precedentes no hayan sido ntegramente pagadas (Art. 133). 10. Se prohbe a las sociedades hacer prstamos o anticipos sobre sus propias acciones (Art. 139). 11. Se prohbe reparto de utilidades en caso de prdida del capital social, a no ser que este sea previamente reintegrado o reducido (Art. 18). 12. Se prohbe a las sociedades adquirir sus propias acciones, salvo por adjudicacin judicial en pago de crditos de la sociedad. En este ltimo caso, la sociedad deber vender tales acciones dentro del plazo de tres meses, y si no lo hiciere, las acciones quedarn extinguidas y se proceder a la consiguiente reduccin del capital social (Art. 134). 13. La reduccin del capital social slo podr llevarse a cabo mediante el cumplimiento de las formalidades legales correspondientes (Art. 9).
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124 9.4 El carcter de accionista. Accionista es el tenedor de acciones, es decir, el socio de las sociedades llamadas de capital. La sociedad annima es el ejemplo claro de una sociedad capitalista o de capital, lo que implica, fundamentalmente que los derechos y poderes de los socios se determinan en funcin de su participacin en el capital social. Las acciones, como regla general, confieren a sus tenedores iguales Derechos, sin embargo, el capital social puede quedar dividido en varias clases de acciones, con Derechos especiales para cada clase, pero en todo caso, dentro de cada clase, las acciones deben otorgar iguales derechos a los accionistas. Son derechos fundamentales del accionista. La participacin en las utilidades (dividendos) y en el haber social en caso de disolucin (cuota de liquidacin), y el de intervenir en las deliberaciones sociales (Derecho de voto). En cuanto a las deliberaciones sociales, es importante sealar, que cada accin solamente tiene derecho a un voto; sin embargo, el contrato socia puede establecer que una parte de las acciones (acciones de voto limitado) tengan derecho de voto solamente en las asambleas extraordinarias, que se renan para decidir sobre la prrroga de la duracin de la sociedad, su disolucin anticipada, cambio de objeto o de nacionalidad, transformacin o fusin de la sociedad. Para concluir con este tema, cabe sealar que el artculo 122 de la Ley General de Sociedades Mercantiles dispone que cada accin es indivisible; por lo que, cuando una accin pertenezca pro indiviso a varias personas, deber nombrarse a un representante comn y si no se pusieren de acuerdo, el nombramiento deber ser hecho por la autoridad judicial. En todo evento, el representante comn no podr enajenar o gravar la accin sino de acuerdo con las disposiciones del Derecho civil en materia de copropiedad.
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125 9.5 Los rganos sociales. Como persona moral que es, la Sociedad Annima debe actuar por conducto de sus rganos sociales, ya sea por disposicin de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos.
Los rganos sociales de la Sociedad Annima son: A. Asamblea general de accionistas. El artculo 178 de la Ley General de Sociedades Mercantiles dispone, que la Asamblea General de Accionistas es el rgano supremo de la Sociedad; y en consecuencia podr acordar y ratificar todos los actos y operaciones de sta. Las resoluciones de la Asamblea General de Accionistas sern ejecutadas por la persona que la misma sociedad designe y a falta de designacin, por el Administrador o por el Consejo de Administracin. La Sociedad en sus estatutos podr prever que las resoluciones tomadas fuera de asamblea, por unanimidad de los accionistas que representen la totalidad de las acciones con Derecho a voto o de la categora especial de acciones de que se trate, en su caso, tendrn, para todos los efectos legales, la misma validez que si hubieren sido adoptadas reunidos en asamblea general o especial, respectivamente, siempre que se confirmen por escrito. Las resoluciones de las asambleas generales de acciones son obligatorias para todos ellos, an para los ausentes o disidentes, con la condicin de que las resoluciones hayan sido adoptadas legalmente, salvo Derecho de oposicin establecido por la ley.
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126 Mantilla Molina33 seala: que los accionistas pueden reunirse en asambleas generales, a las que tienen derecho a concurrir todos ellos; y en asambleas especiales, a las que slo han de concurrir los tenedores de una clase especial de acciones, cuyos derechos se pretenda afectar. Las asambleas generales de accionistas pueden ser: constitutivas, ordinarias y extraordinarias. Asambleas Generales Constitutivas. Como su nombre lo indica, la asamblea general constitutiva, solo se realizara en los casos de constitucin sucesiva; esta asamblea es regulada por los artculos 99 a 102 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. Las asambleas ordinarias se distinguen de las extraordinarias, en atencin de los asuntos que se pretenden tratar en las mismas y de los requisitos para su funcionamiento. Asambleas Generales Ordinarias. El texto del artculo 180 de la LGSM refiere, que son asambleas ordinarias, las que se renen para tratar cualquier asunto que no sea tema de sesin extraordinaria. De manera particular, la Asamblea Ordinaria se ocupar, adems de los asuntos incluidos en el orden del da, de los siguientes: I. Discutir, aprobar o modificar el informe de los administradores, tomando en cuenta el informe de los comisarios, adoptando las medidas que considere oportunas; II. Nombrar al Administrador o Consejo de Administracin y a los Comisarios, y
33
Mantilla Molina. Ob. Cit. p. 400.
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127 III. Determinar los emolumentos correspondientes a los Administradores y Comisarios, cuando no hayan sido fijados en los estatutos. Asambleas Generales Extraordinarias. El artculo 182 de la Ley General de Sociedades mercantiles seala que: sern extraordinarias las asambleas que se renan para tratar cualquiera de los siguientes temas: I. II. Prrroga de la duracin de la sociedad; Disolucin anticipada de la sociedad;
III. Aumento o reduccin del capital social; IV. Cambio de objeto de la sociedad; V. Cambio de nacionalidad de la sociedad;
VI. Transformacin de la sociedad; VII. Fusin con otra sociedad; VIII. Emisin de acciones privilegiadas; IX. Amortizacin por la sociedad de sus propias acciones y emisin de acciones de goce; X. Emisin de bonos;
XI. Cualquiera otra modificacin del contrato social, y XII. Los dems asuntos para los que la Ley o el contrato social exija un qurum especial.
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128 Requisitos para el funcionamiento de las asambleas ordinarias y extraordinarias. Las asambleas ordinarias deben reunirse, por lo menos una vez al ao, dentro de los cuatro meses que sigan a la clausura del ejercicio social, sin perjuicio de que se renan con mayor frecuencia si fuere necesario para la buena marcha de la sociedad. Las asambleas extraordinarias se celebrarn slo cuando haya de tomarse una resolucin sobre las materias de su competencia. Respecto del lugar de reunin, la ley seala, que salvo caso de fuerza mayor, tanto las asambleas ordinarias como las extraordinarias, se reunirn en el domicilio social, es decir, en la poblacin que, conforme a los estatutos tenga tal carcter; pero no necesariamente en las oficinas de la compaa; incluso en los estatutos se puede prever que cuando se d el consentimiento unnime de los socios, y conste por escrito, la asamblea puede adoptar resoluciones sin necesidad de reunirse. La convocatoria para las asambleas deber hacerse por el Administrador o el Consejo de Administracin, o por los Comisarios. Los accionistas que representen por lo menos el treinta y tres por ciento del capital social, podrn pedir por escrito, en cualquier tiempo, al Administrador o Consejo de Administracin o a los Comisarios, la Convocatoria de una Asamblea General de Accionistas, para tratar de los asuntos que indiquen en su peticin. Si el Administrador o Consejo de Administracin, o los Comisarios se rehusaren a hacer la convocatoria, o no lo hicieren dentro del trmino de quince das desde que hayan recibido la solicitud, la convocatoria podr ser hecha por la autoridad judicial del domicilio de la sociedad, a solicitud de quienes representen el treinta y tres por ciento del capital social, exhibiendo al efecto los ttulos de las acciones.
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129 La convocatoria para las asambleas generales deber hacerse por medio de la publicacin de un aviso en el peridico oficial de la entidad del domicilio de la sociedad, o en uno de los peridicos de mayor circulacin en dicho domicilio con la anticipacin que fijen los estatutos, o en su defecto, quince das antes de la fecha sealada para la reunin; adems, la convocatoria para las Asambleas deber contener el orden del da y ser firmada por quien la haga. Toda resolucin de la Asamblea tomada sin que se hayan observado las formalidades de la publicacin y contenido de la convocatoria ser nula, salvo que en el momento de la votacin haya estado representada la totalidad de las acciones. Para que una Asamblea Ordinaria se considere legalmente reunida, deber estar representada, por lo menos, la mitad del capital social, y las resoluciones slo sern vlidas cuando se tomen por mayora de los votos presentes. Salvo que en el contrato social se fije una mayora ms elevada, en las Asambleas Extraordinarias, debern estar representadas, por lo menos, las tres cuartas partes del capital y las resoluciones se tomarn por el voto de las acciones que representen la mitad del capital social. Salvo estipulacin contraria de los estatutos, las Asambleas Generales de Accionistas sern presididas por el Administrador o por el Consejo de Administracin, y a falta de ellos, por quien fuere designado por los accionistas presentes. Las resoluciones de las asambleas generales de accionistas debern quedar inscritas en las actas de dichas Asambleas, las cuales se asentarn en el libro respectivo y debern ser firmadas por el Presidente y por el Secretario de la Asamblea, as como por los Comisarios que concurran. Se agregarn a las actas los documentos que justifiquen que las convocatorias se hicieron en los trminos que esta Ley establece. Cuando por cualquiera circunstancia no pudiere asentarse el acta de una asamblea en el libro respectivo, se protocolizar ante Notario. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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130 Las actas de las Asambleas Extraordinarias sern protocolizadas ante Notario e inscritas en el Registro Pblico de Comercio. B. Administrador, Consejo de administracin y Gerentes. Cuando en una Sociedad Annima existan dos o ms administradores, estos constituirn el Consejo de Administracin. Salvo que exista disposicin en contrario, el consejo de administracin ser presidido por el Consejero primeramente nombrado, y a falta de ste el que le siga en el orden de la designacin. Para que el Consejo de Administracin funcione legalmente deber asistir, por lo menos, la mitad de sus miembros, y sus resoluciones sern vlidas cuando sean tomadas por la mayora de los presentes. En caso de empate, el Presidente del Consejo decidir con voto de calidad. En los estatutos se podr prever que las resoluciones tomadas fuera de sesin de consejo, por unanimidad de sus miembros tendrn, para todos los efectos legales, la misma validez que si hubieren sido adoptadas en sesin de consejo, siempre que se confirmen por escrito. En caso de que sean tres o ms los administradores, el contrato social determinar los Derechos que correspondan a la minora en la designacin, pero en todo caso la minora que represente un veinticinco por ciento del capital social nombrar cuando menos un consejero. Este porcentaje ser del diez por ciento, cuando se trate de aquellas sociedades que tengan inscritas sus acciones en la Bolsa de Valores. La Asamblea General de Accionistas, el Consejo de Administracin o el Administrador, podr nombrar uno o varios Gerentes Generales o Especiales, sean o no accionistas. Los nombramientos de los Gerentes sern revocables en cualquier tiempo por el Administrador o Consejo de Administracin o por la Asamblea General de Accionistas.
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131 Los Gerentes tendrn las facultades que expresamente se les confieran; no necesitarn de autorizacin especial del Administrador o Consejo de Administracin para los actos que ejecuten y gozarn, dentro de la rbita de las atribuciones que se les hayan asignado, de las ms amplias facultades de representacin y ejecucin. Los cargos de Administrador o Consejero y de Gerente, son personales y no podrn desempearse por medio de representante. El Consejo de Administracin podr nombrar de entre sus miembros un delegado para la ejecucin de actos concretos. A falta de designacin especial, la representacin corresponder al Presidente del Consejo. El Administrador o el Consejo de Administracin y los Gerentes podrn, dentro de sus respectivas facultades, conferir poderes en nombre de la sociedad, los cuales sern revocables en cualquier tiempo. Las delegaciones y los poderes otorgados por el Administrador o Consejo de Administracin y por los Gerentes no restringen sus facultades. La terminacin de las funciones de Administrador o Consejo de Administracin o de los Gerentes, no extingue las delegaciones ni los poderes otorgados durante su ejercicio. No pueden ser Administradores ni Gerentes, los que conforme a la ley estn inhabilitados para ejercer el comercio. Los estatutos o la asamblea general de accionistas, podrn establecer la obligacin para los administradores y gerentes de prestar garanta para asegurar las responsabilidades que pudieran contraer en el desempeo de sus encargos. No podrn inscribirse en el Registro Pblico de Comercio los nombramientos de los administradores y gerentes sin que se compruebe que han prestado la garanta antes mencionada, en caso de que los estatutos o la asamblea establezcan dicha obligacin.
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132 Los Administradores continuarn en el desempeo de sus funciones aun cuando hubiere concluido el plazo para el que hayan sido designados, mientras no se hagan nuevos nombramientos y los nombrados no tomen posesin de sus cargos. Los administradores son solidariamente responsables para con la sociedad: I. De la realidad de las aportaciones hechas por los socios; II. Del cumplimiento de los requisitos legales y estatutarios establecidos con respecto a los dividendos que se paguen a los accionistas; III. De la existencia y mantenimiento de los sistemas de contabilidad, control, registro, archivo o informacin que prev la ley; IV. Del exacto cumplimiento de los acuerdos de las Asambleas de Accionistas. C. rgano de vigilancia. La vigilancia de la sociedad annima estar a cargo de uno o varios Comisarios, temporales y revocables, quienes pueden ser socios o personas extraas a la sociedad. El artculo 165 de la LGSM seala, que no podrn ser comisarios: I. Los que conforme a la Ley estn inhabilitados para ejercer el comercio; II. Los empleados de la sociedad, los empleados de aquellas sociedades que sean accionistas de la sociedad en cuestin por ms de un veinticinco por ciento del capital social, ni los empleados de aquellas sociedades de las que la sociedad en cuestin sea accionista en ms de un cincuenta por ciento.
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133 III. Los parientes consanguneos de los Administradores, en lnea recta sin limitacin de grado, los colaterales dentro del cuarto y los afines dentro del segundo. Los comisarios de la Sociedad Annima cuentan con las siguientes atribuciones: a) Cerciorarse de la constitucin y subsistencia de la garanta que exige la ley a los administradores y gerentes, dando cuenta sin demora de cualquiera irregularidad a la Asamblea General de Accionistas; b) Exigir a los administradores una informacin mensual que incluya por lo menos un estado de situacin financiera y un estado de resultados; c) Realizar un examen de las operaciones, documentacin, registros y dems evidencias comprobatorias, en el grado y extensin que sean necesarios para efectuar la vigilancia de las operaciones que la ley les impone; d) Rendir anualmente a la Asamblea General Ordinaria de Accionistas un informe respecto a la veracidad, suficiencia y razonabilidad de la informacin presentada por el Consejo de Administracin a la propia Asamblea de Accionistas; e) Hacer que se inserten en el Orden del Da de las sesiones del Consejo de Administracin y de las Asambleas de Accionistas, los puntos que crean pertinentes; f) Convocar a Asambleas ordinarias y extraordinarias de accionistas, en caso de omisin de los Administradores y en cualquier otro caso en que lo juzguen conveniente;
g) Asistir, con voz, pero sin voto, a todas la sesiones del Consejo de Administracin, a las cuales debern ser citados;
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134 h) Asistir, con voz pero sin voto, a las Asambleas de Accionistas, y i) En general, vigilar ilimitadamente y en cualquier tiempo todas las operaciones de la sociedad.
Cualquier accionista podr denunciar por escrito a los Comisarios los hechos que estime irregulares en la administracin, y stos debern mencionar las denuncias en sus informes a la Asamblea General de Accionistas y formular acerca de ellas las consideraciones y proposiciones que estimen pertinentes. Cuando por cualquier causa faltare la totalidad de los Comisarios, el Consejo de Administracin deber convocar, en el trmino de tres das, a Asamblea General de Accionistas, para que sta haga la designacin correspondiente. Si el Consejo de Administracin no hiciere la convocatoria dentro del plazo sealado, cualquier accionista podr ocurrir a la autoridad judicial del domicilio de la sociedad, para que sta haga la convocatoria. En el caso de que no se reuniere la Asamblea o de que reunida no se hiciere la designacin, la autoridad judicial del domicilio de la sociedad, a solicitud de cualquier accionista, nombrar los Comisarios, quienes funcionarn hasta que la Asamblea General de Accionistas haga el nombramiento definitivo.
9.6 Estudio comparativo entre la sociedad annima y las sociedades del Derecho angloamericano. El Derecho angloamericano (Estados Unidos de Norte Amrica) de sociedades es un Derecho complejo. Cada Estado promulga sus propias leyes sobre los diferentes tipos de sociedades, sobre temas concernientes a la difusin de informacin, las operaciones de ttulos y valores mobiliarios, participaciones, etc., aunado a la intervencin de los Estados, el gobierno federal de Estados Unidos, tambin ha dictado un cierto nmero de medidas y disposiciones sobre estas mismas materias. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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135 La intervencin del legislador federal no solamente aade al extremo complejidad al Derecho de sociedades, sino que tambin, multiplica el nmero de interrogantes, sobre la interaccin del Derecho federal con el Derecho de los cincuenta y un Estados que componen la unin americana. Una de estas interrogantes es aquella de saber en que medida los Estados pueden enmendar el propio sistema jurdico sin inmiscuirse en el dominio del Derecho federal. Segn el sistema angloamericano, una empresa con fines lucrativos puede revertir una de las cuatro formas siguientes: empresa de propiedad nica, sociedad de personas en nombre colectivo, sociedad en comandita y sociedad por acciones (Corporations o Sociedades Annimas). Adems entre los aos 1988 y 1993, casi tres cuartos de los tribunales americanos han conocido de una quinta forma de sociedad que porta el nombre de Limited Liability Company (L.L.C.), o Sociedad por Acciones de Responsabilidad Limitada. Corporations o Sociedades Annimas. En Estados Unidos de Norte Amrica, resulta relativamente fcil crear una sociedad annima. En la mayor parte de los Estados, una o ms personas que gocen de capacidad contractual pueden formar una sociedad de este tipo, con el simple hecho de registrar los articles of incorporation o carta social (estatutos), en la Secretara de Estado o del Secretario del Tribunal del Estado donde la sociedad va adquirir la personalidad moral. Desde que el organismo responsable haya aceptado la carta social, la sociedad obtendr inmediatamente la personalidad legal. Sin embargo, el hecho de que una sociedad este legalmente constituida, no significa que este en condiciones de emprender sus actividades. Se debe proceder con anterioridad a lo que son las reuniones de estructuracin y organizacin administrativa de la sociedad. Los primeros administradores adoptaran los by-laws o reglamento internos de la sociedad, donde se aprueban las emisiones, se eligen los directores administrativos y los nuevos directivos en general, etc.
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136 El sistema angloamericano dispone, que las sociedades annimas no son controladas ms que indirectamente por sus propietarios. En efecto, contrario al Derecho mexicano, el sistema angloamericano establece que la estructura administrativa de direccin de la sociedad annima no considera a sus propietarios ms que como electores; es decir, los accionistas-propietarios no poseen ningn poder directo de administracin. Sus poderes se limitan al Derecho de elegir el consejo de directores y de votar sobre ciertos cambios fundamentales que afecten a la sociedad o que modifiquen los estatutos. Los poderes de los accionistas son poderes indirectos que le permiten elegir a sus representantes, aquellos que votarn en su nombre en la asamblea legislativa, que realiza el consejo de directores o board of directors. En conclusin, la caracterstica principal que distingue a las Sociedades Annimas mexicanas de las corporaciones norteamericanas, es que en estas ltimas, resulta obligatoria la separacin entre propietarios y directivos.
Autoevaluacin 1. 2. Cmo define la LGSM a la Sociedad Annima? Segn la ley, cmo debe formarse la denominacin social de las Sociedades Annimas? En qu forma responden los socios de las obligaciones de la Sociedad Annima? Cuntos socios se requieren en Mxico para constituir una Sociedad Annima? Indica el monto del capital social que la ley requiere para la constitucin una Sociedad Annima. Indica los dos procedimientos que existen para la constitucin de una Sociedad Annima. LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
3.
4.
5.
6.
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137 7. Segn el artculo 91 de la LGSM, cules son los datos que debe contener la escritura constitutiva de una Sociedad Annima? Menciona las fases del procedimiento de constitucin sucesiva de una Sociedad Annima. En qu consiste el capital social?
8.
9.
10. Qu proporcin del capital social debe perderse, para que se origine la disolucin de la Sociedad Annima? 11. Segn la ley, cada cuanto se tiene la obligacin de presentar a la asamblea de accionistas informe de situacin financiera? 12. En las Sociedades Annimas, qu personas adquieren el carcter de accionistas? 13. Indica los Derechos fundamentales de los accionistas. 14. Quines se constituyen como rganos sociales de la Sociedad Annima? 15. Describe las principales funciones de la asamblea de accionistas. 16. Indica los diferentes tipos que existen de asambleas generales de accionistas. 17. Qu temas son tratados en las asambleas ordinarias? 18. Cules son las cuestiones que deben ser tratadas en las asambleas extraordinarias? 19. Segn la ley, cada cuando deben de celebrarse las asambleas ordinarias? 20. Quin o quines son los encargados de realizar las convocatorias para las asambleas? DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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138 21. Qu parte del capital social deber estar representadas para que una asamblea ordinaria se considere legalmente reunida? 22. Qu parte del capital social deber estar representadas para que una asamblea extraordinaria se considere legalmente reunida? 23. En qu casos es procedente la constitucin del consejo de administracin? 24. Cuntos miembros del consejo de administracin debern de asistir para que funcione legalmente? 25. Quines estn facultados para nombrar a los gerentes? 26. Qu rgano se encuentra a cargo de la vigilancia de la Sociedad Annima? 27. Indica tres atribuciones de los comisarios de las Sociedades Annimas. 28. Por qu se dice que el Derecho angloamericano de sociedades es complejo? 29. Describe el proceso de constitucin de una Sociedad Annima segn del Derecho angloamericano (Estados Unidos de Norte Amrica). 30. Por qu se dice que los propietarios ejercen un control indirecto sobre las Sociedades Annimas constituidas segn del Derecho angloamericano (Estados Unidos de Norte Amrica)?
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139 CUADRO RESUMEN (I)

