TTULO XIII JUEGO Y APUESTA

JUEGO Y APUESTA PERMITIDOS ARTCULOS 1942

Por el juego y la apuesta permitidos, el perdedor queda obligado a satisfacer la prestacin convenida, como resultado de un acontecimiento futuro o de uno realizado, pero desconocido para las partes. El juez puede reducir equitativamente el monto de la prestacin cuando resulta excesiva en relacin con la situacin econmica del perdedor.

CONCORDANCIAS: C. arto 2 nc. 14) C.C. arts. 1354. 1441 nc. 2). 1945. 1946. 1947. 1948, 1949

Comentario Carlos A. Fonseca Sarmiento

1. Cules son los juegos jurdicamente relevantes' En trminos generales los juegos son aquellas actividades sujetas a reglas cuyo objeto esencial es constituir un pasatiempo para quien lo practica. Considerando su aplicacin prctica, los juegos pueden encasillarse en cuatro tipo de clasificaciones: i) por el nmero de personas, en juegos individuales o plurales; ii) por la existencia o no de disputa, en juegos de competencia o sin competencia; iii) por la existencia o no de riesgo patrimonial, en juegos con apuesta o sin apuesta; iv) por la manera de determinar el resultado, en juegos de azar o de habilidad. De todos estos, los relevantes son aquellos cuyo desarrollo y resultado originan consecuencias jurdicas, es decir, producen efectos que deben ser tutelados por el Derecho. Los juegos jurdicamente relevantes siempre son juegos plurales. En efecto, para que un juego pueda tener relevancia en el mundo del Derecho es necesario que estn involucrados por lo menos dos personas. Los juegos individuales, en la medida en que son realizados y sus efectos recaen en una sola persona carecen de importancia. Otro elemento definitorio es que siempre son juegos de competencia, pues debe dar origen a una situacin creadora de derechos y obligaciones, la cual solo podra ocurrir si el juego produce un efecto determinado en la condicin de los participantes, por ejemplo, declarndolos ganadores o perdedores. Si el juego es

sin competencia y se realiza por el mero pasatiempo no origina ninguna alteracin en la situacin jurdica de los participantes y por lo tanto es irrelevante para el Derecho. Por cierto, no basta con ser considerado juego de competencia para ser jurdicamente relevante, pues podra darse el caso de juegos donde un participante es declarado ganador pero esto no se traduce en la obtencin de un derecho para dicho participante o una obligacin para el perdedor o perdedores. Es por ello que se agrega una tercera caracterstica. Los juegos jurdicamente relevantes siempre son juegos de apuesta. Como debe existir una relacin jurdica a consecuencia del juego, esta solo puede producirse en la medida en que exista vinculacin entre el resultado del juego y la existencia de obligaciones y derechos de carcter patrimonial entre los participantes. Si no hay ninguna apuesta en el juego este no ser relevante para el Derecho. Finalmente, los juegos jurdicamente relevantes pueden ser juegos de azar o juegos de habilidad. Si el juego es plural, de competencia y de apuesta, no interesa para el mundo del Derecho si el resultado se decide por azar o por habilidad de los participantes pues en ambos casos origina consecuencias jurdicas. Sin embargo, desde la ptica del inters pblico, los juegos de azar justifican un mayor control, pues bajo la modalidad de juegos organizados(1), dejan al operador en una posicin de privilegio respecto de la otra parte contractual -los jugadores- y por lo tanto el Estado debe garantizar que las reglas del juego -previamente evaluadas y aprobadas- sean cumplidas en forma imparcial, tutelando de esta manera la objetividad del evento aleatorio que determina el resultado. Por ejemplo, las mquinas tragamonedas son juegos de azar cuyo porcentaje terico de retorno al pblico est matemticamente configurado en el programa de juego, informacin que obviamente conoce el conductor de la sala de juego pero no el pblico asistente, consecuentemente, el Estado debe velar porque dicho porcentaje terico
(1) Denominamos 'juegosorganizados" a aquellos que pueden desarrollarse con la participacin de una persona pero que necesariamente requieren de otra persona o entidad para organizarlos, supervisar su desarrollo y. principalmente, para asumir la responsabilidad por las obligaciones generadas a consecuencia del funcionamiento de dicho juego. Estos juegos no son individuales sino plurales, pues se requiere como mnimo un participante y el organizador. Por ejemplo. las mquinas tragamonedas y los terminales unipersonales de bingo electrnico; en estos casos basta un jugador y el organizador o "la casa" que garantiza la realizacin del juego y el pago de los premios en caso resulte ganador el jugador.

de retorno al pblico sea el autorizado y, por otro lado, que el proceso de aleatoriedad no tenga ningn tipo de alteraciones.

3.

Los juegos jurdicamente relevantes y el Cdigo Civil

Las caractersticas de los juegos jurdicamente relevantes: plurales, de competencia y de apuesta, configuran la existencia de un contrato al constituir el acuerdo de dos o ms partes para crear una relacin jurdica patrimonial. Es, por

lo tanto, una fuente de obligaciones que por sus caractersticas particulares, principalmente por el elemento de aleatoriedad (el hecho desconocido que define el resultado), hace necesario que el Cdigo Civil ocupe una seccin especial dentro de los contratos aleatorios o en forma autnoma como contrato de juego. La situacin jurdica de las partes en este contrato va a ser alterada (por ejemplo, incrementando o reduciendo su patrimonio) por un hecho desconocido para las partes, sea que este hecho sea futuro (por ejemplo, el resultado del lanzamiento de los dados) o pasado (por ejemplo, la existencia de una combinacin ganadora en la lotera instantnea o "raspadita" que se ha adquirido); sea que este dependa del azar (por ejemplo, el resultado de una mquina tragamonedas) o de la habilidad (por ejemplo, el que gana una partida de ajedrez). Los Cdigos Civiles -nacionales o extranjeros- cuando se han preocupado de esta materia, se han pronunciado fundamentalmente por las siguientes interrogantes: i)los juegos estn permitidos o prohibidos? De la decisin adoptada sobre este aspecto nacen nuevas interrogantes; ii)existe accin para reclamar lo ganado?; iii)existe excepcin para no pagar lo perdido?; iv)existe accin para recuperar lo pagado? Adicionalmente, tambin es usual encontrar disposiciones que no tienen contenido civil sino que son realmente normas de Derecho Administrativo, pues condicionan la organizacin del juego a la previa obtencin de una autorizacin o sealan que determinados juegos -especialmente los de azar estn sujetos a leyes especiales. Nuestros tres Cdigos Civiles han regulado al juego. El de 1852 lo hizo dentro del Libro 111, "De las obligaciones y contratos", en la Seccin 111, "De los contratos aleatorios", en el Ttulo 11 denominado "De las apuestas y del juego", mediante 14 ARTCULOS, del 1731 al 1744. En el de 1936, dentro del Libro V, "Del derecho de obligaciones", en la Seccin V, "De los diversos contratos", en el Ttulo XVI, denominado "Del juego y de la apuesta", fue regulado en 7 ARTCULOS, del 1768 al 1774. Finalmente, en el actual Cdigo Civil de 1984, dentro del Libro VII, "Fuentes de las obligaciones", en la Seccin 11 "Contratos nominados", en el Ttulo XIII denominado "Juego y apuesta", est tratado en 8 ARTCULOS, del 1942 al 1949.

3.

El juego y la apuesta son contratos diferentes!

