6 Conferencia Internacional de Poltica e Investigacin en Seguridad Social

Tendencias emergentes en tiempos de inestabilidad: Nuevos desafos y oportunidades para la seguridad social
Luxemburgo, 19.9.1.10.2010

La proteccin social de los trabajadores migrantes de Mxico

Gabriela Mendizbal Bermdez Universidad Autnoma del Estado de Morelos Mxico

www.issa.int

4 route des Morillons Case postale 1 CH-1211 Genve 22

La Asociacin Internacional de la Seguridad Social (AISS) es la organizacin internacional lder a nivel mundial que congrega instituciones de seguridad social y entidades relacionadas. La AISS brinda informacin, investigacin, asesoramiento especializado y plataformas de cooperacin para construir y promover una seguridad social dinmica y polticas a nivel mundial. Las opiniones e ideas expresadas aqu no reflejan necesariamente las de la AISS. Asociacin Internacional de la Seguridad Social, 2010.

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La proteccin social de los trabajadores migrantes de Mxico

Tema 1 - Hacer frente a los desafos de una estructura demogrfica en evolucin: 1.2. Grandes dosis de migracin y de flexibilidad: hacer frente a un mercado de trabajo inestable

Dra. Gabriela Mendizbal Bermdez Profesora-investigadora de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Autnoma del Estado de Morelos Av. Universidad 1001. Col. Chamilpa, Cuernavaca, Morelos, C.P. 62210, Mxico. E-mail: mgabriela@buzon.uaem.mx gabymendizabal@yahoo.com.mx Tel. UAEM (01 777) 3 29 70 00 Ext. 3232

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La proteccin social de los trabajadores migrantes mexicanos Resumen

La emigracin de trabajadores mexicanos a otros pases constituy durante muchos aos una despresurizacin de la demanda de trabajo formal; sin embargo al no establecer mecanismos de proteccin social eficaces para ellos y sus familiares remanentes en el pas, aumentan constantemente la demanda y sus costos de las prestaciones de seguridad social. Aunado a ello las polticas migratorias se endurecen por los pases receptores de migrantes. Esta investigacin desarrollada en dos aos presenta un anlisis exegtico de los principales instrumentos legales internacionales y nacionales de proteccin social aplicables a migrantes, as como una propuesta de incorporacin formal a la seguridad social mexicana y los resultados de la investigacin de campo sobre la aceptacin de emigrantes al aseguramiento voluntario.

SUMARIO: Introduccin. I. Migracin. I. 1 Trabajo en el contexto de la globalizacin. I.2 El mito de las remesas. I.3 Poltica migratoria conjunta. I.4 La educacin y la migracin. III. Mecanismos legales de proteccin social para migrantes. III.1 Instrumentos Internacionales. III.2 Legislacin mexicana. IV. Seguridad Social para migrantes mexicanos en el extranjero. IV.1 Propuesta jurdica IV.2 Anlisis de encuesta aplicada a mexicanos en el extranjero. Conclusiones. Fuentes de investigacin.

Introduccin La migracin es un fenmeno que, dentro del marco de la globalizacin, se intensifica. Lo que antes significaba atravesar caminando largas distancias para emigrar, principalmente del campo a las ciudades o al pas vecino, hoy en da, con la velocidad de los medios de transporte (principalmente los vuelos) y la mayor accesibilidad (reduccin de costos en comparacin con dos dcadas atrs), los migrantes en busca de oportunidades de trabajo pueden traspasar no slo fronteras sino continentes. Para percatarse de ello basta con analizar las principales metas de migracin de latinoamericanos en busca de trabajo: los Estados Unidos de Norteamrica y los pases ms idneos por su lenguaje en Europa; Espaa e Italia, en ese orden. Como bien menciona Annette Treibel; la gente est en movimiento como nunca antes: familias chinas emigran al Vancouver canadiense; mujeres peruanas apoyan a sus familias con sus empleos en Miln o Roma; intelectuales egipcios obtienen asilo en Francia; refugiados de Sri Lanka van a parar a Lituania; norteamericanos con races africanas buscan

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trabajo en Sudfrica; hombres alemanes buscan esposa en Tailandia o Filipinas; mozambiqueos regresan a su pas tras el final de la guerra civil...1 La migracin laboral de mexicanos es un tema que durante muchos aos permaneci inobservado; despus, a causa de las circunstancias en las que viven los migrantes, empez a llamar la atencin de acadmicos y, en general, de la opinin pblica. Las crueles historias de los trabajadores al cruzar la frontera norte de Mxico despertaron conciencias y se iniciaron as estudios sociolgicos y posteriormente jurdicos; sin embargo, dentro del Derecho (por la gravedad de la situacin) el tema de la migracin se limit a la ptica de los derechos humanos, del derecho internacional involucrando el derecho penal y el derecho constitucional. Recientemente se han hecho investigaciones desde la perspectiva del derecho social, donde el principal factor del anlisis lo constituyen los derechos laborales. No obstante lo anterior, la seguridad social como derecho fundamental de cualquier individuo ha sido confrontado con la migracin en pocos anlisis. Dentro del tema de migracin y seguridad social se debe tomar en cuenta que los pases en vas de desarrollo han establecido como nica directiva para sus trabajadores emigrantes en materia de proteccin social, y en especfico la de las prestaciones de seguridad social, la reglamentacin que establecen los tratados internacionales aplicables a los trabajadores migrantes; sin embargo esto presenta varias dificultades: 1 Los trabajadores emigrantes dependen completamente de la buena voluntad de los pases receptores de migrantes (lo cual en pocas ocasiones funciona, el binomio Mxico-Estados Unidos de Norteamrica es un claro ejemplo, ya que ste ltimo no ha signado los tratados internacionales ms importantes). 2 Muchos trabajadores, a consecuencia de las polticas migratorias endurecidas por los pases receptores de migrantes, deben regresar al territorio nacional. 3 La emigracin de trabajadores mexicanos a otros pases constituy durante muchos aos una despresurizacin de la demanda de trabajo formal; sin embargo al no establecer mecanismos de proteccin social eficaces para ellos y sus familiares remanentes en el pas, aumenta constantemente la demanda de prestaciones de seguridad social y sus costos se elevan tambin. Es por ello que este estudio demuestra como desde Mxico es posible crear jurdicamente la base que les otorgue la seguridad social dentro del pas para sus familiares remanentes en Mxico y para ellos a su retorno, a travs de la incorporacin voluntaria al Instituto Mexicano del Seguro Social. Un punto muy importante de este trabajo lo constituye el estudio de campo realizado con migrantes mexicanos en diferentes partes del mundo para dar respuesta a si ellos quieren ser asegurados, a lo que se encuentran respuestas con abismales diferencias entre los que radican en Europa, en pases cuyo sistema de seguridad social es slido y los migrantes ilegales, que desde Mxico fueran desprotegidos
Annette Treibel, Migration in modernen Gesellschaften. Soziale Folgen von Einwanderung, Gastarbeit und Flucht, Juventa, Munich, 2003 (traduccin personal).
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por la seguridad social y hoy en da continua esa falta de atencin en los Estados Unidos. I. Migracin La migracin o movimiento migratorio es el desplazamiento, con traslado de residencia de los individuos, desde un lugar de origen a un lugar de destino o llegada, que implica atravesar los lmites de una divisin geogrfica. De la definicin anterior se desprenden los siguientes puntos: Las causas del traslado de residencia son varias (hambre, persecucin poltica o social, guerra, trabajo, entre otras); sin embargo, implican como finalidad colateral el traslado de residencia. El traslado de residencia no est sujeto a efectos temporales, puesto que un turista puede ausentarse de su domicilio legal durante varios aos, mientras que un migrante puede hacerlo slo por unos meses. El traslado de residencia debe traspasar lmites geogrficos, estatales o nacionales, lo que da origen a la migracin interna o externa. De este modo, por migrante se entiende, para efectos de esta investigacin, aquel sujeto que se desplaza dentro de un mismo Estado o pasa a otro distinto para residir en l por diversas circunstancias, ya sea de manera voluntaria o por emergencia, u obligados por la guerra, la pobreza, la persecucin religiosa y tnica o cualquier otro problema. La Convencin Internacional sobre la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares (ICRMW), del 18 de diciembre de 1990, establece en su artculo 2 que se entender por trabajador migratorio toda persona que vaya a realizar, realice o haya realizado una actividad remunerada en un Estado del que no sea nacional.2 Esta convencin reconoce a los trabajadores forneos y los define con la salvedad de reconocer slo a los trabajadores que cumplen con las formalidades de la ley. En consecuencia, todos los trabajadores migrantes indocumentados, presentan dos elementos que los caracterizan: son trabajadores porque estn sujetos a una relacin laboral, y migrantes porque provienen de otro lugar, pero en ausencia de la formalidad que determina la legalidad de su estancia. I. 1 Trabajo en el contexto de la globalizacin El trabajo tiene un vnculo inseparable de la propia historia de la humanidad, ya que es el proceso con el cual se han obtenido riquezas y todo tipo de beneficios a lo largo de la vida. Tan es as que el trabajo ha ido evolucionando y pasado por diferentes etapas desde la edad antigua hasta la actual globalizacin.
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Convencin internacional sobre la proteccin de los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares (ICRMW, por sus siglas en ingls), en United Nations High Comisin for Human Rights (UNHCHR), http://www.unhchr.ch/spanish/html/menu3/b/m_mwctoc_sp.htm y en Office of High Comisin for Human Rights (OHCHR), http://www2.ohchr.org/spanish/law/cmw.htm. Fecha de consulta: 14 de junio de 2010.