DEFINICIN DENOMINACIN SOCIAL RESPONSABILIDAD SOCIAL DE LOS SOCIOS ACCIONES
CONSTITUCIN SIMULTNEA
PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIN
ESCRITURA CONSTITUTIVA ANTE NOTARIO PBLICO REQUISITOS ART. 6 Y 91 DE LA LGSM
SOCIEDAD ANNIMA PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIN
FASES REDACCIN Y DEPSITO DEL PROGRAMA ADHESIONES APORTACIONES ASAMBLEA GENERAL CONSTITUTIVA PROTOCOLIZACIN Y REGISTRO DE LOS ESTATUTOS
CAPITAL SOCIAL
50 MIL PESOS
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140 CUADRO RESUMEN (II)

DERECHOS FUNDAMENTALES: PARTICIPACIN EN LOS DIVIDENDOS PARTICIPACIN EN LAS CUOTAS DE LIQUIDACIN DERECHO DE VOTO
ACCIONISTA
ASAMBLEA GENERAL DE TIPOS DE ASAMBLEAS: CONSTITUTIVA ORDINARIA EXTRAORDINARIA ADMINISTRADOR (ES). CONSEJO DE ADMINISTRACIN, Y GERENTE (ES)
RGANOS SOCIALES S. A.
RGANO DE VIGILANCIA
REGULACIN POR LEYES LOCALES DERECHO ANGLOAMERICANO TIPOS DE SOCIEDADES PROPIEDAD NICA SOC. DE PERSONAS EN NOMBRE COLECTIVO SOC. EN COMANDITA SOC. POR ACCIONES (CORPORATIONS S.A. SOC. POR ACCIONES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
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141 CUADRO RESUMEN (III)