Como puede advertirse de la revisin de nuestros tres Cdigo Civiles, al regularse esta materia en todos los casos se ha incluido en el ttulo los trminos "juego" y "apuesta" como si fueran entidades distintas. La doctrina predominante seala que las diferencias entre el contrato de juego y el de apuesta se encuentran en la posicin que las partes asumen en tomo a la actividad cuyo resultado determina los cambios de la situacin patrimonial de las partes (perder la apuesta, ganar el premio, etc.). Si la parte es un participante, ser un contrato de juego, si es tan solo un espectador, ser un contrato de apuesta. Leiva Fernndez resume correctamente esta tesis al sealar: "La apuesta que se efecta sobre el resultado de un juego puede ser hecha por los jugadores o por terceros que no participan del juego. Si la apuesta es hecha por los participantes, es un contrato de juego. De lo contrario -si la apuesta es efectuada

entre no participantes- es un contrato de apuesta. La apuesta puede versar sobre el hecho del juego o sobre la verdad de cualquier afirmacin de carcter aleatorio"(2). En el Derecho comparado puede revisarse el Cdigo Civil argentino, el cual recoge esta tesis en sus ARTCULOS 2052 y 2053(3). Nosotros consideramos que no hay justificacin jurdica para hablar de juego y apuesta como si fueran dos modalidades contractuales de igual jerarqua pero distinta naturaleza, ms an en la forma como ha sido regulado en nuestro Cdigo Civil. El juego debe ser el contrato nominado y la apuesta constituye uno de sus elementos. Todo juego jurdicamente relevante, todo juego que ostenta la naturaleza de contrato, conlleva una apuesta y toda apuesta refleja la existencia de un juego. En efecto, si entendemos al juego como una actividad sujeta a reglas que determina ganadores y perdedores, las apuestas hpicas, las apuestas so~re competencias deportivas y, en general, las apuestas sobre cualquier hecho desconocido para las partes -futuro o pasado- constituyen juegos y la relacin jurdica que crean es un contrato de juego. En adelante, cuando nos refiramos a lo que el Cdigo Civil denomina juego y apuesta, utilizaremos nicamente el trmino juego.

4.

Clasificacin de los juegos jurdicamente relevantes

En primer lugar debe determinarse si se ha legalizado total o parcialmente a toda clase de juegos. Esto es muy importante, pues si existe una legalizacin
(2) LEIVA FERNANDEZ, Luis F. "El alea en los contratos". La Ley. Buenos Aires, 2002, pp. 23. (3) El Cdigo Civil argentino vigente, redactado por el ilustre jurisla Dalmacio Vlez Sarsfield, fue sancionado mediante la Ley 340, el25 de setiembre de 1869 yen vigor desde el1de enero de 1871. En su ARTCULOS 2052 define al contrato de juego de la siguiente forma: "El contrato de juego tendr lugar cuando dos o ms personas entregndose al juego se obliguen a pagar a la que ganare una suma de dinero, u otro objeto determinado". El ARTCULO 2053, por el contrario, se refiere al contrato de apuesta de la siguiente manera: "La apuesta suceder, cuando dos personas que son de una opinin contraria sobre cualquier materia, conviniesen que aquella cuya opinin resulte fundada, recibir de la otra una suma de dinero, o cualquier otro objeto determinado". Nuestro Cdigo Civil no da ningn alcance de lo que debe entenderse por juego y apuesta, de all mi crtica a esta divisin innecesaria.

total, en principio siempre debera haber accin para reclamar lo ganado, no debera permitirse la reduccin judicial de la deuda, no debera haber excepcin para no pagar lo perdido y tampoco accin para recuperar lo pagado y finalmente se debera permitir la transmisin o sustitucin de deudas derivadas del juego, pues siempre seran obligaciones civilmente eficaces. Actualmente, predomina la legalizacin parcial, es decir, no todo est permitido pues hay algunos juegos considerados prohibidos. Dentro de este rgimen, se podran utilizar dos sistemas normativos para clasificar a los juegos jurdicamente relevantes:

- Sistema positivo: La regla es "a falta de norma se permite". Considera que solo son juegos permitidos aquellos que no se encuentran expresamente prohibidos por una disposicin legal. Por ejemplo, si el Per siguiera este sistema, los juegos de azar por Internet estaran permitidos. - Sistema negativo: La regla es "a falta de norma se prohibe". Considera que solo son juegos permitidos aquellos que son autorizados por una norma general de manera expresa. Esto quiere decir que todos aquellos juegos carentes de reglamentacin se encontraran prohibidos. Por ejemplo, si el Per adoptara este sistema, los juegos de azar por Internet estaran prohibidos. Los sistemas antes mencionados se basan en una clasificacin bipartita de los juegos en permitidos y prohibidos. Sin embargo, tambin es posible que exista una clasificacin tripartita, como la adoptada actualmente por nuestro Cdigo Civil que divide los juegos jurdicamente relevantes en juegos permitidos, juegos no autorizados y juegos prohibidos. Esta clasificacin considera como juegos permitidos, a los regulados por las disposiciones legales; como prohibidos, a los expresamente prohibidos por las disposiciones legales, y como no autorizados, a los de la zona gris, esto es, a los que no estn ni expresamente prohibidos ni expresamente permitidos por alguna norma legal. Las consideraciones morales o religiosas que sustentaban la prohibicin del juego en las legislaciones civiles de los pases de influencia romnico-germnica -como el nuestro- han sucumbido a la realidad actual del juego como actividad de entretenimiento tolerada e inclusive incentivada por el Estado por su dimensin econmica y social (generadora de nuevas fuentes de ingresos pblicos, promotora de infraestructura turstica, incremento de oferta laboral, etc.); en consecuencia, es necesario regular los aspectos civiles derivados del juego en forma clara y homognea para garantizar la seguridad jurdica de todos los actores involucrados en estas actividades, por ello sera conveniente que en una eventual reforma del Cdigo Civil se simplifique la clasificacin de los juegos en permitidos y prohibidos, sea utilizando el sistema positivo o negativo.

5.

Los juegos permitidos

El ARTCULOS 1942 del Cdigo Civil trata sobre los juegos permitidos, es decir, aquellos juegos cuya prctica es lcita y se encuentran autorizados expresamente por las disposiciones legales. La primera observacin a este ARTCULOS es justamente que no hace ninguna distincin entre lo que debe entenderse por 'Juego" y por "apuesta", lo cual no resulta coherente, pues si el legislador consider que eran entidades distintas debi aclarar sus razones. Otra peculiaridad est dada por la explicacin que se hace de las caractersticas "particulares" de estos juegos, pues tales alcances realmente constituyen los elementos comunes de todo contrato aleatorio. En efecto, a rasgos generales un contrato aleatorio es aquel contrato cuyas ventajas o prdidas para ambos contratantes o solamente para uno de ellos dependen de un acontecimiento desconocido para las partes, sea este futuro o uno ya realizado. El ARTCULOS 1942 recoge justamente en su contenido esta definicin, de tal forma que todo

contrato aleatorio en nuestra legislacin tendra el nomen juris de contrato de juego. Tambin resulta interesante resaltar del ARTCULOS 1942, que la "apuesta" que da vida a este contrato no se circunscribe a dinero ni exclusivamente a prestaciones de dar. El legislador ha utilizado la frmula flexible de "prestacin convenida", consecuentemente es perfectamente vlido pactar en un contrato de juego una prestacin de dar, de hacer e inclusive de no hacer, siempre que sean econmicamente valorizables. El juego naci en los Cdigos Civiles como un contrato prohibido y por excepcin era permitido. Las circunstancias actuales hacen necesario evaluar esa posicin que ha seguido conservndose ms por desconocimiento y desinters que por vocacin real. Los contratos de juego se han difundido masivamente en la realidad diaria de las personas. En nuestro pas, por ejemplo, entre los juegos permitidos con mayores adeptos estn los juegos de casino y mquinas tragamonedas, pero tambin se encuentran dentro de esta categora los juegos de bingo, apuestas hpicas, apuestas en peleas de gallos, juegos promocionales y las loteras en sus diversas modalidades. Los juegos estn ahora en todas partes, en los supermercados con las promociones para no pagar lo adquirido cuando entre lo que se compr se encuentran determinados productos que le permiten participar en sorteos instantneos, o con el uso de tarjetas de crdito, tambin en la televisin, tanto para los asistentes a programas como para los televidentes que usando el telfono pueden participar en diversos sorteos. La importancia que estn teniendo los juegos en las situaciones domsticas hace imperioso que el Cdigo Civil regule este contrato acorde con las circunstancias actuales.

6.

