Conceptos 23 PDF

aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa MINISTERIO DE HACIENDA Y CRDITO aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa PBLICO aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa
aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa Conceptos en Materia aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa TRIBUTARIA Y aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa FINANCIERA aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa TERRITORIAL aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa 1er. semestre 2004 aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa DIRECCIN GENERAL DE APOYO FISCAL aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa
REPBLICA DE COLOMBIA
aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa
Libertad y Orden
MINISTERIO DE HACIENDA Y CRDITO PBLICO

Alberto Carrasquilla Barrera Ministro Gloria Ins Corts Arango Viceministra General
Mara Ins Agudelo Valencia Viceministra Tcnica
Elizabeth Cadena Fernndez Secretaria General
DIRECCIN GENERAL DE APOYO FISCAL Ana Luca Villa Arcila Directora General de Apoyo Fiscal
Luis Fernando Villota Quiones Subdirector de Fortalecimiento Institucional Territorial Nstor Mario Urrea Duque Subdirector de Apoyo al Saneamiento Fiscal Territorial Edis Amanda Pea Gonzlez Coordinadora Grupo Sobretasa a la Gasolina Colaboracin:
Mara Magdalena Bota de Bota Mara Alejandra Sarmiento Vallejo Delia Mara Bonilla Corts Esmeralda Villamil Lpez Hernn Rico Barbosa Glenda Mara Quevedo Serrano Hctor Germn Alvarado Romero Jairo Mauricio Mendoza Cadena
Andrs Mauricio Medina Salazar Javier Mora Gonzlez Csar Segundo Escobar Pinto Antonio Varlanof Vega Medina Luz Alba Mosquera Aguilar Mara ngela Gmez Domnguez Alfredo Felizzola Costa Carlos Alfonso Arajo
Conceptos en Materia Tributaria y Financiera Territorial No. 23
Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
NDICE Pg.
Presentacin
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CAPITULO I. CONCEPTOS FINANCIEROS Ley 617 de 2000 ............................................................................................. 1. Asesora No. 0707 Categorizacin de municipios .................................... 2. Asesora No. 1061 Salarios aplicables conforme la categora ................... 3. Asesora No. 1305 Categorizacin, normatividad aplicables ..................... 4. Asesora No. 2335 Supresin contralor .................................................. 5. Asesora No. 2448 Prestaciones sociales, seguro de vida......................... 6. Asesora No. 2449 Lmite de gastos contralora Departamental ................ 7. Asesora No. 3728 Gastos de las Personeras ......................................... 8. Asesora No. 3908 Salario del alcalde y honorarios concejales ................. 9. Asesora No. 3909 Seguro de vida de los concejales ............................... 10. Asesora No. 7806 Remuneracin de diputados ...................................... 11. Asesora No. 9523 Gastos de funcionamiento Instituto del Deporte ......... 12. Asesora No. 15062 Lmite de gastos de las personeras.......................... 13. Asesora No. 15064 Seguro de Vida de diputados ................................... 14. Asesora No. 15067 Remuneracin Diputados ........................................ 15. Asesora No. 15332 Bonicacin direccin de los alcaldes ....................... 16. Concepto No. 003 Viabilidad jurdica contratar plizas de salud ............... 17. Asesora No. 17248 Financiacin del dcit de funcionamiento .............. 18. Asesora No. 18888 Programa de saneamiento scal .............................. 19. Asesora No. 21157 Lmite de gastos personera..................................... 19 19 22 26 32 37 39 41 42 43 44 50 52 54 56 59 61 65 67 70
Pg. 20. Asesora No. 22033 Cuotas de scalizacin, recursos ley 715 de 2001 ..... 21. Asesora No. 22638 Determinacin e inclusin en el presupuesto ............ 22. Asesora No. 23117 Aplicacin artculo 74 .............................................. 23. Asesora No. 23758 Personero .............................................................. 24. Asesora No. 24460 Lmite de gastos contraloras en municipios de categora especial ...................................................... 25. Asesora No. 25634 Categorizacin de municipios reas metropolitanas ... 26. Asesora No. 25635 Remuneracin sesiones del concejo ......................... 2. Presupuesto ......................................................................................... 1. Asesora No. 2478 Tratamiento del dcit scal y deudas otras vigencias .. 82 87 89 91 93 72 75 77 80
Ley 550 de 1999 ................................................................................................ 1. Asesora No. 864 Acuerdos reestructuracin de pasivos, acreedores ....... 2. Asesora No. 2164 Legalidad en el pago de honorarios en desarrollo de contratos ........................................................................ 3. Asesora No. 6438 Aplicacin de leyes posteriores, Ley 863 de 2003 ....... 4. Asesora No. 17211 Gastos de reestructuracin ...................................... 5. Asesora No. 18872 Suspensin de rentas de destinacin especca ........ 6. Asesora No. 23714 Pago de sentencias judiciales y cuotas partes pensionales ....................................................................
99 99 102 104 107 111 114
Ley 715 de 2001 ................................................................................................ 1. Asesora No. 6184 Encargo duciario..................................................... 2. Asesora No. 18470 Recursos resguardos indgenas ................................ 3. Asesora No. 18480 Gravmenes sobre recursos ley 715 de 2001 ............ 4. Asesora No. 21158 Procedimiento cobro coactivo, intereses a crditos ... educativos ............................................................................................... 5. Asesora No. 22410 Indemnizaciones recursos ley 715 de 2001 ...............
119 119 124 127 130 133
Regalas
.......................................................................................................
135 135
1. Asesora No. 7538 Aplicacin programa de saneamiento scal nanciero ........................................................................................
Ley 358 de 1997 ............................................................................................... 1. Asesora No. 15258 Capacidad de endeudamiento ...................................
139 139
Pg. CAPITULO II. IMPUESTOS DEPARTAMENTALES
IMPUESTOS AL CONSUMO ................................................................................. 1. Asesora No. 2125 Causacin en zona de rgimen especial de Maicao, Urbilla ............................................................................... 2. Asesora No. 2266 Facultades de scalizacin y determinacin ocial ....... 3. Asesora No. 5512 Entidad ejecutora recursos IVA cedido al deporte ....... 4. Asesora No. 6187 Liquidacin y recaudo por parte de productores.......... 5. Asesora No. 6188 Causacin departamento de San Andrs y Providencia 6. Asesora No. 7405 Declaracin y pago .................................................. 7. Asesora No. 8027 Tarifas, conversin y proporcionalidad ........................ 8. Asesora No. 8031 Formulario de Declaracin y pago .............................. 9. Asesora No. 10835 Aprehensiones y decomisos ..................................... 10. Asesora No. 11606 Correccin de las declaraciones ............................... 11. Asesora No. 13277 Vigencia del artculo 11 Decreto 1640 de 1996 ........ 12. Asesora No. 015335 ............................................................................ 13. Asesora No. 16486 Carcter reservado de las declaraciones ................... 14. Asesora No. 19287 Impuestos descontables ......................................... 15. Asesora No. 19767 Administracin y control, facultades de scalizacin .. 16. Asesora No. 19845 Aprehensiones y decomisos .................................... 17. Asesora No. 19846 ........................................................................... 18. Asesora No. 21823 Causacin .............................................................. 19. Asesora No. 21870 Obligaciones de los entes deportivos a favor de Coldeportes ......................................................... 20. Asesora No. 22643 Departamento de San Andrs y Providencia ............. 21. Asesora No. 23112 Obligacin de declarar ........................................... 22. Asesora No. 23433 Aproximacin de tarifas al peso ms cercano ............ 23. Asesora No. 24484 Exenciones por parte de los departamentos.............. 24. Asesora No. 25176 Impuestos aplicables .............................................. 25. Asesora No, 25629 Exenciones , exoneraciones .....................................
143 145 147 152 156 157 161 164 166 168 174 176 177 179 181 185 188 191 193 195 199 200 202 204 206 207
ESTAMPILLAS .................................................................................................... 1. Asesora No 2446 Aplicacin de las estampillas a convenios interadministrativos ..........................................................
211 211
Pg. 2. Asesora No. 4183 Aplicacin de la Ley 863 de 2003............................... 3. Asesora No. 9258 Porcentaje destinado a cubrir el pasivo pensional ....... 4. Asesora No. 9460 Supervisin y control ................................................ 5. Asesora No. 15257 Autorizacin ........................................................... 6. Asesora No. 15313 Facultades de la asamblea frente a municipios y departamentos ......................................................................................... 7. Asesora 15256 Hecho gravable ............................................................ 8. Asesora No, 20737 Condonacin de sancin ......................................... 9. Asesora No. 23280 Sujetos pasivos ...................................................... 213 215 217 219 221 225 228 231
Impuesto Sobre Vehculos Automotores ............................................................... 1. Asesora No. 5326 Tarifas .................................................................... 2. Asesora No. 6294 Competencia del DNP para condonar intereses ........... 3. Asesora No. 8507 Sujeto pasivo ........................................................... 4. Asesora No. 9498 Obligacin de declarar y pagar .................................. 5. Asesora No. 10441 Devoluciones.......................................................... 6. Asesora No. 11605 Descuento por traslado de cuenta............................ 7. Asesora No. 13279 Cobro coactivo ....................................................... 8. Asesora No. 15255 Unidades Especiales de Desarrollo Fronterizo............ 9. Asesora No. 15333 Devoluciones.......................................................... 10. Asesora No. 19768 Tasa por concepto de sistematizacin....................... 11. Asesora No. 19769 Beneciarios de las rentas ....................................... 12. Asesora No. 21875 Cancelacin de la matricula ..................................... 13. Asesora No. 24077 Sancin por no declarar .......................................... 14. Asesora No. 2528 Pago del tributo, cancelacin licencia de trnsito ........
235 235 237 239 245 248 250 252 254 255 257 259 261
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Oros Impuestos Departamentales ........................................................................ 1. Asesora No. 17243 Impuestos y derechos de explotacin....................... 2. Asesora No. 23484 Recursos ETSA Sistema General de Participaciones 3. Asesora No, 2447 Administracin y control............................................
267 267 270 274
Impuestos Comunes a las Entidades Territoriales .................................................. 1. Asesora No. 19024 Contribucin de valorizacin, cobro .......................... Contribucin del 5% sobre contratos de obra pblica ..................................
277 277 281
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2. Asesora No. 421 Base para liquidarla .................................................... 3. Asesora No. 15249 Cobro Ley 56 de 1981............................................. 4. Asesora No. 153374 Fondo de seguridad .............................................. Sobretasa a la Gasolina y al ACPM.............................................................. 1. Asesora No, 17062 Destino de los recursos ........................................... 2. Asesora No. 24814 Recaudo ................................................................
281 283 286 291 291 293
Procedimiento .................................................................................................... 1. Asesora No, 2842 Facultades de administracin y control ....................... 2. Asesora No. 3946 Devolucin del impuesto pagado productos no nacionalizados ................................................................. 3. Asesora No. 13076 Procedimiento tributario .......................................... 4. Asesora No. 17975 Procedimiento Tributario ......................................... 5. Asesora No. 18529 Trmino de la Prescripcin ...................................... 6. Asesora No. 21158 Procedimiento cobro coactivo, intereses aplicables ..............................................................................
297 297 300 303 305 307 308
OTROS CONCEPTOS ........................................................................................... 1. Asesora No, 14769 Facultad revocatoria, Ordenanza ..............................
311 311
CAPITULO III. IMPUESTOS MUNICIPALES

Impuesto de Industria y Comercio ....................................................................... 1. Asesora No. 0705 Proporcionalidad ....................................................... 2. Asesora No. 1750 Sujetos pasivos, facultades frente a la Ley 550 de 1999 ........................................................................... 3. Asesora No. 1716 Devolucin de pago de lo no debido .......................... 4. Asesora No. 7807 Sujetos pasivos ........................................................ 5. Asesora No. 10440 Produccin primaria ................................................ 6. Asesora No. 15250 Empresa de servicios pblicos ................................. 7. Asesora No. 17245 Actividad de pesca .................................................. 8. Asesora No. 18528 Sujetos pasivos ...................................................... 9. Asesora No. 19031 Tarifas ................................................................... 313 315 317 323 325 332 336 339 342 345
Impuesto Predial Unicado ................................................................................. 1. Asesora No. 7796 Adopcin del sistema de autoevalo como base gravable .............................................................................
349 349
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Pg. 2. Asesora No. 8032 Ley 785 de 2002 ...................................................... 3. Asesora No. 15252 Exenciones............................................................. 4. Asesora No. 16485 Incremento base gravable ....................................... 5. Asesora No. 21608 Predios de propiedad de Ferrovas ........................... 6. Asesora No. 22823 Predios de propiedad de la Cruz Roja ....................... 7. Asesora No, 24554 Ley 56 de 1981 ..................................................... 8. Asesora No. 25627 Zonas de cesin ..................................................... 353 355 357 359 360 365 373
Otros Impuestos Municipales............................................................................... 1. Concepto 005 Delineacin Urbana, Informacin curadores urbanos ......... 2. Asesora No. 10039 Impuesto Transporte de Hidrocarburos, Destinacin .. 3. Asesora No. 15251 Impuesto espectculos pblicos, exclusiones ............ 4. Asesora No. 23294 Impuesto espectculos pblicos, destino al deporte .. 5. Asesora No. 25279 Impuesto con destino al deporte ............................. 6. Asesora No. 15334 Impuesto de circulacin y trnsito .......................... 7. Asesora No. 26314 Impuesto telefona mvil, normatividad ................... 8. Asesora No. 27109 Impuesto sobre telfonos urbanos, normatividad ......
375 375 377 381 382 386 388 390 392
Ley 136 de 1994 ................................................................................................ 1. Asesora No. 6853 Servicios que presta el municipio, tarifas .................... 2. Asesora No. 22551 Honorarios ............................................................. 3. Asesora 23435 Vigencia de las normas, trmite expedicin acuerdos ......
397 397 400 402
Ley 489 de 1998 ................................................................................................ 1. Asesora No. 23461 Empresas de economa mixta, competencia jar honorarios.................................................................
405 405
Procedimiento Tributario ..................................................................................... 1. Asesora No, 5733 Ley 863 de 2003, aplicacin por parte entidades territoriales .......................................................................... 2. Asesora No. 2707 Calendario tributario, estmulos ................................. 3. Asesora No. 3950 Impuestos territoriales, competencia para su creacin 4. Asesora No. 8023 Ley 863 de 2003, Aplicacin de la prelacin transitoria .......................................................................... 5. Asesora No. 10242 Cruce cuentas ........................................................
409 409 411 413 416 419
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Pg. 6. Asesora No. 22635 Dao scal o patrimonial ......................................... 7. Asesora No. 22637 Rebaja de intereses moratorios................................ 8. Asesora No. 23297 Inexistencia del impuesto por rotura de vas ............. 9. Asesora No. 24485 Prescripcin de la accin de cobros .......................... 10. Asesora No. 25110 Procedimiento administrativo de cobro coactivo ........ 11. Asesora No. 25336 Facultad de exencionar ........................................... 12. Asesora No. 25562 Plazos para aplicar descuentos ................................ 422 424 426 430 433 436 438
Otros Conceptos ............................................................................................... 1. Asesora No, 13073 Financiacin Departamento de Valorizacin ..............
439 439
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PRESENTACIN
Para la Direccin General de Apoyo Fiscal, es de enorme importancia y de gran responsabilidad, sacar a la luz pblica su Revista No. 23 de Conceptos en materia tributaria y nanciera territorial, ya que en ella se plasman sus interpretaciones que en estas materias se han expresado durante el primer semestre de 2004. Es satisfactorio para nosotros que a pesar de ms de dos aos de haberse declarado la inconstitucionalidad del artculo 60 de la Ley 60 de 1993 que nos otorgaba la facultad doctrinaria sobre la tributacin, no por ello han dejado los diferentes interlocutores de seguir acudiendo y solicitando nuestros pronunciamientos frente a las nanzas territoriales, labor que no solo nos enaltece sino que fortalece el cometido de la descentralizacin administrativa con el que estamos comprometidos.
Se comentan en esta Revista, aspectos importantes que obedecen a las innumerables consultas de las entidades territoriales y que se derivan de la aplicacin de las leyes relativas a el saneamiento scal territorial en todo su contexto y que para nosotros es un permanente reto de poder plasmar de una manera prctica el horizonte que el legislador traz cuando las expidi. Y decamos que es satisfactorio poder presentar esta revista, porque la interloculacin entre todos los actores protagnicos de la aplicacin de las normas mencionadas nos ha permitido consolidar una posicin interpretativa que cobra mayor signicancia cuando se consultan los resultados de las nanzas territoriales; y dijimos tambin, que es una responsabilidad, puesto que en muchos casos, en cumplimiento de esas leyes del saneamiento territorial, nos corresponde orientar los procesos de cuyo desarrollo aqu se contemplan expresiones de cmo lo hacemos. Finalmente, nos motiva continuar con este ejercicio, por los resultados obtenidos no solo desde el punto de vista nanciero, sino por el desarrollo institucional que se ha logrado en algunas entidades territoriales en cumplimiento de una de las funciones que se nos encomend, a travs de componentes como el presupuesto participativo, la tica en la gestin de la administracin territorial, la organizacin misma y la aplicacin de los procedimientos tributarios. ANA LUCA VILLA ARCILA Directora General de Apoyo Fiscal Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico.
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aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa CAPITULO I aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa Conceptos Financieros aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa
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LEY 617 DE 2000

ASESORA No. 0707 8 de enero de 2004
Consultante:
OMAR LEONEL ARIZA HERNANDEZ Alcalde Municipal Vlez Santander Tema: Categorizacin de municipios Subtema: Normatividad aplicable
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 263 del 5 de enero de 2004, efecta usted consulta acerca de la categorizacin de municipios y la normatividad aplicable, as: 1. La categorizacin del municipio para el ao 2004, se puede hacer con base en la ley 136 de 1994, o el periodo transitorio previsto en la ley 617 de 2000 ya feneci y en consecuencia dicha categorizacin se debe hacer con base en lo previsto en la ley 617 de 2000? Al posesionarme como alcalde del Municipio de Vlez, encontr que para el ao 2004 el alcalde saliente clasic al municipio en 5. Categora, segn decreto nmero 1002 de octubre 23 de 2003, y de acuerdo con el certicado del Contralor General de la Repblica, expedido el 21 de octubre de 2003 y del certicado del Departamento Administrativo Nacional de Estadstica DANE, regional Centro Oriental Bucaramanga. Para dar respuesta a su consulta es preciso revisar lo normado por el pargrafo 9 del artculo 2 de la Ley 617 de 2000, que establece: Artculo 2. Categorizacin de los distritos y municipios. () Pargrafo 9. Las disposiciones contenidas en el presente artculo sern de aplicacin obligatoria a partir del ao 2004. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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En el periodo comprendido entre el ao 2000 y el ao 2003, podrn seguirse aplicando las normas vigentes sobre categorizacin. En este caso, cuando un municipio deba asumir una categora determinada, pero sus ingresos corrientes de libre destinacin sean insucientes para nanciar los gastos de funcionamiento sealados para la misma, los alcaldes podrn solicitar al Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico la certicacin de la categora que se adecue a su capacidad nanciera. La categora certicada por el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico ser de obligatoria adopcin. En estos eventos, los salarios y honorarios que se establezcan con base en la categorizacin debern ajustarse para la vigencia scal en que regir la nueva categora. (Se subraya) Ntese como, por una parte, la norma trascrita establece con claridad que los criterios para la categorizacin de los municipios y distritos, por ella enunciados, sern obligatorios a partir del ao 2004, lo que quiere decir que la categorizacin que se efecte en dicho ao, y que aplique al ao 2005, deber hacerse atendiendo a lo normado por el artculo 2 de la Ley 617 de 2000. De otra parte, establece que para los aos 2000 a 2003 podrn seguirse aplicando las normas vigentes sobre categorizacin, esto es las establecidas en el texto original del artculo 6 de la Ley 136 de 1994, y en determinado eventos, los alcaldes podrn solicitar la certicacin al Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico. De lo anterior se inere que, para la categorizacin correspondiente al ao 2004, bien pudo el alcalde optar por cualquiera de las siguientes posibilidades: (i) Categorizar el municipio atendiendo a los criterios establecidos por el artculo 2 de la Ley 617 de 2000; (ii) Categorizar el municipio atendiendo a los criterios establecidos por el artculo 6 de la Ley 136 de 1994, en este caso, si los ingresos corrientes de libre destinacin del municipio no son sucientes para nanciar sus gastos de funcionamiento, puede solicitar la certicacin de la categora del municipio al Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, la cual ser de obligatoria adopcin. 2. De acuerdo con las copias del decreto 1002 de octubre 23 de 2003, expedido por el alcalde anterior del Municipio de Vlez, y de los certicados del DANE y de la Contralora General de la Repblica, que adjunto a la presente solicitud, considera Usted que la clasicacin del Municipio en quinta categora se ajusta a las normas vigentes sobre la materia?. O en su defecto considera Usted que dicha clasicacin no se ajusta a la ley y por lo tanto, puede le alcalde recin posesionado modicar por decreto dicha categorizacin? En relacin con este interrogante, es preciso anotar que, no corresponde a esta Direccin pronunciarse sobre la legalidad o ilegalidad de los actos administrativos expedidos por las administraciones territoriales, dicha competencia corresponde a la jurisdiccin de lo contencioso administrativo.
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No obstante lo anterior, de la lectura de la copia del Decreto 1002 se inere que la categorizacin del municipio se efectu con base en lo normado por el artculo segundo de la Ley 136 de 1994, lo cual se cie a una de las posibilidades a las que nos referimos en la respuesta a su primer interrogante. De igual manera, revisando los factores de poblacin, as como de ingresos, certicados por el DANE y por la Contralora General de la Repblica, respectivamente, la categorizacin del municipio se encuentra ajustada a los criterios de la citada norma.
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ASESORIA No. 1061 13 enero de 2004
Consultante:
BETSY ANTONIA MOZO ROVIRA Secretaria de Hacienda Municipal Alcalda Municipal El Banco, Magdalena Tema: Ley 617 de 2000. Subtema: Salarios aplicables conforme a la categora.
Mediante fax radicado bajo el nmero 623 del 7 de enero del ao en curso, expone usted que la ley 617 estableci que cuando un municipio baja de categora, el salario del alcalde deba bajar al de la respectiva categora, y agrega que el Decreto 3574 de 2003, por medio del cual se jan los lmites salariales de los Gobernadores y Alcaldes estableci que un municipio de sexta categora no debe superar los $1.888.649 (5,6 smml del 2003), por lo cual consulta. Cul norma debemos acoger para efectos de establecer el salario del alcalde? Debe trasladarse la disminucin o ajuste a los salarios de los dems servidores pblicos (incluido Personero y Concejales), siendo que el salario aprobado para los Secretarios de Despacho fue de $1.956.420, y, segn el decreto 3573, ningn salario debe superar el del alcalde? Qu ocurrir con las demandas que esta medida ocasione al municipio? Cmo se dirime el conicto entre el tope de gasto impuesto por la Ley 617 a las personeras de los municipios que pasaron de cuarta a sexta categora, si segn la sentencia 1098 de 2001, no se permite disminuir el salario del personero?
Antes de entrar en materia es necesario precisar que los conceptos se emiten en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo y en consecuencia no son obligatorios ni comprometen la responsabilidad de esta entidad.
1. Salario del alcalde

En cuanto a su primer interrogante, si bien los pargrafos de los artculos 1 y 2 de la ley 617 de 2000, fueron declarados inexequibles por la Corte Constitucional, en sentencia C 1098 del 18 de octubre de 2001, ello no signica que los salarios de los gobernadores y alcaldes no se encuentren vinculados a la categora de la respectiva entidad territorial, pues la Ley 4 de de 1992, prev:
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Artculo 2. Para la jacin del rgimen salarial y prestacional de los servidores enumerados en el artculo anterior, el Gobierno Nacional tendr en cuenta los siguientes objetivos y criterios: a) El respeto a los derechos adquiridos de los servidores del Estado tanto del rgimen general, como de los regmenes especiales. En ningn caso se podrn desmejorar sus salarios y prestaciones sociales; b) (...) Artculo 10. Todo rgimen salarial o prestacional que se establezca contraviniendo las disposiciones contenidas en la presente Ley o en los decretos que dicte el Gobierno Nacional en desarrollo de la misma, carecer de todo efecto y no crear derechos adquiridos. (Se subraya) Artculo 12. El rgimen prestacional de los servidores pblicos de las entidades territoriales ser jado por el Gobierno Nacional, con base en las normas, criterios y objetivos contenidos en la presente Ley. En consecuencia, no podrn las corporaciones pblicas territoriales arrogarse esta facultad. Pargrafo. El Gobierno sealar el lmite mximo salarial de estos servidores guardando equivalencias con cargos similares en el orden nacional. Los Decretos que expide el Gobierno Nacional en desarrollo de las normas transcritas, sealan el lmite mximo salarial de los gobernadores y alcaldes, para cada categora de departamento o municipio, por lo cual, el salario de stos servidores contina ligado a la categora de la respectiva entidad territorial. En la actualidad, el decreto vigente es el 3574 del 11 de diciembre de 2003, que en sus artculos tercero y sexto estableci: Artculo 3. A partir del 1 de enero del ao 2003 y atendiendo la categorizacin establecida en la Ley 617 de 2000, el lmite mximo salarial mensual que debern tener en cuenta los Concejos Municipales y Distritales para establecer el salario mensual del respectivo alcalde, ser: Categora Especial Primera Segunda Tercera Cuarta Quinta Sexta Lmite mximo salarial mensual $ 7,605,866 $ 6,444,541 $ 4,655,121 $ 3,731,279 $ 3,117,480 $ 2,505,486 $ 1,888,649
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Artculo 6. Ninguna autoridad podr establecer o modicar el rgimen salarial establecido en el presente decreto, en concordancia con lo establecido en los artculos 10 y 12 de la Ley 4 de 1992. Cualquier disposicin en contrario carecer de efectos y no crear derechos adquiridos. En conclusin: Los concejos municipales no estn autorizados para establecer el salario del alcalde, por encima de los lmites determinados en el artculo transcrito, y en el evento en que establezcan salarios superiores, tales acuerdos, conforme a la ley, carecern de efectos jurdicos y no crearn derechos adquiridos. No sobra advertir, que en el evento en que en una determinada municipalidad disminuya de categora dentro del perodo constitucional del alcalde, el salario del alcalde no podr ser rebajado mientras contine en el cargo. Los concejos de los municipios que para el ao 2004 bajaron de categora, en los cuales se inici un nuevo gobierno, estn obligados a sealar el salario del nuevo mandatario, dentro de los lmites mximos autorizados por el gobierno Nacional.
2. Salario de los empleados del municipio

Dispone el artculo 73 de la Ley 617 de 2001: Artculo 73. Lmite a las asignaciones de los servidores pblicos territoriales. Ningn servidor pblico de una entidad territorial podr recibir una asignacin superior al salario del gobernador o alcalde. Conforme a la norma transcrita, no existe facultad legal para establecer los salarios de los diferentes servidores pblicos por encima del salario que corresponda al respectivo alcalde, conforme a la categora del municipio, y en consecuencia, la responsabilidad scal por el detrimento patrimonial que una medida de tal naturaleza genere a la entidad territorial, recaer en quien estableci el salario por encima de los montos autorizados en los Decretos del Gobierno Nacional. No obstante, y por excepcin, en el evento en que algunos empleados pblicos tuvieren establecido antes de la disminucin de la categora, salarios superiores a los autorizados para el nuevo alcalde, conforme a la categora del municipio, estos servidores, mientras permanezcan en el cargo, tendrn derecho a que se les mantenga dicho salario, as supere el salario del alcalde. Es importante aclarar que estos derechos son personales y no institucionales y por lo tanto, quienes los reemplacen en el cargo, no podrn devengar sumas superiores al salario del alcalde. En cuanto a los concejales, es necesario precisar que no perciben salario sino honorarios; la Ley 136 de 1994 modicada por la Ley 617 de 2000, dispone que
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pueden percibir como honorarios un valor mximo equivalente al salario diario del alcalde, lo que signica, que sus honorarios pueden ser inferiores al salario diario del alcalde. Luego, si el alcalde por las circunstancias ya anotadas anteriormente, se encuentra percibiendo una remuneracin superior a la de la respectiva categora municipal, los concejales, independientemente de si inician nuevo perodo o continan con el perodo institucional, solo pueden percibir como honorarios, por su asistencia a las sesiones remuneradas, el valor que se encuentre jado en los respectivos acuerdos, el cual en ningn caso podr ser superior al salario diario institucional del alcalde sealado para la respectiva categora y no el salario diario que est percibiendo el mandatario de turno y que por especiales circunstancias personales, corresponde a una categora superior, mxime cuando la disminucin de categora obedece a la insuciencia de recursos. Para el caso de los personeros, como quiera que el cargo sea de perodo, quien se posesione en el nuevo cargo no podr devengar suma superior al salario institucional del alcalde, establecido dentro del lmite previsto en el decreto 3574 de 2003..
3. Posibles demandas
Esta Direccin no puede vaticinar cul va a ser el resultado de las demandas que eventualmente se instauren contra el municipio. Sin embargo, conforme a lo ya expuesto, como quiera que se respeten los derechos adquiridos, en nuestro concepto no habra lugar a demanda alguna.
4. Lmite de gasto de las personeras

Si por efecto de la disminucin de categora, y a pesar de que el nuevo personero no puede devengar suma superior a la del salario institucional del alcalde, acorde con la categora del municipio, los recursos apropiados para atender los gastos de la personera conforme al lmite de gasto previsto en la ley 617 de 2001 no alcanzan, se deber adoptar un plan de reestructuracin de dicha dependencia, de modo que pueda cumplirse con los lmites legales. Para mayor ilustracin, me permito remitirle copia del concepto 001 de 2002 y copia del ocio N 46754 de 2003.
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ASESORIA No. 01305 14 de enero de 2004 Consultante: ARNOLDO BARRERA CADENA Alcalde Florencia - Caquet Tema: Categorizacin Subtema: Normatividad aplicable
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 672 del 7 de enero de 2004, solicita usted que este Ministerio emita pronunciamiento respecto del acto de categorizacin expedido por el alcalde saliente de ese municipio, para lo cual anexa copia del decreto de categorizacin, certicaciones del DANE y de la Contadura General de la Nacin, as como copia de una comunicacin dirigida a la Auditoria General de la Repblica por parte del anterior alcalde en la que expone las razones, que en su criterio, sustentan la categorizacin del municipio. Sea lo primero anotar que, no corresponde a esta Direccin pronunciarse sobre la legalidad o ilegalidad de los actos administrativos expedidos por las administraciones territoriales, dicha competencia corresponde a la jurisdiccin de lo contencioso administrativo. No obstante lo anterior, en adelante efectuaremos algunas consideraciones alrededor del tema de la categorizacin municipal, de acuerdo con la normatividad vigente al respecto, as: Dispone el pargrafo 9 del artculo 2 de la Ley 617 de 2000: Artculo 2. Categorizacin de los distritos y municipios. () Pargrafo 9. Las disposiciones contenidas en el presente artculo sern de aplicacin obligatoria a partir del ao 2004. En el periodo comprendido entre el ao 2000 y el ao 2003, podrn seguirse aplicando las normas vigentes sobre categorizacin. En este caso, cuando un municipio deba asumir una categora determinada, pero sus ingresos corrientes de libre destinacin sean insucientes para nanciar los gastos de funcionamiento sealados para la misma, los alcaldes podrn solicitar al Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico la certicacin de la categora que se adecue a su capacidad nanciera. La categora certicada por el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico ser de obligatoria adopcin. En estos eventos, los salarios y honorarios que se establezcan con base en la categorizacin debern ajustarse para la vigencia scal en que regir la nueva categora. (Se subraya)
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Ntese como, por una parte, la norma trascrita establece con claridad que los criterios para la categorizacin de los municipios y distritos, por ella enunciados, sern obligatorios a partir del ao 2004, lo que quiere decir que la categorizacin que se efecte en dicho ao, y que aplique al ao 2005, deber hacerse atendiendo a lo normado por el artculo 2 de la Ley 617 de 2000. De otra parte, establece que para los aos 2000 a 2003 podrn seguirse aplicando las normas vigentes sobre categorizacin, esto es las establecidas en el texto original del artculo 6 de la Ley 136 de 1994, y en determinado eventos, los alcaldes podrn solicitar la certicacin al Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico. De lo anterior se inere que, para la categorizacin correspondiente al ao 2004, bien pudo el alcalde optar por cualquiera de las siguientes posibilidades: (i) Categorizar el municipio atendiendo a los criterios establecidos por el artculo 2 de la Ley 617 de 2000; (ii) Categorizar el municipio atendiendo a los criterios establecidos por el artculo 6 de la Ley 136 de 1994, en este caso, si los ingresos corrientes de libre destinacin del municipio no son sucientes para nanciar sus gastos de funcionamiento, puede solicitar la certicacin de la categora del municipio al Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, la cual ser de obligatoria adopcin. Ahora bien, de la lectura de las certicaciones anexas a su escrito, tenemos que la Contralora General de la Repblica certic para ese municipio unos ingresos corrientes de libre destinacin para la vigencia scal 2002, de 9.978.017 miles, los cuales equivalen a 32.291 smlmv1; por su parte el DANE certic una poblacin estimada de 138.500 habitantes en ese municipio para el ao 2002. De tal manera, los anteriores datos sern los que se tendrn en cuenta como criterios para la categorizacin dentro de los siguientes ejercicios efectuados en consideracin a las posibilidades anotadas en el acpite anterior: 1. Si la categorizacin del municipio se efecta atendiendo al periodo de transicin de que trata el pargrafo 9 del artculo 2 de la Ley 617 de 2000, es necesario remitirnos al texto original del artculo 6 de la Ley 136 de 1994, que establece: ARTCULO 6o. CATEGORIZACIN. Los municipios de Colombia se clasican atendiendo su poblacin y sus recursos scales como indicadores de sus condiciones socioeconmicas as: CATEGORA ESPECIAL. Todos aquellos municipios con poblacin superior a los quinientos mil uno (500.001) habitantes y cuyos ingresos anuales superen los 400.000 salarios mnimos legales mensuales. PRIMERA CATEGORA. Todos aquellos municipios con poblacin comprendida entre cien mil uno (100.001) y quinientos mil (500.000) habitantes cuyos ingresos anuales oscilen entre cien mil (100.000) y cuatrocientos mil (400.000) salarios mnimos legales mensuales.
1 Tomando como base el salario mnimo legal mensual vigente para el ao 2002. Pargrafo 6 artculo 2 Ley 617 de 2000.
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SEGUNDA CATEGORA. Todos aquellos municipios con poblacin comprendida entre cincuenta mil uno (50.001) y cien mil (100.000) habitantes y cuyos ingresos anuales oscilen entre cincuenta mil (50.000) y cien mil (100.000) salarios mnimos legales mensuales. TERCERA CATEGORA. Todos aquellos municipios con poblacin comprendida entre treinta mil uno (30.001) y cincuenta mil (50.000) habitantes y cuyos ingresos anuales oscilen entre treinta mil (30.000) y cincuenta mil (50.000) salarios mnimos legales mensuales. CUARTA CATEGORA. Todos aquellos municipios con poblacin comprendida entre quince mil uno (15.001) y treinta mil (30.000) habitantes y cuyos ingresos anuales oscilen entre quince mil (15.000) y treinta mil (30.000) salarios mnimos legales mensuales. QUINTA CATEGORA. Todos aquellos municipios con poblacin comprendida entre siete mil uno (7.001) y quince mil (15.000) habitantes y cuyo ingresos anuales oscilen entre cinco mil (5.000) y quince mil (15.000) salarios mnimos legales mensuales. SEXTA CATEGORA. Todos aquellos municipios con poblacin interior a siete mil (7.000) habitantes y con ingresos anuales no superiores a cinco mil (5.000) salarios mnimos legales mensuales. PARGRAFO 1o. Los municipios con poblacin considerada en la correspondiente categora y que superen el monto de ingresos sealados, se clasificarn automticamente en la categora inmediatamente superior. As mismo, los municipios que acrediten la poblacin en la categora correspondiente, pero cuyos ingresos no alcancen el monto sealado, se clasicarn en la categora inmediatamente inferior. PARGRAFO 2o. Para los efectos de esta categorizacin, no se computarn los recursos del crdito en el clculo de los ingresos. (El resaltado es nuestro) De acuerdo con la norma trascrita, as como con las datos correspondientes a las citadas certicaciones, por poblacin ese municipio debera clasicarse en primera categora, sin embargo, de acuerdo con lo normado por el inciso segundo del pargrafo primero de la misma norma, el municipio debe clasicarse en la categora inmediatamente inferior, es decir en segunda categora, ello sin perjuicio de la posibilidad de solicitar la certicacin al Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, en las condiciones del inciso segundo del pargrafo 9 del artculo 2 de la Ley 617 de 2000. 2. Si la categorizacin se efecta sin dar aplicacin al periodo de transicin de que trata el pargrafo 9 del artculo 2 de la Ley 617 de 2000, es decir atendiendo a los criterios establecidos por el citado artculo es necesario remitirnos al mismo, que establece:
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ARTICULO 2o. CATEGORIZACION DE LOS DISTRITOS Y MUNICIPIOS. El artculo 6o. de la Ley 136 de 1994, quedar as: Artculo 6o. Categorizacin de los distritos y municipios. Los distritos y municipios se clasicarn atendiendo su poblacin e ingresos corrientes de libre destinacin, as: Categora especial. Todos aquellos distritos o municipios con poblacin superior o igual a los quinientos mil uno (500.001) habitantes y cuyos ingresos corrientes de libre destinacin anuales superen cuatrocientos mil (400.000) salarios mnimos legales mensuales. Primera categora. Todos aquellos distritos o municipios con poblacin comprendida entre cien mil uno (100.001) y quinientos mil (500.000) habitantes y cuyos ingresos corrientes de libre destinacin anuales sean superiores a cien mil (100.000) y hasta de cuatrocientos mil (400.000) salarios mnimos legales mensuales. Segunda categora. Todos aquellos distritos o municipios con poblacin comprendida entre cincuenta mil uno (50.001) y cien mil (100.000) habitantes y cuyos ingresos corrientes de libre destinacin anuales sean superiores a cincuenta mil (50.000) y hasta de cien mil (100.000) salarios mnimos legales mensuales. Tercera categora. Todos aquellos distritos o municipios con poblacin comprendida entre treinta mil uno (30.001) y cincuenta mil (50.000) habitantes y cuyos ingresos corrientes de libre destinacin anuales sean superiores a treinta mil (30.000) y hasta de cincuenta mil (50.000) salarios mnimos legales mensuales. Cuarta categora. Todos aquellos distritos o municipios con poblacin comprendida entre veinte mil uno (20.001) y treinta mil (30.000) habitantes y cuyos ingresos corrientes de libre destinacin anuales sean superiores a veinticinco mil (25.000) y de hasta de treinta mil (30.000) salarios mnimos legales mensuales. Quinta categora. Todos aquellos distritos o municipios con poblacin comprendida entre diez mil uno (10.001) y veinte mil (20.000) habitantes y cuyos ingresos corrientes de libre destinacin anuales sean superiores a quince mil (15.000) y hasta veinticinco mil (25.000) salarios mnimos legales mensuales. Sexta categora. Todos aquellos distritos o municipios con poblacin igual o inferior a diez mil (10.000) habitantes y con ingresos corrientes de libre destinacin anuales no superiores a quince mil (15.000) salarios mnimos legales mensuales. PARAGRAFO 1o. Los distritos o municipios que de acuerdo con su poblacin deban clasicarse en una categora, pero cuyos ingresos corrientes de libre destinacin anuales dieran de los sealados en el presente artculo para Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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la misma, se clasicarn en la categora correspondiente a los ingresos corrientes de libre destinacin anuales. PARAGRAFO 2o. Ningn municipio podr aumentar o descender ms de dos categoras entre un ao y el siguiente. PARAGRAFO 3o. Sin perjuicio de la categora que corresponda segn los criterios sealados en el presente artculo, cuando un distrito o municipio destine a gastos de funcionamiento porcentajes superiores a los lmites que establece la presente ley se reclasicar en la categora inmediatamente inferior. PARAGRAFO 4o. INEXEQUIBLE2 PARAGRAFO 5o. Los alcaldes determinarn anualmente, mediante decreto expedido antes del treinta y uno (31) de octubre, la categora en la que se encuentra clasicado para el ao siguiente, el respectivo distrito o municipio. Para determinar la categora, el decreto tendr como base las certicaciones que expida el Contralor General de la Repblica sobre los ingresos corrientes de libre destinacin recaudados efectivamente en la vigencia anterior y sobre la relacin porcentual entre los gastos de funcionamiento y los ingresos corrientes de libre destinacin de la vigencia inmediatamente anterior, y la certicacin que expida el Departamento Administrativo Nacional de Estadstica, DANE, sobre poblacin para el ao anterior. El Departamento Administrativo Nacional de Estadstica, DANE, y el Contralor General de la Repblica remitirn al alcalde la certicacin de que trata el presente artculo, a ms tardar el treinta y uno (31) de julio de cada ao. Si el respectivo Alcalde no expide la certicacin en el trmino sealado en el presente pargrafo, dicha certicacin ser expedida por el Contador General de la Nacin en el mes de noviembre. PARAGRAFO 6o. El salario mnimo legal mensual que servir de base para la conversin de los ingresos, ser el que corresponda al mismo ao de la vigencia de los ingresos corrientes de libre destinacin determinados en el presente artculo. PARAGRAFO 7o. Los municipios de frontera con poblacin superior a setenta mil (70.000) habitantes, por su condicin estratgica, se clasicarn como mnimo en la cuarta categora, en ningn caso los gastos de funcionamiento de dichos municipios podrn superar el ciento por ciento de sus ingresos corrientes de libre destinacin.
2 Corte Constitucional Sentencia C-1105-01 de 24 de octubre de 2001, Magistrado Ponente Dr. Eduardo Montealegre Lynett,
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PARAGRAFO 8o. Los municipios colindantes con el Distrito Capital, con poblacin superior a trescientos mil uno (300.001) habitantes, se clasicarn en segunda categora. PARAGRAFO 9o. Las disposiciones contenidas en el presente artculo sern de aplicacin obligatoria a partir del ao 2004. En el perodo comprendido entre el ao 2000 y el ao 2003, podrn seguirse aplicando las normas vigentes sobre categorizacin. En este caso, cuando un municipio deba asumir una categora determinada, pero sus ingresos corrientes de libre destinacin sean insucientes para nanciar los gastos de funcionamiento sealados para la misma, los alcaldes podrn solicitar al Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico la certicacin de la categora que se adecue a su capacidad nanciera. La categora certicada por el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico ser de obligatoria adopcin. En estos eventos, los salarios y honorarios que se establezcan con base en la categorizacin debern ajustarse para la vigencia scal en que regir la nueva categora. PARAGRAFO. TRANSITORIO. El Departamento Administrativo Nacional de Estadstica, DANE, y el Contralor General de la Repblica, remitirn a los alcaldes las certicaciones de que trata el presente artculo dentro de los treinta (30) das siguientes a la expedicin de la presente ley, a efecto de que los alcaldes determinen, dentro de los quince (15) das siguientes a su recibo, la categora en la que se encuentra clasicado el respectivo distrito o municipio. Dicho decreto de categorizacin deber ser remitido al Ministerio del Interior para su registro. (El resaltado es nuestro) Igualmente, de acuerdo con la norma trascrita, as como con las datos correspondientes a las citadas certicaciones, por poblacin ese municipio debera clasicarse en primera categora, sin embargo, ya que sus ingresos corrientes de libre destinacin dieren de los establecidos para esa categora, debe clasicarse en aquella categora a la que correspondan dichos ingresos, de acuerdo con lo normado por el pargrafo primero de la misma norma. De tal manera, aplicando los criterios de la Ley 617 de 2000, el municipio debe clasicarse en tercera categora, ello sin perjuicio de lo normado por el pargrafo tercero de la norma sub exmine. Por ltimo, del anlisis del decreto de categorizacin por usted remitido, se colige que si bien se establece que se efecta de acuerdo con el artculo 6 de la Ley 136 de 1994, la categora jada corresponde a los criterios establecidos en el artculo 2 de la Ley 617 de 2000, en concordancia con la anteriormente expuesto.
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Consultante :
JUAN GUILLERMO VALLEJO ANGEL Alcalde Alcalda Municipal Tula Valle del Cauca Tema: Ley 617 de 2000 Subtema: Supresin Contralora municipal y reforma administrativa Personera por cambio de Categora.
Hemos recibido varios ocios provenientes del municipio de Tula radicados en esta Direccin con los nmeros 93603,93600 y 93634 del 26 de diciembre de 2003, 93739 del 29 de diciembre de 2003 , 688 del 07 de enero de 2004 y 2271 del 15 de enero de 2004; mediante los cuales se expone lo siguiente: En septiembre de 2003 el municipio de Tula se clasic para el 2004 en categora segunda siguiendo los parmetros establecidos en la ley 136 de 1994. Posteriormente, en diciembre de 2003, acogindose a las certicaciones expedidas por el Dane y la Contralora General de la Repblica y a las recomendaciones dadas por la circular conjunta 001 del 10 de diciembre de 2003 expedida por la Contralora General de la Republica, la Auditora General de la Republica y el Ministerio de Hacienda, se modic el decreto de categorizacin expedido en septiembre y se reclasic el municipio en categora tercera para la vigencia de 2004 siguiendo los parmetros de la ley 617 de 2000. Acto seguido se presentan al Concejo proyectos de Acuerdo para suprimir la contralora municipal y reestructurar la personera y as adecuar la estructura administrativa del municipio a su nueva categora. La comisin de presupuesto del Concejo no aprob los proyectos y los archiv. La Contralora no puede liquidar los funcionarios mientras no exista acto administrativo que lo ordene, adems no cuenta con disponibilidad presupuestal para efectuar ningn pago y la Secretaria de Hacienda ha manifestado que no puede transferir recursos a la Contralora, aunque en el presupuesto existe la apropiacin para este rgano. Previa absolucin de su consulta es necesario precisar que la respuesta ofrecida por esta Direccin se emite con carcter general y abstracto y los alcances de la misma son los contemplados por el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo.
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De la misma forma se advierte que nuestra posicin en momento alguno se erige como obligatoria, ni mucho menos puede servir de referente forzoso en orden a la resolucin de conictos al interior de la entidad territorial. Si conforme el artculo 21 de la Ley 617 de 2000, solo los municipios de categoras especial, 1 y 2 con mas de 100 mil habitantes pueden tener contraloras, y bajo la premisa de que resulta necesaria la expedicin de un acto administrativo en orden a materializar la supresin de contraloras en municipios de categoras 3 a 6, en criterio de la Direccin General de Apoyo Fiscal el asunto a resolver se centra en establecer quin al interior de la entidad territorial debe expedir dicho acto administrativo. Al respecto existen dos teoras que con suciente asidero legal y acadmico son igualmente respetables. Veamos:
1. El concejo municipal es quien al interior de la entidad materializa el imperativo del artculo 21, Ley 617 de 2000.
La justicacin de esta tesis impone la vericacin de las competencias normativas en cabeza de los concejos municipales y de los alcaldes municipales. El artculo 313, numeral 6 de la Constitucin Poltica establece como funcin de los concejos municipales, la siguiente: ARTICULO 313. Corresponde a los concejos: (...) 6. Determinar la estructura de la administracin municipal y las funciones de sus dependencias; las escalas de remuneracin correspondientes a las distintas categoras de empleos; crear, a iniciativa del alcalde, establecimientos pblicos y empresas industriales o comerciales y autorizar la constitucin de sociedades de economa mixta. El artculo 32, numeral 9 de la Ley 136 de 1994 establece como atribucin del concejo lo siguiente: ARTICULO 32. ATRIBUCIONES: Adems de las funciones que se le sealan en la Constitucin y la ley, son atribuciones de los concejos las siguientes: (...) 9. Organizar la contralora y la personera y dictar las normas necesarias para su funcionamiento. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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En relacin con las funciones del alcalde referidas a la estructura de la administracin municipal, la Ley 136 de 1994 siempre hace mencin a ellas tomando como referente los acuerdos que sobre el particular haya expedido el concejo municipal. Veamos: El artculo 91, literal D), Ley 136 de 1994 establece: ARTICULO 91. FUNCIONES: Los alcaldes ejercern las funciones que les asigna la Constitucin, la ley, las ordenanzas, los acuerdos y las que le fueren delegadas por el Presidente de la Repblica o gobernador respectivo. Adems de las funciones anteriores, los alcaldes tendrn las siguientes: D) En relacin con la Administracin Municipal: (...) 3. Suprimir o fusionar entidades o dependencias municipales, de conformidad con los acuerdos respectivos. Los acuerdos que sobre este particular expida el Concejo, facultarn al alcalde para que ejerza la atribucin con miras al cumplimiento de los principios de igualdad, moralidad, ecacia, economa, celeridad, imparcialidad y publicidad denidos por el artculo 209 de la Constitucin Poltica. 4. Crear, suprimir o fusionar los empleos de sus dependencias, sealarles funciones especiales y jarles sus emolumentos con arreglo a los acuerdos correspondientes. No podr crear obligaciones que excedan el monto global jado para gastos de personal en el presupuesto inicialmente aprobado. Los acuerdos que sobre este particular se expidan podrn facultar al alcalde para que sin exceder el monto presupuestal jado, ejerza dicha funcin pro tempore, en los trminos del artculo 209 de la Constitucin Poltica. (Se resalta). Finalmente, el pargrafo 2, artculo 32 de la Ley 136 de 1994 ofrece norma de competencia alternativa en cabeza de los concejos en el siguiente sentido: PARAGRAFO 2. Aquellas funciones normativas del municipio para las cuales no se haya sealado si la competencia corresponde a los alcaldes o los concejos, se entender asignada a estas corporaciones, siempre y cuando no contrare la Constitucin y la Ley. En este sentido, si conforme normas constitucionales y legales trascritas corresponde al concejo municipal la determinacin de la estructura municipal y con ello lgicamente la creacin o supresin de organismos y dependencias; si la contralora municipal, con independencia de la funcin que cumple, hace parte de la estructura municipal;
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si conforme regla de hermenutica quien es competente para crear es competente para suprimir y; si en gracia de discusin no existiera norma que ja competencia para supresin de contraloras municipales, es necesario decir que corresponde al concejo municipal la expedicin del acto administrativo en el sentido estudiado.
2. El alcalde municipal es quien al interior de la entidad materializa el imperativo del artculo 21, Ley 617 de 2000.
Esta tesis parte del supuesto de que cualquier referencia normativa respecto a atribuciones del concejo municipal se relaciona exclusivamente con el ejercicio de funcin administrativa y, por lo mismo, respecto al ejercicio de funcin scal en cabeza de las contraloras no es admisible tenerlas como referente en orden a determinar la competencia para expedir el acto administrativo de supresin. Para esta tarea se impone un ejercicio que supone el reconocimiento, de un lado, de que no existe ningn tipo de discrecionalidad en los municipios para efectos de suprimir las contraloras y, del otro, que la discrecionalidad esta en cabeza del legislador por expresa disposicin constitucional. As las cosas, si de lo que se trata es simplemente de cumplir con un imperativo legal (el del artculo 21, Ley 617 de 2000); si conforme el artculo 315, numeral 1 constitucional es atribucin del alcalde cumplir y hacer cumplir la ley; si la labor del concejo es eminentemente poltica y deliberativa; si el concejo municipal no podra entrar a discutir la conveniencia o inconveniencia de suprimir la contralora, entonces, corresponde al alcalde municipal cumplir con el imperativo de la Ley 617 de 2000, es decir, suprimir la contralora municipal.
3. Autonoma de la entidad territorial.