CONSTITUCIN UNA O MS PERSONAS REGISTRO DE ESTATUTOS ACEPTACIN DE CARTA SOCIAL DERECHO ANGLOAMERICANO DIFERENCIAS CON LA S.A. EN MXICO CONTROL INDIRECTO DE PROPIETARIOS SEPARACIN DE PROPIETARIOS Y DIRECTIVOS
S. A
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142 DCIMA UNIDAD SOCIEDAD COOPERATIVA PRESENTACIN La ley define a la Sociedad Cooperativa es una forma de organizacin social integrada por personas fsicas con base en intereses comunes y en los principios de solidaridad, esfuerzo propio y ayuda mutua con el propsito satisfacer necesidades individuales y colectivas, a travs de la realizacin de actividades econmicas de produccin, distribucin y consumo de bienes y servicios. En esta unidad se comprender el concepto de Sociedad Cooperativa, adems se conocer su clasificacin y el procedimiento especial de constitucin. Por otra parte, se analizar el documento que otorga la calidad de cooperativista, identificando sus derechos y obligaciones. Asimismo, se reconocern a sus rganos sociales, as como la facultad que les otorga la ley para conformar federaciones y confederaciones cooperativistas, terminando con una explicacin respecto de las formas bajo las cuales se disuelven y liquidan las cooperativas. Al finalizar esta Unidad, el alumno tendr como:
Objetivo Analizar y explicar el concepto, procedimiento de constitucin y clasificacin de la sociedad cooperativa, as como el ttulo representativo de la calidad del socio, derechos y obligaciones de stos, los rganos sociales y dems aspectos distintivos de la sociedad cooperativa.
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143 CONTENIDO 10.1 Concepto. 10.2 Clasificacin. 10.3 Procedimiento especial de constitucin. 10.4 Ttulo representativo de la calidad de socio. 10.5 Derechos y obligaciones de los cooperativistas. 10.6 rganos sociales. 10.7 Federaciones y confederaciones cooperativistas. 10.8 Disolucin y liquidacin. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
10.1 Concepto. El artculo 2 de la Ley General de Sociedades Cooperativas, define a la sociedad cooperativa, como una forma de organizacin social, integrada por personas fsicas con base en intereses comunes y en los principios de solidaridad, esfuerzo propio y ayuda mutua, con el propsito de satisfacer necesidades individuales y colectivas, a travs de la realizacin de actividades econmicas de produccin, distribucin y consumo de bienes y servicios. De la definicin anterior se destacan los siguientes aspectos: a) Las sociedades cooperativas se pueden dedicar a cualquier actividad econmica lcita; b) Cualquier persona fsica puede integrar cooperativas; es decir no es un Derecho exclusivo de la clase trabajadora; c) No existe intervencin del Estado en las cuestiones relativas a las sociedades cooperativas, y
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144 d) Se rige bajo los principio de igualdad de derechos y reparto de rendimientos de acuerdo con el trabajo u operaciones realizadas por los socios. De conformidad a lo establecido en la LGSC, las cooperativas debern observar en su funcionamiento los siguientes principios: 1. Libertad de asociacin y retiro voluntario de los socios; 2. Administracin democrtica; 3. Limitacin de intereses a algunas aportaciones de los socios si as se pactara; 4. Distribucin de los rendimientos en proporcin a la participacin de los socios; 5. Fomento de la educacin cooperativa y de la educacin en la economa solidaria; 6. Participacin en la integracin cooperativa; 7. Respeto al derecho individual de los socios de pertenecer a cualquier partido poltico o asociacin religiosa, y 8. Promocin de la cultura ecolgica. 10.2 Clasificacin. Del contenido de la Ley General de Sociedades Cooperativas se desprende la siguiente clasificacin: A. Sociedades cooperativas de responsabilidad limitada. En este tipo de cooperativas, los socios solamente se obligan al pago de los certificados de aportacin que suscribieron. (Art. 14 LGSC)
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145 B. Sociedades cooperativas de responsabilidad suplementada. Se consideran suplementadas las cooperativas, cuando los socios respondan a prorrata por las operaciones sociales, hasta por la cantidad determinada en el acta constitutiva. (Art. 14 LGSC) C. Sociedades cooperativas de consumidores de bienes y/o servicios. El artculo 22 de la LGSM dice, que son sociedades cooperativas de consumidores, aqullas cuyos miembros se asocien con el objeto de obtener en comn artculos, bienes y/o servicios para ellos, sus hogares o sus actividades de produccin. Las sociedades cooperativas de consumidores, independientemente de la obligacin de distribuir artculos o bienes de los socios, podrn realizar operaciones con el pblico en general siempre que se permita a los consumidores afiliarse a las mismas en el plazo que establezcan sus bases constitutivas. Las cooperativas de consumidores de bienes y/o servicios, no requerirn ms autorizaciones que las vigentes para la actividad econmica especfica. Los excedentes en las sociedades cooperativas de consumidores que reporten los balances anuales, se distribuirn en razn de las adquisiciones que los socios hubiesen efectuado durante el ao fiscal. Las sociedades cooperativas de consumidores podrn dedicarse a actividades de abastecimiento y distribucin, as como a la prestacin de servicios relacionados con la educacin o la obtencin de vivienda. D. Sociedades cooperativas de productores de bienes y/o servicios. Se constituyen como sociedades cooperativas de productores, aqullas cuyos miembros se asocien para trabajar en comn en la produccin de bienes y/o servicios, aportando su trabajo personal, fsico o intelectual. Independientemente del tipo de produccin a la que estn DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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146 dedicadas, estas sociedades podrn almacenar, conservar, transportar y comercializar sus productos, actuando en los trminos de la Ley General de Sociedades Cooperativas. Los rendimientos anuales que reporten los balances de las sociedades cooperativas de productores, se repartirn de acuerdo con el trabajo aportado por cada socio durante el ao, tomando en cuenta que el trabajo puede evaluarse a partir de los siguientes factores: calidad, tiempo, nivel tcnico y escolar. En las sociedades cooperativas de productores cuya complejidad tecnolgica lo amerite, deber haber una Comisin Tcnica, integrada por el personal tcnico que designe el Consejo de Administracin y por un delegado de cada una de las reas de trabajo en que podr estar dividida la unidad productora. Las funciones de la Comisin Tcnica sern definidas en las bases constitutivas. E. Sociedades cooperativas de ahorro y prstamo. Las cooperativas de ahorro y prstamo, tienen como finalidad; facilitar a sus miembros el acceso al crdito; apoyar el financiamiento de micro, pequeas y medianas empresas y, en general, propiciar la solidaridad, la superacin econmica y social, y el bienestar de sus miembros y de las comunidades en que operan, sobre bases educativas, formativas y del esfuerzo individual y colectivo. F. Sociedades cooperativas de participacin estatal. Son sociedades cooperativas de participacin estatal, las que se asocien con autoridades federales, estatales, municipales o los rganos poltico-administrativos del Distrito Federal, para la explotacin de unidades productoras o de servicios pblicos, dados en administracin, o para financiar proyectos de desarrollo econmico a niveles local, regional o nacional.
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147 G. Sociedades cooperativas de vivienda. Las cooperativas de vivienda se constituyen con objeto de constituir, adquirir, mejorar, mantener o administrar viviendas, o de producir, obtener o distribuir materiales bsicos de construccin para sus negocios. Las sociedades cooperativas de vivienda podrn ser de los siguientes tipos: a) De produccin, adquisicin o distribucin de materiales bsicos para construccin de viviendas. b) De construccin y mejoramiento de un solo proyecto habitacional. c) De construccin, continua y permanente, de proyectos habitacionales que atiendan las necesidades de sus socios, organizados en secciones o en unidades cooperativas. d) De conservacin administracin de servicios para las unidades multifamiliares o conjuntos habitacionales. 10.3 Procedimiento especial de constitucin. La Ley General de Sociedades Cooperativas en su artculo 11 seala que en la constitucin de las sociedades cooperativas se observar lo siguiente: 1) Se reconoce un voto por socio, independientemente de sus aportaciones; 2) Sern de capital variable; 3) Habr igualdad esencial en derechos y obligaciones de sus socios e igualdad de condiciones para las mujeres; 4) Tendrn duracin indefinida, y DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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148 5) Se integrarn con un mnimo de cinco socios. La constitucin de las sociedades cooperativas deber realizarse en asamblea general que celebren los interesados y en la que se levantar un acta, que contendr: a. Datos generales de los fundadores; b. Nombre de las personas que hayan resultado electas para integrar por primera vez consejos y comisiones, y c. Las bases constitutivas. Los socios debern acreditar su identidad y ratificar su voluntad de constituir la sociedad cooperativa y de ser suyas las firmas o las huellas digitales que obran en el acta constitutiva, ante notario pblico, corredor pblico, juez de distrito, juez de primera instancia en la misma materia del fuero comn, presidente municipal, secretario, delegado municipal o titular de los rganos poltico-administrativos del Distrito Federal, del lugar en donde la sociedad cooperativa tenga su domicilio. La ley dispone que las bases constitutivas de las sociedades cooperativas debern de contener: 1. Denominacin y domicilio social; 2. Objeto social, expresando concretamente cada una de las actividades a desarrollar; 3. Los regmenes de responsabilidad limitada o suplementada de sus socios, debiendo expresar en su denominacin el rgimen adoptado; 4. Forma de constituir o incrementar el capital social, expresin del valor de los certificados de aportacin, forma de pago y devolucin de su valor, as como la valuacin de los bienes y derechos en caso de que se aporten; DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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149 5. Requisitos y procedimiento para separacin voluntaria de los socios; la admisin, exclusin y
6. Forma de constituir los fondos sociales, su monto, su objeto y reglas para su aplicacin; 7. reas de trabajo que vayan a crearse y reglas para su funcionamiento y en particular de la de educacin cooperativa; 8. Duracin del ejercicio social que podr coincidir con el ao de calendario, as como el tipo de libros de actas y de contabilidad a llevarse; 9. Forma en que deber caucionar su manejo el personal que tenga fondos y bienes a su cargo; 10. El procedimiento para convocar y formalizar las asambleas generales ordinarias que se realizarn por lo menos una vez al ao, as como las extraordinarias que se realizarn en cualquier momento a pedimento de la Asamblea General, del Consejo de Administracin, del de Vigilancia o del 20% del total de los miembros; 11. Derechos y obligaciones de los socios, as como mecanismos de conciliacin y arbitraje en caso de conflicto sobre el particular; 12. Formas de direccin y administracin interna, as como sus atribuciones y responsabilidades, y 13. Las dems disposiciones necesarias para el buen funcionamiento de la sociedad cooperativa siempre que no se opongan a lo establecido en la LGSC. Las clusulas de las bases constitutivas que no se apeguen a los puntos antes mencionados, sern nulas de pleno derecho para todos los efectos legales correspondientes.
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150 10.4 Ttulo representativo de la calidad de socio. Las aportaciones de los socios estarn representadas por certificados que sern nominativos, indivisibles y de igual valor. Las aportaciones se actualizarn anualmente. Las aportaciones de los socios podrn hacerse en efectivo, bienes o trabajo. La valorizacin de las aportaciones que no sean en efectivo se har en las bases constitutivas o al tiempo de ingresar el socio por acuerdo entre ste y el Consejo de Administracin, con la aprobacin de la Asamblea General. El socio podr transmitir los Derechos patrimoniales que amparan sus certificados de aportacin, a favor del beneficiario que sea designado por l para el caso de fallecimiento. Las bases constitutivas de la sociedad cooperativa determinarn los requisitos por los que se puedan conferir tambin Derechos cooperativos al beneficiario. Cada socio deber aportar por lo menos el valor de un certificado. Se podr pactar la suscripcin de certificados excedentes o voluntarios por los cuales se percibir el inters que fije el Consejo de Administracin de acuerdo con las posibilidades econmicas de la sociedad cooperativa, tomando como referencia las tasas que determinen los bancos para depsitos a plazo fijo. Al constituirse la sociedad cooperativa o al ingresar el socio a ella, ser obligatoria la exhibicin del 10% cuando menos, del valor de los certificados de aportacin. Las sociedades cooperativas siempre se constituirn como sociedades de capital variable. Los acuerdos sobre aumento o disminucin del patrimonio y capital social corresponden a la asamblea general. En los casos en que se acuerde reducir el capital que se juzgue excedente, se har la devolucin a los socios que posean mayor nmero de certificados de aportacin o a prorrata si todos son poseedores de un nmero igual de certificados. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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151 Por otra parte, cuando la asamblea generala cuerda aumentar el capital, todos los socios quedarn obligados a suscribir el aumento en la forma y trminos acordados. Las sociedades cooperativas podrn constituir los siguientes fondos sociales: A. De Reserva; B. De Previsin Social, y C. De Educacin Cooperativa. A. Fondo de reserva. El Fondo de Reserva se constituir con el 10 al 20% de los rendimientos que obtengan las sociedades cooperativas en cada ejercicio social. El Fondo de Reserva podr ser delimitado en las bases constitutivas, pero no ser menor del 25% del capital social en las sociedades cooperativas de productores y del 10% en las de consumidores. Este fondo podr ser afectado cuando lo requiera la sociedad para afrontar las prdidas o restituir el capital de trabajo, debiendo de ser reintegrado al final del ejercicio social, con cargo a los rendimientos. El Fondo de Reserva de las sociedades cooperativas ser manejado por el Consejo de Administracin con la aprobacin del Consejo de Vigilancia. B. Fondo de previsin social. El Fondo de Previsin Social no podr ser limitado; deber destinarse a reservas para cubrir los riesgos y enfermedades profesionales y formar fondos de pensiones y haberes de retiro de socios, primas de antigedad y para fines diversos que cubrirn: gastos mdicos y de funeral, subsidios por incapacidad, becas educacionales para los DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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152 socios o sus hijos, guarderas infantiles, actividades culturales y deportivas y otras prestaciones de previsin social de naturaleza anloga. Al inicio de cada ejercicio, la Asamblea General fijar las prioridades para la aplicacin de este Fondo de conformidad con las perspectivas econmicas de la sociedad cooperativa. Las prestaciones derivadas del Fondo de Previsin Social, sern independientes de las prestaciones a que tengan Derecho los socios por su afiliacin a los sistemas de seguridad social. El Fondo de Previsin Social se constituir con la aportacin anual del porcentaje, que sobre los ingresos netos, sea determinado por la Asamblea General; este porcentaje podr aumentarse segn los riesgos probables y la capacidad econmica de la sociedad cooperativa. C. Fondo de educacin cooperativa. El Fondo de Educacin Cooperativa ser constituido con el porcentaje que acuerde la Asamblea General, pero en todo caso dicho porcentaje no ser inferior al 1% de los excedentes netos del mes.
10.5 Derechos y obligaciones de los cooperativistas. Las bases constitutivas de cada sociedad cooperativa, determinarn los deberes y los Derechos de los socios; las cuales segn la ley debern observar las siguientes disposiciones: 1. La obligacin de consumir o de utilizar los servicios que las sociedades cooperativas de consumidores brindan a sus socios; 2. En las sociedades cooperativas de productores, la prestacin del trabajo personal de los socios podr ser fsico, intelectual o de ambos gneros;
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153 3. Las sanciones a los socios de las sociedades cooperativas cuando no concurran a las asambleas generales, juntas o reuniones. Las sanciones debern considerar las responsabilidades y actividades propias de la mujer; 4. Las sanciones contra la falta de honestidad de socios y dirigentes en su conducta o en el manejo de fondos que se les hayan encomendado; 5. Los estmulos a los socios que cumplan cabalmente con sus obligaciones, y 6. La oportunidad de ingreso a las mujeres, en particular a las que tengan bajo su responsabilidad a una familia.
10.6 rganos sociales. La direccin, administracin y vigilancia interna de las sociedades cooperativas estar a cargo de: a) La Asamblea General; b) El Consejo de Administracin, y c) El Consejo de Vigilancia. a) La Asamblea General. La Asamblea General es la autoridad suprema y sus acuerdos obligan a todos los socios, presentes, ausentes y disidentes, siempre que se hubieren tomado conforme a la ley y a las bases constitutivas. La Asamblea General resolver todos los negocios y problemas de importancia para la sociedad cooperativa y establecer las reglas generales que deben normar el funcionamiento social.
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154 La Asamblea General conocer y resolver de: 1. La aceptacin, exclusin y separacin voluntaria de socios; 2. La modificacin de las bases constitutivas; 3. La aprobacin de sistemas y planes de produccin, trabajo, distribucin, ventas y financiamiento; 4. El aumento o disminucin del patrimonio y capital social; 5. El nombramiento y remocin, con motivo justificado, de los miembros del Consejo de Administracin y de Vigilancia; de las comisiones especiales y de los especialistas contratados; 6. El examen del sistema contable interno; 7. El informes de los consejos y de las mayoras calificadas para los acuerdos que se tomen sobre otros asuntos; 8. La responsabilidad de los miembros de los consejos y de las comisiones, para el efecto de pedir la aplicacin de las sanciones en que incurran, o efectuar la denuncia o querella correspondiente; 9. La aplicacin de sanciones disciplinarias a socios; 10. El reparto de rendimientos, excedentes y percepcin de anticipos entre socios, y 11. La aprobacin de las medidas de tipo ecolgico que se propongan. Los acuerdos sobre los asuntos antes referidos, debern tomarse por mayora de votos en la Asamblea General; asimismo, se hace hincapi que en las bases constitutivas se podrn establecer los asuntos en que se requiera una mayora calificada para su aprobacin.
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155 b) El Consejo de Administracin. El Consejo de Administracin ser el rgano ejecutivo de la Asamblea General y tendr la representacin de la sociedad cooperativa y la firma social, pudiendo designar de entre los socios o personas no asociadas, uno o ms gerentes con la facultad de representacin que se les asigne, as como uno o ms comisionados que se encarguen de administrar las secciones especiales. El nombramiento de los miembros del Consejo de Administracin lo har la Asamblea General conforme al sistema establecido en sus bases constitutivas. Sus faltas temporales sern suplidas en el orden progresivo de sus designaciones, pudiendo durar en sus cargos, si la Asamblea General lo aprueba hasta cinco aos y ser reelectos cuando por lo menos las dos terceras partes de la Asamblea General lo apruebe. El Consejo de Administracin estar integrado por lo menos, por un presidente, un secretario y un vocal. Tratndose de sociedades cooperativas que tengan diez o menos socios, bastar con que se designe un administrador. Los responsables del manejo financiero requerirn de aval solidario o fianza durante el perodo de su gestin. c) El Consejo de Vigilancia. El Consejo de Vigilancia ejercer la supervisin de todas las actividades de la sociedad cooperativa; este consejo estar integrado por un nmero impar de miembros no mayor de cinco con igual nmero de suplentes, que desempearn los cargos de presidente, secretario y vocales, designados en la misma forma que el Consejo de Administracin, pudiendo durar en sus cargos, si la Asamblea General lo aprueba hasta cinco aos y ser reelectos cuando por lo menos las dos terceras partes de la Asamblea General lo apruebe.