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En la actualidad, la globalizacin dentro del desarrollo histrico del trabajo se establece con la internacionalizacin acelerada y acrecentada de los mercados,3 que se transform posteriormente en la mundializacin de la produccin y del consumo; sin embargo, no se puede reducir a trminos slo econmicos; hoy en da la globalizacin marca en s misma un contexto cuyo anlisis es irrenunciable en cualquier tema y el trabajo adquiere matices muy diversos e interesantes bajo esa ptica. La interaccin en los mbitos econmico, social, de informacin, cultural, entre otros, como consecuencia de la globalizacin, da lugar a efectos positivos y negativos en diversas reas. Algunos ejemplos son el aumento de la movilidad de personas que, a consecuencia de la guerra, el hambre, la persecucin poltica o religiosa, la bsqueda de mejores expectativas de vida, principalmente empleo, entre muchas otras causas, se ven en la necesidad de abandonar sus lugares de origen y sujetarse automticamente a regmenes de seguridad social y labores distintos. El mundo del trabajo se ha globalizado con la implementacin de nuevas tecnologas y en su proceso del trabajo mismo tambin, ya que actualmente, por un lado, son las personas las que se movilizan en busca de un mejor empleo y mejores condiciones de trabajo (principalmente mayor salario) y, de otro lado, son tambin las empresas las que cambian de residencia para manufacturar en uno o diferentes pases sus productos, segn su conveniencia econmica, puesto que los pases a donde se trasladan suelen ser aquellos donde el fisco les permite producir con menores impuestos o las leyes laborales les permiten otorgar una proteccin mnima a su trabajadores, al borde de la explotacin en muchos casos, y abaratar sus gastos de produccin. El derecho del trabajo surge como una necesidad de controlar el desequilibro dentro de la esfera laboral, dada la interaccin de los sujetos de la relacin de trabajo, es decir, entre el patrn y el trabajador, y sirve como un escudo para la paz social frente a la explotacin de la clase trabajadora.4 Como se pudo observar en el punto anterior sobre la globalizacin, sta no es en s misma positiva o negativa, no obstante sus consecuencias s lo son. En materia de derecho del trabajo, algunas de ellas son las siguientes: Mayor e inmediato acceso a la informacin de carcter laboral, lo cual facilita los estudios de derecho comparado que permiten vislumbrar futuros problemas con la intencin de tomar medidas para prevenirlos y analizar la conveniencia de soluciones a problemas similares en otros pases. Tambin ha propiciado la implementacin en territorio
Sin embargo, existen estudios que sealan que el nivel de crecimiento del comercio internacional en la era de la globalizacin no ha aumentado su porcentaje en relacin con lo registrado antes de la primera guerra mundial: 3.4%; vase Marco Revelli, La ideologa de la globalizacin y su realidad, en Miguel Carbonell y Rodolfo Vzquez (comps.), Estado y globalizacin, Porra/UNAM, Mxico, 2003, pp. 139-161. 4 Carballo Mena, Csar Augusto, El derecho del trabajo frente a la globalizacin: la estrategia de Job?, Revista 113, en Publicaciones Jurdicas Venezolanas, http://www.zur2.com/fcjp/113/global.htm, consultado el 14 de junio de 2010.
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mexicano de medidas que han resultado eficientes en otras latitudes del mundo pero aqu han fracasado. A manera de ejemplo se puede citar la creacin de la Administradora de Fondos para el Retiro (Afore) en la administracin de las prestaciones de los seguros sociales. Globalizacin en la normatividad laboral. Su principal vertiente se da a travs de la lucha constante por estandarizar las medidas laborales y de seguridad social en todos los pases, mediante la ratificacin de tratados bilaterales, multilaterales o convenios internacionales como los que realiza la OIT. Un ejemplo es la ratificacin por muchos pases de la normativa mnima en materia de seguridad social. Por otro lado, tambin se estn copiando modelos que permiten el abuso hacia el trabajador, como la contratacin mediante la figura del outsourcing, la contratacin por honorarios asimilables a salarios o el teletrabajo informal, entre otros. Influencia de empresas globales. El poder econmico de las empresas que logran transnacionalizarse en su produccin o comercializacin, es decir, la globalizacin ha favorecido a empresas que han logrado evolucionar a la transnacionalizacin;5 la produccin, la distribucin y el consumo del producto final no slo implican su elaboracin en diversos pases, segn las necesidades para bajar precios de produccin o aumentar niveles de consumo. As, hoy en da se encuentran productos cuya realizacin o componentes han sido fabricados por trabajadores de diversos pases. Lo grave de este asunto es que dicho proceso tiene tal peso en las economas de los pases pobres donde se producen componentes o se ensamblan los productos finales, que las empresas han llegado al grado de nivelar a su favor y en contra de los trabajadores las condiciones de trabajo, mediante estrategias como afectar las negociaciones colectivas, fomentar la desregulacin laboral neoliberalizadora o el desmantelamiento de sistemas de garantas sociales como las normas del trabajo o los seguros sociales. Migracin laboral. Como bien menciona Julio Csar Casma Angulo, en pleno siglo XXI y en pases considerados lderes en la defensa de los derechos laborales, existen numerosas personas que trabajan en condiciones sociales y jurdicas semejantes a las permitidas en la poca de los esclavos.6 Efectivamente, la migracin de personas en busca de oportunidades de trabajo deja ver que un gran nmero de ellas se encuentran en la informalidad y, al no poder satisfacer los requisitos marcados por las leyes migratorias de los pases a los que emigran, su situacin jurdica es equivalente a la de los delincuentes y, por lo

Basta con analizar el proceso de produccin y consumo de compaas como BMW, Volkswagen, Coca-cola, McDonalds, Nestl, etctera, cuyo desarrollo implica a una gran cantidad de pases del mundo. 6 Julio Casma Angulo, Las migraciones laborales. Nuevas formas de esclavitud?, en Baltasar Cavazos Flores, El derecho del trabajo en Iberoamrica, Trillas, Mxico, 2008, p. 217.

