Formas de Aquisio

A aquisio de companhias, uma pelas outras, pode ocorrer, conceitualmente, de duas formas: de forma amigvel ou de forma hostil. Uma aquisio amigvel ocorre mediante negociao e com o consentimento da dos rgos de administrao da companhia alvo, consistindo basicamente em uma aquisio direta da companhia por outra. Na generalidade dos casos, os acionistas da companhia adquirida podem receber o pagamento pela venda de suas aes tanto integralmente em dinheiro quanto parcialmente em dinheiro, e parte em aes da compradora. A aquisio hostil (ou tentativa), conforme dito acima, ocorre quando uma companhia lana oferta na tentativa de adquirir uma outra companhia independentemente do fato da administrao da companhia alvo ter interesse ou no. Aquisio Hostil e Poison Pills A aquisio hostil somente tem lugar com relao a companhias abertas com substancial grau de pulverizao de seu capital, por meio de aes livremente negociadas em bolsa, dado que o conceito de aquisio hostil requer, ou ainda, pressupe a possibilidade do ofertante atravessar o conselho de administrao da companhia alvo, ou seja, agir independentemente de sua influencia, e poder adquirir as aes por outros meios. Em outras palavras, a estratgia de aquisio hostil somente considerada vivel para casos de companhias alvo cujas aes de capital possuam grande liquidez no mercado. Com o surgimento e o crescimento do nmero de companhias controladas por acionistas que no mais detm a propriedade de aes com direito a voto em nmero suficiente para lhes assegurar, em carter perene, o poder de deciso independente em quaisquer deliberaes, incluindo-se aqui a eleio de administradores, crescem as preocupaes dessa nova modalidade de acionistas controladores em torno do cenrio de aquisies hostis, que nem sempre podem representar o melhor interesse ou opo tanto para a sociedade quanto para seus acionistas. Diante desse cenrio, busca-se criar e implementar mecanismos de defesa que permitam companhia defender-se de aquisies hostis. Tais mecanismos podem assumir diversas feies, seja quanto sua natureza, com vistas a tornar a aquisio estrategicamente ineficiente ou economicamente invivel, seja quanto a seu momento de implementao, ou seja, antecipadamente, de forma a prevenir/evitar uma oferta de aquisio, ou ainda, posteriormente, em retaliao a uma oferta j efetuada. A experincia norteamericana tem mostrado que, acompanhando a lgica, as empresas tm buscado adotar mecanismos de defesa preventivos, por meio da adoo das chamadas poison pills. A poison pill mais conhecida e disseminada a denominada "share purchase rights plan" ou ainda, "shareholders rights plan". Por meio do referido mecanismo, em linhas gerais, a companhia-alvo procede, sob a superviso do Conselho de Administrao, emisso de bnus de subscrio em favor de seus acionistas, que no o ofertante-adquirente, de forma a estes garantir, na hiptese de um adquirente vir a possuir acima de um determinado patamar percentual (em geral, 10% ou 20%), o direito de adquirir um relevante nmero de aes, geralmente ordinrias com direito a voto, por um preo consideravelmente inferior a seu valor de mercado. Como resultado, o ofertante-adquirente sofreria imediata diluio de sua participao, o que tornaria a aquisio, em um primeiro momento, ineficiente, dado que o nmero de aes adquirido no lhe seria suficiente para garantir controle individual da companhia, e, em um segundo momento, economicamente invivel, considerando-se que foraria o adquirente a proceder compra de mais aes de emisso da companhia, para ento garantir tal controle. Em outras palavras, em sendo invivel a