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156 Tratndose de sociedades cooperativas que tengan diez o menos socios, bastar con designar un comisionado de vigilancia.
10.7 Federaciones y confederaciones cooperativistas. Las sociedades cooperativas se podrn agrupar libremente en federaciones, uniones o en cualquier otra figura asociativa con reconocimiento legal. Las federaciones podrn agrupar a sociedades cooperativas de la misma rama de la actividad econmica.; mientras que las uniones podrn agrupar a sociedades de distintas ramas de la actividad econmica. Por otra parte, las confederaciones nacionales se podrn constituir con varias uniones o federaciones de por lo menos diez entidades federativas. Las sociedades cooperativas determinarn las funciones de las federaciones y de las uniones; stas a su vez, las de las confederaciones nacionales. Las bases constitutivas, de las federaciones, uniones y confederaciones cooperativas, podrn incluir las siguientes funciones: 1) Producir bienes y/o servicios; 2) Coordinar y defender los intereses de sus afiliados; 3) Servir de conciliadores y rbitros cuando surjan conflictos entre sus agremiados. Sus resoluciones tendrn carcter definitivo, cuando las partes hayan convenido por escrito de comn acuerdo en someterse a esa instancia; 4) Promover y realizar los planes econmicos sociales;
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157 5) Promover acciones gubernamentales; de apoyo ante las instituciones
6) Apoyar la celebracin de cursos de educacin cooperativa en todos los niveles; 7) Procurar la solidaridad entre sus miembros, y 8) Contratar trabajadores y/o integrar personal comisionado de los organismos integrantes, en los trminos en que se acuerde.
10.8 Disolucin y liquidacin. El artculo 66 de las LGSC establece, que las sociedades cooperativas se disolvern por cualquiera de las siguientes causas: 1. Por la voluntad de las dos terceras partes de los socios; 2. Por la disminucin de socios a menos de cinco; 3. Porque llegue a consumarse su objeto; 4. Porque el estado econmico de la sociedad cooperativa no permita continuar las operaciones, y 5. Por la resolucin ejecutoriada dictada por los tribunales civiles, tanto los federales como los del fuero comn. En el caso de que las sociedades cooperativas deseen constituirse en otro tipo de sociedad, debern disolverse y liquidarse previamente. Los tribunales civiles, tanto los federales como los del fuero comn, conocern de la liquidacin de las sociedades cooperativas.
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158 Despus de que los liquidadores hayan tomado posesin de su cargo, la ley les otorga un plazo no mayor de treinta das para que presenten a los tribunales, un proyecto para la liquidacin de la sociedad cooperativa. Los tribunales debern resolver dentro de los diez das hbiles siguientes sobre la aprobacin del proyecto. Los tribunales y los liquidadores, que sern considerados como parte en el proceso de liquidacin, vigilarn que los Fondos de Reserva y de Previsin Social y en general el activo de la sociedad cooperativa disuelta tengan la aplicacin que la ley seala. En los casos de quiebra de las sociedades cooperativas, los rganos jurisdiccionales aplicarn la Ley Concursos Mercantiles Por ltimo cabe mencionar, que cuando dos o ms sociedades cooperativas se fusionen para integrar una sola, la sociedad fusionante que resulte de la fusin, tomar a su cargo los Derechos y obligaciones de las fusionadas. Para la fusin de varias sociedades cooperativas se deber seguir el mismo trmite que esta Ley establece para su constitucin.
Autoevaluacin 1. Cules son las actividades Sociedades Cooperativas? que pueden desarrollar las
2. 3. 4.
Qu personas pueden integrar Sociedades Cooperativas? Bajo que principios se rigen las Sociedades Cooperativas? Menciona tres principios que las Sociedades Cooperativas debern de observar en su funcionamiento. Qu obligaciones tienen los socios de las Cooperativas de Responsabilidad Limitada?
5.
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159 6. 7. Cules son las Cooperativas de Responsabilidad Suplementada? Cul es el objeto de las Cooperativas de Consumidores de Bienes y/o Servicios? Qu actividades realizan los socios de las Cooperativas de Productores de Bienes y/o Servicios? Cul es la finalidad de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo?
8.
9.
10. Menciona los tres tipos de Cooperativas de Vivienda que se pueden constituir. 11. Cuntos socios se requieren para integrar una Cooperativa? 12. Qu datos debe contener el acta constitutiva de una Sociedad Cooperativa? 13. Cmo se forma el nombre de una Sociedad Cooperativa? 14. Qu efecto producen las bases constitutivas que no se apegan a los requerimientos de ley? 15. Menciona el nombre y las caractersticas de los ttulos donde se representan las aportaciones de los socios cooperativistas. 16. Indica las modalidades de las aportaciones de los socios cooperativistas. 17. Qu tipo de sociedad deben de adoptar las Sociedades Cooperativas? 18. Qu tipos de Cooperativas? fondos pueden constituir las Sociedades
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160 19. Con qu porcentaje de los rendimientos se constituye el fondo de reserva? 20. Cul es el destino del fondo de previsin social? 21. Cul es el porcentaje con el que se constituye el fondo de educacin cooperativa? 22. Menciona los deberes que la ley impone a los cooperativistas. 23. Quin es considerada la mxima autoridad de las Sociedades Cooperativas? 24. Qu rgano de la Sociedad Cooperativa resuelve sobre el reparto de rendimientos? 25. Qu carcter tiene el Consejo de Administracin de las Sociedades Cooperativas? 26. Cmo se integra el Consejo de Administracin de las Sociedades Cooperativas? 27. Cmo se integra el Consejo de Vigilancia de las Sociedades Cooperativas? 28. Cmo se agrupan las Federaciones de Cooperativas? 29. Cmo se agrupan las Confederaciones de Cooperativas? 30. Menciona las Cooperativas. causas de disolucin de las Sociedades
31. Qu autoridades conocen de la liquidacin de las Sociedades Cooperativas?
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ACTIVIDADES ECONMICAS LCITAS DERECHO NO EXCLUSIVO DE TRABAJADORES NO INTERVENCIN DEL ESTADO PRINCIPIOS DE LIBERTAD E IGUALDAD DE LOS SOCIOS
CONCEPTO
CLASIFICACIN
SOCIEDAD COOPERATIVA
DE RESPONSABILIDAD LIMITADA DE RESPONSABILIDAD SUPLEMENTADA DE CONSUMIDORES DE BIENES Y/O SERVICIOS DE PRODUCTORES DE BIENES Y/O SERVICIOS DE AHORRO Y PRSTAMO DE PARTICIPACIN ESTATAL DE VIVIENDA
ACTA DE CONSTITUCIN
ASAMBLEA GENERAL DATOS FUNDADORES INTEGRACIN DE CONSEJOS Y COMISIONES BASES DE CONSTITUCIN
APORTACIONES
EN EFECTIVO DE BIENES DE TRABAJO
FONDOS DE RESERVA
PREVISIN SOCIAL EDUCACIN COOPERATIVA
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SOCIOS COOPERATIVISTAS
DERECHOS DEBERES
ASAMBLEA GENERAL RGANOS SOCIALES CONSEJO DE ADMINISTRACIN CONSEJO DE VIGILANCIA SOCIEDAD COOPERATIVA FEDERACIONES AGRUPACIONES COOPERATIVAS UNIONES CONFEDERACIONES
COMN ACUERDO DISMINUCIN DEL NMERO DE SOCIOS CAUSAS DE DISOLUCIN EXTINCIN DEL OBJETO SOCIAL FALTA DE CAPACIDAD ECONMICA RESOLUCIN JUDICIAL
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163 DCIMA PRIMERA UNIDAD DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES PRESENTACIN En esta unidad se analizarn las fases por las que tienen que atravesar las sociedades mercantiles para poder extinguirse. La primera fase de extincin de las sociedades inicia con la disolucin, aqu conoceremos las causas que dan origen a la disolucin, as como los efectos que se producen, adems observaremos que la disolucin no provoca la extincin de las personalidad jurdica de las empresas, ya que stas deben de conservar sus facultades jurdicas para continuar con los trmites de liquidacin. La ltima fase de la extincin de una sociedad es la liquidacin, en esta etapa se dan por terminadas las obligaciones de las sociedades y consecuentemente la cancelacin de la escritura social, aqu identificaremos tanto al procedimiento de liquidacin, como a las personas encargadas de llevar acabo la ultima etapa de la extincin social Al finalizar esta Unidad, el alumno tendr como:
Objetivo Analizar y describir las causas y procedimiento de disolucin y liquidacin de las sociedades mercantiles, as como los efectos legales que trae aparejada.
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164 CONTENIDO 11.1 Disolucin. 11.2 Liquidacin. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
11.1 Disolucin. Las empresas mercantiles pueden ser objeto de disolucin parcial o de disolucin total. La disolucin parcial se da cuando un socio deja de participar en la sociedad, en virtud de que el vnculo jurdico que une a una persona con una sociedad queda roto. Respecto de la disolucin total, Mantilla34 refiere que sta no es sino un fenmeno previo a su extincin, a lograr la cual va encaminada la actividad social durante la etapa que sigue a la disolucin, o sea, la liquidacin.
En esta Unidad nicamente ser tratado el tema relativo a la disolucin total de las sociedades mercantiles. Segn el artculo 244 de la LGSM, la disolucin de las sociedades no produce las extincin de las relaciones sociales ni la del ente jurdico, ya que las sociedades, aun despus de disueltas, conservarn su personalidad jurdica, para los efectos de la liquidacin. Las causas de disolucin comunes a todas las sociedades mercantiles son (Art. 229 LGSM): a) Por expiracin del trmino fijado en el contrato social;
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165 b) Por imposibilidad de seguir realizando el objeto principal de la sociedad o por quedar ste consumado; c) Por acuerdo de los socios tomado de conformidad con el contrato social y con la Ley; d) Porque el nmero de accionistas llegue a ser inferior al mnimo que esta Ley establece, o porque las partes de inters se renan en una sola persona, y e) Por la prdida de las dos terceras partes del capital social.
Debemos de aclarar, que las causas de disolucin antes referidas operan de manera distinta, segn se trate de la expiracin del trmino de duracin o del resto de las mencionadas. Cuando la disolucin de la sociedad se produce como consecuencia de la expiracin del plazo de duracin, sta se realizar por el solo transcurso del tiempo estipulado, de pleno Derecho; mientras que en resto de los casos, la sociedad deber de comprobar la existencia de la causa de disolucin e inscribirla en el Registro de Comercio. Cuando no se inscriba en el Registro de Comercio la disolucin de la sociedad, a pesar de existir la causa, cualquier interesado podr ocurrir ante la autoridad judicial a fin de que se ordene el registro de la disolucin. Sin embargo, tambin se puede dar el caso de que se inscribiere la disolucin de una sociedad sin que, a juicio de algn interesado, hubiere existido una causas de disolucin de las sealas en la ley o en el contrato social, por lo que en este supuesto se podr ocurrir ante la autoridad judicial, dentro del trmino de treinta das, contados a partir de la fecha de la inscripcin y demandar la cancelacin de tal inscripcin.
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166 Por otra parte, la Sociedad en Nombre Colectivo, as como la Sociedad en Comandita Simple y la Sociedad en Comandita por Acciones, en lo que concierne a los comanditados, se disolvern, salvo pacto en contrario, por la muerte, incapacidad, exclusin o retiro de uno de sus socios, o por que el contrato social se rescinda respecto a uno de ellos. Asimismo, en caso de muerte de un socio, la sociedad solamente podr continuar con los herederos, cuando stos manifiesten su consentimiento; de lo contrario, la sociedad, dentro del plazo de dos meses, deber entregar a los herederos la cuota correspondiente al socio difunto, de acuerdo con el ltimo balance aprobado. La disolucin de las sociedades mercantiles produce los siguientes efectos: a) Las sociedades conservan su personalidad, para el nico efecto de su liquidacin; b) Las sociedades disueltas deben ponerse en liquidacin; lo anterior al considerar que su finalidad social se ha transformado; ahora los actos de la sociedad disuelta deben ir dirigidos a concluir las operaciones pendientes, obtener dinero suficiente para cubrir el pasivo y repartir el patrimonio entre los socios. c) Se produce un cambio en la representacin legal de la sociedad. Los administradores cesan en sus funciones, hacindose cargo de la representacin social los liquidadores.
11.2 Liquidacin. El artculo 234 de la LGSM dispone que, una vez disuelta la sociedad, sta se pondr en liquidacin. La liquidacin es el acto por el cual se constituye la etapa final del estado de disolucin. El objeto de la liquidacin es el de concluir las operaciones sociales pendientes, cobrar lo que se adeuda a la sociedad y por supuesto pagar lo que ella deba, vender los bienes DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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167 sociales y practicar el reparto del haber o patrimonio social entre los socios. La liquidacin de la sociedad termina con la cancelacin de la inscripcin del contrato social, con lo cual la sociedad queda extinguida. La liquidacin debe practicarse de acuerdo con las bases establecidas en el contrato social o por los socios en el momento de acordar o reconocer la disolucin; si no existieran dichas disposiciones, la liquidacin se practicara de conformidad con las disposiciones establecidas en el captulo XI de la Ley General de Sociedades Mercantiles. La liquidacin de las sociedades mercantiles esta a cargo de uno o ms liquidadores; dichos liquidadores se constituirn en representantes legales de la sociedad. En caso de en una sociedad sean designados varios liquidadores, stos debern de obrar conjuntamente. La designacin de los liquidadores puede realizarse en el Contrato Social o bien establecerse en ste la forma en que deber proceder a su eleccin. En caso de que no exista en el contrato social disposicin alguna respecto de la designacin de los liquidadores, el nombramiento de stos se har por acuerdo de los socios, tomado en la proporcin y forma que la LGSM, segn la naturaleza de la sociedad, para el acuerdo sobre disolucin. Cuando el nombramiento de los liquidadores no se ha realizado en el contrato social, debern de ser designados precisamente en el mismo acto en que se acuerde o se reconozca la disolucin. En los casos de que la sociedad se disuelva por la expiracin del plazo o en virtud de sentencia ejecutoriada, la designacin de los liquidadores deber hacerse inmediatamente que concluya el plazo o que se dicte la sentencia. Si por cualquier causa el nombramiento de los liquidadores no se hiciere en los trminos que seala la LGSM, lo har la autoridad judicial en va sumaria, a peticin de cualquier socio. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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168 En tanto no se inscriba el nombramiento de los liquidadores en el Registro de Comercio y no hayan entrado en funciones, los administradores debern continuar desempeando sus funciones. Los socios estn facultados para acordar en cualquier momento la revocacin del nombramiento de los liquidadores; asimismo, cuentan con atribuciones para revocar la designacin de resolucin judicial, con la condicin de que cualquier socio justificare la existencia de una causa grave. Una vez hecho el nombramiento de los liquidadores, los administradores debern entregarles todos los bienes, libros y documentos de la sociedad, levantndose en todo caso un inventario del activo y pasivo sociales. Los liquidadores tendrn las siguientes facultades (Art. 242 LGSM): a) Concluir las operaciones sociales pendientes al tiempo de la disolucin; que hubieren quedado
b) Cobrar lo que se deba a la sociedad y pagar lo que ella deba; c) Vender los bienes de la sociedad; d) Liquidar a cada socio su haber social; e) Practicar el balance final de la liquidacin, que deber someterse a la discusin y aprobacin de los socios, en la forma que corresponda, segn la naturaleza de la sociedad. El balance final, una vez aprobado, se depositar en el Registro Pblico de Comercio, y f) Obtener del Registro Pblico de Comercio la cancelacin de la inscripcin del contrato social, una vez concluida la liquidacin.
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169 Cabe hacer mencin, que la ley impone a los liquidadores la obligacin de conservar en depsito los libros y papeles de la sociedad, por diez aos despus de la fecha en que se concluya la liquidacin. Una vez que los liquidadores hayan cubierto las deudas sociales, procedern a liquidar a cada socio la parte que le corresponda en el haber social. Salvo que exista estipulacin distinta en el contrato social o en las bases fijadas por los socios, la distribucin del remanente del patrimonio entre los socios, deber realizarse de conformidad con las siguientes reglas: A. En la liquidacin de las sociedades en nombre colectivo, en comandita simple o de responsabilidad limitada, se sujetar a las siguientes reglas: a) Si los bienes en que consiste el haber social son de fcil divisin, se repartirn en la proporcin que corresponda a la representacin de cada socio en la masa comn; b) Si los bienes fueren de diversa naturaleza, se fraccionarn en las partes proporcionales respectivas, compensndose entre los socios las diferencias que hubiere; c) Una vez formados los lotes, el liquidador una junta en la que les dar a conocer aqullos gozarn de un plazo de ocho siguiente a la fecha de la junta, para creyeren perjudicados sus derechos; convocar a los socios a el proyecto respectivo; y das hbiles a partir del exigir modificaciones, si
d) Si los socios manifestaren expresamente su conformidad o si, durante el plazo que se acaba de indicar, no formularen observaciones, se les tendrn por conformes con el proyecto, y el liquidador har la respectiva adjudicacin, otorgndose, en su caso, los documentos que procedan.
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170 e) Si los socios formularen observaciones al proyecto de divisin, el liquidador convocar a una nueva junta, en el plazo de ocho das, para que, de mutuo acuerdo, se hagan al proyecto las modificaciones a que haya lugar; y si no fuere posible obtener el acuerdo, el liquidador adjudicar el lote o lotes respecto de los cuales hubiere inconformidad, en comn a los respectivos socios, y la situacin jurdica resultante entre los adjudicatarios se regir por las reglas de la copropiedad; f) Si la liquidacin social se hiciere a virtud de la muerte de uno de los socios, la divisin o venta de los inmuebles se har conforme a las disposiciones la LGSM, aunque entre los herederos haya menores de edad.
B. En la liquidacin de las sociedades annimas y en comandita por acciones, los liquidadores procedern a la distribucin del remanente entre los socios con sujecin a las siguientes reglas: a) En el balance final se indicar la parte que a cada socio corresponda en el haber social; b) Dicho balance se publicar por tres veces, de diez en diez das, en el Peridico Oficial de la localidad en que tenga su domicilio la sociedad. El mismo balance quedar, por igual trmino, as como los papeles y libros de la sociedad, a disposicin de los accionistas, quienes gozarn de un plazo de quince das a partir de la ltima publicacin, para presentar sus reclamaciones a los liquidadores. c) Transcurrido dicho plazo, los liquidadores convocarn a una Asamblea General de Accionistas para que apruebe en definitiva el balance. Esta Asamblea ser presidida por uno de los liquidadores.
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171 Autoevaluacin 1. Qu diferencia existe entre una disolucin total y una parcial? 2. Por qu la disolucin de las sociedades no produce la extincin de las relaciones sociales? 3. Indica las causas de disolucin comunes a todas las sociedades mercantiles. 4. Cmo opera la disolucin de las sociedades mercantiles por causa de expiracin del trmino? 5. En qu caso procede demandar la cancelacin de la inscripcin de disolucin? 6. Cundo procede la disolucin de la Sociedad en Nombre Colectivo? 7. Quin se convierte en el representante de una sociedad en disolucin? 8. Cul es el objeto de la liquidacin? 9. Con qu acto termina la liquidacin de una sociedad mercantil? 10. En qu forma debe practicarse la liquidacin? 11. Describe la forma en que pueden ser designados los liquidadores. 12. Menciona las facultades que les otorga la ley a los liquidadores. 13. Cul es el trmino que tienen obligacin los liquidadores de conservar los libros y dems papeles de la sociedad?
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172 CUADRO RESUMEN

EXTINCIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
DISOLUCIN
(FASE 1)
CAUSAS
EXPIRACIN DEL TRMINO IMPOSIBILIDAD O EXTINCIN DEL OBJETO ACUERDO DE VOLUNTADES DISMINUCIN DEL NMERO DE SOCIOS PRDIDA DE CAPITAL CONSERVA PERSONALIDAD JURDICA PARA LA LIQUIDACIN INICIA FASE DE LIQUIDACIN REPRESENTACIN A CARGO DE LIQUIDADORES.
EFECTOS
LIQUIDACIN
(FASE 2)
PROCEDIMIENTO
NOMBRAMIENTO DE LIQUIDADORES CONCLUSIN DE LAS OPERACIONES SOCIALES COBRAR LO QUE SE DEBA A LA SOCIEDAD Y PAGAR LO QUE ELLA DEBA VENDER LOS BIENES DE LA SOCIEDAD LIQUIDAR A CADA SOCIO SU HABER SOCIAL CANCELACIN DE LA INSCRIPCIN DEL CONTRATO SOCIAL
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173 DCIMA SEGUNDA UNIDAD FUSIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES PRESENTACIN La fusin tambin conocida como concentracin de sociedades, no es otra cosa, mas que la unin de dos o ms empresas en una nica sociedad. En el mundo de los negocios, las fusiones se llevan a cabo cuando se prefiere suprimir las empresas existentes y crear una nueva entidad jurdica. Las fusiones suelen realizarse para evitar la quiebra de una compaa, fortalecer su podero econmico, reducir la competencia (aumentando la concentracin del mercado), o bien para facilitar la diversificacin de la produccin. La fusin de empresas puede ocasionar en algunos casos la aparicin de monopolios; por ello, en casi todos los pases existen leyes que condicionan las fusiones, regulan el grado de competencia entre las empresas, con la finalidad de evitar la aparicin de monopolios. Al finalizar esta Unidad, el alumno tendr como:
Objetivo Examinar y explicar la naturaleza jurdica, formas, clasificacin y acuerdos de fusin de las sociedades mercantiles, as como los aspectos distintivos, efectos del contrato de fusin y su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.
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174 CONTENIDO 12.1 Concepto. 12.2 Naturaleza jurdica. 12.3 Clasificacin. 12.4 Acuerdos de fusin. 12.5 Contrato de fusin: efectos.. 12.6 Inscripcin en el Registro Pblico del Comercio. Autoevaluacin. Cuadro Resumen. 12.1 Concepto. A travs de la fusin, una sociedad se extingue por la transmisin total de su patrimonio a otra sociedad preexistente, o que se constituye con las aportaciones de los patrimonios de dos o ms sociedades que en ella se fusionan. 12.2 Naturaleza jurdica. La fusin responde por regla general, a la necesidad econmica de la concentracin de las empresas, entendida como unin de fuerzas productivas. Esto es, las sociedades pretenden al fusionarse, la creacin de una empresa de mayor vigor econmico, mediante la unin de sus patrimonios. Garrigues35 refiere que, desde el punto de vista jurdico, la fusin es un caso especial de disolucin de una sociedad, al menos; pero falta, generalmente, la liquidacin. 12.3 Clasificacin. Segn se desprende del concepto mencionado, la fusin origina, unas veces, la extincin de una o varias sociedades por su incorporacin en otra ya existente, y en otras ocasiones, la unin de varias sociedades,
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175 que se extinguen todas, para constituir una nueva sociedad. En el primer caso, se habla de fusin por incorporacin, y en el segundo de fusin propiamente dicha o de fusin pura (Fusin por integracin). En la fusin por incorporacin, la sociedad o sociedades que se incorporan a otra sociedad ya existente, desaparecen, se extinguen, transmiten a la sociedad incorporante todo su patrimonio, y sus socios representarn en la sociedad incorporante la parte de inters o acciones equivalentes al valor del patrimonio aportado por la sociedad a que pertenecen. En la fusin pura, todas las sociedades fusionadas desaparecen y se constituye una nueva sociedad mediante la aportacin de los patrimonios de aqullas.
12.4 Acuerdos de fusin. La fusin de varias sociedades, deber ser decidida por cada una de ellas, en la forma y trminos que corresponda segn su naturaleza; es decir, la junta de socios o la asamblea correspondiente, deber adoptar el acuerdo de fusin. (Art. 222 LGSM) En el caso de una fusin pura, la constitucin de la sociedad que resultase, deber sujetarse a los principios legales que rijan para el tipo social que haya adoptado.
12.5 Contrato de fusin: efectos. El acuerdo o contrato de fusin, producir efectos despus de tres meses de haber sido inscrito en el Registro de Comercio; durante dicho lapso de tiempo, los acreedores de las sociedades fusionadas podrn oponerse judicialmente a la fusin, cuyos efectos se suspendern hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposicin es infundada.
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176 Si durante el plazo de tres meses, no se hubiera formulado por los acreedores oposicin judicial alguna, podr llevarse a cabo la fusin, y la sociedad que subsista o la que resulte de la fusin, tomar a su cargo los derechos y las obligaciones de las sociedades extinguidas. La fusin surtir efectos desde el momento mismo de su inscripcin en el Registro de Comercio, en los siguientes supuestos: 1. Si se pactare el pago de todas las deudas de las sociedades que hayan de fusionarse; 2. Si se constituyere depsito de su importe en una institucin de crdito debiendo publicar en el peridico oficial del domicilio de las sociedades que hayan de fusionarse, y 3. Si constare el consentimiento de todos los acreedores.
12.6 Inscripcin en el Registro Pblico del Comercio. Los acuerdos de fusin debern inscribirse en el Registro de Comercio, adems publicarse en el peridico oficial del domicilio de las sociedades que hayan de fusionarse; cabe mencionar, que cada una de las sociedades adquiere la obligacin de publicar su ltimo balance anual, y la o las que dejen de existir como consecuencia de la fusin, quedarn obligadas a publicar tambin, el sistema establecido para la extincin de su pasivo. Autoevaluacin 1. Menciona el concepto de fusin. 2. Describe la naturaleza econmica de la fusin. 3. Cul es la naturaleza jurdica de la fusin? 4. En qu consiste la fusin por incorporacin? DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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177 5. Explica la fusin pura. 6. Quin se encarga de adoptar el acuerdo de fusin? 7. En qu termino surte efectos el acuerdo o contrato de fusin? 8. Quin cubre las obligaciones de los acreedores de la empresa fusionada? 9. Menciona los supuestos en que el acuerdo de fusin surte efectos a partir de su inscripcin en el Registro de Comercio. 10. Las sociedades que se pretenden fusionar, que informacin estn obligadas a publicar en el Peridico Oficial?
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178 CUADRO RESUMEN
CONCEPTO
ECONMICA NATURALEZA JURDICA
POR INCORPORACIN FUSIN TIPOS POR INTEGRACIN
ADOPCIN ACUERDO CONTRATO DE FUSIN
DEL
INICIO DE EFECTOS FORMALIDADES REGISTRO PUBLICIDAD DE
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179 DCIMA TERCERA UNIDAD TRANSFORMACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES PRESENTACIN La ley mercantil ha previsto que las sociedades pueden cambiar el tipo de organizacin social con que originalmente se constituyeron, as como establecer la variabilidad de su capital, a travs de la figura de la transformacin. A diferencia de la fusin, el cambio del tipo social de una empresa no implica su desaparicin, como tampoco la constitucin de una nueva sociedad. La ley establece mecanismos que permiten proteger los Derechos de los asociados y de los acreedores, a travs de figuras como el acuerdo unnime, la publicidad y el Derecho de oposicin. Al finalizar esta Unidad, el alumno tendr como:
Objetivo Analizar y describir las diferencias y semejanzas de la transformacin de las sociedades con la fusin, as como sus consecuencias, Derechos de socios, acreedores y dems aspectos distintivos de la transformacin.
CONTENIDO 13.1 Concepto. 13.2 Diferencias y semejanzas con la fusin. 13.3 Cambio de capital fijo o variable. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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180 13.4 Consecuencias. 13.5 Derechos de los socios y los acreedores. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
13.1 Concepto. Durante el transcurso de la vida de una sociedad, se puede llegar a advertir que el tipo de sociedad inicialmente adoptado es inconveniente o inadecuado; en estos casos, se hace indispensable transformar a la sociedad en un tipo distinto al elegido en un principio, esto es, cambiar el tipo de organizacin social adoptado. A travs de la modificacin de una escritura constitutiva, una sociedad puede adoptar un tipo diverso del que originalmente tena o establecer la variabilidad de su capital; este tipo de modificacin se denomina transformacin. La LGSM dispone que las sociedades en nombre colectivo, en comandita simple, de responsabilidad limitada, annima y en comandita por acciones, podrn adoptar cualquier otro tipo legal o transformarse en sociedad de capital variable.
13.2 Diferencias y semejanzas con la fusin. La transformacin de una sociedad no implica la extincin de la sociedad y la creacin de una nueva, sino simplemente el cambio de su tipo social, en tanto que la fusin implica la extincin de una sociedad por la transmisin total de su patrimonio a otra sociedad preexistente. La transformacin y la fusin se asemejan en que ambas deben ser aprobadas por la junta de socios o asamblea correspondiente, en la forma y trminos que lo exija la naturaleza de la sociedad de que se trate.
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181 Ambos acuerdos (Fusin y Transformacin) debern inscribirse en el Registro de Comercio y publicarse en el peridico oficial del domicilio de la sociedad. Las sociedades fusionadas y las sociedades transformadas debern de publicar en el peridico oficial del domicilio de la sociedad, su ltimo balance.
13.3 Cambio de capital fijo o variable. El artculo 227 de la LGSM establece que las sociedades mercantiles podrn transformarse en sociedad de capital variable. En las sociedades de capital variable el capital social ser susceptible de aumento por aportaciones posteriores de los socios o por la admisin de nuevos socios, y de disminucin de dicho capital por retiro parcial o total de las aportaciones. Las sociedades de capital variable se regirn por las disposiciones que correspondan a la especie de sociedad de que se trate, y por las de la sociedad annima, relativas a balances y responsabilidades de los administradores. A la razn social o denominacin propia del tipo de sociedad, se aadirn siempre las palabras de capital variable o de C. V.. El contrato constitutivo de toda sociedad de capital variable, deber contener, adems de las estipulaciones que correspondan a la naturaleza de la sociedad, las condiciones que se fijen para el aumento y la disminucin del capital social. Todo aumento o disminucin del capital social deber inscribirse en un libro de registro que al efecto llevar la sociedad.
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182 13.4 Consecuencias. Mantilla36 refiere que, suele plantearse el problema de si la transformacin de una sociedad implica la extincin de una persona jurdica y la creacin de otra nueva, o si, por el contrario, subsiste la misma persona a travs de la transformacin. Las consecuencias prcticas que se siguen de una y otra solucin son principalmente estas: I. Si hay creacin de una nueva persona, se crear tambin una nueva sociedad, y ser preciso el consentimiento de todos los que de ella formarn parte; si subsiste la misma persona, si es la misma sociedad que adopta una nueva estructura, bastar, en principio, una votacin de los socios, tomada conforme a las reglas que rigen a las modificaciones de la escritura constitutiva. II. Si hay cambio en la personalidad jurdica, los Derechos de la primitiva sociedad se transmitirn a la creada, en virtud de la transformacin, y ello con las consecuencias ulteriores de que: a) La nueva sociedad no adquirir los Derechos que, por ley o por pacto, no son susceptibles de transmisin. b) Debern cubrirse los impuestos correspondientes a la cesin de crditos, transmisin de dominio, etc. Es obvio que las consecuencias contradictorias se infieren de la tesis de que la transformacin de la sociedad no hace cambiar al sujeto jurdico. Mantilla37 se inclina por la tesis que sostiene que en la transformacin de las sociedades no hay cambio de sujeto jurdico. Lo anterior al considerar que los artculos 222 y 227 de la LGSM infieren que la
36 Mantilla Molina. Ob. Cit. p. 256 y sigs. 37 Ibidem.
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183 transformacin puede ser acordada de igual modo que cualquier modificacin de los estatutos. Aade Mantilla38-: Que si hubiera extincin de una sociedad y creacin de una nueva, LGSM no tendra por qu ocuparse en la transformacin de las sociedades, pues se sometera tal fenmeno a las reglas sobre disolucin y creacin de sociedades. Por ltimo, desde un punto de vista puramente doctrinal, si lo que en esencia, justifica la personalidad de las sociedades es la existencia de un patrimonio destinado a un fin, no sera lgico considerar extinguida una persona y creada otra, si subsisten el mismo patrimonio y el mismo fin y slo se ha operado un cambio en la responsabilidad de los socios en la manera de estar representando sus Derechos. 13.5 Derechos de los socios y los acreedores. Los derechos de los socios estn protegidos, en virtud de que el acuerdo de transformacin establece que no pueden aumentar sus obligaciones sin que se presente su consentimiento; bien se condiciona el acuerdo unnime; bien se concede al socio inconforme el derecho de retiro. Los derechos de los acreedores estn, tambin, salvaguardados, por la publicidad y el Derecho de oposicin; al respecto la LGSM establece en su artculo 224, que la transformacin no podr tener efecto sino tres meses despus de haberse efectuado la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Durante dicho plazo, cualquier acreedor de la sociedad que se transforma, podr oponerse judicialmente en la va sumaria, a la transformacin, la que se suspender hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposicin es infundada. Autoevaluacin 1. Da el concepto de Transformacin de Sociedades Mercantiles.
38 Idem.
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184 2. Qu puede modificar Transformacin? una Sociedad Mercantil, con la
3. Qu diferencias existen entre la fusin y la transformacin de Sociedades mercantiles? 4. Indica las semejanzas que existen entre transformacin de Sociedades Mercantiles. la fusin y la
5. Qu supuestos se pueden dar para que las empresas sealen la variabilidad de su capital social? 6. Para Mantilla Molina, qu consecuencias tiene la transformacin de la organizacin social de una empresa? 7. Cmo protege la ley mercantil los derechos de los socios de la empresa transformada? 8. Indica las formas que la ley seala, para que los acreedores de las sociedades transformadas, salvaguarden sus Derechos.
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185 CUADRO RESUMEN
TRANSFORMACIN
FUSIN
DIFERENCIAS
NO EXTINCIN DE SOCIEDADES NO TRANSMISIN DE CAPITAL SOCIAL
EXTINCIN DE SOCIEDADES TRANSMISIN DE CAPITAL SOCIAL
SEMEJANZAS
SE REQUIERE DE LA APROBACIN DEL MXIMO RGANO DE GOBIERNO LOS ACUERDOS (DE FUSIN Y/O TRANSFORMACIN) SE DEBEN DE INSCRIBIR PUBLICACIN LTIMO BALANCE DE
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186 DCIMA CUARTA UNIDAD ESCISIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES PRESENTACIN A travs de la escisin, las empresas mercantiles transmiten la totalidad o parte de los activos, pasivos y capital de una sociedad residente en el pas, a la cual se le denominar escindente, a otra u otras sociedades residentes en el pas que se crean expresamente para ello, denominadas escindidas. La escisin podr realizarse en los siguientes trminos: a)Cuando la escindente transmite una parte de su activo, pasivo y capital a una o varias escindidas, sin que se extinga; o b)Cuando la sociedad escindente transmite la totalidad de su activo, pasivo y capital, a dos o ms sociedades escindidas, extinguindose la primera. Al finalizar esta Unidad, el alumno tendr como:
Objetivo Analizar y explicar las causas, efectos, clasificacin y diferencias con la fusin de la Escisin de las sociedades mercantiles, as como aquellos aspectos relacionados con la misma.
CONTENIDO 14.1 Concepto. 14.2 Formas. 14.3 Sociedades que participan. 14.4 Semejanzas y diferencias con la fusin.
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187 14.5 Derechos de los acreedores. 14.6 Derechos de los socios. 14.7 Consecuencias. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
14.1 Concepto. Mantilla Molina39 refiere que: Un fenmeno contrario a la fusin, al que se recurre con mucha frecuencia en la prctica, es la escisin, es decir la creacin de nuevas sociedades para absorber parte del patrimonio y de las actividades de una sociedad preexistente. Es importante hacer hincapi en que la escisin fue regulada en primera instancia por la legislacin fiscal y con posterioridad, por la Ley General de Sociedades Mercantiles, ya que la escisin es una figura jurdica que se incorpora a la Ley General de Sociedades Mercantiles a partir de las reformas publicadas el da 11 de junio de 1992 en el Diario Oficial de la Federacin.
14.2 Formas. El artculo 228 bis de la LGSM, dice que la escisin se puede dar bajo los siguientes dos supuestos; el primero se da cuando una sociedad denominada escindente decide extinguirse y divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o ms partes, que son aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creacin denominadas escindidas, y el segundo supuesto se da cuando la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo, pasivo y capital social a otras sociedades de nueva creacin; en consecuencia podemos ver que la escisin de las sociedades mercantiles, puede ser total o parcial.
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188 Escisin Total. Hay escisin total cuando una sociedad existente divide su patrimonio y, por ende, su personalidad jurdica en dos o ms partes, en las cuales cada una de ellas se traspasa en bloque a una o mas sociedades de nueva creacin (escindidas), lo que genera que la sociedad aportante (escindente) deje de existir. La escisin total tambin se presenta el caso de que la sociedad escindente es absorbida de manera total por un nueva sociedad. Las notas predominantes de la escisin total son: La extincin de la sociedad escindente; El traspaso de la totalidad del patrimonio a la sociedad escindida; El traspaso en bloque del patrimonio de una sociedad a la(s) otra(s). La divisin del patrimonio con objeto de que sea transmitido de manera total, provoca la disolucin sin liquidacin de las sociedades. La escisin total en consecuencia, cuenta con un especial carcter extintivo, puesto que resulta imposible continuar una sociedad sin patrimonio. Escisin Parcial. Cuando la sociedad sin extinguirse aporta parte de su activo, pasivo y capital social a otras sociedades de nueva creacin, estaremos en presencia de una escisin parcial. 14.3 Sociedades que participan. De conformidad con estipulado en la LGSM, son dos los tipos de sociedades que participan en la escisin: 1.- Una sociedad previamente existente denominada escindente, la cual divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social, para aportarlo a otra u otras sociedades, y DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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189 2.- Sociedades de nueva creacin denominada escindidas las cuales se constituyen con la totalidad o parte del activo, pasivo y capital social de la sociedad escindente.
14.4 Semejanzas y diferencias con la fusin. De Pina40 seala que: Tal como la fusin, la escisin puede caracterizarse como un fenmeno moderno, manifestacin de la concentracin de empresas. La escisin, al igual que la fusin, es un tipo especial de disolucin de las sociedades, habiendo de hecho semejanzas entre ambas figuras, con la salvedad que la escisin no provoca necesariamente la extincin de la escindida. 14.5 Derechos de los acreedores. Si una sociedad escindida incumpliera alguna de las obligaciones asumidas por ella en virtud de la escisin (total), respondern solidariamente ante los acreedores que no hayan dado su consentimiento expreso, a la o las dems sociedades escindidas, durante un plazo de tres aos contado a partir de la ltima de las publicaciones (en la gaceta oficial y en uno de los peridicos de mayor circulacin del domicilio de la escindente), hasta por el importe del activo neto que les haya sido atribuido en la escisin a cada una de ellas. En caso de que la escindente no hubiere dejado de existir (escisin parcial), sta responder por la totalidad de la obligacin.
14.6 Derechos de los socios. Segn lo dispone la fraccin III del artculo 228 bis de la LGSM, a los socios de la sociedad escindente les corresponder, en el capital de las escindidas, una participacin proporcional a la que tenan en la primera.
40 De Pina Vara. Ob. Cit. p 151.
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190 Por otra parte, la fraccin VIII del artculo 208 bis seala claramente, que los socios que hayan votado en contra de la escisin tendrn el derecho de retiro en los trminos que el artculo 20641 concede a los socios de la annima. 14.7 Consecuencias. La escisin slo podr acordarse por la mayora exigida para la modificacin del contrato social, por resolucin de la asamblea de accionistas o socios u rgano equivalente, debiendo estar totalmente pagadas las acciones o partes de la sociedad que se extinga. La resolucin en que se apruebe la escisin contendr: 1. La descripcin de la forma, plazos y mecanismos en que los diversos conceptos de activo, pasivo y capital social sern transferidos; La descripcin de las partes del activo, del pasivo y del capital social que correspondan a cada sociedad escindida, y en su caso a la escindente, con detalle suficiente para permitir la identificacin de stas; Los estados financieros de la sociedad escindente, que abarquen por lo menos las operaciones realizadas durante el ltimo ejercicio social, debidamente dictaminados por auditor externo. Corresponder a los administradores de la escindente, informar a la asamblea sobre las operaciones que se realicen hasta que la escisin surta plenos efectos legales; La determinacin de las obligaciones que por virtud de la escisin asuma cada sociedad escindida, y
2.
3.
4.
41 Artculo 206. tendr derecho a separarse de la sociedad y obtener el reembolso de sus acciones, en proporcin al activo social, segn el ltimo balance aprobado siempre que lo solicite dentro de los quince das siguientes a la clausura de la asamblea.
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191 5. Los proyectos de estatutos de las sociedades escindidas.
La resolucin de escisin deber protocolizarse ante notario e inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. Asimismo, deber publicarse en la gaceta oficial y en uno de los peridicos de mayor circulacin del domicilio de la escindente, un extracto de dicha resolucin que contenga, por lo menos, la sntesis de: a) La descripcin de la forma, plazos y mecanismos en que los diversos conceptos de activo, pasivo y capital social sern transferidos y b) La determinacin de las obligaciones que por virtud de la escisin asuma cada sociedad escindida, indicando claramente que el texto completo se encuentra a disposicin de socios y acreedores en el domicilio social de la sociedad durante un plazo de cuarenta y cinco das naturales contado a partir de que se hubieren efectuado la inscripcin y ambas publicaciones.
A partir de la inscripcin y las publicaciones, cualquier socio o grupo de socios que representen por lo menos el veinte por ciento del capital social o acreedor que tenga inters jurdico, podr oponerse judicialmente a la escisin; en este caso, la escisin se suspender hasta que cause ejecutoria la sentencia que declara que la oposicin es infundada, se dicte resolucin que tenga por terminado el procedimiento sin que hubiere procedido la oposicin o se llegue a convenio, siempre y cuando quien se oponga diere fianza bastante para responder de los daos y perjuicios que pudieren causarse a la sociedad con la suspensin; Si no se presenta oposicin judicial en el plazo de cuarenta y cinco das y cumplidos los requisitos, la escisin surtir plenos efectos y para la constitucin de las nuevas sociedades bastar con protocolizar los estatutos e inscribirlas en el Registro Pblico de Comercio.
En caso de una escisin total, es decir traiga aparejada la extincin de la escindente, al surtir efectos la escisin deber solicitarse al Registro Pblico de Comercio la cancelacin de la inscripcin del contrato social.
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192 Autoevaluacin 1. Cul es la principal caracterstica de la Escisin de Sociedades Mercantiles? Menciona los dos supuestos bajo los que se puede dar la Escisin de Sociedades Mercantiles. Cules son las notas ms predominantes de Escisin Total? En qu consiste la Escisin Parcial de las Sociedades Mercantiles? Qu empresas se constituyen en Sociedades escindentes y Sociedades escindidas? Atendiendo al objeto que persiguen, indica qu diferencias existen entre la Escisin y la Fusin de Sociedades. En qu se asemejan la Escisin y la Fusin de Sociedades? Qu trmino impone la ley a las Sociedades escindidas, para que respondan a los acreedores que no otorgaron su consentimiento expreso? Qu Derechos generan los socios de las empresas Escindentes?
2.
3. 4.
5.
6.
7. 8.
9.
10. Qu Derechos le otorga la ley a los socios que hayan votado en contra de la escisin? 11. En qu forma debe acordarse la escisin de la sociedad? 12. Cul es el contenido de la resolucin en que se aprueba la escisin? 13. En qu momento surte efectos la escisin de la Sociedad?
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193 CUADRO RESUMEN