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tanto, carecen de la proteccin de las leyes laborales. A manera de ejemplo, se puede citar el caso donde el Tribunal Federal Supremo de EU fall en contra del trabajador extranjero, negndole la proteccin laboral slo por no tener permiso de trabajo, sin haber sancionado al patrn estadounidense que violent su derecho al despedirlo por participar en actividades sindicales,7 lo cual permite ver que el derecho del trabajo en la era de la globalizacin a pesar de ser un derecho fundamental, est supeditado a las leyes de carcter migratorio, normas que no tienen el carcter de derecho fundamental, garanta individual o, menos an, social. Expansin de la economa informal. Las sociedades que son presas de la globalizacin son precisamente las capitalistas, las cuales centran bsicamente el desarrollo personal de sus miembros en el desarrollo profesional, anclado siempre al desarrollo laboral. Mxico presenta actualmente datos alarmantes: cuenta con una poblacin econmica activa (PEA) de 46092 460 millones de ciudadanos8, de los cuales aproximadamente 25 millones desempean alguna actividad en la economa informal9, por lo que no tienen acceso a la seguridad social y no cuentan con garantas laborales. Segn datos del Banco Mundial (BM), los trabajadores informales asalariados representan de 30-40% del empleo total urbano en Mxico.10 Es decir, Mxico es uno de los pases en donde existe una tasa alta de desempleo, pues el 46.1% de los ingresos proviene precisamente del trabajo informal, que no tiene prestaciones tales como el aguinaldo, servicio mdico, vacaciones o jubilacin, por mencionar algunas y que permiten tambin la incorporacin de trabajadores indocumentados.11

Gmez Abelleira, Francisco El derecho del trabajo cotiza a la baja?: una importante decisin norteamericana sobre derecho del trabajo e inmigracin ilegal, Relaciones Laborales. Revista crtica de teora y prctica, ao XVIII, nm. 2, vol. 17, 8 de septiembre de 2002, pp. 1189-1194. 8 Resultados de la Encuesta Nacional de Ocupacin y Empleo, 2010. En http://www.inegi.org.mx/inegi/contenidos/espanol/prensa/Boletines/Boletin/Comunicados/Indi cadores%20estructurales%20de%20ocupacion%20y%20empleo/2010/mayo/comunica.pdf Fecha de consulta: 14 de junio de 2010. 9 25 millones de mexicanos en la economa informal por desempleo. En http://www.elindependientedehidalgo.com.mx/index.php?option=com_content&view=article&id =10509:20100302-p23-n3&catid=37:editorial Fecha de consulta: 14 de junio de 2010. 10 La propuesta de reforma laboral. En http://eleconomista.com.mx/columnas/columnaespecial-valores/2010/03/23/propuesta-reforma-laboral Fecha de consulta: 14 de junio de 2010. 11 Echeverra V., Pedro, Salario mnimo miserable y los que lloriquean sin defenderse, Teixitiani, nm. 166, 2 de enero de 2008, en Mxico Tekizetiliztli, http://www.mexteki.org/166_ene_08_salarios.html, consultado el 14 de junio de 2010.

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I.2 El mito de las remesas Si bien el envo de las remesas casi siempre ha ido en aumento y constituye la segunda fuente de ingresos de divisas en el pas despus de los hidrocarburos,12 no se pueden dejar de observar las tendencias que stas muestran. Por un lado, los mexicanos, en cuanto arriban a EU y consiguen un trabajo, envan lo ms que pueden, sin importar si por ello viven en condiciones infrahumanas de hacinamiento y precariedad. Con el paso del tiempo, por la necesidad de aumentar su calidad de vida a estndares ms aceptables, deben adquirir satisfactores como ropa, pagar rentas ms altas o inclusive comprar automviles, lo cual repercute en los envos de dinero. Estos aspectos, sumados a la reciente crisis econmica estadounidense y mundial y a la baja en el desarrollo de la industria de la construccin (donde trabaja una gran cantidad de mexicanos), ha ocasionado que el envo de las remesas disminuya en el ltimo ao: Las remesas que enviaron los connacionales que viven fuera del pas a Mxico registraron una contraccin de 8.99%, en los primeros cuatro meses del ao [2010], contra el mismo periodo del ao anterior, inform el Banco Central. El reporte detall que, en los primeros cuatro meses de 2010, los recursos contabilizaron 6 mil 603 millones de dlares recursos que se ubican por debajo de los 7 mil 255 millones de dlares que se contabilizaron hasta abril de 2009.13 Por otra parte, los mexicanos que permanecen ms tiempo en EU terminan por enviar cada vez menos dinero, porque poco a poco van atrayendo a sus familias hacia all y porque los lazos con el pas y lo que aqu dejan se desvanecen. Por ello, pensar que las jugosas remesas sern capaces de solventar las necesidades de las familias de los migrantes o de ellos mismos cuando regresen, se convierte cada vez ms en un sueo; la encuesta para el uso de las remesas del Consejo Nacional de Poblacin de Mxico demuestra que la mayor parte de ese ingreso se va a gastos de manutencin y muy poco a inversin. La atencin a las necesidades bsicas cuando se presenta alguna contingencia social como la vejez o la invalidez, deber ser satisfecha por la asistencia social, financiada por todos los mexicanos, mediante el pago de impuestos o por la beneficencia pblica o privada, donde tambin est incluida una buena parte de los ingresos de todos los mexicanos, de manera directa o indirecta. I.3 Poltica migratoria conjunta

Segovia, Amadeo, El mercado de remesas en Mxico, 19 de mayo de 2008, en Procuradura Federal del Consumidor (Profeco), http://www.profeco.gob.mx/encuesta/brujula/bruj_2008/bol76_mercado%20remesas.asp, consultado el 14 de junio de 2010. 13 Arteaga, Jos Manuel. Caen remesas 8.99% de enero a abril. En http://www.eluniversal.com.mx/notas/684573.html Fecha de consulta: 11 de junio de 2010.

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El considerable nmero de mexicanos que viven en el mundo no es comparable al de los residentes en Estados Unidos. Por ello, hacer ms manejable la migracin mexicana implica, por necesidad, desarrollar econmicamente a Mxico y reducir las brechas econmicas y sociales que lo separan de Estados Unidos y Canad. Por lo tanto, Mxico tiene que desarrollar programas estratgicos que le permitan absorber la mano de obra que est generando y que no encuentra otra salida que emigrar al norte. EU tiene que reconocer, mediante programas migratorios, la necesidad de mano de obra que tiene y, junto con Canad, apoyar a Mxico para que se reduzca esa asimetra econmica que, mientras exista, seguir teniendo como uno de sus muchos resultados la expulsin de trabajadores en busca de empleo. La UE es un claro ejemplo de que s es posible superar esas barreras econmicas. Espaa y Portugal son pases mucho ms estables, con mayor oferta de empleos que hace tres quinquenios; sin embargo, se requiere compromiso de ambas partes: del pas que acepta la ayuda, al sacrificar parte de su soberana ante una supranacionalidad, y del que otorga la ayuda, al verla como un instrumento de prosperidad compartida. I.4 La educacin y la migracin La migracin es un proceso que ha existido desde que el hombre mismo existe y que sus causas pueden ser variadas; sin embargo, buscar mejores condiciones de vida como encontrar alimentos o una mejor fuerza de trabajo, siempre ha sido y ser una de las principales. Hoy en da en un mundo globalizado, la movilizacin de la fuerza de trabajo se fomenta mediante el acceso a la informacin ciberntica y el mejoramiento y disminucin de los costos de los medios de transporte, principalmente areo. Por ello es importante estar preparados para ser migrantes o convivir con migrantes. La tolerancia es un valor que debe ser fomentado entre la poblacin, pero ms an entre los jvenes, la no discriminacin a los indgenas en la ciudades, a los centroamericanos en el sur del pas, entre otros. Hasta el momento son muy pocos loa pases que incluyen en sus planes o programas de estudio de educacin bsica y media la preparacin para la migracin. La migracin sigue siendo considerada como fenmeno fortuito y no como parte de la realidad. Frente a la emigracin e inmigracin, la nica solucin es la integracin. Al respecto, Moradillo y Aragn sealan
la imposibilidad de lograr una verdadera integracin en ambas direcciones mientras cada cultura la de los que emigran y la de los que los reciben se encierre en s misma y se asle al tiempo que asla al otro creando ghettos de marginacin en la escuela, en los barrios, en los lugares de trabajo [] Los que se sienten marginados recurren a la violencia [para] hacerse ver y en ese caos es difcil atisbar una salida que conduzca a la integracin.14

Moradillo, Fabin y Aragn, Socorro, Adolescentes, inmigracin e interculturalidad, CCS, Madrid, 2006, p. 10.

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Despus de todo, bien vale la pena preguntarse qu cultura hoy en da no es resultado del mestizaje. Por otro lado, es necesario concienciar a la poblacin sobre la prdida del capital humano que se tiene con la migracin; erradicar la mentalidad predispuesta, intergeneracional e histrica de la migracin. Es indispensable aceptar que la migracin reduce presin al mercado de trabajo, pero al mismo tiempo hace que ste pierda recursos humanos cada vez ms calificados, en cuya preparacin ha invertido el propio Estado (en ocasiones hasta de tipo universitario), sin verlo reflejado en el beneficio de la poblacin.