Efectos de los juegos permitidos

Con relacin a los efectos que el Cdigo Civil ha atribuido a los juegos permitidos podemos mencionar los siguientes:

6.1. Accin para reclamar lo ganado y reduccin judicial de la deuda S se permite al ganador recurrir a la va judicial para reclamar lo que ha ganado en un juego permitido, sin embargo tambin se admite la reduccin judicial de la deuda cuando resulta excesiva en relacin con la situacin econmica del perdedor. Es decir, aun as el juego sea lcito, el legislador ha considerado necesario proteger al perdedor. La reduccin judicial de la deuda proveniente de juegos permitidos ya se contemplaba en el Cdigo Civil de 1936, sealndose en su ARTCULOS 1772 lo siguiente: "El que pierde en juego o apuesta de los no prohibidos queda obligado al pago. El juez puede, sin embargo reducir la obligacin en lo que excediere de los usos de un buen padre de familia". En nuestra opinin, la reduccin judicial de la deuda en un juego lcito solo debera ser posible por un acontecimiento extraordinario o imprevisible, por causas extraas al riesgo propio del contrato, tal como lo dispone el ARTCULOS 1441,

numeral 2, del actual Cdigo Civil; pero si la excesiva onerosidad de la prestacin obedece a circunstancias propias del contrato no debera constituir la situacin econmica del perdedor un criterio vlido para que este pueda reducir su deuda, pues tal circunstancia no necesariamente era un hecho cierto y conocido por el ganador. En este aspecto, el Cdigo Civil funge de paterna lista y el efecto de la norma podra seguir una direccin opuesta a la deseada pues podra estimular que quienes tienen una complicada situacin econmica se agencien de grandes cantidades de dinero para jugarlas, sabiendo que dentro del rango de probabilidades ser mayor la oportunidad de obtener pinges ganancias, pues podran aprovecharse de la reduccin judicial para aminorar sus deudas. La situacin econmica del perdedor solo puede ser invocada como excepcin y no como accin. En consecuencia, la reduccin judicial no podra solicitarla una persona que ya pag la deuda a travs de una demanda de reduccin de deuda de juego y solicitar por lo tanto su devolucin parcial. El ltimo prrafo del ARTCULOS 1942 seala que el juez puede reducir la prestacin, en consecuencia, si esta ya se cumpli, la obligacin est plenamente extinguida y no tendra entonces ttulo para repetir al que pag la deuda de juego permitido aunque pretendiera invocar su situacin econmica.

6.2. Excepcin para no pagar lo perdido En un proceso judicial donde el ganador demanda el cobro de lo ganado en un juego permitido, el perdedor no podr eximirse de pagar; sin embargo, como lo indicamos anteriormente, podr solicitar la reduccin de la deuda invocando su situacin econmica. La figura de la reduccin judicial tambin est contemplada para las obligaciones con clusula penal. Conforme al ARTCULOS 1346, el juez, a solicitud del deudor, puede reducir equitativamente la pena cuando sea manifiestamente excesiva o cuando la obligacin principal hubiese sido en parte o irregularmente cumplida.

6.3. Accin para recuperar lo pagado El deudor que pag una deuda proveniente de un juego permitido no puede luego demandar su devolucin total ni parcial. Al haberse extinguido la obligacin, es irrelevante que pueda probar que el monto de la prestacin result excesiva con relacin a su situacin econmica, pues la reduccin judicial solo puede ser invocada como excepcin, cuando el deudor acta como demandado.

DOCTRINA FONSECA SARMIENTO, Carlos Alberto. "Juegos de azar y apuesta. Aspectos tcnicos y legales". Normas Legales. Trujillo, 2003; KELLY, Joseph M. "Internet garnbling law". William Mitchell Law Review, Vol. 26. EE.UU., 2000; LEIVA FERNANDEZ, Luis F. "El alea en los contratos". La Ley. Buenos Aires, 2002;

OSTERLlNG PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. "Tratado de las obligaciones". Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XVI, Primera parte, Tomo 1. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2001.

JUEGO Y APUESTA NO AUTORIZADOS ARTCULOS 1943

El juego y la apuesta no autorizados son aquellos que tienen carcter lucrativo, sin estar prohibidos por la ley, y no otorgan accin para reclamar por su resultado. El que paga voluntariamente una deuda emanada del juego y la apuesta no autorizados, no puede solicitar su repeticin, salvo que haya mediado dolo en la obtencin de la ganancia o que el repitente sea incapaz.

CONCORDANCIAS: C.C. arts. 43, 44, 210, 213, 229,1275, 1276, 1945, 1946

Comentario Carlos A. Fonseca Sarmiento

1.

Los juegos no autorizados

El ARTCULOS 1943 regula los efectos civiles de los denominados juegos no autorizados. En esta categora se encuentran aquellos juegos que no estn expresamente prohibidos por la ley, pero que tampoco existe un pronunciamiento normativo concreto respecto a su autorizacin. En otras palabras, existe un silencio legal sobre cmo pueden conducirse estos juegos. Como veremos a continuacin, son los nicos juegos que calificaran como obligaciones naturales, conforme a nuestro Cdigo Civil. Actualmente, el caso ms simblico, tanto en el pas como en el extranjero es el de los juegos por Internet. Califican dentro de este grupo aquellos que renen las siguientes caractersticas: "i) Permiten la obtencin de premios en dinero o valuables en dinero, de conformidad con las reglas del juego; ii) Los jugadores participan del juego o de alguna etapa del juego por medio del Internet; iii) Los jugadores realizan un pago monetario u otra prestacin econmica para participar en el juego a travs del Internet; y iv) El ganador del premio se decide preponderantemente por el azar"(1).
(1) FONSECA SARMIENTO, Carlos Alberto. 'Juegos de azar y apuesta. Aspectos tcnicos y legales'. Normas legales. Trujillo, 2003, p. 54.

Los juegos por Internet constituyen la modalidad de juegos de azar que mayor crecimiento ha tenido en los ltimos aos, como seala Kelly(2), actualmente se identifican tres polticas gubemamentales en tomo a estos juegos: "esperar y ver", "regularlos" o "prohibirlos". Justamente, la primera es la que predomina y en el

plano civil se traduce justamente en categorizar a estos juegos como no autorizados. La contratacin masiva que actualmente existe por Internet tiene entre sus principales fuentes a los juegos por Internet, pues abundan los web sites para apostar. Los juegos por Internet producen a los investigadores del Derecho un inters especial, pues en ellos confluyen los problemas jurdicos propios de la contratacin por Internet y los que han nacido de esta nueva modalidad de contrato de juego cuyo evento aleatorio no se produce bajo las formas convencionales.

2.

Caractersticas de los juegos no autorizados

Entre las caractersticas establecidas en nuestro Cdigo Civil para este tipo de juegos, podemos sealar:

2.1. Accin para reclamar lo ganado y reduccin judicial de la deuda El ARTCULOS 1943 no permite al ganador a recurrir a la va judicial para reclamar lo que ha ganado en un juego no autorizado. Las deudas que provienen de los juegos no autorizados han sido consideradas, como regla general por nuestro Cdigo Civil, como "obligaciones naturales", es decir, no pueden ser exigidas judicialmente pero si son pagadas voluntariamente por los deudores estos no pueden luego exigir su devolucin, pues son consideradas deudas de honor. Sin embargo, existen algunas excepciones a esta regla, como el caso de los incapaces y el del dolo en la obtencin de la ganancia, en donde si se permite la repeticin. Al analizar la naturaleza jurdica de las deudas provenientes de juegos no autorizados, Osterling Parodi y Castillo Freyre sealan lo siguiente: "En este caso, ( ... ), nunca naci obligacin alguna, ni civil, ni natural, ni de otras caractersticas. No hay vnculo jurdico entre las partes y por ello no existe el requisito de la exigibilidad. Tal relacin solo origina un deber -muy distinto por cierto de la obligacin con contenido patrimonial, que una persona -a quien no podemos llamar deudora, porque nunca lo fue- satisface respecto a otra, cumpliendo, al igual que en el caso de la obligacin prescrita, con un imperativo de su conciencia. Por eso, como cuando se paga una obligacin prescrita, no se puede repetir. Y aadimos que nada tiene de ilcito el juego y la apuesta no autorizados, pero no prohibidos por la ley. Se trata de actos lcitos que carecen de accin. Por eso, justamente, se impi(2) Joseph M. Kelly, profesor principal de la Buffalo State College, es sin lugar a dudas en la actualidad el jurista ms reconocido en lo que se denomina Internet Gambling Law, cuya traduccin al espaol seria ms o menos Derecho sobre juegos de azar y apuesta por Internet Recomendamos leer su estudio: "Internet gambling law". William Mitchell Law Review, Vol. 26. EE.UU., 2000.