ESCISIN DE SOCIEDADES MERCANTILES
CONCEPTO
FORMAS
ELEMENTOS PERSONALES
ACUERDO DE FUSIN
TOTAL ESCINDENTE PARCIAL ESCINDIDA
RESOLUCIN FORMALIDADES OPOSICIN JUDICIAL INICIO DE EFECTOS
ESCISIN NO PROVOCA NECESARIAMENTE LA EXTINCIN DE LA SOCIEDAD
FUSIN PROVOCA LA EXTINCIN D ELA SOCIEDAD
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SEMEJANZAS SON FORMAS DE CONCENTRACIN DE EMPRESAS
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194 DCIMA QUINTA UNIDAD AGRUPACIONES DE SOCIEDAD PRESENTACIN Los grupos de sociedades han sido el resultado del fenmeno econmico de la produccin en serie de bienes el cual provoca la especializacin de las sociedades, las que se unen para asegurar el abastecimiento de los bienes y servicios. La permanencia de esta concentracin de sociedades se logra mediante el control que de ellas tiene un mismo grupo de inversionistas. Se puede sostener que bajo el grupo de sociedades en sentido estricto, la forma de concentracin puede ser vertical u horizontal. De esto se desprenden las sociedades de control que son las constituidas con la finalidad de manejar a otras sociedades mediante la suscripcin del voto de mayora de acciones o de cuotas del capital social. En resumen las agrupaciones de sociedad son las sociedades de sociedades. Al finalizar esta Unidad, el alumno tendr como:
Objetivo Examinar y describir las agrupaciones de sociedades tales como la controladora, financieras y grupos de sociedades.
CONTENIDO 15.1 Grupos de sociedades. 15.2 Sociedad controladora (holding).
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195 15.3 Control de sociedades. 15.4 Sociedades con inversiones de capital cruzadas. Autoevaluacin. Cuadro Resumen.
15.1 Grupos de sociedades. Concentracin de empresas. La concentracin de empresas, es un fenmeno propio del desarrollo capitalista. La propia globalizacin ha generado que las empresas en la actualidad sigan un camino hacia la conformacin de grupos, unindose alrededor de una empresa denominada concentradora, con el fin de obtener mejores condiciones de produccin y de controlar los mercados de sus productos. La concentracin de empresas conduce de manera natural al monopolio, razn por la cual a partir de la ltima dcada del siglo pasado, las legislaciones reaccionaron contra la concentracin monopolstica. La concentracin de empresas adquiri una importancia sin igual en los Estados Unidos de Norte Amrica, con la creacin de gigantes como la General Motors y la Strandar Oil, y en Europa con la Royal Dutch Shell, sociedad holandesa que monopoliz la industria petrolera, y la empresa alemana I. G. Farben-Industrie, monopolizadora de la industria qumica. En los Estados Unidos de Norte Amrica la concentracin sigui un camino tpico: los accionistas de varias sociedades dedicadas a una rama del comercio hacan confianza (trust) en una sociedad que se encargaba de la explotacin comercial o industrial de las sociedades agrupadas. Se anulaban las acciones y se entregaban certificados que daban Derecho a participar en los beneficios, pero no en la gestin de las empresas. As la noble palabra confianza (trust) adquiri el significado de monopolio.
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196 El trust, en Estados Unidos de Norte Amrica se ha utilizado, para dar forma jurdica a la concentracin de empresas, las sociedades llamadas holding o sociedad de control, cuyo principal objeto es detentar la mayora de las acciones de otras sociedades, y as, controlar su administracin. En Alemania se invent el cartel, que es una unin de productores para el control del mercado de sus productos. En el cartel cada sociedad conserva su individualidad jurdica. La concentracin de empresas ha producido abusos tan notorios, que las legislaciones han intervenido para limitarlos. En Estados Unidos de norte Amrica se han dictado leyes anti-truts (Sherman-Act, Clayton Act) y la mayora de los pases han promulgado leyes antimonoplicas. Mxico no es la excepcin, la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, prohbe los monopolios en su artculo 28; sin embargo, la concentracin o conformacin de grupos de sociedades esta permitida siempre y cuando no sea constitutiva de monopolio, lo cual es una tarea difcil de determinar. Grupos de sociedades. La concentracin de empresas se manifiesta en el plano jurdico por la constitucin de grupos de sociedades y creacin de relaciones de dependencia entre las compaas que forman parte del grupo. Segn la unidad de decisin est fundada en la dependencia o en la colaboracin de las sociedades agrupadas, se distinguen: a) Las que afectan la estructura interna de las sociedades (fusin, escisin); b) Las que no alteran la estructura interna de las sociedades (participacin).
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197 Los sistemas para la constitucin de grupos de sociedades son: 1) Por participaciones en el capital social (control mediante Derechos como accionistas); 2) Por relaciones de dependencia (influencia directa sobre organismos de gestin y su nombramiento); 3) Por vnculos creados por convenios de tipo tradicional (tiene por objeto racionalizar la produccin, distribuirla limitando la libre competencia); 4) Por contratos creadores de vnculos orgnicos en la esfera de direccin o en los resultados de la explotacin (abandono de soberana: implica que la sociedad sigue las directivas de otra). Existe dos mtodos de agrupacin: A) Bajo formas societarias, y B) Bajo formas contractuales.
A) Agrupacin bajo formas societarias: a) Grupos de sociedades (importancia del control). 1. Madre y filiales (sociedad de sociedades -grupo industrial-): actividades econmicas iguales, conexas o complementarias, sometidas a la direccin de la sociedad madre. Caractersticas: patrimonios y personalidades jurdicas separadas e independientes; dependencia jerarquizada; carcter financiero del vnculo que las une; actividad econmica vinculada. Integracin vertical y horizontal. La sociedad madre crea o adquiere otras sociedades o grandes participaciones que proveen de insumos o materia prima, o consumen o comercializan su produccin: stas son las filiales. Las filiales dependen de la madre.
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198 2. Trust (grupo financiero) Derecho anglosajn: confianza: Unidad de decisin de una compaa con objeto social puramente financiero; se transfiere la propiedad de ciertos bienes de la empresa a un tercero (trustee) que los administra en beneficio de la empresa. Trustee: tiene la direccin y fija las polticas segn su criterio. 3. Grupo personal: unidad decisoria por la comunidad de dirigentes; generalmente carecen de consistencia jurdica. b) Holding (to hold: tener, detentar, dominar). El objeto del holding, es adquirir tantas acciones en otras compaas como para obtener las mayoras necesarias y el control operativo (organizacin en cadena sin afectar los eslabones). En consecuencia, su finalidad es esencialmente financiera y de control. Clases de Holding. 1. Holding puro: objeto meramente financiero. 2. Holding impuro: objeto financiero con agregado de actividades industriales o comerciales propias. Estructura piramidal: arriba la sociedad controladora, debajo las dems compaas.
B) Agrupacin bajo formas contractuales: La agrupacin de sociedades bajo formas contractuales tiene por finalidad, contar con unidad de decisin sobre los patrimonios involucrados para alcanzar poder econmico o masivo; este tipo de agrupacin se clasifica en: a) De dominacin. b) De asociacin momentnea. c) Joint venture. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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199 15.2 Sociedad controladora (holding). Los Holding, son grupos de empresas que son dirigidos por una de ellas, la cual posee un porcentaje de capital de cada una suficiente para su control. El objetivo principal de un holding no consiste en invertir, sino en dirigir las empresas subsidiarias de aqullas que lo forman. Se puede llegar a crear un holding con el nico objetivo de compartir las polticas de marketing, finanzas y de gestin o para crear una gran corporacin aumentando el volumen de negocios de las empresas sin tener que incurrir en los costes de una oferta pblica de adquisicin. Adems, permite que cada empresa conserve su marca registrada y su fondo de comercio. Un holding controla, por lo general, ms capital del que reflejan sus balances. El principal de los beneficios econmicos de este tipo de estructura empresarial es el de la eficiencia fiscal: la carga tributaria sobre la cuenta de resultados consolidada puede ser menor que la suma de las cargas sobre cada una de las empresas del grupo consideradas individualmente. Este efecto puede ser todava ms importante cuando la sede del holding se encuentra en un pas con una legislacin fiscal ms laxa o con unos tipos impositivos ms reducidos que aqul o aqullos donde operan las compaas del grupo. Los holdings pueden considerarse como una forma de integracin empresarial, con todos los beneficios que sta representa, pero surgen tambin cuando un grupo de capitalistas va adquiriendo propiedades y firmas diversas, buscando simplemente la rentabilidad de cada una y no la integracin de sus actividades. Las leyes antimonopolio pueden restringir esta prctica. Existen holdings que se crean a travs de los bancos y otras entidades financieras, holdings que parten del patrimonio de una familia y tambin holdings conformados por empresas estatales.
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200 Sociedades Controladoras en Mxico. En Mxico, la regulacin en materia de Sociedades Controladoras la encontramos en la Ley para regular las agrupaciones financieras (LRAF), la cual seala las reglas generales para la constitucin y funcionamiento de grupos financieros. La LRAF, determina que se entender por Controladora a la sociedad que se constituya para la adquisicin y administracin de las acciones de las entidades financieras y de las empresas. La citada ley seala que se requerir autorizacin de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico (SHCP) para la constitucin y funcionamiento de grupos financieros; las autorizaciones sern otorgadas o denegadas discrecionalmente por la SHCP, oyendo la opinin del Banco de Mxico y, segn corresponda, en virtud de los integrantes del grupo que pretenda constituirse, de las Comisiones Nacionales Bancaria y de Valores y de Seguros y Fianzas. El artculo 16 de la Ley para regular las agrupaciones financieras, seala que la sociedad controladora, tendr por objeto adquirir y administrar acciones emitidas por los integrantes del grupo. Sin embargo, en ningn caso la controladora podr celebrar operaciones que sean propias de las entidades financieras integrantes del grupo. Requisitos para controladoras. la constitucin y operacin de sociedades
De conformidad con la LRAF (artculo 9), las solicitudes de autorizacin para constituirse y funcionar como grupo debern presentarse a la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, acompaadas de la documentacin siguiente: I. Proyecto de estatutos de la controladora, que deber contener los criterios generales a seguir para evitar conflictos de inters entre los participantes del grupo, as como la estipulacin por la cual los socios
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201 aceptan el procedimiento que, para dar en garanta las acciones emitidas por la controladora; II. Relacin de socios que constituiran la controladora y el capital que cada uno de ellos aportara, as como de los consejeros y funcionarios de los dos primeros niveles que integraran la administracin; III. Proyecto de estatutos de las entidades financieras que integrarn el grupo respectivo. Tratndose de entidades ya constituidas, escritura otorgada ante notario pblico que contenga los estatutos vigentes, as como los proyectos de modificaciones que se efectuaran con motivo de la creacin del grupo; IV. Proyecto del convenio de responsabilidades; V. Programa y convenios conforme a los cuales la controladora adquirira las acciones representativas del capital pagado de las entidades financieras de que se trate, y VI. La dems documentacin que, en su caso, solicite la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico. En el evento de que la controladora pretendiere adquirir acciones de empresas que prestaren servicios complementarios o auxiliares a la propia controladora o a los dems integrantes del grupo, incluyendo inmobiliarias propietarias de bienes destinados a oficinas de la controladora o de los dems integrantes del grupo, tambin debern presentar, segn corresponda, los proyectos de estatutos de tales empresas, o los estatutos vigentes con el proyecto de sus modificaciones, as como el programa y convenios para la adquisicin de las acciones respectivas. 15.3 Control de sociedades. El control de las sociedades, es una particular situacin en la cual un sujeto est en condicin de orientar con su voluntad la actividad econmica de una sociedad. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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202 Cuando una sociedad acta como cabeza de grupo Controladora asumiendo la direccin del complejo, sus administradores quedan ex lege obligados a perseguir el inters de todas y cada una de las sociedades participantes en los lmites de la funcin efectivamente centralizada. La direccin unitaria hace nacer en cabeza de los directores de la controladora un deber de diligencia muy particular, ya que no slo se proyecta sobre la sociedad que administran, sino tambin sobre las restantes sociedades que conforman el grupo. Sin embargo suele ser un dato de la realidad, la existencia de un inters grupal diferente del inters de las sociedades controladas y de los accionistas externos minoritarios de stas. Al integrarse una sociedad en el seno de un grupo, surge para los directivos de la misma un doble orden de lealtades: a) al asumir como administradores sociales, adquieren frente a la compaa que han de gestionar naturales deberes de lealtad; b) si fueron nominados por el grupo de control, tambin adquieren deberes de lealtad ante este ltimo que posee una indudable entidad a pesar de carecer de sustento normativo. En los mtodos de integracin existe una enajenacin -total o parcial, temporaria o permanente- del poder de decisin de las sociedades dominadas o interdependientes. Esto se refleja en las sociedades dominadas, que reciben un impacto en su propio inters social, trasladndose la decisin empresaria fuera del mbito de la compaa, a fin de responder a una poltica comn del o para el grupo. Dejara entonces de predominar la nocin de inters social para ser reemplazada por la de inters grupal. Inters del grupo. Se le menciona como si hubiese un inters superior al societario, al inters social de cada una de las sociedades integrantes del grupo: el inters social es el comn denominador de todos los socios. Cuando se
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203 habla de inters del grupo, en realidad se refiere al inters de la cabeza del grupo. Los conflictos de intereses: aunque los vnculos de control crean para la sociedad controlada una situacin de vasallaje, puede llegar a darse una compensacin entre las operaciones desventajosas y los beneficios obtenidos por cada compaa. Resulta inadecuado aislar una operacin determinada del plexo de relaciones en las cuales la sociedad holding y las entidades por ella controladas se insertan; debe tenerse en cuenta que por lo general a cada una de las sociedades le interesa sostener a la otra, de la que probablemente en un futuro prximo reciba como devolucin un favor semejante. La actuacin abusiva debe considerarse configurada cuando se impone a una de las compaas soportar todos los perjuicios sin que pueda existir la posibilidad de retribucin de servicios entre las sociedades involucradas, por carecer de intereses complementarios entre ellas. La obligacin resarcitoria corresponde cuando se concretan abusos de la controladora en el seno de la estructura grupal, los que pueden originarse en los siguientes actos: a) Vaciamiento de una compaa prspera en beneficio de otra insolvente (transferencia de utilidades o parte de capital de las controladas a la controladora o a otros entes del grupo); b) Negocios ruinosos en beneficio de la controladora y en detrimento de la controlada (transferencia indirecta de capitales); c) Toma de crditos, constituyendo garantas reales por parte de sociedades prsperas (de las controladas) los que luego son desviados a compaas insolventes; constituir hipoteca o prendas sobre activos sociales, para garantizar una operatoria ajena (por lo comn de la controladora o de otra compaa agrupada); endoso, aval u otorgamiento de fianzas para otro sujeto colectivo del holding; DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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204 d) Transformar, fusionar, escindir o liquidar una sociedad floreciente, en cumplimiento de directivas impartidas por la controladora para obtener sta (sea para s o para alguna de las otras controladas) ventajas injustificadas.
15.4 Sociedades con inversiones de capital cruzadas. Como mencionamos al principio de la presente unidad, las agrupaciones de sociedad o concentracin de empresas pueden producir abusos tan notorios, que las legislaciones han intervenido para limitarlos, promulgando leyes antimonoplicas. El Estado Mexicano ha tenido el cuidado de evitar que las sociedades controladoras constituyan monopolios o bien se reformen para eludir la aplicacin de leyes. La limitacin ms seria para la combinacin de empresas la encontramos en el artculo 28 Constitucional, en el cual se establece que en los Estados Unidos Mexicanos no habr monopolios ni estancos de ninguna clase, La ley reglamentaria del artculo 28 prohbe igualmente la existencia de monopolios, o estancos, as como los actos que tiendan a evitar la libre concurrencia en la produccin, distribucin o comercializacin de bienes y servicios. El espritu de nuestra Constitucin es claro, y en el propio artculo 28 prohbe todo lo que constituya una ventaja exclusiva a favor de una o varias personas determinadas, con perjuicio del pblico en general o de alguna clase social. Adems la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico y la Comisin Nacional de Valores en los criterios establecidos para las sociedades controladoras, han coincidido en estatuir uno en el siguiente sentido: la sociedad en la cual la controladora sea titular de la mayora de las acciones, no podr ser accionista de la propia controladora, con el objeto de evitar una piramidacin o cruzamiento de inversiones; y , para evitar una duplicidad de crditos, se procura no autorizar crditos colectivos a cargo de la controladora, que se destinen a financiar alguna sociedad controlada que haya solicitado otro crdito para el mismo propsito.
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205 Autoevaluacin 1. 2. En qu consiste la concentracin de empresas? Cul es el aspecto negativo a que pueden conducir la concentracin de empresas? Cmo es utilizado el trust en los Estados Unidos de Norte Amrica? Qu objeto persiguen los holding? En qu consiste la figura del cartel instaurada en Alemania? De acuerdo a las relaciones de dependencia, cules son las clases de sociedades agrupadas que existen? Explica los sistemas para la constitucin de grupos de sociedades. Cules son los dos mtodos de agrupacin que existen? En qu consisten los grupos de sociedad?
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10. Qu caractersticas tiene un grupo personal? 11. Explica las clases de holding 12. Indica las diversas modalidades de agrupacin bajo formas contractuales. 13. Seala el principal beneficio econmico de los holding. 14. Cul es la legislacin que en Mxico regula en materia de sociedades controladoras? 15. Describe el proceso de autorizacin para la constitucin y funcionamiento de grupos financieros. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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206 16. Cul es la obligacin de los administradores de las sociedades controladoras? 17. Qu diferencia existe entre el inters de grupo y el inters social? 18. Menciona un acto que constituya un abuso de la sociedad controladora. 19. En qu ordenamiento legal, se encuentra la limitacin ms seria para la combinacin de empresas? 20. Cul es el criterio que emite la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico para evitar las inversiones cruzadas?
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207 CUADRO RESUMEN
GRUPOS DE SOCIEDAD
SOCIEDAD MADRE Y FILIALES FORMAS SOCIETARIAS TRUST GRUPO PERSONAL
HOLDING PURO CONCENTRACIN DE EMPRESAS IMPURO
DE DOMINACIN
FORMAS CONTRACTUALES
ASOCIACIN MONETARIA
JOINT VENTURE