III. Mecanismos legales de proteccin social para migrantes Los mecanismos legales de proteccin social para las personas que en un pas, del que no son nacionales, prestan sus servicios de manera subordinada, comnmente denominados trabajadores subordinados o en algunas otras latitudes trabajadores por cuenta ajena, se integran por el conjunto de polticas pblicas, sus correlativos programas sociales, legislaciones laborales y de seguridad social aplicables y tratados internacionales que principalmente tienden a proporcionar proteccin social contra los riesgos y subsanar las necesidades derivadas de dos circunstancias que les caracterizan: Ser trabajadores subordinados. Estar sujetos a las leyes de un pas del que no son nacionales. Dentro de esos mecanismos se pueden distinguir y clasificar las medidas de proteccin social en internacionales y nacionales, las cuales sern aplicables a los trabajadores segn su pas de origen, el pas al que emigran y su caracterstica migratoria. A manera de ejemplo se puede citar a un trabajador mexicano que emigre a Espaa, a quien le ser aplicable la normatividad internacional de los tratados internacionales que Espaa haya suscrito sobre el trabajo de los migrantes, as como los convenios bilaterales con Mxico que regulen supuestos jurdicos en los que se encuentre el trabajador, como comprobar su estancia legal y las normas espaolas en materia de derecho del trabajo, seguridad social y migracin. Es por ello que se incluyen por separado los instrumentos legales en los siguientes dos puntos: internacionales y nacionales en Mxico. III.1 Instrumentos Internacionales Los instrumentos legales que se analizaron para esta investigacin iniciaron por los tratados internacionales en general, los convenios internacionales y recomendaciones de la OIT, y posteriormente los tratados o acuerdos bilaterales, por razones de espacio se incluyen slo los nombres: Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC). Convencin internacional sobre la proteccin de los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares (ICRMW).

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Convencin relativa a la lucha contra las discriminaciones en la esfera de la enseanza, de la Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura (Unesco). Convenio 19 de la OIT sobre la igualdad de trato en accidentes del trabajo. Convenio 118 sobre la igualdad de trato en seguridad social. Convenio 97 de la OIT sobre los trabajadores migrantes. Convenio 123 de la OIT sobre las migraciones en condiciones abusivas y la promocin de la igualdad de oportunidades y de trato de los trabajadores migrantes. Recomendacin 86 de la OIT sobre los trabajadores migrantes. Recomendacin 151 de la OIT sobre los trabajadores migrantes. Convenio 102 de la OIT sobre la norma mnima de seguridad social. Convenio 157 de la OIT sobre la conservacin de los derechos en materia de seguridad social. III.2 Legislacin mexicana Sobre la legislacin mexicana se analiz para la presente investigacvin el marco jurdico nacional, arrancando desde la Constitucin Poltica de os Estados uNidos Mexicanos, todas las leyes federales con aplicacin en la materia (Ley Federal de Trabajo, Ley General de Salud, de Poblacin, leyes de los seguros sociales, asistencia social y sus correlativos reglamentos); sin embargo por cuestin de espacio se incluye lo ms sobresaliente: el artculo 28 de la Ley Federal de Trabajo y la Ley del Seguro Social. Ley Federal del Trabajo Mxico es uno de los treinta pases que han ratificado la ICRMW; precisamente por ello debe existir una armonizacin entre la LFT (reglamentaria del apartado A del artculo 123 constitucional), la Constitucin y la referida convencin, en la cual se fortalezcan los preceptos legales de cada ordenamiento, todos ellos a favor de los derechos humanos y fundamentales de los trabajadores migrantes, con cuya aplicacin se cumplan las obligaciones jurdicas y morales que Mxico debe tener hacia los trabajadores mexicanos en el exterior. Al respecto el Art. 28 de la LFT seala:
Artculo 28.-Para la prestacin de servicios de los trabajadores mexicanos fuera de la Repblica, se observarn las normas siguientes: I. Las condiciones de trabajo se harn constar por escrito y contendrn para su validez las estipulaciones siguientes: a) Los requisitos sealados en el artculo 25. b) Los gastos de transporte, repatriacin, traslado hasta el lugar de origen y alimentacin del trabajador y de su familia, en su caso, y todos los que se originen por el paso de las fronteras y cumplimiento de las disposiciones sobre migracin, o por cualquier otro concepto semejante, sern por cuenta exclusiva del patrn. El trabajador percibir ntegro el salario que le corresponda, sin que pueda descontarse cantidad alguna por esos conceptos. c) El trabajador tendr derecho a las prestaciones que otorguen las instituciones de seguridad y previsin social a los extranjeros en el pas al

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que vaya a prestar sus servicios. En todo caso, tendr derecho a ser indemnizado por los riesgos de trabajo con una cantidad igual a la que seala esta Ley, por lo menos; d) Tendr derecho a disfrutar, en el centro de trabajo o en lugar cercano, mediante arrendamiento o cualquier otra forma, de vivienda decorosa e higinica; II. El patrn sealar domicilio dentro de la Repblica para todos los efectos legales; III. El escrito que contenga las condiciones de trabajo ser sometido a la aprobacin de la Junta de Conciliacin y Arbitraje dentro de cuya jurisdiccin se celebr, la cual, despus de comprobar los requisitos de validez a que se refiere la fraccin I, determinar el monto de la fianza o del depsito que estime suficiente para garantizar el cumplimiento de las obligaciones contradas. El depsito deber constituirse en el Banco de Mxico o en la institucin bancaria que ste designe. El patrn deber comprobar ante la misma Junta el otorgamiento de la fianza o la constitucin del depsito; IV. El escrito deber ser visado por el Cnsul de la Nacin donde deban prestarse los servicios; y V. Una vez que el patrn compruebe ante la Junta que ha cumplido las obligaciones contradas, se ordenar la cancelacin de la fianza o la devolucin del depsito.

Como se puede observar este precepto lejos de proteger a los trabajadores es tan quisquilloso que desalienta la contratacin legal desde Mxico para trabajar en el extranjero. La legislacin del Instituto Mexicano del Seguro Social y sus prestaciones virtuales para los trabajadores migrantes: El Instituto Mexicano del Seguro Social por sus siglas IMSS proporciona en la Ley del Seguro Social una posibilidad de aseguramiento para los trabajadores migrantes mexicanos el seguro de salud para la familia, cuyo reglamento establece en su artculo 3, fraccin segunda que sern sujetos de aseguramiento: Los trabajadores mexicanos que se encuentren laborando en el extranjero. Cabe sealar que este seguro no tuvo gran xito entre los emigrantes por varias razones: 1. Sus altos costos. 2. Falta de difusin. 3. Cobertura nicamente en prestaciones de salud. 4. Se trata de un aseguramiento voluntario, con largos tiempos de espera para cubrir los requisitos para la atencin de enfermedades serias o lo que es peor no cubre tratamientos para enfermedades crnico-degenerativas. Un servicio ms que aparentemente otorga en IMSS de acuerdo con la informacin que ofrece en su sitio en red,15 para la incorporacin a sus servicios

Cfr. Incorporacin al IMSS de los mexicanos en el extranjero, en Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS),