de exigir la restitucin de lo pagado. Y por eso, cuando se paga, se responde a un deber ntimo (3). Con relacin a la reduccin judicial, esta tampoco podra ocurrir, pues el perdedor de un juego no autorizado nunca va a poder ser judicialmente demandado por tener esta deuda las caractersticas propias de una obligacin natural y, en el caso que voluntariamente pagare la deuda, no se puede solicitar su devolucin parcial alegando su situacin econmica, no solo por ya haberse satisfecho la prestacin, sino adems porque este beneficio de la reduccin judicial solo es admisible cuando se produce una demanda de pago de deuda de juegos y cuando el juego tiene la naturaleza de permitido; adems el ARTCULOS IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil dispone que la ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica por analoga. 2.2. Excepcin para no pagar lo perdido Como no hay accin para reclamar lo ganado, tampoco existe excepcin para no pagar lo perdido. 2.3. Accin para recuperar lo pagado El deudor que pag voluntariamente una deuda proveniente de un juego no autorizado no puede luego demandar su devolucin, salvo que el deudor sea un incapaz o que medie dolo por parte del ganador en la obtencin de la ganancia. Ahora bien, conforme al ARTCULOS 229 del Cdigo Civil, si el incapaz procedi de mala fe ocultando su incapacidad para inducir a la celebracin del acto, ni l ni sus herederos podran alegar la nulidad. Tambin puede darse el caso citado por Leiva Fernndez: "Puede ocurrir tambin que la capacidad no sea la misma al momento de jugar que al momento de pagar la deuda de juego. Si jug un incapaz en violacin a su capacidad, que resulta capaz al momento de efectuar el pago, el pago es vlido porque convalida el acto viciado(4). Con relacin al dolo, debe tenerse en cuenta que es causa de anulacin del acto jurdico cuando el engao usado por una de las partes ha sido tal que sin l la otra parte no habra celebrado el acto. Adems, no debe haber sido empleado por ambas partes.
(3) OSTERlING PARODI. Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. "Tratado de las obligaciones". Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XVI, Primera parte. Tomo 1. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima. 2001. pp. 251-252. (4) LEIVAFERNANDEZ. Luis F. "El alea en los contratos". La Ley. Buenos Aires. 2002. p. 42.

DOCTRINA FONSECA SARMIENTO, Carlos Alberto. "Juegos de azar y apuesta. Aspectos tcnicos y legales". Normas Legales. Trujillo, 2003; KELLY, Joseph M. "Internet gambling law". William Mitchell Law Review, Vol. 26. EE.UU., 2000; LEIVA

FERNANDEZ, Luis F. "El alea en los contratos". La Ley. Buenos Aires, 2002; OSTERLlNG PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. "Tratado de las obligaciones". Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XVI, Primera parte, Tomo 1. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2001.

JUEGO Y APUESTA PROHIBIDOS ARTICULO 1944

El juego y la apuesta prohibidos son los expresamente indicados en la ley. No existe accin para reclamar por su resultado y, en caso de producirse el pago, es nulo de pleno derecho.

CONCORDANCIAS: C.C. arls. V T.P.. 219 incs. 4) y 7).220. 1354. 1441 inc. 2). 1945

Comentario Carlos A. Fonseca Sarmiento

1.

Los juegos prohibidos

Solo aquellos juegos cuya prohibicin ha sido establecida expresamente por una ley van a estar sujetos a los efectos indicados en el ARTCULOS 1944. La regla en nuestra legislacin civil ha sido prohibir los juegos, especialmente los juegos de azar y esto se advierte desde el albor de la Repblica. En efecto, el General San Martn, durante su protectorado, en enero de 1822 expidi un decreto por el que se consideraba al juego como un delito que ataca la moral pblica y arruina las familias. Asimismo, tal decreto dispuso que se sancione penal mente a los dueos de las casas donde se jugaba y tambin a los jugadores, y para incentivar la bsqueda de centros de juego se premiaba a los denunciantes con la mitad del dinero encontrado en las mesas de juego. Posteriormente, ese mismo ao y mes, el General emiti otro decreto concediendo la libertad a los esclavos que denunciaran el desarrollo de juegos en las casas de sus amos, recibiendo tambin la mitad del dinero encontrado en las mesas de juego. La existencia de juegos prohibidos en nuestra legislacin ha obedecido fundamentalmente a razones de orden religioso y moral. Los que han sido objeto de esta prohibicin, ya los hemos dicho, han sido los juegos de azar y entre los argumentos invocados en su oportunidad para tal decisin estaban los siguientes: que atentan contra la tica del trabajo, que promueven una injusta disposicin de la riqueza personal desestimulando la solidaridad entre las personas y que fomentan la corrupcin de las entidades estatales(1).
(1) FONSECA SARMIENTO. Carlos Alberto. 'Juegos de azar y apuesta. Aspectos tcnicos y legales'. Normas Legales. Trujillo. 2003, p. 30.

Actualmente existe una tendencia a legalizar todas las modalidades de juegos de azar; los argumentos que sustentan esta posicin son entre otros: que constituyen una nueva fuente de tributacin, desarrollan el turismo, reducen los efectos nocivos del juego, aumento de la oferta laboral, seguridad jurdica para los agentes involucrados, desarrollo de los juegos en forma transparente e imparcial con el control estatal, etc. Sin embargo, nuestra legislacin en materia de juegos de azar est atomizada y no existen, como en otros pases, leyes generales que en forma orgnica, uniforme y sistemtica den un tratamiento coherente y ordenado a todas las modalidades de juegos de azar. Como consecuencia de esto, se tiene que bucear en la frondosa legislacin nacional para determinar si an existen leyes que de manera expresa consideren algunos juegos como prohibidos. Es as que en la actualidad se pueden considerar como juegos prohibidos los siguientes: i) Las carreras de perros. El ARTCULOS 1 de la Ley N 10293 dispone expresamente: "Prohbese la explotacin del juego de las carreras de perros, a partir del 1 de enero de 1946". ii) El juego de loteras y apuestas hpicas extranjeras. El ARTCULOS 1 de la Ley N 8126 dispone que: "A partir del 1 de enero de 1936, queda absolutamente prohibida la introduccin, circulacin y venta en el territorio de la Repblica de toda lotera extranjera; as como de los cupones o billetes que tengan relacin con las carreras de caballos que se efectan en el extranjero". Del mismo modo, el ARTCULOS 14 de la Ley N 15224 estableci que: "Queda prohibida la introduccin circulacin y venta en el territorio de la Repblica, de cupones, billetes, boletos y otros medios de realizar apuestas en relacin con las carreras de caballos no autorizados o emitidos por las asociaciones organizadoras y controladoras del espectculo y de las apuestas". Finalmente, la Ley General de los Ramos de Loteras, Decreto Ley N 21921, en su ARTCULOS 23 dispuso que: "Est prohibida la importacin, comercializacin y cualquier forma de circulacin y venta en el Per de cualquier tipo de lotera extranjera con excepcin de los sorteos de los pases con los cuales existe reciprocidad". iii) Todos los juegos de azar que funcionan sin cumplir con las normas que regulan su organizacin y desarrollo. Con esto queremos decir que puede haber un juego de azar que est permitido y consecuentemente regulado, pero si el juego no se desarrolla conforme a dicha regulacin, la ley puede haber establecido que ante tales circunstancias el juego est prohibido y, por lo tanto, le alcanzarn los efectos civiles del ARTCULOS 1944 a quien contrate en tales condiciones salvo que un juez considere que la organizacin de tal juego puede ser realizada sin cumplir con las normas sectoriales especficas, por considerar que estas son incompatibles con la Constitucin. Esta, por ejemplo, sera la situacin actual del juego de las mquinas tragamonedas en el pas. Algunos funcionan conforme a las leyes que regulan esta actividad (Ley N 27153 Y Ley N 27796), otros funcionan con sentencias judiciales con naturaleza de cosa juzgada obtenidas en procesos constitucionales y, finalmente, otros funcionan sin autorizacin administrativa y sin consentimiento judicial, estos ltimos tambin tendran los efectos civiles de los juegos prohibidos.