En ejercido de la autonoma administrativa de que goza la entidad territorial corresponde a ella determinar en cual de los dos tesis, igualmente fundamentadas, basa su dinmica administrativa en orden a asegurar el cumplimiento del artculo 21 Ley 617 de 2000.
4. Observacin General
Sin perjuicio de la opcin que elija la entidad territorial conviene tener presente los siguientes dos aspectos:
4.1 Actos complementarios a la supresin de la Contralora En desarrollo de la atribucin conferida en el numeral 1 del artculo 315 de la Constitucin poltica, y en cumplimiento de los preceptos contenidos en los artculos 122 y 125 inciso cuarto de la Constitucin Poltica, la entidad territorial, a travs de la autoridad que tenga la competencia legal. deber expedir los actos administrativos Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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que lleven a buen trmino el imperativo de la Ley 617 de 2000. Por va de ejemplo, los actos a travs de los cuales se efecta la liquidacin de las prestaciones sociales de todos y cada uno de los funcionarios que quedaron desvinculados por efectos de la supresin de la contralora, los actos de liquidacin de la indemnizacin a que tienen derecho los trabajadores del ente de control que estn inscritos en carrera administrativa o los actos de modicacin del presupuesto.
4.2 Requisitos Presupuestales Al tenor de lo previsto en el artculo 71 del Decreto 111 de 1.996 antes de expedir los actos de liquidacin del personal que sea necesario desvincular por la supresin del organismo de control, deber contarse con los respectivos certicados de disponibilidad presupuestal que garanticen la existencia de apropiacin suciente para cancelar los costos de la desvinculacin del personal, cuyos cargos fueron suprimidos por mandato legal.
5. Conclusin
En conclusin, si bien existe diversidad de criterios respecto de la autoridad que debe expedir el acto de supresin de la contralora municipal (concejo o alcalde), no hay duda que si es necesario expedir los actos administrativos tendientes a materializar la supresin tal como se seal anteriormente. Por ejemplo, el concejo municipal tendra que expedir un acuerdo de modicacin al presupuesto de gastos incorporando un rubro destinado al pago de indemnizaciones y el alcalde debera proceder a expedir los actos administrativos individuales de liquidacin nal de derechos laborales.
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Consultante:
JORGE ELIECER MORALES Secretario General Asamblea Departamental del Casanare Yopal (Casanare) Tema: Prestaciones sociales diputados. Subtema: Seguro de vida
Mediante oficio radicado el 15 de enero de 2004 con el nmero 2047, nos consulta: 1. La Asamblea Departamental con su apropiacin presupuestal puede adquirir el seguro de vida de los Diputados? 2. La Gobernacin Departamental puede cancelar este seguro? 3. Enviarnos las argumentaciones legales para el caso. 4. Si es permitido realizar esta adquisicin por analoga en lo que tiene que ver (sic) los concejales (ley 136/94), y congreso de la Repblica (Ley 5/92). En primer lugar es necesario poner de presente que la asesora que presta la Direccin General de Apoyo Fiscal a las entidades territoriales, en los trminos del Decreto 2044 de 2002, no comprende la solucin directa de problemas especcos. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, la respuesta es general y no tiene carcter obligatorio ni vinculante.
Consideraciones
A propsito de su interrogante, esta Direccin se pronunci sobre las prestaciones sociales a que tienen derecho los diputados en el ocio 045193 de 2003, documento que se anexa a esta respuesta. Sin embargo, resulta relevante poner de presente para el caso concreto de los seguros de vida que de acuerdo con el concepto del 2 de octubre de 2003 de la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado, radicado con el nmero 1532 con ponencia de Augusto Arango Trejos, se tiene: En conclusin y hasta tanto el legislador se pronuncie, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 299 de la Constitucin Nacional y la ley que lo desarrolle, el rgimen prestacional de los diputados es el establecido Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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en la ley 6a. de 1945 y dems normas que la adicionen o la reformen por remisin del artculo 56 del decreto 1222 de 1986- en lo que se reere al auxilio de cesanta, pues el rgimen pensional y asistencial est comprendido en la ley 100 de 1993 que regula la seguridad social. En materia pensional mantienen vigencia las disposiciones anteriores, en virtud del rgimen de transicin si a ello hubiere lugar. Lo anterior, por cuanto las normas citadas no resultan contrarias a la Constitucin y no han sido derogadas ni declaradas inexequibles. Respecto de las prestaciones sociales que se encuentran en la ley 6 de 1945, su enumeracin se encuentra en el artculo 17, en los siguientes trminos: LEY 6a. DE 1945, ARTCULO 17. Los empleados y obreros nacionales de carcter permanente gozarn de las siguientes prestaciones: a). Auxilio de cesanta ... b). Pensin vitalicia... c) Pensin de invalidez... d) Seguro por muerte ... e) Auxilio por enfermedad... f) Asistencia mdica... g) Los gastos indispensables del entierro .... De acuerdo con lo establecido en el literal d), no es posible llegar a una conclusin diferente a que los diputados tienen derecho a un seguro de vida dentro de sus prestaciones sociales, toda vez que es por previsin legal que este tem hace parte de las mismas; as las cosas, no es necesario acudir a la analoga ni a mtodos de interpretacin diferentes del criterio de la literalidad para el reconocimiento del seguro de vida para los diputados.
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ASESORIA No. 02449 26 de enero de 2004
Consultante:
WENCESLAO SANCHEZ NOVA Contralor Contralora de Cundinamarca Tema: Ley 617 de 2002 Subtema: Lmite de gasto de las contraloras departamentales
En ocio dirigido al Ministerio del Interior y de Justicia en diciembre de 2003, y remitido a esta Direccin en enero del ao en curso, radicado bajo el nmero 3939 del 22 de enero, consulta usted sobre el lmite de gasto aplicable a las contraloras de los departamentos que para la vigencia scal 2004 se encuentran clasicados en categora especial. El artculo 9 de la ley 617 de 2002, dispone: Artculo 9. Perodo de transicin para ajustar los gastos de las Contraloras Departamentales. Se establece un perodo de transicin a partir del ao 2001, para los departamentos cuyos gastos en Contraloras superen los lmites establecidos en los artculos anteriores en relacin con los ingresos corrientes de libre destinacin, de la siguiente manera:
Ao CATEGORIA Especial Primera Segunda Te r c e r a cuarta y 2001 2.2% 2.7% 3.2% 3.7% 2002 1.8% 2.5% 3.0% 3.5% 2003 1.5% 2.2% 2.7% 3.2% 2004 1.2% 2.0% 2.5% 3.0%
(...) Posteriormente, la ley 716 de 2001, publicada en el Diario Ocial N 44.661 del 29 de diciembre de 2001, determin: Artculo 17. El lmite de gastos previstos en el artculo noveno de la Ley 617 de 2000 para el ao 2001, seguir en forma permanente, adicionando con las cuotas de auditaje de las empresas industriales y comerciales Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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del estado, reas metropolitanas, empresas de servicios y sociedades de economa mixta. Los establecimientos pblicos hacen parte del presupuesto del departamento. Artculo 21. Vigencia y derogatorias. La presente ley rige a partir de la fecha de su publicacin y ser aplicable a los valores contables que se encuentren registrados en los estados nancieros a 31 de diciembre de 2000, sin perjuicio de las revisiones que por ley le corresponden a la Comisin Legal de Cuentas. La vige ncia ser hasta el 31 de diciembre de los dos (2) aos siguientes a la fecha de su publicacin, con excepcin de los artculos dcimo (10) al diecisis (16), y deroga las normas que le sean contrarias, en especial el numeral segundo del artculo 506 del Estatuto Tributario y el artculo 850-1 del Estatuto Tributario. Bajo este contexto, el porcentaje previsto en la ley 617 de 2000 como lmite de gasto autorizado a las contraloras departamentales para el ao 2002, es decir, 1.8%; 2.5%; 3.0%; y 3.5%, para las categoras Especial, Primera, Segunda, tercera y cuarta, en su orden, continuaron vigentes para los aos 2002 y 2003. Para el ao 2.004, deba reiniciarse lo previsto en la ley 617, es decir, entraban en aplicacin los porcentajes 1.2%; 2.0%; 2.5%; y 3.0%. No obstante, la Ley 863 de 2003, dispuso: Artculo 67. Prorrgase la vigencia del artculo 17 de la Ley 716 de 2001, hasta el 31 de diciembre de 2005. En conclusin: Durante las vigencias scales 2004 y 2005, los porcentajes para el lmite de gasto de las contraloras departamentales son:
CATEGORIA Especial Primera Segunda Tercera y cuarta
Aos 2004 y 2005 1.8% 2.5% 3.0% 3.5%
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ASESORIA No. 03728 5 de febrero de 2004
Consultante:
MARA LESBY CASTRILLN CASTAO Secretaria de Hacienda Centro Administrativo Municipal Apartad, Antioquia Tema: Ley 617 de 2000 Subtema: Gastos de las personeras
En ocio radicado con el nmero 03463 el pasado 20 de enero, luego de mencionar la existencia de obligaciones generadas en la seccin presupuestal personera que exceden los lmites establecidos en la Ley 617 de 2.000, se solicita respuesta a las siguientes preguntas: 1. Se cancelan estas obligaciones? 2. Bajo qu circunstancias se pueden cancelar? 3. Qu inconvenientes se presentan para este tipo de erogaciones? 4. Bajo qu norma o ley se contempla el pago de estas obligaciones? El pargrafo 3 del artculo 3 de la Ley 617 de 2.000 establece lo siguiente: Pargrafo 3. Los gastos de funcionamiento que no sean cancelados durante la vigencia scal en que se causen se seguirn considerando como gastos de funcionamiento durante la vigencia scal en que se paguen. Por lo tanto, los gastos de funcionamiento descritos en su consulta (salarios, prima de navidad, servicio telefnico y prestaciones sociales) originados en la seccin presupuestal personera, debern ser atendidos con el presupuesto de la personera para la vigencia 2.004, previo cumplimiento de los requisitos presupuestales establecidos en el artculo 71 del Decreto 111 de 1996, y computarn para los lmites al gasto de la vigencia en que se paguen.
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Consultante:
OCTAVIO CALLEJAS VILLARREAL Presidente Concejo Municipal Tib, Norte de Santander Tema: Ley 617 de 2000 Subtema: Salario del alcalde y honorarios de los concejales.
En fax radicado bajo el nmero 5714 del 28 de enero del ao en curso, consulta usted lo siguiente: 1. El sueldo del seor alcalde para el ao 2004 debe adecuarse al de un alcalde de sexta categora o debe quedarse con el sueldo que vena devengando hasta que termine su perodo (26 de octubre de 2004? 2. Los seores concejales que se posesionaron el pasado primero (1) de enero /04, deben recibir honorarios teniendo en cuenta el sueldo del Alcalde de municipio de sexta categora, o se toma como base el sueldo de(cuarta categora) que trae el alcalde municipal? Sobre el tema planteado por usted, esta Direccin ya se ha pronunciado en ocio N 01061 del 13 de enero del ao en curso, el cual le remito en fotocopia, y segn el cual, el salario del alcalde mientras permanezca en el cargo, no podr ser disminuido; el nuevo alcalde, entrar a devengar el salario que conforme a la categora del municipio y dentro de los lmites sealados por el gobierno nacional, haya jado el respectivo concejo. En cuanto a los honorarios de los concejales, stos no podrn ser superiores al salario diario del alcalde, sealado para la respectiva categora del municipio, por el concejo municipal.
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Consultante:
MARIA EDIS DINAS Alcaldesa Municipal Alcalda Villarrica, Cauca. Tema: Ley 617 de 2000 Subtema: Seguro de vida de los concejales
En fax radicado bajo el nmero 2621 del 16 de enero del ao en curso, maniesta usted que los concejales tienen el manejo de su propio presupuesto y que para el 2004 fue aprobado en el rubro correspondiente al seguro de Vida de los concejales, una partida que no alcanza para sufragar dicho seguro, y no existe rubro para trasladar el faltante, por lo cual consulta sobre la forma legal de cancelar dicho seguro. En relacin con la materia, esta Direccin ya se ha pronunciado en diferentes oportunidades, a travs de los ocios N 005843 del 18 de febrero de 2002; 003621 del 29 de enero de 2002; y 042134 del 10 de diciembre de 2001, entre otros, que le remito, en los cuales se ha conceptuado que el seguro de vida de los concejales se cubre con cargo a la seccin presupuestal del concejo, y que por corresponder al cumplimiento de un deber legal sobre el cual el concejo no tiene autonoma ni discrecionalidad, no deberan tenerse en cuenta para establecer el lmite de que trata la ley 617 de 2000 Ahora bien: Es una obligacin legal de los alcaldes, apropiar los recursos necesarios para cumplir con el mandato legal de contratar los seguros de vida de los concejales, por lo cual, si materialmente es imposible trasladar recursos de la seccin presupuestal del concejo, para cubrir los seguros de vida, la administracin municipal deber efectuar los ajustes y reducciones presupuestales que se requieran con el n de apropiar los recursos necesarios para cubrir los seguros de vida. Por ltimo, bajo ningn concepto podr acudirse al crdito, para efecto de nanciar estos seguros, ya que la Ley 358 de prohbe endeudarse para cubrir gastos de funcionamiento.
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ASESORIA No. 07806 5 de marzo de 2004
Consultante:
JORGE ARMANDO ORTIZ AGUDELO Director Administrativo de Asuntos Jurdicos Gobernacin del Tolima Ibagu - Tolima Tema: Ley 617 de 2000 Artculo 26 Subtema: Remuneracin de Diputados.
A travs del presente damos respuesta al asunto de la referencia en el que despus de una descripcin normativa y fctica de las condiciones jurdicas y nancieras del departamento plantea los siguientes interrogantes que trascribimos literalmente: 1. El artculo 26 de la ley 617 de 2000, actualmente es aplicable para establecer el lmite de remuneracin para los miembros de la corporacin administrativa departamental, teniendo en cuenta que los topes de gastos para el sector central, tiene un rgimen de transicin, sealado en el artculo 5 que se extiende hasta el 31 de diciembre de 2004? El inciso 1, artculo 26 de la Ley 617 de 2000 establece: ARTICULO 26. VIABILIDAD FINANCIERA DE LOS DEPARTAMENTOS. Incumplidos los lmites establecidos en los artculos 4o. y 8o. de la presente ley durante una vigencia, el departamento respectivo adelantar un programa de saneamiento scal tendiente a lograr, a la mayor brevedad, los porcentajes autorizados. Dicho programa deber denir metas precisas de desempeo y contemplar una o varias de las alternativas previstas en el artculo anterior. Cuando un departamento se encuentre en la situacin prevista en el presente artculo la remuneracin de los diputados no podr ser superior a la de los diputados de un departamento de categora cuatro. Como se observa la norma trascrita contiene un elemento normativo referido a los artculos 4 y 8 de la ley 617 de 2000. Estas normas establecen a su vez lmites a los gastos de funcionamiento de los departamentos para su sector central y los organismos de control poltico y scal. Tales normas tienen aplicacin inmediata en los departamentos, salvo que estas entidades territoriales se encuentren en las situaciones descritas en los artculos 5 y 9 de la Ley 617 de 2000, relativos al periodo de transicin para ajustar los gastos a los lmites establecidos en los artculos 4 y 8 de la misma ley. A esta conclusin se arriba no solo en consideracin al contenido de stas normas sino tambin en consideracin a lo establecido en el artculo 89 de la Ley 617 de 2000 que expresa:
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Art. 89.- GASTOS INFERIORES A LOS LMITES. Aquellos departamentos, distritos o municipios que en el ao anterior a la entrada en vigencia de esta Ley tuvieron gastos por debajo de los lmites establecidos en los artculos anteriores, no podrn aumentar las participaciones ya alcanzadas en dichos gastos como proporcin de los ingresos corrientes de libre destinacin. (Se resalta) Luego, si a la entrada en vigencia de la Ley 617 de 2000 los departamentos no superaban los niveles de gasto dispuestos en los artculos 4 y 8, pero posteriormente los incumplen, el efecto que trae el artculo 26 relativo a la remuneracin de los diputados tendra aplicacin. A la inversa, si a la entrada en vigencia de la Ley 617 de 2000 los departamentos superaban los niveles de gasto establecidos en los artculos 4 y 8 de la misma ley, el artculo 26, a pesar de su vigencia, slo podra aplicarse una vez terminara el periodo de transicin para el ajuste del gasto, es decir, a partir de la vigencia scal 2005. 2. El informe de viabilidad nanciera elaborado por la Direccin de Apoyo Fiscal del Ministerio de hacienda y Crdito Pblico del ao 2002, sirve como base para determinar el incumplimiento de los lmites mximos de gastos establecidos en los artculos 4 y 8 de la ley 617 de 2000 y denir la remuneracin de los diputados para la presente vigencia scal? Cul es la autoridad que certica el cumplimiento o incumplimiento de los topes de gastos en la ley, sobre vigencia 2003?. El incumplimiento de las normas contenidas en la Ley 617 de 2000 acarrea, desde de la propia perspectiva de esta misma ley, sanciones de orden disciplinario y scal. En este sentido los artculos 81 y 84 establecen: Art. 81.- EXTENSIN DEL CONTROL DE LA CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA. En desarrollo del inciso tercero del artculo 267 de la Constitucin Nacional, la Contralora General de la Repblica realizar el control scal de las entidades territoriales que incumplan los lmites previstos en la presente Ley. Para el efecto, la Contralora General de la Repblica gozar de las mismas facultades que ejerce en relacin con la Nacin. Art. 84.- SANCIONES POR INCUMPLIMIENTO. El incumplimiento de lo previsto en la presente Ley, constituir falta gravsima, sancionable disciplinariamente de conformidad con la ley. Desde el punto de vista scal corresponde a la Contralora General de la Repblica realizar el control al cumplimiento de los lmites establecidos en la Ley 617 de 2000. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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En este sentido, la Resolucin Orgnica Nmero 5544 de 2003 expedida por la Contralora general de la repblica por la cual se reglamenta la rendicin de cuenta, su revisin y se unica la informacin que se presenta a la Contralora General de la Repblica, establece en los incisos 1 y 2 de su artculo 70: Artculo 70. Control al lmite de los gastos en el nivel territorial. La Contralora General de la Repblica vericar que las entidades territoriales cumplan con los lmites de gastos establecidos en los artculos 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10 y 11 de la Ley 617 de 2000. En caso de incumplimiento se proceder de conformidad con lo dispuesto en el artculo 81 de la misma ley y realizar la vigilancia y control scal en los mismos trminos en que lo ejerce para la Nacin. La vericacin se har a partir de la informacin suministrada por la respectiva entidad territorial, en los formatos que para tal efecto establezca la Contralora General de la Repblica, para lo cual se adoptarn los indicadores correspondientes y se aplicarn los procedimientos establecidos en la Gua de Auditora Gubernamental con Enfoque Integral. En relacin con la evaluacin de la viabilidad nanciera de las entidades territoriales, el inciso 2, artculo 26 de la Ley 617 de 2000 establece: A partir del ao 2001, el Congreso de la Repblica, a iniciativa del Presidente de la Repblica, proceder a evaluar la viabilidad nanciera de aquellos departamentos que en la vigencia scal precedente hayan registrado gastos de funcionamiento superiores a los autorizados en la presente ley. Para el efecto, el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico identicar los departamentos que se hallen en la situacin descrita, sobre la base de la valoracin presupuestal y nanciera que realice anualmente. Como se observa, la evaluacin sobre viabilidad nanciera de los departamentos es competencia del Congreso de la Repblica, sin perjuicio de la identicacin que corresponde al Ministerio de Hacienda de los departamentos que estn incumpliendo los lmites de los artculos 4 y 8 de la Ley 617 de 2000, la cual se hace a partir de lo que al respecto haya manifestado la Contralora General tal como qued explicado anteriormente, sin perjuicio de que la valoracin presupuestal y nanciera que se elabore parta de la propia informacin que les reportan los departamentos al Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico. 3. Si el Departamento del Tolima suscribi un Acuerdo de reestructuracin de Pasivos, bajo los parmetros establecidos en la Ley 550 de 1999, el cual se encuentra vigente, constituira ste un programa de saneamiento scal?; en caso contrario Cul es la autoridad que certica sobre el cumplimiento o incumplimiento de los topes de gastos denidos en la ley, sobre la vigencia scal 2003?
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El artculo 11 del Decreto 192 de 2001, reglamentario de la Ley 617, en su pargrafo 2 expresa: Pargrafo 2. Las entidades que a la entrada en vigencia de la Ley 617 de 2000 tengan suscritos convenios o planes de desempeo de conformidad con la Ley 358 de 1997 o suscriban acuerdos de reestructuracin en virtud de la Ley 550 de 1999, se entender que se encuentran en Programas de Saneamiento Fiscal y Financiero, siempre y cuando cuenten con concepto favorable del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico sobre su adecuada ejecucin, expedido con posterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 617 de 2000. Ahora bien, independientemente de que los comits de vigilancia al interior de los acuerdos de reestructuracin de pasivos tengan como funcin el seguimiento de los acuerdos de reestructuracin, la certicacin sobre el cumplimiento o incumplimiento de los lmites establecidos en la Ley 617 de 2000 est en cabeza de la Contralora General de la Repblica como ya se expres. De otro lado, la competencia para llevar a cabo el control sobre los programas de saneamiento scal y nanciero de entidades territoriales le corresponde a la Contralora General de la Repblica. En este sentido, los artculos 71 a 75 de la Resolucin Orgnica 5544 de 2003 expedida por dicho organismo de control dispone: Artculo 71. Definicin de programas de saneamiento fiscal y nanciero. Se entiende por programa de saneamiento scal y nanciero, al tenor de lo establecido en el artculo 11 del Decreto 192 de 2001, aquel programa integral, institucional, nanciero y administrativo que cubre a la entidad territorial y tiene como objeto restablecer la solidez econmica y nanciera de la misma, mediante la adopcin de medidas de reorganizacin administrativa, racionalizacin del gasto, reestructuracin de la deuda, saneamiento de pasivos y fortalecimiento de los ingresos. Pargrafo. Las entidades que a la entrada en vigencia de la Ley 617 de 2000 tengan suscritos convenios o planes de desempeo de conformidad con la Ley 358 de 1997 o suscriban acuerdos de reestructuracin en virtud de la Ley 550 de 1999, se entender que se encuentran en programas de Saneamiento Fiscal y Financiero, siempre y cuando cuenten con concepto favorable del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico sobre su adecuada ejecucin, expedido con posterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 617 de 2000. Artculo 72. Control scal a los programas de saneamiento scal y nanciero. La Contralora General de la Repblica, a travs de la Contralora Delegada para Economa y Finanzas Pblicas y la Contralora Delegada para la Gestin Pblica e Instituciones Financieras, con base en los procedimientos que se establezcan, har la evaluacin de los programas Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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de saneamiento scal y nanciero y vericar el cumplimiento de los mismos desde las pticas macro y microeconmica, respectivamente. Para tales efectos, el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico (MHCP) remitir a la Contralora General de la Repblica-Contralora Delegada para Economa y Finanzas Pblicas, copia de los programas de saneamiento scal y nanciero acordados con la respectiva entidad territorial, dentro de los diez (10) das hbiles siguientes a la fecha en que se suscriban. Adicionalmente, y ante casos de incumplimiento de los programas de saneamiento scal acordados, el MHCP enviar copia del informe de seguimiento que realice a los mismos, debidamente soportado. Artculo 73. Control scal territorial a los programas de saneamiento scal y nanciero. Las entidades descentralizadas territorialmente o por servicios debern reportar a las respectivas contraloras territoriales los programas de saneamiento scal y nanciero que celebren con la Nacin, dentro de los diez (10) das hbiles siguientes, para su respectivo control y seguimiento. Pargrafo. Los convenios de desempeo derivados de la aplicacin de la Ley 358 de 1997, los acuerdos de reestructuracin logrados en el marco de la Ley 550 de 1999 y los programas de racionalizacin sectorial hacen parte de los programas de saneamiento scal y nanciero. Artculo 74. Seguimiento al control scal territorial a los programas de saneamiento scal y nanciero. Las Contraloras Territoriales debern reportar a la Contralora General de la Repblica trimestralmente, dentro de los quince (15) das hbiles siguientes al trmino del perodo, un informe sobre el control y seguimiento de los programas de saneamiento scal y nanciero de las respectivas entidades vigilad as en el que se incluya el diagnstico nanciero e institucional de las respectivas entidades territoriales, incluido el clculo de los indicadores, medidas y metas que se comprometieron a aplicar. Para el seguimiento se deber aplicar la metodologa establecida por la Direccin de Apoyo Fiscal del Ministerio de Hacienda. Con base en las copias de los Programas de Saneamiento Fiscal y Financiero y los informes de seguimiento, enviados por el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico y en los informes sobre el seguimiento a los planes o convenios de desempeo para el saneamiento scal, para la racionalizacin del sector educativo, y sobre los acuerdos de reestructuracin remitidos por las contraloras territoriales, la Contralora Delegada para Economa y Finanzas Pblicas, har una evaluacin y vericar el cumplimiento de los mismos. En caso de incumplimiento, har traslado del expediente respectivo a la Contralora Delegada para Gestin Pblica e Instituciones Financieras, la cual se encargar del ejercicio del control scal microeconmico.
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4. Conforme a las respuestas que sobre los anteriores interrogantes se llegaren a realizar y teniendo en cuenta los antecedentes expuestos, solicito a la Direccin de Apoyo Fiscal del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, conceptuar si los diputados de la Asamblea del Tolima, deben percibir como remuneracin por mes de sesiones para la presente vigencia scal 25 salarios mnimos legales mensuales vigentes, de acuerdo a la categora del Departamento, por el contrario ser de 18 SMLM, tal y como lo indicia el artculo 26 de la ley 617 de 2000. Con base en las respuestas anteriores esta Direccin considera: Si el departamento para la entrada en vigencia de la Ley 617 de 2000 superaba los niveles de gasto dispuestos en los artculos 4 y 8 de la Ley 617 de 2000 y por lo mismo poda hacer uso del periodo de transicin, el artculo 26 de la Ley 617 de 2000, en el punto relativo a los efectos del incumplimiento sobre la remuneracin de diputados, slo podra aplicarse a partir de la vigencia scal 2005 y por ende para la actual vigencia la remuneracin sera la correspondiente a la categora del departamento. Si el Departamento para la entrada en vigencia de la Ley 617 de 2000 no superaba los niveles de gasto dispuestos en los artculos 4 y 8 de la Ley 617 de 2000, para una vigencia posterior en donde incumpliera los lmites al gasto de los referidos artculos, debera tener como referente para la remuneracin de sus diputados el artculo 26 de la misma ley, en el sentido de que la remuneracin para los diputados sera equivalente a la que percibiran los diputados de un departamento de 4 categora, es decir, 18 salarios mnimos legales mensuales.
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Consultante:
RUBIELA CAMPO MEDINA Profesional Especializada Secretaria de Hacienda Alcalda Municipal de Barrancabermeja Santander Tema: Ley 617 de 2000 Subtema: Gastos de Funcionamiento Instituto Municipal del Deporte
En atencin al ocio radicado bajo el nmero que se cita en el asunto, consulta Usted lo siguiente: 1. En el Municipio de Barrancabermeja existe el Instituto Municipal del Deporte, el cual no recauda recursos propios para el funcionamiento del mismo, por lo anterior es viable que el municipio a travs de un Acuerdo le gire transferencias de los recursos propios / Industria y Comercio para el funcionamiento del Instituto del Deporte? 2. En caso que su respuesta sea negativa como podra el Instituto cumplir con las obligaciones de gasto de funcionamiento? 3. De los recursos que el municipio le transere para inversin es viable que se destine un porcentaje de estos para funcionamiento del Instituto del deporte? Al respecto, esta Direccin efecta las siguientes consideraciones: Los artculos 3 y 75 de la Ley 617 de 2000, establecen: Artculo 3. Financiacin de gastos de funcionamiento de las entidades territoriales. Los gastos de funcionamiento de las entidades territoriales deben nanciarse con sus ingresos corrientes de libre destinacin, de tal manera que estos sean sucientes para atender sus obligaciones corrientes, provisionar el pasivo prestacional y pensional; y nanciar, al menos parcialmente, la inversin pblica autnoma de las mismas. Pargrafo 1. Para efectos de lo dispuesto en esta ley se entiende por ingresos corrientes de libre destinacin los ingresos corrientes excluidas las rentas de destinacin especca, entendiendo por estas las destinadas por ley o acto administrativo a un n determinado. ... . Artculo 75. Libertad para la creacin de dependencias. Sin perjuicio de las competencias que les han sido asignadas por la ley a los
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departamentos, distritos o municipios, stos no estn en la obligacin de contar con unidades administrativas, dependencias, entidades, entes u ocinas para el cumplimiento de las siguientes funciones: desarrollo de polticas de vivienda de inters social, ..., promocin del deporte, ..., veeduras o aquellas cuya creacin haya sido ordenada por otras leyes. Las unidades administrativas, dependencias, entidades, entes u ocinas a que se reere el presente artculo solo podrn crearse o conservarse cuando los recursos a que se reere el artculo tercero de la presente ley sean sucientes para nanciar su funcionamiento. En caso contrario, las competencias debern asumirse por dependencias anes. En todo caso las dependencias que asuman las funciones determinadas en el presente artculo debern cumplir con las obligaciones constitucionales y legales de universalidad, participacin comunitaria y democratizacin e integracin funcional. ... . Pargrafo 2. Las dependencias que asumen las funciones de los entes deportivos departamentales debern, como mnimo, tener junta directiva con representacin de ligas, municipio y de Coldeportes Nacional; as como manejar los recursos de fondos del deporte en cuentas especiales para este n. De acuerdo con lo anterior, se puede sealar, que para cumplir con la funcin del desarrollo del deporte, la recreacin y el tiempo libre por parte de los municipios, sta se puede ejercer a travs de dependencias del nivel central del ente territorial, caso en el cual, los gastos de funcionamiento que se generen en el cumplimiento de sta funcin sern nanciados con los ingresos corrientes de libre destinacin del municipio, ahora bien, si esta labor se cumple a travs de un establecimiento pblico, esta entidad debera en principio generar recursos propios para nanciar sus gastos de funcionamiento, sin embargo, si se presenta el caso, de que haya transferencia de recursos por parte del ente territorial para nanciar los gastos de funcionamiento del establecimiento pblico, la transferencia en mencin har parte de los lmites de gastos de funcionamiento sealados para el municipio en la Ley 617 de 2000. As mismo, es necesario tener en cuenta que las dependencias o establecimientos pblicos que cumplen las labores en comento, solo podrn crearse o conservarse cuando los ingresos de la entidad que crea, sean sucientes para nanciar su funcionamiento. En caso contrario, las competencias debern asumirse por dependencias anes. Finalmente, como informacin adicional nos permitimos remitirle fotocopia de los Ocios Nos. 046468 del 12 de diciembre de 2003 (aclarando que el pargrafo 3 del artculo 78 de la Ley 715 de 2001, fue modicado por el artculo 49 de la Ley 863 de 2003) y 005512 del 18 de febrero de 2004. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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ASESORIA No. 015062 30 de abril de 2004
Consultante:
LUIS ARLEY LOPEZ GIRALDO Secretario de Hacienda Municipio de Sevilla Sevilla - Valle Tema: Ley 617 de 2000 Subtema: Lmites a los gastos de las personeras.
A travs del presente damos respuesta a la solicitud de la referencia: para el efecto trascribimos textualmente los interrogantes: De la manera mas respetuosa me permito solicitar concepto relacionado con la forma de pago a la Personera del Municipio de Sevilla Valle, que en la actualidad y de acuerdo a informe del Personero saliente presenta un Dcit de $ 32.636.646 correspondiente a pago de Prestaciones Sciela, Aportes parascales, Aportes a fondos de pensiones etc.. de funcionarios de esta dependencia. De acuerdo a lo anteriormente expuesto realizo las siguientes consideraciones: El Municipio de Sevilla pas de ser un municipio de 4 categora, ao 2001 a ser un municipio de 6 categora a partir del 1 de enero del ao 2002 De acuerdo a la categora, la Personera Municipal percibi para su funcionamiento $ 70 millones en el ao 2001 y por la categorizacin (6 categora) paso a percibir $46 millones en el ao 2002 y $50 millones en el ao 2003 aproximadamente, para su funcionamiento. La personera Municipal, funciona con el personero y 1 Secretara (que se encuentra en carrera administrativa). Es de anotar que la Personera Municipal de Sevilla esta sujeta a los parmetros de la Ley 617 de 2000, donde en el artculo 10 nos habla del tope mximo para un Municipio de 6 categora, por lo cual tiene autonoma scal y nanciera en el manejo del Presupuesto. Por lo anterior respetuosamente solicitamos concepto especco sobre este particular, en los relacionado con el pago de las prestaciones y liquidacin denitiva del Personero saliente, durante el periodo comprendido entre el 1 de Marzo del ao 2001 al 29 de Febrero del ao 2003; si se deben cancelar estos emolumentos a travs del presupuesto del Municipio o en su defecto se deber asumir del presupuesto de la Personera; teniendo en cuenta que se deber asumir del presupuesto de la Personera; teniendo en cuenta que este ente con las transferencias realizadas por
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el municipio podra funcionar solamente hasta el mes de Julio si asume dicha deuda. Previa absolucin de su consulta es necesario precisar que la respuesta ofrecida por esta Direccin es emitida con carcter general y abstracto y los alcances de la misma son los contemplados por el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo. El artculo 18 del Estatuto Orgnico de Presupuesto (Decreto 111 de 1996) establece en relacin con el principio de especializacin: Art. 18.- ESPECIALIZACION. Las apropiaciones deben referirse en cada rgano de la administracin a su objeto y funciones, y se ejecutarn estrictamente conforme al n para el cual fueron programadas. (Ley 38 de 1989, Art. 14, Ley 179 de 1994, Art. 55, inciso 3). Por su parte el pargrafo 3, artculo 3 de la Ley 617 de 2000 establece: Pargrafo 3. Los gastos de funcionamiento que no sean cancelados durante la vigencia scal en que se causen, se seguirn considerando como gastos de funcionamiento durante la vigencia scal en que se paguen. Con base en las normas trascritas puede decirse que si al nalizar la vigencia scal se est en presencia de dcit en la seccin presupuestal personera, en virtud del principio de especializacin, su cubrimiento debe llevarse a cabo afectando la seccin presupuestal en donde se gener. Ahora bien, como el dcit de la seccin personera atiende afectando la seccin presupuestal donde se gener, inmediatamente el anlisis se traslada a los lmites de gasto para las personeras dispuestos por la Ley 617 de 2000. En este sentido, si el pargrafo 3, artculo 3 de la Ley 617 de 2000 considera que el gasto de funcionamiento desatendido durante la vigencia scal de su causacin seguir considerndose gasto de funcionamiento en la vigencia en que se pague, entonces, al calcular la transferencia a la seccin presupuestal personera para una determinada vigencia debe tenerse como referente obligatorio el lmite que establece la Ley 617 de 2000,y con estos recursos trasferidos, insistimos, dentro de los lmites de la Ley 617 de 2000, se cubre el dcit de la vigencia anterior.
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Consultante:
FELIX MARIO DIAZ HERRERA Presidente Asamblea Departamental del Meta Villavicencio - Meta Tema: Ley 617 de 2000 Subtema: Seguros de vida de Diputados.
A travs del presente damos respuesta al asunto de la referencia. Para el efecto trascribimos literalmente su interrogante: A que vas legales y ante la urgencia evidente y maniesta por razones de orden pblico puede acudir la Asamblea Departamental del Meta para contratar la adquisicin de pliza colectiva de seguros de vida para los diputados de la Corporacin Administrativa, sin que tenga que acudir a la licitacin pblica? Qu mecanismos debemos utilizar para garantizar de manera inmediata los correspondientes seguros de vida para cada uno de los Diputados? Previa absolucin de su consulta es necesario precisar que la respuesta ofrecida por esta Direccin se emite con carcter general y abstracto y los alcances de la misma son los contemplados por el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo. El pargrafo 2, artculo 29 de la Ley 617 de 2000 establece: Pargrafo 2. Los Diputados estarn amparados por el rgimen de seguridad social previsto en la Ley 100 de 1993 y sus disposiciones complementarias. En todo caso se les garantizar aseguramiento para salud y pensiones. El Gobierno Nacional reglamentar la materia. En relacin con el artculo anterior y respecto a los amparos de los que gozan los diputados, el Consejo de Estado en Concepto del 03 de diciembre del ao 2003, Sala De Consulta y Servicio Civil expres: En conclusin y hasta tanto el legislador se pronuncie, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 299 de la Constitucin Nacional y la ley que lo desarrolle, el rgimen prestacional de los diputados es el establecido en la ley 6a. de 1945 y dems normas que la adicionen o la reformen por remisin del artculo 56 del decreto 1222 de 1986- en lo que se reere al auxilio de cesanta, pues el rgimen pensional y asistencial est comprendido en la ley 100 de 1993 que regula la seguridad social.
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En materia pensional mantienen vigencia las disposiciones anteriores, en virtud del rgimen de transicin si a ello hubiere lugar As las cosas y ante la inexistencia de una ley que establezca un benecio adicional y distinto a lo que el propio Consejo de Estado maniesta a favor de los diputados, esta Direccin considera que no existe fundamento legal para amparar con seguros de vida a los diputados de las asambleas departamentales. Ahora bien, bajo el supuesto de s existiera fundamento legal, los artculos 24, literal f) y 42 de la Ley 80 de 1993 referidos a la urgencia maniesta dan cuenta de la posibilidad excepcional de que las entidades pblicas contraten directamente.
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Consultante:
JUAN PABLO DIAZGRANADOS PINEDO Secretario de Gestin Financiera Integral Departamento del Magdalena Santa Marta - Magdalena Tema: Ley 617 de 2000 Subtema: Remuneracin de Diputados
A travs del presente damos respuesta al asunto de la referencia. Previa absolucin de su consulta es necesario precisar que la respuesta ofrecida por esta Direccin se emite con carcter general y abstracto y los alcances de la misma son los contemplados por el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo. Trascribimos literalmente los interrogantes y al paso de cada uno de ellos ofrecemos respuesta: 1. Teniendo en cuenta que en el ao 2003, el Gobernador del departamento del Magdalena para esa poca, dando aplicacin a las certicaciones expedidas por el Contralor General de la Repblica y por el Departamento Administrativo Nacional de Estadsticas DANE, estableci para la vigencia scal de 2004, que el Departamento del Magdalena tendra la calidad de departamento de categora tercera (3), se pregunta: Cul debe ser la base de liquidacin a efectos de establecer la remuneracin a la que tienen derecho los Diputados del Departamento del Magdalena en el Periodo constitucional 2004 2007?. En principio y en atencin a lo dispuesto en el artculo 28 de la Ley 617 de 2000, los diputados tienen derecho a una remuneracin, que expresada en salarios mnimos legales mensuales, tiene como base o referente la categora del respectivo departamento. En este sentido el artculo citado establece: Art. 28.- REMUNERACIN DE LOS DIPUTADOS. La remuneracin de los diputados de las Asambleas Departamentales por mes de sesiones corresponder a la siguiente tabla a partir del 2001: Categora de departamento Especial Primera Segunda Tercera y cuarta Remuneracin de diputados 30 smlm 26 smlm 25 smlm 18 smlm Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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A pesar de lo anterior y en consideracin a que con Sentencia C - 1098 de 2001, emitida por la Corte Constitucional, el pargrafo 3, artculo 1 de la Ley 617 de 2000 fue retirado del ordenamiento jurdico y a que, como tal corporacin expres, una disminucin en las remuneraciones menoscaba los derechos de los trabajadores y viola el artculo 53 de la Constitucin Poltica, puede decirse que los diputados tendrn derecho, durante el respectivo perdido para el cual fueron elegidos, a una remuneracin correspondiente a la categora del departamento vigente al momento de su posesin. 2. Teniendo en cuenta que en el periodo constitucional comprendido entre 2001y 2003, el Departamento del Magdalena presento el siguiente comportamiento en cuanto a categorizacin: En el 2002 categora segunda (2), y en el 2003 nuevamente categora tercera (3), se pregunta: cul debe ser la base de liquidacin de los Honorables Diputados en el periodo constitucional 2004 2007, teniendo en cuenta que cinco (5) de los actuales Diputados estn repitiendo, y por ende alegan derechos adquiridos, ya que, durante el ao 2002 su base de liquidacin en cuanto a la remuneracin se increment debido al cambio de categora que en aquel entonces sufri el departamento, situacin que los lleva a sostener que en la actualidad ellos siguen conservando la base de liquidacin que traan, muy a pesar de estar iniciando un nuevo periodo constitucional? Esta Direccin considera que si bien la existencia de las asambleas departamentales dentro de nuestro ordenamiento poltico es un asunto que esta garantizado constitucionalmente, no as la presencia de particulares diputados en las asambleas departamentales, pues sta se somete en cada periodo electoral al designio o determinacin de los electores. Luego, una prdica de estabilidad en el empleo tal como lo garantiza el artculo 53 de la Constitucional a favor de los diputados se circunscribe a cada periodo para el cual fueron electos. Lo anterior en virtud a que su permanencia en la corporacin administrativa no depender de razones que sobre su necesidad puedan objetivamente probarse (como podra suceder en el caso de relaciones de derecho laboral privado y en particular de contratos a trmino jo), sino de la voluntad del constituyente primario. En este sentido, para cada nuevo periodo electoral, las condiciones de remuneracin para los diputados sern aquellas existentes al momento de la posesin, que como se sabe tiene como referente la categora del departamento. 3. Teniendo en cuenta lo anterior y en el evento de ser positiva la respuesta, es posible que a los diputados que por primera vez llegan a la Asamblea se les haga extensiva la misma base de liquidacin que traan, muy a pesar de estar iniciando un nuevo periodo constitucional. Atendiendo el contenido de la respuesta anterior puede considerarse resuelto este particular interrogante. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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4. Teniendo en cuenta que la Corte Constitucional, mediante sentencia C-1098 del 18 de Octubre de 2001, declar la inexequibilidad del Pargrafo 3, del artculo 1, y del Pargrafo 4, del artculo 2 de la Ley 617 de 2000, se pregunta: Dicha derogatoria es aplicable a la asamblea departamental en lo que tiene que ver con la remuneracin de Diputados, o por el contrario, es posible aplicar los artculos 8 y 28 de la Ley 617 de 2000. En la respuesta al primero de los interrogantes nos valimos de la declaratoria de inexequibilidad del pargrafo 3, artculo 1 de la Ley 617 de 2000 y de los contendidos del artculo 28 de la Ley 617 de 2000. Es decir, para la resolucin del caso sometido a examen, consideramos que antes que excluyentes, uno y otro referente son complementarios. 5. En el evento que el presupuesto de gastos de la Asamblea Departamental del Magdalena para la vigencia scal de 2004, haya sido elaborado y aprobado en cuanta superior a la que inicialmente se tendra derecho, por haber tomado como base de clculo una categora ajena a la establecida para el respectivo departamento dentro de dicha vigencia scal, agravado por la inobservancia de lo dispuesto en la Ley 617 de 2000, y particularmente en lo que tiene que ver con los artculos 8 y 28, se pregunta: Puede la administracin departamental en aplicacin directa de los mandatos de la Ley 617 de 2000, hacer la transferencia a la asamblea departamental por lo realmente establecido en dicha ley, y mas exactamente al tenor de los dispuesto en los artculos 8 y 28, o por el contrario, debe esperar la modicacin por parte de la Asamblea Departamental de la ordenanza que aprob tal presupuesto, y mientras eso acontece limitarse a trasferir las cantidades inicialmente aprobadas, sin confederacin alguna a las responsabilidades de tipo penal, scal y disciplinarias a las que puede haber lugar. Si la materializacin del principio de legalidad del gasto dispuesto en el artculo 345 de la Constitucin Poltica se reeja en la imposibilidad de que con cargo al tesoro pueda hacerse alguna erogacin que no est incluida en el presupuesto de gastos y que dentro de ste ltimo, conforme el artculo 38, literal b) del Estatuto Orgnico de Presupuesto, no pueda incluirse apropiacin que no corresponda, entre otros, a gastos decretados conforme a ley, es bajo este parmetro que tendremos que analizar la situacin. En este sentido y a pesar de que las apropiaciones sean consideradas como una autorizacin mxima de gasto, consideramos que un entendimiento desafortunado de una norma que ampara la incorporacin de un gasto al interior del presupuesto, que se materializa en una autorizacin por encima de los lmites de la ley, debe ser corregida a travs de una modicacin al presupuesto.
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ASESORIA No. 15332 3 de mayo de 2004
Consultante:
LUIS ONELIO MARTINEZ BETANCOURT Tesorero Municipal Alcalda de Pensilvania Pensilvania Caldas Tema: Bonicacin de Direccin de los Alcaldes Subtema: Vigencia
En ocio radicado en esta Direccin bajo el nmero 26063 del 20 de abril del ao en curso, consulta si la bonicacin de direccin a que tienen derecho los alcaldes se encuentra vigente y cual debe ser la destinacin de los recursos que recibe el municipio por disposicin de la Ley 99 de 1993. Al respecto este Despacho se permite hacer las siguientes consideraciones: En relacin con la bonicacin de direccin a que tienen derecho los alcaldes se encuentra regulada por el Decreto 3574 del 11 de diciembre de 2003, el cual se encuentra vigente. En cuanto a su segundo interrogante el artculo 45 de la ley 99 de 1993 dispone: ARTICULO 45. Transferencia del Sector Elctrico. Las empresas generadoras de energa hidroelctrica cuya potencia nominal instalada total supere los 10.000 kilovatios, transferirn el 6% de las ventas brutas de energa por generacin propia, de acuerdo con la tarifa que para ventas en bloque seale la Comisin de Regulacin Energtica, de la manera siguiente: 1. El 3% para las Corporaciones Autnomas Regionales que tengan jurisdiccin en el rea donde se encuentra localizada la cuenca hidrogrca y el embalse, que ser destinado a la proteccin del medio ambiente y a la defensa de la cuenca hidrogrca y del rea de inuencia del proyecto. 2. El 3% para los municipios y distritos localizados en la cuenca hidrogrca, distribuidos de la siguiente manera: a) El 1.5% para los municipios y distritos de la cuenca hidrogrca que surte el embalse, distintos a los que trata el literal siguiente. b) El 1.5% para los municipios y distritos donde se encuentra el embalse. Cuando los municipios sean a la vez cuenca y embalse, participarn proporcionalmente en las transferencias de que hablan los literales a y b del numeral segundo del presente artculo. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Estos recursos slo podrn ser utilizados por los municipios en obras previstas en el plan de desarrollo municipal, con prioridad para proyectos de saneamiento bsico y mejoramiento ambiental. ( Resaltado fuera de texto) 3. En el caso de centrales trmicas la transferencia de que trata el presente artculo ser del 4% que se distribuir as: a) 2.5% para la Corporacin Autnoma Regional para la proteccin del medio ambiente del rea donde est ubicada la planta. b) 1.5% para el municipio donde est situada la planta generadora. Estos recursos slo podrn ser utilizados por el municipio en obras previstas en el plan de desarrollo municipal, con prioridad para proyectos de saneamiento bsico y mejoramiento ambiental. PARAGRAFO 1. De los recursos de que habla este artculo slo se podr destinar hasta el 10% para gastos de funcionamiento. PARAGRAFO 2. Se entiende por saneamiento bsico y mejoramiento ambiental la ejecucin de obras de acueductos urbanos y rurales, alcantarillados, tratamientos de aguas y manejo y disposicin de desechos lquidos y slidos. (Resaltado fuera de texto.) PARAGRAFO 3. En la transferencia a que hace relacin este artculo, est comprendido el pago, por parte del sector hidroenergtico, de la tasa por utilizacin de aguas de que habla el artculo 43. De la norma antes descrita podemos inferir, que stos recursos slo se podrn destinar a lo dispuesto en la Ley 99 de 1993, al saneamiento bsico y mejoramiento ambiental.
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CONCEPTO No. 003 11 de mayo de 2004
Consultante:
CARLOS OMAR DELGADO BAUTISTA Alcalde Municipal Alcalda Toledo, Norte de Santander Tema: Seguridad Social de los Concejales. Subtema: Viabilidad Jurdica de contratar plizas de salud de medicina prepagada, diferente a la aliacin al POS.
En ocio radicado bajo el nmero 26914 del 23 de abril del ao en curso, transcribe usted algunos apartes de la sentencia C-043 de 2003, y con fundamento en dichos apartes, solicita concepto sobre la legalidad de la contratacin de plizas de salud con compaas de medicina prepagada para los concejales, independientemente de la aliacin por el respectivo municipio al rgimen contributivo de seguridad social en salud. Sobre el particular, la Corte Constitucional en Sentencia C-43 de 2003, manifest: En desarrollo de las anteriores disposiciones superiores, el artculo 65 de la Ley 136 de 1994 prescribe que los miembros de los concejos de las entidades territoriales tienen derecho a reconocimiento de honorarios por la asistencia comprobada a las sesiones plenarias. La misma norma aade que, as mismo, tienen derecho, durante el perodo para el cual fueron elegidos, a un seguro de vida y a la atencin mdico asistencial personal, vigente en la respectiva localidad para los servidores pblicos municipales. Por su parte, el artculo 66 de la misma ley, seala que el pago de honorarios a los concejales se causar durante los perodos de sesiones ordinarias y extraordinarias que celebren estas corporaciones, y no tendrn efecto legal alguno con carcter de remuneracin laboral ni derecho al reconocimiento de prestaciones sociales. Las normas anteriores establecen el rgimen mediante el cual se remunera a los concejales, asunto que tiene importancia para la resolucin del problema jurdico que le plantea a la Corte la presente demanda. En efecto, estudiar las caractersticas de este rgimen es importante de cara a la eventual vulneracin del derecho a la seguridad social de los concejales que suplen faltas temporales; entre otros aspectos, es necesario establecer cul es el objeto que se persigue obtener con los seguros a que se reere la norma acusada, y en particular determinar si tienen por nalidad garantizar el referido derecho a la seguridad social. Tambin resulta importante saber si, adicionalmente a esas plizas, los concejales deben ser aliados por los municipios al sistema de seguridad social que regula de manera general la Ley 100 de 1993. (...) Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Todo lo anterior indicara que los seguros de vida y de asistencia mdica a que se reeren los artculos 65, 68 y 69 de la Ley 136 de 1994, estos ltimos dos bajo examen, en realidad no pretenderan satisfacer el derecho irrenunciable a la seguridad social de los concejales municipales, ya que esta obligacin no incumbira a los municipios. Por lo mismo, los municipios tampoco estaran en la obligacin de aliar a tales servidores al rgimen de seguridad social en salud que regula la Ley 100 de 1993. Empero, la anterior argumentacin resulta contraria al tenor de las disposiciones legales y de su interpretacin histrica, como pasa a demostrarse: La Corte observa que dos artculos de la Ley 136 se reeren a que los seores concejales tendrn atencin mdico-asistencial; los trminos de estas normas son los siguientes: ARTICULO 65. RECONOCIMIENTO DE DERECHOS. Los miembros de los concejos de las entidades territoriales tienen derecho a reconocimiento de honorarios por la asistencia comprobada a las sesiones plenarias. As mismo, tienen derecho, durante el perodo para el cual fueron elegidos, a un seguro de vida y a la atencin mdico asistencial personal, vigente en la respectiva localidad para los servidores pblicos municipales. ... ARTICULO 68o. SEGUROS DE VIDA Y DE SALUD. Los concejales tendrn derecho durante el perodo para el cual han sido elegidos, a un seguro de vida equivalente a veinte veces del salario mensual vigente para el alcalde, as como a la atencin mdico-asistencial a que tiene derecho el respectivo alcalde La interpretacin literal de las expresiones resaltadas lleva a la conclusin de que los concejales municipales (distintos de los de la ciudad de Bogot, cuyo rgimen es especial) deben estar aliados por el respectivo municipio al rgimen contributivo de seguridad social en salud que dene la Ley 100 de 1993, pues tanto el alcalde como los dems servidores pblicos municipales lo estn. Esta exgesis se ve reforzada por otros argumentos: De conformidad con lo prescrito por el artculo 157 de la Ley 100 de 1993, los aliados al Sistema mediante el rgimen contributivo son las personas vinculadas a travs de contrato de trabajo, los servidores pblicos, los pensionados y jubilados.... Como puede verse, esta norma, anterior a la expedicin de la Ley 136 de 1994, incluye a los concejales, como servidores pblicos que son, dentro de la categora de aliados al rgimen contributivo.
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Al revisar los antecedentes legislativos del proyecto que devino en Ley 136 de 1994, dentro de la exposicin de motivos correspondiente se encuentran las siguientes consideraciones relativas a los seguros a que se reeren las normas bajo examen:
b) Rgimen de los concejales. ... Un gran avance en materia de seguridad social para los concejales, lo constituye sin duda alguna el reconocimiento de seguros de vida y de salud que los ampararn en cuanta razonable en el primer caso, y de manera integral en el segundo... (subrayado fuera del texto original) Si, como lo dispone la Ley 100 de 1993, los concejales en su calidad de servidores pblicos estn aliados al sistema general de salud que ella regula, debe entonces concluirse que los seguros de vida y salud que el mismo legislador les otorg posteriormente mediante la Ley 136 de 1994 constituyen, como dice la exposicin de motivos, un avance en tal materia. Es decir, que constituyen un benecio adicional al anteriormente reconocido y no la forma nica de satisfacer el derecho a la seguridad social. (Subrayado fuera del texto) De esta manera, si los concejales tienen asegurado el derecho a la seguridad social en virtud de la obligacin de los municipios de aliarlos al rgimen general de salud regulado por la Ley 100 de 1993, el no pago de los seguros de vida y atencin mdica a que aluden las disposiciones bajo examen no tiene el alcance de desconocer su derecho irrenunciable a la seguridad social, como lo arguye la demanda. ... 13. De todo lo anterior se concluye que la nalidad que persigui el legislador al conceder a los concejales el seguro de vida y de atencin mdica a que se reeren las normas bajo examen, fue doble: de un lado, retribuir de esta manera los servicios efectivamente prestados por los concejales, y de otra, cubrir los riesgos de muerte o de necesidad de atencin mdica que sean inherentes al ejercicio del cargo, o que estn relacionados con la actividad que desempean los concejales. Sobre el tema en particular, el Ministerio de la Proteccin Social, analizando las normas pertinentes de la ley 136 de 1994, la ley 100 de 1993 y la sentencia C-043 de 2003 de la Corte Constitucional, ya se pronunci, en concepto N 4448 del 2 de abril del presente ao, conceptuando: ... para el cubrimiento del Sistema General de Seguridad Social en Salud surgen dos posibilidades: 1. Puede el municipio cancelar un seguro de salud, el cual debe contener un paquete de servicios con cobertura por lo menos igual a la que se tienen para los empleados del municipio. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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2. El otro mecanismo y al que se le otorga mayor viabilidad atendiendo los principios de universalidad, solidaridad, integralidad y a la vez economa para el municipio es el que consiste en aliar dichos miembros al Plan Obligatorio de Salud dentro del rgimen contributivo, aclarando que dicha aliacin debe efectuarse como trabajadores independientes, es decir que no se pueden incluir a estos servidores en la relacin que se efecta para el pago de la cotizacin de los funcionarios del municipio. As mismo, la citada Ley 136 de 1994, dispone que le corresponde al municipio asumir la cotizacin, y dado que se aliaran como trabajadores independientes la cotizacin en caso de percibir un ingreso inferior a dos (2) salarios mnimos y pertenecer a una agremiacin deber ser la sealada en el artculo tercero del decreto 516 de 2004, mediante el cual el aliado de la agremiacin deber cotizar sobre el resultado de la presuncin de ingresos, sin que en ningn caso el ingreso base de la cotizacin peda ser inferior a uno punto cinco (1.5) salarios mnimos legales mensuales vigentes. As las cosas, si el conejal percibe ms de dos salarios mnimos por concepto de honorarios, la cotizacin debe hacerse de conformidad con lo sealado en el artculo 25 del Decreto 1406 de 1999, asumiendo el municipio el pago de la cotizacin por concepto de los honorarios. En el evento de que el concejal perciba ms de dos (2) salarios mnimos provenientes tanto de honorarios como de otras actividades econmicas, el municipio deber asumir el pago de la cotizacin en la parte relativa a los honorarios y el concejal lo correspondiente a los otros ingresos percibidos. Por lo tanto, aquellos concejales que fueren beneciarios del rgimen subsidiado, al ser elegidos debern desaliarse de ese rgimen y optar por el seguro de vida o su aliacin al rgimen contributivo, en los trminos expuestos anteriormente. Con base en el concepto transcrito, y en el anlisis de lo dispuesto en los artculos 65, 68 y 69 de la Ley 136 de 1994, que determinan que los concejales tienen derecho a la atencin mdico asistencial personal, vigente en la respectiva localidad para los servidores pblicos municipales, esta Direccin acogiendo el concepto emitido por el Ministerio de la Proteccin Social, considera que no es viable jurdicamente que el municipio suscriba contrato adicional de medicina prepagada, cuando tiene aliados a los concejales al rgimen contributivo, puesto que con tal aliacin cumple a cabalidad con lo ordenado en la ley 136 de 1994. Es importante precisar que conforme a lo previsto en la Ley 100 de 1993, los trabajadores independientes, asumen el ciento por ciento de la cotizacin; por lo tanto, habida consideracin que la ley 136 estableci que el pago de la seguridad social lo debe asumir el Municipio, a nuestro juicio, el benecio adicional previsto en dicha Ley fue precisamente la asuncin de dicha obligacin por parte del Municipio
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ASESORIA No. 017248 14 de mayo de 2004 Consultante: DAYSSY MYRIAN DURAN ROJAS Secretaria de Hacienda Alcalda del Lbano Lbano - Tolima Tema: Ley 617 de 2000 Subtema: Financiacin de dcit de funcionamiento. Lmite a gastos de funcionamiento
A travs del presente damos respuesta al asunto de la referencia. Para el efecto trascribimos los interrogantes. Con toda atencin y en razn a la insistencia por parte de la Personera y Concejo del Municipio del Lbano Me permito solicitar de forma expresa se emita concepto acerca de los siguientes requerimientos El seor Personero a quien el municipio le transri conforme lo establece la norma artculo 10 de la Ley, la totalidad de la transferencia en la vigencia 2003, presenta cuenta de cobro correspondiente, segn l al retroactivo, siendo reiterativo en su solicitud y emitiendo conceptos, acusadores de eludir el cumplimento de disposiciones, con argumentos cados de peso. Adjunto ultima solicitud del personero y cuenta de cobro presentada, para su correspondiente anlisis. De igual manera el Honorable Concejo Municipal ha solicitado se cancele el excedente que le correspondera a su liquidacin, por el incremento que se realiz al salario del alcalde, sin embargo se tiene el concepto de que los honorarios no generan retroactividad, para su conocimiento y dems nes la trasferencia para la vigencia 2003 al Honorable Concejo Municipal se proyect con un valor de $1.871.373.00 correspondientes al salario del alacalde, siendo nalmente de acuerdo al decreto de $1.888.649.00, como comprendern el valor calculado se estara cancelando la sesin a razn de $62.379; con el valor segn el decreto les correspondera a razn de $62.954.96; es decir existe una doferenecia por sesin de $575.96 pesos moneda corriente esto por las 82 sesiones y los trece concejales nos da un valor de $613.973,36 pesos moneda corriente. Es importante para nuestro municipio tener claridad en estos aspectos, ya que, al iniciar la nueva vigencia nos e cuenta con presupuesto parta cancelar este tipo de contingencia, adems de estar en proceso de Ley 550 desde el 9 noviembre de 2001 Previa absolucin de su consulta es necesario precisar que la respuesta ofrecida por esta Direccin se emite con carcter general y abstracto y los alcances de la misma son los contemplados por el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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En relacin con el requerimiento de la personera, esta Direccin en Ocio 013655 de 2004 manifest que cuando de nanciar pasivo - gasto de funcionamiento se trate, ser necesario considerar que el gasto que en l se incurra har parte de los gasto de funcionamiento de la vigencia en la cual se pague, para efectos de determinar el cumplimiento de los lmites que sobre el mismo establece la Ley 617 de 2000. (Copia del mismo remitimos con el presente). En relacin con la solicitud elevada desde el Concejo Municipal esta Direccin toma como referente el contenido del artculo 66 de la Ley 136 de 1994 (modicado artculo 20 de la Ley 617 de 2000) que a la letra expresa: Artculo 66. CAUSACIN DE HONORARIOS. Los honorarios por cada sesin a que asistan los concejales sern como mximo el equivalente al ciento por ciento (100%) del salario diario que corresponde al respectivo alcalde. En este sentido, consideramos que a pesar de que los amparos constitucionales del artculo 53 de la Constitucin Poltica, que se materializan con el salario y dentro de los que se incluyen el mnimo vital y mvil, no son prolongables a quienes no tienen relacin laboral con la entidad territorial (a los concejales por ejemplo), en la prctica el monto de la remuneracin de los concejales, al estar ligada al salario del alcalde en trminos de un porcentaje, sigue la suerte de aquel. Luego, cuando al alcalde se le reconozca el retroactivo (remuneracin mvil), as mismo deberan reconocerse a favor de los concejales las sumas dejadas de cancelar por horarios tomando como referente el salario del alcalde ya ajustado.
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Consultante:
GONZALO CAICEDO ROJAS Secretario de Hacienda Municipal Centro Administrativo Municipal Arauca, Arauca Tema: Ley 617 de 2000 Subtema: Programa de Saneamiento Fiscal
En ocio radicado con el nmero 32196 el pasado 14 de mayo, rerindose a la situacin nanciera del municipio, realiza usted un anlisis sobre el que solicita que este despacho efecte los comentarios que considere necesarios. Del anlisis practicado por usted en los numerales uno a cinco de su escrito, se inere que el municipio se encuentra en la siguiente situacin: 1. En el ao 2001 el municipio suscribi motu propio un programa de saneamiento scal y nanciero en el marco de la Ley 617 de 2.000, buscando alcanzar los lmites al gasto sealados en la ley, mediante la reduccin del gasto y el incremento de recursos propios con programas de gestin tributaria. 2. Cuando el municipio efecto el inventario de sus obligaciones, realiz un trabajo que no result ser el mejor puesto que a la fecha estn apareciendo acreencias que en su momento no fueron contempladas. 3. Algunas de sus secciones presupuestales (caso concreto el Concejo Municipal) cerraron la vigencia 2003 con un dcit que resulta de la acumulacin de obligaciones impagadas en vigencias anteriores, y que representa un 90% del presupuesto de la vigencia 2004. Al respecto consulta usted sobre la posibilidad que el nivel central otorgue un crdito a esas secciones presupuestales. Cuando una entidad territorial ha implementado medidas de saneamiento scal y nanciero y al trmino de estas encuentra que an persisten los problemas estructurales que se pretendieron subsanar, como por ejemplo el dcit originado en el impago de vigencias anteriores, el excesivo gasto de funcionamiento, o el gasto en sus secciones presupuestales por encima de los lmites sealados en la Ley 617 de 2.000, deber considerar la posibilidad de iniciar un nuevo saneamiento pero esta vez en forma integral. Al respecto el pargrafo tercero del artculo 11 del Decreto Reglamentario 192 de 2.001 dice: se entender que una entidad territorial requiere de un Programa de Saneamiento Fiscal y Financiero, cuando no pueda cumplir con los lmites de gasto establecidos en la Ley 617 de 2000 ni con lo previsto en los artculos 3 y 52 de la misma, segn el caso.. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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El artculo 11 del Decreto reglamentario 192 de 2.001 deni el Programa de Saneamiento Fiscal y Financiero como un programa integral, institucional, nanciero y administrativo que cubra la entidad territorial y que tenga por objeto restablecer la solidez econmica y nanciera de la misma mediante la adopcin de medidas de reorganizacin administrativa, racionalizacin del gasto, reestructuracin de la deuda, saneamiento de pasivos y fortalecimiento de los ingresos. () El ujo nanciero de los programas de Saneamiento Fiscal y Financiero, consigna cada una de las rentas e ingresos de la entidad, el monto y el tiempo que ellas estn destinadas al programa, y cada uno de los gastos claramente denidos en cuanto a monto, tipo y duracin. Este ujo se acompaa de una memoria que presenta detalladamente los elementos tcnicos de soporte utilizados en la estimacin de los ingresos y de los gastos. () De tal forma que si la entidad territorial desea realizar un verdadero saneamiento scal, deber implementar el programa referido en toda la administracin incluyendo sus secciones presupuestales, tomando medidas de reduccin de gasto como la reestructuracin administrativa, reestructuracin de la deuda pblica, saneamiento de pasivos y fortalecimiento de su gestin tributaria. Dicho programa deber contener un ujo nanciero en el que la entidad territorial estipula las rentas, el monto de las mismas y el tiempo en el que estarn destinadas al cumplimiento del programa de saneamiento; adicionalmente deber hacer lo mismo con los gastos. Si la entidad territorial considera que estas medidas no son sucientes para lograr el saneamiento integral y denitivo, debido a que la administracin se encuentra paralizada por los procesos judiciales que cursan en su contra y por el constante embargo de sus recursos, deber contemplar la posibilidad de solicitar al Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico la aceptacin de la promocin de un acuerdo de reestructuracin de pasivos que se suscribir entre el municipio y sus acreedores, conforme lo estipula la Ley 550 de 1999. Adicionalmente el municipio deber cumplir con lo establecido en la Ley 819 de 2003 para efectos de sus procesos presupuestales, contractuales, de planeacin y responsabilidad scal. En el numeral quinto de su escrito se plantea la siguiente pregunta: Es posible efectuarle un crdito al Concejo para cubrir la obligacin de tal manera que el municipio asuma los costos directa o indirectamente con los proveedores y la DIAN, y en el tiempo hacerle los descuentos de los giros que se le deben hacer por ley 617 hasta cubrir el pasivo de esto y de poderlo hacer existe una limitante en el tiempo?. La entidad territorial solamente podr realizar los giros correspondientes al presupuesto de gastos del Concejo Municipal, teniendo en cuenta los lmites establecidos en el artculo 10 de la Ley 617 de 2000 en el cual se lee que durante cada vigencia scal, los gastos de los concejos no podrn superar el valor correspondiente al total de los honorarios que se causen por el nmero de sesiones autorizado en el artculo 20 de esta ley, ms el uno punto cinco por ciento (1.5%) de los ingresos corrientes de libre destinacin..
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Adicionalmente, el artculo 18 del Estatuto Orgnico de Presupuesto (Decreto 111 de 1996) establece en relacin con el principio de especializacin lo siguiente: Art. 18.- ESPECIALIZACION. Las apropiaciones deben referirse en cada rgano de la administracin a su objeto y funciones, y se ejecutarn estrictamente conforme al n para el cual fueron programadas. (Ley 38 de 1989, Art. 14, Ley 179 de 1994, Art. 55, inciso 3).. Por su parte el pargrafo 3, artculo 3 de la Ley 617 de 2000 establece: Pargrafo 3. Los gastos de funcionamiento que no sean cancelados durante la vigencia scal en que se causen, se seguirn considerando como gastos de funcionamiento durante la vigencia scal en que se paguen.. Con base en las normas trascritas puede decirse que si al nalizar la vigencia scal se est en presencia de dcit en una seccin presupuestal, en virtud del principio de especializacin, su cubrimiento debe llevarse a cabo afectando la seccin presupuestal en donde se gener. Ahora bien, como el dcit de la seccin Concejo Municipal se atiende afectando la seccin presupuestal donde se gener, inmediatamente el anlisis se traslada a los lmites de gasto para los Concejos dispuestos por la Ley 617 de 2000. En este sentido, si el pargrafo 3, artculo 3 de la Ley 617 de 2000 considera que el gasto de funcionamiento desatendido durante la vigencia scal de su causacin seguir considerndose gasto de funcionamiento en la vigencia en que se pague, entonces, al calcular la transferencia a la seccin presupuestal Concejo Municipal para una determinada vigencia debe tenerse como referente obligatorio el lmite que establece la Ley 617 de 2000, y con estos recursos trasferidos, insistimos, dentro de los lmites de la Ley 617 de 2000, se cubre el dcit de la vigencia anterior.
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ASESORIA No. 21157 5 de junio de 2004
Consultante:
DIANA PAOLA BALCAZAR CASTILLO Personera Municipal Municipio de Puerto Lleras Puerto Lleras - Meta Tema: Ley 617 de 2000 Subtema: Limite de Gastos de Personeras.
A travs del presente damos respuesta al asunto de la referencia. Para el efecto trascribimos los interrogantes. Previa absolucin de su consulta es necesario precisar que la respuesta ofrecida por esta Direccin se emite con carcter general y abstracto y los alcances de la misma son los contemplados por el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo. 1. De acuerdo con lo establecido por la Ley 617 de 2000 en su artculo 10, los gastos de las personeras de los municipios de sexta categora no pueden superar los 150 SMML; qu debo hacer entonces si tales recursos no son sucientes para suplir los gastos de la misma, como nmina y dems sealados dentro del presupuesto? En relacin con las posibles alternativas para el cumplimiento de las obligaciones y compromisos de gasto de las personeras dentro de los lmites de la Ley 617 de 2000, las entidades territoriales tienen la opcin de reformar las estructuras de estos organismos de control con el objetivo de adecuarlas a la real capacidad nanciera del municipio. Sin perjuicio de lo anterior, esta Direccin a travs del Concepto 004 de 2004 se manifest sobre la forma de abordar compromisos de organismos de control en situaciones extraordinarias. Copia del mismo remitimos con el presente. El artculo 168 de la Ley 136 de 1994, en su inciso nal seala que las personeras contarn con una planta mnima de personal conformada por el personero y un secretario; de acuerdo con esto, es posible suprimir el cargo de secretario y cules son las causales para hacerlo?; asimismo, es posible una vez suprimido el cargo de secretario, crear un cargo similar con una asignacin salarial menor. Esta Direccin considera que si el legislador estableci la conformacin mnima de las plantas de personal de las personeras municipales, y dentro de sta gura el cargo de secretario, los concejos municipales no podran establecer, en el ejercicio de sus funciones, la supresin de dicho cargo. En virtud de los sealado por el artculo 177 de la ley 136 de 1994 los salarios y prestaciones de los personeros, como empleados de
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los municipios, se pagarn con cargo al presupuesto del municipio. La asignacin mensual de los personeros, en los municipios y distritos de las categoras especial, primera y segunda ser igual al cien por ciento (100%) del salario mensual aprobado por el Concejo para el alcalde. (En los dems municipios ser igual al setenta por ciento (70%) del salario mensual aprobado por el Concejo para el alcalde), y teniendo en cuenta que la sentencia de la Corte Constitucional C- 223 de mayo 18 de 1995 declar inexequibles las expresiones que se encuentran entre parntesis, es decir, que el artculo quedara de la siguiente manera: los salarios y prestaciones de los personeros, como empleados de los municipios, se pagarn con cargo al presupuesto del municipio. La asignacin mensual de los personeros, en los municipios y distritos de las categoras especial, primera y segunda ser igual al cien por ciento (100%) del salario mensual aprobado por el Concejo para el alcalde.; cul es el salario mensual de un personero en un municipio de sexta categora como Puerto Lleras?. Al respecto he escuchado la opinin en virtud de que el artculo 22 de la ley 617 de 1000 modic el artculo 159 de la ley 136 de 1994, el artculo 177 de la ley 136 de 1994 queda sin validez; lo cual no comparto toda vez que el artculo 159 se reere a que el monto del salario asignado para personeros y contralores no puede superar el cien por ciento (100%) del salario del alcalde, sin embargo no habla de la asignacin mensual como tal para los personero de los municipios de categora sexta; asimismo desconozco la existencia de una sentencia en el sentido de declarar inexequible la totalidad del mencionado artculo 177 de la ley 136 de 1994. Frente a este interrogante y en particular respecto al contenido del artculo 22 de la Ley 617 de 2000, la Direccin se pronunci a travs de Ocio 4828 de agosto 21 de 2001 en el siguiente sentido: Esta modicacin al artculo 159 de la Ley 136 de 1994, es muy clara en cuanto entrega un lmite mximo al salario de los personeros, dejando abierta la posibilidad de establecerles un salario inferior al del alcalde, en especial ante una situacin de austeridad y disminucin del gasto con el propsito de cumplir con los lmites generales a gastos de funcionamiento establecidos en la Ley 617 de 2000.
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Consultante:
DIEGO ELAS MEDINA OCAMPO Gerente General METROSALUD MEDELLN EMPRESA SOCIAL DEL ESTADO Medelln (Antioquia) Tema: Ley 617 de 2000 Subtema: Cuotas de scalizacin, recursos del Sistema General de Participaciones
En atencin a su comunicacin radicada con el No. 35272 del 28 de mayo del ao en curso, nos permitimos manifestar que daremos respuesta a sus inquietudes en el mbito de nuestra competencia, de forma general y abstracta y en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, segn el cual los conceptos emitidos por este Despacho no son obligatorios ni vinculantes. Es preciso citar en primer lugar lo dispuesto por el pargrafo del artculo 11 de la ley 617 de 2000, en relacin con las cuotas de scalizacin a favor de las contraloras distritales y municipales, y a cargo de las entidades descentralizadas del mismo orden territorial. El citado artculo dispone: ARTICULO 11. PERIODO DE TRANSICION PARA AJUSTAR LOS GASTOS DE LOS CONCEJOS, LAS PERSONERIAS, LAS CONTRALORIAS DISTRITALES Y MUNICIPALES. () PARAGRAFO. Las entidades descentralizadas del orden distrital o municipal debern pagar una cuota de scalizacin hasta del punto cuatro por ciento (0.4%), calculado sobre el monto de los ingresos ejecutados por la respectiva entidad en la vigencia anterior, excluidos los recursos de crdito; los ingresos por la venta de activos jos; y los activos, inversiones y rentas titularizados, as como el producto de los procesos de titularizacin. De esta forma, la disposicin transcrita seala la base sobre la cual se calcula la cuota de scalizacin all establecida con los correspondientes conceptos que se pueden excluir para su clculo, as como el porcentaje que se aplica a dicha base y los sujetos obligados a su pago. Sin embargo, es pertinente considerar lo establecido por los artculos artculo 97 de la ley 715 de 2001 y numeral 2, literal C. del artculo 8 de la ley 812 de 2003, en relacin con los recursos del Sistema General de Participaciones y el pago de las cuotas de scalizacin:
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LEY 715 DE 2001 ARTCULO 97. GRAVMENES A LOS RECURSOS DEL SISTEMA GENERAL DE PARTICIPACIONES. En ningn caso podrn establecer tasas, contribuciones o porcentajes de asignacin a favor de las contraloras territoriales, para cubrir los costos del control scal, sobre el monto de los recursos del Sistema General de Participaciones. Los recursos transferidos a las entidades territoriales por concepto del Sistema General de Participaciones y los gastos que realicen las entidades territoriales con ellos, estn exentos para dichas entidades del Gravamen a las transacciones nancieras. Las contraloras de las antiguas comisaras no podrn nanciarse con recursos de transferencias. Su funcionamiento slo podr ser nanciado con ingresos corrientes de libre destinacin del Departamento dentro de los lmites de la Ley 617 de 2000 menos un punto porcentual. (subrayado fuera de texto) LEY 812 DE 2003 Artculo 8. Descripcin de los principales programas de inversin. La descripcin de los principales programas de inversin que el Gobierno Nacional espera ejecutar durante la vigencia del Plan Nacional de Desarrollo 2002-2006, es la siguiente: (: C. CONSTRUIR EQUIDAD SOCIAL () 2. Ampliacin y mejoramiento de la proteccin y la seguridad social. () - Los entes de control contemplados en el inciso tercero del artculo 97 de la Ley 715 de 2001 no podrn cobrar cuota de auditaje por ningn concepto a las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud (IPS) o red hospitalaria. Ente de control que contravenga esta disposicin o que est inmerso en ella incurrir en causal de mala conducta. Para este caso tambin tendrn potestad disciplinaria las dependencias de control interno de la respectiva entidad territorial. (subrayado fuera de texto) De las normas transcritas es posible colegir, que a la base para el clculo de la cuota de scalizacin establecida en el pargrafo del artculo 11 de la ley 617 antes citado, se agreg, con la expedicin del artculo 97 de la ley 715 de 2001, un nuevo rubro excluido, cual el recurso del Sistema General de Participaciones. As las cosas, todas las entidades descentralizadas del orden distrital o municipal estn obligadas al pago de la mencionada cuota de scalizacin, pero estarn excluidos por ministerio de Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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la ley los recursos de crdito, los ingresos por la venta de activos jos y los activos, inversiones y rentas titularizados, el producto de los procesos de titularizacin y los recursos del Sistema General de Participaciones, para determinar los ingresos base sobre los cuales se aplica el porcentaje de 0.4% de que trata la ley 617 de 2000. En consecuencia, creeramos que los dems ingresos percibidos por las entidades descentralizadas del orden distrital y municipal, estaran afectados a servir de base para determinar la cuota de scalizacin a favor de las entidades de control del mismo orden territorial, en los trminos del pargrafo del artculo 11 de la ley 617 de 2000. Ahora bien, exclusivamente en relacin con los entes de control de las antiguas comisaras, la ley 812 estableci la prohibicin de cobrar la cuota de scalizacin a Instituciones Prestadoras de Salud o red hospitalaria respecto de ningn concepto, es decir, que en este caso no se trata de la depuracin de la base sobre la cual se calcula la cuota, sino de la exclusin total de la obligacin del pago por dicho concepto.
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ASESORIA No. 022638 25 de junio de 2004 Consultante: DIRNEY YOLIMA VELSQUEZ LVAREZ Secretaria de Gobierno Municipal Alcalda Restrepo, Meta. Tema: Salarios empleados del orden territorial Subtema: Determinacin e inclusin en el presupuesto
En ocio radicado bajo el nmero 40234 del 17 de junio del ao en curso, consulta usted sobre el procedimiento a seguir en relacin con las peticiones que le han efectuado algunos funcionarios y exfuncionarios del municipio para el pago del retroactivo salarial del ao 2003, a quienes no se les hizo el incremento respectivo y no quedaron causados estos dineros. Antes de absolver su consulta es necesario precisar que los conceptos se emiten de manera general y abstracta y en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, por lo cual, no son obligatorios ni comprometen la responsabilidad de este Ministerio. En relacin con las competencias para determinar el rgimen salarial de los empleados del orden municipal, la corte Constitucional, en sentencia C-510 del 14 de julio de 1999, con ponencia del Doctor Alfredo Beltrn Sierra, expres: Cuarta. Competencia del Gobierno Nacional para determinar el rgimen salarial de los empleados pblicos de las entidades territoriales. ... 4.3. En estos trminos, para la Corte es claro que existe una competencia concurrente para determinar el rgimen salarial de los empleados de las entidades territoriales, as: Primero, el Congreso de la Repblica, facultado nica y exclusivamente para sealar los principios y parmetros generales que ha de tener en cuenta el Gobierno Nacional en la determinacin de este rgimen. Segundo, el Gobierno Nacional, a quien corresponde sealar slo los lmites mximos en los salarios de estos servidores, teniendo en cuenta los principios establecidos por el legislador. Tercero, las asambleas departamentales y concejos municipales, a quienes corresponde determinar las escalas de remuneracin de los cargos de sus dependencias, segn la categora del empleo de que se trate. Cuarto, los gobernadores y alcaldes, que deben jar los emolumentos de los empleos de sus dependencias, teniendo en cuenta las estipulaciones que para el efecto dicten las asambleas departamentales y concejos municipales, en las ordenanzas y acuerdos correspondientes. Emolumentos que, en ningn caso, pueden desconocer los lmites mximos determinados por el Gobierno Nacional. ... Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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En cumplimiento de sus funciones legales, el Gobierno Nacional, expidi el Decreto 3573 del 11 de diciembre de 2003, en el cual estipul: Artculo 1. El lmite mximo de la asignacin bsica mensual de los empleados pblicos de las entidades territoriales para el ao 2003, queda determinado as: ... ARTICULO 2. Ningn empleado pblico de las entidades territoriales podr percibir una asignacin bsica mensual superior a los lmites mximos establecidos en el artculo primero del presente decreto. En todo caso, ningn empleado pblico de las entidades territoriales podr devengar una remuneracin total mensual superior a la que corresponde por todo concepto al Gobernador o Alcalde respectivo. De los textos transcritos se inere claramente, que en el nivel municipal, los salarios de los empleados del municipio, los determina el seor Alcalde, tomando como base el Acuerdo Municipal que establece la escala salarial de las diferentes categoras de empleo. A su vez, estos actos administrativos deben respetar el lmite mximo salarial sealado por el Gobierno Nacional, para cada perodo scal. Lo anterior signica, que el Decreto que expide el Gobierno Nacional, no constituye una orden de incremento salarial en el nivel local, y corresponde al ejercicio de la autonoma municipal, determinar los incrementos anuales. Por lo tanto, para que pueda reconocerse y pagarse un incremento salarial, es indispensable que exista el respectivo acto administrativo, expedido por la autoridad competente, en el cual se modiquen los salarios de los empleados pblicos, respetando el lmite mximo y la previsin de que ningn empleado municipal puede percibir una remuneracin total mensual, superior a la que le corresponde por todo concepto al seor alcalde. No debemos olvidar, que los pagos que se efecten en la presente vigencia, por estos conceptos, independientemente de que correspondan al incremento retroactivo del ao 2003, afectarn el lmite de gasto de funcionamiento previsto en la ley 617 de 2000.
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Consultante:
ALEXANDER TORO PREZ Alcalde Municipal Alcalda Municipal Pailitas, Cesar. Tema: Ley 617 de 2000 Subtema: Aplicacin del artculo 74
En ocio radicado bajo el nmero 41246 del 23 de junio del ao en curso, maniesta usted que en el presupuesto del municipio existe el rubro Funcionamiento Centro de Conciliaciones, Inspeccin de Polica y comisara de familia, por lo cual el seor personero municipal le ha solicitado poner en funcionamiento en el trmino de un mes, la comisara de familia, y agrega que la Ley 617 les conri libertad para la creacin de dependencias, por lo cual, consulta: Debe o no debe crear el Municipio de Pailitas la Comisara de Familia, para atender el requerimiento de la Personera Municipal. En caso de que deba crearse con qu recursos se nanciara y en un momento determinado no estaramos sobre pasando los topes de funcionamiento de la Ley 617 /00? Antes de absolver su consulta es necesario precisar que los conceptos se emiten en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, por lo cual no son obligatorios ni comprometen la responsabilidad de este Ministerio. Dispone el Cdigo del Menor, Decreto Ley 2737 de 1989: Artculo 295. Cranse las Comisaras Permanentes de Familia de carcter policivo, cuyo nmero y organizacin sern determinados por los respectivos Concejos Municipales o Distritales. (Se subraya) Estas comisaras funcionarn durante las veinticuatro (24) horas del da en los municipios donde la densidad de poblacin y la problemtica del menor lo requieran, a juicio del respectivo Concejo Municipal o Distrital. Artculo 296. El objetivo principal de estas comisaras, es colaborar con el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y con las dems autoridades competentes en la funcin de proteger a los menores que se hallen en situacin irregular y en los casos de conictos familiares. Artculo 297. Las comisaras permanentes de familia, hacen parte del Sistema Nacional de Bienestar Familiar y estarn a cargo de un Comisario de Familia designado por el Alcalde Mayor en el caso del Distrito Especial de Bogot o por el respectivo Alcalde en los dems municipios del pas, con el carcter de empleado pblico de libre nombramiento y remocin. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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La comisara contar preferentemente con un mdico, un siclogo, un trabajador social y los dems funcionarios que determine el respectivo Concejo Municipal o Distrital. La Polica Nacional prestar su colaboracin permanente al comisario respectivo.
Posteriormente, la Ley 575 de 2000, en su artculo 13 dispuso: Artculo 13. El artculo 30 de la Ley 294 de 1996 quedar as: Artculo 30. Los municipios que no hayan dado cumplimiento a lo previsto en el artculo 295 del Cdigo del Menor, dispondrn de un ao, contado a partir de la fecha de vigencia de la presente ley, para crear y poner en funcionamiento por lo menos una Comisara de Familia que cuente con el equipo interdisciplinario del que habla el artculo 295, inciso 2, del Cdigo del Menor. Pargrafo. A partir de la vigencia de esta ley los Comisarios de Familia sern funcionarios de Carrera Administrativa.
A su vez, la Ley 617 de 2000, determin: Artculo 75. Libertad para la creacin de dependencias. Sin perjuicio de las competencias que le han sido asignadas por la ley a los departamentos, distritos o municipios, stos no estn en la obligacin de contar con unidades administrativas, dependencias, entidades, entes u ocinas para el cumplimiento de las siguientes funciones: desarrollo de polticas de vivienda de inters social, defensa del medio ambiente y cumplimiento de las normas en materia ambiental, atencin de quejas y reclamos, asistencia tcnica agropecuaria, promocin del deporte, trnsito, mujer y gnero, primera dama, informacin y servicios a la juventud y promocin, casas de la cultura, consejeras, veeduras o aquellas cuya creacin haya sido ordenada por otras leyes. Las unidades administrativas, dependencias, entidades, entes u ocinas a que se reere el presente artculo slo podrn crearse o conservarse cuando los recursos a que se reere el artculo tercero de la presente ley sean sucientes para nanciar su funcionamiento. En caso contrario las competencias debern asumirse por dependencias anes. (Resaltado fuera del texto original) En todo caso las dependencias que asuman las funciones determinadas en el presente artculo debern cumplir con las obligaciones constitucionales y legales de universalidad, participacin comunitaria y democratizacin e integracin funcional.
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Pargrafo 1. Las funciones de control interno y de contadura podrn ser ejercidas por dependencias anes dentro de la respectiva entidad territorial en los municipios de 3 , 4 , 5 y 6 categoras. Pargrafo 2. Las dependencias que asumen las funciones de los Entes Deportivos Departamentales, debern, como mnimo tener Junta Directiva con representacin de ligas, municipios y de Coldeportes Nacional; as como manejar los recursos de fondos del deporte en cuentas especiales para este n. Igualmente, debern tener un plan sectorial del deporte de conformidad con la legislacin vigente. Pargrafo 3. Declarado inexequible. Analizando las normas transcritas, y tomando en consideracin que las norma posterior prima sobre las normas anteriores, en concepto de esta Direccin, el artculo 74 de la ley 617 de 2000, tiene plena aplicabilidad en el caso consultado. Ahora bien: la norma de la Ley 617 libera a las entidades de crear dependencias, pero no los libera del cumplimiento de las funciones asignadas por la Ley, y por el contrario, la Ley es clara determinar la obligacin de la entidad territorial de asumir las competencias a travs de dependencias anes. En conclusin, si los recursos de la entidad territorial no le permiten crear la comisara de familia y sufragar los respectivos gastos de funcionamiento, conforme a la ley 617 de 2000, no est obligada a crearla, pero deber asignar dichas competencias en otras dependencias anes, que a nuestro juicio, podra ser la Inspeccin de Polica, dado que la comisara de Familia tambin es una funcin policiva.
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ASESORIA No. 023758 7 de julio de 2004
Consultante:
JOSE BERTULFO SNCHEZ PALACIO Secretario de Hacienda Alcalda Villamara-Caldas Tema: Bonicacin de Direccin Subtema: Personero
En atencin a su ocio radicado en este Despacho con el No.43561 el 1 de julio del presente ao, mediante el cual consulta si el personero tiene derecho al reconocimiento de la bonicacin de direccin de que trata el Decreto 1472 de 2001, 694 de 2002 y 3574 de 2003, nos permitimos hacer las siguientes precisiones: El Decreto 1472 de 2001 cre como prestacin social una bonicacin de direccin para los Alcaldes y Gobernadores, estableciendo en su artculo 6. lo siguiente: ARTICULO 6. Crase para los Gobernadores y alcaldes, como prestacin social, una bonicacin de direccin equivalente a tres (3) veces el monto mensual que perciban por asignacin bsica ms gastos de representacin, pagadera en dos contados iguales en fechas (30) de junio y treinta (30) de diciembre del respectivo ao. Esta bonicacin no constituye factor para liquidar elementos salariales o prestacionales. Posteriormente, el referido decreto fue derogado expresamente por el Decreto 694 de 2002, en los siguientes trminos: Artculo 5. Crase para los Gobernadores y Alcaldes, como prestacin social, una bonicacin de direccin equivalente a tres (3) veces el salario mensual compuesto por la asignacin bsica ms gastos de representacin, pagadera en dos contados iguales en fechas treinta (30) de junio y treinta (30) de diciembre del respectivo ao. Esta bonicacin no constituye factor para liquidar elementos salariales o prestacionales. Pargrafo. Los Gobernadores y Alcaldes, en caso de no haber laborado el semestre completo, tendrn derecho al pago proporcional de esta bonicacin por cada mes cumplido de labor, dentro del respectivo semestre. (El resaltado es nuestro) De igual manera, este decreto fue derogado expresamente por el artculo 5 del Decreto 3574 de 2003, pero conservando el mismo texto del artculo 5 del Decreto 694 de 2002, lo cual nos lleva a concluir que en ninguno de sus apartes
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el reconocimiento de dicha bonicacin se hace extensivo a otros funcionarios diferentes al alcalde o Gobernador, en consecuencia, el personero no tiene derecho al reconocimiento de la referida bonicacin.
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Consultante:
HORACIO VELEZ DE BEDOUT Secretario de Hacienda Alcalda Municipa Medelln, Antioquia. Tema: Ley 617 de 2000 Subtema: Lmite de gastos de las contraloras en municipios de categora especial
En ocio radicado bajo el nmero 43727 el 2 de julio del ao en curso, maniesta usted que la contralora municipal, adems de percibir las transferencias de ley, recibe ingresos por recuperacin cartera, cuotas prestamos hipotecarios, otras recuperaciones, otros ingresos extraordinarios y suministro de medicamentos, los cuales son recibidos directamente en su Tesorera, por lo cual consulta: Los ltimos ingresos los puede destinar para cubrir gastos? Si la respuesta es negativa, stos ingresos son del Municipio? Si la respuesta es negativa, qu debe hacer la Contralora con esos ingresos? Antes de entrar en materia es necesario precisar que los conceptos se emiten con carcter general y abstracto, en los trminos previstos en el artculo 25 del Cdigo Contencioso administrativo, por lo cual, no son obligatorios ni comprometen la responsabilidad de este Ministerio. Dispone el artculo 345 de la Constitucin Poltica: Artculo 345.- En tiempo de paz no se podr percibir contribucin o impuesto que no gure en el presupuesto de rentas, ni hacer erogacin con cargo al Tesoro que no se halle incluida en el de gastos. Tampoco podr hacerse ningn gasto pblico que no haya sido decretado por el Congreso, por las asambleas departamentales, o por los concejos distritales o municipales, ni transferir crdito alguno a objeto no previsto en el respectivo presupuesto. As mismo, dispone la Norma orgnica de Presupuesto, Decreto 111 de 1996: Artculo 3.- Cobertura del Estatuto. Consta de dos (2) niveles: Un primer nivel que corresponde al Presupuesto General de la Nacin, compuesto por los presupuestos de los Establecimientos Pblicos del orden nacional y el Presupuesto Nacional.
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El Presupuesto Nacional comprende las Ramas Legislativa y Judicial, el Ministerio Pblico, la Contralora General de la Repblica, la Organizacin Electoral, y la Rama Ejecutiva del nivel nacional, con excepcin de los establecimientos pblicos, las Empresas Industriales y Comerciales del Estado y las Sociedades de Economa Mixta. Artculo 30.- Constituyen fondos especiales en el orden nacional, los ingresos denidos en la Ley para la prestacin de un servicio pblico especco, asi como los pertenecientes a fondos sin personera jurdica creados por el legislador. (Ley 225 de 1995 Art. 27). Artculo 31.- Los recursos de capital comprendern: Los recursos del balance, los recursos del crdito interno y externo con vencimiento mayor a un ao de acuerdo con los cupos autorizados por el Congreso de la Repblica, los rendimientos nancieros, el diferencial cambiario originado por la monetizacin de los desembolsos del crdito externo y de las inversiones en moneda extranjera, las donaciones, el excedente nanciero de los establecimientos pblicos del orden nacional, y de las Empresas Industriales y Comerciales del Estado del orden Nacional y de las Sociedades de Economa Mixta con el rgimen de aquellas, sin perjuicio de la autonoma que la Constitucin y la Ley les otorga, y las utilidades del Banco de la Repblica, descontadas las reservas de estabilizacin cambiaria y monetaria. Pargrafo. Las rentas e ingresos ocasionales debern incluirse como tales dentro de los correspondientes grupos y subgrupos de que trata este artculo. (Ley 38 de 1989, Art. 21, Ley 179 de 1994, Arts. 13 y 67). Art.culo 35.- El cmputo de las rentas que deban incluirse en el Proyecto de Presupuesto General de la Nacin, tendr como base el recaudo de cada rengln rentstico de acuerdo con la metodologa que establezca el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, sin tomar en consideracin los costos de su recaudo. (Ley 38 de 1989, Art. 28). V.- DEL PRESUPUESTO DE GASTOS O LEY DE APROPIACIONES. Artculo 36.- El Presupuesto de Gastos se compondr de los gastos de Funcionamiento, del servicio de la deuda pblica y de los gastos de inversin. Cada uno de estos gastos se presentar clasicado en diferentes secciones que correspondern a: La Rama Judicial, La Rama Legislativa, La Fiscala General de la Nacin, la Procuradura General de La Nacin, la Defensora del Pueblo, la Contralora General de la Repblica, la Registradura Nacional del Estado Civil que incluye el Consejo Nacional Electoral, una (1) por cada Ministerio, Departamento Administrativo y Establecimientos Pblicos, una (1) para la Polica Nacional y una (1) para el Servicio de la Deuda Pblica. En el proyecto de presupuesto de inversin se indicarn los proyectos establecidos en Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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el Plan Operativo Anual de Inversin, clasicado segn lo determine el Gobierno Nacional. En los presupuestos de gastos de funcionamiento e inversin no se podrn incluir gastos con destino al servicio de la deuda. (Ley 38 de 1989, Art. 23, Ley 179 de 1994, Art. 16). Artculo 37.- El Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico - Direccin General del Presupuesto Nacional- en el proyecto de Ley incluir los proyectos de inversin relacionados en el Plan Operativo Anual, siguiendo las prioridades establecidas por el Departamento Nacional de Planeacin, en forma concertada con las ocinas de Planeacin de los rganos hasta la concurrencia de los recursos disponibles anualmente para los mismos. (Ley 38 de 1989, Art. 33, Ley 179 de 1994, Art. 55, incisos 3 y 18). De las normas transcritas se inere, que al ser las contraloras municipales entidades pblicas, los gastos que realicen constituyen gasto pblico y en consecuencia, tales gastos deben estar incluidos en el presupuesto de gastos, o lo que es lo mismo, en el presupuesto de apropiacin. Ahora bien: Conforme a la norma orgnica del presupuesto, el presupuesto de las contraloras municipales, constituye una seccin dentro del presupuesto de gastos de la respectiva entidad territorial; y no poseen un presupuesto de ingresos independiente; por lo tanto, los ingresos que eventualmente perciban las contraloras, deben ingresar al tesoro de la respetiva entidad territorial y se deben reejar en el presupuesto de ingresos de dicha entidad. Ahora bien: dispone la Ley 617 de 2000 en sus artculos 1 y 11, normas que tambin son orgnicas, en materia presupuestal Artculo 10. Valor mximo de los gastos de los Concejos, Personeras, Contraloras Distritales y Municipales. ... Los gastos de personeras, contraloras distritales y municipales, donde las hubiere, no podrn superar los siguientes lmites: .... Lmites a los gastos de las Contraloras municipales. Porcentaje de los Ingresos Corrientes de Libre Destinacin 2.8% 2.5% 2.8%
CONTRALORIAS
CATEGORIA Especial Primera Segunda (ms de 100.000 habitantes)
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Artculo 11. Perodo de transicin para ajustar los gastos de los concejos, las personeras, las contraloras distritales y municipales. Se establece un perodo de transicin a partir del ao 2001, para los distritos y municipios cuyos gastos en concejos, personeras y contraloras, donde las hubiere, superen los lmites establecidos en los artculos anteriores, de forma tal que al monto mximo de gastos autorizado en salarios mnimos en el artculo dcimo se podr sumar por perodo scal, los siguientes porcentajes de los ingresos corrientes de libre destinacin de cada entidad: ...
AO 2001 CONTRALORIAS Especial Primera Segunda (ms de 100.000 habitantes) 3.7% 3.2% 3.6% 3.4% 3.0% 3.3% 3.1% 2.8% 3.0% 2.8% 2.5% 2.8% 2002 2003 2004
Pargrafo. Las entidades descentralizadas del orden distrital o municipal debern pagar una cuota de scalizacin hasta del punto cuatro por ciento (0.4%), calculado sobre el monto de los ingresos ejecutados por la respectiva entidad en la vigencia anterior, excluidos los recursos de crdito; los ingresos por la venta de activos jos; y los activos, inversiones y rentas titularizados, as como el producto de los procesos de titularizacin. En todo caso, durante el perodo de transicin los gastos de las contraloras, sumadas las transferencias del nivel central y descentralizado, no podrn crecer en trminos constantes en relacin con el ao anterior. A partir del ao 2005 los gastos de las contraloras no podrn crecer por encima de la meta de inacin establecida por el Banco de la Repblica. Para estos propsitos, el Secretario de Hacienda distrital o municipal, o quien haga sus veces, establecer los ajustes que proporcionalmente debern hacer tanto el nivel central departamental como las entidades descentralizadas en los porcentajes y cuotas de auditaje establecidas en el presente artculo. Armonizando estas normas con las contenidas en el Decreto 111 de 1986, tenemos que las cuotas de auditaje a cargo de las entidades descentralizadas municipales, deben ingresar al presupuesto de ingresos de la respectiva entidad territorial, y con dichos recursos, ms la transferencia que debe efectuar la respectiva entidad territorial se apropiar en la seccin presupuestal contralora, el valor mximo autorizado por la Ley 617 como gastos de las contraloras. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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En conclusin: ni constitucional ni jurdicamente es viable que la contralora efecte gastos no incluidos en el presupuesto general del Municipio, ni efectu gastos por encima del lmite previsto en la Ley 617 de 2000; y al no poseer presupuesto de ingresos, todos los ingresos que perciba deben ingresar al tesoro municipal. No sobra advertir, que las contraloras, constitucionalmente son rganos de control y por lo tanto, no encontramos la razn para que puedan estar realizando actividades de carcter nanciero, o actividades propias del sector salud, actividades stas que no corresponden a su objeto y funciones.
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Consultante:
NELSON ALBERTO GMEZ MUOZ Secretario General Municipio de Copacabana Copacabana - Antioquia Tema: Ley 617 de 2000 Subtema: Categorizacin municipios integrantes de reas metropolitanas y efectos scales de la recategorizacin.
A travs del presente damos respuesta al asunto de la referencia. Para el efecto trascribimos los interrogantes. Previa absolucin de su consulta es necesario precisar que la respuesta ofrecida por esta Direccin se emite con carcter general y abstracto y los alcances de la misma son los contemplados por el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo. 1. Bajo que condiciones puede el municipio de Copacabana Antioquia, categorizado en Tercera categora, haciendo uso de lo preceptuado en el artculo 85 de la Ley 617 de 2000, adoptar para el ao 2005 la categora segunda?. El artculo 85 de la Ley 617 de 2000 establece: ARTICULO 85. AREAS METROPOLITANAS. Los distritos o municipios ubicados en jurisdiccin de las reas metropolitanas, se clasicarn atendiendo nicamente al factor poblacional indicado en el artculo 2o. En todo caso dichos municipios se clasicarn como mnimo en la categora cuarta. Como se observa, la norma transcrita establece un imperativo legal en el sentido de jar obligatoriamente, de un lado, el criterio que se sigue a la hora de categorizar municipios que pertenezcan a reas metropolitanas, es decir, exclusivamente el poblacional y, del otro, un lmite mximo de categora hacia abajo para el mismo tipo de municipios, esta es, la categora cuarta. As las cosas el establecimiento de las categoras municipios integrantes de reas metropolitanas no es un asunto de la voluntad de quienes representan al municipio, sino de la adecuacin de su realidad poblacional a lo que establezca la norma en este sentido. Por va de ejemplo, un municipio integrante de rea metropolitana podra ser de categora segunda si reuniera el requisito poblacional dispuesto por el artculo 2 de la Ley 617 de 2000: ARTICULO 2o. CATEGORIZACION DE LOS DISTRITOS Y MUNICIPIOS. El artculo 6o. de la Ley 136 de 1994, quedar as: Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Artculo 6o. Categorizacin de los distritos y municipios. Los distritos y municipios se clasicarn atendiendo su poblacin e ingresos corrientes de libre destinacin, as: (...) Segunda categora. Todos aquellos distritos o municipios con poblacin comprendida entre cincuenta mil uno (50.001) y cien mil (100.000) habitantes y cuyos ingresos corrientes de libre destinacin anuales sean superiores a cincuenta mil (50.000) y hasta de cien mil (100.000) salarios mnimos legales mensuales. (Se resalta). 2.Qu implicaciones presupuestales conllevara al municipio de Copacabana Antioquia, adoptar la categora segunda?. 3. La recategorizacin afecta la participacin del municipio en el SGP?. 4. Si dicha recategorizacin, incrementa los gastos de funcionamiento en relacin al salario del Alcalde, Personero y Honorarios de Concejales. Si tal aumento no supera el tope de gastos de funcionamiento es viable entonces adoptarla?. En relacin con la materia objeto de los anteriores interrogantes esta Direccin a travs de Ocio 020060 -04 de 4 de junio de 2004 manifest: En relacin con las repercusiones de carcter scal que se generaran con la recategorizacin de los municipios que conformaran un rea metropolitana, es necesario manifestar, de un lado, que entre ms alta la categora de los municipios menor ser el porcentaje que de los ingresos corrientes de libre destinacin pueden destinarse a la nanciacin del gasto de funcionamiento y, del otro, que entre ms alta sea la categora de un municipio mayor ser la remuneracin a que tiene derecho el alcalde y por lo mismo, mayor el referente que se tiene para determinar las remuneraciones de los dems servidores pblicos municipales. Respecto a la afectacin del monto de los recursos provenientes del Sistema General de Participaciones (SGP) que recibiran los municipios integrantes de una rea metropolitana con motivo de una recategorizacin, esta Direccin no encuentra ninguno asociado a tal situacin, pues, para efectos de la asignacin de los recursos del SGP a los municipios es irrelevante la categora a la que pertenezcan.
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Consultante:
JUAN CARLOS NARVAEZ Presidente Concejo Municipal de Sibundoy Sibundoy - Putumayo Tema: Ley 617 de 2000 Subtema: Remuneracin sesiones del concejo municipal. Validez Acuerdos en sesiones no remuneradas.
A travs del presente abordamos el asunto de la referencia en el que interroga sobre la posibilidad de llamar a sesiones extraordinarias no remuneradas del concejo y; de ser viable el llamado, la validez de los acuerdos proferidos en aquel tipo de sesiones y el lmite de las mismas. La resolucin de los interrogantes exige transcribir las normas que gobiernan actualmente dichas instituciones. En relacin con el lmite de sesiones de los concejos municipales, el artculo 23 de la Ley 136 de 1994 establece. ARTCULO 23. PERIODO DE SESIONES. Los concejos de los municipios clasicados en categoras Especial, Primera y Segunda, sesionarn ordinariamente en la cabecera municipal y en el recinto sealado ocialmente para tal efecto, por derecho propio y mximo una vez por da, seis meses al ao, en sesiones ordinarias as: a) El primer periodo ser en el primer ao de sesiones, del dos de enero posterior a su eleccin, al ltimo da del mes de febrero del respectivo ao. El Segundo y tercer ao de sesiones tendr como primer perodo el comprendido entre el primero de marzo y el treinta de abril; b) El Segundo perodo ser del primero de junio al ltimo da de julio; c) El tercer perodo ser del primero de octubre al treinta de noviembre, con el objetivo prioritario de estudiar, aprobar o improbar el presupuesto municipal. Los concejos de los municipios clasicados en las dems categoras, sesionarn ordinariamente en la cabecera municipal y en el recinto sealado ocialmente para tal efecto, por derecho propio, cuatro meses al ao y mximo una vez (1) por da as: febrero, mayo, agosto y noviembre. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Si por cualquier causa los concejos no pudieran reunirse ordinariamente en las fechas indicadas, lo harn tan pronto como fuere posible, dentro del perodo correspondiente. PARGRAFO 1o. Cada perodo ordinario podr ser prorrogado por diez das calendario ms, a voluntad del respectivo Concejo. PARGRAFO 2o. Los alcaldes podrn convocarlos a sesiones extraordinarias en oportunidades diferentes, para que se ocupen exclusivamente de los asuntos que se sometan a su consideracin. Como se observa, la categora del municipio domina el nmero de sesiones a que tienen derecho los concejos municipales durante cada periodo. Luego, para establecerlas, los concejos deben estarse a lo dispuesto en el artculo trascrito. Ahora bien, as como la Ley 136 de 1994 establece el nmero mximo de sesiones de los concejos durante cada periodo, tambin establece los efectos de las reuniones que se celebren por fuera de los lmites del artculo 23. En este sentido, el artculo 24 de la Ley 136 de 1994 determina a ms de sanciones para los concejales, la inecacia de los actos que se expidan. Veamos: ARTCULO 24. INVALIDEZ DE LAS REUNIONES. Toda reunin de miembros del Concejo que con el propsito de ejercer funciones propias de la corporacin, se efecte fuera de las condiciones legales o reglamentarias, carecer de validez y los actos que realicen no podr drsele efecto alguno, y quienes participen en las deliberaciones sern sancionados conforme a las leyes. (Se resalta). Asunto distinto, es el relativo a la remuneracin de los concejales por las sesiones a las que asistan, pues, sobre el particular el artculo 20 de la Ley 617 de 2000 j las reglas que gobiernan el asunto: ARTICULO 20. HONORARIOS DE LOS CONCEJALES MUNICIPALES Y DISTRITALES. El artculo 66 de la Ley 136 de 1994, quedar as: Artculo 66. Causacin de honorarios. Los honorarios por cada sesin a que asistan los concejales sern como mximo el equivalente al ciento por ciento (100%) del salario diario que corresponde al respectivo alcalde. En los municipios de categora especial, primera y segunda se podrn pagar anualmente hasta ciento cincuenta (150) sesiones ordinarias y hasta treinta (30) extraordinarias al ao. No se podrn pagar honorarios por prrrogas a los perodos ordinarios. En los municipios de categoras tercera a sexta se podrn pagar anualmente hasta setenta (70) sesiones ordinarias y hasta doce (12) sesiones extraordinarias al ao. No se podrn pagar honorarios por otras sesiones extraordinarias o por las prrrogas.
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A partir del ao 2007, en los municipios de categora tercera se podrn pagar anualmente hasta setenta (70) sesiones ordinarias y hasta doce (12) sesiones extraordinarias al ao. En los municipios de categora cuarta se podrn pagar anualmente hasta sesenta (60) sesiones ordinarias y hasta doce (12) sesiones extraordinarias al ao. En los municipios de categoras quinta y sexta se podrn pagar anualmente hasta cuarenta y ocho (48) sesiones ordinarias y hasta doce (12) sesiones extraordinarias al ao. No se podrn pagar honorarios por otras sesiones extraordinarias o por las prrrogas. Cuando el monto mximo de ingresos corrientes de libre destinacin que el distrito o municipio puede gastar en el concejo, sea inferior al monto que de acuerdo con el presente artculo y la categora del respectivo municipio se requerira para pagar los honorarios de los concejales, stos debern reducirse proporcionalmente para cada uno de los concejales, hasta que el monto a pagar por ese concepto sume como mximo el lmite autorizado en el artculo 10 de la presente ley. PARAGRAFO. Los honorarios son incompatibles con cualquier asignacin proveniente del tesoro pblico del respectivo municipio, excepto con aquellas originadas en pensiones o sustituciones pensionales y las dems excepciones previstas en la Ley 4a. de 1992. As, de un anlisis conjunto de las normas trascritas puede decirse que es valida la celebracin de sesiones no remuneradas (la Ley 617 de 2000 lo que estableci fue un lmite mximo de sesiones remuneradas), siempre y cuando, no se exceda el lmite de sesiones dispuesto por el artculo 23 de la Ley 136 de 1994.
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PRESUPUESTO
Consultante:
NICANOR VSQUEZ ALBAN Tesorero Municipal Alcalda Municipal de Zarzal Zarzal, Valle del Cauca Tema 1: Presupuesto. Subtema: Tratamiento del dficit fiscal y deudas de otras vigencias Tema 2: Sobretasa a la Gasolina Subtema: Destinacin de los recursos Tema 3: Contratacin Administrativa Subtema: Pignoracin de rentas; fuente del pago.
En ocio radicado bajo el nmero 2101 del 15 de enero del ao en curso, consulta usted lo siguiente: 1. El concejo Municipal de Zarzal a travs de Acuerdo aprob el presupuesto de rentas y gastos para la vigencia 2004 y en l no se incluy el dcit scal a sabiendas que la administracin Municipal a 31 de diciembre de 2003 presentaba una relacin de cuentas ordenadas en el 2003 que se encuentran en la Tesorera Municipal las cuales no fueron pagadas puesto que no se contaba con los recursos para su cancelacin. Es viable jurdicamente que el Nuevo concejo Municipal modique el Presupuesto para que en su estructura aparezca el dcit scal? En la Tesorera Municipal aparece relacin de cuentas con sus respectivos soportes legales correspondientes a las vigencias 2001 y 2002 en la Tesorera Municipal no cuenta con los recursos nancieros necesarios para la cancelacin de dichas cuentas. Legalmente qu debe hacer la administracin Municipal para la cancelacin de estos compromisos teniendo en cuenta que los elementos y/o servicios se recibieron a satisfaccin? Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
2.
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3.
El Concejo Municipal de Zarzal a travs de Acuerdo facult al alcalde municipal para suscribir contrato de crdito por valor de $1.5000.0000.0000 con una entidad nanciera y en dicho Acuerdo no se seala la renta a pignorar. Con base en dicho Acuerdo el alcalde suscribi contrato de emprstito por valor de $1.500.000.0000,oo para la pavimentacin de vas urbanas, pignorando las rentas del impuesto de industria y comercio, lo cual se acredit con el Certicado expedido por el Secretario de Hacienda Municipal. La administracin municipal desde el comienzo del pago de dicho crdito lo ha venido ejecutando con recursos del Impuesto de sobretasa a la gasolina. Jurdicamente es viable que la administracin Municipal cancele dicha obligacin con recursos provenientes de Otra Renta?
4.
Con los Recursos del Impuesto sobretasa a la gasolina la administracin municipal los puede utilizar para gastos de funcionamiento?
Al respecto, es necesario efectuar el siguiente anlisis:
1. Dcit scal
Dispone el Decreto 111 de 1996, norma orgnica de presupuesto: Artculo 46.- Cuando en el ejercicio scal anterior a aquel en el cual se prepara el proyecto de presupuesto resultare un dcit scal, el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico incluir forzosamente la partida necesaria para saldarlo. La no inclusin de esta partida, ser motivo para que la Comisin respectiva devuelva el proyecto. Si los gastos excedieren el cmputo de las rentas y recursos de capital, el Gobierno no solicitar apropiaciones para los gastos que estime menos urgentes y, en cuanto fuere necesario, disminuir las partidas o los porcentajes sealados en Leyes anteriores. En el presupuesto debern incluirse, cuando sea del caso, las asignaciones necesarias para atender el dcit o las prdidas del Banco de la Repblica. El pago podr hacerse con ttulos emitidos por el Gobierno, en condiciones de mercado, previa autorizacin de la Junta Directiva del Banco de la Repblica. (Ley 38 de 1989, Art. 25, Ley 179 de 1994, Art. 19). Artculo 89.- Las apropiaciones incluidas en el Presupuesto General de la Nacin son autorizaciones mximas de gasto que el Congreso aprueba para ser ejecutadas o comprometidas durante la vigencia scal respectiva. Despus del 31 de diciembre de cada ao estas autorizaciones expiran y, en consecuencia, no podrn comprometerse, adicionarse, transferirse ni contracreditarse
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Al cierre de la vigencia scal cada rgano constituir las reservas presupuestales con los compromisos que al 31 de diciembre no se hayan cumplido, siempre y cuando estn legalmente contrados y desarrollen el objeto de la apropiacin. Las reservas presupuestales slo podrn utilizarse para cancelar los compromisos que les dieron origen. Igualmente, cada rgano constituir al 31 de diciembre del ao cuentas por pagar con las obligaciones correspondientes a los anticipos pactados en los contratos y a la entrega de bienes y servicios. El Gobierno Nacional establecer los requisitos y plazos que se deben observar para el cumplimiento del presente artculo. (Ley 38 de 1989, art. 72, Ley 179 de 1994, art. 38, Ley 225 de 1995, art. 8.) Del anlisis de las normas transcritas se observa que el dcit que obligatoriamente debe ser incorporado al presupuesto, es el correspondiente a la vigencia del ao anterior a aquel en el cual se prepara el proyecto de presupuesto, y esto es lgico, ya que el dcit de un perodo, queda determinado en el siguiente perodo, una vez se efectu el balance, y por lo tanto, dicho valor debe ser incorporado en el presupuesto del siguiente perodo. En el caso por usted consultado, el dcit que obligatoriamente debi incorporarse al presupuesto del ao 2004, es el que correspondiente al ao 2002, el cual se determin en el ao 2003. En cuanto a las obligaciones del ao 2003, tal como lo prevn las normas de presupuesto, se deben constituir las respectivas reservas presupuestales o las correspondientes cuentas por pagar, y debern incorporarse como dcit scal del ao 2003, en el presupuesto del ao 2005. Ello no obsta para que si el respectivo municipio en el ao 2004, cuenta con los recursos sucientes para pagar el dcit del ao 2.003, al igual que el de los aos anteriores, el Concejo Municipal, previa iniciativa del alcalde, entre a modicar el Acuerdo de Prepuesto, incluyendo las apropiaciones necesarias para dichos gastos. Ahora bien: No debe olvidarse que conforme a lo previsto en el artculo 2 de la ley 617 de 2003, los gastos de funcionamiento correspondientes a una vigencia scal, que se cancelen con cargo a otra vigencia scal, computarn dentro del lmite de gasto de la vigencia en el cual se pagan. De otra parte, si el municipio no cuenta con recursos para el saneamiento de sus nanzas, podr acogerse a un programa de reestructuracin de pasivos, en los trminos previstos en la ley 550 de 1999.
23. Contratacin estatal. Pignoracin de rentas