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de los mexicanos que residen el extranjero, son los tres seguros creados ex profeso para darles seguridad social; desgraciadamente, se trata de prestaciones virtuales que, como su nombre lo indica, tienen existencia aparente y no real. De cualquier forma, se consider importante incluir su referencia y anlisis con el propsito de que dichas prestaciones realmente apliquen a la brevedad posible y, entonces, el problema a resolver sea slo conseguir que los trabajadores migrantes se convenzan de que dichas prestaciones son de gran utilidad y beneficio para todos. El gobierno mexicano, desde julio de 1990 y en respuesta a las peticiones de los trabajadores agrcolas de California, en Estados Unidos de Norteamrica, abri la posibilidad de que los trabajadores en el extranjero, as como sus familias residentes en territorio nacional, tuvieran acceso a las prestaciones mdicas que otorga el IMSS.16 Por ello, en el mes de abril del mismo ao el gobierno mexicano estableci un contrato de seguro facultativo familiar con la United Farm Workers of America AFL-CIO, por medio del cual sta daba la oportunidad a todos sus agremiados y a sus familiares de gozar de los servicios mdicos que ofrece aqul instituto.17 En 1991 se firm un convenio entre la Secretara de Relaciones Exteriores (SRE) y el propio IMSS, con el cual se dio apertura a tres oficinas en los consulados de Los ngeles, Fresno y Chicago, con el objetivo de acercar los servicios que prestan a los trabajadores migrantes.18 Actualmente, las oficinas representantes del IMSS en EU estn en las instalaciones de los consulados de Mxico en las ciudades de Los ngeles (California), Chicago (Illinois) y Houston (Texas). Posteriormente, en mayo de 2006, una conferencia presentada ante la Asociacin Internacional de Seguridad Social, la coordinadora de Asuntos Internacionales del IMSS, Kirsten Fink Compton,19 dijo que para fortalecer el convenio firmado con la Secretara de Relaciones Exteriores se fijaran en das posteriores kioscos o ventanillas electrnicas en diversos consulados mexicanos para realizar los trmites de inscripcin al instituto, ya sea en el seguro de salud para la familia, o bien, la afiliacin a dos nuevas modalidades: la incorporacin voluntaria en el rgimen obligatorio del seguro social o la continuacin voluntaria

http://www.imss.gob.mx/IMSS/IMSS_SITIOS/IMSS_06/Derechohabientes/DIRSS/. Fecha de consulta: 14 de junio de 2010. 16 Cfr. Seguro de salud para mexicanos en el extranjero, Consulado de Carrera de Mxico en San Bernardino, en Secretara de Relaciones Exteriores (SRE), http://portal.sre.gob.mx/sanbernardino/index.php?option=displaypage&Itemid=107&op=page&Su bMenu=, consultado el 14 de junio de 2010. 17 dem. 18 dem. 19 Fink Compton, Kirsten, Una seguridad social digna para los trabajadores migrantes, Conferencia Regional Americana, Asociacin Internacional de la Seguridad Social, Belize City, 2831 de mayo de 2006, en Soziale Sicherheit Weltweit, http://wwwssw.issa.int/sswge/lpext.dll/Fulltexts/doctextge/meetings/2006/belize/spanisch/fink%20compt% 20-%201286?fn=document-frame.htm&f=templates&2.0, consultado el 14 de junio de 2010.

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en el rgimen obligatorio,20 las cuales se haban dado a conocer como parte de la planeacin del Programa Institucional 2001-2006, en especfico como uno de los objetivos a cumplir por el instituto. Estos dos ltimos regmenes son objetivos aprobados a finales de 2005 por el H. Consejo Tcnico del IMSS para una mejor reestructuracin y modernizacin de las relaciones que mantiene con el exterior.21 Actualmente, ninguno de los kioscos funciona y no se sabe cundo lo harn; lo que s se sabe es que habr otros iguales en los consulados de Atlanta, en Georgia; Fresno, San Jos, San Diego, San Francisco, Calexico, Oxnard y Los ngeles, en California; Phoenix y Tucson, en Arizona; El Paso, Austin, McAllen, San Antonio, Dallas y Houston, en Texas; Chicago, en Illinois, Nueva York, en Nueva York; Seattle, en Washington y Washington, DC. Una vez que funcionen, la inscripcin se har tambin por la red.22 Las tres posibilidades de incorporacin que ofrece el IMSS son las siguientes: Seguro de Salud para la Familia23 Este seguro mdico se encuentra en operacin y, pese a sus carencias, cuenta con una base legal vigente; la pregunta, por lo tanto, es si dicha normatividad es aplicable y eficiente. Incorporacin Voluntaria al Rgimen Obligatorio (IVRO)24 Este seguro est para todos aquellos mexicanos que trabajan fuera del territorio nacional y sus familias, que no se encuentran registrados en el IMSS. Las prestaciones que ofrece son de ndole mdico y pensionarias: consulta mdica general y de especialista, medicamentos, hospitalizacin, anlisis de laboratorio, rayos X e intervenciones quirrgicas, ayuda para gastos funerarios, pensin de invalidez (despus de cinco aos de

VIII. Incorporacin y recaudacin del IMSS, Informe al Ejecutivo Federal y al Congreso de la Unin sobre la Situacin Financiera y los Riesgos del Instituto Mexicano del Seguro Social, 20052006, p. 272, en Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS), http://www.imss.gob.mx/NR/rdonlyres/D38CADC2-37F1-443C-8BD1AE34AC449BBF/0/Cap%C3%ADtulo_VIII.pdf, consultado el 14 de junio de 2010. 21 Ibdem; dicho informe analtico cumple el artculo 277 D de la LSS vigente, que se publica a ms tardar el 30 de junio del ao fiscal del ejercicio fiscal correspondiente, en el Diario Oficial de la Federacin, en Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS), http://www.imss.gob.mx/NR/rdonlyres/8D0B5974-6FF8-4B68-90D3E9E210869E98/0/Presentacion.pdf, consultado el 14 de junio de 2010. 22 Incorporacin al IMSS, loc. cit., consultado el 14 de junio de 2010. 23 Recomendacin del Consejo Consultivo-Instituto de los Mexicanos en el Exterior 1.95/COMM/SSA, Crear un seguro binacional para mexicanos documentados e indocumentados, 11 de agosto de 2003, en Instituto de los Mexicanos en el Exterior (IME), http://www.ime.gob.mx/ccime/Irecomendaciones/cc_ime_i_95_com_ssa.htm, consultado el 14 de junio de 2010. 24 Polticas pblicas y gestin gubernamental de la administracin vigente, Seguridad Social, 17 de febrero de 2006, Centro de Estudios Sociales y de Opinin Pblica, en Cmara de Diputados. H. Congreso de la Unin, http://archivos.diputados.gob.mx/Centros_Estudio/Cesop/Eje_tematico/3_ssocial.htm, consultado el 19 de junio de 2008.

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cotizacin), pensin de vida (despus de tres aos de cotizacin) y pensin de vejez (despus de 24 aos de cotizacin).25 Los beneficiarios de este seguro podrn ser: el trabajador migrante, la esposa o el esposo, la concubina o en su caso el concubinario, los padres y los hijos. En la informacin virtual se establece que el costo es anual y por familia, as como relacionado con el monto de la pensin que se desee recibir. Su vigencia es de un ao y comienza a partir del da primero del mes siguiente de su contratacin. Para poder tener derecho a este servicio es necesario cumplir con los siguientes requisitos: a) No tener enfermedades graves preexistentes. b) Copia de la matrcula consular. c) Nmero de seguridad social del IMSS (en caso de tenerlo). d) Nombre y apellidos completos como aparecen en el acta de nacimiento o Clave nica de Registro de Poblacin (CURP). e) Domicilio completo de los familiares. f) El pago. g) Carta donde se manifieste bajo protesta que se trata de un trabajador independiente. Crtica Se solicita como requisito no tener enfermedades preexistentes. Por lo tanto, no garantiza la atencin a la salud. Es equiparable a un seguro de gastos mdicos privado, donde se pierde el carcter solidario propio de un seguro social. Tambin se solicita copia de la matrcula consular, algo evidentemente inaceptable, puesto que se siguen vinculando los temas de la seguridad social a los de carcter migratorio. Se condiciona el otorgamiento de las prestaciones de seguridad social, que forman parte de los derechos fundamentales y de las garantas sociales, a realizar trmites de carcter migratorio. No se trata de un requisito impuesto por las autoridades norteamericanas sino por las propias instituciones mexicanas, por el IMSS, que constituye el pilar de la solidaridad social en Mxico y el nico instrumento de la seguridad social garantizada para la mayor parte de la poblacin. El Reglamento de Matrcula Consular, que entr en vigor el 12 de mayo de 2005, establece en su artculo 5 los requisitos que debern cumplir los mexicanos en el Registro Consular para matricularse:
Incorporacin Voluntaria al Rgimen Obligatorio (IVRO), en Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS), http://www.imss.gob.mx/IMSS/IMSS_SITIOS/IMSS_06/Derechohabientes/DIRSS/IVROhome.htm, consultado el 19 de junio de 2008 y http://www.imss.gob.mx/servicios/mexicanos/incvolregoblig.htm, concultado el 14 de junio de 2010
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I. Comparecer personalmente ante la oficina consular que corresponda a su domicilio; II. Llenar la solicitud bajo protesta de decir verdad, apercibido de las penas en que incurren quienes declaran falsamente ante autoridad distinta de la judicial; III. Comprobar su nacionalidad con cualquier documento que a juicio del funcionario consular haga presumir la nacionalidad mexicana del solicitante; IV. Presentar identificacin con fotografa, y V. Acreditar su domicilio en la circunscripcin consular que le corresponda.