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208 DCIMA SEXTA UNIDAD SOCIEDADES EXTRANJERAS PRESENTACIN Sociedad Extranjera es la persona moral constituida en un determinado pas conforme a sus leyes, con domicilio legal en el mismo, en relacin con los dems pases. El artculo 15 del Cdigo de Comercio, seala que las sociedades legalmente constituidas en el extranjero que se establezcan en la Repblica o tengan en ella alguna agencia o sucursal podrn ejercer el comercio sujetndose a las disposiciones especiales de este ordenamiento, en todo lo relacionado a la creacin de sus establecimientos en el interior del pas y a la jurisdiccin de los tribunales de Mxico.
Al finalizar esta Unidad, el alumno tendr como:
Objetivo Explicar los criterios para calificar una sociedad mercantil como extranjera, los requisitos legales para ejercer el comercio en Mxico y la responsabilidad de los representantes en caso de incumplimiento a dichos requisitos, igualmente los supuestos de la quiebra de una sociedad extranjera y el establecimiento de una sociedad mexicana en el extranjero.
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209 CONTENIDO 16.1 Criterios para determinar la nacionalidad de una sociedad. 16.2 Requisitos que exige la ley mexicana para que las sociedades mercantiles puedan ejercer el comercio. 16.3 Incumplimiento de los requisitos legales. Responsabilidad solidaria de los representantes. 16.4 La quiebra de una sociedad extranjera. 16.5 Sociedades mexicanas establecidas en el extranjero. Autoevaluacin. Cuadro Resumen. 16.1 Criterios para determinar la nacionalidad de una sociedad. Desde una perspectiva netamente jurdica, la nacionalidad es una cualidad con que cuentan las personas, cualidad que resulta trascendental para determinar la aplicacin de un determinado conjunto de preceptos jurdicos; dicho en otras palabras, cuando se den los requisitos para calificar de mexicana a una sociedad, le sern aplicables las normas sobre constitucin, otorgamiento de la personalidad, capacidad, etc., que seala la legislacin interna o nacional; caso contrario ocurre, si la calificacin jurdica que corresponde a la sociedad es la de extranjera, ya que en este caso se le habr de aplicar otro tipo de normas. Mantilla42, seala acertadamente, que existen numerosos criterios que sealan, en la doctrina y en el Derecho comparado, para determinar la nacionalidad de las sociedades, siendo los ms importantes: a) La manifestacin de la voluntad de los fundadores. (Cdigo Bustamante, Arts. 18 y 19); b) El lugar de radicacin de la gerencia (Cdigo Bustamante, Art. 18);
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210 c) El lugar de la reunin normal de accionistas (Cdigo Bustamante, Art. 19); d) El lugar de la radicacin principal del consejo de administracin (Cdigo Bustamante, Art. 19); e) La legislacin conforme a la cual se constituy (Weiss, Pillet, Nusbaum, Fiore); f) El lugar de constitucin (Runestein);
g) La nacionalidad de los socios (Vareilles-Sommieres); h) El lugar en que se integra el capital social (Thaller); i) j) El lugar de la principal explotacin social (Lyon-Caen), y El domicilio social.
En Mxico el criterio para determinar la nacionalidad de una sociedad, se encuentra en la Ley General de Sociedades Mercantiles, la cual supone la existencia de sociedades mexicanas y extranjeras, pero no seala cuando tienen uno u otro carcter. Es la Ley de Nacionalidad y Naturalizacin, la que hace referencia en su artculo 5, que son sociedades mexicanas las constituidas conforme a las leyes de nuestro pas, y que establecen en l su domicilio; precisando, que la falta de alguno de estos requisitos har que se les considere como sociedades extranjeras.
16.2 Requisitos que exige la ley mexicana para que las sociedades mercantiles puedan ejercer el comercio. Para que una sociedad extranjera pueda ejercer el comercio en la Repblica Mexicana, sta deber obtener autorizacin de la Secretara de Economa, adems de inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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El artculo 17-A de la Ley de Inversin Extranjera dispone que la autorizacin de la Secretara de Economa, slo se otorgar cuando se cumplan los siguientes requisitos: a) Que las Sociedades Extranjeras comprueben que estn constituidas de acuerdo con las leyes de su pas; b) Que el contrato social y dems documentos constitutivos de dichas sociedades no sean contrarios a los preceptos de orden pblico establecidos en las leyes mexicanas, y c) Que las Sociedades Extranjeras se establezcan en la Repblica Mexicana o tengan en ella alguna agencia o sucursal; Las solicitudes que cumpla con los requisitos antes mencionados, deber otorgrseles autorizacin dentro de los quince das hbiles siguientes a la fecha de su presentacin. Concluido dicho plazo sin que se emita resolucin, se entender que su solicitud fue aprobada. La Secretara de Economa deber remitir a la Secretara de Relaciones Exteriores una copia de las solicitudes y de las autorizaciones que otorgue con base en la ley. Adems de lo antes expuesto, el prrafo tercero del artculo 251 de la LGSM, impone la obligacin a las sociedades extranjeras de publicar anualmente un balance general de la negociacin visado por un Contador Pblico titulado. Vale la pena mencionar, que esta disposicin legal es una norma de carcter imperfecto, ya que su incumplimiento no trae aparejada ninguna sancin directa.
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212 16.3 Incumplimiento de los requisitos legales. Responsabilidad solidaria de los representantes. Mantilla43 refiere que, Puede darse el caso de que una sociedad extranjera realice sistemticamente operaciones en la repblica, y aun abra agencias o sucursales, sin haber obtenido la correspondiente autorizacin de la Secretara competente y sin haberse inscrito en el Registro Pblico de Comercio. En tales supuestos, la sucursal se sometera aun rgimen jurdico independiente de su vnculo con la matriz. Es decir, en Mxico se observara solamente el fenmeno de una serie de actos jurdicos realizados a nombre de una sociedad que no aparece inscrita en el registro de Comercio. Se tratara, en consecuencia, de una sociedad irregular, a la que se aplicaran las normas de las de esta clase; o sea, reconocimiento de la personalidad, responsabilidad ilimitada y personal de quien opera en su nombre, etc. 16.4 La quiebra de una sociedad extranjera. Cuando una sociedad extranjera establece en Mxico una sucursal, es obvio que esa empresa posea en Mxico bienes y valores que le permitan la explotacin normal de su sucursal, lo que de ninguna manera supone la constitucin de un patrimonio separado, pues tales bienes y Derechos son propiedad de la persona moral radicada en el extranjero; lo que nos hace suponer, que en caso de quiebra de la sociedad en el extranjero, los bienes existentes en territorio mexicano deberan de confundirse con la masa de bienes de la matriz y de las dems sucursales de la propia sociedad, lo que dara origen a que los acreedores surgidos de las relaciones jurdicas establecidas en Mxico, debieran de presentarse ante el tribunal extranjero que conociera de la quiebra, a efecto de cobrar el dividendo que les correspondiera. El criterio anterior, el cual resulta lgico, ha sido defendido por los pases capitalistas que tienen grandes empresas con sucursales en el extranjero, y a cuyos intereses conviene concentrar en la matriz bienes
43 Ibidem. p. 475.
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213 de todas sus sucursales, en caso de quiebra. Sin embargo, la aplicacin rigurosa del criterio antes expuesto de unidad del patrimonio y consecuentemente, de la unidad de la quiebra, traera consecuencias perjudiciales a los pases en que estn establecidas sucursales de sociedades extranjeras; por ello, el artculo 16 de la Ley de Concursos Mercantiles seala que: Las sucursales de empresas extranjeras podrn ser declaradas en concurso mercantil (quiebra). La declaracin slo comprender a los bienes y Derechos localizados y exigibles, segn sea el caso en el territorio nacional y a los acreedores por operaciones realizadas con dichas sucursales. Es decir, esta disposicin da una norma especial para las sucursales de empresas extranjeras, las cuales pueden ser declaradas en quiebra independientemente de la situacin de la matriz, de modo que afecte nicamente a los bienes situados en la Repblica y a los acreedores por operaciones realizadas con la sucursal. 16.5 Sociedades mexicanas establecidas en el extranjero. Respecto de este tema, Mantilla Molina44 refiere que, Un decreto publicado el 29 de junio de 1945 exige que para que los valores emitidos por una empresa mexicana puedan ser inscritos en bolsas o mercados extranjeros, se obtenga previamente una autorizacin del Estado Mexicano. Como es obvio, el propsito de tales normas no es la proteccin del ahorro extranjero, sino la del crdito mexicano, que pudiera verse perjudicada por la colocacin en el extranjero de valores carentes de solidez. Durante la Segunda Guerra Mundial, se dictaron normas para registrar las acciones mexicanas de que eran titulares las personas residentes en pases enemigos. (Decreto de 7 de julio de 1945).
44 Idem. p. 476.
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214 Autoevaluacin 1. Por qu resulta trascendental, que las sociedades mercantiles cuenten con una nacionalidad? Seala por lo menos tres criterios para determinar la nacionalidad de una sociedad mercantil. Cul es el criterio adoptado en nuestro pas, para determinar la nacionalidad de una sociedad mercantil? Qu formalidades deben de cubrir las sociedades mercantiles extranjeras, para ejercer el comercio en la repblica mexicana? Qu requisitos deben cubrir las Sociedades Extranjeras para obtener autorizacin de parte de la Secretara de Economa Qu consecuencias tiene que una Sociedad Extranjera realice en Mxico, a travs de sus agencias operaciones mercantiles sin contar con las autorizaciones correspondientes? Segn la Ley de Concursos Mercantiles, cmo opera la quiebra de las empresas extranjeras en Mxico? Cmo protege el Estado Mexicano a las empresas nacionales establecidas en el extranjero?
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CRITERIOS PARA DETERMINAR LA NACIONALIDAD MANIFESTACIN DE LA VOLUNTAD
REQUISITOS DE FUNCIONAMIENTO EN MXICO AUTORIZACIN DE LA SECRETARA DE ECONOMA
LUGAR DE RADICACIN DE LA GERENCIA
INSCRIPCIN REGISTRO PBLICO DE COMERCIO
LUGAR DE REUNIN DE LOS ACCIONISTAS NO CUBREN REQUISITOS
LUGAR DE CONSTITUCIN NACIONALIDAD DE LOS SOCIOS
ADQUIEREN CARCTER DE SOCIEDAD IRREGULAR LUGAR EN QUE SE INTEGRA EL CAPITAL SOCIAL LUGAR DE LA PRINCIPAL EXPLOTACIN SOCIAL CRITERIOS ADOPTADOS EN MXICO
DOMICILIO SOCIAL LEGISLACIN CONFORME A LA CUAL SE CONSTITUY
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SOCIEDADES EXTRANJERAS DECLARACIN DE CONCURSO MERCANTIL (QUIEBRA)
SOCIEDADES MEXICANAS ESTABLECIDAS EN EL EXTRANJERO
COMPRENDE SLO BIENES Y DERECHOS LOCALIZADOS Y EXIGIBLES EN TERRITORIO MEXICANO
AUTORIZACIN DEL ESTADO MEXICANO
COMPRENDE SOLO ACREEDORES QUE REALIZARON OPERACIONES EN LAS AGENCIAS EN QUIEBRA
INSCRIPCIN DE VALORES EN BOLSAS EXTRANJERAS
INSCRIPCIN DE VALORES EN MERCADOS EXTRANJEROS
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217 V. GLOSARIO A ACCIN. Derecho del socio frente a la sociedad; parte alcuota del capital social representada en un ttulo de crdito. ACREEDOR. Titular del Derecho de la prestacin debida por el deudor. ACTA CONSTITUTIVA. Documento con carcter expreso y formal de pacto de unin. ACTIVO. Total de bienes materiales, crditos y Derechos de una persona, de una empresa, de una sociedad, o de una asociacin. B BALANCE. Operacin contable peridica, por la que se determina y resumen los saldos de todas las cuentas para establecer el activo, el pasivo y el capital, ganancias y perdidas de una empresa. BIENES. Todo aquello que puede ser objeto de apropiacin.
C CARTA DE CRDITO. Documento por cuyo medio la persona que la expide suplica a otra que le entregue a una tercera, una cantidad sealada. CDIGO DE COMERCIO. Ley especial en contraposicin con el Derecho comn. COMERCIO. Actividad lucrativa que consiste en la intermediacin directa o indirecta entre productores y consumidores.
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218 CONTRATO. Acto jurdico bilateral que se constituye por el acuerdo de voluntades y que produce Derechos y obligaciones. D DEPOSITO. Contrato por el cual se obliga el depositario hacia el depositante a recibir una cosa mueble y restituirla al momento en que la pida el depositante. DEUDOR. El titular de una obligacin con el deber de entregar al acreedor una prestacin.
E EDICTO. Mandamiento de autoridad dado a conocer pblicamente para informacin de quienes afecta. EMANCIPACIN. Acto jurdico transitivo por el que, por voluntad de los padres y los hijos se disuelve la patria potestad. ESPECULACIN. Operacin comercial que se practica con nimo de lucro. G GANANCIAS DE CAPITAL. Incremento en el valor de realizacin respecto al de adquisicin del patrimonio posedo. GERENTE. Persona que dirige los negocios y lleva la firma de una sociedad o empresa mercantil. H HABILITACIN. Apertura de crdito. HOLDING. Sociedades de control. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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219 I IMPUESTO. Obligacin coactiva y sin contraprestacin de efectuar una transmisin de valores econmicos a favor del estado. INSOLVENCIA. Incapacidad de pagar una deuda. INTERESES. Rendimiento, provecho o utilidad que se obtiene del capital.
L LICITUD. Calidad de las conductas que cumplen con los deberes prescritos en las normas jurdicas. LIQUIDACIN DE SOCIEDADES. Procedimiento que debe observarse cuando una sociedad se disuelve y concluye las operaciones sociales pendientes. LUCRO. Ganancia o utilidad obtenida en la celebracin de ciertos actos jurdicos que el ordenamiento legal califica de lcita o ilcita. M MARCAS. Signos utilizados en las mercancas o en aquellos medios capaces de presentarlos grficamente, para singularizarlos y distinguirlos. MEXICANIZACIN DE SOCIEDADES. Accin de obtener que todo el capital social sea propiedad de inversionistas mexicanos y que el control de la sociedad est en manos del Estado o de individuos de la misma nacionalidad. MULTA. Pena pecuniaria consistente en el pago al Estado de una cantidad de dinero.
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220 N NOMBRE COMERCIAL. Toda aquella designacin, denominacin, razn social o nombre civil bajo la cual, los comerciantes colectivos o individuales, realizan sus actividades mercantiles o identifican sus mercancas o servicios prestados. NOTARIO. Funcionario pblico autorizado para dar fe de los contratos y otros actos. NULIDAD DE SOCIEDADES. Declaracin de invalidez del acto constitutivo de una sociedad.
O OFERTA. Promesa de dar, cumplir o ejecutar una cosa. OPERACIONES DE CRDITO. Negociacin o contrato sobre valores o mercaderas. ORGANIZACIONES AUXILIARES. Son sociedades annimas autorizadas por el gobierno federal a travs de la S.H.C.P. con la opinin de la CNBS y del BM para colaborar dependiente o independientemente con las empresas mercantiles. P PACTO LEONINO. Relativo a la ganancia, perdida y utilidades en diversas sociedades mercantiles. PAGAR. Ttulo de crdito que contiene la promesa del pago de una suma determinada de dinero. PATENTE. Lo que es claro, perceptible, con referencia a ciertas actitudes. Documento que asegura la propiedad y explotacin exclusiva. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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221 Q QUIEBRA. Cesar en el comercio por existir impedimento en el pago corriente de las obligaciones contradas y no alcanzar el activo a cubrir el pasivo.
R RESERVAS MERCANTILES. Reserva destinada a cubrir las perdidas o acreditar el capital social.
S SOCIEDAD. Unin de seres inteligentes, de acuerdo libre y eficaz para conseguir un fin mercantil, poltico, etc. querido por todos. SUCURSAL. Dependencia de una negociacin establecida en lugar distinto a la matriz de la cual depende para aumentar su radio de accin.
T TTULO DE CRDITO. Documento que prueba la relacin entre su poseedor y una o ms personas respecto de un bien. TRANSMISIN DE ACCIONES. Aptitud de circulacin de los ttulos de las acciones y de traspasar la calidad de Derecho de socio. U UTILIDAD. Ingresos del capital o la actividad mercantil.
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222 V VOTO EN SOCIEDADES. El parecer o dictamen manifestado en una junta o corporativo para decisiones o elecciones.
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223 VI. BIBLIOGRAFA
De Pina Vara, Rafael. Elementos del Derecho Mercantil Mexicano. Vigsimo sptima edicin. Editorial Porra. Mxico. 2000. Mantilla Molina, Roberto L. Derecho Mercantil. Vigsimo novena edicin. Editorial Porra. Mxico. 2000. Cervantes Ahumada, Ral. Derecho Mercantil. Tercera edicin. Editorial Porra. Mxico. 2004.
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224 VII. ACTIVIDADES DE APLICACIN PRIMERA UNIDAD GENERALIDADES DEL DERECHO MERCANTIL Elabora un ensayo sobre la conveniencia de unificar la legislacin civil y mercantil en Mxico.
SEGUNDA UNIDAD ACTO DE COMERCIO
Elabora un ejemplo de un acto de comercio, un acto civil y un acto mixto.
TERCERA UNIDAD EL COMERCIANTE Investiga los requisitos que debe cubrir un comerciante para ser inscrito en una Cmara de Comercio. Da un ejemplo de una limitacin para ejercer el comercio y de una actividad que sea incompatible con el ejercicio del comercio.
CUARTA UNIDAD EMPRESA MERCANTIL Da un ejemplo de un nombre comercial, de un aviso comercial y de una marca.
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225 QUINTA UNIDAD SOCIEDADES MERCANTILES Da un ejemplo de una sociedad mercantil con razn social y de una sociedad con denominacin social. Elabora un cuadro comparativo de las sociedades reconocidas por la Ley General de Sociedades Mercantiles, distinguiendo el capital social que la ley les requiere para su constitucin, adems del nmero mnimo de socios requeridos y la forma en que se constituye su nombre.
SEXTA UNIDAD ASPECTOS RELEVANTES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES Elabora un acta constitutiva de una Sociedad en Nombre Colectivo.
SPTIMA UNIDAD SOCIEDADES IRREGULARES Elabora un ensayo respecto de las consecuencias jurdicas de constituir una sociedad irregular.
OCTAVA UNIDAD SOCIEDADES ILCITAS Proporciona tres ejemplos de sociedades con objeto ilcito.
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226 NOVENA UNIDAD SOCIEDAD ANNIMA Elabora un orden del da para una sesin ordinaria y para una sesin extraordinaria.
Elabora un ensayo sobre la conveniencia de que los propietarios de las Sociedades Annimas (Socios) no puedan formar parte del personal directivo de las empresas.
DCIMA UNIDAD SOCIEDAD COOPERATIVA Elabora un cuadro en el que muestre las diferencias que existen entre una Sociedad Cooperativa y una Sociedad Annima.
DCIMA PRIMERA UNIDAD DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
Elabora un diagrama en donde describa los pasos que se siguen en cada una de las fases por las que atraviesa la extincin de una Sociedad Annima.
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227 DCIMA SEGUNDA UNIDAD FUSIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES Elabora un acuerdo de fusin de una Sociedad Annima.
DCIMA TERCERA UNIDAD TRANSFORMACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES Elabora un acuerdo de transformacin de una Sociedad en Nombre Colectivo a una Sociedad en Comandita por Acciones.
DCIMA CUARTA UNIDAD ESCISIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES Elabora un cuadro en el que muestre las diferencias que existen entre una Fusin y una Escisin de empresas.
DCIMA QUINTA UNIDAD AGRUPACIONES DE SOCIEDAD Investiga que es un contrato de joint venture. DCIMA SEXTA UNIDAD SOCIEDADES EXTRANJERAS Investiga en la Ley General de Inversin Extranjera, cuales son las actividades y el porcentaje con que pueden participar las sociedades extranjeras en Mxico. DERECHO MERCANTIL LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN
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Todos los derechos reservados bajo las sanciones establecidas en las Leyes de Derecho de Autor y Propiedad Industrial, queda rigurosamente prohibida, sin autorizacin escrita de los titulares de copyright, la reproduccin total o parcial de esta obra por cualquier medio o procedimiento, comprendidos la reprografa y el tratamiento informtico, as como la distribucin de ejemplares mediante alquiler o prstamo pblicos.
ESTA GUA DE AUTOESTUDIO SE TERMIN DE IMPRIMIR EN EL MES DE OCTUBRE DEL 2008 EN SISTEMAS Y MEDIOS EDUCATIVOS, S.A. DE C.V. CALLE ESTRADA CAJIGAL N 104 ALTOS, COLONIA DEL EMPLEADO, CUERNAVACA, MORELOS. TELFONOS (777)102-02-98 Y 102-02-99.
Esta edicin consta de 100 ejemplares ms sobrantes para su reposicin.
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MISIN Y VISIN DE LA UMED