En relacin con la pignoracin de rentas, dado que la pignoracin constituye un mecanismo para garantizar el pago de un crdito, de modo que si la entidad Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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territorial, no cumple con los abonos peridicos previstos en el contrato, el acreedor puede realizar el cobro ejecutivo contra los recursos de la renta pignorada, no encontramos objecin jurdica alguna para que la obligacin se pague con cargo a otros recursos de la entidad territorial, mxime cuando aplica el principio de la unidad de caja. Ahora bien, en el evento en que, conforme al contrato celebrado con la entidad nanciera, la pignoracin conlleve la tenencia de los recursos del impuesto de industria y comercio, consideramos que el pago deber efectuarse contra dichos recursos, sin perjuicio que el municipio deba responder con otros recursos por el ciento por ciento 100% de la obligacin, cuando la renta pignorada no sea suciente.
3. Destino de los recursos de la Sobretasa a la gasolina.

La corte constitucional en sentencia C-897 de 1999, expres: (...) En sntesis, resulta cierto que el artculo 29 de la Ley 105 estableca una destinacin especca para los recursos obtenidos en virtud de la sobretasa del 20% al combustible automotor cuyos titulares eran los municipios y distritos. Empero, dicha sobretasa desapareci con la expedicin de la Ley 488 de 1998 que origin una nueva contribucin sustancialmente diferente al menos en cuanto al hecho generador, las tarifas y los beneciarios a la establecida en el citado artculo 29. En consecuencia, mal puede alegarse el efecto de la cosa juzgada sobre una disposicin que ha sido derogada por el propio legislador. Ahora bien, podra armarse que, incluso si el artculo 29 transcrito fue derogado, subsiste la ratio iuris de la sentencia que, en su momento, lo consider exequible y, por lo tanto, opera el fenmeno de la cosa juzgada material. El aserto anterior es estrictamente cierto. Sin embargo, como puede vericarse fcilmente leyendo la parte motiva de la sentencia, en ningn momento la Corte entr a analizar si el legislador tenia competencia para establecer la destinacin de la sobretasa al combustible automotor, a los nes antes mencionados. La Corporacin se limit, exclusivamente, a estudiar los cargos formulados en la demanda, los cuales se referan (1) a la presunta vulneracin del principio de legalidad de los tributos (art. 338 C.P.) dado que a juicio de la demandante no se consagraba ni el sujeto pasivo ni el hecho generador de la contribucin y, (2) a la eventual transgresin del artculo 359 de la Carta que prohbe la existencia de las rentas nacionales con destinacin especca. En la mencionada providencia, la Corte sostuvo que la norma demandada incorporaba los elementos mnimos necesario para garantizar el principio
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de legalidad. Adicionalmente, indic: la Corte reitera lo sealado en decisin precedente, segn la cual este tipo de sobretasas no viola la prohibicin del artculo 359 de la Carta, que consagra que no habr rentas nacionales de destinacin especca, puesto que se trata de ingresos de los municipios y distritos. Por consiguiente, es claro que no se trata de una renta nacional, pues no constituye un ingreso corriente de la Nacin y no forma parte de ningn ttulo del Presupuesto Nacional 3.4 Ninguna referencia hizo la Corporacin al tema objeto de la presente decisin. En consecuencia, mal podra hablarse de la existencia de cosa juzgada material. En virtud de las consideraciones anteriores, la parte demandada del primer inciso del artculo 126 de la Ley 488 de 1998, segn la cual la renta que se obtenga en virtud de los procesos de titularizacin de las sobretasas a la gasolina y al ACPM, solo podr ser destinada a los nes que regulan la materia, es exequible, exclusivamente, si se reere a las rentas provenientes de la sobretasa al ACPM cedidas a las entidades territoriales. No obstante, la mencionada disposicin, es inexequible si se aplica a los recursos propios obtenidos en virtud de la titularizacin de la sobretasa a la gasolina motor extra y corriente, de que tata el artculo 117 de la misma Ley. En los trminos anteriores ser declarada la exequibilidad parcial de la mencionada norma.(...) Conforme a la sentencia transcrita, los ingresos provenientes de la sobretasa departamental y municipal a la gasolina motor extra y corriente, no tienen destinacin especca y por lo tanto, el municipio puede gastar estos recursos en funcionamiento o en inversin, segn sus necesidades.
3 Corte Constitucional, Sentencia C-004/93 (MP Ciro Angarita Barn). 4 Sentencia C-084/95 (MP Antonio Barrera Carbonell).
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LEY 550 DE 1999

Consultante:
HERNN JAVIER RIVERA ROJAS Agente Liquidador COMCAJA PROGRAMA A.R.S En liquidacin Tema: Ley 550 de 1999 - Acuerdo de reestructuracin de Pasivos Subtema: Acreedores que deben hacerse parte
Mediante ocio radicado bajo el nmero 89172 del 10 de diciembre de 2003, consulta usted si las entidades administradoras del Rgimen subsidiado en Salud, deben hacerse parte en los procesos de reestructuracin de pasivos en el evento de tener a su favor obligaciones derivadas de la liquidacin de los contratos de aseguramiento suscritos con las entidades territoriales, teniendo en cuenta que los recursos con los que se celebran tales contratos hacen parte del Sistema Nacional de Seguridad Social en Salud que tiene destinacin especca y que no hacen unidad de caja con el presupuesto de los entes territoriales. Al respecto, dispone la ley 550 de 1999: ARTICULO 3. INSTRUMENTOS DE LA INTERVENCION ESTATAL. Para la obtencin de los nes de la intervencin, el Estado, a travs del Gobierno Nacional o las entidades de Inspeccin, Vigilancia o Control, expedir los decretos, rdenes y resoluciones que, dentro de sus respectivas competencias, faciliten y estimulen el desarrollo de la presente ley, entre otras, en las siguientes materias: (...) 8. La negociacin de deudas contradas con cualquier clase de personas privadas, mixtas o pblicas, entre ellas las deudas parascales y las deudas scales. (...)
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ARTICULO 19. PARTES EN LOS ACUERDOS DE REESTRUCTURACION. Los acuerdos de reestructuracin se negociarn y celebrarn entre los acreedores externos e internos de la empresa. Son acreedores externos los titulares de crditos ciertos que pertenezcan a una cualquiera de las cinco clases de crditos previstas en el Ttulo XL del Libro Cuarto del Cdigo Civil y dems normas legales que lo modiquen y adicionen. Son acreedores internos los accionistas, socios, asociados o cooperados del empresario que tenga forma jurdica asociativa; el titular de las cuotas de la empresa unipersonal; el controlante de la fundacin; y, en general, los socios, controlantes o beneciarios reales que haya aportado bienes al desarrollo de la empresa en forma demostrable y cuanticable. Cualquier crdito que se origine en fecha posterior a la de la iniciacin de la negociacin y con anterioridad a la celebracin del acuerdo, no dar derecho a voto; pero su pago se atender en forma preferente, de conformidad con el tratamiento propio de los gastos administrativos. En el evento de sustitucin de acreedores por causas legales o convencionales, el causahabiente deber acreditar, en forma siquiera sumaria, su calidad de tal ante el promotor. ARTICULO 20. ESTADO DE RELACION DE ACREEDORES E INVENTARIO DE ACREENCIAS. Para el desarrollo de la negociacin y, en particular, para la determinacin de los derechos de voto de los acreedores externos e internos y de las correspondientes acreencias, el representante legal del empresario entregar al promotor un estado de inventario elaborado con base en los estados nancieros ordinarios o extraordinarios del empresario o ente econmico respectivo, cortados al ltimo da calendario del mes inmediatamente anterior a la fecha de solicitud de la promocin por parte del empresario, o de la iniciacin de la negociacin en los dems casos, y pondr a su disposicin todos los libros, papeles y documentos que le sirvan de soporte. Dicho estado de inventario ser suscrito y certicado por el representante legal del empresario y por su revisor scal, y, en ausencia de revisora scal obligatoria o potestativa, por un contador pblico. El inventario, junto con los correspondientes estados nancieros, ser entregado al promotor a ms tardar dentro del mes siguiente a la fecha de la inscripcin del aviso de que trata el artculo 11 de la presente ley. En dicho inventario, previa comprobacin de su existencia, se detallarn y valuarn sus activos y pasivos, con indicacin precisa de su composicin y de los mtodos de su valuacin, y se incluir la informacin prevista en el numeral tercero del artculo 97 de la Ley 222 de 1995, acompaada de una relacin de las demandas en curso, de los acreedores internos de la empresa y de la relacin completa de los aportes, con indicacin precisa de su valor y de los mtodos de valuacin que se hayan utilizado para establecerlo, cuando sea del caso.
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En la relacin de acreedores deber indicarse claramente cules de ellos son vinculados al empresario, a sus socios, administradores o controlantes, por cualquiera de las siguientes razones: a) Parentesco, hasta cuarto grado de consanguinidad, segundo de anidad o nico civil. b) Tener o haber tenido en los cinco ltimos aos accionistas, socios o asociados comunes. c) Tener o haber tenido representantes o administradores comunes. d) Existencia de una situacin de subordinacin o grupo empresarial. PARAGRAFO. A partir del momento en que reciba la informacin prevista en el presente artculo, el promotor iniciar su estudio, junto con el de la documentacin que le sea entregada o dada a conocer por el empresario, su revisor scal o contador, sus administradores, o los acreedores externos o internos. El promotor establecer los medios que considere adecuados para que, sin perjuicio de la condencialidad propia de esta clase de informacin, las personas indicadas y los terceros que stos designen para tal n, puedan examinarla con el objeto de formular sus observaciones al promotor y adelantar la negociacin. ARTICULO 21. RESPONSABILIDAD PENAL . Sin perjuicio de lo dispuesto en otras normas, sern sancionados con prisin de uno (1) a seis (6) aos quienes suscriban y certiquen los estados nancieros o el estado de inventario o la relacin de acreedores internos y externos a que se reere el artculo anterior, a sabiendas de que en tales documentos no se incluye a todos los acreedores, se excluye alguna acreencia cierta o algn activo, o se incluyen acreencias o acreedores inexistentes. Con la misma pena sern sancionados quienes a sabiendas soliciten, sin tener derecho a ello, ser tenidos como acreedores, y quienes a sabiendas suscriban y certiquen la relacin de las acreencias de la seguridad social y la nmina, de conformidad con el numeral 8 del artculo 22 de la presente ley, sin incluirlas todas. Como se desprende de las normas transcritas, la Ley no hizo distincin entre las fuentes de pago de las acreencias de las entidades territoriales, y en consecuencia, todos los acreedores del empresario deben hacerse parte dentro del Acuerdo de Reestructuracin de Pasivos, por las acreencias existentes al inicio de la negociacin; independientemente de si tales acreencias deben pagarse con cargo a los recursos que hacen parte de la Unidad de Caja de la entidad territorial, o con cargo a los recursos que se manejan en cuentas separadas. En cuanto a las obligaciones que surjan con posterioridad al inicio de la negociacin, stas deben pagarse prioritariamente, en la misma forma que los gastos de administracin.
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Consultante:
GUILLERMO RODRIGUEZ ROSERO Alcalde Municipal Municipio de Tumaco FAX (0927) 271201 Tumaco - Nario Tema: Ley 550 de 1999 Subtema: Legalidad en el pago de honorarios en desarrollo de contratos. Promocin acuerdos de reestructuracin de pasivos.
A travs del presente damos respuesta al asunto de la referencia. Para el efecto adems del interrogante trascribimos los hechos que dan lugar al mismo: 1. El Municipio de Tumaco, desde el da 13 de junio de 2003 fue aceptado en el proceso de reestructuracin de pasivos de que trata la Ley 550 de 1999, pero desde ese da ha cambiado de Alcalde en ms de Cinco (05) oportunidades, debido a razones que no viene al caso comentar. 2. En uno de esos cambios, fue designado como Alcalde, una persona que en desconocimiento de la Ley, y en especial del proceso de la Ley 550, contrato a Treinta y Nueve (39) personas como Administrativos OPS, y a mas de (100) Promotores de Salud, ubicando como Fuente de Financiacin recursos Propios, desconociendo con esto la autorizacin previa que debi solicitar al Ministerio de Hacienda. 3. Estas personas ingresaron a laborar en sus diferentes actividades, hasta el mes de Octubre de este ao, Mes en el cual fueron terminados los respectivos contratos de manera unilateral por ser inecaces, pero a dichas personas se les adeuda los Honorarios respectivos por el tiempo laborado que fue de 01 mes. 4. Como el Municipio y el Ministerio de Hacienda, estamos en la etapa de concertar el Acuerdo de Pago, se requiere saber si se puede entrar a reconocer y pagar el tiempo laborado por estas personas, y si ello es legal. Con fundamento en estos hechos, elevo con todo respeto, y haciendo nfasis en la urgencia de la misma, la siguiente CONSULTA: Es legal, que el municipio proceda a cancelar los honorarios debidos a estas personas que efectivamente laboraron en desarrollo de sendos contratos de Prestacin de Servicios bien como Administrativos, bien como Promotores de Salud, y por ello rogamos expedirnos concepto en tal sentido.
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Previa absolucin de su consulta es necesario precisar que la respuesta ofrecida por esta Direccin se hace con carcter general y abstracto y los alcances de la misma son los contemplados por el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo. De la misma forma se advierte que nuestra posicin en momento alguno se erige como obligatoria, ni mucho menos puede servir de referente obligatorio en orden a la resolucin de conictos surgidos entre la administracin y sus contratistas. En relacin con la actividad de la entidad territorial durante la negociacin del acuerdo de reestructuracin de pasivos, la determinacin de las operaciones que ella misma puede llevar a cabo durante tal lapso y las sanciones que se derivan de la contrariedad a las normas que regulan los aspectos anteriores, los artculos 17, 58 numeral 10 (reglamentados uno y otro por el Decreto 694 de 2000, artculo 3) y, el acta de de determinacin de actividades son claros frente a la sancin de inecacia de pleno derecho que se debe aplicar ante cualquier desobedecimiento al respecto. En este sentido, y en vista de que la administracin municipal termin los contratos de manera unilateral por ser inecaces, consideramos, de acuerdo con la Ley 550 de 1999, que si la inecacia es una sancin que implica la no produccin de efectos en los negocios jurdicos, el municipio debera abstenerse de cancelar suma alguna en el marco de los negocios afectados con inecacia.
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Consultante:
GUSTAVO GARCIA BATE Secretario de Hacienda Gobernacin del Tolima Ibagu, Tolima Tema: Ley 550 de 1999 Acuerdos De Reestructuracin de Pasivos Subtema: Aplicacin de Leyes posteriores. Ley 863 de 2003.
En oficio radicado bajo el nmero 6659 del 2 de febrero del ao en curso, maniesta usted que su Departamento desde junio de 2001 suscribi Acuerdo de Reestructuracin de Pasivos, vigente hasta el ao 2014, y agrega que para su nanciacin se reorientaron las rentas provenientes de las regalas directas, por lo cual consulta si el departamento se encuentra obligado con el descuento del 5% de las regalas directas con destino al FONPET, considerando que el artculo 79 de la Ley 550 establece que esa Ley se aplica de preferencia sobre cualquier norma legal y se entiende incorporada en el Acuerdo de Reestructuracin. Al respecto, efectuamos el siguiente anlisis. Dispone la Ley 863 de 2003: Artculo 48. De las contraprestaciones econmicas a ttulo de regala, derechos o compensaciones que correspondan a los departamentos y municipios en cuyo territorio se adelanten explotaciones de recursos no renovables, as como a los puertos martimos y uviales por donde se transporten dichos recursos o productos derivados de los mismos, se descontar previamente el cinco por ciento (5%) con destino al Fondo Nacional de Pensiones de las entidades territoriales. El descuento ser realizado directamente por la entidad responsable de su giro. El saldo restante conservar la destinacin y los porcentajes de distribucin de que tratan las normas vigentes. Lo departamentos productores podrn asignarle recursos a las cuentas de los municipios que conforman el departamento. Para los mismos efectos de los recursos del Fondo Nacional de Regalas se descontar, a ttulo de inversin regional, un cincuenta por ciento (50%). El descuento ser realizado directamente por la entidad responsable de su giro. El saldo restante conservar los porcentajes de distribucin de que tratan las normas vigentes. Los aportes se realizarn teniendo en cuenta los siguientes criterios: monto de los pasivos pensionales, poblacin, eciencia y nivel de desarrollo; esto de conformidad con el reglamento que para el efecto adopte el Gobierno Nacional.
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Los recursos de que tratan los dos incisos anteriores, se asignarn a las cuentas de las respectivas entidades territoriales en el Fondo Nacional de Pensiones de las entidades territoriales. Quedan excluidas de la obligacin anterior las entidades territoriales que de acuerdo con la certicacin del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, cuenten con el ciento por ciento (100%) de las provisiones del pasivo pensional en los trminos previstos en la Ley 549 de 1999. El seguimiento y actualizacin de los clculos actuariales y el diseo de administracin nanciera, se realizarn por parte del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico con cargo a los recursos de que trata el numeral 11 del artculo segundo de la Ley 549 de 1999. (Se subraya) A su vez, dispone la Ley 550 de 1999: Artculo 33. Contenido de los acuerdos de reestructuracin. Los acuerdos de reestructuracin debern incluir clusulas que contemplen como mnimo lo siguiente: (...) 2. Prelacin, plazos y condiciones en las que se pagarn, tanto las acreencias anteriores a la fecha de iniciacin del acuerdo, como las que surjan con base en lo pactado en el mismo. Para tal efecto, a favor de un acreedor externo, en proporcin a su respectiva acreencia, y como contraprestacin a la entrega de nuevos recursos, a las condonaciones, a las quitas, a los plazos de gracia, a las prrrogas, a la capitalizacin de pasivos, a la conversin de stos en bonos de riesgo, o a cualquier otro mecanismo de subordinacin de deuda, se podrn conceder las ventajas que tambin sean reconocidas proporcionalmente a todos los acreedores que efecten las mismas concesiones a favor de la empresa. Tales ventajas, adems de ajustarse a dicha generalidad, debern concederse con el voto previsto en el numeral 12 del artculo 34 de esta ley. La inclusin o el reconocimiento de ventajas en contravencin a lo dispuesto en el presente numeral ser inecaz de pleno derecho, con excepcin de los casos en que se presente la renuncia por parte de un acreedor a las ventajas en cuestin, o de su aceptacin de ventajas equivalentes. 3. Los crditos de cualquier clase, excepto los derivados de acreencias scales, parascales y pensionales, podrn ser capitalizados y convertidos en acciones, de conformidad con lo previsto en el acuerdo. (...) Artculo 35. Causales de terminacin del acuerdo de reestructuracin. El acuerdo de reestructuracin se dar por terminado en cualquiera de los siguientes eventos, de pleno derecho y sin necesidad de declaracin judicial: Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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(...) 5. Cuando se incumpla el pago de una acreencia causada con posterioridad a la fecha de iniciacin de la negociacin, y el acreedor no reciba el pago dentro de los tres meses siguientes al incumplimiento, o no acepte la frmula de pago que le sea ofrecida, de conformidad con lo dispuesto en una reunin de acreedores. (...) Si bien la Ley de Reestructuracin de pasivos contempla que dicha ley ser aplicable con preferencia sobre cualquier otra norma legal que le sea contraria, tambin es cierto que la ley que autoriza a reorientar las rentas est contenida en la Ley 617 de 2000 y no en la ley 550 de 1999. De otra parte, la reorientacin se efecta frente a las normas vigentes en el momento de efectuar dicha reorientacin y en consecuencia, no cobija las destinaciones especcas ordenadas en leyes posteriores. Adems, cuando la destinacin de las rentas implique para la respectiva entidad territorial una obligacin cuyo incumplimiento genere una deuda, no ser factible efectuar la reorientacin, pues ello generara aumentar el pasivo de la respectiva entidad territorial. No debemos olvidar que la nalidad de la ley 550 respecto de las entidades territoriales, es la de sanear sus nanzas, de all, que no les sea posible incumplir con obligaciones que surjan con posterioridad al Acuerdo de Reestructuracin; en consecuencia, sin perjuicio del cumplimiento de las obligaciones pactadas en el acuerdo de reestructuracin respecto de los pasivos pensionales que hicieron parte del mismo, la disposicin del artculo 48 de la ley 863 de 2001 constituye una obligacin para el Departamento, cuyo incumplimiento podra ser causal para dar por terminado el Acuerdo de Reestructuracin.
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Consultante:
JORGE ALEXIS MEJIA BERMUDEZ Secretario de Hacienda Municipal Municipio de Pereira Pereira - Risaralda Tema: Ley 550 de 1999 Subtema: Gastos de Reestructuracin.
A travs del presente damos respuesta al asunto de la referencia, relativo a la nanciacin de una reestructuracin de la contralora municipal y sus efectos presupuestales. Para el efecto trascribimos los interrogantes y al paso damos respuesta. Previa absolucin de su consulta es necesario precisar que la respuesta ofrecida por esta Direccin se emite con carcter general y abstracto y los alcances de la misma son los contemplados por el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo.
1. Puede la Contralora Municipal de Pereira monetizar sus activos jos vehculos, muebles, inmuebles para obtener recursos e incorporarlos a su presupuesto y disponer de stos para atender las obligaciones que tiene? Por las razones que exponemos a continuacin, esta Direccin considera que las contraloras no pueden monetizar activos jos, vehculos, muebles o inmuebles para obtener recursos, ni incorporar recursos a un presupuesto, ni tampoco disponer de stos para atender las obligaciones. Los organismos de control no son titulares de derechos y obligaciones por carecer de personera jurdica. Quien es el titular de derechos y obligaciones es la entidad de la cual hacen parte, es decir, la nacin, los departamentos, los distritos o los municipios. No es correcto predicar derechos de propiedad sobre bienes muebles o inmuebles en cabeza de los organismos de control que por no tener la calidad de personas, carecen de uno de los atributos de la personalidad, cual es, el patrimonio. Respecto a la existencia de presupuestos para las contraloras y con ello la posibilidad de incorporar recursos a los mismos resulta necesario manifestarnos desde la perspectiva de la autonoma de los organismos de control y del presupuesto de la entidad a la que pertenecen. Frente al ncleo esencial que la Constitucin Poltica otorga a los organismos de control la Corte Constitucional en Sentencia C-832 de 2002 manifest que el mismo Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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esta determinado por a) la no pertenencia a alguna de las ramas del Poder; b) la posibilidad de actuacin por fuera de las ramas del Poder y por ende actuacin funcionalmente independiente de ellas y; c) la titularidad de una potestad de normacin para la ordenacin de su propio funcionamiento y el cumplimiento de la misin constitucional encomendada. Ahora bien, en relacin con la materializacin especca de la autonoma de las contraloras, la Corte en la sentencia en cita expres: Ahora bien, concretamente con respecto a la autonoma de la Contralora General de la Repblica y de las Contraloras Territoriales a las que la Constitucin asigna la vigilancia de la gestin scal y el control de resultados de la administracin en los trminos de los artculos 119, 267, 268 y 272 constitucionales, la Corporacin ha sealado que el ejercicio del control scal impone, como requisito esencial, que los rganos que lo lleven a cabo sean de carcter tcnico y gocen de autonoma administrativa, presupuestal y jurdica. De manera general, la Corporacin ha considerado que la autonoma que ostentan los organismos que llevan a cabo funciones de control scal debe ser entendida en el marco del Estado unitario (C.P., artculo 1), lo cual signica que sta se ejerce con arreglo a los principios establecidos por la Constitucin Poltica y la ley: En este sentido la mencionada autonoma consiste, bsicamente, en el establecimiento de una estructura y organizacin de naturaleza administrativa especializada, a la cual se le ha asignado un haz de competencias especcas que pueden ejercerse de manera autnoma e independiente, a travs de rganos propios, y que dispone, al mismo tiempo, de medios personales y de recursos materiales de orden nanciero y presupuestal que puede manejar, dentro de los lmites de la Constitucin y la ley sin la injerencia ni la intervencin de otras autoridades u rganos. (Se resalta). Para efectos de la resolucin del interrogante consideramos de especial inters el aspecto resaltado, pues, si bien resulta indispensable que las contraloras para el adecuado ejercicio de la funcin de control cuenten con recursos materiales de orden nanciero y presupuestal, tambin lo es que dicha disponibilidad debe entenderse dentro de los lmites de la Constitucin y la ley. En relacin con el ejercicio de la autonoma de las contraloras en el marco de la Constitucin Poltica y a la norma orgnica de presupuesto, la Corte Constitucional manifest en Sentencia C-592 de 1995: 3.1 Corresponde al Gobierno el manejo de la poltica scal de la Nacin, cuya expresin cuantitativa es el proyecto de presupuesto general de la Nacin. En el Gobierno reposa la facultad de formulacin del Presupuesto de Rentas y Ley de Apropiaciones (C.P. art. 346).
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3.2. El principio de universalidad del presupuesto impone que en el respectivo proyecto de ley de apropiaciones estn contenidos la totalidad de los gastos del Estado a realizar durante la respectiva vigencia scal (C.P. art. 347), por lo que no es admisible la presentacin, por separado, en diferentes proyectos de presupuesto, de los gastos correspondientes a los diversos rganos del Estado. 3.3. La programacin, aprobacin modificacin y ejecucin de los presupuestos nacionales y seccionales, entre ellos el presupuesto de la Contralora, se regula por la Constitucin y por la Ley Orgnica del Presupuesto. Esta ltima incluye a la Contralora General de la Repblica como una de las secciones del presupuesto de la Nacin (L. 38 de 1989, art. 23, modicado por la Ley 179 de 1994, art. 16). Adems, consagra los principios de unidad presupuestal, de universalidad, de unidad de caja, de coordinacin con los planes de desarrollo, destinados a darle coherencia y eciencia al manejo y distribucin de los recursos pblicos, a los cuales debe sujetarse la presentacin del presupuesto de la Contralora. 3.4. La Corte Constitucional ya se ha referido con anterioridad a la primaca del principio de unidad presupuestal sobre el principio de autonoma, en relacin con las entidades territoriales. Si la autonoma presupuestal de las entidades territoriales - las cuales aportan ingresos propios al presupuesto general de la Nacin - se subordina al principio de unidad presupuestal, con mayor razn este principio precede al principio de autonoma de los rganos del Estado que no perciben ingresos ni los aportan al presupuesto general. Como se observa la Corte Constitucional es concluyente al armar que los rganos de control ni perciben ingresos, ni mucho menos estn en capacidad de aportarlos a los presupuestos. Ahora bien, si se observa la estructura presupuestal en nuestro sistema pueden advertirse dos aspectos: a) El presupuesto de rentas y recursos de capital de las entidades territoriales, que en su estructura y composicin debe seguir lo dispuesto en el Estatuto Orgnico del Presupuesto (artculos 27 a 31), est compuesto por el presupuesto de ingresos corrientes y el de recursos de capital. b) Por su parte, el presupuesto de gastos o apropiaciones de las entidades territoriales, que tambin en su estructura debe tener como referente lo dispuesto en el Estatuto Orgnico de Presupuesto (artculo 30), debe presentarse clasicado en diferentes secciones que corresponden a los organismos de control existentes al interior de la entidad. Esta particular clasicacin del presupuesto de gastos por secciones y dentro de ellas la de la contralora, le permite a este organismo, slo por la va de la disposicin de los recursos asignados para su gasto, la realizacin de sus competencias de manera autnoma. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Toda la panormica anterior nos permite manifestar que ante la carencia de personera jurdica de las contraloras y la inexistencia de un presupuesto de ingresos propio de las mismas, no es posible que las contraloras moneticen sus activos para obtener recursos e incorporarlos a su presupuesto y disponer de stos para atender las obligaciones que tiene. 2. Si una vez hecho el esfuerzo por parte de la Contralora Municipal de Pereira, an contina existiendo un dcit, puede el municipio cubrir el diferencial a travs de un crdito que pueda cancelar esa Entidad por las metas proyectadas en ahorro de obligaciones, es decir, menos gastos de nmina, por ejemplo?. Con base en lo dicho anteriormente, nuestra respuesta ante este interrogante es negativa. Sin embargo, y en consideracin a que en realidad existe la necesidad de nanciar los ajustes en las estructuras de los organismos que integran la entidad territorial con el objetivo de cumplir con los lmites de gasto que seala la Ley 617 de 2000, se han dispuesto alternativas para tal efecto. As y sin perjuicio de que la entidad emplee sus propios recursos de libre destinacin para tal n, se abri la posibilidad de que se reorienten rentas de destinacin especca para el mismo efecto o se hiciera uso del recurso del crdito, siempre y cuando la entidad territorial se encuentre inmersa en un programa de saneamiento scal y nanciero en el marco de la Ley 617 de 2000. De otro lado, vale la pena tener en cuenta que las contraloras al carecer de personalidad jurdica no estn en capacidad de celebrar contratos de crdito pblico. 3. Qu implicaciones scales, presupuestales y legales bajo el supuesto de la ley 617 del 2000 y normas complementarias, tendra el municipio y la Contralora al realizar las acciones presupuestales y nancieras propuestas. Este es un asunto que desborda las competencias de esta Direccin y que corresponde resolver a los organismos encargados del control penal, disciplinario y scal. 4. Puede el municipio de Pereira transferir recursos adicionales a la Contralora Municipal por encima de las trasferencias ya determinadas por la Ley 617/2000 para la presente vigencia scal, sin que esto se constituya en una violacin de la ley? Sin perjuicio de las competencias reservadas a los rganos de control, esta Direccin considera que el establecimiento de lmites al gasto por la Ley 617 de 2000 y su posterior incumplimiento constituye una violacin a la misma. En este sentido el artculo 84 de la Ley 617 de 2000 establece: Art. 84.- SANCIONES POR INCUMPLIMIENTO. El incumplimiento de lo previsto en la presente Ley, constituir falta gravsima, sancionable disciplinariamente de conformidad con la ley.
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ASESORIA No. 18872 27 mayo de 2004
Consultante:
JAIRO ALVAREZ MONTIEL Secretario de Hacienda Municipal Municipio de Caucasia Palacio Municipal Caucasia - Antioquia Tema: Ley 550 de 1999 Subtema: Suspensin rentas de destinacin especca
A travs del presente damos respuesta al asunto de la referencia relativo unos interrogantes surgidos con ocasin de una solicitud de la PROCURADURIA 1 AGRARIA Y AMBIENTAL del Departamento de Antioquia sobre el cumplimiento del artculo 111 de la Ley 99 de 1993. Para el efecto trascribimos el texto de la norma y al paso los interrogantes. Previa absolucin de su consulta es necesario precisar que la respuesta ofrecida por esta Direccin se emite con carcter general y abstracto y los alcances de la misma son los contemplados por el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo. El artculo 111 de la Ley 99 de 1993 establece: ARTICULO 111. Adquisicin de reas de inters para acueductos municipales. Declranse de inters pblico las reas de importancia estratgica para la conservacin de recursos hdricos que surten de agua los acueductos municipales y distritales. Los departamentos y municipios dedicarn durante quince aos un porcentaje no inferior al 1% de sus ingresos, de tal forma que antes de concluido tal perodo, haya adquirido dichas zonas. La administracin de estas zonas corresponder al respectivo distrito o municipio en forma conjunta con la respectiva Corporacin Autnoma Regional y con la opcional participacin de la sociedad civil. PARAGRAFO. Los proyectos de construccin de distritos de riego debern dedicar un porcentaje no inferior al 3% del valor de la obra a la adquisicin de reas estratgicas para la conservacin de los recursos hdricos que los surten de agua. Frente a lo anterior el municipio plantea lo siguiente: 1. Si estamos en el proceso de Ley 550 de 1999 y de los ingresos corrientes recibidos se debe destinar el 30% para el pago de la deuda, porcentaje muy superior al establecido por la Ley 617 para Municipios Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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de quinta (5) categora y se hace unidad de caja y los dineros los maneja una FIDUCIARIA Cmo debemos hacer para dar cumplimiento a lo establecido en el artculo 111, sin ocasionar mas traumatismos al funcionamiento Municipal o si existe una salida legal para que aquellos Entes Territoriales con intervencin econmica no tengan la obligacin legal de dar cumplimiento a este Artculo mientras dure el acuerdo rmado con los? SIC Si conforme el pargrafo 2, artculo 11, Decreto 192 de 2001, los Acuerdos de Reestructuracin de Pasivos de entidades territoriales suscritos en el marco de la Ley 550 de 1999 encuadran dentro de la categora de programa de saneamiento scal y nanciero de que trata la Ley 617 de 2000, entonces, las facultades que se les brinda a las entidades territoriales que suscriban programas de saneamiento scal y nanciero son extensivas a las que suscriban acuerdos de reestructuracin. Dentro de las facultades que se otorgan a las entidades se encuentra la contenida en el artculo 12 de la Ley 617 de 2000 que establece: Art. 12.- FACILIDADES A ENTIDADES TERRITORIALES. Cuando las entidades territoriales adelanten programas de saneamiento scal y nanciero, las rentas de destinacin especca sobre las que no recaigan compromisos adquiridos de las entidades territoriales se aplicarn para dichos programas quedando suspendida la destinacin de los recursos, establecida en la ley, ordenanzas y acuerdos, con excepcin de las determinadas en la Constitucin Poltica, la Ley 60 de 1993 y las dems normas que modiquen o adicionen, hasta tanto queden saneadas sus nanzas. En desarrollo de programas de saneamiento scal y nanciero las entidades territoriales podrn entregar bienes a ttulo de dacin en pago, en condiciones de mercado. Con base en lo anterior resulta til manifestar que un asunto es el ejercicio de competencias establecidas por la constitucin y la ley a las entidades territoriales y cuya ejecucin no esta condicionada a la inmersin en un acuerdo de reestructuracin de pasivos y, otro asunto, es la fuente de nanciacin para acometer dichas competencias. En el presente caso, la Ley 99 de 1993 (tambin conocida como Ley Ambiental), asigna a lo largo de su contenido competencias ambientales a las entidades territoriales. Por va de ejemplo, todo el Titulo IX de la ley se reere exclusivamente a las funciones de las entidades territoriales en materia ambiental. Tales funciones deben ser acometidas por las entidades territoriales, independientemente de que, como se dijera en apartado anterior, se encuentren inmersas en un programa de saneamiento scal y nanciero. Asunto distinto es el contenido del artculo 111 de la Ley 99 de 1993 que establece una destinacin de recursos (el 1% de su ingresos) hacia la adquisicin de reas de
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inters para acueductos, pues, esta Direccin considera que tal destinacin, con base en el artculo 12 de la Ley 617 de 2000, puede suspenderse temporalmente y dirigirse a la nanciacin del programas de saneamiento scal y nanciero o el acuerdo de reestructuracin de pasivos, segn el caso, evento en el cual existira suciente fundamento normativo para omitir temporalmente el deber legal de destinacin especca de ingresos dispuesto por el artculo 111 de la Ley 99 de 1993. 2. El Municipio de Caucasia a diferencia de muchos de los Municipios de Colombia NO PRESTA DIRECTAMENTE EL SERVICIO PUBLICO DE ACUEDUCTO Y ALCANTARILLADO, este sistema pertenece a la Empresa Departamental ACUAMTIOQUIA S.A EN LIQUIDACION quien a su vez le entreg la operacin al CONSORCIO AGUASCOL-ARBELAEZ operador privado quien nalmente presta el servicio. En este sentido quiero consultar si es factible invertir dineros pblicos en terrenos que son de propiedad de terceros, para la operacin de un sistema privado que sera el nico beneciado o si dadas estas condiciones es factible cumplir con lo estipulado en el Artculo 111 de la Ley 99. Sin perjuicio de la competencia que al respecto tienen las autoridades ambientales y las reguladoras de la materia, esta Direccin considera que el mandato del artculo 111 de la Ley 99 de 1993 es claro al establecer un deber legal de adquisicin de reas de inters para acueductos municipales, independientemente de que la prestacin del servicio se halle concesionado a un tercero. 3. En el caso que se concepte que el Municipio debe dar cumplimiento a lo establecido en el artculo en mencin, qu posibilidad existe para que el comit de vigilancia del Acuerdo permita que ese porcentaje de no menos del 1% de los ingresos corrientes sea descontado del 30% pactado, creando un fondo especco para este n y no tener que seguir utilizando los dineros destinados nicamente para el funcionamiento Municipal. Debe precisarse que el Comit de Vigilancia no tiene competencia alguna para resolver una solicitud en el sentido anotado. El Comit de Vigilancia, como su nombre lo indica, tiene el deber legal de vigilar el cumplimiento de los compromisos adquiridos por el deudor y los acreedores con ocasin del acuerdo. A lo sumo, y en ejercicio de su competencia de interpretacin de los contenidos del texto del acuerdo, podra emitir un concepto respecto a la posibilidad planteada, en el sentido de considerar violatorio o no del acuerdo una destinacin de recursos contraria a lo pactado.
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Consultante:
IVAN DAVID de LEON VILLA Alcalde Municipal Municipio de Fundacin Edicio Palacio Municipal Fundacin - Magdalena Tema: Ley 550 de 1999 Subtema: Pago de sentencias judiciales y cuotas partes pensionales
A travs del presente damos contestacin a la consulta de la referencia elevada desde el municipio por intermedio del seor Ral Ternera Gonzlez, quien se presenta como Asesor Jurdico. Para el efecto trascribimos sus interrogantes. Previa absolucin de su consulta es necesario precisar que la respuesta ofrecida por esta Direccin se emite con carcter general y abstracto y los alcances de la misma son los contemplados por el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo. 1. Cul es la postura que debe asumir el Municipio por la serie de sentencia judiciales ejecutoriadas y conciliaciones judiciales aprobadas por los tribunales judiciales, las cuales hacen trnsito a cosa juzgada., con cuantas que no estn estimadas dentro de los escenarios nancieros, presupuestales y que han sobrevenido al Municipio posteriores a la celebracin del acuerdo de reestructuracin de pasivos, considerado por la Ley 550 de 1999 como un proyecto de inversin prioritaria. En relacin con la forma de atender las acreencias originadas formalmente en sentencias judiciales esta Direccin se manifest a travs de Ocio 031928 de 28 de agosto de 2003. Le remitimos una copia del mismo. 2. Por otra parte contra el municipio tambin existen una gran cantidad de procesos judiciales en curso de diferentes naturaleza, cuantas y jurisdicciones pero sobre los cuales no existe pronunciamiento de fondo, quisiramos saber que actitud y posicin legal debe asumir la administracin sobre la viabilidad de avenirse a nuevas conciliaciones y qu parmetros debemos observar para su eventual realizacin cuando observemos o visionemos razonadamente que la negociacin o acuerdo podra resultar benca para los intereses scales del Municipio. Los criterios que gobiernan la celebracin de eventuales conciliaciones en procesos judiciales por parte de las entidades pblicas, bajo circunstancias normales, son los mismos que deben gobernar las conciliaciones del mismo tipo en el marco de acuerdos de reestructuracin de pasivos.
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Lo anterior, sin perjuicio del anlisis que deba hacer la entidad territorial respecto a los impactos de diverso orden que puedan tener las conciliaciones sobre el acuerdo de reestructuracin y la comunicacin para su anlisis, que no aprobacin, por parte del comit de vigilancia del acuerdo con el objetivo que este rgano brinde elementos de juicio y a su vez examine los impactos de las eventuales conciliaciones que se celebren. Es decir, cualquier decisin respecto a la celebracin de conciliaciones es un asunto de competencia exclusiva de la entidad territorial, sin perder de vista que cualquiera de sus actuaciones debe ser evaluada desde la posible afectacin o no de los compromisos y obligaciones adquiridos por la entidad territorial y que el incumplimiento de los mimos podra generar responsabilidades penales, disciplinarias y scales. 3. Tambin hemos recibido una reclamaciones de retroactivos de cuotas partes pensionales, por obligaciones solidarias del Municipio con la entidad reconocedora entre ellas el Fondo de Previsin del Congreso de la Repblica de la Pensin de la sustituta del Doctor JUAN LARA AGUANCHA por el orden de $328.000.000 aproximadamente, si tenemos en cuenta que la provisin presupuestal para esta vigencia es insuciente. Cul debe ser el camino a seguir en cuanto al reconocimiento de pensiones a cargo del Municipio o aceptacin de los proyectos de reconocimiento de cuotas partes pensionales provenientes de otras entidades, y cual es el papel del FONPET para estos casos. En relacin con este interrogante, le hemos dado traslado a la Direccin de Regulacin Econmica de la Seguridad Social para su contestacin. 4. De igual manera se han recepcionado en la ocina jurdica una avalancha de reclamaciones directa por va administrativa de presuntos honorarios, salarios y prestaciones laborales dejadas de pagar por el municipio con contratistas, ex servidores pblicos y docentes municipales, causados y exigibles legalmente antes suscribirse el acuerdo de reestructuracin de pasivos entre el la Entidad Territorial y sus acreedores, pero que no fueron incorporados ni estimados en el inventario de acreencias y en los estados contables. El pargrafo 2, artculo 23, Ley 550 de 1999 ofrece una solucin frente a este tipo de situaciones. Sugerimos tenerla en cuenta. Pargrafo 2. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 21 de esta ley, los titulares de crditos no relacionados en el inventario exigido en el artculo 20 de esta ley y que no hayan aportado oportunamente al promotor los documentos y elementos de prueba que permitan su inclusin en la determinacin de los derechos de voto y de las acreencias, no podrn Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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participar en el acuerdo. Tales crditos, de ser exigibles, slo podrn hacerse efectivos persiguiendo los bienes del empresario que queden una vez cumplido el acuerdo, o cuando ste se incumpla, salvo que sean expresamente admitidos con el voto requerido para la celebracin del mismo. Cul es el procedimiento administrativo a seguir sobre las acreencias que fueron contabilizadas en el acuerdo de reestructuracin como investigacin administrativa y el plazo para el pronunciamiento denitivo sobre las mismas. Bajo el supuesto de que las acreencias que quedaron en investigacin se consideran contingentes hasta tanto culmine la investigacin y que de concluirse su certeza debe procederse a su pago, hasta tanto no se tenga dicha certeza no pueden ser objeto de cancelacin. En relacin con el plazo con el que se cuenta para llevar a cabo los procesos de investigacin administrativa y con ello determinar la suerte de las obligaciones que se encuentran en el mismo, la Circular Externa 056 de la Contadura Nacional de la Nacin establece: 5.1.2. Reclasificacin de las cuentas 1996-BIENES Y DERECHOS EN INVESTIGACIN ADMINISTRATIVA y 2996-OBLIGACIONES EN INVESTIGACIN ADMINISTRATIVA hacia las cuentas en las cuales se identiquen y clasiquen los bienes, derechos y obligaciones segn su naturaleza. Si al concluir el proceso de investigacin administrativa se determina que el activo se debe reclasicar en la cuenta donde se identique y clasique de acuerdo con su naturaleza, dicha reclasicacin se har por el valor que est registrado en la cuenta 1996-BIENES Y DERECHOS EN INVESTIGACIN ADMINISTRATIVA, discriminando o separando para los derechos, lo correspondiente a los intereses y dems valores conexos, si corresponden, para lo cual las entidades debern conservar esta informacin a nivel auxiliar. En esta reclasicacin se debe recuperar la provisin que est registrada en la cuenta 1997-PROVISIN PARA BIENES Y DERECHOS EN INVESTIGACIN ADMINISTRATIVA, teniendo en cuenta los valores provisionados en el periodo actual, para lo cual se acreditar el gasto; los de periodos anteriores se reconocern como ingreso por recuperaciones. Si en este proceso de depuracin se efecta un avalo de los bienes, al reclasicarlos se deben registrar por el valor que se determine en el avalo realizado. La diferencia que resulte por la comparacin del valor del avalo con el valor registrado en la cuenta 1996-BIENES Y DERECHOS EN INVESTIGACIN ADMINISTRATIVA se reconocer en las subcuentas respectivas de las cuentas del patrimonio denominadas 3138-EFECTO DEL SANEAMIENTO CONTABLE 3258-EFECTO DEL SANEAMIENTO
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CONTABLE, segn corresponda el grupo de patrimonio que cada entidad pblica aplique, es decir, Hacienda pblica o Patrimonio Institucional. Al reclasicar de la cuenta 2996-OBLIGACIONES EN INVESTIGACIN ADMINISTRATIVA a las cuentas que correspondan, se reconocer tanto el valor de la obligacin principal como los intereses y dems valores conexos a la misma, ubicndose cada concepto en donde corresponda, para lo cual las entidades debern conservar esta informacin a nivel auxiliar. En todo caso, la utilizacin y los saldos registrados en estas cuentas no podrn extenderse ms all de la vigencia de la Ley 716 de 2001, prorrogada por la Ley 863 de 2003. (Se resalta). Lo anterior, sin perjuicio de que un acreedor ante la tardanza de la administracin para pronunciarse sobre la certeza de la acreencia pueda acudir a la va judicial y obtener una manifestacin en ese sentido.
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LEY 715 DE 2001

