TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

Registro: 2013.0000034240

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001993862.2002.8.26.0114, da Comarca de Campinas, em que so apelantes NEUSA FRANCISCO DA SILVA (JUSTIA GRATUITA) e VICTOR HUGO DA SILVA SOUSA (MENOR(ES) REPRESENTADO(S)), so apelados BOEHRINGER INGELHEIM DO BRASIL QUIMICA E FARMACEUTICA LTDA e HDI SEGUROS S/A (ATUAL DENOMINAO). ACORDAM, em 10 Cmara de Direito Privado do Tribunal de

Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: "No conheceram do agravo retido interposto pela r e negaram provimento ao recurso de apelao da autora. V.U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores JOO CARLOS SALETTI (Presidente sem voto), COELHO MENDES E ROBERTO MAIA.

So Paulo, 29 de janeiro de 2013.

CARLOS ALBERTO GARBI RELATOR

[assinado digitalmente]

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VOTO N 10.943
Apelao com Reviso n 0019938-62.2002.8.26.0114. Comarca: Campinas (6 Vara Cvel). Apelantes: Neusa Francisco da Silva (Justia Gratuita) e outro. Apelados: Boehringer Ingelheim do Brasil Qumica e Farmacutica Ltda. e HDI Seguros S.A.

PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO RETIDO. O conhecimento do agravo retido est sujeito a pedido expresso do agravante nas razes recursais ou na resposta ao recurso (art. 523, 1, do CPC). Agravo retido da r no conhecido. PROCESSUAL CIVIL. Pretenso da autora anulao da sentena para produo de prova oral. O julgamento antecipado faculdade do Magistrado, segundo o princpio do livre convencimento e da motivada apreciao da prova, sem que isso importe em qualquer nulidade, sobretudo nos casos como o dos autos, em que a produo de outras provas revelava-se desnecessria para o desate do litgio. Preliminar afastada. RESPONSABILIDADE CIVIL. GRAVIDEZ INDESEJADA. USO DE MEDICAMENTO CONTRACEPTIVO. Pretenso indenizao por danos morais e materiais decorrentes do defeito do produto, que no oferecia a segurana dele esperada. A falha inerente ao risco do medicamento e se verifica em todos os mtodos contraceptivos. Assiste razo autora ao afirmar que a gravidez no o resultado esperado aps a ingesto de medicamento anticoncepcional. Entretanto, a expectativa de segurana que se espera de um medicamento deste tipo aquela pautada no nmero expressivo de mulheres que atingem o resultado contraceptivo buscado. O medicamento no atinge o fim buscado apenas em
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reduzido nmero de mulheres, dentre as quais a autora. O padro de segurana deve levar em considerao a sociedade de consumo e no apenas o consumidor-vtima. Nessas condies, no h como se reconhecer o defeito do produto. Sentena de improcedncia do pedido mantida. Recurso no provido.

I. RELATRIO.
Recorreram os autores da sentena, proferida pela Doutora Lissandra Reis Ceccon, que julgou improcedente o pedido de indenizao por danos morais e materiais decorrentes da suposta falha de medicamento contraceptivo utilizado pela autora. Pediram, preliminarmente, a anulao da sentena para produo de prova oral. Afirmaram que a mdica que prescreveu o medicamente deveria ser ouvida em Juzo para esclarecer se houve possvel erro no uso do medicamento. Alegaram que a r deve responder objetivamente pela gravidez indesejada, pois o medicamento era defeituoso. No atendia finalidade em razo da qual foi adquirido. O defeito do medicamento comprovado em razo da suspenso de uso determinada pela ANVISA e tambm pelo nmero significativo de mulheres que engravidaram com o uso do contraceptivo e, por isso, buscaram a tutela jurisdicional.
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A r interps agravo retido contra a deciso que declarou encerrada a instruo probatria, pois pretendida produzir prova oral (fls. 747/754). O recurso foi respondido pela r, que pediu a confirmao da sentena. A Douta Procuradoria de Justia do Ministrio Pblico, no parecer subscrito pela Doutora Regina Krauter Paim Pamplona, manifestou-se pelo no provimento do recurso. o relatrio.