2.

Consecuencias civiles de los juegos prohibidos

Las consecuencias civiles de los juegos prohibidos son las siguientes: 2.1. Accin para reclamar lo ganado y reduccin judicial de la deuda No se permite al ganador recurrir a la va judicial para reclamar lo que ha ganado y si esto ha ocurrido es nulo de pleno derecho. Los juegos prohibidos estn afectados con la nulidad absoluta; inclusive, como lo indica el ARTCULOS 220 del Cdigo Civil, tal circunstancia puede ser alegada tambin por el Ministerio Pblico. Al ser nulo este contrato, significa adems que existe accin para recuperar lo pagado en un juego prohibido. Asimismo, el juez puede declarar de oficio la nulidad cuando esta resulta manifiesta en un proceso que verse sobre la existencia de una deuda derivada de un juego prohibido. Por ejemplo, una empresa peruana que gestiona y colecta en el pas apuestas para loteras del exterior demanda a un cliente local el cobro de una deuda generada por la adquisicin de varios billetes de esta lotera extranjera. El cliente -que desconoce estas normas- trata de evitar el pago con otros argumentos. El juez, en aplicacin de las leyes que regulan el juego de lotera y del ARTCULOS 1944 del Cdigo Civil, podr sin que le sea solicitado, declarar la nulidad del contrato y la improcedencia del cobro de la deuda. La reduccin judicial no es posible en estos casos. 2.2. Excepcin para no pagar lo perdido S existe, pues el juego es nulo. Efectivamente, en el supuesto que un organizador de juegos prohibidos demande judicialmente el pago de una deuda proveniente de un juego prohibido, el juez no debera admitir la demanda, pero si esto ocurriera, el demandado podra invocar su inexigibilidad por ser un juego prohibido. 2.3. Accin para recuperar lo pagado S existe. Al ser nulo este contrato, significa adems que existe accin para repetir lo pagado en un juego prohibido. Entonces, el deudor que pag voluntariamente una deuda proveniente de un juego puede luego demandar su devolucin. A nuestro criterio, la participacin en un juego prohibido debe afectar a todas las partes contratantes. Es interesante la solucin del Cdigo Civil Federal de Mxico, que sanciona parcialmente al perdedor en un juego prohibido. Al respecto seala lo siguiente: "ARTCULOS 2765.- El que paga voluntariamente una deuda procedente del juego prohibido, o sus herederos, tiene derecho de reclamar la devolucin del 50% de lo que se pag. El otro cincuenta por ciento no quedar en poder del ganancioso, sino que se entregar a la Beneficencia pblica"(2).
(2) Publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 26 de mayo, 14 de julio, 3 y 31 de agosto de 1928. En vigor a partir 0011 o de octubre de 1932.

DOCTRINA FONSECA SARMIENTO, Cartos Alberto. "Juegos de azar y apuesta. Aspectos tcnicos y legales". Normas Legales. Trujillo, 2003; KELLY. Joseph M. "Internet garnbling law". William Mitchell Law Review, Vol. 26. EE.UU . 2000; LEIVA FERNANDEZ, Luis F. "El alea en los contratos". La Ley. Buenos Aires. 2002; OSTERLlNG PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE. Mario. "Tratado de las obligaciones". Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil. Vol. XVI. Primera parte, Tomo 1. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2001.

IMPOSIBILIDAD DE CONVERTIR EN OBLIGACIONES CIVILMENTE EFICACES LAS DEUDAS DE JUEGOS Y APUESTAS PROHIBIDOS O NO AUTORIZADOS ARTCULOS 1945

Las deudas de los juegos y apuestas a que se refieren los artculos 1943 y 1944 no pueden ser materia de novacin, otorgamiento de garanta para su pago, ni cualquier otro acto jurdico que encubra o envuelva su reconocimiento. Empero, la nulidad no puede oponerse al tercero de buena fe. Estas deudas tampoco pueden ser objeto de emisin de ttulos de crdito a la orden del ganador y en contra del perdedor, salvo los derechos del tercero de buena fe.

CONCORDANCIAS: C.C. ar/s. 190 yss., 1286, 1875, 1943, 1944

Comentario Carlos A. Fonseca Sarmiento

Lo que seala esta norma es que una deuda de juego prohibido o no autorizado no es susceptible de convertirse por novacin u otro medio similar, en una obligacin civilmente eficaz. De esta manera, quien tuviera una deuda (obligacin primitiva) que realmente tiene su causa en este tipo de juegos, cuando la obligacin que le es exigida (obligacin convertida) se le atribuye una causa civilmente eficaz, el deudor tendr todos los medios posibles para probar que la causa real de la obligacin es el juego prohibido o no autorizado y con ello podr bloquear la accin e impedir su pago. Esta regla siempre se ha considerado en nuestros Cdigos Civiles; primero en el ARTCULOS 1744 del Cdigo de 1852(1) y luego en el ARTCULOS 1769 del Cdigo de 1936(2). Con relacin a la novacin, expresamente, el actual ARTCULOS 1286 seala
(1) El ARTCULO 1744 del Cdigo Civil de 1852 dispuso que: 'Las obligaciones que nacen de una prdida al juego, disfrazada bajo una forma legal, son nulas'. (2) El ARTCULO 1769 del Cdigo Civil de 1936 seal que: 'Se aplicar la disposicin del ARTCULO anterior a cualquier contrato que encubra o envuelva el reconocimiento, la novacin, o garanta de deudas de juego, pero la nulidad no puede oponerse al tercero de buena fe'.

que si la obligacin primitiva fuere nula, no existe novacin. De igual manera, con relacin a la fianza, el ARTCULOS 1875 seala que esta no puede existir sin una obligacin vlida.

Las maniobras empleadas para convertir una deuda de juego en deuda civilmente exigible son simulaciones de acto jurdico y nuestro Cdigo Civil -en los ARTCULOS 190, 191 Y 192- se pronuncia sobre la simulacin absoluta, la simulacin relativa y la simulacin parcial, respectivamente. Por regla general, se protege al tercero de buena fe. As, el ARTCULOS 194 seala que la simulacin no puede ser opuesta por las partes ni por los terceros perjudicados a quien de buena fe y a ttulo oneroso haya adquirido derechos del titular aparente. Es preciso advertir, sin embargo, que en el ARTCULOS 1945 no se indica si el tercero de buena fe adquiri a ttulo gratuito u oneroso el derecho sobre la deuda de juego. Con relacin al segundo prrafo del ARTCULOS 1945, podemos indicar algunas situaciones: si un jugador perdi en un juego prohibido o no autorizado puede ser que en dichas circunstancias sea obligado a aceptar una letra de cambio para saldar la deuda. Es decir, se le puede dar forma de ttulo a la orden a favor del ganador. El portador de buena fe de tales ttulos -a consecuencia de su trfico patrimonial- s tiene el derecho de cobrar la suma de dinero indicada en el ttulo, sin perjuicio del derecho que tendr el deudor de repetir contra el ganador del juego prohibido por ser este nulo o cuando existe dolo o el repitente es incapaz, en el caso de los juegos no autorizados.

DOCTRINA FONSECA SARMIENTO, Carlos Alberto. "Juegos de azar y apuesta. Aspectos tcnicos y legales". Normas Legales. Trujillo, 2003; KELLY, Joseph M. "Internet gambling law". William Mitchell Law Review, Vol. 26. EE.UU., 2000; LEIVA FERNANDEZ, Luis F. "El alea en los contratos". La Ley. Buenos Aires, 2002; OSTERLlNG PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. "Tratado de las obligaciones". Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XVI, Primera parte, Tomo 1. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2001.