Consultante:
GILBERTO MARIMON CERVANTES Secretario de Hacienda Municipal Alcalda Municipal de Soledad Soledad (Atlntico) Tema: Ley 715 de 2001 Subtema: Encargo duciario
Mediante ocios radicados el 20 y 21 de enero de 2004 con los nmeros 3251 y 3685, nos consulta a propsito de la posibilidad de constituir un encargo duciario sobre los recursos del Sistema General de Participaciones para evitar el embargo de esos recursos por parte de rdenes del rgano jurisdiccional. En primer lugar es necesario poner de presente que la asesora que presta la Direccin General de Apoyo Fiscal a las entidades territoriales, en los trminos del Decreto 2044 de 2002, no comprende la solucin directa de problemas especcos. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, la respuesta es general y no tiene carcter obligatorio ni vinculante.
Consideraciones
Para iniciar es relevante advertir que el principio de la inembargabilidad de los recursos del Sistema General de Participaciones no es absoluto, de acuerdo con lo establecido por la Corte Constitucional en las sentencias C-793 de 2002 y C-566 de 2003, providencias en las cuales se estudi la constitucionalidad de los artculos 18 (parcial) y 91 de la ley 715 de 2001, apartados normativos en los cuales se establece que estos recursos SGP- no pueden ser objeto de embargo. La Corte Constitucional declar la exequibilidad condicionada de las normas mencionadas, estableciendo, en la sentencia C-793 de 2002, que para el caso de los recursos de la participacin en educacin del sistema general de participaciones, Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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las excepciones al principio de inembargabilidad slo proceden en el caso de los recursos a que alude el artculo 18 de la Ley 715, frente a obligaciones que tengan como fuente las actividades sealadas en el artculo 15 de la Ley 715, es decir, las actividades que la misma ley asigna como destino para la participacin en educacin; esto por cuanto permitir por la va del embargo de recursos el pago de obligaciones provenientes de otros servicios, sectores o actividades a cargo de las entidades territoriales afectara indebidamente la conguracin constitucional del derecho a las participaciones establecido en el artculo 287 numeral 4 y regulado por los artculos 356 y 357 de la Constitucin. En la sentencia C-566 de 2003 se extendi el criterio establecido en la sentencia C-793 de 2002 a los dems recursos del sistema general de participaciones, salud y propsito general, en el entendido de que las excepciones al principio de inembargabilidad slo proceden frente a obligaciones que tengan como fuente las actividades que la ley 715 de 2001 ja como destino de dichas participaciones. Esta conclusin se extrae del siguiente prrafo en el cual se establecen los requisitos para que opere la embargabilidad de los recursos en estudio: As las cosas, la Corte declarar la exequibilidad de la expresin estos recursos no pueden ser sujetos de embargo contenida en el primer inciso del artculo 91 de Ley 715 de 2001, en el entendido que los crditos a cargo de las entidades territoriales por actividades propias de cada uno de los sectores a los que se destinan los recursos del sistema general de participaciones (educativo, salud y propsito general), bien sea que consten en sentencias o en otros ttulos legalmente vlidos que contengan una obligacin clara, expresa y actualmente exigible que emane del mismo ttulo, deben ser pagados mediante el procedimiento que seale la ley y que transcurrido el trmino para que ellos sean exigibles, es posible adelantar ejecucin, con embargo, en primer lugar, de los recursos del presupuesto destinados al pago de sentencias o conciliaciones, cuando se trate de esa clase de ttulos, y, si ellos no fueren sucientes, de los recursos de la participacin respectiva, sin que puedan verse comprometidos los recursos de las dems participaciones. Ahora bien, la Corte estableci que esta regla no es aplicable a los recursos que pueden destinar libremente los municipios de las categoras 4, 5 y 6 cuando stos no se destinen a nanciar la infraestructura en agua potable y saneamiento bsico. Por lo anterior, al ser susceptibles de embargo los recursos del Sistema General de Participaciones en las condiciones anteriormente denidas, la constitucin de un encargo duciario no es un mecanismo que evite las rdenes de embargos, toda vez que lo nico que impide que se produzca una orden judicial en ese sentido es el cumplimiento oportuno de las obligaciones por parte de la administracin municipal. Desde la perspectiva de la constitucin de la ducia pblica para la administracin de los recursos del SGP, esta Direccin considera que la evaluacin de la conveniencia
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de la celebracin de este tipo de contratos, en razn al costo que tienen, est en cabeza de la entidad territorial y se advierte que el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico no hace recomendaciones a propsito de la entidad con que se deban suscribir estos negocios jurdicos. En lo que atae con el procedimiento para la celebracin de encargos duciarios y ducia pblica, su regulacin se encuentra en el numeral 5 del artculo 32 de la Ley 80 de 1993, en los siguientes trminos: Artculo 32. De los contratos estatales () 5o. Encargos Fiduciarios y Fiducia Pblica. Los encargos duciarios que celebren las entidades estatales con las sociedades duciarias autorizadas por la Superintendencia Bancaria, tendrn por objeto la administracin o el manejo de los recursos vinculados a los contratos que tales entidades celebren. Lo anterior sin perjuicio de lo previsto en el numeral 20 del artculo 25 de esta ley. Los encargos duciarios y los contratos de ducia pblica slo podrn celebrarse por las entidades estatales con estricta sujecin a lo dispuesto en el presente estatuto, nicamente para objetos y con plazos precisamente determinados. En ningn caso las entidades pblicas deicomitentes podrn delegar en las sociedades duciarias la adjudicacin de los contratos que se celebren en desarrollo del encargo o de la ducia pblica, ni pactar su remuneracin con cargo a los rendimientos del deicomiso, salvo que stos se encuentren presupuestados. Los encargos duciarios y los contratos de ducia mercantil que a la fecha de promulgacin de esta ley hayan sido suscritos por las entidades estatales, continuarn vigentes en los trminos convenidos con las sociedades duciarias. La seleccin de la sociedad duciaria a contratar, sea pblica o privada, se har con rigurosa observancia del procedimiento de licitacin o concurso previsto en esta ley. Los actos y contratos que se realicen en desarrollo de un contrato de ducia pblica o encargo duciario cumplirn estrictamente con las normas previstas en este estatuto, as como con las disposiciones scales, presupuestales, de interventora y de control a las cuales est sujeta la entidad estatal deicomitente. Sin perjuicio de la inspeccin y vigilancia que sobre las sociedades duciarias corresponde ejercer a la Superintendencia Bancaria y del control posterior que deben realizar la Contralora General de la Repblica y las Contraloras Departamentales, Distritales y Municipales sobre la administracin de los recursos pblicos por tales sociedades, las entidades estatales ejercern un control sobre la actuacin de la sociedad duciaria en desarrollo de los encargos duciarios o contratos de ducia, de acuerdo con la Constitucin Poltica y las normas vigentes sobre la materia. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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La ducia que se autoriza para el sector pblico en esta ley, nunca implicar transferencia de dominio sobre bienes o recursos estatales, ni constituir patrimonio autnomo del propio de la respectiva entidad ocial, sin perjuicio de las responsabilidades propias del ordenador del gasto. A la ducia pblica le sern aplicables las normas del Cdigo de Comercio sobre ducia mercantil, en cuanto sean compatibles con lo dispuesto en esta ley. So pena de nulidad no podrn celebrarse contratos de ducia o subcontratos en contravencin del artculo 355 de la Constitucin Poltica. Si tal evento se diese, la entidad deicomitente deber repetir contra la persona, natural o jurdica, adjudicataria del respectivo contrato. Pargrafo 1o. Sin perjuicio de lo dispuesto en esta ley sobre ducia y encargo duciario, los contratos que celebren los establecimientos de crdito, las compaas de seguros y las dems entidades nancieras de carcter estatal, que correspondan al giro ordinario de las actividades propias de su objeto social, no estarn sujetos a las disposiciones del presente estatuto y se regirn por las disposiciones legales y reglamentarias aplicables a dichas actividades. Pargrafo 2o. Las personas interesadas en celebrar contratos de concesin para la construccin de una obra pblica, podrn presentar oferta en tal sentido a la respectiva entidad estatal en la que se incluir, como mnimo, la descripcin de la obra, su prefactibilidad tcnica y nanciera y la evaluacin de su impacto ambiental. Presentada la oferta, la entidad estatal destinataria de la misma la estudiar en el trmino mximo de tres (3) meses y si encuentra que el proyecto no es viable as se lo comunicar por escrito al interesado. En caso contrario, expedir una resolucin mediante la cual ordenar la apertura de la licitacin, previo cumplimiento de lo previsto en los numerales 2o. y 3o. del artculo 30 de esta ley. Cuando adems de la propuesta del oferente inicial, se presente como mnimo una propuesta alternativa, la entidad estatal dar cumplimiento al procedimiento de seleccin objetiva previsto en el citado artculo 30. Si dentro del plazo de la licitacin no se presenta otra propuesta, la entidad estatal adjudicar el contrato al oferente inicial en el trmino sealado en el respectivo pliego, siempre que cumpla plenamente con los requisitos exigidos en el mismo. Los proponentes podrn presentar diversas posibilidades de asociacin con otra u otras personas naturales o jurdicas cuyo concurso consideren indispensable para la cabal ejecucin del contrato de concesin en sus diferentes aspectos. Para el efecto, indicarn con precisin si pretenden organizarse como consorcio, unin temporal, sociedad o bajo cualquier otra modalidad de asociacin que consideren conveniente. En estos casos debern adjuntar a la propuesta un documento en el que los interesados expresen claramente su intencin de formar parte de la asociacin
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propuesta. As mismo debern presentar los documentos que acrediten los requisitos exigidos por la entidad estatal en el pliego de condiciones. Cuando se proponga constituir sociedades para los nes indicados en este pargrafo, el documento de intencin consistir en una promesa de contrato de sociedad cuyo perfeccionamiento se sujetar a la condicin de que el contrato se le adjudique. Una vez expedida la resolucin de adjudicacin y constituida en legal forma la sociedad de que se trate, el contrato de concesin se celebrar con su representante legal.
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Consultante:
RAMIRO PAREDES GONZALES Alcalde Municipal Alcalda Municipal La Plata, Huila Tema: Ley 715 de 2001 Subtema: Recursos para Resguardos Indgenas
En ocio radicado con el nmero 29135 el pasado 5 de mayo, rerindose a los recursos para los resguardos indgenas regulados por la Ley 715 de 2001, realiza las siguientes preguntas: 1. Debe el municipio transferir los recursos del S.G.P. a las autoridades del Resguardo Indgena para que ellos realicen las inversiones segn lo establecido en la ley 715 de 2001, o, el municipio previo el proceso de contratacin administrativa realizar la inversin por ellos solicitada?. 2. El artculo 83 de la ley 715 de 2001 establece que la inversin se realizara en cinco sectores. Los indgenas solicitan que mediante un convenio el municipio le transera los recursos dinero en cuanta de $12.000.000 para fortalecimiento institucional, capacitacin de lderes comunitarios, elaboracin y seguimiento de proyectos, fortalecimiento de estructura administrativa del cabildo. Se puede invertir en otros sectores de los previstos en esta norma y entregarle los recursos o hacerles la inversin?. 3. Igualmente solicitan invertir en mejoramiento de vas. Es viable esta inversin?. Al respecto, el artculo 83 de la Ley 715 de 2.001 establece lo siguiente: Artculo 83. Distribucin y Administracin de los Recursos para Resguardos Indgenas. Los recursos para los resguardos indgenas se distribuirn en proporcin a la participacin de la poblacin de la entidad o resguardo indgena, en el total de poblacin indgena reportada por el Incora al DANE. Los recursos asignados a los resguardos indgenas, sern administrados por el municipio en el que se encuentra el resguardo indgena. Cuando este quede en jurisdiccin de varios municipios, los recursos sern girados a cada uno de los municipios en proporcin a la poblacin indgena que comprenda. Sin embargo debern manejarse en cuentas separadas a las propias de las entidades territoriales y para su ejecucin deber celebrarse un contrato entre la entidad territorial y las autoridades del resguardo, antes del 31 de diciembre de cada ao, en la que se determine el uso de
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los recursos en el ao siguiente. Copia de dicho contrato se enviar antes del 20 de enero al Ministerio del Interior. Cuando los resguardos se erijan como Entidades Territoriales Indgenas, sus autoridades recibirn y administrarn directamente la transferencia. Los recursos de la participacin asignados a los resguardos indgenas debern destinarse prioritariamente5 a satisfacer las necesidades bsicas de salud incluyendo la aliacin al Rgimen Subsidiado, educacin preescolar, bsica, primaria y media, agua potable, vivienda y desarrollo agropecuario de la poblacin indgena. En todo caso, siempre que la Nacin realice inversiones en benecio de la poblacin indgena de dichos resguardos, las autoridades indgenas dispondrn parte de estos recursos para conanciar dichos proyectos. Las secretaras departamentales de planeacin, o quien haga sus veces, deber desarrollar programas de capacitacin, asesora y asistencia tcnica a los resguardos indgenas y autoridades municipales, para la adecuada programacin y uso de los recursos. PARGRAFO. La participacin asignada a los resguardos indgenas se recibir sin perjuicio de los recursos que los departamentos, distritos o municipios les asignen en razn de la poblacin atendida y por atender en condiciones de eciencia y de equidad en el caso de la educacin de conformidad con el artculo 16 de esta ley, y el captulo III del Ttulo III en el caso de salud.. De la lectura de la norma transcrita se concluye lo siguiente: 1. A pesar que los recursos mencionados son asignados a los Resguardos Indgenas, segn el inciso segundo de la norma citada, sern administrados por el municipio en que se encuentre el resguardo indgena, y se mantendrn en cuentas separadas a las propias de las entidades territoriales. La ejecucin de dichos recursos requiere de la rma de un contrato entre la entidad territorial y las correspondientes autoridades del resguardo indgena, el cual deber suscribirse antes del 31 de diciembre de cada vigencia, sealando el uso de los recursos para el ao siguiente. 2. Segn el inciso cuarto de la norma citada, los recursos asignado a los resguardos indgenas debern destinarse prioritariamente a satisfacer cinco sectores: 1. Las necesidades bsicas de salud; 2. La educacin preescolar, bsica, primaria y media; 3. Las necesidades de agua potable; 4. La vivienda y; 5. El desarrollo agropecuario de la poblacin indgena.
5 Palabra introducida por el artculo 1 del Decreto 1512 de 2002, publicado en el Diario Ocial No.44883 de 30 de junio de 2.002
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Sin embargo, esta no es una destinacin especca puesto que la norma permite la priorizacin, la cual deber realizarse atendiendo el sano criterio de las autoridades indgenas y la entidad territorial, y deber quedar plasmada en el contrato al que se reere el artculo 83 arriba citado. Cuando el inciso cuarto del artculo 83 de la Ley 715 de 2001 se reere a la destinacin prioritaria, entrega libertad a las autoridades competentes que una vez encuentren satisfechas las necesidades de los cinco sectores listados en la norma, seguramente estarn en capacidad de identicar nuevas necesidades para efectos de hacer eciente la asignacin de recursos mediante la priorizacin.
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Consultante:
CLAUDIA JANETH WILCHES ROJAS Jefe Ocina Jurdica y de Apoyo Legislativo MINISTERIO DE PROTECCIN SOCIAL Bogot D.C. Tema: Ley 715 de 2001 Subtema: Gravmenes sobre recursos de la Seguridad Social en Salud y del Sistema General de Participaciones
Mediante su comunicacin radicada con el nmero 16406 radicada en este Despacho el 15 de abril de 2004, solicita usted que se analice nuevamente el tema tratado en el ocio 021981 de 16 de junio de 2003, ahora, en relacin con los gravmenes sobre los recursos de la seguridad social. En primer lugar, como la consulta versa sobre el contenido de un ocio anterior proferido por este Despacho, consideramos necesario manifestar, que asumimos que es claro el tema relacionado con los gravmenes sobre la transferencia de recursos del Sistema General de Participaciones a las entidades territoriales, en el sentido de que no se encuentran gravados. Entendemos entonces, que el asunto de su consulta se reere a las operaciones realizadas por los terceros cuando se ejecutan aquellos recursos, respecto de lo cual usted pone de presente las inquietudes de las EPS, ARS e IPS, caso en el cual creeramos que ya no se trata de recursos del Sistema General de Participaciones, sino de recursos de sistema general de seguridad social en salud. Ahora bien, de acuerdo con nuestra competencia, nos referiremos a los tributos del orden territorial, en relacin con los recursos del sistema general de seguridad social en salud, respecto de lo cual hacemos las siguientes consideraciones: Tal como usted lo seala en el texto de la consulta, el artculo 111 de la ley 788 de 2002 establece una base gravable especial para el impuesto de industria y comercio en relacin con las entidades integrantes del sistema general de seguridad social en salud, cuyo alcance fue objeto de estudio por parte de la Corte Constitucional mediante la sentencia C-1040 de 2003. Ahora bien, en cuanto a la posibilidad de aplicar el mismo criterio respecto de los dems impuestos, es preciso tener en cuenta que la destinacin a la seguridad social de los recursos del sistema, es una disposicin Constitucional contenida en el artculo 48 de la Carta Poltica y que ste seguir siendo el fundamento respecto de cualquier otro tributo que tenga como hecho generador o base gravable la percepcin de ingresos que pertenezcan al citado Sistema General de Seguridad Social en Salud de acuerdo con la ley 100 de 1993. A este respecto es pertinente citar algunos apartes del citado fallo de la Corte Constitucional C-1040 de 2003: Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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9. Ahora bien, como la UPC tiene carcter parascal, la consecuencia lgica es que todos los recursos que la integran, tanto administrativos como los destinados a la prestacin del servicio, no puedan ser objeto de ningn gravamen, pues de serlo se estara contrariando la prohibicin contenida en el artculo 48 Superior de destinar y utilizar los recursos de la seguridad social para nes distintos a ella, ya que los impuestos entran a las arcas pblicas para nanciar necesidades de carcter general. () Pero como en desarrollo de su actividad las EPS tienen derecho a obtener un margen de ganancia, surge la inquietud de establecer sobre qu clase de recursos podra el legislador ejercer su potestad impositiva. Frente a este interrogante, la jurisprudencia ha sealado que slo pueden ser objeto de gravamen los recursos que las EPS y las IPS captan por concepto de primas de sobreaseguramiento o planes complementarios por fuera de lo previsto en el POS y todos los dems que excedan los recursos exclusivos para la prestacin del POS: () (subrayado ajeno al texto)
En consecuencia, teniendo en cuenta que de acuerdo con la parte motiva de la sentencia, los recursos que conforman la UPC no pueden ser objeto de ningn gravamen, y siendo esta la razn de ser de la decisin (ratio decidendi) de la declaratoria de inconstitucional de los apartes del artculo 111 de la ley 788 de 2002, es posible considerar que en el caso de los contratos celebrados entre la entidad territorial y las Administradoras del Rgimen Subsidiado ARS, para la prestacin del servicio de salud en el rgimen subsidiado, en donde el valor es el equivalente al nmero de aliados por el valor de la UPC establecido para cada ao por el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud, dichos recursos no sern sujetos a ningn tributo, en consonancia con la citada sentencia, por tratarse de recursos que conforman la unidad de pago por capitacin UPC. Ahora bien, en este mismo caso tambin conviene recordar que de acuerdo con la sentencia C-1040 de 2003, los recursos de la seguridad social son los referidos a la prestacin del Plan Obligatorio de Salud, de forma que los ingresos correspondientes a pagos de sobreaseguramiento o planes complementarios, que los aliados al rgimen contributivo aportan voluntariamente para obtener servicios complementarios al POS, as como todos los dems recursos que excedan los destinados al POS, no son recursos del sistema sino recursos propios de las entidades que los prestan, los cuales s se encuentran sujetos al impuesto de industria y comercio y a los dems respecto de los cuales se conguren los elementos del tributo. En consecuencia, consideramos que no estn gravados con tributos que tengan como hecho generador o base gravable, los recursos de la seguridad social en salud en lo que corresponde a la Unidad de Pago por Capitacin UPC, que se destinan a la prestacin del Plan Obligatorio de Salud POS. De otro lado, en el caso del rgimen contributivo, no se entiende de qu forma puedan estarse practicando retenciones por concepto de estampillas, sin embargo
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reiteramos nuestra consideracin en el sentido de que los recursos correspondientes a la UPC, mediante los cuales se presta el Plan obligatorio de Salud POS, no pueden ser gravados con tributos que recaigan directamente sobre dichos recursos. En conclusin, la transferencia de los recursos del Sistema General de Participaciones (sector educacin, salud y propsito general) a las entidades territoriales no est gravada con ningn impuesto del mismo orden (territorial) en atencin a que no se congura respecto de tal transaccin ningn hecho generador de dicha naturaleza. Ahora bien en relacin con el Gravamen a Movimientos Financieros, impuesto del orden nacional, el artculo 97 de la ley 715 fue preciso al establecer que la citada transaccin no est gravada con dicho impuesto, con lo cual se conrma la consideracin segn la cual la transferencia de recursos del Sistema General de Participaciones no est sujeta a ningn gravamen. De otro lado, en relacin con los tributos territoriales, materia objeto de nuestra competencia, estn gravados los actos, contratos, actividades, bienes etc, respecto de los cuales se congure el hecho generador, que obedezcan a la ejecucin presupuestal de los recursos del Sistema General de Participaciones en sus tres sectores, con la nica excepcin en el sector salud respecto de los recursos que constituyen la UPC y los que estn destinados a la prestacin del Plan Obligatorio de Salud POS por las razones y en los trminos antes anotados.
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Consultante:
ORLANDO DE JESS RAMREZ PALACIO Tesorero Municipal Palacio Municipal Supa, Caldas. Tema: Sistema General de Participaciones, sector Educacin Subtema: Procedimiento para el cobro coactivo; Intereses aplicables a crditos educativos.
Mediante ocio radicado bajo el nmero 37554 del 8 de junio del ao en curso, maniesta usted que con parte de los recursos del sistema general de Participaciones del sector educacin, se nancia el Fondo Rotatorio de Prstamos y Subsidios para la Educacin Formal en el Nivel Superior y agrega que ninguno de los favorecidos con los prstamos ha cancelado el valor de los crditos otorgados, por lo cual plantea varios interrogantes que sern absueltos en su orden, as: 1. A pesar de haberse concedido el crdito mediante contrato de Mutuo, que se regula por las normas del Cdigo Civil, puede el Tesorero General del Municipio Liquidar la obligacin e iniciar el cobro por jurisdiccin coactiva, de conformidad con lo estipulado en el artculo 59 de la ley 788 de 2002?
Respuesta: Dispone el artculo 59 de la ley 788 de 2002: Artculo 59. Procedimiento tributario territorial. Los departamentos y municipios aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados. As mismo aplicarn el procedimiento administrativo de cobro a las multas, derechos y dems recursos territoriales. El monto de las sanciones y el trmino de la aplicacin de los procedimientos anteriores, podrn disminuirse y simplicarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto del monto de los impuestos. Conforme a la norma transcrita, las entidades territoriales estn facultadas para aplicar el procedimiento de cobro administrativo coactivo, a cualquier obligacin a favor de la entidad territorial, pues en el aparte subrayado y resaltado, se reere en forma genrica a los dems recursos territoriales dentro de los cuales, a nuestro juicio, se encuentran los crditos educativos otorgados por el Municipio. No obstante, es necesario que la respectiva entidad territorial, cuente con el documento o acto administrativo, constitutivo del ttulo ejecutivo, que le permita iniciar el cobro administrativo coactivo.
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2.
La prescripcin de la accin de cobro se regir por los trminos establecidos en el Cdigo Civil o por el trmino de cinco (5) aos que establece el Estatuto Tributario?
Respuesta: El Artculo 817 del Estatuto Tributario, modicado por el artculo 86 de la ley 788 de 2002, determina: Artculo 817. Trmino de prescripcin de la accin de cobro. La accin de cobro de las obligaciones scales, prescribe en el trmino de cinco (5) aos, contados a partir de: 1. La fecha de vencimiento del trmino para declarar, jado por el Gobierno Nacional, para las declaraciones presentadas oportunamente. 2. La fecha de presentacin de la declaracin, en el caso de las presentadas en forma extempornea. 3. La fecha de presentacin de la declaracin de correccin, en relacin con los mayores valores. 4. La fecha de ejecutoria del respectivo acto administrativo de determinacin o discusin. La competencia para decretar la prescripcin de la accin de cobro ser de los Administradores de Impuestos o de Impuestos y Aduanas respectivas. Como quiera que el procedimiento aplicable es el de Cobro Administrativo Coactivo Previsto en el Estatuto Tributario Nacional, al ser la obligacin que se cobra, una obligacin scal, a nuestro juicio, la prescripcin de la accin de cobro tambin se regir por las previsiones del mencionado Estatuto. 3. No obstante tratarse de dineros provenientes de las Transferencias para la Educacin, podra en determinado caso condonarse la deuda? O se aplicara la misma prohibicin contemplada en la sentencia C-511 de 1996?
Respuesta: La condonacin de los crditos otorgados por el municipio, no depende de la fuente de los recursos sino de las disposiciones que sobre el particular tenga el respectivo municipio, mxime cuando los recursos del Fondo, estn constituidos no solamente por parte de las transferencias destinadas a educacin sino tambin, por recursos propios de la entidad territorial, donaciones, otros aportes, y los pagos de los crditos otorgados anteriormente. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Ahora bien: en el evento en que los recursos de las Transferencias para la Educacin, no puedan ser utilizadas en el otorgamiento de crditos educativos, el cobro de las acreencias a los deudores de dichos crditos, no libera al ejecutivo de la responsabilidad, por la desviacin de dichos recursos a nes diferentes de los previstos en la ley. 4. Tanto los acuerdos que crean el Fondo, como los contratos suscritos con los mutuarios, establecen un inters anual del 10% del valor del crdito para gastos de administracin, los cuales se empezaran a cobrar una vez el estudiante nalizara estudios. En atencin a que los mutuarios no han cancelado la deuda, se aplicara este inters por cada ao? O el crdito se liquidara con base en el inters corriente para efectos tributarios (25.66%) anual).?
Respuesta: Como quiera que las sumas adeudadas no corresponden a impuestos, los intereses que se cobren sern los que se encuentren pactados en el respectivo contrato de mutuo, y en su defecto, en los Acuerdos que regulan el Fondo. 5. Poda el Municipio destinar parte de los dineros provenientes de las Transferencias para Educacin, e invertirlos en los prstamos educativos antes mencionados?
En relacin con este interrogante, la consulta se remitir por competencia al Ministerio de Educacin Nacional.
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Consultante:
GERARDO ROA MEDINA Alcalde Municipal Altamira, Huila Tema: Ley 715 de 2001 Subtema: Indemnizaciones con cargo al Sistema General de Participaciones
En ocio radicado con el nmero 34764 el pasado 27 de mayo, se solicita concepto sobre la viabilidad de cancelacin con recursos de otros sectores, programa Fortalecimiento Institucional del Sistema General de Participaciones el pago de indemnizaciones de personal en programas de saneamiento scal y nanciero. El artculo 76 de la Ley 715 de 2001, el cual hace parte del Ttulo IV (Participacin de Propsito General) estableci las competencias de los municipios en otros sectores, las cuales podrn ser promovidas, nanciadas o conanciadas con recursos propios o del Sistema General de Participaciones. ARTCULO 76. COMPETENCIAS DEL MUNICIPIO EN OTROS SECTORES. Adems de las establecidas en la Constitucin y en otras disposiciones, corresponde a los Municipios, directa o indirectamente, con recursos propios, del Sistema General de Participaciones u otros recursos, promover, nanciar o conanciar proyectos de inters municipal y en especial ejercer las siguientes competencias: 76.14. Fortalecimiento institucional () 76.14.2. Adelantar las actividades relacionadas con la reorganizacin de la administracin local con el n de optimizar su capacidad para la atencin de sus competencias constitucionales y legales, especialmente: El pago de indemnizaciones de personal originadas en programas de saneamiento scal y nanciero por el tiempo de duracin de los mismos; y, el servicio de los crditos que se contraten para ese propsito.. (Subrayado fuera de texto) De tal forma que en cumplimiento de lo establecido en el artculo 76.14.2 de la Ley 715 de 2001, los municipios podrn nanciar con recursos del Sistema General de Participaciones, Participacin de Propsito General, otros sectores, los pagos de indemnizaciones de personal originadas en programas de saneamiento scal y nanciero. Sin embargo, es necesario precisar que los programas de saneamiento scal y nanciero no son solamente procesos de reestructuracin administrativa consistentes Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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en la desvinculacin de personal, sino que segn el artculo 11 del Decreto 192 de 2001 son programas integrales, institucionales, nancieros y administrativos que cubren la entidad territorial, entendida sta como un conjunto del que hace parte la administracin central, el concejo municipal, la personera municipal, la contralora municipal si la hubiere y los dems organismos cuyo presupuesto sea una seccin del presupuesto municipal. De tal forma que en el marco de un programa de saneamiento scal y nanciero, la reorganizacin administrativa, la racionalizacin del gasto, la reestructuracin de la deuda, el saneamiento de pasivos y el fortalecimiento de ingresos, se entendern como medidas integrales tendientes a restablecer la solidez econmica y nanciera del municipio, que sern aplicadas al conjunto de la entidad territorial.
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REGALAS
Consultante:
ANIBAL TORRES RICO Jefe Ocina Jurdica Comisin Nacional de Regalas Tema: Ley 141 de 1994 Regalas directas. Subtema: Aplicacin en programas de saneamiento scal y nanciero
A travs del presente damos respuesta al asunto de la referencia. Para el efecto transcribimos literalmente el interrogante y a continuacin exponemos nuestra concepcin del tema: Tenemos claridad que se pueden utilizar regalas para saneamiento scal en un ente territorial que se encuentra inmerso en un proceso de ley 550. No obstante, muy comedidamente nos permitimos solicitarle su opinin acerca de si es posible utilizar regalas para saneamiento fiscal, o reestructuracin de pasivos, sin estar en la Ley 550, pero disponiendo la administracin de ello en el plan de desarrollo, expidiendo todos los actos administrativos necesarios tanto del alcalde com0o del Concejo Municipal, y adems teniendo la necesidad de ajuste por la presin a cumplir las metas de la Ley 617. El artculo 12 de la Ley 617 del 2000 establece:
Art. 12.- FACILIDADES A ENTIDADES TERRITORIALES. Cuando las entidades territoriales adelanten programas de saneamiento scal y nanciero, las rentas de destinacin especca sobre las que no recaigan compromisos adquiridos de las entidades territoriales se aplicarn para
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dichos programas quedando suspendida la destinacin de los recursos, establecida en la ley, ordenanzas y acuerdos, con excepcin de las determinadas en la Constitucin Poltica, la Ley 60 de 1993 y las dems normas que modiquen o adicionen, hasta tanto queden saneadas sus nanzas. En desarrollo de programas de saneamiento scal y nanciero las entidades territoriales podrn entregar bienes a ttulo de dacin en pago, en condiciones de mercado. (Se resalta). Es decir, las destinaciones de recursos consagradas en la Constitucin Poltica, la Ley 60 de 1993, hoy Ley 715 de 2001 y, aquellas rentas sobre las que recaen compromisos especcos no pueden afectarse o ser destinadas a los programas de saneamiento scal y fortalecimiento institucional de los que trata la Ley 617 del 2000. En relacin con las regalas establece la Constitucin Poltica en los artculos 360 y 361 lo siguiente: Art. 360.- La ley determinar las condiciones para la explotacin de los recursos naturales no renovables as como los derechos de las entidades territoriales sobre los mismos. La explotacin de un recurso natural no renovable causar a favor del Estado, una contraprestacin econmica a ttulo de regala, sin perjuicio de cualquier otro derecho o compensacin que se pacte. Los Departamentos y Municipios en cuyo territorio se adelanten explotaciones de recursos naturales no renovables, as como los puertos martimos y uviales por donde se transporten dichos recursos o productos derivados de los mismos, tendrn derecho a participar en las regalas y compensaciones. Art. 361.- Con los ingresos provenientes de las regalas que no sean asignados a los Departamentos y Municipios, se crear un Fondo Nacional de Regalas cuyos recursos se destinarn a las entidades territoriales en los trminos que seale la ley. Estos fondos se aplicarn a la promocin de la minera, a la preservacin del ambiente y a nanciar proyectos regionales de inversin denidos como prioritarios en los planes de desarrollo de las respectivas entidades territoriales. Como se observa la Constitucin Poltica guard silencio frente a la destinacin de las regalas y compensaciones a que tienen derecho las entidades territoriales en cuyos territorios se adelanten explotaciones o se transporten los de recursos no renovables. Estableci, eso s, que tales entidades territoriales poseen un derecho de participacin sobre las regalas y del mismo modo deri al legislador la determinacin de la distribucin y asignacin de las regalas y compensaciones. El tal sentido maniesta la Corte Constitucional:
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En suma, son tres las reglas fundamentales que gobiernan los asuntos concernientes al rgimen de regalas establecido en los artculos 360 y 361 de la Constitucin Poltica: (1) las entidades territoriales slo ostentan un derecho de participacin sobre las regalas que se causen por la explotacin o el transporte de recursos naturales no renovables, como quiera que no son propietarias de las mismas; (2) el derecho de las entidades territoriales a participar en las regalas es determinado y congurado por la ley, motivo por el cual el legislador goza de un amplio poder para distribuir y asignar estos recursos; y (3) las regalas que no son directamente asignadas a los entes territoriales por concepto de participacin, tienen como destinatario natural al Fondo Nacional de Regalas, el cual debe redistribuirlas entre aquellos departamentos y municipios no productores o transportadores de recursos naturales no renovables. (Se resalta). As las cosas, la destinacin de las regalas y compensaciones a que tienen derecho las entidades territoriales las estableci el legislador con la expedicin de la Ley 141 de 1994 modicada ltimamente en este aspecto por la Ley 756 de 2002 y en tal sentido, pueden ser utilizadas en los programas de saneamiento scal y fortalecimiento institucional de que trata la Ley 167 del 2000, sin necesidad de que se haya suscrito un acuerdote reestructuracin de pasivos en el marco de la Ley 550 de 1999. Ahora bien, En relacin con los programas de saneamiento scal, sus alcances y formalidades el Decreto 192 en su artculo 11 expresa: Artculo 11. De los Programas de Saneamiento Fiscal y Financiero. Se entiende por Programa de Saneamiento Fiscal y Financiero, un programa integral, institucional, nanciero y administrativo que cubra la entidad territorial y que tenga por objeto restablecer la solidez econmica y nanciera de la misma mediante la adopcin de medidas de reorganizacin administrativa, racionalizacin del gasto, reestructuracin de la deuda, saneamiento de pasivos y fortalecimiento de los ingresos. El ujo nanciero de los programas de Saneamiento Fiscal y Financiero, consigna cada una de las rentas e ingresos de la entidad, el monto y el tiempo que ellas estn destinadas al programa, y cada uno de los gastos claramente denidos en cuanto a monto, tipo y duracin. Este ujo se acompaa de una memoria que presenta detalladamente los elementos tcnicos de soporte utilizados en la estimacin de los ingresos y de los gastos. Pargrafo 1. Para todos los efectos formales, el Programa de Saneamiento Fiscal y Financiero inicia con la expedicin del decreto que contempla su ejecucin, siempre y cuando, previamente hayan sido expedidas las respectivas aprobaciones por parte de la autoridad competente necesarias para su ejecucin. En caso contrario, el programa se entender iniciado a Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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partir de la fecha de expedicin de las autorizaciones respectivas. Pargrafo 2. Las entidades que a la entrada en vigencia de la Ley 617 de 2000 tengan suscritos convenios o planes de desempeo de conformidad con la Ley 358 de 1997 o suscriban acuerdos de reestructuracin en virtud de la Ley 550 de 1999, se entender que se encuentran en Programas de Saneamiento Fiscal y Financiero, siempre y cuando cuenten con concepto favorable del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico sobre su adecuada ejecucin, expedido con posterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 617 de 2000. Pargrafo 3. Se entender que una entidad territorial requiere de un Programa de Saneamiento Fiscal y Financiero, cuando no pueda cumplir con los lmites de gasto establecidos en la Ley 617 de 2000 ni con lo previsto en los artculos 3 y 52 de la misma, segn el caso. En sntesis, los recursos provenientes de las regalas es posible destinarlos a nes distintos a los establecidos en la ley 141 de 1994, siempre y cuando, la entidad territorial este inmersa en un programa de saneamiento scal y fortalecimiento institucional que cumpla con los requisitos sustanciales y formales exigidos por la ley, es decir, haya expedido el acto administrativo de adopcin del programa y los dems necesarios para su adecuada ejecucin.
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LEY 358 DE 1997