II. VOTO.
A autora utilizava-se, mensalmente, de medicamento contraceptivo fabricado pela r (Perlutan). O tratamento foi iniciado em 14 de maio de 1999, sendo certo que injees do medicamento eram aplicadas por farmacutico. Afirmou que, em 3 de fevereiro de 2001 constatou o atraso menstrual e foi confirmada a gravidez por exame laboratorial. O coautor Victor Hugo da Silva Souza nasceu no dia 13 de setembro de 2001. Em razo da gravidez no

planejada, que deveria ter sido evitada pelo uso do medicamento contraceptivo, pediu indenizao por danos morais e materiais. Em razo do disposto no art. 523, 1, do Cdigo de Processo Civil, no conheo do agravo retido (fls. 747/754), visto que no foi reiterado expressamente na resposta ao recurso de apelao apresentada pela agravante (fls. 791/802). Afastado o conhecimento do agravo retido, o perito no laudo pericial
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concluiu que a gravidez decorreu de falha do mtodo, fato normal, que pode ocorrer em todos os medicamentos contraceptivos, que no oferecem 100% de eficcia. Acrescentou que a autora, em duas ocasies distintas, j havia engravidado com o uso de outros mtodos anticoncepcionais, o que poderia indicar equvoco na administrao dos medicamentos (fls. 520). A autora pretende comprovar atravs da produo de prova oral, que o medicamento foi corretamente aplicado. Entretanto, ainda que tenha sido corretamente ministrado, a eficincia do produto no de absoluta, como foi a autora previamente informada na bula do medicamento. Nessas condies, a produo da prova oral no teria o condo de atribuir r a responsabilidade pela gravidez. O julgamento antecipado faculdade do Magistrado, segundo o princpio do livre convencimento e da motivada apreciao da prova, sem que isso importe em qualquer nulidade, sobretudo nos casos como o dos autos, em que a produo de outras provas revelava-se desnecessria para o desate do litgio. Nas palavras de CASSIO SCARPINELLA BUENO, o julgamento antecipado da lide justifica-se quando o juiz est convencido de que no h necessidade de qualquer outra prova para a formao de sua cognio sobre quem, autor ou ru, ser tutelado pela atuao jurisdicional. Em termos mais tcnicos, o julgamento antecipado da lide acaba por revelar a desnecessidade da realizao da fase instrutria, suficientes as provas eventualmente j produzidas at ento com a petio inicial, com a contestao e, bem assim, com as manifestaes que, porventura, tenham sido apresentadas por fora
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das providncias preliminares, dizer, ao ensejo da fase ordinatria (Curso Sistematizado de Direito Processual Civil, v. 2, t. 1, ed. Saraiva, p. 219). Superada esta questo, afirmou a autora que o produto fabricado pela r defeituoso, pois no atende finalidade para a qual comercializado. Entretanto, restou esclarecido nos autos, na defesa apresentada pela r, que os mtodos contraceptivos, em geral, no oferecem eficcia absoluta. No caso do medicamento em exame, a gravidez pode ocorrer na proporo de 3 a 17 casos para cada 10.000 mulheres que utilizarem o produto por um ano, como informa a bula (fls. 33). Nessas condies, o medicamento seguro. A falha inerente ao risco do medicamento e se verifica em todos os mtodos contraceptivos. Assiste razo autora ao afirmar que a gravidez no o resultado esperado aps a ingesto de medicamento anticoncepcional. Entretanto, a expectativa de segurana que se espera de um medicamento deste tipo aquela pautada no nmero expressivo de mulheres que atingem o resultado contraceptivo buscado. O medicamento no atinge o fim buscado apenas em reduzido nmero de mulheres, dentre as quais a autora. O padro de segurana deve levar em considerao a sociedade de consumo e no apenas o consumidor-vtima. Nessas condies, no h como se reconhecer o defeito do produto. A respeito da questo de segurana do produto, esclarece Antnio Herman V. Benjamin: J vimos que todo produto ou servio apresenta uma margem de insegurana. [...] Logo, o Cdigo no estabelece um sistema de

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segurana absoluta para os produtos e servios. O que se requer uma segurana dentro dos padres da expectativa legtima dos consumidores. E esta no aquela do consumidor-vtima. O padro no estabelecido tendo por base a concepo individual do consumidor; mas, muito ao contrrio, a concepo coletiva da sociedade de consumo [...] Por derradeiro, a expetativa de segurana que importa aquela vigente no momento da colocao do produto ou servio no mercado, no cabendo avali-la no instante da ocorrncia do dano ou do julgamento do juiz (Manual de Direito do Consumidor, ed. Revista dos Tribunais, 3 ed., p. 150). Neste sentido j decidiu este Tribunal em caso semelhante: O grau de segurana exigido pelo CDC no absoluto, mas somente a segurana que legitimamente se possa esperar do produto. Ao contrrio, os riscos sade e segurana dos consumidores so aceitveis, desde que normais e previsveis (arts. 8 e 9 do CDC). Por isso, no dizer de Slvio Ferreira da Rocha, "na valorao do carter defeituoso do produto deve-se atender no s as

expectativas subjetivas da vtima, segurana com que ela pessoalmente contava, mas s expectativas objetivas do pblico em geral, isto , a segurana esperada e tida por normal do trfico do respectivo setor de consumo" (Responsabilidade Civil do Fornecedor pelo Fato do Produto no Direito Brasileiro, RT, p. 93). Cumpre ressaltar ainda que de conhecimento geral, inclusive previsto na