Sobre el ltimo requisito, el propio reglamento proporciona en su artculo 5 varias opciones para comprobar que se reside en la circunscripcin de la oficina consular. Los documentos aceptados son:
a) Recibos de renta o de servicios pblicos; b) Comprobantes del seguro social emitidos por la autoridad de alguna localidad de la circunscripcin correspondiente; c) Otros documentos acostumbrados en la circunscripcin y de carcter oficial, satisfactorios a juicio del funcionario consular, o d) Correspondencia postal a su nombre, con sello de cancelado, a juicio del funcionario consular.

Por su parte, las autoridades consulares establecen en Estados Unidos las siguientes posibilidades para acreditar el domicilio en ese pas: recibo de pago de renta, recibo de pago de servicios como luz, agua, telfono, gas, etctera; licencia de manejo con domicilio en Estados Unidos o identificacin del Estado con domicilio en Estados Unidos. Es decir, la correspondencia postal no constituye un medio probatorio de domicilio en los Estados Unidos y, por lo tanto, pese a que en el propio reglamento se establece que la matrcula consular se llevar a cabo independientemente del estatus migratorio del mexicano que lo solicite, la realidad demuestra que difcilmente se podr satisfacer ese requisito; por lo tanto, la no obtencin de la matrcula consular ser motivo de no incorporacin voluntaria al rgimen obligatorio. Siguiendo con la crtica del IVRO, se menciona el pago y no se establece en la misma pgina en red cul ser su costo. Un aspecto negativo ms de los requisitos es que este seguro se limita a trabajadores independientes que radiquen en Estados Unidos; por lo tanto, todos aquellos que sean trabajadores subordinados con estancia legal o ilegal no pueden ser asegurados, ni tampoco todos aquellos que radiquen en cualquier otro pas que no sea Estados Unidos, lo cual es una prescripcin excluyente y discriminatoria.

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Continuacin Voluntaria en el Rgimen Obligatorio (CVRO)26 Este seguro, es para aquellos trabajadores que estuvieron asegurados en Mxico y que continan haciendo aportaciones de manera voluntaria a su cuenta individual, para que una vez cumplidos los requisitos que seala la LSS, pueda tener derecho a recibir una pensin. Las prestaciones que ofrece dicho seguro son pensin de invalidez, pensin de vida despus de tres aos de haber cotizado, cesanta o edad avanzada a los 60 aos, pensin por vejez a los 65 aos o despus de haber cotizado 24 aos. El costo se paga una vez al ao y por familia, depender de la pensin que se desee y ser vigente mientras se paguen las cuotas.27 Los requisitos para poder inscribirse en dicho seguro son: a) Nombre completo segn acta de nacimiento. b) Nmero de seguridad social del IMSS. c) Inscribirse antes de llegar a Estados Unidos, adems de estar dado de baja, sin el carcter de pensionado por invalidez, vejez o cesanta. d) Solicitar la inscripcin dentro de los cinco aos siguientes a la baja. e) Tener domicilio en Estados Unidos. f) Realizar el pago correspondiente. Una vez analizados desde la pgina en red, el SSF y los dos seguros de pensiones (IVRO y CVRO) que brinda el IMSS, se ha verificado si efectivamente funciona en el nmero telefnico 01-800-623-23-23, que se ofrece en el sito virtual del IMSS. Al llamar all se transfiere al Servicio de Orientacin Telefnica al Derechohabiente, pero la informacin ah proporcionada es exactamente la misma que se obtiene de funcionarios del IMSS y de los servicios consulares en EU entrevistados va telefnica: los seguros mdicos para trabajadores migrantes (IVRO y CVRO) no se estn aplicando, pues exclusivamente funciona el SSF y ste se otorga a los familiares del trabajador que residen en Mxico; es decir, es indispensable que el trabajador que quiera obtener la atencin est afiliado y se encuentre en territorio nacional. Como se puede ver, anunciar los seguros en el sitio virtual del IMSS sin que se pueda tener acceso a la informacin completa, lleva a suponer que la exhibicin de esta informacin constituye nicamente una salida poltica. Ante esta realidad aparecen dos posibilidades: o se trata de un programa con una psima organizacin y administracin, puesto que no cuenta con bases legales difundidas, ni personal operativo, cuotas y servicios bien definidos, lo que en este caso sera un obstculo burocrtico del propio programa; o, lo que es an

Polticas pblicas y gestin gubernamental, loc. cit. Continuacin voluntaria al Rgimen Obligatorio (CVRO), en Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS), http://www.imss.gob.mx/IMSS/IMSS_SITIOS/IMSS_06/Derechohabientes/DIRSS/CVROhome.htm, consultado el 19 de junio de 2008 y http://www.imss.gob.mx/servicios/mexicanos/contvolregoblig.htm consultado el 14 de junio de 2010.
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ms grave, se anuncia el programa con buenos fines polticos pero no se define, ni se implementa su funcionamiento.

IV. Seguridad Social para migrantes mexicanos en el extranjero La incorporacin voluntaria a uno de los seguros sociales nacionales para los mexicanos en el extranjero es una modalidad que existe en otros pases para sus propios nacionales, tal es el caso de Colombia, El Salvador y Repblica Dominicana, entre otros en Latinoamrica, mientras que en Europa estn los ejemplos de Alemania y Austria. La incorporacin voluntaria al rgimen obligatorio del IMSS es una propuesta innovadora que permitir otorgar prestaciones de seguridad social a los trabajadores migrantes mexicanos en cualquier pas donde se encuentren. Este tema tiene relacin directa con el anterior, porque no se debe olvidar que el ejercicio de la soberana en materia de inmigracin no es un derecho absoluto sino que est sujeto a las limitaciones que el pas se autoimpone, al adherirse a compromisos internacionales para respetar, promover y hacer cumplir los derechos fundamentales sin distincin de nacionalidad, y la seguridad social es uno de ellos. Independientemente de las negociaciones de carcter internacional que se lleven a cabo con otros pases, Mxico puede desarrollar mecanismos de proteccin social para sus nacionales en el extranjero, prestaciones que se otorgan dentro del pas o, como las pensiones, que son independientes del lugar en el que se est para poder disfrutar de esa renta vitalicia. Esto se desprende as del artculo 117 de la LSS:
Artculo 117. Cuando cualquier pensionado traslade su domicilio al extranjero, podr continuar recibiendo su pensin mientras dure su ausencia, conforme a lo dispuesto por convenio internacional, o que los gastos administrativos de traslado de los fondos corran por cuenta del pensionado. Esta disposicin ser aplicable a los seguros de riesgos de trabajo, invalidez y vida, y retiro, cesanta en edad avanzada y vejez.