ASESORIA no. 15258 3 de mayo de 2004
Consultante:
FABIAN SAAVEDRA HERNANDEZ Subdirector Tcnico Instituto Financiero para el Desarrollo del Quindo Armenia, Quindo Tema Ley 358 de 1997 Subtema: Capacidad de Endeudamiento
En ocio radicado con el nmero 21206 el pasado 2 de abril, se solicita concepto sobre el Decreto 610 de 1998 reglamentario de la Ley 358 de 1.997, y sobre el Decreto 3480 de 2.003 reglamentario del inciso 3 del artculo 7 de la Ley 781 de 2.002, ambos referentes a la capacidad de endeudamiento de entidades territoriales descentralizadas en el primer caso y algunos otros organismos en el segundo caso. Las preguntas efectuadas respecto del Decreto 610 de 1998 son las siguientes: Es obligatorio para nosotros como Instituto de Financiero, exigirles este requisito a partir del plazo establecido en el artculo 3 del decreto 610, al momento de realizar un estudio de crdito o conceder el mismo a entidades descentralizadas de los entes territoriales? La omisin de este decreto en el momento de conceder un crdito a una entidad descentralizada del orden territorial, qu sanciones pueden acarrear para nosotros como entidad nanciera? Es responsabilidad de la aplicacin de este decreto antes mencionado, solamente para la entidad descentralizada del orden territorial al momento de solicitar y adquirir un crdito? Las preguntas efectuadas respecto del Decreto 3480 de 2.003 son las siguientes: Es obligatorio para nosotros como Instituto Financiero, exigirles este requisito a partir de la vigencia del Decreto 3480 de 2.003, al momento de realizar un estudio de crdito o conceder el mismo a estas entidades estatales? Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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La omisin de este decreto en el momento de conceder un crdito a una entidad estatal, que sanciones pueden acarrear para nosotros como entidad nanciera? Es responsabilidad de la aplicacin de este decreto antes mencionado, solamente aplica para la entidad estatal al momento de solicitar y adquirir un crdito? La capacidad de endeudamiento se podr aceptar por cualquiera de los dos conceptos establecidos en el artculo 2 del Decreto 3480 de 2003 (Artculo 42 del Decreto 2681 de 1993 o por medio de la calicacin expedida segn decreto 610 de 2002)? Respuesta: Segn el artculo 9 del Decreto 610 de 2.002, los miembros de las Juntas o Consejos Directivos de las entidades descentralizadas del orden territorial debern vericar al autorizar la gestin o celebracin de operaciones de crdito pblico el cabal cumplimiento del artculo 364 de la Constitucin Poltica, el cual prev que el endeudamiento interno y externo de la Nacin y de las entidades territoriales no podr exceder su capacidad de pago. De tal forma que la responsabilidad de vericar la capacidad de pago de las entidades descentralizadas del orden territorial est en cabeza de los integrantes de las Juntas o Consejos Directivos de dichos organismos. Es claro que la obligacin que existe desde el artculo 364 de la Constitucin para la Nacin y las entidades territoriales, fue extendida a las entidades descentralizadas territoriales. Como quiera que el artculo 8 de la Ley 358 de 1.997, en desarrollo del artculo 364 de la Constitucin Poltica, es el fundamento legal para efectos de reglamentar algunos aspectos concernientes al endeudamiento de entidades descentralizadas territoriales (Considerando del Decreto 610 de 2.002), es necesario recordar que la Ley 819 de junio 9 de 2.003 estableci en su artculo 21 la obligacin a las instituciones nancieras y los institutos de fomento y desarrollo territorial para otorgar crdito a las entidades territoriales, de exigir el cumplimiento de las condiciones y lmites que establecen la Ley 358 de 1.997, la Ley 617 de 2.000 y la misma Ley 819 de 2.003. La normatividad en materia de crdito pblico tiene como objetivo generar un ambiente de estabilidad econmica por la va de garantizar la sostenibilidad de la deuda pblica. En ese sentido, las obligaciones impuestas por el legislador o por la autoridad competente para efectos de operaciones de crdito pblico, protegen tanto al beneciario del crdito como al colocador de los recursos, sin embargo, la celebracin de un contrato de crdito supone la existencia de un riesgo por parte de la entidad nanciera crediticia, quien para efectos de minimizar sus riegos debe exigir el cumplimiento de las normas que rigen la materia.
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Al respecto el artculo 21 de la Ley 819 de 2.003 seal que los crditos concedidos a partir de la vigencia de la ley en infraccin de lo dispuesto, no tendrn validez y las entidades territoriales beneciarias procedern a su cancelacin mediante devolucin del capital, quedando prohibido el pago de intereses y dems cargos nancieros al acreedor.. Respecto del Decreto 3480 de 2.003, en el artculo 2 se establece sobre el funcionario competente para autorizar las operaciones de crdito pblico de las entidades sealadas en el artculo 1, la obligacin de comprobar previamente que ellas tienen capacidad de pago. De tal forma que la responsabilidad de vericar la capacidad de pago de las reas metropolitanas, las asociaciones de municipios, los entes universitarios autnomos, las corporaciones autnomas regionales y la Comisin Nacional de Televisin, es el funcionario que tiene la responsabilidad de autorizar las operaciones de crdito pblico en cada una de ellas. Para efectos de establecer la capacidad de pago de las entidades estatales enumeradas en el artculo 1 del Decreto 3480 de 2.003, el funcionario competente para autorizar la operacin de crdito pblico podr, segn el artculo 2 del mismo decreto, utilizar el concepto a que se reere el artculo 42 del Decreto 2681 de 1993 o la calicacin expedida segn el Decreto 610 de 2.002, cuidando que dicha calicacin tuvo en cuenta las caracterstica de la entidad, las actividades propias de su objeto y la composicin general de ingresos y gastos, criterios stos establecidos en el artculo 4 del Decreto 610 de 2.000. Para efectos de la obtencin de autorizaciones de endeudamiento iniciadas por las entidades enumeradas en el artculo 1 del Decreto 3480 de diciembre 3 de 2.003 con anterioridad a la entrada en vigencia del mismo, podrn culminarse con la presentacin del documento expedido por el Departamento Nacional de Planeacin de acuerdo con el artculo 42 del Decreto 2681 de 1.993.
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aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa CAPITULO II aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa IMPUESTOS DEPARTAMENTALES aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa
IMPUESTOS AL CONSUMO
Consultante:
MARIO ARANGUREN Director U.A.E. Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales DIAN Tema: Impuestos al consumo Subtema: Causacin en la zona de rgimen especial de Maicao, Urbilla y Manaure
Mediante Ocio N 045675 del 5 de diciembre de 2003 suscrito por el Subdirector de Fortalecimiento Institucional Territorial de esta Direccin, se conceptu que: ... siempre que se trate de productos gravados con el impuesto al consumo que se sometan al rgimen de importacin , ya sea al amparo del rgimen aduanero especial de Maicao, Uribia y Manaure o de aquellas que se acojan al rgimen ordinario, debern cumplir con la declaracin y pago de los impuestos al consumo al momento de la importacin al tenor de los artculos 191 y 213 de la ley 223 de 1995, en concordancia con lo previsto en el decreto 1640 de 1996, que establece como requisito para la autorizacin del levante de las mercancas la presentacin y pago de la declaracin del impuesto al consumo En ocio radicado bajo el nmero 3377 del 20 de enero del ao en curso, el seor Director de Aduanas Nacionales ,maniesta que el seor Gobernador del Departamento de la Guajira mediante ocio del 22 de diciembre dirigido a la Aduana seal que ese Departamento no cobrara el impuesto al consumo de que trata la Ley 223 de 1995 y normas que la modiquen, cuando los productos sean introducidos a la Zona de Rgimen Aduanero Especial de Maicao, Uribia y Manaure para luego ser destinadas a terceros pases, mediante factura de exportacin establecida por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales, agregando que en reunin celebrada el 22 de diciembre de 2003, con la participacin de la Direccin General de Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Apoyo Fiscal, se determin que la administracin y control del impuesto al consumo corresponde a la Gobernacin, por lo cual, se indic a la Administracin de Aduanas de Maicao la aplicacin a lo sealado por el Gobernador, y solicita aclarar lo sealado por el seor Subdirector de Fortalecimiento Institucional Territorial Esta Direccin considera que el concepto emitido por la Subdireccin de Fortalecimiento Institucional es lo sucientemente claro respecto de la causacin del impuesto al consumo, en todos los casos en que exista importacin, y en consecuencia, no amerita aclaracin alguna. Ahora bien: conforme a lo previsto en los artculos 199 y 221 de la Ley 223 de 1995, y artculo 62 de la Ley 788 de 2003, La scalizacin, liquidacin ocial, discusin, cobro, y recaudo de los impuestos al consumo es de competencia de los departamentos y del Distrito Capital de Santaf de Bogot, en lo que a ste corresponda, competencia que se ejercer a travs de los rganos encargados de la administracin scal., por lo cual, la Administracin y control que es el ttulo de los artculos citados, son de competencia de la respectiva entidad territorial. No obstante, dentro de dichas competencias no se encuentra la de abstenerse de aplicar la ley, o la de decretar exenciones o tratamientos preferenciales en relacin con dichos impuestos, ya que los mismos, son impuestos nacionales cuya renta se encuentra cedida a las entidades territoriales y en consecuencia, nicamente el legislador puede establecer las exenciones.
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Consultante:
ANA AYDEE VARGAS DE QUINTERO Coordinadora Grupo de Gestin Tributaria Gobernacin del Cesar Valledupar, Csar Tema: Impuestos al consumo de cervezas, licores y cigarrillos; e impuestos de loteras forneas y premios de loteras. Subtema: Facultades de scalizacin y determinacin ocial.
En ocio radicado bajo el nmero 1904 del 14 de enero del ao en curso, maniesta usted la intencin de esa Administracin de implementar algunos mecanismos de control de los impuestos de la referencia, por lo cual solicita el apoyo institucional para fundamentar tales mecanismos y el envo de los procedimientos y formatos para la aprehensin y decomiso o declaratoria de abandono de los productos gravados con impuestos al consumo. Al respecto, dispone la Ley 223 de 1995: ARTICULO 193. Reglamentacin Unica. Con el propsito de mantener una reglamentacin nica a nivel nacional sobre el impuesto al consumo de cervezas, sifones, refajos, mezclas de bebidas fermentadas con bebidas no alcohlicas, ni las asambleas departamentales ni el Concejo Distrital de Santaf de Bogot podrn expedir reglamentaciones sobre la materia, de manera que el gravamen se regir ntegramente por lo dispuesto en la presente Ley, por los reglamentos que, en su desarrollo, proera el Gobierno Nacional y por las normas de procedimiento sealadas en el Estatuto Tributario, con excepcin del perodo gravable. ARTICULO 194. ARTICULO 215. Obligaciones de los Responsables o Sujetos Pasivos. Los productores e importadores de productos gravados con impuestos al consumo de que trata este captulo tienen las siguientes obligaciones: a) Registrarse en las respectivas Secretaras de Hacienda Departamentales o del Distrito Capital, segn el caso, dentro del mes siguiente a la vigencia de la presente Ley o al inicio de la actividad gravada. Los distribuidores tambin estarn sujetos a esta obligacin; b) Llevar un sistema contable que permita vericar o determinar los factores necesarios para establecer la base de liquidacin del impuesto, el volumen de produccin, el volumen de importacin, los inventarios, y los despachos y retiros. Dicho sistema tambin deber permitir la identicacin Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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del monto de las ventas efectuadas en cada departamento y en el Distrito Capital de Santaf de Bogot, segn facturas de venta prenumeradas y con indicacin del domicilio del distribuidor. Los distribuidores debern identicar en su contabilidad el monto de las ventas efectuadas en cada departamento y en el Distrito Capital de Santaf de Bogot, segn facturas de venta prenumeradas; c) Expedir la factura correspondiente con el lleno de todos los requisitos legales, conservarla hasta por dos aos y exhibirla a las autoridades competentes cuando les sea solicitada. Los expendedores al detal estn obligados a exigir la factura al distribuidor, conservarla hasta por dos aos y exhibirla a las autoridades competentes cuando les sea solicitada; d) Fijar los precios de venta al detallista y comunicarlos a las Secretaras de Hacienda Departamentales y del Distrito Capital de Santaf de Bogot, dentro de los diez (10) das siguientes a su adopcin o modicacin. PARAGRAFO 1. El transportador est obligado a demostrar la procedencia de los productos. Con este n, deber portar la respectiva tornagua, o el documento que haga sus veces, y exhibirla a las autoridades competentes cuando le sea requerida. PARAGRAFO 2. Las obligaciones de los sujetos pasivos establecidas en este artculo en relacin con los departamentos se cumplirn tambin ante el Distrito Capital, cuando ste sea titular del impuesto de que se trate. PARAGRAFO 3. Los sujetos pasivos obligados a pagar el impuesto al consumo de cigarrillos y tabaco elaborado nacionales, debern consignar directamente a rdenes de la Tesorera del Distrito Capital los valores que a ste correspondan por tales conceptos. Las obligaciones contenidas en el artculo 215 de la Ley 223 de 1995 para los responsables de los impuestos al consumo de cigarrillos y tabaco elaborado, licores, vinos, aperitivos, y similares, tambin se encuentran establecidas en el artculo 194 para los responsables del impuesto al consumo de cervezas, sifones, refajos y mezclas de bebidas fermentadas con bebidas no alcohlicas, salvo la de registrarse. Ahora bien, en relacin con las obligaciones de registrarse, llevar sistema contable y expedir factura, dispone el Decreto 2141 de 1996: Artculo 22. Registro de los sujetos pasivos o responsables. El registro de importadores, productores y distribuidores de que trata el artculo 215 de la Ley 223 de 1995, deber contener: - Nombre o razn social e identicacin del responsable. - Calidad en que acta (productor, importador, distribuidor).
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- Direccin y telfono del domicilio principal. - Direccin y telfono de las agencias y sucursales. - Lugares del departamento en donde efecta la distribucin. - Identicacin de los productos que importa, produce o distribuye. - Direccin y ubicacin de las bodegas que posea. Las autoridades tributarias territoriales podrn incluir ociosamente en sus registros a los productores, importadores y distribuidores de cervezas, sifones, refajos y mezclas. Pargrafo. El registro en las Secretarias de Hacienda constituye una obligacin formal de los responsables del impuesto y no genera erogacin alguna para estos. Artculo 23. Sistema contable. En desarrollo de los artculos 194 literal a) y 215 literal b) de la Ley 223 de 1995, los sujetos pasivos o responsables de productos gravados con impuestos departamentales al consumo, segn corresponda, debern llevar cuentas de acuerdo con lo estipulado en el Plan Unico de Cuentas, PUC, discriminadas en tal forma que permitan identicar el volumen de produccin o importacin, las compras de productos nacionales y extranjeros, las entregas, despachos o retiros por cada entidad territorial, la base gravable de liquidacin del impuesto, el valor del impuesto, llevando por separado el valor de los impuestos sobre productos nacionales, el valor de los impuestos sobre productos extranjeros pagado al Fondo Cuenta, y los valores de impuestos que corresponda a cada entidad territorial. Artculo 24. Facturacin. Los productores, importadores y distribuidores debern expedir factura y entregarla al respectivo comprador por cada transaccin u operacin que realicen, con el lleno de todos los requisitos legales establecidos en el Estatuto Tributario y sus reglamentos. Adicionalmente, la Ley 788 de 2002 en su artculo 59 dispuso: Artculo 59. Procedimiento tributario territorial. Los departamentos y municipios aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados. As mismo aplicarn el procedimiento administrativo de cobro a las multas, derechos y dems recursos territoriales. El monto de las sanciones y el trmino de la aplicacin de los procedimientos anteriores, podrn disminuirse y simplicarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto del monto de los impuestos. Igualmente, el Estatuto Tributario Nacional, dispone:
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Artculo 686.- Deber de atender requerimientos. Sin perjuicio del cumplimiento de las dems obligaciones tributarias, los contribuyentes de los impuestos administrados por la Direccin General de Impuestos Nacionales, as como los no contribuyentes de los mismos, debern atender los requerimientos de informaciones y pruebas relacionadas con investigaciones que realice la Administracin de Impuestos, como a juicio de sta, sean necesarios para vericar la situacin impositiva de unos y otros, o de terceros relacionados con ellos. Artculo 651.- Sancion por no enviar informacion. Modicado, art. 55, L. 6 de 1992: Las personas y entidades obligadas a suministrar informacin tributaria, as como aquellas a quienes se les haya solicitado informacin o pruebas, que no la suministren dentro del plazo establecido para ello o cuyo contenido presente errores o no corresponda a lo solicitado, incurrirn en la siguiente sancin: (...) Como se desprende de las normas transcritas, la Ley determin las obligaciones a cargo de los responsables de impuestos al consumo, por lo cual, no es procedente que la Administracin departamental establezca otras obligaciones. Sin embargo, como quiera que la entidad territorial est facultada para aplicar los procedimientos del estatuto Tributario, y dentro de dichos procedimientos se encuentra la facultad de solicitar informacin en desarrollo de programas de scalizacin y se prev la sancin correlativa por el no suministro de dicha informacin, podra la Administracin Departamental, mediante Requerimiento ordinario de informacin, solicitar a los productores e importadores la informacin sobre sus distribuidores, para efecto de cruzar dicha informacin con la de sus registros, ya que tanto productores, importadores y distribuidores, salvo los de cervezas y sifones, tienen la obligacin formal de registrarse en los trminos del artculo transcrito del Decreto 2141 de 1996. No obstante, esta informacin no puede establecerse como una obligacin permanente y general de los contribuyentes o de terceros, pero s puede solicitarse en desarrollo de las funciones de scalizacin, y en especial, respecto de un determinado o determinados contribuyentes. No sobra advertir que la Administracin Departamental, en ejercicio de las funciones de scalizacin, tambin podr cruzar la informacin de las declaraciones o de sus registros, con la informacin de las tornaguas, y/o con la informacin contable que el responsable est obligado a llevar. As mismo, la administracin, mediante ordenanza, podr darle desarrollo a lo previsto en el artculo 59 de la Ley 788 de 2002, referente a la disminucin del monto de las sanciones y al trmino de aplicacin de los procedimientos del Estatuto Tributario. En cuanto a su inquietud relacionado con el control del impuesto a loteras forneas, dispone el artculo 2 de la ley 643 de 2001:
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Artculo 2. Titularidad. Los departamentos, el Distrito Capital y los municipios son titulares de las rentas del monopolio rentstico de todos los juegos de suerte y azar, salvo los recursos destinados a la investigacin en reas de la salud que pertenecen a la nacin. El monopolio rentstico de juegos de suerte y azar ser ejercido de conformidad con lo dispuesto en la presente ley. La explotacin, organizacin y administracin de toda modalidad de juego de suerte y azar estar sujeta a esta ley y a su reglamentacin, expedida por el Gobierno Nacional, la cual es de obligatoria aplicacin en todo el territorio del pas, cualquiera sea el orden o nivel de gobierno al que pertenezca la dependencia o entidad administradora bajo la cual desarrolle la actividad el operador. La vigilancia ser ejercida por intermedio de la Superintendencia Nacional de Salud. Pargrafo. Los distritos especiales se regirn en materia de juegos de suerte y azar, por las normas previstas para los municipios y tendrn los mismos derechos. Del anlisis del texto transcrito se inere, que el monopolio rentstico de juegos de suerte y azar est sujeto a lo que disponga la Ley de Rgimen Propio y los Decretos del Gobierno Nacional. Si bien la ley de Rgimen propio autoriz el cobro del impuesto a las loteras forneas y el impuesto sobre premios de lotera, ello no signica que el rgimen impositivo haga parte del rgimen monopolstico, ya que el cobro de impuestos no hace parte la explotacin, organizacin, o administracin de una modalidad de juego de suerte y azar, pues el rgimen monopolstico, genera derechos de explotacin y no impuestos. Por lo tanto, compete a las respectivas entidades territoriales, en ejercicio de la autonoma y facultades previstas en el artculo 287 de la Constitucin Poltica sobre administrar los recursos desarrollar todos los instrumentos necesarios para el adecuado control y recaudo de los impuestos sobre loteras forneas y sobre premios de loteras; hace parte de tal facultad, el diseo y sealamiento de los formularios para declarar, y la utilizacin del procedimiento tributario nacional autorizado en el artculo 59 de la ley 788 de 2002. Al igual que en los impuestos al consumo, la administracin departamental est facultada para solicitar informacin a los contribuyentes y a terceros mediante requerimientos ordinarios, mas no para establecerles obligaciones permanentes de informacin. La adopcin de los formularios podr efectuarse por Decreto Gubernamental. Por ltimo, el procedimiento para la aprehensin y decomiso, se encuentra sealado en el Decreto 2141 de 1996; el procedimiento para la declaratoria de abandono, corresponde expedirlo por ordenanza a la respectiva entidad territorial. En cuanto a los formatos para la expedicin de los respectivos actos administrativos, stos son de la competencia del seor Gobernador Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Consultante:
ADOLFO LEN PALACIO SNCHEZ Gerente Instituto Departamental de Deportes de Antioquia Medelln, Antioquia Tema: Impuesto al consumo de Licores Subtema: Entidad ejecutora de los recursos del IVA cedido con destino al deporte.
En ocio radicado bajo el nmero 4747 del 26 de enero del ao en curso, consulta usted Cul el organismo competente en el Departamento de Antioquia para ejecutar los recursos del IVA cedido a los departamentos para invertir en el Deporte, tomando en cuenta lo previsto en el artculo 66 de la Ley 181 de 1995 y artculo 4 del Decreto 1150 de 2003. Antes de entrar en materia es necesario precisar que la funcin de asesora a las entidades territoriales se cumple de forma general y abstracta y en consecuencia, bajo esos parmetros abordaremos la consulta formulada. Dispone la Ley 181 de 1.995 Artculo 14. Los entes deportivos departamentales y municipales disearn conjuntamente con las secretaras de educacin correspondientes los programas necesarios para lograr el cumplimiento de los objetivos de la Ley de Educacin General y concurrirn nancieramente para el adelanto de programas especcos, tales como centros de educacin fsica centros de iniciacin y formacin deportiva, festivales recreativos escolares y juegos intercolegiados. Artculo 50. Hacen parte del Sistema Nacional del Deporte, el Ministerio de Educacin Nacional, el Instituto Colombiano del Deporte, Coldeportes, los entes departamentales, municipales y distritales que ejerzan las funciones de fomento, desarrollo y prctica del deporte, la recreacin y el aprovechamiento del tiempo libre, los organismos privados, las entidades mixtas, as como todas aquellas entidades pblicas y privadas de otros sectores sociales y econmicos en los aspectos que se relacionen directamente con estas actividades. ARTCULO 51. Los niveles jerrquicos de los organismos del Sistema Nacional del Deporte son los siguientes. (...) Nivel Departamental. Entes deportivos departamentales, Ligas Deportivas Departamentales y Clubes Deportivos.
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(...). PARGRAFO. Las dems entidades de carcter pblico, privado o mixto que hacen parte del Sistema Nacional del Deporte, concurrirn al nivel jerrquico correspondiente a su propia jurisdiccin territorial y mbito de actividades. Artculo 56. Los departamentos y los municipios o distritos deben elaborar anualmente un plan de inversiones con cargo a los recursos que esta Ley les cede, destinados al fomento del deporte, la recreacin, el aprovechamiento del tiempo libre y la educacin fsica, incluyendo los recursos del numeral 4 del artculo 22 de la Ley 60 de 1993, para programas de deporte, recreacin y cultura. Pargrafo. (...) Artculo 57. El plan de inversiones indicarn la inversin directa e indirecta y los proyectos a ejecutar clasicados por sectores, organismos, entidades y programas, con indicacin de las prioridades y vigencias comprometidas, especicando su valor. El plan de inversiones es el instrumento para el cumplimiento de los planes y programas destinados al fomento del deporte, la recreacin, el aprovechamiento del tiempo libre y la educacin fsica. Pargrafo. Incurrirn en causal de mala conducta los funcionarios que retarden u obstaculicen la elaboracin del plan de inversiones previsto en el artculo 56 de esta Ley o que retarden u omitan injusticadamente su ejecucin o cumplimiento, segn lo previsto en el presente artculo. Las sanciones disciplinarias correspondientes se aplicarn sin perjuicio de las dems sanciones previstas en la ley penal. Artculo 66. Los entes deportivos departamentales debern adoptar las polticas, planes y programas que, en deporte, recreacin y aprovechamiento del tiempo libre, establezcan el Instituto Colombiano del Deporte, Coldeportes, y el Gobierno Nacional. Adems, tendrn entre otras, las siguientes funciones: 1. Estimular la participacin comunitaria y la integracin funcional en los trminos de la Constitucin Poltica, la presente Ley y las dems normas que lo regulen. 2. Coordinar y desarrollar programas y actividades que permitan fomentar la prctica del deporte, la recreacin y el aprovechamiento del tiempo libre en el territorio departamental. 3. Prestar asistencia tcnica y administrativa a los municipios y a las dems entidades del Sistema Nacional del Deporte en el territorio de su jurisdiccin. 4. Proponer y aprobar en lo de su competencia el plan departamental para el desarrollo del deporte, la recreacin y el aprovechamiento del tiempo libre. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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5. Participar en la elaboracin y ejecucin de programas de conanciacin de la construccin, ampliacin y mejoramiento de instalaciones deportivas de los municipios. 6. Promover, difundir y fomentar la prctica de la educacin fsica, el deporte y la recreacin en el territorio departamental. 7. Cooperar con los municipios y las entidades deportivas y recreativas en la promocin y difusin de la actividad fsica, el deporte y la recreacin y atender a su nanciamiento de acuerdo con los planes y programas que aqullos presenten. Artculo 75. (...) Los entes deportivos departamentales, contarn para su ejecucin con: 1. Los recursos que constituyan donaciones para el deporte, las cuales sern deducibles de la renta lquida, en los trminos de los artculos 125 y siguientes del Estatuto Tributario. 2. Las rentas que creen las Asambleas Departamentales con destino al deporte, la recreacin y el aprovechamiento del tiempo libre. 3. Los recursos que el Instituto Colombiano del Deporte asigne, de acuerdo con los planes y programas de estmulo y fomento del sector deportivo y las polticas del Gobierno Nacional. 4. El impuesto a los cigarrillos nacionales y extranjeros de que trata el artculo 78 de la presente Ley. 5. Las dems que se decreten a su favor. (...) Se subraya) Tenemos entonces, que la Ley asigna a los departamentos la obligacin de adoptar anualmente un Plan de Inversiones, tanto directas como indirectas, con cargo a los recursos asignados al deporte y ordena la creacin de entes deportivos departamentales encargados de adoptar las polticas, planes y programas que en materia de deporte establezca el Instituto Colombiano del Deporta Coldeportes, y dentro de sus funciones le asigna la de proponer y aprobar el plan departamental para el desarrollo del deporte, la recreacin y el tiempo libre, por lo cual, la mayora de las actividades relacionadas con el deporte y las labores de ejecucin, corresponden al ente deportivo departamental. As mismo, el porcentaje del componente del IVA incorporado en el recaudo del impuesto al consumo, no hace parte de las rentas de los entes deportivos departamentales, pues si bien la ley del Deporte en el artculo 75, le asign a los entes deportivos una serie de rentas y en forma general dispuso que tambin dispondran de las dems que se decretaran a su favor, la ley 788 de 2002 no estableci la obligacin de trasladar dichos recursos al ente deportivo departamental Al efecto dispuso el artculo 54 de la Ley 788 de 2002:
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Artculo 54. Cesin del IVA. Mantinese la cesin del IVA de licores a cargo de las licoreras departamentales de que tratan los artculos 133 y 134 del Decreto Extraordinario 1222 de 1986. A partir del 1 de enero de 2003, cdese a los Departamentos y al Distrito Capital, en proporcin al consumo en cada entidad territorial, el Impuesto al Valor Agregado IVA sobre los licores, vinos, aperitivos, y similares, nacionales y extranjeros, que actualmente no se encontraba cedido. En todos los casos, el IVA cedido a las entidades territoriales, quedar incorporado dentro de la tarifa del impuesto al consumo, o dentro de la tarifa de la participacin, segn el caso, y se liquidar como un nico impuesto o participacin, sobre la base gravable denida en el artculo anterior. El impuesto liquidado en ningn caso podr ser afectado con impuestos descontables, salvo el correspondiente a los productores ociales, que podrn descontar del componente del IVA de este impuesto, el IVA pagado en la produccin de los bienes gravados. Del total correspondiente al nuevo IVA cedido, el setenta por ciento (70%) se destinar a salud y el treinta por ciento (30%) restante a nanciar el deporte, en la respectiva entidad territorial. Las exenciones del IVA establecidas o que se establezcan no aplicarn en ningn caso, respecto del IVA de cervezas y licores cedido a las entidades territoriales. (Se subraya) Adicionalmente, el artculo 4 del Decreto 1150 de 2003, reglamentario de la Ley 788 de 2002, determina que los recursos destinados a nanciar el deporte se deben girar a la respectiva entidad territorial As las cosas, como quiera que los recursos estn cedidos a la entidad territorial y la ley no le impuso la obligacin de ejecutarlos a travs del ente deportivo departamental, pero s le ha sealado la obligacin de elaborar anualmente el plan de inversiones con los recursos cedidos, consideramos que la ejecucin de los recursos del IVA cedido para el deporte, corresponde efectuarla al Departamento, conforme a lo previsto en el respectivo plan de inversiones, dentro del cual, podran encontrarse inversiones para ser realizadas por el ente deportivo departamental.
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Consultante:
JULIO ALBERTO ALDANA CASTAO Subgerente Financiero Industria Licorera de Caldas Manizales, Caldas Tema: Impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares Subtema: Liquidacin y recaudo por parte de los productores
Mediante fax y ocio radicados bajo los nmeros 5713 y 6100 de 29 y 30 de enero del ao en curso, consulta usted si para efecto de dar cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 52 de la ley 788 de 2004, se puede entender como recaudo el recibo de un ttulo valor carta de crdito- al momento de facturar y con fecha de vencimiento posterior. Al respecto, debemos remitirnos a lo dispuesto en el artculo 52 de la Ley 788 de 2002 que prev: Artculo 52. Liquidacin y recaudo por parte de los productores. Para efectos de liquidacin y recaudo, los productores facturarn, liquidarn y recaudarn al momento de la entrega en fbrica de los productos despachados para otros departamentos el valor del impuesto al consumo o la participacin, segn el caso. Los productores declararn y pagarn el impuesto o la participacin, en los perodos y dentro de los plazos establecidos en la ley o en las ordenanzas, segn el caso. (Subrayado fuera del texto original) Como se observa, la ley orden a los productores, liquidar y recaudar el impuesto o la participacin, en el momento de la entrega en fbrica del producto que se despache a otros departamentos, lo que signica, que cuando el producto se entrega para ser distribuido en el mismo departamento, no aplica la obligacin de recaudar inmediatamente. As mismo, la norma se reere al plazo para presentar la declaracin y en ningn momento autoriz plazos para el recaudo, por lo tanto, a nuestro juicio, el recaudo es inmediato y en consecuencia, la recepcin de un ttulo valor que an no es exigible, para respaldar el pago efectivo del impuesto, constituye una garanta de que el pago se va a efectuar, mas no puede considerarse como recaudo del impuesto, ya que el dinero an no ha sido recibido por el productor. Para que un ttulo valor pueda ser considerado como recaudo, se requiere que el mismo sea a la vista, como en el caso de los cheques y no exista plazo pendiente para su cobro, es decir, que pueda ser convertido inmediatamente en dinero y que ese dinero corresponda al total del impuesto.
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ASESORIA No. 06188 24 febrero de 2004
Consultante:
DELIA D. JAMES GMEZ Grupo de Rentas Departamentales Secretaria de Hacienda Departamental Gobernacin San Andrs, Islas. Tema: Impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos, y similares. Subtema: Causacin en el Departamento Archipilago de San Andrs, Providencia y Santa Catalina.- Envo del Producto nacionalizado a una zona franca
En fax radicado bajo el nmero 5531 del 28 de enero y ocios nmeros 6815 y 6818 del 3 de febrero del ao en curso, consulta usted sobre el procedimiento y documentos que debe presentar a la Secretara de Hacienda una persona que ingres licor al Departamento de San Andrs, procedente de una Zona Franca, y posteriormente desea devolver el producto a la empresa distribuidora ubicada en la ciudad de Bogot, o a una bodega de zona Franca de la misma ciudad. Este despacho procede a absolver lo relacionado con el impuesto al consumo y remitir a la Aduana Nacional, por competencia, la solicitud en relacin con el reingreso de la mercanca a una zona franca. Dispone la Ley 788 de 2002: Artculo 49. Base gravable. La base gravable esta constituida por el nmero de grados alcoholimtricos que contenga el producto. Esta base gravable aplicar igualmente para la liquidacin de la participacin, respecto de los productos sobre los cuales los departamentos estn ejerciendo el monopolio rentstico de licores destilados. Pargrafo. El grado de contenido alcoholimtrico deber expresarse en el envase y estar sujeto a vericacin tcnica por parte de los departamentos, quienes podrn realizar la verificacin directamente, o a travs de empresas o entidades especializadas. En caso de discrepancia respecto al dictamen proferido, la segunda y denitiva instancia corresponder al Instituto Nacional de Vigilancia de Medicamentos y Alimentos, Invima. Artculo 50. Tarifas. Las tarifas del impuesto al consumo, por cada unidad de 750 centmetros cbicos o su equivalente, sern las siguientes: 1. Para productos entre 2.5 y hasta 15 grados de contenido alcoholimtrico, ciento diez pesos ($ 110,00) por cada grado alcoholimtrico. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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2. Para productos de ms de 15 y hasta 35 grados de contenido alcoholimtrico, ciento ochenta pesos ($180,00) por cada grado alcoholimtrico. 3. Para productos de ms de 35 grados de contenido alcoholimtrico, doscientos setenta pesos ($ 270,00) por cada grado alcoholimtrico. Pargrafo 1. Los vinos de hasta 10 grados de contenido alcoholimtrico, estarn sometidos, por cada unidad de 750 centmetros cbicos o su equivalente, a la tarifa de sesenta pesos ($60,00) por cada grado alcoholimtrico. Pargrafo 2. Dentro de las anteriores tarifas se encuentra incorporado el IVA cedido, el cual corresponde al treinta y cinco por ciento (35%) del valor liquidado por concepto de impuesto al consumo. Pargrafo 3. Tarifas en el Departamento Archipilago de San Andrs, Providencia y Santa Catalina. El impuesto al consumo de que trata la presente ley no aplica a los productos extranjeros que se importen al territorio del departamento archipilago de San Andrs, Providencia y Santa Catalina, salvo que estos sean posteriormente introducidos al resto del territorio Nacional, evento en el cual se causar el impuesto en ese momento, por lo cual, el responsable previo a su envo, deber presentar la declaracin y pagar el impuesto ante el Fondo Cuenta de Impuestos al Consumo de Productos Extranjeros, aplicando la tarifa y base general sealada para el resto del pas. Para los productos nacionales de ms de 2.5 grados de contenido alcoholimtrico, que ingresen para consumo al Departamento Archipilago de San Andrs, Providencia y Santa Catalina, por cada unidad de 750 centmetros cbicos o su equivalente, la tarifa ser de quince pesos ($15,00) por cada grado alcoholimtrico. Pargrafo 4. Los productos que se despachen al Departamento debern llevar grabado en un lugar visible del envase y la etiqueta y en caracteres legibles e indelebles, la siguiente leyenda: Para consumo exclusivo en el Departamento Archipilago de San Andrs, Providencia y Santa Catalina, y no podrn ser objeto de reenvo al resto del pas. Los productores nacionales y los distribuidores seguirn respondiendo ante el departamento de origen por los productos que enven al Archipilago, hasta tanto se demuestre con la tornagua respectiva, gua area o documento de embarque, que el producto ingres al mismo. Pargrafo 5. Todos los licores, vinos, aperitivos y similares, que se despachen en los IN-BOND, y los destinados a la exportacin y zonas libres y especiales debern llevar grabado en un lugar visible del envase y la etiqueta y en caracteres legibles e indelebles, la siguiente leyenda: Para exportacin.
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Pargrafo 6. Cuando los productos objeto de impuesto al consumo tengan volmenes distintos, se har la conversin de la tarifa en proporcin al contenido, aproximndola al peso ms cercano. El impuesto que resulte de la aplicacin de la tarifa al nmero de grados alcoholimtricos, se aproximar al peso ms cercano. Pargrafo 7. Las tarifas aqu sealadas se incrementarn a partir del primero (1) de enero de cada ao en la meta de inacin esperada y el resultado se aproximar al peso ms cercano. La Direccin de Apoyo Fiscal del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico certicar y publicar antes del 1 de enero de cada ao, las tarifas as indexadas. Como se observa en la norma transcrita, sobre los productos extranjeros que se importan al archipilago no se causa el impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares, pero s se causa el impuesto por ingreso de mercanca extranjera de que trata el artculo 16 de la ley 49 de 1993, impuesto que es de carcter aduanero y cambiario . Adicionalmente, dispone el Decreto 3071 de 1996: ARTCULO 2.- Autorizacin Para el Transporte de Mercancas Gravadas. Ningn productor, importador, y/o distribuidor o transportador podr movilizar mercancas gravadas con impuestos al consumo, o que sean objeto del monopolio rentstico de licores, entre departamentos o entre stos y el Distrito Capital, sin la autorizacin que para el efecto emita la autoridad competente. De igual manera ninguno de dichos productos podr ser retirado de fbrica o planta, del puerto, aeropuerto o de la Aduana Nacional mientras no cuente con la respectiva tornagua expedida por la autoridad competente. Los departamentos y el Distrito Capital podrn establecer en forma obligatoria el diligenciamiento de tornaguas para autorizar la movilizacin de los productos mencionados dentro de sus jurisdicciones. ARTCULO 3.- Tornagua. Llmese tornagua al certicado nico nacional expedido por las autoridades departamentales y del Distrito Capital a travs del cual se autoriza y controla la entrada, salida y movilizacin de productos gravados con impuestos al consumo, o que sean objeto del monopolio rentstico de licores, entre entidades territoriales que sean sujetos activos de tales impuestos, o dentro de las mismas, cuando sea del caso. Como quiera que los productos fueron despachados desde la Zona Franca de Bogot hacia el Archipilago, y el Departamento de Cundinamarca es sujeto activo del impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos ,y similares, el importador, previo a movilizar el producto, estaba obligado a obtener del Departamento de Cundinamarca la tornagua de trnsito y a obtener del Departamento Archipilago Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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la respectiva legalizacin de la misma, con el n de demostrarle al titular de la Renta (Cundinamarca) que los productos no se consumieron en su jurisdiccin. Legalizada la tornagua en el archipilago y cumplidos los procedimientos aduaneros de nacionalizacin de la mercanca, el producto poda ser vendido sin que se requiriera la presentacin de la Declaracin de impuesto al consumo ante el Fondo Cuenta de Impuestos al consumo, por cuanto ste impuesto no se genera respecto de los productos extranjeros que ingresen y se consuman en el archipilago. Ahora bien: como quiera que el producto ya se encuentra nacionalizado, para que el departamento Archipilago de San Andrs, Providencia y Santa Catalina, le otorgue tornagua de movilizacin o de trnsito, segn el caso, a los productos que se pretenden introducir al continente, el responsable debe acreditarle la presentacin y pago de la declaracin de impuestos al consumo ante el Fondo cuenta de Impuestos al Consumo de Productos Extranjeros, a la cual debe adjuntar la copia de la declaracin de importacin, pues as lo exige el pargrafo 3 del artculo 51 de la Ley 788 de 2002. Sin perjuicio del cumplimiento de las normas aduaneras, la nica forma en que el producto no estara sujeto al pago del impuesto al consumo ante el Fondo Cuenta, sera que el producto se reexportara desde el puerto del Archipilago. Por ltimo, no sobra recordar que el impuesto al consumo de que trata la ley 788 de 2002 es diferente del impuesto por ingreso de mercanca extranjera al archipilago, y que el hecho de que el producto salga nuevamente del archipilago no da lugar a su reembolso.
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Consultante:
CAMILO CORTES DUARTE Direccin Jurdica Almacenes Generales de Depsito ALMAVIVA S.A. Tema: Impuesto al consumo de cervezas Subtema: Declaracin y pago
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el nmero 11131 del 18 de febrero de 2004, haciendo mencin al Decreto 2685 de 1999 y al Decreto 414 de 2004, en relacin con el pago del IVA que grava a las cervezas, efecta usted cuatro interrogantes, de los cuales nos permitimos precisar que por competencia esta Direccin dar respuesta al primero y segundo de ellos y remitir, en los trminos del artculo 33 del Cdigo Contencioso Administrativo, los restantes a la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales. Plantea usted en sus dos primeros interrogantes: 1. El 8% de IVA que deben pagar los importadores de cerveza y que se encuentra incluido en el impuesto al consumo, cuando se causa en importaciones realizadas por los usuarios permanentes UAPs, puede ser pagado dentro del pago consolidado que hacen estos usuarios al nal del mes a la DIAN? 2. En caso de respuesta negativa en qu momento se debe hacer el pago? Debido a la relacin de identidad que se presenta entre sus dos interrogantes, los absolveremos dentro de una sola respuesta. En relacin con el IVA que grava a la cerveza, dispone el artculo 60 de la Ley 863 de 2003: Artculo 60. Tarifa especial para la cerveza. Adicinese el Estatuto Tributario con el siguiente artculo: Artculo 475. Tarifa especial para la cerveza. El impuesto sobre las ventas a la cerveza de produccin nacional cualquiera sea su clase, envase, contenido y presentacin es del once por ciento (11%). De esta tarifa un ocho por ciento (8%) es impuesto sobre las ventas y se entender incluido en el impuesto al consumo, que sobre dicho producto seala la ley 223 de 1995 y el tres por ciento (3%) restante como IVA deber ser consignado a favor del Tesoro Nacional en los trminos que establezca el reglamento y otorga derecho a impuestos descontables hasta el monto de esta misma tarifa. Las cervezas importadas tendrn el mismo tratamiento que las de produccin nacional, respecto de los impuestos al consumo y sobre las ventas. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Se excepta el Archipilago de San Andres, Providencia y Santa Catalina del impuesto de cerveza de que trata este artculo (Subrayas fuera del texto) Del artculo trascrito podemos colegir que, por una parte, el 8% correspondiente al IVA que grava las cervezas nacionales y que se encuentra cedido a los departamentos con destino al sector salud, se encuentra incorporado dentro de la tarifa del impuesto al consumo en los trminos de la Ley 223 de 1995; por la otra, que las cervezas importadas tienen, para efectos del impuesto al consumo y sobre las ventas, el mismo tratamiento de la cerveza nacional, esto es que deber regirse igualmente por la Ley 223 de 1995, por lo que se hace imperativo remitirnos a dicha norma. En relacin con el periodo gravable, la declaracin y pago, tanto del impuesto al consumo como del 8% del IVA incorporado en aquel, es preciso revisar, de acuerdo con lo expuesto supra, el artculo 191 de la Ley 223 de 1995, el cual establece: ARTCULO 191. PERIODO GRAVABLE, DECLARACIN Y PAGO DEL IMPUESTO. El perodo gravable de este impuesto ser mensual. Los productores cumplirn mensualmente con la obligacin de declarar ante las correspondientes Secretaras de Hacienda Departamentales o del Distrito Capital segn el caso, o en las entidades nancieras autorizadas para tal n, dentro de los quince (15) das calendario siguientes al vencimiento de cada perodo gravable. La declaracin deber contener la liquidacin privada del gravamen correspondiente a los despachos, entregas o retiros efectuados en el mes anterior. Los productores pagarn el impuesto correspondiente en las Tesoreras Departamentales o del Distrito Capital, o en las entidades nancieras autorizadas, simultneamente con la presentacin de la declaracin. Los importadores declararn y pagarn el impuesto al consumo en el momento de la importacin, conjuntamente con los impuestos y derechos nacionales que se causen en la misma. El pago del impuesto al consumo se efectuar a rdenes del Fondo-Cuenta de Impuestos al Consumo de Productos Extranjeros. Sin perjuicio de lo anterior, los importadores o distribuidores de productos extranjeros, segn el caso, tendrn la obligacin de declarar ante las Secretaras de Hacienda por los productos introducidos al Departamento respectivo o al Distrito Capital, en el momento de la introduccin a la entidad territorial, indicando la base gravable segn el tipo de producto. En igual forma se proceder frente a las mercancas introducidas a zonas de rgimen aduanero especial. Las declaraciones mencionadas se presentarn en los formularios que para el efecto disee u homologue la Direccin General de Apoyo Fiscal del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico. (Subrayas fuera del texto) Ntese que la norma establece de manera clara e inequvoca que los importadores declararn y pagarn el impuesto al consumo, dentro del cual se encuentra incorporado el IVA del 8%, en el momento de la importacin de los productos
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gravados, sin establecer la posibilidad del pago en un momento diferente. Dicho pago, debe ser efectuado a rdenes del Fondo Cuenta de Impuestos al Consuno de Productos Extranjeros, de que trata el artculo 224 de la Ley 223 de 1995 y el Decreto 1640 de 1996. De otra parte, el artculo 34 del Decreto 2685 de 1999, a que hace usted referencia, establece: Artculo 34. Cancelacin de tributos aduaneros y sanciones. Los Usuarios Aduaneros Permanentes debern presentar la Declaracin Consolidada de Pagos a travs del sistema informtico aduanero y cancelar en los bancos y dems entidades nancieras autorizadas, a ms tardar el ltimo da hbil de cada mes, la totalidad de los tributos aduaneros y/o sanciones a que hubiere lugar, liquidados en las declaraciones de importacin que hubieren presentado a la Aduana y sobre las cuales hubieren obtenido levante, durante el respectivo mes. Se excepta de lo anterior, el pago relativo a las declaraciones de importacin temporal para reexportacin en el mismo estado, cuya cuota se pagar en la oportunidad establecida en las normas correspondientes para dicha modalidad. El incumplimiento de lo previsto en el inciso anterior, ocasionar la suspensin automtica de las prerrogativas consagradas en ste Decreto para los Usuarios Aduaneros Permanentes, mientras se acredita el cumplimiento de las obligaciones, sin perjuicio de que la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales pueda hacer efectivas las garantas por el pago de los tributos aduaneros, los intereses moratorios y las sanciones a que haya lugar y de la aplicacin de la sancin de suspensin o cancelacin que corresponda. (Subrayas fuera del texto) Como se observa, la norma trascrita desde su mismo ttulo y a lo largo de ella, se ocupa de establecer que en aquella Declaracin Consolidada de Pagos que deben presentar los Usuarios Aduaneros Permanentes, se liquidarn y pagarn los tributos aduaneros causados en la importacin de mercancas que obtengan el respectivo levante, ms en ningn momento hizo mencin a que dentro de dicha declaracin pudiesen pagarse tributos diferentes cual es el IVA que grava a las cervezas. As las cosas, para dar respuesta a sus interrogantes, le comunicamos que no es posible pagar el 8% correspondiente al IVA incorporado en el impuesto al consumo de cervezas, sifones y refajos de que trata la Ley 223 de 1995, dentro del pago consolidado que hacen los Usuarios Permanentes Aduaneros al nal del mes de que trata el artculo 34 del Decreto 2685 de 1999. El pago correspondiente al citado 8% debe efectuarse en los trminos del artculo 191 de la Ley 223 de 1995, de acuerdo con lo anteriormente expuesto.
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Consultante:
WILLIAM ALBERTO TORRES BELTRAN Jefe Divisin Contabilidad Empresa de Licores de Cundinamarca Tema: Impuesto al consuno de licores, vinos, aperitivos y similares Subtema: Tarifas conversin y proporcionalidad
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 11308 del 19 de febrero de 2004, rerindose al pargrafo del artculo 50 de la Ley 788 de 2002, efecta usted la siguiente consulta: Teniendo en consideracin que algunas Secretaras Departamentales aproximan al peso (sic) ms cercano la tarifa del impuesto al consumo para divisas diferentes a 750 c.c. antes de aplicarle los grados alcoholimtricos correspondientes y otras Secretaras realizan la aproximacin una vez efectuada la operacin matemtica con los grados alcoholimtricos, me permito solicitar se indique (sic) cual es el procedimiento correcto de acuerdo a lo dispuesto en la norma citada. Establece el artculo 50 de la Ley 788 de 2002: Artculo 50. Tarifas. Las tarifas del impuesto al consumo, por cada unidad de 750 centmetros cbicos o su equivalente, sern las siguientes. 1. Para productos entre 2.5 y hasta 15 grados de contenido alcoholimtrico, ciento diez y seis pesos ($116,oo) por cada grado alcoholimtrico. 2. Para productos de mas de 15 y hasta 35 grados de contenido alcoholimtrico, ciento noventa pesos ($190,oo) por cada grado alcoholimtrico. 3. Para productos de ms de 35 grados de contenido alcoholimtrico, doscientos ochenta y cinco pesos ($285,oo) por cada grado alcoholimtrico.6 () Pargrafo 6. Cuando los productos objeto del impuesto al consumo tengan volmenes distintos, se har la conversin de la tarifa en proporcin al contenido, aproximndola al peso ms cercano. El impuesto resultante de la aplicacin de la tarifa al nmero de grados alcoholimtricos, se aproximar al peso ms cercano. (Se subraya)
6 Tarifas modicadas por la Certicacin 003 del 30 de diciembre de 2003, de la Direccin General de Apoyo Fiscal
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Ntese como el artculo establece que las tarifas se jan por cada unidad de 750 centmetros cbicos o su equivalente, posteriormente el inciso primero del pargrafo sexto del mismo artculo da claridad respecto de dicha equivalencia, estableciendo que la conversin de la tarifa se har proporcionalmente al contenido, es decir que el parmetro dominante en la equivalencia no es otro que el volumen, expresado ste en centmetros cbicos, y cuyo resultado, si es del caso, se aproximar al peso ms cercano. A su vez, el inciso segundo de dicho pargrafo, establece que aquel impuesto que resulte de aplicar la tarifa, la cual se entiende ya convertida y aproximada, al nmero de grados, se aproximar al peso ms cercano. En consecuencia, consideramos que la norma establece un orden de precedencia dentro del texto del pargrafo del artculo 50 supra, que claramente se puede identicar en cada uno de sus incisos, coligiendo as que en primer trmino se efectuar la conversin de la tarifa y su respectiva aproximacin para posteriormente proceder a multiplicarla por el nmero de grados del producto, a n de determinar el impuesto, el cual, si es del caso, deber ser aproximado7.
7 A este respecto, consideramos que siguiendo dicho orden de precedencia la aproximacin del impuesto al peso ms cercano no ha de presentarse, puesto que teniendo una tarifa convertida y aproximada, multiplicada por un nmero de grados que usualmente es entero, no habr necesidad de tal aproximacin.
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Consultante:
MARIA DEL CARMEN MARTIN BABATIVA Profesional Universitaria - Direccin de Rentas Secretara de Hacienda Gobernacin del Tolima Ibagu Tolima Tema: Impuesto al consumo de cigarrillos y tabaco elaborado Subtema: Formularios de declaracin y pago
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 14151 del 01 de marzo de 2003, hace usted referencia a un fallo proferido por la Seccin Cuarta del Consejo de Estado, en el cual se decreta la nulidad de algunos renglones del formulario de declaracin y pago del impuesto al consumo de cigarrillos y tabaco elaborado, relacionados con la exigencia de la rma de revisor scal o contador pblico; posteriormente consulta si dicho fallo debe interpretarse en el sentido de que los contribuyentes de este impuesto no estn obligados a presentar las declaraciones rmadas por el Revisor Fiscal o Contador Pblico En primer lugar, es menester anotar que la accin de nulidad (Art. 84 CCA) es de naturaleza objetiva, popular, pblica, general, que podr ser adelantada en cualquier tiempo y por cualquier persona, para solicitar por s misma o por interpuesta persona la prdida de fuerza ejecutoria, por declaracin judicial, de un acto administrativo inmerso en alguna de las causales establecidas en la ley. Igualmente, su objetivo es la preservacin del orden jurdico y del principio de legalidad, dirigido a restablecer la juridicidad en inters de la comunidad y el Estado Social de Derecho. En cuanto a sus efectos, la nulidad ya total, ora parcial, se caracteriza por la privacin de los efectos jurdicos del acto administrativo, es decir que pierde ecacia especcamente en cuanto a su ejecutoria. Dicho de otra manera, el acto administrativo no puede ser aplicado. As las cosas, para dar respuesta a su interrogante, es preciso efectuar un repaso a lo expresado por el Consejo de Estado , en relacin con la exigencia de la rma de Revisor Fiscal o Contador Pblico en las declaraciones de impuesto al consumo de cigarrillos y tabaco elaborado, as: () Adicionalmente, del simple cotejo del formulario y su instructivo con la disposicin contenida en el artculo 2141 de 1996, artculo 11, se deduce que el Gobierno cindose a los lineamientos determinados por el legislador mediante la Ley 223 de 1995, estableci como requisitos de la declaracin, nicamente la rma del obligado al cumplimiento de ese
8 CONSEJO DE ESTADO - SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION CUARTA Consejero ponente: GERMAN AYALA MANTILLA Radicacin nmero: 03-27-1998-0040
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deber legal de declarar, en este caso no puede interpretarse de manera diferente a que esta rma corresponde a la del sujeto responsable del impuesto al Consumo de cigarrillos y tabaco elaborado, determinado por el legislador. Tratndose el instructivo como el formulario de actos administrativos de carcter general, deben ser expedidos por las autoridades competentes y adicionalmente, deben contener instrucciones precisas de obligatorio cumplimiento que permitan que el sujeto pasivo de dicha obligacin cumpla satisfactoriamente con el deber legal de declarar, cindose estrictamente a las disposiciones superiores. As las cosas, el formulario y su instructivo deben respetar la ley. No pueden establecer obligaciones que corresponde definir al legislador, como es, el que la declaracin de consumo est rmada por el revisor scal o el contador, cuando exista obligacin para ello, porque la ley para este evento, no lo ha previsto. Un anlisis armnico del captulo II, del ttulo II, Deberes y obligaciones formales del Estatuto Tributario, al hablar de declaraciones, se reere nicamente a los siguientes impuestos, Renta y Complementarios; Impuesto a las ventas y Retenciones en la fuente y de Ingresos y Patrimonio. Estima la Sala que los Revisores Fiscales y Contadores solo deben rmar las declaraciones tributarias que le seale expresamente la ley, y en este caso la ley no ha establecido tal obligacin formal. As las cosas, no existe fundamento legal alguno para la exigencia de la rma del Contador Pblico o del Revisor Fiscal en las declaraciones del impuesto al consumo. (Se resalta) De la lectura del aparte trascrito, as como de lo expuesto supra, forzoso es concluir que, la nica interpretacin que puede darse al fallo es aquella que de manera difana ha expresado el Consejo de Estado, esto es, que no existe fundamento legal para la exigencia de la rma de Revisor Fiscal o Contador Pblico en las declaraciones que estn obligados a presentar los contribuyentes del impuesto al consumo de cigarrillos y tabaco elaborado.
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Consultante:
LUIS ALEJANDRO PREZ CABRERA Jefe Unidad de Rentas Gobernacin Departamental de Arauca Arauca (Arauca) Tema: Impuestos al consumo Subtema: Aprehensiones y decomisos
Mediante ocio radicado el 03 de marzo de 2004 con el nmero 14744, hace usted la siguiente pregunta: 1. El artculo 61 de la Ley 788 del 2002 establece que cuando se hacen aprehensiones y decomisos de productos gravados con impuesto al consumo deben ser destruidos por autoridad competente en un trmino de diez (10) das contados a partir de la ejecutoria del acto administrativo que declara el decomiso. La ley 863/2004 en el captulo VII, Artculo 69- Vigencia y derogatoria, nos habla de que el Artculo 61 de la Ley 788/2002 queda derogado. Como (sic) se debe proceder cuando ocurre eventos como los que establece el Artculo 61 de la Ley 788/2002? Qu disposicin nos da claridad sobre el asunto que nos ocupa? Para dar respuesta a su consulta, es preciso efectuar un repaso de las normas que regulan el tema de las aprehensiones y decomisos, as como el destino de los productos sujetos a dichos procesos. Para los efectos, realizaremos primero el anlisis de lo atinente a los licores, vinos, aperitivos y similares, a los cigarrillos y tabaco elaborado, y posteriormente de las cervezas, sifones, refajos y mezclas. Establecen los artculos 222 y 223 del Captulo X Disposiciones comunes al impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares y al impuesto al consumo de cigarrillos y tabaco elaborado, de la Ley 223 de 1995: Artculo 222. Aprehensiones y decomisos. Los Departamentos y el Distrito Capital de Santaf de Bogot podrn aprehender y decomisar en sus respectivas jurisdicciones, a travs de las autoridades competentes, los productos sometidos a los impuestos al consumo de que trata este Captulo que no acrediten el pago del impuesto, o cuando se incumplan las obligaciones establecidas a los sujetos responsables. ARTICULO 223. Saneamiento Aduanero, Destino de los Productos Aprehendidos y Decomisados o en Situacin de Abandono. El decomiso
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de los productos gravados con los impuestos al consumo de que trata este Captulo o la declaratoria de abandono produce automticamente su saneamiento aduanero. Cuando las entidades competentes nacionales, departamentales o del Distrito Capital enajenen los productos gravados con los impuestos al consumo que hayan sido decomisados o declarados en situacin de abandono, incluirn dentro del precio de enajenacin el impuesto al consumo correspondiente y los impuestos nacionales a que haya lugar, salvo los derechos arancelarios. La entidad competente que realice la enajenacin tiene la obligacin de establecer que los productos que se enajenen son aptos para el consumo humano. La enajenacin de las mercancas no podr constituirse en competencia desleal para las mercancas nacionales o legalmente importadas, de las mismas marcas, especicaciones o caractersticas, dentro del comercio formal. La enajenacin de las mercancas slo podr hacerse en favor de productores, importadores y distribuidores legales de los productos. Si dentro del trmino de dos (2) meses, contados a partir del decomiso o declaratoria de abandono, no se ha llevado a cabo la enajenacin de las mercancas, las mismas debern ser destruidas. El producto de la enajenacin, descontados los impuestos, pertenece a la entidad competente nacional o territorial que lleve a cabo la enajenacin. PARAGRAFO. La entidad enajenante girar los impuestos al beneciario de la renta dentro d los quince das calendario siguientes a la enajenacin. (Subrayas fuera del texto) De la lectura de las normas trascritas podemos colegir que, por una parte el artculo 222 autoriza a los departamentos y al Distrito Capital para adelantar la aprehensin y posterior decomiso de los productos en determinadas situaciones; por otra parte, establece el artculo 223 que los productos decomisados podrn ser objeto de enajenacin por parte de las citadas entidades, sin embargo, establece un plazo de dos meses para llevar a cabo tal enajenacin, vencidos los cuales los productos objeto de decomiso debern ser destruidos. Los artculos anteriormente trascritos, fueron reglamentados mediante el Decreto 2141 de 1996, el cual se ocup de los siguientes temas en relacin con el tema de las aprehensiones, decomisos y destino de los productos decomisados: Artculo 25. Aprehensiones; Artculo 26. Procedimiento para el decomiso; Artculo 27. Enajenacin de mercancas decomisadas o declaradas en abandono. Artculo 28. Anlisis de aptitud, previo a la enajenacin de los productos decomisados o declarados en abandono; Artculo 29. Liquidacin y pago de impuestos en la enajenacin de las mercancas decomisadas o declaradas en situacin de abandono; Artculo 30. Destruccin de las mercancas decomisadas o en situacin de abandono. Las anteriores normas, denen las causales de aprehensin, el procedimiento para Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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adelantar el decomiso, el trmite para la enajenacin y destruccin de los productos decomisados. En relacin con las cervezas, sifones, refajos y mezclas, en cuanto a las aprehensiones, decomisos y destino de los productos, tenemos la siguiente normatividad plasmada en la Ley 223 de 1995: ARTICULO 200. Aprehensiones y Decomisos. Los departamentos y el Distrito Capital de Santaf de Bogot podrn aprehender y decomisar en sus respectivas jurisdicciones, a travs de las autoridades competentes, los productos sometidos al impuesto al consumo regulado en este Captulo que no acrediten el pago del impuesto, o cuando se incumplan las obligaciones establecidas a los sujetos responsables. ARTICULO 201. Saneamiento Aduanero y Destino de los Productos Aprehendidos y Decomisados, o en Situacin de Abandono. El decomiso de los productos gravados con el impuesto al consumo de que trata este Captulo o la declaratoria de abandono produce automticamente su saneamiento aduanero. Cuando las entidades competentes nacionales, departamentales o del Distrito Capital enajenen los productos gravados con el impuesto al consumo que hayan sido decomisados o declarados en situacin de abandono, incluirn dentro del precio de enajenacin el impuesto al consumo y los impuestos nacionales a que haya lugar, salvo los derechos arancelarios. La entidad competente que realice la enajenacin tiene la obligacin de establecer que los productos que se enajenen son aptos para el consumo humano. La enajenacin de las mercancas no podr constituirse en competencia desleal para las mercancas nacionales o legalmente importadas, de las mismas marcas, especicaciones o caractersticas, dentro del comercio formal. La enajenacin de las mercancas slo podr hacerse en favor de productores, importadores o distribuidores legales de los productos. Si dentro del trmino de dos (2) meses, contados a partir del decomiso o declaratoria de abandono, no se ha llevado a cabo la enajenacin de las mercancas, las mismas debern ser destruidas. El producto de la enajenacin, descontados los impuestos, pertenece a la entidad competente nacional o territorial que lleve a cabo la enajenacin. PARAGRAFO. La entidad enajenante girar los impuestos al beneciario de la renta dentro de los quince das calendario siguientes a la enajenacin. Al igual que los artculos 222 y 223 ibdem, las normas trascritas establecan la autorizacin a los departamentos y al Distrito Capital para adelantar la aprehensin y
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posterior decomiso de los productos en determinadas situaciones; y que los productos decomisados podrn ser objeto de enajenacin por parte de las citadas entidades, o posteriormente destruidos si no eran enajenados en un plazo de dos meses. Posteriormente, el artculo 60 de la Ley 383 de 1997, modic el artculo 201 supra, as: Artculo 60. Modicase el artculo 201 de la Ley 223 de 1995, que quedar con el siguiente texto: Artculo 201. Destino de los productos aprehendidos y decomisados, o en situacin de abandono. Una vez decomisados los productos gravados con el impuesto al consumo de que trata este captulo, o declarados en abandono, la entidad competente nacional, departamental o del distrito capital, debern proceder a su destruccin, dentro de los tres meses siguientes a la fecha de ejecutoria de la resolucin que declara el decomiso o abandono de la mercanca, salvo que la entidad territorial titular del monopolio rentstico los comercialice directamente. Esta norma, establece que las cervezas, sifones y refajos que sean decomisados o declarados en abandono, debern ser destruidos dentro de los tres meses siguientes al acto que declare su decomiso o abandono. De otro lado, establece el artculo 61 de la Ley 788 de 2002: Artculo 61. Aprehensiones y decomisos. Los productos gravados con impuestos al consumo, o que son objeto de participacin por ejercicio del monopolio de licores, que sean aprehendidos y decomisados o declarados en situacin de abandono, sern destruidos por las autoridades competentes nacionales o territoriales, en un trmino de diez (10) das hbiles, contados a partir de la fecha de ejecutoria del acto administrativo que declara el decomiso o el abandono. (Subrayas fuera del texto) El aparte normativo trascrito, establece de manera imperativa que los productos decomisados o declarados en abandono debern ser destruidos, con lo cual se entiende una derogatoria tcita del artculo 223 de la Ley 223 de 1995, el cual permita la enajenacin de los productos; de los artculos 27, 28, 29 y 30 del Decreto 2141 de 1996, los cuales reglamentaban el procedimiento para la enajenacin de los productos decomisados y; del artculo 60 de la Ley 383 de 1997, se entiende modicado el trmino para destruir las mercancas. De tal manera, en vigencia del artculo 61 supra, el nico destino de los productos decomisados o declarados en abandono era la destruccin de los mismos en el trmino y condiciones jados por la norma. Ahora bien, el artculo 69 Vigencia y derogatorias, de la Ley 863 de 2003, derog expresamente el artculo 61 de la Ley 788 de 2002, con lo cual surge el interrogante Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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las normas derogadas por el artculo 61 de la Ley 788 de 2002, recobran su vigencia, dada la derogatoria expresa del mismo por parte del artculo 69 de la Ley 863 de 2003? Para dar respuesta a este interrogante, es menester recurrir al artculo 14 de la Ley 153 de 1887, el cual a la letra reza: Artculo 14.- Una ley derogada no revivir por solas las referencias que a ella se hagan, ni por haber sido abolida la ley que la derog. Una disposicin derogada solo recobrar su fuerza en la forma en que aparezca reproducida en una ley nueva. Del anlisis del presente artculo, podemos colegir que con la derogatoria del artculo 61 de la Ley 788 de 2002, por parte del artculo 69 de la Ley 863 de 2003, en ningn momento recobran su vigencia las normas de la Ley 223 de 1995 y del Decreto 2141 de 1996, derogadas tcitamente por aquel. En consecuencia encontramos las siguientes situaciones: 1. El artculo 200 y 222 de la Ley 223 de 1995, los cuales autorizan a los departamentos y al Distrito Capital para adelantar las aprehensiones y decomisos se encuentran vigentes. El artculo 201 de la Ley 223 de 1995, fue modicado por el artculo 60 de la Ley 383 de 1997, este ltimo se encuentra vigente en cuanto al destino de los productos decomisados o declarados en abandono, es decir la destruccin de los mismos. Sin embargo, el trmino para efectuarla, al haber sido modicado por el derogado artculo 61 de la Ley 788 de 2002, se entiende derogado igualmente, por lo cual actualmente no hay un trmino denido. El artculo 223 de 1995, el cual estableca la enajenacin de los productos decomisados o declarados en abandono, fue derogado tcitamente por el artculo 61 de la Ley 788 de 2002, el cual ordenaba su destruccin, pero debido a la derogatoria de ste ltimo, y considerando que por ello no revive el artculo 223 supra, actualmente no est denido un destino para los productos decomisados o abandonados. Dado que los artculos 200 y 222 de la Ley 223 de 1995, estn vigentes, las causales de aprehensin y el procedimiento para el decomiso normados en los artculos 25 y 26 del Decreto 2141 de 1996, igualmente conservan su vigencia. A contrario sensu, los artculos 27, 28, 29 y 30 ibdem, que establecan el procedimiento para la enajenacin, no se encuentran vigentes.
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De todo lo anterior, podemos concluir que: i.) Actualmente los departamentos y el Distrito Capital estn autorizados para la aprehensin y decomiso de los productos objeto de los impuestos al consumo, para lo cual deben atender a las causales y procedimiento establecidos en el Decreto 2141 de 1996; ii) El destino de las cervezas, sifones, refajos y mezclas decomisados o abandonados, es la destruccin,
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pero ante la ausencia de trmino para ello, consideramos que corresponde a las Asambleas Departamentales y al Concejo Distrital, mediante ordenanza y acuerdo, respectivamente, establecer dicho trmino; iii) Ante la ausencia de destino para los licores, vinos, aperitivos y similares, y cigarrillo y tabaco elaborado, decomisados o abandonados, consideramos que corresponde a las Asambleas Departamentales y al Concejo Distrital, mediante ordenanza o acuerdo, respectivamente, establecer el destino para los mismos.
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ASESORIA No.011606 2 de abril de 2004
Consultante:
ALIDA MORENO SIERRA Profesional Fiscalizacin Secretara de Hacienda Gobernacin de Boyac Tunja Boyac Tema: Impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares Subtema: Correccin de las declaraciones
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 17669 del 15 de marzo de 2004, en relacin con las declaraciones del impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares, consulta usted: Cuando un contribuyente, cancela de manera correcta el valor del impuesto al consumo y el componente de IVA y que la sumatoria de estos dos valores corresponden al cien por ciento de lo causado, pero al hacer la distribucin de este componente, gira menor valor a salud y mayor valor al ente territorial o viceversa, favor indicar (sic) cual es el procedimiento tributario a seguir para este caso. ES viable solicitar la correccin de la declaracin al contribuyente, imponindole la sancin por inexactitud contemplada en el Estatuto tributario? Para dar respuesta a su consulta es preciso indicar que, de acuerdo con el artculo 59 de la Ley 788 de 2002, las entidades territoriales aplicarn lo normado por el Estatuto tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio, incluida su imposicin, a los impuestos por ellas administrados. En consecuencia, nos remitiremos, inicialmente al artculo 647 del Estatuto Tributario, el cual establece: Artculo 647. Sancin por inexactitud. Constituye inexactitud sancionable en las declaraciones tributarias, la omisin de ingresos, de impuestos generados por las operaciones gravadas, de bienes o actuaciones susceptibles de gravamen, as como la inclusin de costos, deducciones, descuentos, exenciones, pasivos, impuestos descontables, retenciones o anticipos inexistentes, y en general, la utilizacin en las declaraciones tributarias, o en los informes suministrados a las ocinas de impuestos, de datos o factores falsos, equivocados, incompletos o desgurados, de los cuales se derive un menor impuesto o saldo a pagar o un mayor saldo a favor para el contribuyente o responsable. Igualmente, constituye inexactitud, el hecho de solicitar compensacin o devolucin, sobre sumas a favor que hubieren sido objeto de compensacin o devolucin anterior.
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La sancin por inexactitud ser equivalente al cuento sesenta por ciento (160%) de la diferencia entre el saldo a pagar o saldo favor, segn el caso, determinado en la liquidacin ocial, y el declarado por el contribuyente o responsable. Esta sancin no se aplicar sobre el mayor valor del anticipo que se genere al modicar el impuesto declarado por el contribuyente. () (Subrayas fuera del texto original) De la lectura del artculo trascrito, se colige que, para el caso sub examine, no se daran los presupuestos para la aplicacin de una sancin por inexactitud, dado que, como usted lo anota, el contribuyente cancela de manera correcta el valor del impuesto al consumo y el componente de IVA y que la sumatoria de estos dos valores corresponden al cien por ciento de lo causado. A nuestro juicio, lo que se presenta es un error aritmtico consistente en la distribucin del recaudo, pero que no vara el impuesto a pagar. En consecuencia, consideramos que la administracin podra efectuar una liquidacin de correccin, caso tal que esta regulado en el artculo 646 de la norma objeto de anlisis, y que a la letra reza: Artculo 646. Sancin por correccin aritmtica. Cuando la administracin de impuestos efecte una liquidacin de correccin aritmtica sobre la declaracin tributaria, y resulte un mayor valor a pagar por concepto de impuestos, anticipos, o retenciones a cargo del declarante, o un menor saldo a su favor para compensar o devolver, se aplicar una sancin equivalente al treinta por ciento (30%) del mayor valor a pagar o menor saldo a favor determinado, segn el caso, sin perjuicio de los intereses moratorios a que haya lugar. La sancin de que trata el presente artculo, se reducir a la mitad de su valor, si el contribuyente, responsable, agente retenedor o declarante, dentro del trmino establecido para interponer el recurso respectivo, acepta los hechos de la liquidacin de correccin, renuncia al mismo y cancela el mayor valor de la liquidacin de correccin, junto con la sancin reducida. (Subrayado fuera del texto original) Sin embargo, en este caso es preciso tener en cuenta que no sera procedente la aplicacin de sancin, puesto que, como lo anotamos, no vara el impuesto a pagar, es decir, no se dan los presupuestos para ello, esto es, un mayor valor a pagar, o un menor saldo a favor. De manera que, bien podra la administracin efectuar la liquidacin de correccin sin imponer la sancin. Ahora bien, con ste acto administrativo (liquidacin de correccin) la administracin, dado que los recursos son girados al departamento y al Fondo de Salud Departamental de acuerdo con el Decreto 1150 de 2003, podra efectuar los ajustes pertinentes en cuanto a las diferencias de valores consignados a cada beneciario del recurso.
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Consultante:
CAMILO CORTES DUARTE Director Jurdico Almacenes Generales de Depsito Almavivia S.A. Bogot D.C. Tema: Fondo Cuenta de Impuestos al Consumo de Productos Extranjeros Subtema: Vigencia del artculo 11 del Decreto 1640 de 1996
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 23644 del 12 de abril de 2004, consulta usted si se encuentra vigente el artculo 11 del Decreto 1640 de 1996, por medio del cual se reglament el Fondo Cuenta de Impuestos al Consumo de Productos Extranjeros. El artculo 11 del Decreto 1640 de 1996, se ocupa de establecer como est constituida la base gravable para los productos extranjeros objeto del impuesto al consumo, a saber: Cervezas, sifones, refajos y mezclas; licores, vinos, aperitivos y similares, salvo los de graduacin alcoholimtrica de ms de 20 grados y hasta 35 grados, y; cigarrillos y tabaco elaborado. Ahora bien, el artculo 49 de la Ley 788 de 2002, estableci que la base gravable para la liquidacin del impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares, es el nmero de grados alcoholimtricos que contenga el producto, sin hacer distincin sobre la procedencia del mismo, es decir que aplica tanto para los productos nacionales como para los extranjeros, modicando as el artculo 205 de la Ley 223 de 1995, el literal b) del artculo 1 del Decreto 2141 de 1996, as como el literal b del artculo 11 del Decreto 1640 de 1996. De tal manera, para dar respuesta a su consulta, le comunicamos que el artculo 11 del Decreto 1640 de 1996, se encuentra vigente, salvo el literal b) del mismo, el cual, de acuerdo con lo anotado, perdi vigencia con la expedicin de la Ley 788 de 2002.
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Consultante:
JOHANA BEAN MOSQUERA Jefe de Rentas Departamentales Gobernacin del Choc Quibdo Choc Tema: Impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares Subtema: Base para la liquidacin de reenvos
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 26680 del 22 de abril de 2004, plantea usted la siguiente situacin: Los productores COVINAL, EMBOTELLADORA CAPRI, ENALIA Y VINOS DE LA CORTE, tienen deuda por concepto de impoconsumo con el departamento del Choc, pero esta corresponde a unos reenvos realizados por el distribuidor JOHN RESTREPO, (sic) este distribuidor aclara que la deuda corresponde a un (sic) productor que tenan en bodega del ao 2002, (sic) este maniesta que l es responsable (sic) de del pago, declarando estos productos con el impuesto del ao 2002. pero ocurre que al legalizarlo en el sistema se (sic) liquido con impuesto de 2003, arrojando de esta manera una diferencia en el pago. Dado lo anterior, solicito a ustedes me asesoren en los procedimientos relativos a reenvos para productos con liquidacin 223/95 y en el caso mismo. Sea lo primero anotar que las respuestas emitidas por esta Direccin, se hacen en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, en tal sentido son de carcter general y no vinculante. Ahora bien, en virtud del trnsito de legislacin y dada la posibilidad de la ocurrencia de reenvos de productos en vigencia de la Ley 788 de 2003, liquidados con base en la Ley 223 de 1995, el Gobierno Nacional previ tal situacin mediante la expedicin del Decreto Reglamentario 1150 de 2003, el cual en su artculo 2 estableci: Artculo 2. Reenvos. Los reenvos de productos gravados con el impuesto al consumo, o sujetos a la participacin, nacionales y extranjeros, se declararn al departamento de destino, con la base gravable y tarifa vigente al momento de causacin del impuesto o la participacin. (Subrayas fuera del texto original) Del anlisis del aparte normativo trascrito se colige que, en el caso de productos que sean objeto de reenvos, la declaracin debe ser efectuada con la base gravable y tarifa vigente al momento de causacin de impuesto, esto es, que si el impuesto se caus en vigencia de la Ley 223 de 1995, la base gravable y la tarifa9 para liquidar
9 Artculos 205 y 206 Ley 223 de 1995.
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el impuesto sern las establecidas por esa norma, contrario sensu, si el impuesto se caus en vigencia de la Ley 788 de 2003, la base gravable y la tarifa aplicables10 sern las establecidas en sta ltima. En consecuencia, es menester que se tenga en cuenta que si se trata de reenvos, habr que vericar en qu fecha se caus el impuesto, a n de determinar si la base gravable y la tarifa corresponden a una u otra normatividad, puesto que si un producto que caus el impuesto en vigencia de la Ley 223 de 1995, es reenviado en vigencia de la Ley 788 de 2003, y liquidado con base en sta, se presentara una diferencia en la liquidacin, que a su vez podra signicar un mayor valor a pagar o un pago en exceso por parte del contribuyente, lo cual corresponde determinar a la administracin y, de acuerdo al caso, proceder en los trminos del Estatuto Tributario Nacional en lo pertinente11. Por ltimo, en cuanto a los procedimientos relativos a los reenvos, habida cuenta de lo normado por el artculo 2 del Decreto 1150 supra, stos se encuentran regulados en los artculos 13, 14 y 15 del Decreto 2141 de 1996, los cuales le indican qu se entiende por reenvos; el diligenciamiento de los reenvos de productos nacionales y el diligenciamiento de los reenvos de productos extranjeros, respectivamente, por lo que le sugerimos remitirse a dichas normas.
10 Artculos 49 y 50 Ley 788 de 2003. 11 De conformidad con el artculo 59 de la Ley 788 de 2002
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Consultante:
MARIA EUGENIA FLOREZ URSOLA Jefe Divisin de Impuestos Secretara de Hacienda Gobernacin Departamental Sincelejo, Sucre. Tema: Impuestos al consumo Subtema: Las declaraciones no son de carcter reservado.
Mediante fax radicado bajo el nmero 30511 de la fecha, maniesta usted que algunos distribuidores amparados en el artculo 36 de la Ley 863 de 2003 solicitan se les remita mensualmente la informacin procesada de INFOCONSUMO relacionada con el mercado de licores de ste departamento, por lo cual consulta: Legalmente es viable suministrar la informacin solicitada, sabiendo que sta incluye los movimientos y/o datos declarados por los dems contribuyentes? Cul es el alcance de la norma que levanta la reserva tributaria y qu informacin podra suministrrsele al solicitante sin que se viole la reserva tributaria? Antes de entrar a absolver su consulta es necesario precisar que los conceptos se emiten en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, por lo cual, no son obligatorios ni vinculantes. Dispone el artculo 36 de la ley 863 de 2003: Artculo 36.Informacin en materia aduanera. Los datos contenidos en las declaraciones aduaneras de importacin y exportacin, as como en las de impuestos al consumo y participacin departamental no estn sometidos a reserva alguna. Conforme a la norma transcrita, a partir de la vigencia de la Ley 863 de 2003, la reserva que ampara las declaraciones tributarias, no aplica a las declaraciones de impuestos al consumo ni a las declaraciones de la participacin de los departamentos en el monopolio de licores destilados, y por lo tanto, es legal suministrar la informacin contenida en las declaraciones citadas en la norma transcrita. Ahora bien: En relacin con el derecho de peticin, dispone el Cdigo Contencioso Administrativo: Artculo 17.- Del derecho a la Informacin. El derecho de peticin de que trata el artculo 45 (*) de la Constitucin Poltica incluye tambin el de solicitar y obtener acceso a la informacin sobre la accin de las Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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autoridades y, en particular, a que se expida copia de sus documentos, en los trminos que contempla este captulo. Artculo 19.- Modicado, art. 12, L. 57 de 1985. Informacin especial y particular. Toda persona tiene derecho a consultar los documentos que reposen en las ocinas pblicas y a que se les expida copia de los mismos, siempre que dichos documentos no tengan carcter reservado conforme a la Constitucin o a la ley y no hagan relacin a la defensa o seguridad nacional. Artculo 21.- Examen de documentos. El exmen de los documentos se har en horas de despacho al pblico y si fuere necesario en presencia de un empleado de la entidad. Artculo 24.Modicado, art. 17, L. 57 de 1985. Costo de las copias. La expedicin de copias dar lugar al pago de las mismas cuando la cantidad solicitada lo justique. El pago se har a la tesorera de la entidad o en estampillas de timbre nacional que se anularn, conforme a la tarifa que adopte el funcionario encargado de autorizar la expedicin. En ningn caso el precio fijado podr exceder al costo de la reproduccin. Como se desprende de las normas transcritas, la norma faculta a los interesados para acudir a las ocinas de la entidad a consultar los documentos que all reposan y para solicitar copia de los mismos, previo el pago de los costos de dichas copias. Por lo tanto, no es de recibo que un particular solicite a la administracin en forma genrica, permanente y peridica el envo de una determinada informacin, pues el interesado deber elevar la solicitud, cada vez que la requiera, cancelando los costos de la misma, en cada oportunidad.
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Consultante:
LUIS GABRIEL MATURANA BECHARA Subsecretario de Impuestos y Rentas Secretara de Hacienda y Crdito Pblico Gobernacin del Valle del Cauca Tema: Impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares Subtema: Impuestos descontables Diferencia de criterio o apreciacin en norma aplicable
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 33829 del 21 de mayo de 2004, solicita usted concepto respecto de la aplicacin del inciso 3 del artculo 588 del Estatuto Tributario Nacional, en los siguientes trminos: Es procedente o no aplicar la sancin de correccin de conformidad con el citado inciso, a las declaraciones en las cuales el contribuyente imputa impuestos descontables sobre el componente IVA que trata la Ley 788 de 2002, porque segn su criterio se consideraba como productor ocial de licores destilados en virtud al contrato de produccin y comercializacin celebrado bajo la normatividad que rige para el monopolio rentstico? LO anterior teniendo en cuenta que la administracin Departamental, adelant los procesos de scalizacin correspondientes hasta la etapa de liquidacin ocial de Revisin, respecto de las cuales el contribuyente reconoce mayores valores dejados de cancelar y los intereses de mora, ms no acepta la sancin de inexactitud o correccin en amparo a que le mayor valor a pagar obedece a la recticacin de un error que proviene de diferencias de criterio o apreciacin entre la ocina de Hacienda Departamental y el declarante. Tomando en consideracin que el tema motivo de posibles diferencias de criterio en la aplicacin de los impuestos descontables en relacin con el componente de IVA incorporado en el impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares, deviene de la interpretacin del cuarto inciso del artculo 54 de la Ley 788 de 2002, en adelante efectuaremos un anlisis de la norma en cita, as como de su reglamentacin y su desarrollo doctrinario y jurisprudencial, as:
Dispone el inciso cuarto del artculo 54 de la Ley 788 de 2002: Artculo 54. Cesin del IVA. () El impuesto liquidado en ningn caso podr ser afectado con impuestos descontables, salvo el correspondiente a los productores ociales, que podrn descontar del componente del IVA de este impuesto, el IVA pagado en la produccin de los bienes gravados. () Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Ntese como la norma establece de manera clara que slo los productores ociales podrn descontar del impuesto liquidado el componente de IVA del mismo, aquel IVA pagado en la produccin de los bienes objeto del tributo. Ahora bien, el Decreto 1150 de 2003, dio desarrollo a lo normado por el artculo 54 supra, y en su artculo 5 se ocup de denir lo que, para efectos de la aplicacin de la ley, se entiende por productor ocial, de tal suerte estableci: Artculo 5.- Productor Ocial. Para efectos de los impuestos descontables previstos en el artculo 54 de la Ley 788 de 2002, se entiende por productores ociales a las empresas o dependencias del sector pblico que produzcan directa o indirectamente, productos gravados con el impuesto al consumo o participacin. (Subrayamos) De la lectura del artculo trascrito se colige, sin lugar a equvocos, que productor ocial es aquella empresa o dependencia del sector pblico que produzca directamente o indirectamente, productos gravados. Ahora bien, cuando la norma hace referencia a la produccin directa o indirecta, lo que est queriendo decir es que por el hecho de que el departamento contrate con terceros la produccin de los productos gravados, no pierde su calidad de productor ocial, ms no quiere decir que, por ese mismo hecho, est trasladando la calidad de productor ocial a aquel tercero con el cual ha contratado. Justamente, esto ltimo es lo que pretendi evitarse con la redaccin del artculo sub examine, el cual, repetimos, es difano en su interpretacin y alcances. As las cosas, aun cuando sea un tercero quien produzca, en desarrollo de un contrato de produccin, los productos del departamento, la calidad de productor ocial, para efecto de los impuestos descontables, contina en cabeza de ste ltimo, es decir del departamento. As lo estim la Direccin General de Apoyo Fiscal de este Ministerio en Ocio No. 030435 del 14 de agosto de 2003. En igual sentido, se pronunci la Ocina Jurdica de la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales mediante ocio 046324 de agosto 1 de 2003, como sigue: De esta manera cuando un productor, en este caso la entidad contratante, encarga la produccin de licores a terceros, si bien sobre los bienes producidos no se genera el Impuesto Sobre la Ventas, si el tercero cobra por el servicio de fabricacin propiamente dicho, se causar el IVA a la tarifa del 16% sobre la remuneracin del servicio, independientemente que en cabeza del departamento contratante se cause el impuesto al consumo o la participacin, dentro del cual una parte se comporte a ttulo de IVA, pero que en realidad corresponde a una parte del denominado impuesto al consumo. El departamento contratante como productor ocial de licores es quien tiene derecho al IVA descontable que detrae de la parte del impuesto al consumo o participacin a ttulo de IVA, en la parte correspondiente al IVA implcito en el licor producido por el tercero, correspondiente a los insumo gravados en cuyo caso deber informarlo el tercero al contratante. (Resaltado fuera del texto original)
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De la lectura de los apartes normativos trascritos, as como de la doctrina emitida tanto por la Direccin General de Apoyo Fiscal como por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales, se colige inequvocamente que quien tiene derecho a impuestos descontables en relacin con el componente de IVA incorporado en el impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares, no es otro que el productor ocial, entendido ste como las empresas o dependencias del sector pblico que produzcan directa o indirectamente, productos gravados con el impuesto al consumo o participacin, es decir que, independientemente de la existencia de un contrato de produccin, el departamento conserva su calidad de productor ocial para efectos de la aplicacin del inciso cuarto del artculo 54 de la Ley 788 de 2002. Ahora bien, es menester anotar que la norma sub examine, ha sido objeto de estudio de constitucionalidad por parte de la honorable Corte Constitucional, quien resolvi declararlo condicionalmente exequible, en los siguientes trminos: Empero, la Corte destaca que la justicacin constitucional del benecio tributario que permite a las licoreras descontar el IVA pagado en el proceso productivo ha sido explicado en las lneas anteriores con fundamento en el monopolio de licores que se encuentra legalmente establecido a favor de los departamentos, y en la destinacin que la misma Carta hace de las rentas que de l provienen a nanciar los servicio de salud y educacin de la entidad territorial; recursos que vienen a sumarse a la cesin misma del IVA a los departamentos, con destino a salud y deporte. Por ello el benecio tributario que autoriza hacer tal descuento slo se justica respecto de aquellos licores cuya produccin se encuentra monopolizada y no de todos en general. La precisin es importante, puesto que no respecto de toda clase de licores opera tal monopolio legal, pero en cambio s la cesin del IVA, lo cual induce a confusin. En efecto, segn lo dispuesto por los artculos 63 y 64 de la Ley 14 de 1983, dicho monopolio recae sobre la produccin, introduccin y venta de licores destilados, mas no sobre la produccin y distribucin de vinos, vinos espumosos o espumantes, aperitivos y similares nacionales. En cambio la cesin del IVA a los departamentos, en virtud de lo dispuesto por los dos primeros incisos del artculo 54 ahora bajo examen, opera respecto de lo recaudado por las licoreras ociales por la venta de licores destilados, y vinos, aperitivos y similares, nacionales y extranjeros. En tal virtud, resulta importante hacer la aclaracin para indicar que el benco tributario consagrado en el inciso acusado, si bien se ajusta a la Constitucin por perseguir un objetivo acorde con sus postulados, sin ser desproporcionado, slo se justica respecto de aquellos licores cuya produccin est monopolizada. As, para evitar interpretaciones segn las cuales dicho benecio podra aplicarse indiscriminadamente respecto de cualquier clase de licores, y no solamente sobre aquellos cuya produccin se encuentra monopolizada, en la parte resolutiva de la presente decisin, se har el correspondiente condicionamiento. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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VII. DECISION En mrito de lo expuesto, la Corte Constitucional administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin, R E S U E L V E: Declarar EXEQUIBLE el inciso cuarto del artculo 54 de la Ley 788 de 2002, en el entendido segn el cual el descuento previsto en l se aplica exclusivamente en el caso de licores cuya produccin est monopolizada y sean producidos directamente por las empresas departamentales12 . (El resaltado es nuestro) As las cosas, a partir de la Sentencia trascrita se entiende por productor ocial, para los efectos del artculo 54 de la Ley 788 de 2002, exclusivamente a las empresas licoreras departamentales que produzcan directamente licores objeto de monopolio. Igualmente, aclaramos que aun con anterioridad al pronunciamiento de la Corte Constitucional supra, la calidad de productor ocial se predicaba nicamente del departamento, ms no del tercero con el cual se contrataba la produccin y en consecuencia el benecio del IVA descontable era aplicable nicamente al departamento. De tal manera, en mrito de lo expuesto, forzoso es concluir que no es posible predicar la existencia de una diferencia de criterio o apreciacin del derecho aplicable en relacin con el tema en estudio.
12 Corte Constitucional - Sentencia C-1035-03 de 5 de noviembre de 2003, Magistrado Ponente Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra.
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ASESORIA No. 19767 3 julio de 2004
Consultante:
ISAIAS AREVALO QUICASAN Director de Rentas Secretara de Hacienda Departamental Gobernacin de Cundinamarca Tema: Impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares Subtema: Administracin y control Facultades de Fiscalizacin IVA incorporado
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 35479 del 31 de mayo de 2004, plantea usted la situacin que viene presentndose en ese departamento alrededor de la aplicacin del IVA descotable por parte de productores no ociales, y en virtud de ello solicita concepto jurdico referente a la competencia legal de la Secretara de Hacienda para realizar la scalizacin y cobro del IVA. Sea lo primero anotar que, en relacin con la posibilidad de aplicar impuestos descontables al IVA incorporado en el impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares, por parte de productores que no posean la calidad de ociales, esta Direccin se pronunci mediante Ocio No. 19287 del 31 de mayo de 2004, del cual anexamos copia para su conocimiento y nes pertinentes. De otra parte, para dar respuesta a su consulta, es preciso efectuar un repaso de las normas que gobiernan el impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares, las cuales se encuentran plasmadas en la Ley 788 de 2002, al siguiente tenor: Artculo 50. Tarifas. Las tarifas del impuesto al consumo, por cada unidad de 750 centmetros cbicos o su equivalente, sern las siguientes: () Pargrafo 2. Dentro de las anteriores tarifas se encuentra incorporado el IVA cedido, el cual corresponde al treinta y cinco por ciento (35%) del valor liquidado por concepto de impuesto al consumo. () Artculo 51. Participacin. Los departamentos podrn, dentro del ejercicio del monopolio de licores destilados, en lugar del Impuesto al Consumo, aplicar a los licores una participacin. Esta participacin se establecer por grado alcoholimtrico y en ningn caso tendr una tarifa inferior al impuesto. () Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Dentro de la tarifa de la participacin se deber incorporar el IVA cedido, discriminando su valor. Artculo 54. Cesin del IVA. Mantinese la cesin del IVA de licores a cargo de las licoreras departamentales de que tratan los artculos 133 y 134 del Decreto Extraordinario 1222 de 1986. A partir del 1 de enero de 2003, cdese a los Departamentos y al Distrito Capital, en proporcin al consumo en cada entidad territorial, el Impuesto al Valor Agregado IVA sobre los licores, vinos, aperitivos, y similares, nacionales y extranjeros, que actualmente no se encontraba cedido. En todos los casos, el IVA cedido a las entidades territoriales, quedar incorporado dentro de la tarifa del impuesto al consumo, o dentro de la tarifa de la participacin, segn el caso, y se liquidar como un nico impuesto o participacin, sobre la base gravable denida en el artculo anterior. 13 () Las exenciones del IVA establecidas o que se establezcan no aplicarn en ningn caso, respecto del IVA de cervezas y licores cedido a las entidades territoriales. () (El subrayado es nuestro) Por su parte el Decreto 1150 de 2003, en su artculo 1 estableci: Artculo 1.- Impuesto al consumo e IVA. El IVA que grava a los licores, vinos, aperitivos y similares, nacionales y extranjeros, de que trata el Captulo V de la Ley 788 de 2002, se declara y paga por una sola vez incorporado dentro de la tarifa del impuesto al consumo o la tarifa de la participacin, segn el caso, y por lo tanto, no se debe cobrar ni discriminar en la factura. (Se subraya) De las normas trascritas se colige que el IVA cedido a las entidades territoriales, tanto el antiguo, como el nuevo, se encuentra incorporado dentro de la tarifa del impuesto al consumo o la participacin, segn el caso, por lo tanto, al momento de la liquidacin y declaracin del impuesto al consumo o la participacin, los responsables estn liquidando y declarando a favor de los departamentos y el Distrito Capital, un nico impuesto (consumo) dentro del cual se entiende incorporado el componente de IVA (35%) cedido por la Nacin. En consecuencia, forzoso es concluir que, si en virtud del artculo 221 de la Ley 223 de 1995, los departamentos y el Distrito Capital, estn facultados para la administracin y control del impuesto al consumo, de igual forma lo estarn respecto del IVA incorporado en aquel, atendiendo para ello lo establecido en el Estatuto Tributario Nacional, acorde con el artculo 59 de la Ley 788 de 2002.
13 Cuando se reere al artculo anterior debe entenderse el artculo 50 de la misma norma.
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As las cosas, en mrito de lo expuesto, esta Direccin considera que tanto los departamentos como el Distrito Capital, estn facultados para la administracin y control, que incluye la scalizacin, liquidacin ocial, discusin, cobro y recaudo, del componente de IVA que grava a los licores, vinos, aperitivos y similares, incorporado dentro de la tarifa del impuesto al consumo de dichos productos.
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ASESORIA No.19845 3 de junio de 2004
Consultante:
ISAAS ARVALO QUICASN Director de Rentas Secretara de Hacienda Gobernacin de Cundinamarca Tema: Impuestos al consumo Subtema: Aprehensiones y decomisos
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 28872 del 5 de mayo de 2004, solicita usted concepto jurdico en relacin con el tema de los impuestos al consumo y ms especcamente con las aprehensiones y decomisos, por lo cual consulta: 1. En relacin con los productos decomisados a los que ya se les adelant el proceso pertinente y que como consecuencia fueron objeto de destruccin, tenemos que, respecto de los envases y canastas plsticas no se destruyen, toda vez que no forman parte de la base gravable, segn el pargrafo primero del artculo 189 de la Ley 223 de 1995, en concordancia con la Orden Marco de Fiscalizacin 01 de 1998, expedida por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales, que en su numeral 2 seala que el Departamento podr devolver los envases y empaques cuando no proceda el abandono de los mismos. Pregunta esta Direccin, en el caso de abandono de los mencionados envases y cajas plsticas, cul es el procedimiento a seguir?, debe el departamento proceder a su destruccin?. Al respecto, debemos efectuar las siguientes precisiones: En primer trmino, habida cuenta que se est reriendo usted al artculo 189 de la Ley 233 de 1995, entendemos que el objeto de su consulta se relaciona con cervezas, sifones, refajos y mezclas. De tal manera, le comunicamos que el pargrafo 1 del artculo 189 de la Ley 233 de 1995, excluye el valor de los empaques y envases a efecto de constituir la base gravable para la determinacin del tributo; pero de su texto, no es posible inferir que dicha exclusin sea extensiva al tratamiento que debe drsele a productos objeto de decomiso. Tal interpretacin, le da a la norma a un alcance que el legislador no le dio, mxime cuando ste, de manera expresa y clara, lo limit a la determinacin de la base gravable, y es un principio de la hermenutica jurdica que donde el legislador no hizo distincin no le es dable hacerla al interprete. En cuanto a la concordancia de la citada norma con la Orden Marco de Fiscalizacin 01 de 1998 14, a que hace mencin, consideramos que no hay tal concordancia,
14 Segn informacin suministrada por la Subdivisin de Fiscalizacin Tributaria, no existe una Orden Marco de Fiscalizacin 01 de 1998, por lo que creemos que se trata de la Orden Marco de Fiscalizacin Tributaria de 1999. No obstante, considerando que en virtud del artculo 62 de la Ley 788 de 2002, la scalizacin y control del impuesto al consumo de cervezas es facultad de los departamentos y el Distrito Capital, no le es aplicable lo establecido en la Orden Marco de Fiscalizacin de 1999, ya que esta fue expedida, en cuanto a cervezas, en vigencia del artculo 106 de la Ley 488 de 1998, que otorgaba dichas facultades a la DIAN.
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por las razones arriba expuestas. Por otra parte, ntese que sta, fue potestativa, que no imperativa, al referirse a la devolucin de los envases y empaques, dejando as, a decisin del departamento su devolucin o destruccin. Efectuadas las precisiones anteriores, y con la claridad que nos referimos a cervezas, sifones, refajos y mezclas, para dar respuesta a su interrogante nos remitiremos al artculo 60 de la Ley 383 de 1997, que modic al artculo 201 de la Ley 223 de 1995, el cual establece: Artculo 60. Modicase el artculo 201 de la Ley 223 de 1995, que quedar con el siguiente texto: Artculo 201. Destino de los productos aprehendidos y decomisados, o en situacin de abandono. Una vez decomisados los productos gravados con el impuesto al consumo de que trata este captulo, o declarados en abandono, la entidad competente nacional, departamental o del distrito capital, debern proceder a su destruccin, dentro de los tres meses siguientes15 a la fecha de ejecutoria de la resolucin que declara el decomiso o abandono de la mercanca, salvo que la entidad territorial titular del monopolio rentstico los comercialice directamente. Esta norma, establece que los productos y mercanca16, en trminos generales, esto es sin diferenciar el liquido de los envases y empaques que sean decomisados o declarados en abandono, debern ser destruidos dentro de los tres meses siguientes al acto que declare su decomiso o abandono. Lo anterior para signicar, por una parte, que si bien consideramos que los envases (entendido como el recipiente que contiene el lquido, incluidas tapas y etiquetas) y el lquido, hacen parte integral del producto o mercanca a que hace alusin la norma, no sucede lo mismo con los empaques (entendidos stos como las cajas plsticas) puesto que stos son utilizados para el embalaje y movilizacin del producto o mercanca pero no hacen parte de l; y por otra, que en ningn momento la destruccin es limitada al contenido, es decir simplemente al liquido. En este orden de ideas, esta Direccin entiende que, por ministerio de la Ley, el destino de las cervezas, sifones y refajos, decomisadas o declaradas en abandono y entendidas como el conjunto conformado por el lquido y su respectivo envase al denominarlas producto o mercanca, es la destruccin. Sin embargo, dicha destruccin no involucra los empaques (llmese caja plstica, caja de cartn o similares) en los cuales se embala y moviliza el producto, por lo cual, dado que la ley no autoriza su destruccin, no es viable darle a la norma un alcance que no posee, en consecuencia podran ser objeto de devolucin a su propietario.
15 En cuanto a este trmino, ver Ocio No. 010835 del 29 de marzo de 2004 de la Direccin de Apoyo Fiscal 16 Cuando se reere a productos y mercanca, se entiende por estos a las cervezas, sifones y refajos, precisamente porque la norma hace mencin a los productos de que trata este captulo, es decir al captulo VII Impuesto al consumo de cervezas, sifones y refajos, de la Ley 223 de 1995.
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2. El artculo 69 de la Ley 863/03, derog el artculo 61 de la Ley 788/02, que estableca que cuando se realizan aprehensiones y decomisos de productos gravados con el impuesto al consumo deben ser destruidos por autoridad competente en un trmino de diez (10) das, contados a partir de la fecha de la ejecutoria del acto administrativo que declara el decomiso. Como qued claro en concepto emitido por esa Direccin, existe un vaco legal, tanto del trmino para proceder a la destruccin en lo atinente a las cervezas, sifones, refajos y mezclas decomisados o abandonados y el destino para los licores, vinos, aperitivos y similares y tabaco elaborado decomisados a abandonados, pregunta esta Direccin si en tanto la Asamblea Departamental expide la Ordenanza respectiva, contina en aplicacin la Ordenanza 24 de 1997 que desarrolla la materia, o existe la posibilidad, mediante la expedicin de un acto administrativo para proceder en concordancia hasta tanto la Asamblea Departamental expida la Ordenanza respectiva? En relacin con este interrogante, precisamos que esta Direccin desconoce tanto el fundamento legal, como el contenido de la Ordenanza 24 de 1997, a la que hace mencin en su escrito. No obstante, habida cuenta del tema en consulta y de la fecha de expedicin del mencionado acto administrativo, suponemos que su fundamento descansa en aquellas normas que regan para esa fecha, es decir, la Ley 223 de 1995, Decreto Reglamentario 2141 de 1996, Ley 383 de 1997, en las que se regulaba lo atinente a la aprehensin, decomiso y destino de los productos objeto de ste ltimo. En consecuencia, atendiendo a que dichas normas han sido modicadas por la Leyes 788 de 2002 y 863 de 2003, con sus consabidos efectos, forzoso sera concluir que, al tenor del numeral segundo del artculo 66 del Cdigo Contencioso Administrativo, la citada ordenanza ha perdido su fuerza ejecutoria. De tal manera, consideramos que no es viable continuar con la aplicacin del acto administrativo sub examine. Por ltimo, reiteramos la posicin de esta Direccin, en cuanto a la necesidad de establecer mediante ordenanza, tanto el destino de los licores, vinos, aperitivos y similares, y cigarrillos y tabaco elaborado, as como el trmino para la destruccin de las cervezas, sifones y refajos, objeto de decomiso, plasmada en el Ocio No. 010835 del 29 de marzo de 2004, el cual, segn su escrito, suponemos conoce.
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Consultante:
MIYERLANDY AGUDELO MORENO Profesional Universitario Direccin de Rentas e Ingresos Secretara de Hacienda Gobernacin del Tolima Ibagu Tolima Tema: Impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares Subtema: Tarifa aplicable a los vinos hasta 10 G.L.
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 33784 del 21 de mayo de 2004, consulta usted si es correcto que para efectos de liquidacin y pago del impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares, se aplique a los aperitivos vnicos con graduacin alcoholimtrica entre 2.5 y 10 grados, la tarifa establecida para los vinos con graduacin alcoholimtrica entre 2.5 a 10 grados. Para dar respuesta a su consulta, es preciso remitirnos a lo normado por el artculo 50 de la Ley 788 de 2002, el cual establece: Artculo 50. Tarifas17. Las tarifas del impuesto al consumo, por cada unidad de 750 centmetros cbicos o su equivalente, sern las siguientes: 1. Para productos entre 2.5 y hasta 15 grados de contenido alcoholimtrico, ciento diez pesos ($110,oo) por cada grado alcoholimtrico. 2. Para productos de ms de 15 y hasta 35 grados de contenido alcoholimtrico, ciento ochenta pesos ($180,oo) por cada grado alcoholimtrico. 3. Para productos de ms de 35 grados de contenido alcoholimtrico, doscientos setenta pesos ($270,oo) por cada grado alcoholimtrico. Pargrafo 1. Los vinos de hasta 10 grados de contenido alcoholimtrico, estarn sometidos, por cada unida de 750 centmetros cbicos o su equivalente, a la tarifa de sesenta pesos ($60,oo) por cada grado alcoholimtrico. () (Se subraya)
17 Tarifas indexadas para el ao 2004, a travs de la Certicacin 003 de 2003, de la Direccin General de Apoyo Fiscal del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico.
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Ntese como la norma establece una clara diferenciacin alrededor de las tarifas, es as como en el numeral 1 del artculo 50 supra, se reere a productos de manera genrica, mientras que el pargrafo primero ibdem, se reere de manera especca a los vinos, con lo cual es evidente que la intencin no era otra que la de establecer, de manera taxativa, una tarifa especial para los vinos de hasta 10 grados de contenido alcoholimtrico. De tal manera, aquellos productos que por sus caractersticas organolpticas sean considerados vinos y su graduacin alcoholimtrica sea de hasta 10G.L. estarn sometidos a la tarifa que ja el pargrafo primero del artculo sub examine; a contrario sensu, aquellos productos que no posean dichas caractersticas, independientemente que su graduacin se encuentre entre 2.5 y 10 G.L. debern sujetarse a la tarifa del numeral primero, al igual que aquellos vinos cuya graduacin supere los 10 G.L. As las cosas, por las razones expuestas, esta Direccin considera que no es posible aplicar a los Aperitivos Vnicos con graduacin entre 2.5 y 10 G.L. la tarifa de los vinos de hasta 10 G.L.
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Consultante:
ALBERTO FERNANDO URAN ZAMORA Gerente General Industria de Licores de Boyac S.A. C.I. Tunja Boyac Tema: Impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares Subtema: Causacin
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 31904 del 13 de mayo de 2004, despus de hacer referencia a diversas normas que regulan el impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares, plantea usted: la Gobernacin de Boyac exige el pago del Impuesto al Consumo en el momento de realizar la solicitud de estampillas, es decir, solicitamos 5.000 estampillas para Aguardiente Lder 750 c.c. de las cuales efectivamente vendemos 3.000 unidades, y al momento de realizar la cancelacin del impuesto debemos cancelar la totalidad (5.000). Posteriormente consulta si el Departamento de Boyac efectivamente puede realizar el cobro del impuesto al consumo por la solicitud de estampillas realizadas al Departamento y no por lo causado en cada periodo. Antes de dar respuesta a su consulta, le comunicamos que los pronunciamientos emitidos por esta Direccin se efectan en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, es decir de manera general y no poseen carcter obligatorio ni vinculante, y no comprometen la responsabilidad de este Ministerio. En primer lugar, en relacin con el IVA que grava los licores, vinos, aperitivos y similares, ste se encuentra incorporado dentro de la tarifa del impuesto al consumo, por consiguiente la causacin de aquel se presenta en el mismo momento en que se causa ste ltimo, tal y como lo indicaremos adelante. En consecuencia, la causacin del IVA a que nos referimos se rige por la Ley 223 de 1995, ms no por lo normado en el artculo 429 del Estatuto Tributario, por usted citado. As las cosas, el artculo 204 de la Ley 223 de 1995, establece que el impuesto se causa, para los productos nacionales, en el momento en que el productor los entrega en fbrica o planta para su distribucin, venta o permuta en el pas, o para publicidad, promocin, donacin, comisin o los destina a autoconsumo; el artculo 213 ibdem, establece que el impuesto se pagar dentro de los cinco das siguientes al vencimiento de cada periodo (el cual es quincenal) y la declaracin deber contener la liquidacin del gravamen correspondientes a los despachos, entregas o retiros efectuados en la quincena anterior. Por su parte, el artculo 52 de la Ley 788 de 2002, establece que para efectos de la liquidacin y recaudo, los productores facturarn, liquidarn y recaudarn la momento de la entrega en fbrica los productos despachados para otros departamentos el valor del impuesto al consumo o la participacin, segn el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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caso, y declararn y pagarn el impuesto o la participacin en los periodos y dentro de los plazos establecidos en la ley o las ordenanzas, segn el caso. De las normas a que hacemos referencia, se puede colegir que las declaraciones, junto con el pago, se realizarn en los periodos y plazos establecidos por la ley o las ordenanzas, de acuerdo con los retiros, entregas o despachos efectuados en la fbrica durante el respectivo periodo, a cualquiera de los ttulos enunciados en la norma. Ahora bien, el artculo 218 de la Ley 223 de 1995, faculta a los departamentos y al Distrito Capital para obligar a los productores a sealizar los productos objeto del impuesto al consumo (de licores y cigarrillos) para lo cual deben establecer un sistema nico de sealizacin a nivel nacional, como un mtodo de control sobre el tributo. Sin embargo, dado que hasta la fecha no se ha establecido dicho sistema nico de sealizacin, los departamentos han continuado utilizando los que cada uno de ellos han adoptado con anterioridad, los cuales en la mayora de los casos son las llamadas estampillas. De tal forma, en la prctica los departamentos asumen que las estampillas solicitadas son equivalentes a la cantidad de productos que han de ser despachas, entregados o retirados de la fbrica o planta, ello por la costumbre del manejo de las llamadas bodegas de rentas. No obstante, independientemente de la costumbre de los departamentos y sus mtodos de control, las normas han establecido de manera clara que el impuesto se causa por la salida de fbrica de los productos y su declaracin y pago debern coincidir con los retiros, entregas o despachos efectuados durante el respectivo periodo gravable, ms no por las solicitudes de estampillas que los productores hagan a las administraciones departamentales.
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Consultante:
RODRIGO COBO MORALES Subdirector Administrativo y Financiero COLDEPORTES Tema: Impuesto al Consumo de Cigarrillos con destino al Deporte Subtema: Obligaciones de los entes Deportivos Departamentales a favor de Coldeportes
En ocio radicado bajo el nmero 38249 del 9 de junio del ao en curso, solicita usted la interpretacin legal del artculo 79 de la Ley 181 de 1995, con el n de aclarar el signicado de las palabras responsable y, ente correspondiente. Antes de entrar en materia es necesario precisar que los conceptos se emiten en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo y en consecuencia, no son obligatorios ni comprometen la responsabilidad de este Ministerio. La ley 30 de 1971, en sus artculos 2, 3 y 4 dispuso: Artculo 2. Establcese un impuesto adicional del 10% sobre el valor de cada una de las cajetillas de cigarrillos nacionales que se expendan al pblico en todo el territorio nacional. Artculo 3. Cdese a los departamentos, intendencias, comisaras y a Bogot, distrito especial, el producto del gravamen de que trata el artculo anterior, correspondindole a cada uno de ellos en la proporcin sealada en el artculo cuarto de la presente ley. Artculo 4 El impuesto de que trata el artculo segundo de la presente ley ser recaudado por los Tesoreros o Recaudadores de las entidades territoriales citadas y entregado mensualmente a la respectiva Junta Administradora de Deportes, que en cada una de ellas se haya creado en desarrollo de la ley 47 de 1968. Estas Juntas aplicarn a la realizacin de sus objetivos el 70% de los recaudos as obtenidos, y girarn mensualmente el 30% restante al Instituto Colombiano de la Juventud y el Deporte, Coldeportes, para que esta entidad auxilie a su vez a las regiones de menores ingresos y pueda desarrollar ms amplia y armnicamente sus programas. Pargrafo 1. El Instituto Colombiano de la Juventud y el Deporte, Coldeportes, del 30% que recibe como participacin del gravamen de los cigarrillos, establecido en el artculo segundo de la presente ley, destinar un 10% mensual como auxilio para el Instituto Colombiano de Cultura, Colcultura. Pargrafo 2 (....)
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Luego, la Ley 14 de 1983, dispuso: Artculo 79. Sobre el precio establecido en el artculo 74, los cigarrillos de produccin extranjera pagarn un impuesto adicional del 10% que se regular conforme a lo dispuesto en la Ley 30 de 1971. Posteriormente, la Ley 181 de 1995, Ley del Deporte determin: Artculo 78. Impuesto a los cigarrillos nacionales y extranjeros. El impuesto a los cigarrillos nacionales y extranjeras a que se reeren el artculo 2 de la Ley 30 de 1971 y el artculo 79 de la Ley 14 de 1983, ser recaudado por las tesoreras departamentales. Ser causado y recaudado a partir del 1o. de enero de 1998 de acuerdo con lo previsto en los artculos 4 y 5 del Decreto 1280 de 1994. Son responsables solidarios de este impuesto los fabricantes, distribuidores y los importadores. El valor efectivo del impuesto ser entregado, dentro de los cinco (5) das siguientes a su recaudo, al ente deportivo departamental correspondiente denido en el artculo 65 de la presente Ley (Se subraya) Artculo 79. Sanciones. La mora en el pago por el responsable o entrega por el funcionario recaudador de los gravmenes a que se reeren los artculos precedentes causar intereses moratorios a favor del ente correspondiente, a la misma tasa vigente para la mora en el pago del impuesto de renta en Colombia, sin perjuicio de las causales de mala conducta en que incurran los funcionarios pblicos responsables del hecho. A su vez, la Ley 223 de 1995, previ: ARTICULO 211. ... PARGRAFO. ... El impuesto con destino al deporte creado por la Ley 30 de 1971 continuara con una tarifa del 5% hasta el primero de enero de 1988, fecha a partir de la cual entrar en plena vigencia lo establecido por la Ley 181 de 1995 al respecto, con una tarifa del diez por ciento (10%). A partir del 1 de enero de 1996 el recaudo del impuesto de que trata este pargrafo ser entregado a los departamentos y el Distrito Capital con destino a cumplir la nalidad del mismo. Analizando las normas transcritas, se observa que las Tesoreras Departamentales estn obligadas a girar a los entes deportivos departamentales el ciento por ciento (100%) del recaudo del impuesto con destino al Deporte, y que son dichos entes los que tienen la obligacin de girar a Coldeportes el porcentaje a su favor, previsto en la Ley.
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En relacin con el porcentaje destinado a Coldeportes, la Corte Constitucional en Sentencia C-958 del 1 de diciembre de 1999, Magistrado Ponente Dr. Carlos Gaviria Daz, expres: De la lectura de las disposiciones anteriores se puede concluir que el gravamen adicional a los cigarrillos nacionales y extranjeros a que alude el artculo 4 de la ley 30 de 1971, materia de acusacin parcial, es una renta de carcter nacional, cuyo producto se cedi a los departamentos, intendencias y comisaras (que hoy tambin son departamentos) y al distrito especial de Bogot. 4. Destinatarios del gravamen adicional a los cigarrillos Dado que en el mismo artculo demandado se consagra como destinatarias del citado gravamen a las Juntas Administradoras Seccionales de Deportes, las cuales fueron transformadas en virtud de normas posteriores, es necesario precisar entonces, a qu entidades les corresponde recibir el producto de dicho gravamen adicional. ... As las cosas, hay que concluir que las Juntas Administradoras Seccionales de Deportes si bien se crearon como entes pblicos del orden nacional, a partir de la vigencia de la ley 181 de 1995, fueron sustituidas por los entes departamentales o la entidad del distrito capital de Bogot que corresponda crear a las autoridades territoriales competentes. No obstante, como la ley 223 de 1995 ordena que a partir del 1 de enero de 1996, el recaudo de dicho gravamen se entregue a los departamentos y el distrito capital con destino a cumplir la nalidad del mismo, la cual fue jada en la norma acusada, as: 70% para que las Juntas Administradoras Seccionales de Deportes lo apliquen a la realizacin de sus objetivos y el 30% para que Coldeportes auxilie a las regiones de menores ingresos y pueda desarrollar ms amplia y armnicamente sus programas, ha de entenderse que son las Juntas o los organismos departamentales que las hayan reemplazado y Coldeportes las entidades que deben recibir el producto de dicho gravamen adicional, en las cuantas sealadas. En este mismo sentido se pronunci el Consejo de Estado18 al emitir concepto sobre el recaudo y la destinacin del impuesto tantas veces citado, cuyos apartes pertinentes vale la pena transcribir: El recaudo del gravamen de los cigarrillos, con destino al deporte, corresponde a las Tesoreras Departamentales y su valor debe entregarse, para cumplir la nalidad del mismo, a las Juntas Administradoras
18 Concepto del 11 de junio de 1997, M.P. Augusto Trejos Jaramillo
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Seccionales de Deportes, o a la entidad deportiva que hubiere creado la Asamblea Departamental para el cumplimiento de los objetivos de la ley 181 de 1995. Las mencionadas entidades aplicarn, con autonoma, los recursos de dicho gravamen a la realizacin de sus objetivos y, a partir del 1 de enero de 1998, fecha desde la cual el impuesto tendr una tarifa del 10%, de acuerdo con lo determinado por el pargrafo del artculo 211 de la ley 223 de 1995, girarn mensualmente el 30% al Instituto Colombiano del Deporte COLDEPORTES. (Subrayado fuera del texto original) En cuanto a las sanciones previstas en el artculo 79 de la ley 181 de 1995, encontramos que la palabra responsable hace relacin al contribuyente; y la frase ente correspondientea cualquiera de las entidades recaudadoras o beneciarias de los recursos, as: 1. Si el responsable, es decir, el contribuyente, no paga oportunamente el impuesto, la sancin la liquida e impone el departamento, a su favor, y a cargo del contribuyente. 2. Si el funcionario departamental, una vez recaudados los recursos no los gira oportunamente al ente deportivo departamental, la sancin la impondr el ente deportivo a su favor, y a cargo del Departamento. 3. Si el ente deportivo departamental, no le gira a Coldeportes oportunamente el porcentaje que le corresponde, la sancin deber imponerla Coldeportes, a su favor, y a cargo del ente deportivo departamental.
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Consultante:
MARCELA PEUELA ABELLA Directora de Promocin y Desarrollo Cmara de Comercio de San Andrs Islas San Andrs Isla Tema: Impuesto al consumo Subtema: Departamento de San Andres y Providencia
En atencin a las comunicaciones radicadas con los nmeros 37260 de 7 de junio de 2004, 38014 y 38017de 9 de junio de 2004, en las que se insiste en que se evale la posibilidad del desmonte o disminucin del impuesto al consumo que se cobra por la introduccin de mercanca de procedencia extranjera al Departamento Archipilago de San Andrs, Providencia y Santa Catalina, nos permitimos manifestar que la posicin presentada en el ocio No. 18532 de 26 de mayo de 2004 citado por usted, as como las consideraciones que mediante la presente reiteramos, atienden al impacto que la medida signicara en los ingresos del mencionado ente territorial. En cifras, los ingresos por concepto de impuesto al consumo por la introduccin de mercancas extranjeras, representaron el 20% de los ingresos tributarios de la entidad territorial durante la vigencia scal 2002. Ahora bien, con respecto a los ingresos corrientes de libre destinacin (ingresos tributarios, no tributarios y transferencias de Ley 1 y del IVA cedido por la Nacin), el impuesto en mencin represent para 2002 el 13%. An ms, del ahorro generado de aproximadamente $6.000 millones durante la vigencia scal 2002, tal impuesto represent el 54%. As mismo, no puede desconocerse que de esta renta participa adems el municipio de Providencia con el 20% y de ella tambin debe transferirse el porcentaje sealado por Ley para el Fonpet. En consecuencia, reiteramos, que desde el punto de vista del impacto en los ingresos y como fuente de nanciacin de pasivos, as como de la funciones que debe atender el Departamento Archipilago de San Andrs Providencia y Santa Catalina, no creemos conveniente desmontar total o parcialmente el impuesto al consumo de que trata el artculo 16 de la ley 47 de 1993. De otra parte, de la lectura del texto del proyecto de ley nmero 124 de 2002 Cmara y 152 de 2004 Senado, que pasa para sancin presidencial, en particular respecto del artculo 3, segn el cual se conserva el citado impuesto al consumo del 10% como tope mximo, se evidencia la consideracin de que dicho recurso es un ingreso de suma importancia para el Archipilago.
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Consultante:
JOHANA BEAN MOSQUERA Jefe de Rentas Departamentales Gobernacin del Choc Quibdo Choc Tema: Impuesto al consumo de cigarrillos y tabaco elaborado Subtema: Obligacin de declarar
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 41015 del 22 de junio de 2004, plantea usted la siguiente situacin que se presenta con la empresa British American Tobacco South America: Desde el ao 2000, esta empresa tiene licencia para la introduccin, distribucin y comercializacin de cigarrillos en el Departamento del Choc, pero en ninguno de estos aos han presentado tornaguas de movilizacin o transporte, sin embargo, y a raz del no pago del impuesto la Divisin ha realizado diferentes decomisos de los productos distribuidos por la Empresa. Teniendo en cuenta lo normado por el Artculo 213 de la ley 223 de 1995, que precepta que la obligacin de declarar la tendrn los importadores o distribuidores de productos extranjeros cuando introduzcan los productos a la Entidad Territorial. Posteriormente efecta la siguiente consulta As la empresa sea distribuidora de cigarrillos extranjeros y no introduzca legalmente productos al departamento, no tiene siquiera la obligacin de declarar en ceros? Al respecto, es preciso efectuar las siguientes consideraciones: El artculo 213 de la Ley 223 de 1995, en relacin con el impuesto al consumo de cigarrillos y tabaco elaborado de origen extranjero, establece: Artculo 213. Periodo Gravable, Declaracin y Pago de los impuestos. () Los importadores declararn y pagarn el impuesto al consumo en el momento de la importacin, conjuntamente con los impuestos y derechos nacionales que se causen en la misma. El pago del impuesto se efectuar a rdenes del Fondo-Cuenta de Impuestos al Consumo de Productos Extranjeros. Sin perjuicio de lo anterior, los importadores o distribuidores de productos extranjeros, segn el caso, tendrn la obligacin de declarar ante las Secretaras de Hacienda por los productos introducidos al Departamento respectivo o Distrito Capital, en el momento de la introduccin a la entidad territorial, indicando la base gravable segn el tipo de producto. En igual forma se proceder frente a las mercancas introducidas a zonas de rgimen aduanero especial.
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Las declaraciones mencionadas se presentarn en los formularios que para el efecto disee la Direccin General de Apoyo Fiscal del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico. (Subrayamos) De la norma trascrita se colige que, tanto los importadores como los distribuidores de productos extranjeros, cigarrillos para este caso, estn en la obligacin, por una parte de declarar y pagar ante el Fondo Cuenta, los productos importados al pas, y por otra, estn en la obligacin de declarar ante el departamento los productos introducidos a su jurisdiccin. De tal manera, se entiende que slo en aquellos eventos en los que el importador o distribuidor efectivamente introduzca productos al departamento, estar inmerso en dicha obligacin. Ahora bien, en cuanto a la obligacin de declarar en ceros, es preciso dar un repaso a lo normado por el artculo sptimo del Decreto 2141 de 1996, reglamentario de la Ley 223 de 1995, el cual establece: Artculo 7. Utilizacin de formularios. Las declaraciones ante las entidades territoriales debern presentarse en los formularios diseados por la Direccin General de Apoyo Fiscal del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, los cuales sern suministrados por la respectiva entidad territorial. Los impuestos correspondientes a productos nacionales se declararn en formulario separado de los impuestos correspondientes a productos extranjeros. Las declaraciones sobre productos nacionales y las de registro debern presentarse por cada periodo gravable, an cuando no se hayan realizado operaciones gravadas. () (El subrayado es nuestro) Del aparte normativo trascrito, se colige de manera clara que la obligacin de presentar declaracin por cada periodo gravable, an cuando no se hayan presentado operaciones gravadas, es decir, lo que usted llama declaracin en ceros aplica exclusivamente para los productos nacionales objeto del impuesto al consumo y para el impuesto de registro. En consecuencia, forzoso es concluir que los importadores y distribuidores de productos extranjeros objeto del impuesto al consumo, no estn obligados a presentar declaracin en aquellos periodos en los que no realicen operaciones gravadas. No obstante, el departamento cuenta con las facultades de administracin y control, en los trminos del artculo 221 de la Ley 223 de 1995, para adelantar procesos de scalizacin a aquellos contribuyentes registrados en su jurisdiccin.
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Consultante:
FERNANDO URAN ZAMORA Gerente General Industria de Licores de Boyac S.A. C.I Tunja Boyac Tema: Impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares Subtema: Aproximacin de tarifas al peso ms cercano
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 31901 del 13 de mayo de 2004, alrededor del tema de las tarifas del impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares, efecta usted dos interrogantes relacionados, por una parte con la facultad de los departamentos para modicar las tarifas va instructivo, y por otra respecto de la aproximacin de dichas tarifas. Sea lo primero anotar, que las respuestas emitidas por esta Direccin se efectan en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, es decir que son de carcter general, no son obligatorias ni vinculantes, y no comprometen la responsabilidad de este Ministerio. Ahora bien, en cuanto a la modicacin de tarifas mediante el instructivo de diligenciamiento del formulario, le comunicamos que, la nica autoridad facultada para efectuar el ajuste de las tarifas del impuesto al consumo, es la Direccin General de Apoyo Fiscal del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico19. As mismo, la facultad para disear y prescribir los formularios, y por ende los instructivos de diligenciamiento de los mismos, es la Federacin Nacional de Departamentos20. En consecuencia, los departamentos no cuentan con facultad alguna para modicar las tarifas del impuesto al consumo, como tampoco cuentan con facultades para modicar los formularios ni sus instructivos; en los dos eventos anteriores deben ceirse, por una parte a las tarifas certicadas por esta Direccin y por otra al diseo de los formularios y sus instructivos prescritos por la Federacin, en este ltimo caso su injerencia se limita nicamente a la distribucin de los mismos. Sin perjuicio de lo anterior, si los departamentos en ejercicio del monopolio optan por aplicar, a cambio del impuesto al consumo, una participacin21, podrn establecer sus propias tarifas, eso si mediante la expedicin de una ordenanza. De otra parte, en lo atinente a la forma de aproximar las tarifas al peso ms cercano, el pargrafo 6 del artculo 50 de la Ley 788 de 2002, establece que cuando los
19 Ley 788 de 2002 Artculo 50 pargrafo 7. 20 Ibdem Artculo 53 21 Ibdem Artculo 51
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productos objeto del impuesto al consumo tengan volmenes distintos, se har la conversin de la tarifa en proporcin al contenido, aproximndola al peso ms cercano. No obstante, atendiendo a que en aquellos eventos en que la fraccin es igual a cincuenta centavos existe una equidistancia entre los dos extremos, esto es entre un peso ($1,oo) y dos pesos ($2,oo), tenemos como resultado, que no sea posible determinar con exactitud cul es el peso ms cercano. As las cosas, atendiendo a la literalidad de la norma, esta Direccin considera que, en aquellos casos en que la fraccin a aproximar sea equivalente a cincuenta (50) centavos, por no ser posible determinar el peso ms cercano, la tarifa no debe aproximarse, es decir que el valor del impuesto debe determinarse haciendo uso de la fraccin.
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Consultante:
NUBIA ESPERANZA PEZ SANCHEZ Directora Departamento Financiero y Crdito Pblico Gobernacin del Amazonas Leticia Amazonas Tema: Impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares Subtema: Exenciones por parte de los departamentos
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 46003 del 12 de julio de 2004, remite usted a esta Direccin copia de la Ordenanza 011 del 8 de julio de 2004, Por (sic) el cual se autoriza una exencin de impuestos a los licores nacionales de degustacin que ingresen al departamento de Amazonas y se dictan otras disposiciones, en relacin con dicha ordenanza, argumenta que aun no ha sido sancionada por el seor Gobernador, teniendo en cuenta que este despacho no considera viable la exoneracin de tal impuesto al consumo de los licores nacionales (de degustacin) puesto que entre otros el artculo 54 de la ley 788/02 que a la letra dice Las exoneraciones del IVA establecidas o que se establezcan no aplicarn en ningn caso, respecto del IVA de cervezas y licores cedido a las entidades territoriales. Por lo que posteriormente solicita concepto respecto de dicho acto administrativo. En primer trmino, es perentorio aclarar que esta Direccin no est facultada para juzgar la legalidad o ilegalidad de los actos administrativos expedidos por las entidades territoriales, dicha facultad corresponde a la jurisdiccin de lo contencioso administrativo. De igual manera, nuestros pronunciamientos se emiten de acuerdo por lo normado en el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, esto es de manera general, no son obligatorios ni vinculantes y no comprometen la responsabilidad de este Ministerio. No obstante, sin perjuicio de lo arriba anotado, nos permitimos efectuar algunos comentarios en relacin con el tema en consulta, para lo cual nos referiremos a la propiedad del tributo sub examine. En consecuencia, es necesario remitirnos al artculo 124 del Decreto 1222 de 1986, el cual establece: ARTICULO 124. El impuesto de consumo que en el presente Cdigo se regula es nacional, pero su producto, de acuerdo con la Ley 14 de 1983, est cedido a los Departamentos, Intendencias y Comisaras. (El subrayado es nuestro) De la lectura del aparte normativo trascrito, se colige que el impuesto al consumo es un impuesto de carcter nacional, cuya renta se encuentra cedida a los departamentos y por lo tanto, el nico llamado a establecer algn tipo de exencin sobre el mismo, es
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el legislador, de acuerdo con el artculo 150-11 de la Carta Poltica. En consecuencia, esta Direccin considera que no estn facultados los departamentos para establecer ningn tipo de exencin, exoneracin o tratamiento preferencial en relacin con el impuesto al consumo, ya que de hacerlo, estaran invadiendo la orbita del legislador. Ahora bien, dado que el IVA que grava los licores, en virtud de la Ley 788 de 2002, se encuentra cedido a los departamentos y al Distrito Capital, e incorporado dentro de la tarifa del impuesto al consumo, forzoso es concluir que corre la misma suerte de ste ltimo, mxime cuando el IVA es tambin un impuesto de carcter nacional. Adicionalmente, el artculo 54 de la Ley 788 de 2002, establece de manera clara que las exoneraciones del IVA establecidas o que se establezcan no afectarn el IVA de cervezas y licores cedido a las entidades territoriales, con lo que se entiende que la exclusin establecida para el departamento del Amazonas en el artculo 270 de la Ley 223 de 1995, no aplica para dichos productos y por ende, repetimos, tampoco podra ser objeto de exoneraciones o exenciones.
Por ltimo, es preciso anotar que, en concordancia con el numeral 9 del artculo 305 constitucional, en ejercicio del control previo de constitucionalidad, los Gobernadores estn facultados para objetar por motivos de inconstitucionalidad, ilegalidad o inconveniencia los proyectos de ordenanza. Igualmente, en el evento en que determinada ordenanza se encuentre debidamente sancionada y publicada, goza de la presuncin de legalidad y es de obligatorio cumplimiento, hasta tanto no haya sido anulada o suspendida por la jurisdiccin de lo contencioso administrativo22.
22 Cdigo Contencioso Administrativo Artculo 66
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Consultante:
NOEMI GUERRERO Bucaramanga Santander Tema: Tabaco elaborado Subtema: Impuestos aplicables
Mediante comunicacin enviada va correo electrnico a la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales DIAN y remitida a esta Direccin mediante ocio radicado No. 46392 del 13 de julio de 2004, consulta usted los impuestos para el tabaco premium elaborado totalmente a mano, cuales son y cuales son las tasas (sic) vigente? Sea lo primero aclarar que, dentro de las funciones de esta Direccin, est la de prestar asesora en materia tributaria a las entidades territoriales, funcin sta que no se extiende a los particulares. No obstante, en respeto del derecho de peticin, daremos respuesta haciendo referencia a las normas vigentes, las cuales puede usted posteriormente consultar. En ese orden de ideas, tenemos que los cigarrillos y el tabaco elaborado, se encuentran gravados con tributos de diferentes niveles, esto es del nivel nacional, departamental y municipal. Para el primer caso, de acuerdo con el artculo 28 de la Ley 633 de 2000, se encuentran gravados con el impuesto a las ventas a la tarifa general. Para el caso del nivel departamental, se encuentran gravados con el Impuesto al consumo de cigarrillos y tabaco elaborado de que trata el captulo IX de la Ley 223 de 1995 (artculo 207 y siguientes) y sus decretos reglamentarios23, a las tarifas sealadas en la citada ley. En cuanto al nivel municipal, en el entendido que dichos productos son objeto, ya de industrializacin, ya de comercializacin, pueden estar gravados con el Impuesto de Industria y Comercio de que trata el Decreto 1333 de 1986, caso en le cual, las tarifas aplicables sern aquellas que haya establecido el respectivo concejo municipal, por lo que le sugerimos indagar en la jurisdiccin donde se encuentre ubicada, las tarifas aplicables.
23 Decretos 2141 de 1996 1640 de 1996 650 de 1996 - 3071 de 1997
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Consultante:
STELLA GONZALEZ DE LEN Gerente Industria Licorera del Valle del Cauca Palmira Valle del Cauca Tema: Impuesto al consumo de licores participacin Subtema: Exenciones Exoneraciones
Mediante comunicacin enviada a la Asociacin Colombiana de Empresas Licoreras ACIL remitida posteriormente a la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales DIAN, y por ltimo radicada en esta Direccin con ocio No. 46395 del 13 de julio de 2004, despus de exponer algunos casos relacionados con algunas exenciones alrededor del impuesto al consumo de licores y la participacin, establecidas por actos administrativos emanados de la administracin de ese departamento, efecta usted una serie de interrogantes, los cuales sern atendidos en el mismo orden de consulta. Antes de dar respuesta a sus interrogantes, es menester precisar que, esta Direccin no est facultada para pronunciarse respecto de la legalidad o ilegalidad de los actos administrativo expedidos por las entidades territoriales, dicha facultad le corresponde a la jurisdiccin de lo contencioso administrativo. Igualmente, dichos actos administrativos gozan de presuncin de legalidad y son de obligatorio cumplimiento hasta tanto no hayan sido anulados o suspendidos por la citada jurisdiccin. 1. Siendo el impuesto al consumo y/o la participacin porcentual un impuesto unicado, en le cual se incorpora un IVA cedido al sector salud, se debe en los casos referidos cobrar (en el primer caso) y/o asumir (en el segundo caso) la porcin correspondiente al IVA incorporado, o se entiende aplicable la exoneracin al total de la participacin. En cuanto al primer caso, es decir lo atinente a los llamados IN BOND, le comunicamos que esta Direccin se pronunci respecto del tema en consulta mediante Ocio No. 023174 del 26 de junio de 2003, el cual, no obstante referirse al impuesto al consumo, es aplicable igualmente a la participacin. De tal manera, anexamos copia para su conocimiento y nes pertinentes. En el segundo caso, es necesario aclarar que las ordenanzas expedidas por la Asamblea Departamental del Valle son obligatorias dentro de su jurisdiccin, pero de ningn modo pueden regular situaciones que han de presentarse en otras jurisdicciones departamentales. De manera que, si la ordenanza por usted mencionada establece que para los productos de la ILV destinados a publicidad, promocin, etc., no causan la participacin, ello aplicar al interior de la jurisdiccin del departamento del Valle, pero si dichos productos se introducen a otros departamentos, debern, declarar y pagar el impuesto al consumo o la participacin de acuerdo con la ley o las ordenanzas, segn el caso. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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2. Teniendo en cuenta las exoneraciones establecidas por el Departamento, en las cuales se reere a la participacin porcentual como un solo impuesto, sin determinar en ningn caso si el (sic) termino participacin se reere a la porcin correspondiente al departamento excluyendo el IVA incorporado, se debe entender la exoneracin aplicada al total de la participacin como impuesto unicado, o dicha exoneracin debe aplicarse (sic) solo a la porcin que corresponde al departamento. En concordancia con el pargrafo segundo del artculo 50 de la Ley 788 de 2002, de los artculos 51 y 54 ibdem, y el artculo primero del Decreto 1150 de 2003, el IVA que grava los licores, vinos, aperitivos, y similares, nacionales y extranjeros, de que trata el Captulo V de la Ley 788 de 2002, se declara y paga por una sola vez incorporado dentro de la tarifa del impuesto al consumo o en la tarifa de la participacin, segn el caso. En consecuencia, de existir algn tipo de exencin o exoneracin, operara slo respecto de la participacin, evento en el cual el IVA cedido, por estar incorporado dentro de la tarifa, correra la misma suerte, es decir que la exencin o exoneracin se aplicara a la totalidad de la participacin. Aclaramos, de otro lado, que no es jurdicamente posible establecer, por parte de los departamentos, dichos tratamientos en relacin con el impuesto al consumo. 3. Deben dichos actos administrativos corregirse o modicarse aclarando la aplicacin de dichas exoneraciones, en cuanto a si se reere a la porcin correspondiente al Departamento o al total incluido el IVA. Este interrogante, por sustraccin de materia, se entiende absuelto dentro de la respuesta anterior. Sin embargo, le recordamos que en respeto de la autonoma que la Constitucin Poltica otorga a las entidades territoriales, no nos es dado interferir en las decisiones adoptadas por las respectivas administraciones. 4. Es facultativo de las asambleas y Gobernaciones conceder este tipo de tratamientos especiales. En relacin con el impuesto al consumo, le comunicamos que dentro del texto del ocio referido en su primer interrogante, encontrar la posicin de esta Direccin al respecto. En cuanto a la participacin, si bien esta se presenta en ejercicio del monopolio, lo que en principio indicara que si las asambleas tienen plenas facultades para regularlo, podran eventualmente conceder exenciones o exoneraciones respecto de la participacin. No obstante, revisemos lo normado por el artculo de la Ley 14 de 1983, el cual establece: Artculo 63. En desarrollo del monopolio sobre la produccin, introduccin y venta de licores destilados, los departamentos podrn celebrar contratos de intercambio con personas de derecho pblico o de derecho privado y todo tipo de convenio que, dentro de las normas de contratacin vigentes, permita agilizar el comercio de estos productos.
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Para la introduccin y venta de licores destilados, nacionales o extranjeros, sobre los cuales el Departamento ejerza el monopolio, ser necesario obtener previamente su permiso, que solo lo otorgar una vez se celebren los convenios econmicos con las rmas productoras, introductoras o importadoras en los cuales se establezca la participacin porcentual del departamento en el precio de venta del producto, sin sujecin a los lmites tarifarios establecidos en esta Ley. De una lectura juiciosa del aparte normativo trascrito, podemos colegir que los convenios suscritos para el ejercicio del monopolio, debern establecer la participacin24 en el precio de venta del producto, con lo cual se entiende que dicho ejercicio est orientado a obtener recursos por tal concepto, de manera que sera un contrasentido establecer exenciones o exoneraciones, puesto que ello conllevara a no obtenerlos, desgurando as lo pactado en los citados convenios. Anexo a lo anterior, el artculo 336 de la Carta Poltica, establece: ARTICULO 336. Ningn monopolio podr establecerse sino como arbitrio rentstico, con una nalidad de inters pblico o social y en virtud de la ley. La ley que establezca un monopolio no podr aplicarse antes de que hayan sido plenamente indemnizados los individuos que en virtud de ella deban quedar privados del ejercicio de una actividad econmica lcita. La organizacin, administracin, control y explotacin de los monopolios rentsticos estarn sometidos a un rgimen propio, jado por la ley de iniciativa gubernamental. Las rentas obtenidas en el ejercicio de los monopolios de suerte y azar estarn destinadas exclusivamente a los servicios de salud. Las rentas obtenidas en el ejercicio del monopolio de licores, estarn destinadas preferentemente a los servicios de salud y educacin. La evasin scal en materia de rentas provenientes de monopolios rentsticos ser sancionada penalmente en los trminos que establezca la ley. El Gobierno enajenar o liquidar las empresas monopolsticas del Estado y otorgar a terceros el desarrollo de su actividad cuando no cumplan los requisitos de eciencia, en los trminos que determine la ley. En cualquier caso se respetarn los derechos adquiridos por los trabajadores. (El subrayado es nuestro)
24 Actualmente dicha participacin se encuentra sujeta a las condiciones de la Ley 788 de 2002 y la Ley 812 de 2003.
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De tal manera, al ejercerse el monopolio de licores deber efectuarse exclusivamente como arbitrio rentstico25, es decir que su nalidad es la de obtener recursos para atender, en este caso, preferentemente los servicios de salud y educacin. En consecuencia, con el establecimiento de exenciones o exoneraciones a los productos objeto del monopolio de licores, se estara desconociendo la nalidad para la cual, la propia constitucin, ha autorizado su ejercicio. Por ltimo, esta Direccin considera que, independientemente de las facultades de las asambleas departamentales para regular el ejercicio del monopolio, stas deben acoger los lineamientos jados por la constitucin y la ley, y por ello no resultara conveniente establecer ningn tipo de exenciones, exoneraciones o tratamientos preferenciales en ejercicio del monopolio de licores, ya que podra ir en detrimento de las rentas provenientes del mismo.
25 En igual sentido se estableci por parte del artculo 61 de la Ley 14 de 1983
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ESTAMPILLAS
Consultante:
RAL ALBERTO QUIJANO MELO Secretario De Planeacin Departamental Gobernacin San Juan de Pasto, Nario Tema: Estampillas Subtema: Aplicacin de las estampillas Prodesarrollo y Prouniversidad de Nario a convenios interadministrativos
En fax radicado bajo el nmero 2043 del 15 de enero del ao en curso, maniesta usted que en su Departamento se ha establecido por medio de ordenanzas el cobro de estampillas Prodesarrollo y Universidad de Nario a los diferentes actos administrativos que realiza la administracin departamental exceptuando el pago de salarios, prestaciones sociales y los convenios interadministrativos. Agrega que en el caso de los convenios interadministrativos, el hecho generador que es el convenio, no causa las estampillas en comento, por lo cual consulta si en un convenio entre la Gobernacin de Nario y una entidad privada, que no causa las estampillas mencionadas, los contratos que celebre la entidad privada con los fondos del convenio con particulares, causa el cobro de estampillas Antes de absolver su consulta es necesario precisar que las mismas se resuelven conforme a lo previsto en el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo y en consecuencia, los conceptos que emite esta Direccin son de carcter general y abstracto, no son obligatorios ni comprometen nuestra responsabilidad. En cuanto a su pregunta en particular, en primer lugar cabe anotar, que frente a cada caso concreto, la administracin departamental deber analizar el contenido material de las ordenanzas, para efectos de determinar su aplicacin.
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Ahora bien: si como lo maniesta el consultante, lo gravado con las estampillas son todos los actos administrativos que realiza la administracin departamental, por lgica, estarn excluidos de su cobro, los contratos que realicen los particulares entre s, as su nanciamiento debe efectuarse con fondos provenientes del Estado como consecuencia de un convenio con la Gobernacin, pues tales contratos no son actos administrativos. No sobra advertir que, conforme a lo expuesto por el consultante, estn excluidos del pago de estampilla los convenios interadministrativos, lo cual supone que el convenio se realice entre dos entidades pblicas. Luego, no entendemos por qu razn el convenio entre la Administracin Departamental y un particular, no genera el pago de las estampillas.
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Consultante:
JAIRO ENRIQUE CALDERON Subdirector Financiero (E) Hospital Universitario del Valle Evaristo Garca E.S.E. Cali, Valle. Tema: Estampillas Subtema: Aplicacin de la ley 863 de 2003.
En ocio radicado bajo el nmero 4398 del 23 de enero de 2004, consulta usted en relacin con la estampilla Pro-Hospitales Universitarios Pblicos, si en aplicacin de la ley 863 de 2003, es a la Tesorera General del Departamento del Valle del Cauca a la que le corresponde, en el momento de transferir los dineros, efectuar la retencin del 20%, o si son los hospitales beneciarios los que deben destinar el 20% para el pasivo pensional, una vez se hayan transferido los recursos, o si son los agentes recaudadores los que deben efectuar la retencin y consignarla en una cuenta especial con destino al pasivo pensional. Dispone la Ley 863 de 2003: Artculo 47.Retencin por estampillas. Los ingresos que perciban las entidades territoriales por concepto de estampillas autorizadas por la ley, sern objeto de una retencin equivalente al veinte por ciento (20%) con destino a los fondos de pensiones de la entidad destinataria de dichos recaudos. En caso de no existir pasivo pensional en dicha entidad, el porcentaje se destinar al pasivo pensional del respectivo municipio o departamento. De anlisis de la norma transcrita, podemos concluir que la misma establece las siguientes situaciones. 1. Las estampillas son tributos que se crean con la nalidad de acopiar recursos para un n determinado, como por ejemplo, la electricacin rural, el desarrollo fronterizo, el desarrollo del departamento, etc.; y en ocasiones, en benecio de algunas entidades; Vr. Gr. las estampillas prohospitales universitarios pblicos; prouniversidad, pro-centros de bienestar del anciano. Independientemente de su nalidad especca, todas las estampillas estn afectadas con la retencin del veinte por ciento (20%) de que trata la Ley 863 de 2003. Los sujetos pasivos del impuesto de estampillas, no son agentes de retencin del porcentaje sealado en la Ley 863 de 2003 y por lo tanto, su obligacin es la pagar el ciento por ciento (100%) del impuesto de estampilla a su cargo.
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Los departamentos, municipios y Distritos, titulares de las estampillas, son los obligados al cumplimiento de la norma, es decir, a retener el veinte por ciento (20%) del valor que recauden directa o indirectamente por concepto de cada una de las estampillas establecidas en su jurisdiccin y de las cuales son titulares, antes de entregar el recaudo restante a las entidades beneciarias de los recursos de cada una de las estampillas, o, antes de darle a los recursos restantes, el destino para el cual fueron creadas. Cuando conforme a las ordenanzas vigentes, las entidades beneciarias sean al mismo tiempo recaudadoras y ejecutoras del impuesto de estampilla, la obligacin de retener el porcentaje de que trata la ley 863 de 2003, recae en cabeza de estas entidades, quienes estarn en la obligacin de aplicar los recaudos a los nes previstos en la Ley, o a girar dicho porcentaje al respectivo departamento, segn el caso. Los recursos del 20% retenidos por la respectiva entidad territorial, o por las entidades recaudadoras beneciarias del producto de la estampilla, deben destinarse al Fondo de pensiones de la entidad beneciaria de la renta de la estampilla, para cubrir su pasivo pensional Si la entidad beneciaria de la renta de la estampilla, no tiene Fondo de Pensiones, o no tiene pasivo pensional, el valor correspondiente a la retencin del 20% deber destinarse a cubrir el pasivo pensional de la entidad territorial titular de la estampilla.
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En el caso consultado, la Asamblea Departamental ha determinado en las respectivas ordenanzas que el recaudo de la estampilla estar a cargo de la Secretara de Hacienda Departamental y de las Tesoreras Municipales, por lo cual, el departamento sobre los valores que recauda la Secretara de Hacienda, y sobre los valores que recauda y giran los municipios del departamento, debe efectuar la retencin del 20%, y girar el 80% restante a la entidad o entidades beneciarias de la renta de la estampilla, conforme lo dispongan la Ley y las respectivas ordenanzas. As mismo, el Departamento est obligado a aplicar los recursos al n previsto en la ley 863 de 2003, bien consignando los valores en el Fondo de Pensiones de la entidad beneciaria de la renta de la estampilla, o bien, destinndolos al pago del pasivo pensional del departamento, segn corresponda. Consideramos que no es necesario que se modiquen las ordenanzas existentes a efecto de considerar la retencin del 20%, pues el ciento por ciento (100%) a distribuir segn lo dispongan las ordenanzas, estar conformado por el 80% restante que resulta, una vez efectuada la retencin del 20%, es decir, por el valor que les gira el Departamento a las entidades beneciarias de la renta de la estampilla.
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Consultante:
HUGO HELIODORO AGUILAR NARANJO Gobernador Gobernacin de Santander Bucaramanga, Santander Tema: Estampillas Subtema: Porcentaje destinado a cubrir el pasivo pensional
En ocio radicado bajo el nmero 15148 del 4 de marzo del ao en curso, suscrito por la Secretaria de Hacienda (E), y el Coordinador del Grupo de Presupuesto (E) de esa Gobernacin, transcriben el artculo 47 de la Ley 863 de 2003 y consultan: 1. En caso de la estampilla PRO UIS que orienta el 80% para la U.I.S. y el 10% para las Unidades Tecnolgicas de Santander y el 10% para la Universidad de la Paz, cmo se debe hacer la transferencia del 20% para el pasivo pensional? Si alguna de estas 3 instituciones no posee pasivo pensional, el recurso ira directamente al pasivo pensional del departamento? En caso de la estampilla pro-hospitales, se aplicara lo expresado anteriormente? 2. . Transcribe el artculo 51 de la misma Ley y pregunta: El 50% del saldo disponible en la cuenta del FONPET se orientara al pago de Bonos y Cuotas partes pensionales o al pago de nmina de pensionados? En relacin con la aplicacin de la Ley 863 de 2003 a las estampillas, esta Direccin ya se pronunci en Ocio N 4183 del 9 de febrero del ao en curso, en el cual conceptu: 1. Las estampillas son tributos que se crean con la nalidad de acopiar recursos para un n determinado, como por ejemplo, la electricacin rural, el desarrollo fronterizo, el desarrollo del departamento, etc.; y en ocasiones, en benecio de algunas entidades; Vr. Gr. las estampillas prohospitales universitarios pblicos; prouniversidad, pro-centros de bienestar del anciano. Independientemente de su nalidad especca, todas las estampillas estn afectadas con la retencin del veinte por ciento (20%) de que trata la Ley 863 de 2003. Los sujetos pasivos del impuesto de estampillas, no son agentes de retencin del porcentaje sealado en la Ley 863 de 2003 y por lo tanto, su obligacin es la pagar el ciento por ciento (100%) del impuesto de estampilla a su cargo.
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Los departamentos, municipios y Distritos, titulares de las estampillas, son los obligados al cumplimiento de la norma, es decir, a retener el veinte por ciento (20%) del valor que recauden directa o indirectamente por concepto de cada una de las estampillas establecidas en su jurisdiccin y de las cuales son titulares, antes de entregar el recaudo restante a las entidades beneciarias de los recursos de cada una de las estampillas, o, antes de darle a los recursos restantes, el destino para el cual fueron creadas. Cuando conforme a las ordenanzas vigentes, las entidades beneciarias sean al mismo tiempo recaudadoras y ejecutoras del impuesto de estampilla, la obligacin de retener el porcentaje de que trata la ley 863 de 2003, recae en cabeza de estas entidades, quienes estarn en la obligacin de aplicar los recaudos a los nes previstos en la Ley, o a girar dicho porcentaje al respectivo departamento, segn el caso. Los recursos del 20% retenidos por la respectiva entidad territorial, o por las entidades recaudadoras beneciarias del producto de la estampilla, deben destinarse al Fondo de pensiones de la entidad beneciaria de la renta de la estampilla, para cubrir su pasivo pensional Si la entidad beneciaria de la renta de la estampilla, no tiene Fondo de Pensiones, o no tiene pasivo pensional, el valor correspondiente a la retencin del 20% deber destinarse a cubrir el pasivo pensional de la entidad territorial titular de la estampilla.
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En cuanto a su consulta y en relacin con su primer interrogante, a nuestro juicio, cuando la estampilla tiene como destinatarios o beneciarios a varias entidades, el porcentaje retenido debe distribuirse entre ellas, proporcionalmente al grado de participacin de cada una en el producto de la estampilla. En estas condiciones, en el evento en que alguna de las instituciones beneciarias del producto de la estampilla, no tengan pasivo pensional, o tenindolo, no tengan fondo de pensiones, la proporcin correspondiente a sta se destinar al cubrimiento del pasivo pensional de la respectiva entidad territorial. En igual forma se proceder frente a las dems estampillas. En cuanto a la consulta relativa a la utilizacin de los recursos del FONPET, estamos dando traslado a la Direccin de Regulacin econmica de la Seguridad Social de este Ministerio.
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Consultante:
PAOLA QUINTERO Gerente Desarrollo Fronterizo Ltda. Riohacha, Guajira Tema: Estampilla Prodesarrollo Fronterizo. Subtema: Supervisin y control
En ocio radicado en esta Direccin, con el N 12125, consulta aspectos relacionados con la viabilidad de cancelar un contrato de control y supervisin de la Estampilla Pro Desarrollo Fronterizo con cargo a los recursos obtenidos por este concepto y sobre la legalidad que pueden tener los municipios del Departamento de la Guajira para cobrar un impuesto por la internacin de vehculos a estos municipios y que sea diferente al de impuesto sobre vehculos automotores. Lo anterior basado en las leyes 488 de 1998 y 633 de 2000. Antes de dar respuesta a sus inquietudes nos permitimos manifestarle que esta Direccin asesora en forma general y abstracta a las entidades territoriales, de acuerdo a normas legales vigentes y en ese contexto nuestras respuestas no son obligatorias ni vinculantes. As las cosas, a pesar de que la consulta la eleva un particular, damos respuesta en los siguientes trminos ya que ha habido pronunciamiento con relacin sobre el tema, as: Es necesario tener en cuenta las normas que reglamentan este tributo, el artculo 49 de la Ley 191 de 1995, establece: ARTCULO 49. Autorzase a las Asambleas de los Departamentos Fronterizos para que ordenen la emisin de estampillas Pro-desarrollo fronterizo, hasta por la suma de cien mil millones de pesos cada una, cuyo producido se destinar a nanciar el plan de inversiones en las Zonas de Frontera de los respectivos departamentos en materia de infraestructura de transporte; infraestructura y dotacin en educacin bsica, media tcnica y superior; preservacin del medio ambiente; investigacin y estudios en asuntos fronterizos; agua potable y saneamiento bsico, bibliotecas departamentales; proyectos derivados de los convenios de cooperacin e integracin y desarrollo del sector agropecuario. ( La subraya es nuestra) PARGRAFO 1o. Las Asambleas Departamentales podrn autorizar
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la sustitucin de la estampilla fsica por otro sistema de recaudo del gravamen que permita cumplir con seguridad y ecacia el objeto de esta Ley; determinarn las caractersticas y todos los dems asuntos referentes al uso obligatorio de las estampillas en las actividades y operaciones que se realicen en el departamento y en los municipios del mismo, de lo cual se dar informacin al Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico. PARGRAFO 2o. Facltanse a los Concejos Municipales de los Departamentos Fronterizos para que previa autorizacin de la Asamblea del Departamento, hagan obligatorio el uso de la estampilla Pro-desarrollo fronterizo que por esta Ley se autoriza. PARGRAFO 3o. No se podr gravar con la presente estampilla, los licores producidos en las Unidades Especiales de Desarrollo Fronterizo respectivas, ni las cervezas de produccin nacional consumidas en las Unidades Especiales de Desarrollo Fronterizo De lo ordenado en la norma se establece que los recursos obtenidos por concepto de la estampilla pro desarrollo fronterizo tienen una destinacin especca, que es la de nanciar los planes de inversin de las zonas de fronteras. Por lo tanto, no es posible utilizar parte de estos recursos en gastos y costos en su administracin y control. Es as, que la entidad territorial para contratar la administracin y el control de los mismos debe hacerlo con sus propios recursos de libre destinacin. Ahora, para determinar que tan prudente es hacer el pago del contrato de administracin y control de la estampilla pro desarrollo fronterizo con cargo al presupuesto de gastos de funcionamiento, consideramos que se debe tener en cuenta cmo es afectada la entidad territorial respecto a la categora en que se encuentra en relacin con el lmite de gastos establecido en la Ley 617 de 2000. Anlisis que le corresponde elaborar la Entidad Territorial para determinar la factibilidad. En cuanto a los tributos que puede regular las entidades territoriales son los que el legislador ha autorizado. Adems, el artculo 338 de la Constitucin Poltica establece: En tiempo de paz, solamente el congreso, las asambleas departamentales y los concejos distritales y municipales podrn imponer contribuciones scales o parascales. La ley, las ordenanzas y los acuerdos deben jar, directamente, los sujetos activos y pasivos, los hechos y las bases gravables, y las tarifas de los impuestos. De la norma transcrita se deduce, que el poder impositivo de las entidades territoriales es proveniente de la Ley, haciendo que estas cumplan lo contemplado en la constitucin y en la Ley, por lo tanto, los Concejos en aras de su independencia, solo pueden adoptar los tributos que la ley haya establecido.
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Consultante:
CARLOS AUGUSTO AGUDELO DURANGO Gerente Hospital San Jos del Guaviare San Jos del Guaviare, Guaviare Tema: Estampilla Pro desarrollo Subtema: Autorizacin
En ocio radicado con el nmero 19715 el pasado 24 de marzo, se comenta que la asamblea departamental desde 1994, estableci los actos y montos a cobrar como estampilla pro desarrollo, ordenanza que ha sufrido varias modicaciones en lo concerniente al porcentaje de cobro y la distribucin de los ingresos, siendo la ltima modicacin la contenida en la ordenanza 021 de 1998, donde el artculo 176 establece la base gravable y la tarifa, lo mismo que los actos gravados con la estampilla pro desarrollo con base en la cual se viene haciendo efectivo el cobro. Dentro del mismo artculo 176 existe un pargrafo que a la letra dice: El monto que se disponga para la emisin de la estampilla, se determinar mediante ordenanza, este no podr ser superior a la cuarta parte del presupuesto departamental.. Al respecto se efecta la siguiente pregunta: La ordenanza a que se reere este pargrafo no ha sido expedida an. Puede el hospital cobrar la estampilla sin que haya sido expedido el acto administrativo que disponga el monto de la emisin?. El artculo 170 del Decreto 1222 de 1986 establece lo siguiente: Artculo 170. Autorzase a las Asambleas para ordenar la emisin de estampillas Prodesarrollo Departamental, cuyo producido se destinar a la construccin de infraestructura educativa, sanitaria y deportiva. Las ordenanzas que dispongan cada emisin determinarn su monto, que no podr ser superior a la cuarta parte del correspondiente presupuesto departamental; la tarifa que no podr exceder el dos por ciento (2%) del valor del documento o instrumento gravado; las exenciones a que hubiere lugar; las caractersticas de las estampillas; y todo lo dems que se considere necesario para garantizar su recaudo y adecuada inversin.. Segn la norma citada, las Asambleas en el momento de adoptar la estampilla Prodesarrollo Departamental debern establecer el monto de la emisin, la cual no podr ser superior a la cuarta parte del presupuesto del respectivo departamento,
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sin embargo, como quiera que este elemento no resulta ser esencial para poder cobrar o invertir adecuadamente la estampilla, ni es uno de los elementos del tributo mencionados en el artculo 338 de la Constitucin Poltica el cual seala que las ordenanzas y los acuerdos deben jar, directamente, los sujetos activos y pasivos, los hechos y las bases gravables, y las tarifas de los impuestos., dicha emisin al no ser establecida por Ordenanza podr como mximo ser igual a la cuarta parte del presupuesto del departamento. En conclusin, si una Asamblea adopta la estampilla Prodesarrollo Departamental sin ocuparse de jar el monto de la emisin, la ausencia de dicha determinacin se suple con el monto mximo establecido en el artculo 170 del Decreto 1222 de 1986.
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Consultante:
JUAN PABLO CRDENAS SALDARRIAGA Alcalde Popular Alcalda municipal Santa Rosa de Cabal, Risaralda Tema: Estampilla Pro Hospitales Universitarios Subtema: Facultades de la Asamblea frente a los Municipios del Departamento
En ocio radicado bajo el nmero 25598 del 19 de abril del ao en curso, maniesta usted que la Asamblea departamental de Risaralda, mediante Ordenanza orden la emisin de la estampilla de la referencia, estableciendo en el artculo tercero su uso obligatorio en los contratos, actos, cuentas de cobro, actas parciales o pagos denitivos, documentos y operaciones que se lleven a cabo entre otros, en los municipios, responsabilizando a los tesoreros del recaudo y dejando como obligacin de los funcionarios municipales su adhesin y anulacin, debiendo responder por los pagos que no se hicieren. Agrega que en el artculo 9 faculta a los Concejos Municipales para que por medio de Acuerdo hagan obligatorio el uso de la estampilla, por lo cual consulta: 1. Podra la Asamblea Departamental facultar a los Concejos Municipales para hacer obligatorio el uso de la estampilla en todos los actos, sin que se vea comprometida la autonoma Municipal? Puede el concejo Municipal negarse a expedir el acuerdo que d cumplimiento al artculo 9 de la ordenanza en cita sin comprometer su responsabilidad? Qu tanto obliga a los Municipios el artculo 3 que hizo obligatorio el uso de la estampilla en todos los actos que se lleven a cabo en los municipios de Risaralda, sin que medie Acuerdo Municipal que as lo disponga? En caso Armativo de la respuesta anterior, cul es la necesidad de que los concejos municipales la establezcan a travs de Acuerdos? Hasta donde llega el compromiso del alcalde Municipal si no presenta el proyecto de Acuerdo que establezca dicha obligacin? El artculo 313
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4. 5. 6.
Antes de absolver su consulta es necesario precisar que los conceptos se emiten en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, por lo cual no son obligatorios ni vinculantes. En materia impositiva, dispone la Constitucin Poltica: Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Artculo 287. Las entidades territoriales gozan de autonoma para la gestin de sus intereses, y dentro de los lmites de la Constitucin y la ley. En tal virtud tendrn los siguientes derechos: 1. Gobernarse por autoridades propias. 2. Ejercer las competencias que les correspondan. 3. Administrar los recursos y establecer los tributos necesarios para el cumplimiento de sus funciones. 4. Participar en las rentas nacionales. Artculo 300. Modicado, art. 2, A. L. 1 de 1996. Corresponde a las Asambleas Departamentales, por medio de ordenanzas: (...) 4. Decretar, de conformidad con la Ley, los tributos y contribuciones necesarios para el cumplimiento de las funciones departamentales. (...) Artculo 313. Corresponde a los Concejos: (...) 4. Votar de conformidad con la Constitucin y la ley los tributos y los gastos locales. (...) Como se desprende de las normas transcritas, la facultad impositiva de las entidades territoriales, est circunscrita a lo que disponga la constitucin y la Ley. En relacin con la estampilla Pro- hospitales Universitarios, dispuso la Ley 645 de 2001: Artculo 1. Autorzase a las Asambleas Departamentales en cuyo territorio funcionen Hospitales Universitarios para que ordenen la emisin de la estampilla Pro-Hospitales Universitarios Pblicos. Artculo 2. El producido de la estampilla a que se reere el artculo anterior, se destinar principalmente para: a) Inversin y mantenimiento de planta fsica; b) Dotacin, compra y mantenimiento de equipo requeridos y necesarios para desarrollar y cumplir adecuadamente con las funciones propias de las Instituciones; c) Compra y mantenimiento de equipos para poner en funcionamiento reas de laboratorio, cientcas, tecnolgicas y otras que requieran para su cabal funcionamiento;
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d) Inversin en personal especializado. Artculo 3. Autorzase a las Asambleas Departamentales en cuyo territorio funcionen Hospitales Universitarios Pblicos para que determinen las caractersticas, tarifas y todos los dems asuntos referentes al uso obligatorio de la estampilla en las actividades y operaciones que se deban realizar en los departamentos y municipios de los mismos. Artculo 4. Las providencias que expidan las asambleas departamentales en cuyo territorio funcionen Hospitales Universitarios Pblicos en desarrollo de la presente ley, sern llevadas a conocimiento del Gobierno Nacional, a travs del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico. Artculo 5. Las obligaciones de adherir y anular las estampillas a que se reere esta ley quedan a cargo de los funcionarios departamentales y municipales que intervengan en los actos. Artculo 6. El recaudo de esta estampilla se destinar exclusivamente para lo establecido en el artculo 2 de la presente ley y la tarifa con que se graven los distintos actos, no podrn exceder del dos por ciento (2%) del valor de los hechos a gravar. Artculo 7. Los recaudos por la venta de las estampillas estarn a cargo de las Secretaras de Hacienda Departamentales y las Tesoreras Municipales de acuerdo a las ordenanzas que los reglamenten y su control estar a cargo de las respectivas, Contraloras Departamentales. Artculo 8. La emisin de las estampillas cuya creacin se autoriza por medio de la presente ley, ser hasta por la suma de seis mil millones de pesos moneda corriente ($6.000.000.000.00) anuales por departamento y hasta por diez por ciento (10%) del valor del presupuesto del respectivo departamento en concordancia con el artculo 172 del Decreto 1222 de 1986. Artculo 9. La presente ley rige a partir de su promulgacin. Analizando la Ley transcrita se observa que la misma facult a las Asambleas Departamentales para hacer obligatorio el uso de la estampilla pro-hospitales universitarios, en las actividades y operaciones que se deban realizar en los departamentos y en los municipios del respectivo departamento y estableci la obligacin de los funcionarios departamentales y municipales, que intervengan en los actos gravados, de efectuar el recaudo por la venta de la estampilla, as como la obligacin de adherirla y anularla. Por lo tanto, la Asamblea Departamental, al adoptar dentro de su ordenanza estas disposiciones de la ley, se limit a darle plena aplicabilidad a la misma y por lo tanto, actu dentro de los lmites de la constitucin y de la Ley. Ahora bien: si en desarrollo de la ley, la Asamblea departamental estableci los actos municipales sobre los cuales aplica la estampilla, los funcionarios municipales estn Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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obligados a dar cumplimiento a la referida ordenanza, a amenos que la misma sea anulada o suspendida por la jurisdiccin de lo contencioso administrativo. Es importante precisar, que la estampilla Pro-hospitales Universitarios, es un tributo del orden departamental y por lo tanto, el hecho de que la Ley y la ordenanza, establezcan la obligacin de los funcionarios municipales de recaudar, adherir y anular la estampilla, ello no implica desconocimiento de la autonoma municipal, pues no se est estableciendo un tributo del orden municipal. Ahora bien: en lo relacionado con la facultad otorgada a los concejos municipales, de hacer obligatorio el uso de la estampilla en todos los actos del municipio, observamos que la Ley no le concedi a las Asambleas Departamentales esta facultad, y por el contrario, la ley, directamente la hizo obligatoria en los actos de los municipios. No obstante, como quiera que la ordenanza facult a los concejos municipales para hacer obligatorio el uso de la estampilla, consideramos que su aplicacin a los actos municipales est sujeta a la expedicin de dicho acto administrativo, y que como quiera que no es una orden sino una facultad, es optativo de la respectiva entidad territorial, expedir dicho acto administrativo. Por ltimo, como quiera que conforme a los hechos expuestos, no hay claridad en la ordenanza, consideramos que debe acudirse a la exposicin de motivos y en su defecto, acudir a la interpretacin de la misma Asamblea Departamental.
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Consultante:
JUAN GABRIEL ROJAS GIRN Director Jurdico Alcalda Alcalda Municipal Cali, Valle Tema: Estampilla Pro Universidad del Valle Subtema: Hecho Gravable
En ocio radicado con el nmero 21238 el pasado 30 de marzo, se comenta que el municipio de Cali estableci la estampilla Pro Universidad del Valle mediante el Acuerdo 051 de 1998 determinando en su artculo 1 numeral 1 que las cuentas de cobro que presenten las personas naturales o jurdicas de derecho privado, son uno de los actos municipales obligados a usar la estampilla. Al respecto se formulan tres interrogantes, los cuales sern citados en el momento de absolverlos. Pregunta 1: El Municipio de Cali, est aplicando correctamente las deducciones por concepto de la estampilla Pro-Universidad, an sin la presentacin de las cuentas de cobro? La estampilla Pro Universidad del Valle fue creada por la Ley 26 de 1990, la cual en sus artculos 3 y 4 determina el alcance impositivo de las entidades territoriales en el momento de adoptarla. Art. 3.- Autorzase a la Asamblea Departamental del Valle del Cauca, para que determine las caractersticas, tarifas y todos los dems asuntos referentes al uso obligatorio de la estampilla en las actividades y operaciones que se deban realizar en el Departamento y en los municipios del mismo. Las providencias que expida la Asamblea del Departamento del Valle, en desarrollo de lo dispuesto en la presente Ley sern llevadas a conocimiento del Gobierno Nacional, a travs del Ministro de Hacienda y Crdito Pblico. Art. 4.- Facltase a los Concejos Municipales del Departamento del Valle, para que previa autorizacin de la Asamblea del Departamento, hagan obligatorio el uso de la estampilla que por esta Ley autoriza su emisin.
De la lectura de los artculos citados se concluye que es la Asamblea Departamental del Valle del Cauca la Corporacin autorizada para establecer los asuntos relacionados con el uso obligatorio de la estampilla en las actividades y operaciones que ella determine y que se deban realizar en el departamento y en los municipios que reciban autorizacin de la Asamblea para hacer obligatorio el uso de la estampilla al interior de sus jurisdicciones. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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En otras palabras, si un municipio recibe autorizacin para hacer obligatorio el uso de la estampilla Pro Universidad del Valle, ste deber aplicarla sobre los actos y documentos autorizados en la Ordenanza de adopcin. Ahora, si en la Ordenanza de adopcin el departamento estableci como hecho generador la presentacin de las cuentas de cobro, el municipio autorizado deber hacer obligatoria la jacin de la estampilla sobre dicho documento, advirtiendo que segn el artculo 19 del Decreto 2150 de 1995, los particulares no estn obligados a presentar cuentas de cobro para conseguir el pago correspondiente. ARTICULO 19. SUPRESION DE LAS CUENTAS DE COBRO. Para el pago de las obligaciones contractuales contradas por las entidades pblicas, no se requerir la presentacin de cuentas de cobro por parte del prestatario del servicio. La orden de trabajo, el contrato o el documento en el cual conste la obligacin, acompaado si es del caso de la manifestacin de recibo o cumplimiento a satisfaccin suscrita por el funcionario competente de la entidad contratante, sern requisitos sucientes para el pago de la obligacin contrada. Las rdenes de compra de elementos o las de prestacin de servicios que se encuentren acompaados de la oferta o cotizacin presentada por el oferente y aceptada por el funcionario competente, no requerirn la rma de aceptacin del proponente. De tal forma que las personas naturales o jurdicas recurrirn a su autonoma para efectos de presentar una cuenta de cobro o la orden de trabajo acompaada del documento o certicacin de recibido a satisfaccin para efectos de conseguir el pago de las obligaciones contractuales contradas con la entidad territorial. Si en el marco de esa potestad el prestatario del servicio no presenta cuenta de cobro, y adicionalmente la estampilla no grava las rdenes de trabajo, no existe documento sobre el cual deba jarse en forma obligatoria la estampilla en estudio. Pregunta 2: El Hecho Generador, es la cuenta de cobro son las obligaciones contenidas en los contratos de Compra Venta de predios u otros similares? El hecho generador es el establecido en la Ordenanza mediante el cual el departamento adopt la estampilla Pro Universidad del Valle. Pregunta 3: Se deben devolver los valores deducidos? Las devoluciones en materia tributaria estn sujetas a lo establecido en el procedimiento tributario de cada una de las entidades territoriales, el cual, en cumplimiento del artculo 59 de la Ley 788 de 2.002 es el mismo del Estatuto Tributario Nacional, sin perjuicio que el monto de las sanciones y el trmino de la aplicacin de los procedimientos hayan sido disminuidos o simplicados por decisin de la correspondiente Corporacin Administrativa.
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Artculo 59. Procedimiento tributario territorial. Los departamentos y municipios aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados. As mismo aplicarn el procedimiento administrativo de cobro a las multas, derechos y dems recursos territoriales. El monto de las sanciones y el trmino de la aplicacin de los procedimientos anteriores, podrn disminuirse y simplicarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto del monto de los impuestos.
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Consultante:
GLADYS ELFIDIA BALLESTEROS MIRANDA Tesorera General Secretaria de Hacienda Gobernacin de Santander Bucaramanga (Santander) Tema: Estampillas Subtema: Condonacin sancin
Mediante ocio radicado el 11 de mayo de 2004 con el nmero 30882, nos consulta a propsito de la posibilidad de condonar la sancin del 20% consagrada en el artculo 731 del Cdigo de Comercio, por el no pago por culpa del librador de un cheque presentado en tiempo, y de los correspondientes intereses moratorios, con el objeto de cancelar acreencias por concepto de estampillas en el contexto de un acuerdo pago. En primer lugar es necesario poner de presente que la asesora que presta la Direccin General de Apoyo Fiscal a las entidades territoriales, en los trminos del Decreto 246 de 2004, no comprende la solucin directa de problemas especcos. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, la respuesta es general y no tiene carcter obligatorio ni vinculante. Consideraciones El artculo 731 del Cdigo de Comercio establece que la sancin del 20% del importe del cheque procede cuando ste ha sido presentado en tiempo y no pagado por culpa del librador. La norma exige, pues, la concurrencia de dos requisitos: 1. El cumplimiento del deber del beneficiario de presentar el cheque oportunamente, de acuerdo con lo establecido en el artculo 718 del Cdigo de Comercio. El incumplimiento del deber de cuidado del librador, es decir, que el cheque no se haya podido pagar por su culpa, como ocurre, por ejemplo, cuando en la cuenta corriente no existe una provisin de fondos suciente para que el banco librado cubra el valor del cheque girado.
2.
As las cosas, cuando se presentan estos dos requisitos, la norma prev una consecuencia que opera por ministerio de la ley, no por la sola decisin unilateral del beneciario. Dicha consecuencia es la sancin consistente en abonarle al tenedor el 20% del importe del cheque. No obstante lo anterior, la Corte Constitucional en sentencia C-451 de 2002, con ponencia de Manuel Jos Cepeda Espinosa estableci, en el juicio de constitucionalidad al artculo 731 del Cdigo de Comercio, que:
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El 20% del importe del cheque se abona cuando existe certeza y ausencia de controversia sobre el cumplimiento de los requisitos de la norma. Esto signica, entonces, que adems de la presentacin oportuna del cheque para su pago exigencia hecha al beneciario- debe haber aceptacin de la propia culpa por el librador del cheque. En efecto, como lo subrayan los intervinientes, la sancin se aplica cuando (i) el librador -obrando de buena fe y responsablemente- acepta la propia culpa, o en su defecto, (ii) cuando la culpa del librador se establezca dentro del proceso correspondiente entablado por el tenedor. Sostiene el peticionario, que la norma permite que sea un particular el que imponga por su cuenta y directamente la sancin al cheque devuelto y no pagado. Esta es una interpretacin jurdica que no consulta la norma demandada. El legislador, al usar una voz imperativa, busca hacer clara e inequvoca su voluntad de imponer un efecto jurdico a quien no cumple su deber de diligencia al girar un cheque. En ningn caso esta (sic) facultando al tenedor para remplazar a la justicia estatal. La norma demandada no regula el asunto referente a la manera como se exigir el pago de la sancin puesto que guarda silencio sobre el procedimiento correspondiente, el cual es regulado en otras disposiciones. La accin cambiaria de regreso est consagrada en el artculo 781 del Cdigo de Comercio. Por su parte, el procedimiento ejecutivo establecido para el cobro de un ttulo valor, lo consagra el artculo 793 del mismo Cdigo. El proceso ejecutivo lo desarrolla el Ttulo XXVII del Cdigo de Procedimiento Civil. La va comn para perseguir la indemnizacin del dao, sera la del proceso ordinario consagrado en el Ttulo XXI del Cdigo de Procedimiento Civil. () A partir de la breve explicacin anterior, la Corte Constitucional considera que el artculo 731 del Cdigo de Comercio no viola la Constitucin Poltica. En efecto, esta disposicin no inviste de facultades jurisdiccionales al particular beneciario de un cheque no pagado por culpa del librador, no impide que el elemento culposo de la conducta del librador se controvierta en un juicio, ni tampoco otorga una potestad coercitiva al beneciario del cheque que le permita imponer autnoma y automticamente la sancin en cuestin. Destaca la Corte que el requisito de la culpa es precisamente lo que impide concluir que el artculo en cuestin -como lo pretende el accionante- est consagrando una responsabilidad objetiva que pueda ser estimada, exigida y ejecutada unilateralmente por el tenedor contra la voluntad del librador. La culpabilidad, salvo reconocimiento personal, es un elemento discutible, y por ende controvertible, respecto del cual se pronuncia la autoridad jurisdiccional competente en un proceso, cuando el librador no la ha aceptado. Del aparte jurisprudencial trascrito resulta plausible concluir, que cuando existe cuestionamiento por parte del deudor respecto de la inexistencia de su culpa en el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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no pago del ttulo valor cheque- sera procedente el no cobro de la sancin por parte de la administracin departamental; de cualquier forma esta situacin deber presentarse y sustentarse en el momento en que los rganos de control inicien su actividad. Respecto de los intereses moratorios, se considera que no es procedente su condonacin, como quiera que si se permitiera por la particularidad de tratarse del pago de una obligacin tributaria con un cheque que en todos los casos constituye medio de pago-, que resulta no pagado al beneciario administracin departamentalse estara frente a una maniobra para eludir la prohibicin constitucional de las amnistas tributarias condonacin de intereses moratorios-, establecida entre otras decisiones de la Corte Constitucional en las sentencias C-511 de 1996 y C-1115 de 2001.
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ASESORIA No. 23280 1 julio 2004
Consultante:
NANCY DEL S. ARROYAVE TAMAYO Jefe de Grupo Direccin de Auditora Integral Departamental Universidad de Antioquia Medelln, Antioquia Tema: Estampillas Departamentales Subtema: Sujetos Pasivos
En ocios radicados con los nmeros 37847 y 39599 los pasados 8 y 16 de junio, rerindose a las estampillas departamentales, se solicita respuesta a tres interrogantes que sern citados en el momento de contestarlos. Al respecto comenta usted que la Subsecretara Jurdica del Departamento de Antioquia emiti el concepto No. 101420 el 29 de agosto de 2000, luego de habrsele consultado sobre la responsabilidad de la Universidad de Antioquia frente a las estampillas Prodesarrollo Departamental, Centros de Bienestar del Anciano, Electricacin Rural y la Pro-Hospital entre otras; en donde esa subsecretara manifest que las ordenanzas mediante las cuales se adoptaron las estampillas mencionadas no son aplicables a la Universidad de Antioquia. 1. Dado el carcter especial que regulan las normas tributarias en nuestro medio bien sean del orden nacional, departamental o municipal- y el hecho que la adecuada aplicacin y control del debido recaudo y destinacin de los recursos que se perciban por esos conceptos est en cabeza de la Contralora General de Antioquia, se puede invocar que por el hecho de ser un ente universitario autnomo no est obligado a aplicar las normas del orden departamental, que para el caso enunciado estn amparadas con fundamento en la Ley 03 de 1986 y el Decreto 1222 del mismo ao, la Ley 655 de 2001 y la Ordenanza 25 del mismo ao, pero sin embargo, en la prctica la institucin si efecta las deducciones y/o recaudos por concepto de los tributos de ndole nacional y municipal, en acatamiento a lo estipulado en el Decreto Ley 624 de 1989 (Estatuto Tributario) y el Acuerdo del Municipio de Medelln No. 050 de 1997 (Retencin en la fuente por concepto ICA) en su calidad de agente retenedor y recaudador de los tributos de ndole nacional y municipal y que no se de para el caso de los tributos del orden departamental, mxime si se tiene en cuenta que los propios Estatutos Generales de la Universidad le dan el carcter de una Institucin del Orden Departamental?. Al respecto le informo que segn el artculo 287 de la Constitucin Poltica las entidades territoriales (departamentos, distritos y municipios) gozan de autonoma para la gestin de sus intereses, y dentro de los lmites de la Constitucin y la ley. (). Ahora, segn el artculo constitucional 300.4 corresponde a las asambleas departamentales, por medio de ordenanzas, decretar de conformidad con la ley, Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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los tributos y contribuciones necesarios para el cumplimiento de las funciones departamentales.. Adicionalmente, el artculo constitucional 338 dice que en tiempo de paz, solamente el Congreso, las asambleas departamentales y los concejos distritales y municipales podrn imponer contribuciones scales o parascales. La ley, las ordenanzas y los acuerdos deben jar, directamente, los sujetos activos y pasivos, los hechos y las bases gravables, y las tarifas de los impuestos. Al respecto la Corte Constitucional en la sentencia C-504 de 2002 seal: el Congreso tiene la potestad exclusiva para jar todos los elementos de los tributos de carcter nacional; en lo atinente a tributos del orden territorial debe como mnimo crear o autorizar la creacin de los mismos, pudiendo a lo sumo establecer algunos de sus elementos, tales como el sujeto activo y el sujeto pasivo, al propio tiempo que le respeta a las asambleas y concejos la competencia para jar los dems elementos impositivos, y claro, en orden a preservar la autonoma scal que la Constitucin le otorga a las entidades territoriales. Es decir, en la hiptesis de los tributos territoriales el Congreso de la Repblica no puede establecerlo todo.. As las cosas, las entidades territoriales en ejercicio de su autonoma territorial y del poder tributario consagrado en la Constitucin Poltica, pueden establecer los elementos del tributo si el Congreso de la Repblica no lo ha hecho en alguno de los tributos territoriales que se autorizan por ley. En ese orden de ideas, trasladando el anlisis a la situacin de las estampillas Prodesarrollo Departamental, Pro centros de Bienestar del Anciano, Pro electricacin Rural y Pro hospitales Universitarios, entre otras; las entidades territoriales podrn en el momento de adoptar alguna de las estampillas autorizadas para su jurisdiccin, establecer las bases gravables, los hechos generadores y las tarifas, si el legislador no lo ha hecho directamente en la ley. De tal forma que en materia de estampillas, los sujetos pasivos y los hechos generadores debern ser establecidos en principio por el legislador, y de no ser as lo har la entidad territorial en el momento de su adopcin a travs de ordenanza departamental o acuerdo municipal. En conclusin, la calidad de sujeto pasivo de una persona natural o jurdica solamente podr ser vericada revisando el contenido particular de la ley y de la ordenanza o acuerdo de adopcin, en donde se debern describir las calidades jurdicas y los diferentes hechos o actos que sirven para que nazca o se constituya una relacin tributaria. 2. La creacin de posteriores tributos del orden departamental, tal como sucedi con la estampilla Pro-Hospitales creada mediante la Ley 655 de 2001, le es aplicable a este tipo de instituciones?. Como se seal en la respuesta a su primer interrogante, la calidad de sujeto pasivo de una persona natural o jurdica se establece vericando directamente la ley, las
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ordenanzas y los acuerdos de adopcin del tributo. En el caso particular de su consulta, el departamento debe vericar si la ordenanza que desarroll la Ley 655 de 2002, incluy como sujeto pasivo de la Estampilla Pro Hospitales Pblicos de Antioquia a las universidades de su jurisdiccin. 3. En caso tal que la aplicacin del concepto de la Subdireccin Jurdica del Departamento fuera desfavorable para la institucin universitaria, en quin recae la responsabilidad scal por el hecho de no haber efectuado las deducciones del orden departamental durante el transcurso de esas vigencias?. La responsabilidad scal la establecen las Contraloras Departamentales, en cumplimiento de las funciones de control scal consagradas en el artculo 267 de la Constitucin Poltica y de lo ordenado por la ley 610 de 2000.
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IMPUESTO SOBRE VEHICULOS AUTOMOTORES
ASESORIA No. 05326 18 febrero de 2004
Consultante:
LUIS GABRIEL MATURANA BECHARA Subsecretario de Impuestos y Rentas Gobernacin del Valle del Cauca Cali (Valle) Tema: Impuesto sobre vehculos automotores Subtema: Tarifas
Mediante ocio radicado el 28 de enero de 2004 nos consulta, despus de exponer los supuestos que lo motivan: Mediante Decreto No. 3809 de Diciembre 30 de 2003, el ministerio de Hacienda y Crdito Pblico reajusta los valores absolutos del Impuesto sobre vehculos automotores (rangos y tarifas) de que trata el artculo 145 de la Ley 488 de 1998, para el ao gravable 2004. Por su parte el Ministerio de Transporte en la Resolucin No. 010100 de Diciembre 28 de 2003, artculo Dcimo establece: De conformidad con el artculo 145 de la Ley 488 de Diciembre 24 de 1998, las tarifas aplicables a los vehculos usados, de acuerdo con la base gravable establecida en la presente resolucin, no podrn cambiar el porcentaje tarifario del que originalmente les fue asignado por la Ley. PARGRAFO: En todo caso los vehculos usados que por efecto del ajuste en la base gravable establecida en la presente resolucin para el ao scal 2004, cambien de rango respecto a los valores absolutos determinados para la misma vigencia por el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico y como consecuencia se incremente el porcentaje tarifario aplicable, cancelarn el impuesto respectivo, con el porcentaje tarifario Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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con que cancelaron el ao scal 2003, pero sobre los nuevos valores de base gravable asignados por el Ministerio de Transporte dentro del presente acto. Cul seria (sic) la tarifa aplicable para liquidar el impuesto sobre vehculos automotores para la vigencia 2004, teniendo en cuenta las normas trascritas, de las cuales reobserva que no existe unidad de criterio? En primer lugar es necesario poner de presente que la asesora que presta la Direccin General de Apoyo Fiscal a las entidades territoriales, en los trminos del Decreto 2044 de 2002, no comprende la solucin directa de problemas especcos. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, la respuesta es general y no tiene carcter obligatorio ni vinculante. Consideraciones Esta Direccin se pronunci en ocio 1428 de 2001 a propsito de la forma de liquidar el impuesto sobre vehculos automotores, razn por la que se remite al punto 2 de este texto, el cual se anexa a la presente respuesta. En lo que atae con la aplicacin del sistema tarifario establecido en el Decreto 3809 de 2003 del Ministerio de Hacienda respecto de las bases gravables sealadas en la Resolucin 010100 de 2003 del Ministerio de Transporte, el procedimiento que se debe seguir a efectos de la liquidacin del impuesto sobre vehculos automotores para los vehculos usados en la vigencia 2004, es: 1. Tomar como base gravable el valor comercial de los vehculos gravados establecido en la Resolucin 010100 de 2003 del Ministerio de Transporte (artculo 143 Ley 488/98). Identicada la base para cada vehculo en particular se ubica dicho valor dentro de los valores absolutos para determinar la tarifa a aplicar dentro del Decreto 3809 de 2003 del Ministerio de Hacienda. Si con motivo del ajuste en la base gravable establecida en la resolucin referida para el ao scal 2004, se produce un cambio en el rango de valores absolutos determinados para la vigencia 2004 por el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, y como consecuencia de lo anterior se incrementa la tarifa aplicable, no se aplicar la prevista en el Decreto 3809 de 2003 sino la utilizada para la liquidacin del impuesto en el ao 2003, pero utilizando la base gravable determinada en la Resolucin 010100 de 2003.
2.
3.
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Consultante:
JAVIER MONTENEGRO TRUJILLO Director Departamento Nacional de Planeacin, DNP Tema: Porcentaje del Impuesto de Timbre sobre vehculos automotores e impuesto sobre vehculos automotores, con destino a los Corpes. Subtema: Competencia del DNP para condonar intereses y celebrar Acuerdos de Pago.
En ocio radicado bajo el nmero 6416 del 2 de febrero del ao en curso, maniesta usted que conforme a lo dispuesto en la Ley 76 de 1985 y Ley 488 de 1988 los Departamentos estaban obligados a girar a los Corpes el 10% del producido del impuesto de timbre nacional sobre vehculos automotores y el 4% del 80% del impuesto sobre vehculos automotores, por lo cual consulta: Qu facultad tendra el DNP, en su condicin de entidad responsable del desmonte de la estructura administrativa y nanciera de los Corpes, para aceptar dentro del proceso de cobro una eventual condonacin de los intereses moratorios causados; y as mismo, para suscribir acuerdos de pago antes o durante el proceso de cobro coactivo que se tiene planeado adelantar en contra de los departamentos deudores del Tesoro Nacional? Al respecto nos permitimos efectuar el siguiente anlisis: Dispone el artculo 6 del Decreto Reglamentario 1234 del 29 de junio de 2000 a travs del cual se dictaron directrices para el desmonte de la estructura administrativa y nanciera de los Consejos Regionales de Planicacin y la transferencia nal de recursos de los Fondos de Inversin Regional al Tesoro Nacional: Artculo 6. Traspaso de derechos y obligaciones. Queda entendido que los saldos del presupuesto de los Fondos de Inversin Regional, vigencia scal 1999, una vez canceladas las obligaciones pendientes, sern recursos destinados a atender los pagos originados en el proceso de desmonte y transferencia nal de Fondos. A partir del vencimiento del plazo jado en el artculo primero, la Nacin, a travs del Departamento Nacional de Planeacin, sustituir a los Comits Tcnicos Regionales de Planicacin, las Unidades Tcnicas Regionales y a los Fondos de Inversin Regional, en la titularidad de sus derechos y en el cumplimiento de las obligaciones a su cargo. El pago de tales obligaciones se aplicar con cargo a la cuenta especial que para el efecto se constituya
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Como se observa de las normas transcritas, el DNP sustituy a los Corpes en sus derechos, por lo cual, las acreencias a su favor, pueden ser cobradas por el Departamento Nacional de Planeacin, a favor del Tesoro Nacional. Ahora bien: por tratarse de ingresos de propiedad de la Nacin, los administradores de las rentas nacionales no tienen la facultad de otorgar rebajas, descuentos, o condonaciones, a menos que exista la Ley que as lo autorice. Igual ocurre con la facultad de otorgar Plazos o celebrar Acuerdos para el pago. Es importante precisar que los Acuerdos de pago no son un trmite dentro del cobro coactivo o administrativo, aunque s surten efectos frente a estos procesos. En cuanto al monto de las acreencias de los departamentos, como quiera que la obligacin de stos surga en relacin con el recaudo efectuado por concepto de los impuestos ya citados, el DNP deber acudir a las ejecuciones presupuestales de ingresos mensuales de los departamentos, con el n de determinar el monto pendiente de pago, as como los intereses a cobrar. En cuanto a la transferencia por concepto del Impuesto sobre vehculos automotores, si bien los departamentos deban efectuar la transferencia mensualmente, la ley no determin sancin moratoria por el giro extemporneo de dichos recursos.
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Consultante:
MARTHA LUCA BUITRN F. Profesional Universitario Secretara Administrativa y Financiera Unidad de impuestos y Rentas Gobernacin del Departamento del Cauca Popayn (Cauca) Tema: Impuesto Vehculos automotores Subtema: Sujeto Pasivo
Mediante ocio radicado el 4 de Febrero de 2004 nos consulta: Si bien es cierto el sujeto pasivo del pago del impuesto sobre los vehculos automotores es el propietario o poseedor del mismo, que (sic) sucede en el caso de un vehculo cuyo dueo no ha podido cancelar los impuestos desde el ao de 1994 hasta el 2003 por cuanto a solo (sic) das de haberlo adquirido y matriculado fue inmovilizado y puesto a disposicin de la Fiscala General de la Nacin al parecer por un problema de numeracin de motor y tan solo se resolvi denitivamente el conicto en la fecha 13 de noviembre de 2003. La Fiscala certica dicha situacin mediante constancia con nota para que se tenga en cuenta para efectos de pago de impuesto de rodamiento y multas que pueda registrar el citado automotor Es cierto que el vehculo durante el tiempo que estuvo por cuenta de la Fiscala no dej de pertenecer a al propietario, pero de igual manera tambin estaba en discusin la licitud de la propiedad, razn por la cual ningn ciudadano se arriesga a pagar impuestos no solo (sic) por el no disfrute del bien sino por la incertidumbre de la decisin, que puede ser en su favor o en contra. Por lo anterior surge la inquietud, deben cobrarse los impuestos de todo ese lapso de tiempo? Si es (sic) ello es armativo, se cancela solo (sic) el valor del impuesto o tambin debe cancelar la sancin por extemporaneidad y los intereses desde que la obligacin de cada ao gravable se hizo exigible?. En primer lugar es necesario poner de presente que la asesora que presta la Direccin General de Apoyo Fiscal a las entidades territoriales, en los trminos del Decreto 2044 de 2002, no comprende la solucin directa de problemas especcos. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, la respuesta es general y no tiene carcter obligatorio ni vinculante. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Consideraciones Esta Direccin se pronunci en los ocios 023473 de 2003 (vehculos incautados y puestos a disposicin de la Fiscala) y 0825 de 2003 (impuesto de vigencias anteriores a 1999) a propsito del tema planteado en su consulta, estos documentos se anexan a esta respuesta. Para dilucidar la obligacin o no de la declaracin y pago del impuesto, resulta pertinente realizar un anlisis del hecho generador del impuesto sobre vehculos automotores, as: Artculo 140. Hecho generador. Constituye hecho generador del impuesto, la propiedad o posesin de los vehculos gravados. (Se subraya) Ntese como, la norma lig tanto la propiedad como la posesin, directamente al hecho de que stas se prediquen de vehculos gravados, as mismo a lo largo del texto concerniente al tributo en estudio encontramos que el legislador lig la acepcin gravados a los elementos sustantivos del tributo; es as como el artculo 141 que establece qu vehculos estn gravados e incluye salvedades, se reri a vehculos gravados, de igual manera el artculo 142 establece como sujetos pasivos a los propietarios o poseedores de vehculos gravados; el artculo 143 establece la base gravable sealando que ser el valor comercial de los vehculos gravados; y el artculo 145 que establece las tarifas dice que stas sern aplicables a los vehculos gravados. De lo anterior forzoso es concluir que para que se congure la obligacin tributaria es perentorio que los vehculos ostenten dicha calidad de vehculos gravados, por lo que se hace necesario esclarecer cuando un vehculo se considera gravado. Para estos efectos realizaremos una interpretacin sistemtica de las normas atinentes al impuesto sobre vehculos automotores, iniciando con el artculo 144 de la Ley 488 de 1998, que prev: Artculo 144. Causacin. El impuesto se causa el 1 de enero de cada ao. En el caso de los vehculos automotores nuevos, el impuesto se causa en la fecha de solicitud de la inscripcin en el registro terrestre automotor, que deber corresponder con la fecha de la factura de venta o en la fecha de solicitud de internacin. (Se subraya) Por su parte el pargrafo segundo del artculo 145 (Ley 488) establece: Artculo 145 Tarifas. () Pargrafo 2. Cuando el vehculo automotor entra en circulacin por primera vez, el impuesto se liquidar en proporcin al nmero de meses que reste del respectivo ao gravable. La fraccin de mes se tomar como un mes completo. El pago del impuesto sobre vehculos automotores constituye requisito para la inscripcin en el registro terrestre automotor. (Se subraya)
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Por otra parte el artculo octavo del Decreto Reglamentario 2654 de 1998, dispone: Artculo 8. Traslado y unicacin del Registro Terrestre Automotor. Los departamentos, como administradores del impuesto, debern unicar el Registro Terrestre Automotor en sus respectivas jurisdicciones, de tal forma que les permita ejercer un control directo sobre las obligaciones scales relativas al mismo, causadas antes y en vigencia de la Ley 488 del 24 de diciembre de 1998. Para efectos de la actualizacin y unicacin del registro por parte de los departamentos, los municipios, antes del 31 de mayo de 1999 debern suministrarles la informacin de los registros de su jurisdiccin, que hayan administrado, incluyendo el de las obligaciones de los vehculos registrados en los mismos. Pargrafo. Para los vehculos automotores que se internen temporalmente al territorio nacional, los departamentos y el Distrito Capital de Santaf de Bogot debern constituir un Registro Terrestre Automotor independiente, para efectos de la administracin y control de este impuesto. (Se subraya) De una interpretacin sistemtica de las normas trascritas se puede colegir que el Registro Terrestre Automotor se constituye en parte esencial para denir cuando se trata o no de un vehculo gravado, porque slo con este registro se materializa el sujeto activo del tributo, elemento con el que se perfecciona la obligacin tributaria (Departamento o Distrito Capital); en este orden de ideas, los vehculos se consideran gravados por la inscripcin en el mencionado registro terrestre automotor, y esto se hace evidente al prever la norma que para el caso de los vehculos nuevos, el impuesto se causa a partir de la solicitud de inscripcin en el registro terrestre automotor (Art. 144), igualmente es requisito el pago del impuesto para dicha inscripcin (Art. 145); y tanto es as que para efectos de administracin y control del tributo se estableci para los departamentos la obligacin de unicar el registro terrestre automotor para ejercer un control directo sobre las obligaciones scales de los vehculos en l inscritos. En virtud de lo anterior, debe tenerse en cuenta la denicin que de Registro Terrestre Automotor trae la Ley 769 de 2002, actual Cdigo Nacional de Trnsito Artculo 2. Deniciones. Para la aplicacin e interpretacin de este cdigo, se tendrn en cuenta las siguientes deniciones: () Registro terrestre automotor: Es el conjunto de datos necesarios para determinar la propiedad, caractersticas y situacin jurdica de los vehculos automotores terrestres. En l se inscribir todo acto, o contrato providencia judicial, administrativa o arbitral, adjudicacin, modicacin, limitacin, Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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gravamen, medida cautelar, traslacin o extincin del dominio u otro derecho real, principal o accesorio sobre vehculos automotores terrestres para que surtan efectos ante las autoridades y ante terceros. Ntese como, en dicho registro deben inscribirse todos los actos, contratos o providencias judiciales que afecten de uno u otro modo los derechos sobre el vehculo que surtirn efectos ante las autoridades y ante terceros, entendiendo que dentro de dichas autoridades se enmarcan, para el caso bajo estudio, las administraciones departamentales en lo relativo a las obligaciones scales. De otra parte, a n de reforzar la tesis planteada, es necesario analizar lo regulado por el ya citado Decreto 2654 de 1998, el cual en sus artculos 2 y 5 regula la calidad de matriculados de los vehculos, para determinar las obligaciones de declaracin y pago del gravamen, en los siguientes trminos:
Artculo 2. Declaracin y pago del impuesto. Los propietarios o poseedores de los vehculos automotores gravados, incluidas las motocicletas de ms de 125 c.c. de cilindrada, debern declarar y pagar el impuesto anualmente ante el departamento o el Distrito Capital de Santaf de Bogot, segn la jurisdiccin donde se encuentre matriculado el respectivo vehculo. () Artculo 5. Beneciarios de las rentas. Son beneciarios de las rentas recaudadas por concepto del Impuesto sobre Vehculos Automotores, incluyendo los intereses y sanciones, los departamentos en cuya jurisdiccin se encuentre matriculado el vehculo gravado, y los municipios a los que corresponda la direccin informada en la declaracin. (Se subraya) De igual manera a como lo hacen las normas trascritas en pginas anteriores, stas hacen referencia a la calidad de vehculos gravados, adicionando que los sujetos pasivos estn obligados a declarar y pagar en aquellos departamentos donde se encuentren matriculados los vehculos automotores sobre los cuales se ejerce el derecho de dominio o la posesin; as mismo seala que sern beneciarios de las rentas los departamentos donde se encuentren matriculados los vehculos gravados. A n de insistir en el tema de la matrcula y su vinculacin con el hecho de que un vehculo est gravado, por la determinacin del sujeto activo y el consiguiente perfeccionamiento de la obligacin tributaria, se tiene la denicin que de matrcula prev la Ley 769 de 2002:
Artculo 2. Deniciones. Para la aplicacin e interpretacin de este cdigo, se tendrn en cuenta las siguientes deniciones: ()
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Matrcula: Procedimiento destinado a registro inicial de un vehculo automotor ante un organismo de trnsito en ella se consignan las caractersticas, tanto internas como externas del vehculo, as como los datos e identicacin del propietario. (Se subraya) As las cosas, es por intermedio de la matrcula como un vehculo es inscrito inicialmente en el registro terrestre automotor y por consiguiente, a partir de dicho momento se establece el sujeto activo de la obligacin tributaria, adquiriendo la calidad de vehculo gravado para los efectos de la obligacin de declarar y pagar el impuesto sobre vehculos automotores. Por otra parte, el documento mediante el cual se verica la matrcula y consecuente inscripcin en el registro terrestre automotor, no es otro que la Licencia de Trnsito, que es aquel documento que identica a un vehculo, le autoriza para transitar por las vas y es denida por la Ley 769 de 2002, as: Artculo 2. Deniciones. Para la aplicacin e interpretacin de este cdigo, se tendrn en cuenta las siguientes deniciones: () Licencia de trnsito: Es el documento pblico que identica un vehculo automotor, acredita su propiedad e identica a su propietario y autoriza a dicho vehculo para circular por las vas pblicas y por las privadas abiertas al pblico. De la anterior secuencia argumentativa se tiene que una vez inscrito el vehculo en el registro terrestre automotor por medio de la matrcula y expedida la respectiva licencia de trnsito que le autoriza a transitar por las vas, se concretan todos los elementos de la obligacin tributaria previstos en el artculo 338 de la Constitucin Poltica. En conclusin, ya que en ltima instancia lo que permite determinar la materializacin de la obligacin tributaria es la licencia de trnsito, forzoso es concluir que para que el vehculo no ostente la calidad de gravado y por consiguiente su propietario o poseedor no se considere sujeto pasivo del impuesto sobre vehculos automotores, debe adelantarse la cancelacin de la licencia de trnsito en las condiciones reguladas por la Ley 769 de 2002, que establece: Artculo 40. Cancelacin. La licencia de trnsito de un vehculo se cancelar a solicitud de su titular por destruccin total del vehculo, prdida denitiva, exportacin o reexportacin, hurto o desaparicin documentada sin que se conozca el paradero nal del vehculo, previa comprobacin del hecho por parte de la autoridad competente. En cualquier caso, el organismo de trnsito reportar la novedad al Registro Nacional Automotor mediante decisin debidamente ejecutoriada. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Pargrafo. En caso de destruccin, debe informarse al Ministerio de Transporte de este hecho para proceder a darlo de baja del registro automotor. En ningn caso podr matricularse un vehculo nuevamente con esta serie y nmero. As las cosas, a partir de la cancelacin de la licencia de trnsito, se entiende que cesan, para el periodo gravable siguiente, las obligaciones scales del propietario o poseedor del vehculo, toda vez que as desaparece el sujeto activo del tributo. Debido a que el impuesto sobre vehculos automotores es un tributo de periodo anual, cuya causacin se verica el 1 de enero de cada ao, slo cesarn las obligaciones scales a partir del ao siguiente al de la cancelacin de la matricula. Dicho sea de paso, en este caso no habr lugar al pago fraccionado del tributo ya que los presupuestos para que se presente tal situacin han sido taxativamente denidos por la Ley 488 de 1998, y son la de los vehculos nuevos y aquellos que se internen temporalmente al territorio nacional. En este orden de ideas, si se debi presentar la declaracin y pago del impuesto sobre vehculos automotores, tambin son procedentes las sanciones frente a estas omisiones por parte del sujeto pasivo, las cuales deben ser impuestas de acuerdo con lo que para estos efectos se encuentra previsto en el Estatuto Tributario nacional, toda vez que el artculo 59 de la ley 788 de 2002 establece: Artculo 59. Procedimiento tributario territorial. Los departamentos y municipios aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados. As mismo aplicarn el procedimiento administrativo de cobro a las multas, derechos y dems recursos territoriales. El monto de las sanciones y el trmino de la aplicacin de los procedimientos anteriores, podrn disminuirse y simplicarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto del monto de los impuestos.
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Consultante:
MARTHA LUCIA BUITRON F. Profesional Universitario Secretara Administrativa y Financiera Gobernacin del Cauca Popayn Cauca Tema: Impuesto sobre vehculos automotores Subtema: Obligacin de declarar y pagar
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 13293 del 26 de febrero de 2003, plantea usted la siguiente situacin: Dentro de la normatividad del cobro de El impuesto de Timbre Nacional Automotor en el Departamento del Cauca, se estableci mediante la Ordenanza 014 de 1997, que no proceda el cobro del impuesto, desde la fecha en que se produzca destruccin, hurto o prdida judicial del vehculo automotor, circunstancias que deban acreditarse por certicacin o constancia de autoridad competente. Dentro de la vigencia de esta norma, muchos propietarios de vehculos hurtados o destruidos se acogieron a ella y no cancelaron la licencia de trnsito y simplemente presentaban copia del denuncio u otro medio de prueba del hecho, dejaban copia en la carpeta que sobre el vehculo llevaba trnsito y no se cobraba el impuesto. Con la entrada en vigencia de la Ley 488 de 1998 que sustituy los impuesto de Timbre Nacional Automotor y de circulacin y trnsito, estos vehculos aparecen en la base de datos por no haberse cancelado la Licencia de Trnsito y en las ocinas de trnsito estos registros aparecen vigentes, razn por la cual el actual impuesto se est cobrando. Posteriormente, consulta usted: Estos vehculos que amparados bajo una norma anterior fueron exentos del pago, con la expedicin de la nueva norma y al no haber cancelado la licencia de trnsito vuelven a ser sujetos del pago del nuevo impuesto por aparecer registrados como propietarios? En caso de que sean sujetos del pago del impuesto, tambin lo son del pago de la sancin por extemporaneidad e intereses de mora durante todo el tiempo que no se ha cancelado? Antes de dar repuesta a sus interrogantes, es preciso aclarar que la asesora que presta esta Direccin no comprende la solucin de problemas especcos, en consecuencia la respuesta ser orientada en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, es decir que ser general y no posee carcter obligatorio ni vinculante. Alrededor del tema, esta Direccin ha sostenido que slo a partir de la cancelacin de la licencia de trnsito cesan las obligaciones scales respecto de los vehculos gravados con el impuesto sobre vehculos automotores de que trata la Ley 488 de 1998, esta posicin ha sido plasmada en diversos textos, dentro de los cuales el ms reciente es el radicado con el No. 08507 del 10 de marzo de 2004, dirigido precisamente a usted, y en el cual se concluye: Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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As las cosas, a partir de la cancelacin de la licencia de trnsito, se entiende que cesan, para el periodo gravable siguiente, las obligaciones scales del propietario o poseedor del vehculo, toda vez que as desaparece el sujeto activo del tributo. Debido a que el impuesto sobre vehculos automotores es un tributo de periodo anual, cuya causacin se verica el 1 de enero de cada ao, slo cesarn las obligaciones scales a partir del ao siguiente al de la cancelacin de la matrcula. () En este orden de ideas, si se debi presentar la declaracin y pago del impuesto sobre vehculos automotores, tambin son procedentes las sanciones frente a estas omisiones por parte del sujeto pasivo () No obstante lo anterior, debe tenerse presente que la omisin en la cancelacin de la licencia de trnsito, en este caso, fue motivada por un acto administrativo expedido por la asamblea departamental, es decir que, los contribuyentes actuaron conforme a las directrices impartidas por quien se considera competente, independientemente de la legalidad o ilegalidad del acto, tema que no es de nuestra competencia determinar, aunque ello los haya hecho incurrir en una omisin que hoy podra generarles obligaciones. De tal manera, consideramos que bien podra la administracin departamental tener en cuenta que la situacin que hoy se presenta encuentra su origen en un error comn ncado en un acto administrativo suyo, de tal manera es prudente hacer alusin a lo que ha dicho la Honorable Corte Constitucional en relacin con el error comn, as: ERROR COMUN CREADOR DE DERECHO/IGNORANCIA DE LA LEYAlcance El principio general segn el cual el error comn e invencible crea derecho, constituye uno de los casos, excepcionales dentro de nuestro ordenamiento, en los que se admite que de la creencia errnea y de buena fe sobre la legalidad de un acto, se puedan derivar consecuencias jurdicas avaladas por el propio ordenamiento. La ccin de que nadie ignora la ley, no tiene alcance absoluto, ni siquiera en derecho privado. Si en ocasiones se le reconoce relevancia a una situacin que en apariencia armoniza con el derecho aunque en realidad lo contraviene, derivada de un error particular (como en el caso del matrimonio putativo), el error colectivo o comn genera efectos an ms signicativos, pues puede convalidar situaciones generales que en principio son contrarias al ordenamiento. Tal es el caso del error comunis, reconocido desde el derecho romano como fuente generadora de derechos. La jurisprudencia ha delimitado el alcance de este principio exigiendo, para su aplicabilidad, que el error sea invencible, queriendo signicar con ello que, adems de ser comn a muchos, hasta el ms prudente de los hombres habra podido cometerlo. Considera la Sala, que el principio del error comn es aplicable a la peticionaria y a todas las personas que, de buena fe, efectuaron diligencias de registro ante un funcionario aparentemente competente, creyendo erradamente que con el trmite efectuado haban quedado vlidamente inscritas. Con mayor razn es aplicable este principio, si se tiene en cuenta que fue la falla de la administracin la que indujo a error a tales personas, al designar a un funcionario que, segn la ley, careca de
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competencia para efectuar el trmite del registro, pero dando toda apariencia de legalidad a la actuacin 26 Del aparte trascrito, podemos colegir que, en este caso, fue la propia administracin la que indujo al contribuyente a omitir el trmite de cancelacin de la licencia de trnsito; en consecuencia, consideramos que debe la administracin departamental sopesar, en uso de las facultades de administracin del tributo27, si sera plausible endilgarle responsabilidades a los contribuyentes cuando stos actuaron con una fe errada e invencible motivada, repetimos, en un acto administrativo vigente y de obligatorio cumplimiento.
26 Corte Constitucional Sentencia T-090 de 1995. Magistrado Ponente Dr. Carlos Gaviria Daz. 27 Artculo 287 constitucional artculo 147 Ley 488 de 1998.
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Consultante:
LUIS GABRIEL MATURANA BECHARA Subsecretario de Impuestos y Rentas Gobernacin del Valle del Cauca Santiago de Cali Valle Tema: Impuesto sobre Vehculos Automotores Subtema: Devoluciones
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 19276 del 19 de marzo de 2004, efecta usted la siguiente consulta: Con el n de unicar criterios respecto de la devolucin de este impuesto requerimos de su despacho concepto jurdico al respecto, teniendo en cuenta que el 11 de Marzo de 2004 el Ministerio de Transporte expide la Resolucin No. 575 por medio de la cual se modica la Tabla No. 1 contenida en la Resolucin No. 010100 del 28 de Noviembre/03. y en su artculo tercero la resolucin establece que rige a partir de la fecha de su publicacin. Los contribuyentes que declararon y pagaron el Impuesto sobre Vehculos Automotores con anterioridad a la expedicin de la Resolucin 575 de Marzo/04 tienen derecho a tramitar devolucin del mayor valor cancelado? En concordancia con el artculo 143 de la Ley 488 de 1998, es el Ministerio de Transporte la entidad facultada para expedir los avalos comerciales que sirven como base gravable para determinar el impuesto sobre vehculos automotores de que trata la misma ley. En uso de esa facultad legal, ese Ministerio expidi la Resolucin 010100 del 28 de noviembre de 2003, estableciendo los valores aplicables como base gravable para la vigencia scal 2004, la cual en sus artculos segundo y dcimo tercero, estableci: ARTCULO SEGUNDO. Determinar como base gravable para cada clase, marca, lnea de vehculo, ao del modelo y cilindrada de automviles, camperos y motocicletas, el valor relacionado en las tablas anexas a la presente resolucin. () ARTCULO DCIMO TERCERO. La presente resolucin es aplicable nica y exclusivamente para el ao scal de 2004. La base gravable de aos scales anteriores ser la establecida en los Actos Administrativos expedidos para tales efectos y correspondientes al ao respectivo. (Subrayado fuera del texto original) En uso de las mismas facultades, el Ministerio de Transporte mediante la Resolucin No. 575 de 2004, tom la decisin de modicar la tabla No. 1 anexa a la Resolucin 010100 de 2003, por las razones que expone en la parte motiva de aquella, que de tal suerte estableci:
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ARTCULO PRIMERO: Modicar la Tabla No.1 contenida en la Resolucin No.010100 del 28 de noviembre de 2003, de acuerdo con la tabla anexa al presente acto administrativo, la cual hace parte integral del mismo. ARTCULO SEGUNDO: Los dems trminos de la Resolucin No.010100 de 2003 siguen vigentes. (Subrayas fuera del texto original) De tal manera, podemos colegir que la Resolucin 010100 de 2003, estableci como avalos comerciales los valores relacionados en las tablas anexas a ella, los cuales slo son aplicables a la vigencia 2004, e igualmente, que la Resolucin 575 de 2004, se limit a modicar la Tabla No. 1 de aquella manteniendo vigentes sus dems trminos. En consecuencia, en criterio de esta Direccin, las modicaciones incorporadas en la Tabla No. 1 por parte de la Resolucin 575 de 2004, deben entenderse como aplicables desde la vigencia de la Resolucin No. 010100 de 2003. En merito de lo anteriormente expuesto, aquellos contribuyentes que cumplieron con la obligacin de declarar y pagar el impuesto sobre vehculos automotores, utilizando para ello los valores comerciales de la Resolucin 010100 de 2003, y que por efecto de las modicaciones introducidas a sta por la Resolucin 575 de 2004, encuentren que han pagado un mayor valor, podrn solicitar la respectiva devolucin, la cual, en concordancia con el artculo 59 de la Ley 788 de 2002, se efectuar por parte de los departamentos, en los trminos del artculo 850 y siguientes del Estatuto Tributario Nacional.
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Consultante:
GERMN CHICA GIRALDO Secretario de Hacienda Secretara de Hacienda Departamental Direccin de Fiscalizacin y Gestin de Recursos Pereira (Risaralda) Tema: Impuesto sobre vehculos automotores Subtema: Descuento en el por traslado de cuenta.
Mediante ocio radicado el 11 de febrero de 2004 con el nmero 9025, nos consulta a cerca de la viabilidad jurdica del establecimiento de un descuento tributario en el impuesto sobre vehculos para los propietarios o poseedores de vehculos que trasladen la cuenta del mismo al municipio donde circula, como incentivo tributario. En primer lugar es necesario poner de presente que la asesora que presta la Direccin General de Apoyo Fiscal a las entidades territoriales, en los trminos del Decreto 2044 de 2002, no comprende la solucin directa de problemas especcos. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, la respuesta es general y no tiene carcter obligatorio ni vinculante.
Consideraciones Para iniciar es importante sealar que los incentivos tributarios hacen parte de la autonoma de las entidades territoriales en la gestin en materia tributaria; en este orden de ideas se encuentra previsto en el artculo 287 de la Constitucin Poltica: Artculo 287. Las entidades territoriales gozan de autonoma para la gestin de sus intereses, y dentro de los lmites de la Constitucin y la ley. En tal virtud tendrn los siguientes derechos: () 3. Administrar los recursos y establecer los tributos necesarios para el cumplimiento de sus funciones. () As las cosas, la entidad territorial es la competente para determinar los instrumentos a travs de los cuales puede lograr un mejor cumplimiento de la obligacin tributaria por parte de los sujetos pasivos. No obstante lo anterior, el impuesto sobre vehculos automotores presenta caractersticas que hacen forzoso un anlisis adicional.
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El Impuesto sobre Vehculos Automotores es un impuesto cedido a las entidades territoriales por parte de la Nacin, quien ha establecido claramente unos beneciarios de las rentas del tributo, entre los cuales se realiza la distribucin de los recursos que se generen por dicho concepto, incluidas las sanciones y los intereses; lo anterior en consideracin a lo previsto en el artculo 150 de la Ley 488 de 1998, modicado por el artculo 107 de la Ley 633 de 2000, y el artculo 6 del Decreto reglamentario 2654 de 1998. As las cosas, la propuesta que lidera el Departamento podra vulnerar la autonoma de aquellos municipios que por ministerio de la ley tambin son beneciarios de la renta en cuestin, ya que si bien es cierto el recaudo se hace por la va de convenios, suscritos por el departamento, el 20% de dicho recaudo es de propiedad del municipio a que corresponda la direccin informada por el contribuyente (Art. 139 Ley 488/98 en concordancia con el Art. 107 de la Ley 633/00). En este orden de ideas, es plausible concluir que aquella calidad de beneciario que la ley otorg a los municipios, en relacin con el tributo en estudio, les hace propietarios de los recursos que por l se generen, como quiera que ingresarn directamente a su presupuesto y estarn protegidos por la autonoma que les brinda el artculo 287 numeral 3 de la Constitucin Poltica. De acuerdo con lo expuesto, el Departamento, a travs de la Asamblea, slo podr desde su mbito dispositivo establecer el benecio sobre el 80% del impuesto que le corresponde en la distribucin. Adems de lo anterior, se considera importante aclarar que tal como aparece en su consulta, el incentivo tributario no puede consistir en el traslado de cuentas entre municipios sino entre administradores de tributos, los departamentos y Distrito Capital (Arts. 146 y 147 de la ley 488 de 1998), es decir, no basta con que se traslade la cuenta del vehculo al municipio en que ste circula; lo que es necesario es el traslado de cuenta a un municipio de un departamento diferente de donde se encuentra matriculado, en este caso a un municipio del departamento de Risaralda; como quiera que el municipio beneciario del 20% del recaudo no es en el que se encuentra matriculado el vehculo sino el que se informa en el rengln de direccin del declarante en el formulario de declaracin del impuesto, de acuerdo con lo previsto en el inciso 1 del artculo 150 de la ley 488 de 1998 y en el artculo 5 del decreto reglamentario 2654 de 1998. Para los efectos anteriores, es necesaria la modificacin del instructivo de diligenciamiento del formulario de declaracin para que el descuento slo afecte el 80% con destino al departamento de que se trate.
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Consultante:
MARTHA EUGENIA RAMOS OSPINA Directora Juzgado de Ejecuciones Fiscales Gobernacin de Cundinamarca Tema: Impuesto sobre Vehculos Automotores Subtema: Cobro coactivo
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 20230 del 25 de marzo de 2004, efecta usted una serie de interrogantes relacionados con el cobro coactivo del impuesto sobre vehculos automotores, los cuales sern atendidos en el mismo orden de consulta, no sin antes advertir que las respuestas emitidas por esta Direccin se hacen en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo. 1. La Ley 488 de 1998 en su artculo 141, menciona que se grava con el impuesto los vehculos nuevos y usados (sic) que se internen en el territorio nacional. Se debe interpretar que sobre el bien se constituye un gravamen real y puede perseguirse coactivamente el vehculo indistintamente de quien sea el propietario? A este respecto, es pertinente aclarar que si bien el artculo 141 de la Ley 488 de 1998, establece que vehculos estn gravados con el impuesto, no debe perderse de vista que lo que se grava no es el vehculo como tal, lo que se est gravando es la propiedad o posesin del mismo al tenor de lo establecido en el artculo 140 ibdem. En cuanto a que se constituya un gravamen real sobre el vehculo, consideramos que para que se presente dicha situacin, debe estar expresamente sealado por parte del legislador, situacin esta que no se presenta dentro del texto de la Ley 488 de 1998, de tal manera que donde el legislador no hizo distincin, no le es dable hacerlo al intrprete. No obstante lo anterior, debe tenerse en cuenta que el pago del impuesto es en suma una obligacin por parte del contribuyente (sujeto pasivo), a favor de la administracin (sujeto activo), lo que los coloca en las calidades de deudor y acreedor respectivamente. En consecuencia, aunque no se haya constituido por parte del legislador un gravamen real sobre el vehculo, debe tenerse en cuenta que al tenor del artculo 2488 del Cdigo Civil, el patrimonio del deudor se constituye en prenda general de los acreedores, por lo que podr la administracin, para asegurar el pago de la obligacin, perseguir bienes diferentes al vehculo objeto del gravamen. 2. La ley 488 de 1.998 en su artculo 142, establece que el sujeto pasivo del impuesto sobre vehculo automotor es el propietario (sic) y/o poseedor del bien gravado. En ese orden de ideas no menciona con claridad quin debe responder por el pago del tributo. Le corresponde al actual propietario o al que se encuentre registrado como propietario en la vigencia scal respectiva? Para dar respuesta a este interrogante, debemos inicialmente recordar que el impuesto sobre vehculos automotores se causa a primero de enero de cada ao
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(vehculos usados), o en la fecha de solicitud de inscripcin en el registro terrestre automotor (vehculos nuevos e internados), de manera que ser responsable del pago del tributo, quien ostente la calidad de propietario o poseedor a 1 de enero de la respectiva vigencia scal (vehculos usados), o quien gure como propietario al momento del registro (vehculos nuevos e internados). De tal manera, la obligacin de declarar y pagar28 recae sobre quien ostente la calidad de propietario o poseedor al momento de causacin del impuesto. Ahora bien, dicha calidad, en ejercicio de las facultades de administracin y control, debe ser determinada por el departamento como sujeto activo del tributo, para lo cual podr recurrir al Registro Nacional Automotor, donde las autoridades de trnsito deben reportar todos los vehculos por ellas registrados. Sin embargo, aun teniendo en cuenta el trco normal del comercio de vehculos usados, el cual en muchas ocasiones no conlleva una efectiva tradicin del dominio, esto es la inscripcin en el organismo de trnsito respectivo, la administracin departamental, habida cuenta de la normatividad vigente en materia de trnsito29, requerir a quien gure como propietario en el mencionado registro, quien en el evento de haberlo enajenado sin efectuar la tradicin del dominio, correr con la carga de la prueba en el sentido de demostrar, si es del caso, que no ostentaba la calidad de propietario o poseedor al momento de causacin del tributo. 3. Para efectos del cobro coactivo, del citado impuesto se puede perseguir el vehculo sin importar que haya sido (sic) traspasados a terceros con base en el artculo 719-2 Num. 2 del Estatuto Tributario Nacional adicionado por el artculo 7 de la ley 788 de 2.002? Sea lo primero anotar que, de acuerdo con el artculo 59 de la Ley 788 de 2002, los departamentos deben remitirse al Estatuto Tributario Nacional para la administracin, determinacin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio, de los impuestos por ellos administrados; en consecuencia forzoso es concluir que podran aplicar lo normado por el artculo 719-2 ibdem. No obstante, dicha norma debe ser aplicada una vez surtido todo el proceso de determinacin del tributo, de manera que se le brinde al contribuyente la oportunidad de controvertir o aceptar los actos proferidos por la administracin. Consideramos adems, que para la aplicacin de la norma sub examine, es imperativo que el bien se encuentre dentro del patrimonio del contribuyente al momento de iniciar el proceso de determinacin del tributo. De manera que no podra pretenderse hacer extensiva dicha norma a contribuyentes que incumplieron con su obligacin en determinada vigencia, pero que enajenaron el bien con anterioridad al inicio del proceso, puesto que se estara afectando con esa medida un bien que ya no forma parte de su patrimonio sino del de un tercero.
28 Artculo 2 Decreto 2654 de 1998. 29 De acuerdo con el artculo 47 de la Ley 769 de 2002, la tradicin del dominio de los vehculos automotores requiere, adems de la entrega material del vehculo, su inscripcin en el organismo de trnsito respectivo, quien lo reportar en el Registro Nacional Automotor.
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Consultante:
NOLBERTO MOLINA GUERRA Secretario de Gobierno y Desarrollo Comunitario Alcalda Mayor de Riohacha Riohacha Guajira Tema: Impuesto sobre vehculos automotores Subtema: Unidades Especiales de Desarrollo Fronterizo
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 27114 del 23 de abril de 2004, en relacin con los vehculos internados por parte de la Unidad Especial de Desarrollo Fronterizo de Riohacha, consulta usted sobre el tipo de tributos o impuestos que deben pagar dichos vehculos venezolanos internados en el departamento de la Guajira () Dispone el artculo 85 de la Ley 633 de 2000: Artculo 85. Las unidades especiales de desarrollo fronterizo expedirn la autorizacin de internacin de vehculos a los que se reere el artculo 24 de la Ley 191 de 1995. La internacin de vehculos causar anualmente y en su totalidad a favor de las unidades especiales de desarrollo fronterizo el impuesto de vehculos automotores de que trata la Ley 488 de 1998. El Ministerio de Transporte jar la tabla de avalo de los automotores en estas zonas. (Subrayas fuera del texto original) De la lectura de la norma trascrita, podemos colegir que aquellos vehculos que se internen temporalmente al territorio nacional, estarn sujetos al impuesto sobre vehculos automotores de que trata la Ley 488 de 1998, y que el recaudo total por ese concepto ser en su totalidad a favor de la respectiva unidad especial de desarrollo fronterizo a travs de la cual se autoriz la internacin del vehculo. De tal manera, dichas unidades debern regirse por lo normado en la citada norma y su reglamentacin30, a efectos del control y recaudo del tributo. No obstante, dado que el artculo 85 de la Ley 633 de 2000, les otorga la totalidad de la renta, no aplicarn lo normado, respecto de la distribucin del recaudo, en el artculo 15031 de la Ley 488 de 1998.
30 Decreto 2654 de 1998. 31 Modicado por el artculo 107 de la Ley 633 de 2000.
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Consultante:
FELIPE ARISTIZABAL L. Profesional Especializado Unidad de Rentas Departamentales Secretara de Hacienda Manizales Caldas Tema: Impuesto sobre vehculos automotores Subtema: Devoluciones
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 26736 del 22 de abril de 2004, plantea usted la siguiente situacin: La Secretara de Hacienda a travs de la Unidad de Rentas Departamental, viene por su competencia expidiendo las Resoluciones de Devolucin por los dobles pagos efectuados por los contribuyentes del Impuesto de Automotores en el mismo periodo scal. Segn lo establecido en el Estatuto Tributario Nacional en su artculo 588 inciso 2do Toda correccin que el contribuyente, responsable, agente retenedor o declarante, presente con posterioridad a la declaracin inicial, ser considerada como una correccin a la declaracin inicial o la ltima correccin presentada, segn el caso, esto nos conlleva, segn se desprende de la norma, que en el caso del contribuyente que presenta dos veces su declaracin sobre el mismo ao y en fechas diferentes, se debe (sic) reembolsar sobre la primera presentada, que por lo general incluye un menor valor en el pago, pues las posteriores en su gran mayora liquidan intereses moratorios, sanciones, etc. y por consiguiente es (sic) mas alta. Queremos vericar si este procedimiento esta acorde a la ley y si es correcta nuestra apreciacin acerca de la norma para el caso descrito. En primer lugar, es menester anotar que de acuerdo con el artculo 59 de la Ley 788 de 2002, los departamentos, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio incluida su imposicin, de los impuestos por ellos administrados, deben remitirse a lo normado por el Estatuto Tributario Nacional. De tal manera, en tratndose de correcciones a las declaraciones del impuesto sobre vehculos automotores, es preciso remitirnos a los artculos 588, 589 y 590 del Estatuto Tributario Nacional, los cuales en su orden se reeren diferentes situaciones, a saber: el artculo 588 regula lo concerniente a las correcciones que aumentan el impuesto o disminuyen el saldo a favor; el artculo 589 regula lo concerniente a las correcciones que disminuyen e valor a pagar o aumentan el saldo a favor y; el artculo 590 regula lo concerniente a correcciones provocadas por la administracin. As las cosas, del anlisis de las referidas normas se puede colegir que el nico evento en que una correccin a una declaracin puede provocar una devolucin, ser el caso establecido en el artculo 589, puesto que en dicho evento se entiende que el contribuyente considera que ha pagado de ms y por consiguiente corrige su declaracin disminuyendo el valor a pagar o aumentado el saldo a favor. Contrario Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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sensu, el artculo 588, por usted citado, establece los casos en que el contribuyente considera que ha pagado menos y corrige su declaracin aumentando el valor a pagar o disminuyendo el saldo a favor, de lo que se hace forzoso concluir que no habr lugar a devoluciones, ms si a intereses de mora y sanciones. En consecuencia, corresponde a la administracin departamental en uso de sus facultades de administracin y control del tributo32, establecer de qu tipo de correccin se trata, a n de determinar si es procedente o no la devolucin de dineros por concepto del impuesto sobre vehculos automotores. Ahora bien, en caso de tratarse de una correccin que disminuya el valor a pagar, repetimos ser procedente la devolucin, a solicitud del contribuyente, para lo cual debern ceirse a lo establecido por los artculos 850 y siguientes del Estatuto Tributario Nacional 33.
32 De acuerdo con el artculo 147 de la Ley 488 de 1998, para el Impuesto sobre Vehculos Automotores. 33 Habida cuenta de la facultad que tienen las entidades territoriales para adecuar los procedimientos del Estatuto Tributario Nacional de acuerdo a la naturaleza de sus tributos (Art. 59 Ley 788 de 2002), el departamento, en caso de haber hecho uso de tal facultad, deber aplicar lo normado en su Estatuto de Rentas Departamental.
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Consultante:
JEINY EMILIANI RUIZ Secretaria de Hacienda Gobernacin de Sucre Sincelejo Sucre Tema: Impuesto sobre vehculos automotores Subtema: Tasas por concepto de sistematizacin
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 35237 del 28 de mayo de 2004, plantea usted la siguiente situacin: Actualmente la Gobernacin de Sucre adelanta mediante contratacin de una rma privada, el cobro del impuesto sobre (sic) vehculo automotor, el cual requiere para efectos de liquidacin del impuesto un formulario y una sistematizacin autorizada por el contribuyente. En tal sentido la administracin Departamental a travs de Ordenanza cobra una tasa por concepto de sistematizacin del impuesto que recae directamente sobre el poseedor del vehculo. Posteriormente consulta: acerca de la viabilidad legal del cobro de dicha tasa, en lo posible citarnos la norma(s) que reglamentan el cobro de este tipo de tributo a nivel territorial. En primer lugar es preciso aclarar que de la lectura del texto de la Ley 488 de 1998, as como de su Decreto Reglamentario 2654 de 1998, no se encuentra autorizacin alguna, por parte del legislador, para establecer ningn tipo de gravmenes adicionales al Impuesto sobre Vehculos Automotores, por el contrario, lo que se evidencia es que el legislador estableci claramente todos los elementos sustantivos del tributo, incluido, claro est, lo concerniente a la declaracin y pago de ste. Igualmente, podemos colegir que para efectos de declaracin y pago del impuesto sobre vehculos automotores, se trata de una declaracin privada que debe ser diligenciada por el contribuyente, por lo tanto no sera correcto obligarlo a dirigirse a un sitio especco para que all, con un gravamen adicional al impuesto, le efecten la correspondiente liquidacin. Situacin diferente sera que la administracin, con el consentimiento del contribuyente, le indique la forma adecuada de efectuarla, eso s, sin el cobro de gravmenes adicionales. Despus de las anteriores consideraciones es preciso ahondar un poco ms en lo atinente al pago de la, por ustedes llamada, sistematizacin. Es claro que este cobro se realiza por el trmite del respectivo formulario de declaracin y pago y desde ningn punto de vista hace parte de la obligacin exigible, es decir del impuesto, al contribuyente. En consecuencia se estara cobrando por la prestacin de un servicio, lo cual dara a tal cobro, el carcter de una tasa, entendidas stas como una remuneracin que deben pagar los particulares por ciertos servicios que les presta el estado, como la colocacin de una carta, los servicios pblicos o un peaje. Concepto que es muy diferente al de impuesto, el cual se entiende como aquella prestacin pecuniaria exigida a los particulares por va de autoridad a titulo Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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denitivo y sin contraprestacin, con el objeto de atender las cargas pblicas. Sin embargo, para los dos casos, en virtud del principio de legalidad, es preciso que exista autorizacin expresa por parte del legislador para la adopcin de uno u otro. As las cosas es claro que para el caso del impuesto en cuestin no existe norma alguna que autorice el cobro de gravmenes adicionales a aquellos contribuyentes obligados a declarar y pagar. De tal forma el departamento estara invadiendo la orbita del legislador, al establecer per se obligaciones accesorias para el cumplimiento de las obligaciones tributarias. Por los motivos expuestos, esta Direccin considera que las administraciones departamentales no se encuentran facultadas para hacer exigible el pago de gravmenes adicionales, a los establecidos por ley, respecto de los impuestos de registro y vehculos automotores.
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ASESORIA No. 19769 3 de junio 2004
Consultante:
ORLANDO DAZ GMEZ Director General Instituto Distrital de Trnsito y Transporte INDISTRAN Alcalda Municipal Santa Marta Magdalena Tema: Impuesto sobre vehculos automotores Subtema: Beneciarios de las rentas
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el NO. 33722 del 21 de mayo de 2004, consulta usted Si el Distrito de Santa Marta a travs del Instituto Distrital de Trnsito y Transporte INDISTRAN entidad encargada de la organizacin y recaudo de todo lo relacionado con trnsito y transporte, puede designar a un funcionario para que se encargue de la interventora ante el Departamento del 20% del Impuesto sobre vehculos automotores correspondientes al Distrito de Santa Marta? Para dar respuesta a su consulta, realizaremos inicialmente un recuento de las normas que regulan lo concerniente a la participacin de los municipios en las rentas generadas por concepto del Impuesto sobre Vehculos Automotores, las cuales se encuentran establecidas por la Ley 488 de 1998 y su Decreto Reglamentario 2654 de 1998, as: Artculo 139. Beneciarios de las rentas del impuesto. La renta del impuesto sobre vehculos automotores, corresponder a los municipios, distritos, departamentos y el Distrito Capital de Santa Fe de Bogot, en las condiciones y trminos establecidos en la presente ley. () ARTICULO 15034. Distribucin del recaudo. Del total recaudado por concepto de impuesto, sanciones e intereses, en su jurisdiccin, al departamento le corresponde el ochenta por ciento (80%). El veinte por ciento (20%) corresponde a los municipios a que corresponda la direccin informada en la declaracin. El Gobierno Nacional determinar el mximo nmero de das que podrn exigir las entidades nancieras como reciprocidad por el recaudo del impuesto, entrega de las calcomanas y el procedimiento mediante el cual estas abonarn a los respectivos entes territoriales el monto correspondiente. Pargrafo. Al Distrito Capital le corresponde la totalidad del impuesto recaudado en su jurisdiccin. (Se subraya)
34 Artculo modicado por el artculo 107 de la Ley 633 de 2000.
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Por su parte, el Decreto 2654 de 1998, establece: Artculo 5. Beneciarios de las rentas. Son beneciarios de las rentas recaudadas por concepto del Impuesto sobre Vehculos Automotores, incluidos los intereses y sanciones, los departamentos en cuya jurisdiccin se encuentre matriculado el vehculo gravado, y los municipios a los que corresponda la direccin informada en la declaracin. Artculo 6. Distribucin del recaudo. Las rentas recaudadas por concepto del Impuesto sobre Vehculos Automotores, incluidos los intereses y sanciones, sern distribuidas directamente por la institucin nanciera con la cual el departamento haya celebrado el convenio de recaudo, segn los valores determinados por el declarante en el formulario de la declaracin del impuesto, dentro de los veinte (20) das siguientes a la fecha del recaudo, conforme se seale en dicho convenio. Pargrafo 1. Las instituciones financieras debern remitir a los departamentos y municipios beneciarios de los recursos, la respectiva copia de las declaraciones presentadas sobre las cuales se realiz la liquidacin del monto de la transferencia, dentro del mes siguiente a su presentacin. Pargrafo 2. Antes del 31 de diciembre del ao anterior a la vigencia scal que se va a declarar, los departamentos, los municipios y los Corpes35, beneciarios del impuesto, debern informar a las instituciones nancieras con la cual el departamento haya celebrado el convenio econmico de recaudo, el nmero de la cuenta corriente a la cual se les debe girar lo recaudado mensualmente. (Se subraya) De las normas trascritas, podemos colegir que, por una parte, stas se reeren de manera genrica al distrito o municipio como beneciario del 20% de la renta recaudada por los departamentos, sin hacer alusin expresa a alguna dependencia en especial encargada de controlar el ingreso de la renta, por lo que consideramos que corresponde al ejecutivo, de acuerdo con lo que establezca el Concejo Municipal, determinar, habidas consideraciones, en qu dependencia dentro de la estructura funcional del distrito radican las facultades de velar por el efectivo recaudo de dicho porcentaje. No obstante lo anterior, no debe perderse de vista que el pargrafo 2 del artculo 6 del Decreto 2654 de 1998, supra, ja una obligacin para los municipios o distrito, segn el caso, beneciarios de la renta, cual es la de informar a aquellas entidades nancieras con las cuales los departamentos suscriban convenio de recaudo, el nmero de cuenta al cual deben girrsele los recursos. En consecuencia, atendiendo a ello, le sugerimos vericar el cumplimiento de dicha obligacin por parte de ese distrito.
35 En cuanto a los CORPES, amn de las modicaciones a los artculos 146 y 150 de la Ley 488 de 1998, por parte de la Ley 633 de 2000, ya no son beneciarios de la renta.
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Consultante:
JACK RUIZ Jefe Unidad de Ingresos Gobernacin del Meta Villavicencio Meta Tema: Impuesto sobre vehculos automotores Subtema: Cancelacin de la matricula
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 37599 del 8 de junio de 2004, plantea usted la situacin de u contribuyente del Impuesto sobre Vehculos Automotores, quien adquiri un vehculo con placas venezolanas, traslad la cuenta a Villavicencio, y por problemas con las autoridades Colombianas decidi devolver el vehculo a Venezuela. Posteriormente, maniesta usted que tiene claridad sobre las obligaciones tributarias respecto del vehculo, pero no respecto del trmite que debe adelantar el contribuyente para que cesen dichas obligaciones, ya que no se dan en el caso las situaciones que segn la ley permitiran solicitar la cancelacin de la matrcula. En primer trmino, le comunicamos que los pronunciamientos que emite esta Direccin se efectan de manera general, ms no sobre situaciones particulares, carecen de fuerza obligatoria o vinculante y no comprometen la responsabilidad de este Ministerio; todo ello, en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo. Ahora bien, aun considerando que el tema de la cancelacin de la licencia de trnsito es del resorte del Ministerio de Transporte, a quien estamos dando traslado de su consulta, nos permitimos hacer mencin al artculo 40 de la Ley 769 de 2002, el cual establece: ARTCULO 40. CANCELACIN. La licencia de trnsito de un vehculo se cancelar a solicitud de su titular por destruccin total del vehculo, prdida denitiva, exportacin o reexportacin, hurto o desaparicin documentada sin que se conozca el paradero nal del vehculo, previa comprobacin del hecho por parte de la autoridad competente. En cualquier caso, el organismo de trnsito reportar la novedad al Registro Nacional Automotor mediante decisin debidamente ejecutoriada. PARGRAFO. En caso de destruccin, debe informarse al Ministerio de Transporte de este hecho para proceder a darlo de baja del registro automotor. En ningn caso podr matricularse un vehculo nuevamente con esta serie y nmero. (El subrayado es nuestro) De lo expuesto en su escrito, podemos colegir que, para este caso, estaramos en presencia de una exportacin o reexportacin del vehculo objeto de su consulta, situaciones stas que, segn el aparte normativo trascrito, haran procedente la cancelacin de la licencia de trnsito, y por ende, la cesacin de las obligaciones tributarias respecto de dicho vehculo. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Consultante:
GERMAN CELY PALACIOS Coordinador de Fiscalizacin Gobernacin del Meta Villavicencio Meta Tema: Impuesto sobre Vehculos Automotores Subtema: Sancin por no declarar
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 37575 del 8 de junio de 2004, en relacin con el impuesto sobre vehculos automotores, consulta usted si se debe aplicar la sancin por no declarar establecida por el artculo 643 del Estatuto Tributario Nacional, o se puede aplicar directamente la liquidacin de aforo. En primer trmino, es perentorio aclarar que jurdicamente en materia de sanciones no es procedente una interpretacin analgica o extensiva, as lo ha expresado el Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Cuarta, mediante Sentencia del 11 de diciembre de 1998 Expediente 8715, al pronunciarse precisamente sobre la aplicacin del artculo 643 del Estatuto Tributario en relacin con los impuestos al consumo, como sigue: Lo anterior signica, que la sancin por no declarar para los responsables del impuesto al consumo, en los trminos establecidos en el reglamento, constituye una modicacin a la ley y no una aplicacin de la misma, y con ello no solo se est desconociendo el contenido de la forma legal reglamentada, sino adems excediendo los lmites de la facultad reglamentaria. En efecto, no es posible a travs del reglamento subsanar las omisiones o errores que pudo haber incurrido el legislador respecto del rgimen sancionatorio aplicable al impuesto al consumo, pues es bien sabido que en materia de sanciones no cabe la interpretacin analgica o extensiva, dado el carcter restrictivo de las normas legales que las consagran. (Se resalta) Bajo este contexto, revisando lo normado por el citado artculo 643 del Estatuto Tributario, tenemos que ste prev la determinacin de la sancin por no declarar especcamente para los impuestos de renta, ventas, retencin en la fuente y timbre, sin hacer mencin alguna al Impuesto sobre Vehculos Automotores. De tal manera, actualmente no es jurdicamente posible la aplicacin de la sancin por no declarar establecida en el artculo 643 del citado estatuto, al Impuesto sobre Vehculos Automotores de que trata la Ley 488 de 1998. No obstante, esta Direccin considera que ello no puede ser bice para continuar con el procedimiento tributario, dado que desvirtuara las facultades de scalizacin y control de que gozan las
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entidades territoriales para la administracin de los tributos. De tal manera, en nuestro concepto, ante la imposibilidad de aplicar dicha sancin, una vez vencido el trmino para contestar el emplazamiento previo por no declarar de que trata el artculo 715 del Estatuto Tributario Nacional, debe procederse a la determinacin del impuesto proriendo la respectiva liquidacin de aforo establecida en el artculo 717 ibdem.36 Ahora bien, es menester recordar que el artculo 59 de la Ley 788 de 2002, adems de remitir a las entidades territoriales, para la administracin determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio, incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados, igualmente los faculta para disminuir y simplicar el monto de las sanciones, as como los trminos de aplicacin de los procedimientos, veamos: ARTCULO 59. PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO TERRITORIAL. Los departamentos y municipios aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio, incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados. As mismo aplicarn el procedimiento administrativo de cobro a las multas, derechos y dems recursos territoriales. El monto de las sanciones y el trmino de la aplicacin de los procedimientos anteriores, podrn disminuirse y simplicarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto del monto de los impuestos. En consecuencia, en ejercicio de tales facultades, consideramos que bien podra la entidad territorial, acorde con la naturaleza del tributo, establecer un procedimiento dentro del cual no sea necesaria la imposicin de la sancin por no declarar como requisito para proferir la liquidacin de aforo. Sin embargo, advertimos que de optar por el ejercicio de las citadas facultades, debe efectuarse a travs de acto administrativo expedido, en este caso, por la Asamblea Departamental.
36 En igual sentido, en relacin con la sancin por no declarar respecto de los impuestos al consumo, se pronunci esta Direccin a travs del Concepto 036 de junio 2 de 2000.
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Consultante:
DIDIER ANTONIO MONTOYA CASTAO Director Departamental DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO DE TRANSITO Y TRANSPORTE Gobernacin del Tolima Piso 5 Ibagu Tolima Tema: Impuesto sobre Vehculos Automotores Subtema: Pago del tributo - Cancelacin de la Licencia de Trnsito
Respectado Doctor Montoya: Mediante comunicacin dirigida a la ocina Asesora Jurdica del Ministerio de Transporte, remitida posteriormente a esta Direccin con ocio radicado No. 46921 del 15 de julio de 2004, consulta usted: En atencin a las constantes consultas efectuadas por los usuarios de vehculos registrados en nuestras Sedes Operativas, solicito su concepto sobre la cancelacin o (sic) n del impuesto, existiendo en los historiales de los vehculos hurtados ocios de las scalas, entes judiciales y dems organismos competentes, donde ordenan la abstencin del trmite; prueba fehaciente para el no pago del impuesto. Es importante mencionar que el espritu de la norma es el disfrute de un bien, por lo tanto no (sic) seria legal que sin tener la posesin del automotor sea imperativo la cancelacin del impuesto unicado, previo a la cancelacin de la matrcula. En primer trmino le comunicamos que, en cuanto a la cesacin de las obligaciones tributarias respecto del impuesto sobre vehculos automotores, sta opera nicamente a partir de la vigencia scal siguiente a aquella en que se realiza la cancelacin de la licencia de trnsito (ms conocida como cancelacin de la matrcula). En este sentido se ha pronunciado esta Direccin a travs del Ocio No. 08507 del 10 de marzo de 2004, del cual anexamos copia para su conocimiento y nes pertinentes. De otra parte, dicha posicin ha sido acogida por la Corte Constitucional, quien en un reciente fallo de tutela, ha expresado que, independientemente de la existencia de denuncias ante autoridades competentes, la obligacin tributaria solo cesa a partir de la cancelacin de la licencia de trnsito; igualmente, que para adelantar dicho trmite es necesario demostrar el pago del gravamen, veamos: El estudio de las normas aplicables a la situacin planteada por el ciudadano JAIME DELGADO HERNANDEZ, permite a la Corte establecer que la administracin departamental, en particular la Secretara de Hacienda de Cundinamarca, ha actuado en el presente caso teniendo en cuenta los preceptos vigentes en materia de impuestos sobre automotores. As, la ley 488 de 1998, por la cual se expidieron normas en materia tributaria y scal para entidades territoriales, en el captulo
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VII Impuestos sobre vehculos automotores-, artculos 140, 142 y 144, establece: ARTICULO 140. HECHO GENERADOR. Constituye hecho generador del impuesto, la propiedad o posesin de los vehculos gravados. () ARTICULO 142. SUJETO PASIVO. El sujeto pasivo del impuesto es el propietario o poseedor de los vehculos gravados () ARTICULO 144. CAUSACION. El impuesto se causa el 1o. de enero de cada ao. En el caso de los vehculos automotores nuevos, el impuesto se causa en la fecha de solicitud de la inscripcin en el registro terrestre automotor, que deber corresponder con la fecha de la factura de venta o en la fecha de solicitud de internacin. 10.- La lectura de estas disposiciones permite establecer que las obligaciones tributarias del ciudadano JAIME DELGADO HERNANDEZ respecto del impuesto sobre el vehculo que le fue hurtado, se generaron el 1. de enero de cada anualidad, en particular de los aos 2001 y 2002, debido a que ante la administracin departamental de impuestos aparece registrado como propietario del vehculo de placa CHM 707, matriculado en el municipio de Cha, departamento de Cundinamarca. 11.- La administracin ha prevenido al accionante explicndole que la obligacin de pagar el impuesto por la totalidad del ao gravable, slo se puede desvirtuar si el contribuyente demuestra la cancelacin de la matrcula del automotor, con anterioridad a la fecha en que se causa el impuesto en cada vigencia. 12.- Esta cancelacin requiere de copia de la denuncia instaurada por el hurto del vehculo, pago del impuesto por la totalidad del ao gravable y la respectiva solicitud por escrito, la cual debe ser llevada ante la unidad de trnsito del lugar donde se encontraba matriculado el automotor, para que esta expida la certicacin relacionada con la cancelacin de la matrcula. 13.- El accionante se limit a formular la denuncia ante las autoridades de polica, pero omiti tramitar la cancelacin de la matrcula del automotor. Esta omisin ha trado como consecuencia que el ciudadano JAIME DFELGADO HERNANDEZ aparezca ante las autoridades administrativas como propietario de un vehculo que no posee, pero respecto del cual se encuentra en la obligacin legal de pagar los impuestos establecidos en el captulo VII de la ley 488 de 1998. 37 (El resaltado es ajeno al texto original)
37 Corte Constitucional Sala Sptima de Revisin Sentencia T-489 del 20 de marzo de 2004. Magistrado Ponente Eduardo Montealegre Lynett.
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As las cosas, forzoso es concluir que slo a partir de la cancelacin de la licencia de trnsito (matrcula) cesan las obligaciones scales respecto del Impuesto sobre Vehculos Automotores de que trata la Ley 488 de 1998, y que como requisito para adelantar dicho trmite, es preciso demostrar el pago del impuesto. Por ltimo, es importante sealar que dentro de la misma sentencia esa alta corporacin, ha tenido a bien exhortar, tanto a las autoridades competentes, como a las administraciones departamentales, sobre la necesidad de informar a la ciudadana en general, y en especial a los contribuyentes involucrados en la situacin sub examine, acerca de cmo proceder en tales casos, as: 16.- Sin embargo, la Corte Constitucional advierte una falta de coordinacin y de cooperacin entre las autoridades pblicas, pues, en general, las dependencias del Estado encargadas de dar trmite a esta clase denuncias penales, deben disponer de un sistema que permita a la vctima del delito conocer desde el comienzo los trmites que debe adelantar a efecto de poner n a las obligaciones tributarias, derivadas del derecho de propiedad que legalmente contina detentando sobre un bien que materialmente ha salido de su rbita de posesin. 17.- Con el propsito de solucionar los inconvenientes originados en la ausencia de informacin a los propietarios de los vehculos hurtados, se podran implementar mecanismos para informar a quienes resultan vctimas de hechos como el ocurrido al ciudadano JAIME DELGADO HERNANDEZ, respecto del deber que tienen de acudir ante las autoridades de trnsito para tramitar la cancelacin de la matrcula del automotor. 18.- Tales mecanismos podran consistir por ejemplo, en la implementacin de una base de datos que conecte a las autoridades pblicas vinculadas con la investigacin judicial, el cobro de los impuestos y la cancelacin de la matrcula del vehculo hurtado. Adems, la Polica Nacional podra elaborar plegables que seran entregados en sus dependencias a las vctimas del hurto, instruyndolas de esta manera sobre los trmites administrativos a seguir ante las autoridades de trnsito y de hacienda; igualmente se podra instruir a los agentes de polica y a los scales encargados de recibir las denuncias, acerca del deber de informar a las vctimas para que acudan ante las ocinas de trnsito y de hacienda. ()20.- La administracin pblica no debe limitar su comportamiento a reclamar de los administrados cuidado y diligencia en los actos que ante ella se han adelantar, pues de su parte ella tiene el deber de informar adecuada, oportuna y realmente, sobre la forma como los interesados cumplirn con las obligaciones que el ordenamiento jurdico les impone. 21.- La satisfaccin de las necesidades generales como propsito principal de la funcin administrativa, slo puede ser lograda a partir de un compromiso autntico de los entes estatales, ms an cuando stos tienen a su cargo el deber constitucional de atender con eciencia a las personas que acuden buscando solucionar los problemas que, en algunas ocasiones, son generados por la ausencia de coordinacin entre los rganos de la administracin pblica.
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OTROS IMPUESTOS DEPARTAMENTALES