IMPROCEDENCIA DE REPETICIN EN CASO DE CUMPLIMIENTO DEL TERCERO EN DEUDAS DE JUEGO NO AUTORIZADO ARTCULOS 1946

El tercero que sin asentimiento del perdedor paga la deuda de un juego o apuesta no autorizados no tiene accin para reclamar su reintegro. Empero, si el perdedor le cancela el importe abonado, quedar sujeto a la disposicin contenida en el segundo prrafo del ARTCULOS 1943.

CONCORDANCIAS: C. C. arts. 1222. 1943 Comentario Carlos A. Fonseca Sarmiento

Por regla general, cualquier persona puede hacer el pago de una obligacin, tenga o no inters en el cumplimiento de la misma, aun sin el asentimiento del deudor, en cuyo caso, solo puede exigir la restitucin de aquello en que le hubiese sido til el pago. A esto la doctrina lo denomina "cumplimiento del tercero". Esta regla, contemplada en el ARTCULOS 1222 del Cdigo Civil, sera de aplicacin, por ejemplo, a las obligaciones derivadas de juegos autorizados. Pero cuando ocurre el cumplimiento del tercero en una deuda de juego no autorizado, la regla se ve afectada por la naturaleza de la obligacin regulada en el ARTCULOS 1943. Como lo hemos manifestado anteriormente, las deudas de los juegos no autorizados tienen la naturaleza de obligaciones naturales, es decir, no son judicialmente exigibles pero si son voluntariamente pagadas no son judicialmente repetibles. Esta misma norma se aplica para las deudas de juegos no autorizadas pagadas por terceros. Efectivamente, cuando aparece un tercero en la relacin, la situacin sigue siendo la misma y este no podr solicitar su repeticin al que recibi el dinero, ni podr exigir su reembolso al perdedor. Sin embargo, como en el caso de la regla general del ARTCULOS 1943, la relacin que se genera entre el tercero y el perdedor tambin tiene la naturaleza de obligacin natural, es decir, no ser judicialmente exigible, pero si es cancelada por el deudor no podr ser repetida por este posteriormente.

DOCTRINA

FONSECA SARMIENTO, Carlos Alberto. "Juegos de azar y apuesta. Aspectos tcnicos y legales". Normas Legales. Trujillo, 2003; KELLY, Joseph M. "Internet gambling law". William Mitchell Law Review, Vol. 26. EE.UU., 2000; LEIVA FERNANDEZ, Luis F. "El alea en los contratos". La Ley. Buenos Aires, 2002; OSTERLlNG PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. "Tratado de las obligaciones". Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XVI, Primera parte, Tomo 1. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2001.

JUEGOS Y APUESTAS PERMITIDOS SIN REDUCCIN JUDICIAL ARTCULOS 1947

Los contratos de lotera, pronsticos sobre competencias deportivas, apuestas hpicas, peleas de gallos y otros espectculos y concursos similares, se rigen por las normas legales o administrativas pertinentes. En estos casos no es de aplicacin la reduccin prevista en el segundo prrafo del ARTCULOS 1942.

CONCORDANCIAS: C.C. arto 1942 Comentario Carlos A. Fonseca Sarmiento

Son contratos de juego y en consecuencia civiles, pero como son juegos organizados y de azar, para celebrarse deben previamente obtener una autorizacin administrativa o, en algunos casos, debe celebrarse un contrato administrativo entre la entidad estatal que lo permite y el particular que lo opera, por ello, existen normas especiales que regulan su organizacin. El ARTCULOS 1947 se refiere a algunas modalidades de los juegos de azar y apuesta. Aqu el legislador debi referirse a todas las modalidades de juegos permitidos, pues sin ninguna justificacin lgica se excluye a un gran segmento de juegos de azar que tienen las mismas caractersticas tcnicas para su funcionamiento y el mismo nivel de inters pblico que los sealados en este ARTCULOS 1947, los cuales s podrn ser afectados con la reduccin judicial prevista en el ARTCULOS 1942. Este es el caso, por ejemplo, de los juegos de casino y las mquinas tragamonedas, cuya difusin es inclusive mayor en nuestro pas que los juegos sealados en este ARTCULOS y estn sujetos a mayores controles estatales, a pesar de ello, estn afectados por la incertidumbre que provoca la reduccin judicial y la situacin econmica del perdedor. En este ARTCULOS, el legislador civil ha establecido una lista de juegos permitidos sin reduccin judicial, pero sin especificar algn criterio razonable o alguna clasificacin tcnica sustentable. Es ms, repite en los ARTCULOS 1947 y 1948 a los concursos, refirindose en el 1947 a los concursos "similares" y en el 1948 a los "eventuales". El gran error de enumerar diversas modalidades de juegos de azar es que no se contempla al gnero y siempre se incurre en omisiones, salvo que se hubieran establecido los elementos definitorios o esenciales para pertenecer al grupo de juegos que se liberaban del atributo judicial de la reduccin. Los 'Juegos de azar y apuesta" reciben esta denominacin porque justamente el azar y la apuesta constituyen los elementos identificatorios de estos. En efecto, no son solamente juegos de azar y tampoco son exclusivamente juegos de apuesta.

Como ya hemos visto, tanto a nivel doctrinario como legislativo se ha tratado de distinguir en general los juegos de las apuestas y en particular, a los juegos de azar, como si fueran dos actividades independientes, pero en ese propsito se han formulado posiciones equivocadas como considerar que las apuestas hpicas u otro tipo de apuestas similares sobre cualquier actividad deportiva o no deportiva cuyo resultado depende del azar, no tienen la condicin de juegos, olvidndose que todas ellas son actividades sujetas a reglas y que constituyen un entretenimiento para quien se involucra en estas. Las apuestas hpicas son tan juegos de azar como las mquinas tragamonedas y son jurdicamente relevantes porque en ambos casos existe una apuesta. En ambos casos hay un contrato de juego cuyos efectos civiles se rigen por nuestro Cdigo de 1984. Los "juegos de azar y apuesta" renen a un sector identificable de los juegos jurdicamente relevantes, que puede ser tratado orgnica y uniformemente para efectos de su regulacin administrativa y tambin civil. Por ello, en la medida en que los legisladores y las autoridades competentes comprendan exactamente la real dimensin y alcance de aquellas actividades que pueden ser englobadas dentro de este trmino, podrn con mayor facilidad y sustento determinar el rgimen jurdico con que deben conducirse en una determinada jurisdiccin. En el caso que sea relevante para el Derecho Civil, la clasificacin de los juegos de azar, por imputarle efectos distintos a una u otra categora -por ejemplo, el beneficio o no de la reduccin judicial-, sera recomendable utilizar clasificaciones tcnicas. En el caso de las clasificaciones tcnicas usualmente se ha tomado como base las caractersticas particulares del mecanismo o evento aleatorio que determinar el resultado del juego, por ejemplo: sorteo de nmeros o smbolos en los juegos de lotera; barajo y reparticin de naipes en juegos como black jack, pker y baccarat; competencia de otras personas o de animales en las apuestas en eventos deportivos o carreras de caballos u otros animales; etc. Sin embargo, el avance de la tecnologa hace cada vez ms difcil distinguir un juego de otro, pues se van incorporando eventos aleatorios caractersticos de unos juegos a otros juegos, muchas veces para hacerlos ms atractivos para el pblico, otras veces por razones de seguridad y confiabilidad. Por ejemplo, tanto las loteras electrnicas como las mquinas tragamonedas y los juegos por Internet determinan su resultado en virtud de un dispositivo electrnico generador de nmeros aleatorios. Anteriormente, las loteras y las mquinas tragamonedas se basaban en eventos aleatorios mecnicos: el sorteo de billetes de lotera en un nfora o el impulso y fuerza utilizado para jalar la palanca de la mquina tragamonedas. Actualmente. los juegos de azar podran participar de alguna de las siguientes categoras: a) Juegos con naipes.- Son aquellos juegos de mesa practicados generalmente en los casinos y que utilizan una o ms barajas para su desarrollo. El evento azaroso de estos juegos est determinado por los procedimientos de barajo y reparticin de los naipes. La apuesta es realizada mediante fichas valoradas que se adquieren en el casino y que materializan la voluntad de apostar de los jugadores. Una caracterstica particular de estos juegos es que para su