Hoy en da, la regulacin de la seguridad social en Mxico para los migrantes se sigue dando por medio de polticas fragmentadas entre sus instituciones; por lo tanto, permanece el reto de hacer realidad esta propuesta articulada que involucre a los actores sociales para dar respuesta a una necesidad insatisfecha. IV.1 Propuesta jurdica Lo que se busca aqu no es plantear una iniciativa de ley sino dar los elementos y razonamientos de porqu es factible que los trabajadores migrantes mexicanos estn obligados por la seguridad social mexicana, en especfico por un seguro social. A lo largo de este estudio se han expresado muchos argumentos que justifican la importancia de la inclusin de este grupo poblacional en

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vulnerabilidad a este mecanismo de proteccin social; no obstante, se reiteran los sobresalientes: La inclusin a la seguridad social es un derecho fundamental as concebido y fundamentado en diversos ordenamientos jurdicos ratificados por Mxico, tal como el PIDESC y diversos tratados internacionales analizados. Las remesas de los trabajadores migrantes constituyen para muchas familias la nica fuente de ingreso y en otros casos esta ayuda se extiende al mejoramiento de la calidad de vida de sus comunidades de origen; esto ya se realiza mediante programas sociales como el 3 x 1 de la Sedesol. Hay dos formas de enfrentar las contingencias derivadas de la falta de ingreso econmico como medio de subsistencia y atencin a la salud: una es organizada por el propio Estado, con financiamiento bipartito o tripartito, incluyendo desde la prevencin hasta la solucin que los problemas derivados de dichas contingencias a travs de mecanismos de exigibilidad mediante los seguros sociales; la otra es mediante la asistencia social, financiada con el erario federal, organizada por el gobierno con los impuestos de todos los mexicanos; sirve principalmente slo como ayuda de emergencia, mediante programas sociales que atienden las necesidades de la poblacin en extrema pobreza, o de grupos vulnerables que cayeron en situaciones de desventaja, por ejemplo, los ancianos que ya no pueden trabajar por s mismos o solventar la cura de sus enfermedades, pues no logran satisfacer por sus propios medios econmicos las necesidades de atencin a la salud. Mxico no ha logrado desarrollar polticas pblicas que frenen la expulsin de trabajadores principalmente a EU. Se tiene una deuda con ellos, pues con cada empleo que consiguen en el extranjero liberan las presiones por la falta de empleo en este pas; adems, sostienen desde lejos a sus familias y a cambio aquellos que deciden regresar o no logran permanecer en el extranjero reciben nula proteccin. Para otorgar proteccin a los trabajadores migrantes Mxico ha apostado hasta el momento, de manera formal, por los instrumentos jurdicos internacionales, dependiendo de lo que disponga EU. De todos los tratados internacionales que aqu se analizaron slo ratific el PIDESC, por lo que los migrantes en ese pas no cuentan con proteccin laboral otorgada por instrumentos internacionales. Por ello es un deber del pueblo mexicano incorporar al IMSS a los trabajadores migrantes. Otorgarles seguridad social no debe seguir dependiendo de la buena voluntad de otro pas para la suscripcin de tratados internacionales, porque no ha sido el caso y en el supuesto de que suceda, stos protegeran slo a los trabajadores con estancia legal, otorgando as slo una solucin parcial al problema. Es importante incluirlos en el rgimen obligatorio, aunque sea de

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manera voluntaria, porque la atencin en un slo seguro, como el SSF, sigue siendo nicamente una solucin parcial. La propuesta jurdica consiste en reformar algunos artculos de la LSS para darles a los trabajadores el trato similar al que se les da a los trabajadores contemplados en la fraccin I del artculo 13:
Artculo 13. Voluntariamente podrn ser sujetos de aseguramiento al rgimen obligatorio: I. Los trabajadores en industrias familiares y los independientes, como profesionales, comerciantes en pequeo, artesanos y dems trabajadores no asalariados; II. Los trabajadores domsticos; III. Los ejidatarios, comuneros, colonos y pequeos propietarios; IV. Los patrones personas fsicas con trabajadores asegurados a su servicio, y V. Los trabajadores al servicio de las administraciones pblicas de la Federacin, entidades federativas y municipios que estn excluidas o no comprendidas en otras leyes o decretos como sujetos de seguridad social. Mediante convenio con el Instituto se establecern las modalidades y fechas de incorporacin al rgimen obligatorio, de los sujetos de aseguramiento comprendidos en este artculo. Dichos convenios debern sujetarse al reglamento que al efecto expida el Ejecutivo Federal.

Con la propuesta de reforma quedara as:

Artculo 13. Voluntariamente podrn ser sujetos de aseguramiento al rgimen obligatorio: I. Los trabajadores en industrias familiares y los independientes, como profesionales, comerciantes en pequeo, artesanos y dems trabajadores no asalariados, as como los trabajadores migrantes que radiquen en cualquier pas y se sujeten de manera voluntaria a este rgimen dentro del territorio nacional.

Debido a lo anterior, les sera aplicable la disposicin siguiente:

Artculo 222. La incorporacin voluntaria de los sujetos a que se refiere el presente captulo, se realizar por convenio y se sujetar a las siguientes modalidades: I. Podr efectuarse en forma individual o de grupo a solicitud, por escrito, del sujeto o sujetos interesados. En el caso de incorporacin colectiva cada uno de los asegurados ser responsable de sus obligaciones frente al Instituto; II. El esquema de aseguramiento, para los sujetos que seala este captulo, comprende: a) Para los sujetos a que se refieren las fracciones I y III del artculo 13 de esta Ley, las prestaciones en especie del seguro de enfermedades y maternidad y las correspondientes de los seguros de invalidez y vida, as como vejez, en los trminos de los captulos respectivos.

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Los seguros en los cuales recibiran proteccin seran prestaciones en especie del seguro de enfermedades y maternidad, prestaciones econmicas del seguro de invalidez y vida, as como del seguro de vejez. Por razones de esapcio no se incluyen cada uno de los artculos de la ley del Seguro Social y reglamentos palicables que requeriran de ser adaptados para la reforma legislativa; sin embargo se contemplan en el extenso dela investigacin.

IV.2 Anlisis de encuesta aplicada a mexicanos en el extranjero De acuerdo con Mazal,28 los mecanismos estatales que se han implementado en Austria desde la asistencia social y dentro de los seguros sociales para dar aseguramiento a los extranjeros en ese pas, siempre parten de la base de la voluntad de las personas. Por lo tanto, si la poblacin no quiere ser asegurada no se le puede asegurar de manera voluntaria. Es por ello que se llevaron a cabo encuestas mediante un sencillo cuestionario. La poblacin de la que se obtuvieron datos son una muestra aleatoria de los 35 millones de mexicanos que se encuentran en el extranjero;29 se seleccionaron los pases con base en tres criterios: 1. Aquellos donde habitan ms mexicanos. 2. Pases donde los mecanismos de acceso a la seguridad social son diversos, derivados de sus sistemas de seguridad social. 3. Pases de todas las reas geogrficas del planeta. Con ello se ha intentado crear una muestra representativa. Es decir, por un lado estn los pases como EU, donde se concentra la mayor parte de los mexicanos en el extranjero, y Tnez, donde se encuentran slo algunas mexicanas casadas con tunecinos; por otro lado, estn los pases donde el acceso a los seguros sociales es ms sencillo, como Argentina, Austria o Espaa; por ltimo, una representacin de los diversos sistemas de seguridad social: pases con tradicin bismarckiana como Alemania y Austria; pases con tradicin berveridgiana, como el Reino Unido; desde el punto de vista de la gestin, con sistemas privados en pensiones, como Argentina; con cuentas nocionales, como Suecia; y pases que representan a todas las regiones del mundo, por ejemplo, en Latinoamrica, Colombia, Argentina; en Europa, Espaa,

El doctor Wolfgang Mazal es profesor de la Universidad de Viena, en Austria, especialista en derecho social y del trabajo y miembro del Comit de Expertos en Materia de Seguridad Social para las reformas legislativas en esta materia; la informacin aqu vertida se obtuvo de una entrevista realizada por la autora en verano del 2007. 29 Fox en vivo, Fox contigo del 17 de febrero de 2001, 3 de enero de 2006, en Presidencia de la Repblica, http://fox.presidencia.gob.mx/foxcontigo/?contenido=569&pagina=21, consultado el 2 de julio de 2008; 29.3 millones de personas de origen mexicano radican en EU, de los cuales 11 millones son inmigrantes nacidos en Mxico y, de estos, 6.2 millones son indocumentados, cfr. Mayora de migrantes mexicanos en EEUU son ilegales, La Frontera. Noticias del Valle, 4 de diciembre de 2007, enero de 2008 http://www.lafronteratx.com/articles/mexico_15765___article.html/poblaci%C3%B3n_estados.ht ml, consultado el 14 de junio de 2010.