Consultante:
MARTIN HERALDO VELA DELGADO Asesor Jurdico Lotera de Nario Pasto, Nario Tema: Juegos de suerte y azar Subtema: Impuestos y derechos de explotacin
Mediante ocio radicado bajo el nmero 14015 del 1 de marzo del ao en curso, remitido por competencia al Consejo Nacional de Juegos y devuelto por ste con ocio radicado bajo el nmero 30591 del 10 de mayo, consulta usted sobre la prescripcin de las obligaciones correspondientes a las transferencias al sector salud por concepto del Monopolio rentstico de rifas, juegos de suerte y azar. Esta Direccin procede a absolver la consulta formulada, previa aclaracin que los conceptos se emiten en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo y por lo tanto, no son obligatorios ni vinculantes. Las normas que regulan los juegos de suerte y azar, no han previsto para este tipo de obligaciones una prescripcin especial, por lo cual, las obligaciones a favor de los departamentos, pendientes de pago, hasta el 27 de diciembre de 2002, se regan por las normas generales de prescripcin previstas en los artculos 2535 y siguientes, del Cdigo Civil. En relacin con las obligaciones que eventualmente existiera a favor de los Municipios, aplicaba la misma regla, para el caso de los derechos de explotacin y cualquier otra obligacin diferente a impuestos, pues para stos, a partir de la vigencia de la ley 383 de 1997, rige la prescripcin de la accin de cobro de cinco (5) aos prevista en el Estatuto Tributario Nacional. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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La Ley 788 de 2002, estableci: Artculo 59. Procedimiento tributario territorial. Los departamentos y municipios aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados. As mismo aplicarn el procedimiento administrativo de cobro a las multas, derechos y dems recursos territoriales. El monto de las sanciones y el trmino de la aplicacin de los procedimientos anteriores, podrn disminuirse y simplicarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto del monto de los impuestos. (subrayado fuera del texto) Como quiera que a partir de la vigencia de la Ley 788 de 2002, las entidades territoriales deben aplicar el procedimiento de cobro previsto en el Estatuto Tributario Nacional, y dentro de dicho procedimiento, la accin de cobro prescribe en el trmino de 5 aos, a nuestro juicio, ste es el trmino de prescripcin vigente, aplicable a todas las obligaciones a favor de las entidades territoriales. Refuerza esta posicin lo expresado por el Honorable Consejo de Estado en concepto del 10 de octubre de 2002, radicacin 1446, Consejero Ponente Dr. Csar Hoyos Salazar: Las normas relativas a la prescripcin como medio de extinguir la accin de cobro por obligaciones scales estn incorporadas dentro de los procedimientos que contiene el Estatuto Tributario, a los cuales remite expresamente el artculo 66 de la ley 383 de 1997. Si bien la prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos constituye un tema normativo de carcter sustantivo, como sucede en los Cdigos Civil y de Comercio, en el Estatuto Tributario se regula la prescripcin extintiva de la accin de cobro con unas caractersticas diferentes a aquellos ordenamientos. En efecto, el Cdigo Civil establece un trmino de diez (10) aos para la prescripcin de la accin ejecutiva, mientras el Estatuto Tributario reduce a cinco (5) aos, el trmino de prescripcin de la accin de cobro. En materia civil o comercial se toma como base que las partes contratantes estn en un plano de igualdad y, por consiguiente, la normatividad sustantiva ja los derechos y obligaciones en cuanto a sus distintos aspectos, entre los cuales estn su nacimiento, duracin y extincin (la cual comprende la prescripcin), para que las partes sepan cul es el contenido y alcance de sus compromisos y responsabilidades, y si sucede el incumplimiento de alguna de ellas, la otra parte est en libertad de acudir a un tercero imparcial, revestido de un poder soberano, el rgano jurisdiccional del Estado, para pedir que se le resarza en su derecho. En cambio, en el campo del derecho tributario, no hay libertad para la adquisicin de derechos y asuncin de obligaciones sino que estas ltimas son impuestas por el Estado de manera unilateral, por el poder que le ha conferido la comunidad, y en consecuencia, en caso de incumplimiento, l se reserva
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la potestad de hacer exigibles las obligaciones derivadas de los tributos, por s mismo cuando la ley le ha conferido la jurisdiccin coactiva, sin acudir a un tercero, para lo cual debe jarse un procedimiento mediante el cual, con observancia de unas garantas para el obligado, le pueda exigir a ste el pago. En consecuencia, resulta lgico que dentro de ese procedimiento se establezca un plazo para la accin que le da iniciacin al cobro coactivo, vencido el cual no se puede ejercitar.(...) No obstante, a la luz de lo dispuesto en el artculo 43 de la Ley 153 de 1887, las obligaciones causadas con anterioridad, y cuyo trmino de prescripcin se rega por normas cuyos trminos eran ms amplios, prescribirn conforme a dichas normas, si la prescripcin ocurre antes de que hayan transcurrido los primeros cinco aos siguientes a la expedicin de la norma que orden la aplicacin del Estatuto Tributario.
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Consultante:
HELBER MANUEL PLAZAS MONROY Director Local de Salud Alcalda Municipal Palacio Municipal San Antonio del Tequendama Cundinamarca Tema: Rentas cedidas Recursos Propios Subtema: Recursos de ETESA Sistema General de Participaciones
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 34241 del 25 de mayo de 2004, efecta usted varios interrogantes en relacin con los recursos destinados al sector salud, los cuales trascribimos en su orden, as: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Cules son las rentas cedidas? Los recursos de ETESA son rentas cedidas? Para qu se pueden utilizar los recursos de ETESA? Qu porcentaje de estos recursos se (sic) puede utilizar para Administracin? Cules son los Recursos Propios y (sic) como se pueden utilizar? Qu recursos de Sistema General de Participacin son con propsitos generales? Cmo pueden ser utilizados estos recursos?
Respecto de los interrogantes 1, 2, 3 y 4 de su consulta, le comunicamos que esta Direccin se pronunci sobre el tema de las rentas cedidas al sector salud en relacin con lo normado por las Leyes 643 de 2001 y 715 de 2001, respectivamente, mediante Ocio No. 040960 del 28 de octubre de 2003, del cual anexamos copia para su conocimiento y nes pertinentes. Para dar respuesta a su quinto interrogante, haremos referencia a lo que la Corte Constitucional ha tenido a bien denir como recursos propios, as: RECURSOS PROPIOS DE ENTIDADES TERRITORIALES-Constitucin Aquellos que en estricto sentido se denominan recursos propios de las entidades territoriales constituyen, generalmente, un porcentaje menor de los ingresos de los scos locales y departamentales. En efecto, en las circunstancias actuales, el sistema de nanciacin de tales entidades est sustentado fundamentalmente en fuentes
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exgenas que, como el situado scal o las transferencias, superan ampliamente los recursos propios. Puede armarse que, en sentido estricto, los llamados recursos propios de las entidades territoriales son, fundamentalmente, de dos tipos. En primer lugar, estn constituidos por las rentas que provienen de la explotacin de bienes que son de su propiedad exclusiva. En segundo trmino, los que se obtienen como recaudo de tributos -impuestos, tasas y contribuciones- cuya fuente puede ser calicada como una fuente endgena de nanciacin.38 (Subrayado fuera del texto) En cuanto a la utilizacin de dichos recursos, por su misma caracterstica de recursos propios, corresponde, en principio, a las entidades territoriales en virtud de la autonoma que para el manejo de sus recursos les otorga el artculo 287 constitucional, denir su destinacin. En este sentido se pronunci la Corte Constitucional, como sigue: No encuentra la Corte que exista una justicacin constitucional que avale, de manera general, la intervencin del legislador en la denicin de la destinacin de los recursos que, strictu sensu, son de propiedad exclusiva de las entidades territoriales. De lo contrario se privara completamente a las autoridades competentes de los departamentos, distritos y municipios de la posibilidad de disear un plan de gastos e inversiones con arreglo a objetivos econmicos, sociales o culturales, denidos segn sus propias necesidades y prioridades. Sin esta facultad, resulta inequvocamente lesionada la capacidad de las entidades territoriales de gestionar sus propios asuntos y, en consecuencia, la garanta institucional de la autonoma territorial se vera comprometida en su misma esencia. La autonoma nanciera de las entidades territoriales respecto de sus propios recursos, es condicin necesaria para el ejercicio de su propia autonoma. Si aquella desaparece, sta se encuentra condenada a permanecer slo nominalmente. En principio, la ley no puede intervenir en el proceso de asignacin del gasto de los recursos de las entidades territoriales que provienen de fuentes endgenas de nanciacin. Sin embargo, el legislador est autorizado para jar el destino de las rentas tributarias de propiedad de las entidades territoriales, cuando ello resulte necesario para proteger la estabilidad econmica de la nacin y, especialmente, para conjurar amenazas ciertas sobre los recursos del presupuesto nacional. 39 (Subrayado fuera del texto) En cuanto a sus interrogantes 6 y 7 donde consulta usted qu recursos del SGP son con propsitos generales y en qu pueden ser utilizados, es pertinente aclarar que el Sistema General de Participaciones est constituido por los recursos que la Nacin transere por mandato de los artculos 356 y 357 de la Constitucin Poltica a las entidades territoriales, dirigidos a nanciar los servicios cuya competencia se les asignan en la Ley 715 de 2001. En consecuencia, los recursos para propsitos generales son aquellos que, en virtud del porcentaje establecido en el artculo 4 de la citada norma, atendiendo a los criterios establecidos por el artculo 79 ibdem,
38 Corte Constitucional Sentencia C-219 de 1997 M.P. Dr. Eduardo Cifuentes Muoz 39 Op. Cit.
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son distribuidos por la Nacin para atender tal concepto. De otra parte, es menester anotar que dichos recursos son transferidos directamente a la entidad territorial en los trminos del artculo 81 de la misma ley. Ahora bien, los recursos transferidos por la Nacin por concepto de la participacin para propsitos generales, deben ser destinados en los trminos del artculo 78 de la Ley 715 de 2001, as: ARTCULO 78. DESTINO DE LOS RECURSOS DE LA PARTICIPACIN DE PROPSITO GENERAL. Los municipios clasicados en las categoras 4a., 5a. y 6a., podrn destinar libremente, para inversin u otros gastos inherentes al funcionamiento de la administracin municipal, hasta un veintiocho por ciento (28%) de los recursos que perciban por la Participacin de Propsito General. El total de los recursos de la participacin de propsito general asignado a los municipios de categoras Especial, 1a., 2a. y 3a.; el 72% restante de los recursos de la participacin de propsito general para los municipios de categora 4a., 5a. o 6a.; y el 100% de los recursos asignados de la participacin de propsito general al departamento archipilago de San Andrs y Providencia, se debern destinar al desarrollo y ejecucin de las competencias asignadas en la presente ley. Del total de dichos recursos, las entidades territoriales destinarn el 41% para el desarrollo y ejecucin de las competencias asignadas en agua potable y saneamiento bsico. Los recursos para el sector agua potable y saneamiento bsico se destinarn a la nanciacin de inversiones en infraestructura, as como a cubrir los subsidios que se otorguen a los estratos subsidiables de acuerdo con lo dispuesto en la Ley 142 de 1994. El cambio de destinacin de estos recursos estar condicionado a la certificacin que expida la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios, de acuerdo con la reglamentacin que expida el Gobierno Nacional, en el sentido que el municipio o distrito tienen: a) Coberturas reales superiores a noventa por ciento (90%) en acueducto y ochenta y cinco por ciento (85%) en alcantarillado; b) Equilibrio nanciero entre las contribuciones y los subsidios otorgados a los estratos subsidiables, de acuerdo con la Ley 142 de 1994 o aquellas que la modiquen o adiciones; c) Que existan por realizar obras de infraestructura en agua potable y saneamiento bsico en el territorio del municipio o distrito, adicionales a las tarifas cobradas a los usuarios. La ejecucin de los recursos de la participacin de propsito general deber realizarse de acuerdo a programas y proyectos prioritarios de inversin viables incluidos en los presupuestos.
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PARGRAFO 1o. Con los recursos de la participacin de propsito general podr cubrirse el servicio de la deuda originado en e l nanciamiento de proyectos de inversin fsica, adquirida en desarrollo de las competencias de los municipios. Para el desarrollo de los mencionados proyectos se podrn pignorar los recursos de la Participacin de propsito general. PARGRAFO 2o. Las transferencias de libre disposicin podrn destinarse a subsidiar empleo o desempleo, en la forma y modalidades que reglamente el Gobierno Nacional. PARGRAFO 3o. <Pargrafo modicado por el artculo 49 de la Ley 863 de 2003>. Del total de los recursos de la participacin de propsito general, descontada la destinacin establecida en el inciso primero del presente artculo, los municipios, distritos y el departamento archipilago de San Andrs y Providencia destinarn el cuatro por ciento (4%) para deporte, el tres por ciento (3%) para cultura y el diez por ciento (10%) para el Fondo Nacional de Pensiones de las Entidades Territoriales, Fonpet, con el n de cubrir los pasivos pensionales. Para el caso de la asignacin al Fonpet sealada en el inciso anterior, el Ministerio del Interior y Justicia deber enviar al Departamento Nacional de Planeacin la certicacin respectiva sobre las categoras adoptadas por los municipios y distritos, para la vigencia siguiente a ms tardar el 20 de diciembre de cada ao. Con base en dicha informacin, el Departamento Nacional de Planeacin, al realizar la distribucin de los recursos de la participacin de propsito general, distribuir el monto establecido por el Fonpet en el presente pargrafo. Una vez aprobada la distribucin del Sistema General de Participaciones por el Conpes Social, estos recursos sern girados directamente al Fondo Nacional de Pensiones de las Entidades Territoriales, con la misma periodicidad y oportunidad prevista para los recursos del Sistema General de Participaciones. En caso de que la categora de un distrito o municipio no pueda ser certicada por el Ministerio del Interior y Justicia y no se encuentre en la categorizacin expedida por la Contadura General de la Nacin, en primer lugar, se considerar la categora certicada por dichas entidades para la vigencia anterior, y en ltima instancia, el Departamento Nacional de Planeacin proceder a estimar dicha categora, la cual, en este caso, solo tendr efectos para la distribucin del porcentaje destinado al Fonpet de que trata este pargrafo. Previa certicacin expedida por el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, quedan excluidos de la obligacin de hacer la destinacin al Fonpet prevista en este pargrafo, los municipios, departamentos o distritos que no tengan pasivo pensional, y aquellos que estn dentro de un acuerdo de reestructuracin de pasivos conforme a la Ley 550 de 1999, o las normas que la sustituyan o modiquen, siempre y cuando estos recursos se encuentren comprometidos en dicho acuerdo de reestructuracin. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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ASESORIA No 02447 26 enero de 2004
Consultante:
ANA AYDEE VARGAS DE QUINTERO Profesional Especializada Grupo de Gestin Tributaria Gobernacin del Cesar Valledupar Cesar Tema: Impuesto de Degello de Ganado Mayor Subtema: Administracin y control
En atencin a su ocio radicado en este Despacho con el No. 1519 el 13 de enero del presente ao, mediante el cual solicita nuestras consideraciones sobre el propsito por parte de ese Departamento en mejorar el mecanismo de recaudo del impuesto de Degello de Ganado Mayor, nos permitimos anotar lo siguiente. La Constitucin Poltica en su artculo 150-12 establece lo siguiente: Art. 150.- Corresponde al congreso hacer las leyes. Por medio de ellas ejerce las siguientes funciones: ...12).- Establecer contribuciones fiscales y, excepcionalmente, contribuciones para.scales en los casos y bajo las condiciones que establezca la ley. ... Es decir, solo el Congreso por atribucin expresa en la Constitucin esta facultado para crear las leyes, y a travs de ellas establecer los tributos que posteriormente han de ser adoptados por las entidades territoriales de acuerdo con los artculos 287 y 313-4 de la Carta Poltica, los cuales disponen sobre el tema lo siguiente: Art. 287.- Las entidades territoriales gozan de autonoma para la gestin de sus intereses, y dentro de los lmites de la Constitucin y la ley. En tal virtud tendrn los siguientes derechos: [] 3. Administrar los recursos y establecer los tributos necesarios para el cumplimiento de sus funciones.. Art. 313.- Corresponde a los concejos: ...4).- Votar de conformidad con la Constitucin y la ley los tributos y los gastos locales As las cosas, dentro de la autonoma que les asiste a las entidades territoriales, es facultad exclusiva de stas a travs de sus corporaciones pblicas (Concejos Municipales o Asambleas Departamentales), establecer los tributos necesarios para
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el cumplimiento de sus funciones, dentro de los lmites jados por la Constitucin y la ley, para el caso del impuesto de degello de ganado mayor, el artculo 1 de la Ley 8 de 1909, dispone sobre el mismo la facultad por parte de los Departamentos de jar libremente su cuota, (la cual como elemento estructural del impuesto, no es otra cosa que la tarifa), as como adoptar los mecanismo necesarios para un ptimo recaudo del mismo, pero teniendo en cuenta que si tal mecanismo de recaudo del impuesto deriva en un costo adicional al pago del impuesto para el contribuyente, estaramos frente a la gura de Tasa o Derechos, los cuales se establecen por ley y se adoptan por el ente territorial como una recuperacin de los costos que se generan por la prestacin de un servicio pblico, en este sentido lo ha manifestado la Corte Constitucional al sealar en Sentencia C-465/93 lo siguiente: ... b)Tasas: Son aquellos ingresos tributarios que se establecen unilateralmente por el Estado, pero slo se hacen exigibles en el caso de que el particular decida utilizar el servicio pblico correspondiente. Es decir, se trata de una recuperacin total o parcial de los costos que genera la prestacin de un servicio pblico; se autonancia este servicio mediante una remuneracin que se paga a la entidad administrativa que lo presta. Toda tasa implica una erogacin al contribuyente decretada por el Estado por un motivo claro, que, para el caso, es el principio de razn suciente: Por la prestacin de un servicio pblico especco. El n que persigue la tasa es la nanciacin del servicio pblico que se presta. La tasa es una retribucin equitativa por un gasto pblico que el Estado trata de compensar en un valor igual o inferior, exigido de quienes, independientemente de su iniciativa, dan origen a l. ... Ahora bien, los mecanismos de administracin y control podrn ser adoptados, tomando en consideracin que se estn estableciendo obligaciones en cabeza de los contribuyentes cuyo incumplimiento podra, eventualmente, generar sanciones, a travs de un acto administrativo expedido por la Asamblea Departamental. Por ltimo, consideramos de buen recibo cualquier esfuerzo adelantado por las administraciones para optimizar y garantizar el recaudo de sus impuestos siempre y cuando se efecte teniendo en cuenta, por una parte los principios que rigen en materia tributaria en virtud del artculo 363 de la Carta Poltica, y por otra, que no generen un mayor costo al contribuyente ni traumaticen el cumplimiento de las obligaciones tributarias.
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IMPUESTOS COMUNES A LAS ENTIDADES TERRITORIALES