operao, acaba-se por forar o ofertante-adquirente a negociar os termos da aquisio com o Conselho de Administrao, rgo com poderes para resgatar o shareholder rights plan. Tal modalidade de poison pill , se no capaz de frustrar completamente uma aquisio, tem por intuito ao menos buscar forar o ofertante a negociar com a administrao da companhia, antes de dirigir-se aos acionistas, na tentativa de buscar se estabelecer melhores condies para a oferta realizada, em especial com relao a preo, quando este for substancialmente inferior ao valor real da ao. O mecanismo oferece, alm da relativa segurana, agilidade nas negociaes, dado que o Conselho de Administrao poderia remover share purchase rights plan to logo a oferta, ps-negociao, atinja patamares interessantes para a companhia e seus acionistas, sem a necessidade de se recorrer aos acionistas, por meio de assemblia geral. O outro lado da moeda traz questionamentos acerca da definio do que vem a ser o melhor interesse da companhia, e se de fato, os administradores de forma legtima atuam na defesa de tal interesse. De fato, essa grande atribuio de poder ao Conselho de Administrao pode vir a permitir situaes em que os administradores, diante de uma oferta que atinja os interesses e/ou que seja adequada para a companhia e seus acionistas, ainda assim se recusem a resgatar o rights plan em defesa to-somente de seus interesses pessoais, com receio de virem a perder seus cargos para um time de administradores indicados pelo adquirente. Outro mecanismo de defesa prvia utilizado conhecido como "golden parachute". Por meio de tal mecanismo, as companhias firmam contratos com seus executivos prevendo a possibilidade, para o executivo, de rescindir o contrato e receber pesadas multas rescisrias em caso de troca de controle da companhia, o que viria a tornar a aquisio economicamente invivel. Por outro lado, e como outros mecanismos, o golden parachute traz a desvantagem de criar um cenrio em que os administradores da companhia, motivados por seus interesses pessoais, venham a forar e aceitar uma determinada oferta de aquisio hostil buscando to-somente o recebimento das referidas multas rescisrias. No esfera de atuao repressiva contra uma oferta hostil, tem-se a chamada "pac-man defense". Basicamente, pela pac-man defense, a companhia-alvo confrontada por uma oferta de aquisio hostil responde oferta lanando uma contra-oferta de aquisio do prprio adquirente-ofertante, seja por meio de recursos prprios, seja por meio de financiamentos captados no mercado. No Brasil, a interpretao conjunta dos artigos 122 e 75 da Lei 6.404/76 torna claro que a instituio de poison pill como o rights plan somente pode ser institudo, e retirado, pelos prprios acionistas. De fato, o artigo 122 estabelece que compete privativamente assemblia geral reformar o estatuto social, ao passo que o artigo 75 preceitua que a emisso de bnus de subscrio pode se dar dentro do limite de aumento de capital autorizado no estatuto. Ou seja, ainda que se outorgue ao Conselho de Administrao o poder de emitir bnus de subscrio, a criao do capital autorizado depende de aprovao em assemblia de acionistas. Nesse sentido, o mecanismo acaba por assumir outra caracterstica, que a de se atribuir um prmio a ser pago pelas aes a serem adquiridas por meio de uma oferta hostil. Em reforma ao estatuto, a assemblia insere uma disposio no estatuto da companhia atribuindo a seus atuais acionistas o direito de vender suas aes a um ofertante-adquirente a um preo substancialmente elevado (normalmente 100% acima da mdia de preo apurada) caso o adquirente venha a deter aes de emisso da companhia em um patamar superior a determinado percentual preestabelecido. Cabe ressaltar, tal mecanismo no capaz de impedir a implementao da aquisio hostil, mas ao menos garante o pagamento de um melhor preo por ao aos acionistas da companhia. Ao mesmo tempo, cria-se uma situao em que o adquirente-ofertante venha a ser obrigado, caso no queira pagar o preo, a negociar com os acionistas da companhia a remoo da poison pill, os quais, nem sempre esto necessariamente

habilitados para saber avaliar se a oferta interessante, justa e/ou adequada para a sociedade e os prprios acionistas. Tal obrigao, em tese, caberia aos administradores da companhia, os quais, diante do dever de lealdade, tm a obrigao de manter os acionistas informados sobre a companhia, para que melhor possam exercer seu direito de voto. No h, no entanto, nenhuma legislao e/ou regulamentao instituindo e/ou disciplinando as obrigaes da administrao da companhia no sentido de informar e orientar seus acionistas sobre o melhor caminho a adotar diante de uma oferta hostil. Cumpre aos prprios acionistas, destarte, regulamentar, em estatuto, tal obrigao de seus administradores perante uma oferta hostil. Comentrios Finais Ainda que a passos modestos, as mudanas na estrutura acionria das companhias brasileiras tm se apresentado nitidamente no sentido da pulverizao de capital, com a reduo do nmero de companhias sujeitas a um controle concentrado. Tal mudana no mercado permite o ingresso de culturas estrangeiras de negcios, em especial, a das aquisies hostis. Cumpre ao sistema jurdico brasileiro adaptar-se ao novo cenrio, buscando regulamentar o funcionamento de rgos de administrao das companhias e instituir regras para as operaes societrias entre empresas, de forma a minimizar os impactos da transio para a nova fase.