desarrollo se requiere de una persona encargada de conducir el juego, esta persona recibe el nombre de "tallador", "croupier" o "dealer". Los juegos de naipes pueden ser de contrapartida, cuando los participantes compiten contra el organizador del juego -el casino-; o de crculo, cuando los participantes compiten entre s y el organizador del juego simplemente se encarga de dirigir el juego a cambio de una comisin que recibe de las apuestas ganadoras. En este ltimo caso. no se configura un contrato de juego con relacin al organizador, sino solo entre los participantes, pues la ventaja patrimonial que obtiene el organizador no se genera por un evento aleatorio sino por la prestacin de un servicio. En la mayora de juegos con naipes se utiliza la baraja inglesa o americana. Esta baraja est constituida por 52 naipes divididos en 4 palos (trboles, corazones. diamantes o cocos y espadas) de 13 naipes cada uno, identificados cada palo del nmero "dos" al "diez". las figuras "J", "Q" y "K", Y el "as". b) Juegos con ruleta.- Existen juegos con ruleta horizontal-los juegos de ruleta propiamente dichos como son la ruleta americana o la ruleta francesa- y con ruleta vertical -el ms conocido se denomina big six o la rueda de la fortuna-o En el caso de las ruletas horizontales, la finalidad del juego es pronosticar la casilla numerada en que la bolita se detendr dentro del plato giratorio (ruleta). despus de haber sido puesta en movimiento por un miembro del personal del casino. Si se acierta permite al jugador la obtencin de un premio segn la modalidad de apuesta realizada. La casilla numerada en que la bolita se detendr depende exclusivamente del azar. El plato giratorio consta de 37 divisiones (nmeros del 1 al 36 y el cero "O") para la ruleta francesa y de 38 divisiones (nmeros del 1 al 36. el cero "O" y el doble cero "00") para la ruleta americana. e) Juegos con dados.- Son juegos cuyo resultado est determinado por la puntuacin que se obtiene del lanzamiento de los dados. El juego ms difundido es el que se denomina "craps". se juega en una mesa y es operado por dos representantes del casino, uno denominado "stickman" y otro "dealer". Se utilizan dos dados, cada uno presenta un valor del 1 a 6 puntos en cada uno de los lados del cubo. El objetivo es pronosticar el valor de los dados despus de haber sido lanzados por un participante, bajo diversas combinaciones y posibilidades, participa tanto el lanzador como los espectadores. d) Loteras.- Son juegos caracterizados por un sorteo pblico y colectivo de nmeros o combinaciones. Todos los participantes adquieren un boleto, ticket o cartn con los nmeros que le corresponden, estos pueden haber sido elegidos voluntariamente por el participante o elegidos al azar. El resultado del sorteo es el que determina al ganador o ganadores. El resultado del sorteo puede constituir un evento mecnico -por ejemplo, que los boletos se encuentren en un nfora y una persona ingresa su mano para extraer los boletos ganadores-, evento electromecnico -por ejemplo, en el juego del bingo los bolos que identifican a los nmeros participantes pueden estar depositados en una vasija transparente que los impulsa al azar y una persona extrae uno de los bolos, que a consecuencia de dicho mecanismo, estn revoloteando aleatoriamente-, finalmente puede ser un evento electrnico -por ejemplo, cuando el sorteo es realizado mediante un programa de computadora-o Dentro del trmino de loteras, tal como lo hemos indicado; se incluye a la lotera tradicional, la lotera electrnica, el bingo, el keno, las rifas, etc.

e) Mquinas tragamonedas.- Son aparatos electrnicos o electromecnicos que permiten al jugador un tiempo de uso a cambio del pago del precio de la jugada y, eventualmente, la obtencin de un premio que depende del azar. La mayora de las mquinas tragamonedas que operan en el mundo son electrnicas y el resultado del juego depende de un software almacenado en unas memorias, las cuales contienen la aleatoriedad del juego y el porcentaje terico de retorno al pblico. f) Juegos presorteados.- A estos juegos o al menos a su principal modalidad tambin se les denominan "loteras instantneas" o "loteras presorteadas", a pesar de que no constituyen una lotera propiamente dicha. El juego consiste en la posibilidad de obtener un premio mediante la adquisicin de una tarjeta, boleto o soporte de participacin en el cual figura la indicacin de haber obtenido un premio pero que es invisible a la vista hasta que el jugador proceda a su revelado o raspadura. El nmero de tarjetas, boletos o soportes de participacin ganadores se establece de acuerdo a un plan de premios que debe ser puesto en conocimiento de la autoridad competente. Existen tres eventos aleatorios en este juego, el primero es el que se hace al momento de disear las tarjetas, boletos o soportes que contendrn la combinacin ganadora o la indicacin de dar lugar a un premio, el segundo es al momento de distribuirse estos boletos en los distintos puntos de venta y finalmente el momento en que el jugador elige al azar el boleto con el que decide participar. La estructura de este juego tambin se encuentra en las promociones de empresas comerciales, por ejemplo, en el sector de las bebidas gaseosas donde quien obtiene una "chapita marcada n recibe un premio. Pero en este caso, al no haber una apuesta propiamente dicha estamos ante un juego promocional. g) Apuestas sobre competencias deportivas.- Estos juegos renen a todas aquellas apuestas vinculadas al resultado de una competencia deportiva. Las ms comunes son las que se realizan respecto de ftbol, ftbol americano, bisbol, bsquetbol, box, rugby, etc. Los participantes pronostican qu equipo o competidor va a resultar vencedor en la contienda, sin embargo, tambin existen otro tipo de pronsticos sobre aspectos particulares de la competencia, por ejemplo, en un partido de ftbol el resultado final del encuentro o qu jugadores metieron los goles. El monto del premio depende de las probabilidades de que el pronstico sea acertado. h) Apuestas sobre competencias de animales.- Tienen una estructura similar a las apuestas sobre competencias deportivas, pues los participantes buscan acertar sobre un hecho futuro, esta vez vinculado a animales y no personas. Las apuestas hpicas son las ms populares a nivel mundial, sin embargo, en muchas regiones tienen mucha demanda las apuestas sobre carreras de perros (galgos), peleas de gallos y peleas de toros. Por otro lado, en muchas jurisdicciones, pero ms como una expresin del folklore local que como una actividad econmica organizada, existen apuestas sobre carreras de animales de su regin. Por ejemplo, en las Islas Fiji es comn ver apuestas entre los isleos y turistas en carreras de cangrejos o de sapos, en estos casos, cada animal recibe un nmero y cada participante elige un nmero, luego los cangrejos o los sapos -segn sea el caso- son ocultados con un balde con la boca abajo y se traza una lnea en circunferencia a una distancia prudencial alrededor del radio del balde. Una vez