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FUNDACIN MORELENSE DE INVESTIGACIN Y CULTURA, S. C.

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NDICE Pg. I. INTRODUCCIN......................................................................... 7 9

II. INSTRUCCIONES DE MANEJO.................................................

III. OBJETIVO GENERAL................................................................. 11 IV. CONTENIDO.............................................................................. 13

PRIMERA UNIDAD GENERALIDADES DEL DERECHO MERCANTIL..........................

SEGUNDA UNIDAD ACTO DE COMERCIO...................................................................... 30

TERCERA UNIDAD EL COMERCIANTE..........................................................................

CUARTA UNIDAD EMPRESA MERCANTIL................................................................... 59

QUINTA UNIDAD SOCIEDADES MERCANTILES........................................................

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OCTAVA UNIDAD SOCIEDADES ILCITAS................................................................... 110

NOVENA UNIDAD SOCIEDAD ANNIMA...................................................................... 115

DCIMA UNIDAD SOCIEDAD COOPERATIVA............................................................ 142

DCIMA PRIMERA UNIDAD DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES................................................................................. 163

DCIMA SEGUNDA UNIDAD FUSIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES........................... 173

DCIMA TERCERA UNIDAD TRANSFORMACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES................................................................................. 179

DCIMA CUARTA UNIDAD ESCISIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES........................ 186

DCIMA QUINTA UNIDAD AGRUPACIONES DE SOCIEDAD................................................... 194

DCIMA SEXTA UNIDAD SOCIEDADES EXTRANJERAS....................................................... 208

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VI. BIBLIOGRAFA.......................................................................... 223 VII.ACTIVIDADES DE APLICACIN............................................... 224

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III. OBJETIVO GENERAL

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CONTENIDO 1.1 Aspectos generales. 1.2 Fuentes del Derecho Mercantil.

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Citado por DE PINA. Ob. Cit. p. p. 3 y 4. DE PINA. Ob. Cit. p. 4.

LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN

UNIVERSIDAD MEXICANA DE EDUCACIN A DISTANCIA

LIC. JOS ANTONIO RAMOS MARBN