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Austria, Suecia, Letonia, Finlandia, Eslovaquia; en Asia, Emiratos rabes Unidos; en frica, Tnez, y en Oceana, Australia. Ya que el 50% de los encuestados se encuentra en EU y el otro 50% conforma la muestra de los mexicanos que radican en otros pases, los porcentajes son bastantes diversos, por lo que en varias ocasiones se presentan grficas dobles para el mismo indicador. A manera de resumen se presentan a continuacin slo algunos de los datos sobresalientes de esta encuesta, ya que son amplios y su anlisis se encuentra en el extenso de la investigacin. Sobre los datos generales de los encuestados nos encontramos con que el 52% son hombres y 45.5% mujeres; adems, 2.5% decidi no aportar esta informacin; sin embargo, varan los porcentajes entre hombres y mujeres si se toma en cuenta slo a los mexicanos residentes en EU o a los del mundo. Los rangos de edad de los encuestados tambin son muy diversos; oscilan entre 20 y 70 aos, pero predominan dentro de la edad productiva o lo que se considera como PEA. Sobre el tiempo de residencia en el extranjero, se puede observar que en general la mayor parte se ubica en el primer quinquenio.
Clasificacin por tiempo de permanencia de los mexicanos encuestados residentes en el extranjero

De los mexicanos residentes en otras latitudes del mundo fuera de lso EU, casi 80% es derechohabiente de una institucin estatal de seguridad social y slo 8.3% de ellos no tienen ninguna proteccin. Sobre las prestaciones de los seguros sociales en Mxico, se pregunt: Cuando resida en Mxico, estaba asegurado por alguna institucin de seguridad

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social (IMSS, ISSSTE, ISSFAM)?, y se encontr que la mayora no eran asegurados; por lo tanto, los mexicanos que han vivido sin aseguramiento social en su propio pas no lo exigen cuando estn en otro pas, pues no forma parte de su cultura, no se tiene una cultura previsional. Los porcentajes en otros pases de mexicanos que contaban con aseguramiento social son mucho mayores que el porcentaje de mexicanos que emigran a EU, lo cual indica tambin el estatus social que se tiene en Mxico antes de emigrar y refleja cmo la migracin hacia el pas del norte es eminentemente laboral.
Afiliacin a los seguros sociales mexicanos previa a la emigracin de mexicanos encuestados residentes en EU

Afiliacin a los seguros sociales mexicanos previa a la emigracin de mexicanos encuestados residentes en el extranjero sin contar EU

A lo largo de la informacin proporcionada en puntos anteriores se demostr cmo el nico instrumento de seguridad social aplicable directamente a los trabajadores migrantes y sus familias es el SSF otorgado por el IMSS. Al respecto, la informacin seala que slo entre 30% y 40% de los encuestados lo conocen. Los datos ms sobresalientes los proporcionan las respuestas a la pregunta: Le interesara estar asegurado en Mxico?, a la cual cerca de 50% de los no residentes en EU tienen inters en estarlo, mientras que, por el contrario, de los

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migrantes que se encuentran ms all de la frontera norte menos de 20% mostr inters.

Inters de los mexicanos encuestados residentes en el extranjero de afiliarse a un seguro social en Mxico sin contar EU

Inters de los mexicanos encuestados residentes en EU de afiliarse a un seguro social en Mxico

Por ltimo, a la pregunta que muestra la credibilidad de los mexicanos en el extranjero en las instituciones de seguridad social de su pas, en promedio slo 36% confa en ellas, mientras el resto o no les concede credibilidad o est indeciso. Las causas van desde la corrupcin (falta de transparencia, inseguridad sobre la futura entrega de los recursos).

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Confianza de los mexicanos encuestados residentes en el extranjero en las instituciones de seguridad sociales Mxico sin contar EU

Confianza de los mexicanos encuestados residentes en EU en las instituciones de seguridad sociales Mxico

Cabe sealar que los mexicanos residentes en el extranjero slo bajo circunstancias extraordinarias mantienen un nexo de aseguramiento social en Mxico, y la mayora tiene inters de regresar al pas en un futuro o al menos no quiere cerrar la puerta a esa decisin desde ahora. Por ello, si existiera la posibilidad de ser derechohabientes de las prestaciones mdicas dentro del pas, para ellos y para sus familias, as como de pagar cuotas para hacerse acreedores a una pensin para disfrutar en la vejez o en caso de invalidez, independientemente del pas en el que lo hagan, esto sera de gran inters y provecho para todos los mexicanos.

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Es importante recalcar al peso que los migrantes mexicanos dieron a la motivacin personal para externar sus preferencias de optar o no por un aseguramiento social en Mxico. Entre los que aceptaron hubo algunas opiniones reiteradas o sobresalientes; las principales son: Optimismo de que el pas funcione mejor. La calidad de las instituciones mexicanas, pese a sus errores, es buena. Se debera educar a los ciudadanos desde pequeos para contribuir al retiro y atencin mdica de uno mismo desde que se comienza a trabajar. Por el contrario, las causas por las que los mexicanos encuestados consideran que no se inscribiran al IMSS en el rea de salud y pensiones sobresalieron las siguientes: Corrupcin. Falta de confianza en las instituciones. Falta de informacin. Es una obligacin estatal que no tienen por qu pagar. Conclusiones

De esta investigacin documental, as como de los datos arrojados por la investigacin de campo se infieren las siguientes conclusiones: 1 Poltica migratoria conjunta: Mxico tiene que desarrollar programas estratgicos que le permitan absorber la mano de obra que est generando y que no encuentra otra salida que emigrar al norte. EU tiene que reconocer, mediante programas migratorios, la necesidad de mano de obra que tiene y, junto con Canad, apoyar a Mxico para que se reduzca esa asimetra econmica que, mientras exista, seguir teniendo como uno de sus muchos resultados la expulsin de trabajadores en busca de empleo. 2 Los tratados internacionales en materia de trabajadores migrantes son inoperantes si no son ratificados por los pases receptores. Hasta ahora los trabajadores mexicanos emigrantes dependen de la buena voluntad de los pases receptores para signar los tratados internacionales que los protejan y esto los coloca en una verdadera situacin de desventaja, indefensin y desproteccin social. Por ejemplo los convenios internacionales 118 sobre la igualdad de trato en materia de seguridad social y 123 sobre las migraciones en condiciones abusivas y la promocin de la igualdad de oportunidades y de trato de los trabajadores migrantes, no han sido ratificados por los Estados Unidos de Norteamrica.

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La proteccin social de los trabajadores migrantes mexicanos

3 Legislacin migratoria sobre derechos humanos. Desafortunadamente la tendencia observada a nivel mundial es anteponer la aplicacin de la legislacin migratoria a la de los derechos humanos. Por lo tanto ser trabajador migrante ilegal es sinnimo de criminalizacin en muchos pases y de desproteccin jurdica en materia de derechos humanos y laboral. El derecho del trabajo en la era de la globalizacin a pesar de ser un derecho fundamental, est supeditado a las leyes de carcter migratorio, normas que no tienen el carcter de derecho fundamental, garanta individual o, menos an, social. 4 Es necesaria reforma legal incluyente y real. Cada uno de los pases expulsores de mano de obra requiere de una legislacin interna que de manera prctica y con costos accesibles proporcione aseguramiento a los familiares remanentes de los trabajadores emigrantes dentro del pas y a ellos mismos a su regreso. Esta reforma debe incluir la atencin a la salud en los tres niveles de servicio(bsico o familiar, especialidad y alta especialidad) y la proteccin a la falta del ingreso salarial: pensiones por invalidez, vejez, cesanta en edad avanzada y retiro. Cabe sealar que la propuesta del IMSS no coadyuva en ese sentido porque es un engao a los migrantes, adems de ser planteada discriminatoriamente hacia los mexicanos que emigraron a cualquier otro pas que no sea EU. 5 Se deben desarrollar mecanismos de crecimiento de credibilidad en las instituciones pblicas de seguridad social. La propuesta que el IMSS plantea en su pgina electrnica contribuye a la desacreditacin de esa institucin, as como de los organismos encargados de proporcionar la seguridad social en Mxico. La confianza es la base cualquier relacin y ms an de una de aseguramiento voluntario. 6 Difusin y educacin. Son muchas las acciones que se realizan y se pueden realizar para los trabajadores migrantes,; sin embargo si no se les dan a conocer desafortunadamente se pierde el efecto positivo que pudieran tener. Adems se requiere de la educacin para la tolerancia de migrantes en cada pas. Este mundo es producto de las mezclas raciales y lo ser an ms en esta era de la globalizacin.

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