que se destapa el balde, el cangrejo o sapo que logra cruzar la lnea gana, sin interesar cual fue la direccin que tom para cruzar la lnea. i) Juegos con fines publicitarios y promociones.- El juego tambin puede ser utilizado como un instrumento indirecto de obtencin de utilidades en las empresas mediante su incorporacin en promociones comerciales y fines publicitarios. En estos casos, el juego no es el fin del organizador, en otras palabras, no es relevante para el organizador la utilidad directa que podra conseguir a travs del juego que conduce; por el contrario, el juego va a servir de medio para mantener el inters de los clientes del organizador (por ejemplo, los juegos-concurso de los programas televisivos de entretenimiento y tambin los juegos telefnicos por televisin), para difundir los productos del organizador (por ejemplo, sorteos entre personas que acuden a un establecimiento y los premios que se entregan son los nuevos productos de una empresa), o para incrementar las ventas (por ejemplo, promociones que incluyen un juego con la posibilidad de no pagar el consumo realizado en un supermercado si entre los productos adquiridos estn los de las firmas auspiciadoras, para esto se oprime el botn de una computadora que aleatoriamente decide si se obtuvo o no el beneficio). Como puede advertirse, son muchas las maneras como pueden desarrollarse estos juegos y tendran caractersticas comunes a juegos antes mencionados -por ejemplo, loteras, tragamonedas, juegos presorteados, etc.-, sin embargo, considerando la particularidad de estos juegos, su carcter temporal y que en la mayora de los casos los participantes perdedores no tienen que efectuar un prestacin patrimonial, es conveniente darle un tratamiento especial. j) Juegos por Internet.- La aparicin de la Internet -una red mundial de ordenadores que pueden comunicarse entre s para realizar mltiples actividadesha permitido que una persona conectada a un ordenador en algn lugar del mundo pueda participar en juegos de azar y apuesta a travs de dicho medio, ya sea adquiriendo boletos de lotera, apuestas sobre competencias deportivas o animales o jugando "en lnea" en mquinas tragamonedas, juegos de naipes, ruletas o dados "virluales". Nosotros consideramos como juegos por Internet, exclusivamente a aquellos cuyo desarrollo y resultado se genera a travs de Internet, cuya modalidad ms exitosa es el casino Internet o casino on line. Las loteras que permiten adquirir el boleto por Internet no son juegos por Internet, sino que se sirven de este medio para ampliar o facilitar sus actividades. Con relacin a las normas legales que regulan a los juegos permitidos indicados en el ARTCULOS 1947, podemos mencionar a las siguientes: a) Lotera.- D.L. N 21921, D.Leg. N 356, D.L. N 22165, Ley N 24288, Ley N 27050, Ley N 26651, Ley N 26918. b) Pronsticos sobre competencias deportivas.- D.L. N 20803 (Derogado). c) Apuestas hpcas.- Ley N 10345, Ley N 15224, Ley N 20507, D.L. N 189. d) Peleas de gallos.- D.S. N 026-83-IN, Ordenanza N 093 de la Municipalidad de Lima Metropolitana. e) Otros espectculos y concursos similares.- D.S. N 026-83-IN, D.S. N 00384-IN.

DOCTRINA FONSECA SARMIENTO, Carlos Alberto. "Juegos de azar y apuesta. Aspectos tcnicos y legales". Normas Legales. Trujillo, 2003; KELLY, Joseph M. "Internet gambling law". William Mitchell Law Review, Vol. 26. EE.UU., 2000; LEIVA FERNANDEZ, Luis F. "El alea en los contratos". La Ley. Buenos Aires, 2002; OSTERLlNG PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. "Tratado de las obligaciones". Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XVI, Primera parte, Tomo 1. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2001.

AUTORIZACIN PREVIA PARA ORGANIZAR JUEGOS ARTCULOS 1948

Las rifas y dems concursos pblicos eventuales sern autorizados previamente por la autoridad correspondiente.

CONCORDANCIAS: C.C. arts. 1942. 1947 Comentario Carlos A. Fonseca Sarmiento

Esta norma no es de naturaleza civil sino administrativa. Debe distinguirse la organizacin y gestin de un juego, del desarrollo del mismo. La regulacin de la organizacin y gestin de un juego, ms an si es de azar, corresponde al Derecho Administrativo, pues involucra el ejercicio de la funcin administrativa del Estado encargada de autorizar, fiscalizar y posiblemente sancionar el desarrollo de estas actividades. El desarrollo del juego en s se regula por el Derecho Civil, pues la relacin jurdica que se genera en un juego de azar organizado es una relacin civil que se traduce en un contrato de juego. Por otro lado, esta norma se refiere a juegos de azar caracterizados por su ocasionalidad, sin embargo, no es acaso cierto que los juegos de azar desarrollados con carcter permanente tambin tienen que ser autorizados previamente por la autoridad competente? El Decreto Supremo N 026-83-IN transfiri las competencias de estos juegos a los gobiernos locales, sin embargo, mediante el Decreto Supremo N 006-2000IN, "Reglamento de Promociones Comerciales y Rifas con Fines Sociales", se ha retornado a la centralizacin, designndose como autoridad administrativa competente a nivel nacional a la Direccin General de Gobierno Interior del Ministerio del Interior. Con relacin a la rifa, debemos decir que es una modalidad de lotera, pues goza de todas sus caractersticas esenciales. En efecto, es un juego pblico y colectivo, la obligacin del participante es pagar el precio, el participante recibe un comprobante para acreditar su participacin, el resultado del juego est determinado por un sorteo, la obligacin del organizador del juego es pagar el premio al participante que tuvo un nmero o combinacin de nmeros ganadores, el resultado del sorteo es de carcter general. La rifa es una de las ms antiguas formas de lotera. Su caracterstica particular es que constituye un mtodo sencillo y popular de recaudar fondos con fines caritativos, adems el premio generalmente no es dinero efectivo. En una rifa, el

organizador vende los tickets por un bajo precio, Estos boletos dan la posibilidad de ganar una serie de premios. En muchas rifas se emplean boletos con dos secciones, ambas tienen el mismo nmero de serie. El comprador mantiene una parte del ticket y la otra parte de mismo es colocada en una gran nfora. En una fecha especfica y posterior -usualmente con una ceremonia especial-, son extrados los boletos ganadores del nfora y se anuncian a los premiados. En algunos casos es necesario que los ganadores se encuentren presentes en la ceremonia, en otros no. Finalmente, la rifa se caracteriza por ser ocasional y generalmente es desarrollada por entidades privadas sin fines de lucro. Un concurso similar a la rifa, por su naturaleza eventual y su fin benfico, es la tmbola. En efecto, constituye una lotera ocasional generalmente desarrollada con fines asistenciales y en la que se sortean bienes. La particularidad de este juego es que todas las personas que adquieren un boleto para participar reciben un premio, aunque no siempre del mismo valor. Los bienes que se dan en premio usualmente son donados. El sorteo generalmente se hace sin emplear ningn sistema sofisticado, la regla es mediante un evento mecnico, por ejemplo, el participante introduce su mano en una bolsa donde se encuentran los tickets numerados que identifican a todos los premios.

DOCTRINA FONSECA SARMIENTO, Carlos Alberto. "Juegos de azary apuesta. Aspectos tcnicos y legales", Normas Legales. Trujillo, 2003; KELLY, Joseph M, "Internet gambling law". William Mitchell Law Review, Vol. 26. EE.UU., 2000; LEIVA FERNANDEZ, Luis F, "El alea en los contratos", La Ley, Buenos Aires, 2002; OSTERLlNG PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. "Tratado de las obligaciones", Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XVI, Primera parte, Tomo 1. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2001.

CADUCIDAD DE LA ACCIN ARTCULOS 1949

La accin para reclamar la deuda derivada de los juegos y apuestas permitidos caduca al ao de haber sido puesto su resultado en conocimiento pblico, salvo plazo distinto sealado por ley especial.

CONCORDANCIAS: C.C. arts. 2003, 2004, 2005, 2006, 2007

Comentario Carlos A. Fonseca Sarmiento

Esta disposicin es novedosa, pues ni en el Cdigo Civil de 1852 ni en el de 1936 se estableci un plazo de caducidad para las acciones derivadas de los contratos de juego. La caducidad extingue la accin y el derecho, y en este caso la regla general es que tiene un plazo de un ao. Los juegos usualmente son instantneos o de corta duracin, por ello el plazo podra haberse reducido an ms -por ejemplo a la mitad- sin que por ello se afectara los intereses de las partes. Usualmente, las leyes especiales que regulan modalidades especficas de juegos, regulan a estos en sus aspectos de Derecho Administrativo (requisitos para obtener una autorizacin y funciones administrativas del Estado para controlar el juego) y de Derecho Tributario (obligaciones tributarias derivadas del juego regulado), pero no contienen disposiciones de carcter civil y mucho menos referidas a la prescripcin y/o caducidad de las acciones derivadas de una controversia suscitada en un contrato de juego.

DOCTRINA FONSECA SARMIENTO, Carlos Alberto. "Juegos de azar y apuesta. Aspectos tcnicos y legales". Normas Legales. Trujillo, 2003; KELLY, Joseph M. "Internet gambling law". William Mitchell Law Review, Vol. 26. EE.UU., 2000; LEIVA FERNANDEZ, Luis F. "El alea en los contratos". La Ley. Buenos Aires, 2002; OSTERLlNG PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. "Tratado de las obligaciones". Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XVI, Primera parte, Tomo 1. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2001.