Consultante:
FERNANDO SNCHEZ GUTIERREZ Alcalde Municipal Chia-Cundinamarca Tema: Contribucin de valorizacin Subtema: Cobro
En atencin a su ocio radicado en este Despacho con el No. 30220 el 7 de mayo de los corrientes, mediante el cual consulta si es posible que el Municipio de Cha asuma el valor y/o porcentaje que el Departamento va a cobrar a los propietarios beneciarios de una obra, nos permitimos anotar lo siguiente. Sobre la contribucin de valorizacin, el Decreto 1333 de 1986 establece un su artculo 234 lo siguiente: ARTICULO 234.- El impuesto de valorizacin, establecido por el artculo 3 de la Ley 25 de 1921 como una contribucin sobre las propiedades races que se benecien con la ejecucin de obras de inters pblico local, se hace extensivo a todas las obras de inters pblico que ejecuten la Nacin, los Departamentos, el distrito Especial de Bogot, los Municipios o cualquiera otra entidad de derecho pblico y que benecien ala propiedad inmueble, y en adelante se denominar exclusivamente contribucin de valorizacin.(El resaltado es nuestro) Por su parte, el artculo 236 del referido decreto dispone: ARTICULO 236.- Para liquidar la contribucin de valorizacin se tendr como base impositiva el costo de la respectiva obra, dentro de los lmites de benecio que ella produzca a los inmuebles que han de ser Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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gravados, entendindose por costo todas las inversiones que la obra requiera, adicionadas con un porcentaje prudencial para imprevistos y hasta un treinta por ciento (30%) ms, destinado a gastos de distribucin y recaudacin de las contribuciones. Los Municipios teniendo en cuenta el costo total de la obra, el benecio que ella produzca y la capacidad de pago de los propietarios que han de ser gravados con las contribuciones podrn disponer, en determinados casos y por razones de equidad, que solo se distribuyan contribuciones por una parte o porcentaje del costo de la obra. (El resaltado es nuestro) As las cosas, dado que el impuesto de valorizacin fue establecido por el artculo 3 de la Ley 25 de 1921 como una contribucin sobre las propiedades races beneciarias (sujetos pasivos) de la ejecucin de obras pblicas que ejecuten la Nacin, los Departamentos, El Distrito Especial de Bogot, y los Municipios o cualquiera otra entidad de derecho pblico (sujetos activos), mal podra el municipio asumir el valor que a los propietarios beneciarios de las obras correspondera pagar, pues de hacerlo, estara cambiando los elementos estructurales del impuestos al convertirse en sujeto pasivo del tributo. Por otra parte, consideramos que aunque no existe prohibicin expresa al respecto, no seria factible la asuncin por parte del municipio de la contribucin que correspondera pagar a los particulares por el benecio que recibiran sus predios por las obras ejecutadas por el departamento, ya que de hacerlo, se traducira en un gasto para el municipio, congurndose en un detrimento de los recursos del erario pblico No obstante lo anterior, la norma s previo que en caso de ser el municipio propietario de bienes inmuebles beneciarios de obras pblicas, pueden ser gravados con la contribucin de valorizacin, lo cual lo convierte en sujeto pasivo del tributo, la norma reza lo siguiente: ARTICULO. 237.- Con excepcin de los inmuebles contemplados en el Concordato celebrado con la Santa Sede, y de los bienes de uso pblico que dene el artculo 674 del Cdigo Civil, los dems predios de propiedad pblica o particular podrn ser gravados con la contribucin de valorizacin. Estn suprimidas todas las exenciones consagradas en normas anteriores al decreto 1604 de 1966. Ahora bien, lo que s podra hacer el municipio es cobrar la contribucin de valorizacin cuando el departamento no vaya a realizar el cobro de la misma por una obra ejecutada por ste y previa la autorizacin del gobernador, al respecto la norma precepta lo siguiente: ARTICULO 243.- Los Municipios no podrn cobrar contribucin de valorizacin por obras nacionales, sino dentro de sus respectivas reas urbanas y previa autorizacin de la correspondiente entidad nacional, para lo cual tendrn un plazo de dos (2) aos contados a partir de la construccin
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de la obra. Vencido ese plazo sin que un municipio ejerza la atribucin que se le conere, la contribucin se cobrar por la Nacin. En cuanto a las obras departamentales, es entendido que los Municipios solamente podrn cobrar en su favor las correspondientes contribuciones de valorizacin en los casos en que el Departamento no fuete a hacerlo y previa la autorizacin del respectivo Gobernador. El producto de estas contribuciones por obras nacionales o departamentales debern destinarlo los municipios a obras de desarrollo urbano.(El subrayado y resaltado es nuestro)
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CONTRIBUCIN DEL 5 % CONTRATOS DE OBRA PBLICA