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bula do medicamento, que sua eficcia no de 100% e que ela inclusive pode ser reduzida em decorrncia de diversos fatores, como diarreia ou vmito. [...] Em resumo, a ineficcia do medicamento "Microvlar" no organismo da autora, evitando sua gravidez, no torna o produto defeituoso. O dano no decorreu de quebra ao dever de segurana dos produtos, mas sim de condies pessoais da prpria autora, ou de ingesto sem seguir a prescrio (Ap. 9070116-34.2007.8.26.0000, rel. Des. Francisco Loureiro, dj 30.07.09). No que se refere alegao de suspenso de venda do medicamento, a r trouxe esclarecimento pertinentes, com documentos anexos (fls. 803/810), por ocasio da apresentao das contrarrazes, que devem ser anotados: ... tomou todas as medidas cabveis e legais quando houve a suspeita de desvio de qualidade no produto Prelutan [...] Esclarece a apelada que o desvio apresentado no indigitado lote jamais prejudicou sua eficcia, tudo como pode ser visto pela anexa correspondncia encaminhada ANVISA, mostrando que houve uma contaminao microbiolgica (bacilo), a qual, no mximo, poderia causar na usuria uma inflamao exclusivamente no local da aplicao, sem qualquer interferncia na eficcia do produto, at porque o lote encontrava-se dentro de suas especificaes, com todas as quantidades adequadas das respectivas substncias ativas, aptas a produzir seus efeitos. E foi exatamente em razo das preservao da eficcia do produto e do reduzido risco de causar eventual inflamao no local da aplicao, que a prpria ANVISA, atravs do Ofcio n 491/2009, de 02.06.09, 'decidiu pela desobrigatoriedade de veicular
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mensagem de alerta aos consumidores' (fls. 795/796). Importa assinalar que a autora fez uso do medicamento no ano de 1999, sendo certo que a contaminao microbiolgica foi constatada em lote produzido em 2009. Assim, no h qualquer indicativo que aponte o defeito do produto, de modo que no podia ser acolhida a pretenso de indenizao. Esta a orientao deste Tribunal em casos semelhantes: INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E

MORAIS. Gravidez indesejada. Improcedncia da ao e da lide secundria - Apelo da autora Agravo retido no conhecido falta de reiterao de suas razes Inconsistncia do inconformismo - Uso de anticoncepcional Supervenincia de gravidez que se pretendia evitar Responsabilidade objetiva do fornecedor do produto no configurada - Nexo de causalidade ausente. Defeito ou ineficcia do medicamento igualmente no configurados Inexistncia de mtodo anticoncepcional 100% seguro Improcedncia ratificada nos moldes do artigo 252 do Regimento Interno deste Tribunal Apelo improvido (Ap. 9121549-77.2007.8.26.0000, rel. Viviani Nicolau, dj 24.04.12). AO DE INDENIZAO POR DANOS

MATERIAIS E MORAIS. Alegao de gravidez decorrente de suposta ausncia das qualidades esperadas do

medicamento. Pedido de arbitramento dos danos materiais

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e morais. Sentena de improcedncia. [...] Apela a autora alegando cerceamento de defesa por ausncia de instruo para oitiva de testemunhas e designao de prova pericial; o laudo pericial acostado aos autos pela r refere-se a outro lote de medicamento que no aquele utilizado pela autora; insiste na comprovao de utilizao e retirada do medicamento, no Posto de Sade; houve falha do medicamento, com a gravidez inesperada. Insiste na procedncia do pedido. Descabimento. No h como se atribuir responsabilidade ao laboratrio sem a

demonstrao sequer documental de que a autora era usuria regular do medicamento, que a utilizao era correta, nem mesmo que o lote do medicamento juntado aos autos, pertence quele retirado de mercado por 3 meses pela ANVISA. Sentena de improcedncia. Recurso improvido (Ap. 0014992-74.2010.8.26.0564, rel. Des. James Siano, dj 05.09.10). A sentena, portanto, que julgou improcedente o pedido, decidiu corretamente a lide e deve ser mantida por seus prprios fundamentos.

III. DISPOSITIVO
Pelo exposto, NEGO PROVIMENTO ao recurso.

CARLOS ALBERTO GARBI

relator
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