Consultante:
ELMY CECILIA GIRALDO GUZMN Directora Jurdica Alcalda Santiago de Cali, Valle. Tema: Contribucin sobre contrato de obra pblica de construccin y mantenimiento de vas Subtema: Base para liquidarla.
En E-mail remitido al grupo de quejas y reclamos de este Ministerio el 31 de diciembre de 2003 y radicado en correspondencia bajo el nmero 0166 del 5 de enero del ao en curso, consulta usted si en el evento en que una obra por su magnitud, contemple actividades o tems referidos a construccin y mantenimiento de vas, y en igual proporcin actividades que no correspondan a esa descripcin, puede la administracin municipal deducir el impuesto de la contribucin especial solo en el porcentaje que corresponda a la construccin y mantenimiento de vas. En relacin con este impuesto, dispone la Ley 418 de 1997: ARTICULO 120.( Modicado por el artculo 37 de la Ley 782 de 2002, publicada en el Diario Ocial N 45.043 de 2002) Todas las personas naturales o jurdicas que suscriban contratos de obra pblica para la construccin y mantenimiento de vas de comunicacin terrestre o uvial, puertos areos, martimos o uviales con entidades de derecho pblico o celebren contratos de adicin al valor de los existentes debern pagar a favor de la Nacin, Departamento o Municipio, segn el nivel al cual pertenezca la entidad pblica contratante una contribucin equivalente al cinco por ciento (5%) del valor total del correspondiente contrato o de la respectiva adicin. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Autorzase a los Gobernadores Departamentales y a los Alcaldes Municipales para celebrar convenios interadministrativos con el Gobierno Nacional para dar en comodato inmuebles donde deba construirse las sedes de las estaciones de polica sin necesidad de aprobacin de las respectivas corporaciones pblicas. PARGRAFO 1. En los casos en que las entidades pblicas suscriban convenios de cooperacin con organismos multilaterales, que tengan por objeto la construccin o mantenimiento de estas vas, los subcontratistas que los ejecuten sern sujetos pasivos de esta contribucin. PARGRAFO 2. Los socios, copartcipes y asociados de los consorcios y uniones temporales, que celebren los contratos a que se reere el inciso anterior, respondern solidariamente por el pago de la contribucin del cinco por ciento (5%), a prorrata de sus aportes o de su participacin. PARGRAFO 3. La celebracin o adicin de contratos de concesin de obra pblica no causar la contribucin establecida en este captulo. ARTICULO 121. Para los efectos previstos en el artculo anterior, la entidad pblica contratante descontar el cinco por ciento (5%) del valor del anticipo, si lo hubiere, y de cada cuenta que cancele al contratista. De las normas transcritas se inere claramente, que los contratos gravados son aquellos que tienen por objeto la construccin y/o el mantenimiento de vas de comunicacin, sin importar si tales vas son terrestres, uviales, puertos areos, puertos martimos o puertos uviales. Ahora bien, dentro de un contrato de construccin o del mantenimiento de vas, pueden realizarse actividades que no son estrictamente las de construccin de vas, sin que por ello, deje de considerarse la obra, como de construccin de vas, o de mantenimiento de vas y por lo tanto, no es jurdicamente viable entrar a separar las diferentes actividades que se realizan en la ejecucin del contrato; por lo tanto, la contribucin se debe liquidar sobre el 100% del valor del contrato, en proporcin a cada pago o anticipo. No obstante, en el hipottico caso en que un contrato prevea dos objetos diferentes, uno que constituye construccin de vas, o mantenimiento de vas, y el otro objeto corresponde a una actividad diferente, para que la Administracin Municipal pueda tomar como base para la retencin de la contribucin nicamente el valor correspondiente a las actividades de construccin o de mantenimiento de vas, segn el caso, debern gurar clara y perfectamente discriminadas dentro del contrato los dos o ms objetos del mismo, as como discriminacin de los valores correspondientes a cada objeto del contrato. En cuanto a su primer interrogante relacionado con la denicin del contrato celebrado por esa Municipalidad, para establecer si se trata o no de un contrato de construccin de vas, su consulta ser remitida por competencia al Instituto Nacional de Vas, INVAS.
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ASESORIA No. 015249 3 mayo de 2004
Consultante:
JHON JAIRO CASAS RUIZ Jefe Divisin Rentas Municipales Alcalda Municipal Quibd (Choco)
Mediante oficio radicado el 12 de abril de 2004 con el nmero 17279, nos consulta: La alcalda de Quibdo se encuentra adelantando un proceso de cobro por concepto de ley 56 de 1981 sobre LA SERVIDUMBRE por la distribucin y venta de energa elctrica y la posesin de de las redes y de dos SUBESTACIONES en esta jurisdiccin durante los aos 1976 al mes de julio de 2002 (tiempo durante el cual el IPSE tuvo a su cargo los derechos de propiedad de la infraestructura energtica en el Municipio de Quibd) a cargo de el (sic) INSTITUTO DE PLANIFICACIN Y PROMOCIN DE SOLUCIONES ENERGTICAS IPSE- antes INSTITUO COLOMBIANO DE ENERGA ICEL. En referencia a lo anteriormente expuesto, de manera atenta me permito consultar y pedir orientacin sobre los siguientes puntos: 1. Que (sic) derechos debe cobrar la Alcalda de Quibdo por concepto de impuesto predial y servidumbre. 2.Como la mencionada ley habla de una indemnizacin a favor de los municipios, como (sic) se debe liquidar y sobre qu base gravable.3. Es procedente el cobro del impuesto de industria y comercio y sobre qu base gravable. 4. En este caso la servidumbre reemplaza el cobro del impuesto predial o procede el cobro de los dos conceptos en forma paralela. 5. Cabe o NO el derecho de prescripcin sobre el impuesto predial y la servidumbre. 6. Es procedente el cobro de intereses y qu tipo de sanciones habra derecho a liquidar sobre el impuesto predial y la servidumbre 7. A la fecha actual que (sic) derechos perdi o perdera la Alcalda de Quibdo en caso de no ejecutar el cobro por va de JURISDICCIN COACTIVA. Igualmente les pido allegarnos referencias bibliogrcas u otras fuentes de consulta que nos puedan dar una mejor orientacin al respecto. La anterior informacin se convierte en PRUEBA FISCAL y soporte jurdico dentro del proceso de la referencia.
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En primer lugar es necesario poner de presente que la asesora que presta la Direccin General de Apoyo Fiscal a las entidades territoriales, en los trminos del Decreto 2044 de 2002, no comprende la solucin directa de problemas especcos. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, la respuesta es general y no tiene carcter obligatorio ni vinculante.
Consideraciones A propsito de sus interrogantes 1, 2 y 4, la ley 56 de 1981 establece en los artculos 1 y 4 la regulacin que en materia de impuesto predial resulta aplicable a las empresas que generan y trasmiten energa, en los siguientes trminos: Artculo 1.- Las relaciones que surjan entre las entidades propietarias de las obras pblicas que se construyan para generacin y transmisin de energa elctrica, acueductos, riegos y regulacin de ros y caudales y los municipios afectados por ellas, as como las compensaciones y benecios que se originen por esas relaciones se regirn por la presente ley. Las que por la misma causa se generan entre esas entidades y los particulares en lo no regulado por la presente ley, se seguirn rigiendo por las disposiciones del Cdigo Civil y dems normas complementarias. Impuestos, Compensaciones Y Benecios () Artculo 4.- La entidad propietaria de las obras reconocer anualmente a los municipios de que trata el artculo 1 de esta ley. a) Una suma de dinero que compense el impuesto predial que dejen de percibir por los inmuebles adquiridos; b) El impuesto predial que corresponda a los edicios y a las viviendas permanentes de su propiedad, sin incluir las presas, estaciones generadoras u otras obras pblicas ni sus equipos. Pargrafo.- La compensacin de que trata el literal a) del presente artculo se calcular aplicando a toda el rea adquirida por la entidad propietaria avaluada por el valor catastral promedio por hectrea rural en el resto del municipio- una tasa igual al 150% de la que corresponde al impuesto predial vigente para todos los predios en el municipio.
De acuerdo con la lectura de los apartados normativos anteriores se concluye: - Se permite el cobro a las entidades que generan y trasmiten energa, por parte de los municipios, de una suma de dinero que compense el impuesto predial que dejen de percibir por los inmuebles adquiridos; la cual se calcula de acuerdo con
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lo sealado en el pargrafo del artculo 4 de la ley 56. Adems de lo anterior, se permite el cobro del impuesto predial que corresponda a los edicios y a las viviendas permanentes de su propiedad, sin incluir las presas, estaciones generadoras u otras obras pblicas ni sus equipos. Es decir, a una misma empresa que realice estas actividades se le pueden cobrar los dos tems cuando sea propietario o poseedor de inmuebles, pero no sobre el mismo bien; en otras palabras, los bienes sobre los que se paga la compensacin, que no indemnizacin, no pueden ser gravados con el impuesto predial unicado e igualmente en el caso contrario, esto es, los bienes susceptibles de ser gravados con el impuesto predial no pueden serlo en el contexto de la compensacin. En lo que atae con el impuesto de industria y comercio para las empresas distribuidoras de energa elctrica, este despacho estableci su posicin en el Concepto 0205 de 1997, del cual se enva copia. A propsito de la prescripcin preguntas 5 y 6- del impuesto predial y la compensacin, esta Direccin se pronunci en Concepto 9 de 2003, documento que se anexa a esta respuesta. Respecto de las sanciones y el cobro de intereses procedentes contra los sujetos pasivos del impuesto predial; por tratarse el impuesto predial de un tributo de liquidacin ocial la administracin municipal lo determina a menos que se establezca el sistema de autoavalo- la sancin frente al incumplimiento de la obligacin tributaria sustancial pago- son los intereses de mora, los cuales deben imponerse de acuerdo con lo sealado en el artculo 56 de la ley 863 de 2003 que modic el artculo 635 del Estatuto Tributario. Artculo 56. El artculo 635 del Estatuto Tributario quedar as: Artculo 635. Determinacin de la tasa de inters moratorio. Para efectos tributarios, a partir del 1 de marzo de 2004 la tasa de inters moratorio ser equivalente a la tasa promedio efectiva de usura, menos cuatro puntos, determinada con base en la certicacin que expida la Superintendencia Bancaria durante el cuatrimestre anterior. La tasa de inters al que se reere el presente artculo ser determinada por el Gobierno Nacional cada cuatro meses. Pargrafo 1. El monto de los intereses de mora, adicionado con la actualizacin prevista en el artculo 867-1 del Estatuto Tributario en ningn caso podr ser igual o superior al inters de usura. Pargrafo 2. Lo previsto en este artculo y en el artculo 867-1 tendr efectos en relacin con los impuestos nacionales, departamentales, municipales y distritales y se aplicar respecto de las deudas que queden en mora a partir del 1 de marzo de 2004.
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Consultante:
ELBERTH A. INOCENCIO JIMNEZ Tesorero Municipal Alcalda Municipal Paz de Ariporo (Casanare) Tema: Contribucin sobre contratos de obra pblica Subtema: Fondo de Seguridad
Mediante ocio radicado el 18 de marzo de 2004 con el nmero 18610, nos consulta: PRIMERO- EL FONDO DE SEGURIDAD, se nutre con el 5% de contratos de vas (Pavimentacin, remodelacin, cargue de materiales entre otros), no tengo muy claro los porcentajes a distribuir para Ejrcito, Polica, DAS, y dems entes de seguridad que hacen presencia en el Municipio. SEGUNDO- Mediante que (sic) acto administrativo se puede jar el cobro para los formularios de Declaracin de Industria y Comercio, que en este Municipio no se han (sic) venido cobrando. En primer lugar es necesario poner de presente que la asesora que presta la Direccin General de Apoyo Fiscal a las entidades territoriales, en los trminos del Decreto 2044 de 2002, no comprende la solucin directa de problemas especcos. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, la respuesta es general y no tiene carcter obligatorio ni vinculante.
Consideraciones Al respecto nos permitimos manifestar que el artculo 1 de la Ley 782 de 2002 prorrog por cuatro (4) aos ms a partir de su promulgacin y modic algunos artculos de la Ley 418 de 1997, ampliada por la Ley 548 de 1999, entre los cuales estn los artculos 119 y 122 que quedaron as:: Artculo 119. () En virtud de la presente ley, debern crearse Fondos de seguridad con carcter de fondos cuenta en todos los departamentos y municipios del pas donde no existan. Los recursos de los mismos, se distribuirn segn las necesidades regionales de seguridad y sern administrados por el gobernador o por el alcalde, segn el caso, o por el Secretario del Despacho en quien se delegue esta responsabilidad. Las actividades de seguridad y de orden pblico que se nancien con estos Fondos sern
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cumplidas exclusivamente por la Fuerza Pblica y los organismos de seguridad del Estado (...) Artculo 122. () Los recursos que recauden las entidades territoriales por este mismo concepto deben invertirse por el Fondo Cuenta Territorial, en dotacin, material de guerra, reconstruccin de cuarteles y otras instalaciones, compra de equipo de comunicacin, montaje y operacin de redes de inteligencia, recompensas a personas que colaboren con la justicia y seguridad de las mismas, servicios personales, dotacin y raciones para nuevos agentes y soldados o en la realizacin de gastos destinados a generar un ambiente que propicie la seguridad ciudadana, la preservacin del orden pblico. (). De las normas antes transcritas se concluye, con base en el artculo 119, que las entidades territoriales deben crear los Fondos Cuentas Territoriales y el artculo 38 de la Ley 782 que modica el artculo 122 de la Ley 418 de 1997, ordena a estas entidades invertir los recursos obtenidos por la contribucin del cinco por ciento 5% en un destino especco establecido en la norma, sealando adems, que las actividades de seguridad y orden pblico sern cumplidas exclusivamente, y se insiste en esto, por los organismos de seguridad conformados por el Ejercito, Polica Nacional, Departamento Administrativo de Seguridad - DAS , Fuerza Area y Marina. En lo que atae con la distribucin de los recursos del fondo entre estos organismos, sta se deber realizar con base en las necesidades del municipio, de acuerdo con lo establecido en el artculo 119 anteriormente trascrito. Respecto al cobro de los formularios de impuestos, compete a las respectivas entidades territoriales, en ejercicio de la autonoma y facultades previstas en el artculo 287 de la Constitucin Poltica sobre administrar los recursos, desarrollar todos los instrumentos necesarios para el adecuado control y recaudo de los impuestos de su competencia, incluidos los formularios para la presentacin de las declaraciones tributarias; sin embargo, esta Direccin no tiene conocimiento de norma legal que autorice el cobro de los formularios, razn por la cual si lo que se pretende es recuperar los costos de los formularios y su distribucin, en concordancia con lo sealado en el inciso 2 del artculo 338 de la Constitucin, se estara en presencia de una tasa, que de cualquier forma necesita de autorizacin legal para su implementacin al interior de una entidad territorial, toda vez que se trata de un tributo y el poder tributario de las entidades territoriales es derivado y no originario.
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Consultante:
DGAR FELIPE ZIGA PAREDES Secretario de Infraestructura Secretara de Infraestructura Popayn (Cauca) Tema: Contribucin contratos de obra pblica Subtema: Exclusiones
Mediante oficio radicado el 18 de mayo de 2004 con el nmero 33008, nos consulta: El Departamento del Cauca, celebr el Convenio Interadministrativo N 002 de 2001, con la Asociacin Supradepartamental de Municipios del Macizo Colombiano ASOMAC, la cual por la naturaleza de sus asociados, que son municipios, tiene el carcter de ENTE OFICIAL. El precitado convenio tiene por objeto la ejecucin por el sistema de Administracin Directa de las obras de Mejoramiento, Pavimentacin y Apertura de la Va La Lupa Santo Domingo, Variante Boquern - Bolvar en sus 16 kilmetros, por valor de $3.900990.232.00. Aplica entonces para ASOMAC el cobro de la contribucin de que trata el Artculo 120 de la Ley 418 de 1997? En primer lugar es necesario poner de presente que la asesora que presta la Direccin General de Apoyo Fiscal a las entidades territoriales, en los trminos del Decreto 246 de 2004, no comprende la solucin directa de problemas especcos. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, la respuesta es general y no tiene carcter obligatorio ni vinculante.
Consideraciones Al respecto nos permitimos manifestar que el artculo 1 de la Ley 782 de 2002 prorrog por cuatro (4) aos ms a partir de su promulgacin la Ley 418 de 1997. Ahora bien, el artculo 120 de la Ley 418 fue modicado por la Ley 782 de 2002, la cual seal en su artculo 37 lo siguiente: Artculo 37. El artculo 120 de la Ley 418 de 1997, prorrogada por la Ley 548 de 1999, quedar as: Artculo 120. Todas las personas naturales o jurdicas que suscriban contratos de obra pblica para la construccin y mantenimiento de vas de comunicacin terrestre o uvial, puertos areos, martimos o uviales con entidades de derecho pblico o celebren contratos de adicin al
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valor de los existentes debern pagar a favor de la Nacin, Departamento o Municipio, segn el nivel al cual pertenezca la entidad pblica contratante una contribucin equivalente al cinco por ciento (5%) del valor total del correspondiente contrato o de la respectiva adicin. Autorzase a los Gobernadores Departamentales y a los Alcaldes Municipales para celebrar convenios interadministrativos con el Gobierno Nacional para dar en comodato inmuebles donde deba construirse las sedes de las estaciones de polica sin necesidad de aprobacin de las respectivas corporaciones pblicas. Pargrafo 1. En los casos en que las entidades pblicas suscriban convenios de cooperacin con organismos multilaterales, que tengan por objeto la construccin o mantenimiento de estas vas, los subcontratistas que los ejecuten sern sujetos pasivos de esta contribucin. Pargrafo 2. Los socios, copartcipes y asociados de los consorcios y uniones temporales, que celebren los contratos a que se reere el inciso anterior, respondern solidariamente por el pago de la contribucin del cinco por ciento (5%), a prorrata de sus aportes o de su participacin. Pargrafo 3. La celebracin o adicin de contratos de concesin de obra pblica no causar la contribucin establecida en este captulo. (Resaltado fuera de texto). De acuerdo con el apartado normativo trascrito, no existe una excepcin o benecio subjetivo, es decir, en razn de la calidad del contratista. En otros trminos, siempre que el objeto del contrato sea la construccin y mantenimiento de vas de comunicacin terrestre o uvial, puertos areos, martimos o uviales con entidades de derecho pblico, se causar el gravamen, cualquiera que sea la naturaleza jurdica del contratista. No obstante lo anterior se debe tener presente que si el contrato al que se hace referencia es el de concesin de obra pblica, no se causa el gravamen por exclusin expresa consagrada en el pargrafo 3 del artculo 120 modicado de la ley 418 de 1997.
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SOBRETASA A LA GASOLINA Y AL ACPM

Consultante:
CESAR AUGUSTO REYES MANTILLA Alcalde Municipal Alcalda Girn, Santander Tema: Sobretasa a la gasolina Subtema: Destino de los recursos.
Estimado doctor Reyes: En ocio radicado bajo el nmero 30034 del 6 de mayo del ao en curso, maniesta usted que conforme al Acuerdo 058 de 1993, los recursos de la sobretasa a la gasolina se destinan a la ejecucin de obras de inters pblico viales, y hace un breve recuento de las modicaciones que ha tenido la sobretasa en ese municipio, remitiendo los acuerdos respectivos, por lo cual consulta: 1. ... Su destinacin puede ser no solamente para inversin de obras viales, sino tambin para otras obras sociales y gastos de funcionamiento? 2 Qu procedimiento se debe seguir para darle otra destinacin diferente a la que el Municipio le ha dado? Adicionalmente consulta si es viable que los gastos ocasionados por el servicio de Salud de los concejales se puedan causar como Seguro o aliacin independiente a una E.P.S. Antes de entrar en materia es necesario precisar que los conceptos se emiten de forma general y abstracta y conforme a lo previsto en el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, no son obligatorios ni comprometen nuestra responsabilidad. La ley 86 de 1989, autoriz a los municipios a establecer una sobretasa con destino al nanciamiento de sistemas masivos de transporte; posteriormente, la Ley 105 de 1993, orden que la sobretasa se destinara a un Fondo de mantenimiento y Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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construccin de vas pblicas, y al nanciamiento de proyectos de transporte masivo, por lo cual, bajo el imperio de estas leyes, no era factible destinar el producto de la sobretasa a la gasolina, a nes diferentes a los sealados en la Ley. Con la Ley 788 de 2002, se regul nuevamente en su integridad la sobretasa a la gasolina, y en esta Ley se orden que los recursos de la sobretasa y el ACPM solo podran destinarse a los nes que regulan la materia; sin embargo, esta disposicin mediante sentencia C-897 de 1999 fue declarada inexequible en lo relacionado con la sobretasa a la gasolina, y en consecuencia, en la actualidad, salvo en lo referente a las reas Metropolitanas, la renta de la sobretasa a la gasolina, no tiene por Ley destinacin especca. Esto significa que la entidad territorial puede darle el destino que considere conveniente. No obstante, si por acuerdo, la renta tiene una destinacin especca, como parece ser el caso consultado, las autoridades territoriales estn obligadas a respetar dicha destinacin en los trminos previstos en las ordenanzas o en los Acuerdos, segn el caso, y en este evento, si desean darle un destino diferente, o levantar la destinacin especca, debern modicarlos o derogarlos, a travs de otro acto administrativo de similar naturaleza. En cuanto a su consulta relacionada con la seguridad social de los concejales, esta Direccin ya se pronunci acogiendo el concepto N 4448 del 4 de abril del ao en curso emitido por el Ministerio de la Proteccin Social que le remito, segn el cual, es factible cumplir con la obligacin de suministrar seguridad social a los conejales, alindolos al POS dentro del rgimen contributivo, en la modalidad de trabajadores independientes, asumiendo el municipio el pago de la cotizacin. Esta aliacin, excluye cualquier otro tipo de contratacin para el mismo n.
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Consultante:
PLINIO GUERRERO PEDRAZA Secretario de Gobierno Municipio de Malambo Palacio Municipal Malambo Departamento del Atlntico Tema: Sobretasa a la Gasolina Subtema: Recaudo
Mediante ocio radicado en esta Direccin bajo No. 45445 del 9 de julio del ao en curso consulta: En el municipio se encuentra ubicada una estacin de combustible que comercializa gasolina motor, pero para efectos del pago de la gasolina motor utiliza el cdigo de un mayorista. Pregunta Cual es el paso a seguir en este caso para que el municipio recaude por este concepto dicha sobretasa o si es legal la operacin que se esta efectuando?. Al respecto es pertinente efectuar un anlisis de lo normado por la Ley 488 de 1998, y su Decreto Reglamentario 2653 de 1998, en cuanto al hecho generador, la causacin y los sujetos pasivos del tributo en cuestin, as: ARTICULO 118. Hecho Generador. Est constituido por el consumo de gasolina motor extra y corriente nacional o importada, en la jurisdiccin de cada municipio, distrito y departamento. Para la sobretasa al ACPM, el hecho generador est constituido por el consumo de ACPM nacional o importado, en la jurisdiccin de cada departamento o en el Distrito Capital. (...) ARTICULO 119. Responsables. Son responsables de la sobretasa, los distribuidores mayoristas de gasolina motor extra y corriente y del ACPM, los productores o importadores. Adems son responsables directos del impuesto los transportadores y expendedores al detal, cuando no puedan justicar debidamente la procedencia de la gasolina que transporten o expendan y los distribuidores minoristas en cuanto al pago de la sobretasa de la gasolina y el ACPM a los distribuidores mayoristas, productores o importadores, segn el caso. ARTICULO 120. Causacin. La sobretasa se causa en el momento en que el distribuidor mayorista, productor o importador enajena la gasolina motor extra o corriente o ACPM, al distribuidor minorista o al consumidor nal. (...) (Subrayas fuera del texto) Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Por su parte el artculo primero del Decreto 2653 de 1998, establece: ARTICULO 1. Responsabilidad de los transportadores y expendedores al detal. Se entiende que los transportadores y los expendedores al detal no justican debidamente la procedencia de la gasolina motor o del ACPM, cuando no exhiban la factura comercial expedida por el Distribuidor mayorista, el productor, o el importador, o los correspondientes documentos aduaneros, segn el caso. (Subrayas fuera del texto) De la lectura de los artculos trascritos se puede colegir que, para el caso que nos ocupa, el hecho generador se presenta con posterioridad a la causacin, es decir, una vez causado el impuesto, esto es: la enajenacin del combustible por parte del mayorista al distribuidor minorista o al consumidor nal; posteriormente se presentar el hecho generador, cual es el consumo del combustible en cada jurisdiccin. Por otra parte en relacin con los responsables del tributo, es claro que el distribuidor minorista lo es frente al distribuidor mayorista, es decir, el distribuidor minorista est en la obligacin de pagar el impuesto directamente al mayorista, importador o productor, segn el caso, en los trminos sealados en el pargrafo 1 del artculo 124 ibdem. As las cosas la situacin que se presenta es la siguiente: el mayorista, productor o importador est enajenando el combustible a un distribuidor minorista del municipio X y por ende declarando y pagando, la totalidad del tributo, a tal municipio; a su vez el distribuidor minorista del municipio X debe estar pagando al mayorista el impuesto correspondiente a la cantidad de combustible por l adquirido. Posteriormente un distribuidor minorista del municipio Y adquiere combustible en la estacin del municipio X para consumirla en jurisdiccin del municipio Y, propiciando de esta manera que un porcentaje de lo declarado, por parte del mayorista, al municipio X se est distribuyendo en el municipio Y, sin que a ste se le declare lo correspondiente a dicho porcentaje. Esta prctica obviamente degenera en la confusin de los beneciarios del tributo, ya que el municipio X percibi ingresos por una cantidad de combustible cuyo hecho generador se present en jurisdiccin del municipio Y; ms no estaramos en presencia de una evasin propiamente dicha, puesto que el tributo se caus en un momento anterior (como se explico arriba) y debi ser declarado y pagado, por parte del mayorista, ante el municipio en el cual se enajeno el producto y donde se presuma se efectuara el consumo de la totalidad de ste. Sin embargo es perentorio que el municipio, en uso de las facultades de administracin y control que les otorga el artculo 127 de la Ley 488 de 1998, tome las medidas pertinentes para adelantar un proceso de scalizacin tendiente a evitar que se siga presentando la prctica descrita en el acpite anterior. De tal manera deben efectuar una visita al distribuidor minorista ubicado en su jurisdiccin, solicitarle las facturas que demuestren la procedencia del combustible que est distribuyendo (las cuales est en obligacin de tener, en consonancia con el pargrafo del artculo 127 ibdem) y de esta forma determinar quien es el distribuidor mayorista al que le est comprando el combustible, o en su defecto al distribuidor minorista del otro municipio. Una vez
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determinada la procedencia del producto debe dirigir un ocio a quien lo distribuye, comunicndole que el municipio tiene adoptada la sobretasa a la gasolina, con una tarifa X y que los recursos provenientes del combustible destinado al consumo en su jurisdiccin deben ser declarados ante el municipio y consignados en la cuenta que para los efectos han determinado. Claro est que, teniendo en cuenta la situacin que viene presentndose, sera conveniente practicar una visita al distribuidor minorista de aquel municipio en el cual el distribuidor minorista de Malambo adquiere el combustible, a n de persuadirle de comunicar al mayorista, que del total adquirido, un porcentaje ser destinado para la venta y consumo en la jurisdiccin de Malambo, para que aquel declare ante dicho municipio; , lo que sera aun ms conveniente, solicitarle al distribuidor minorista de su jurisdiccin que adquiera el producto directamente del distribuidor mayorista, productor o importador, de manera que ste declare al municipio de Malambo lo correspondiente al combustible enajenado y destinado al consumo en esa jurisdiccin. Por otra parte, si en el desarrollo del proceso de scalizacin, el distribuidor minorista no puede demostrar la procedencia de los productos que expende, a travs de la exhibicin de la factura comercial expedida por el distribuidor mayorista, productor o importador; se hace responsable directo del impuesto y en tal evento le corresponde al municipio determinar el monto del mismo, para posteriormente hacer efectivo su pago, al tenor del artculo 127 de la Ley 488 de 1998, el cual a la letra reza: ARTICULO 127. Administracin y control. La scalizacin, liquidacin ocial, discusin, cobro, devoluciones y sanciones, de las sobretasas a que se reeren los artculos anteriores, as como las dems actuaciones concernientes a la misma, es de competencia del municipio, distrito o departamento respectivo, a travs de los funcionarios u organismos que se designen para el efecto. Para tal n se aplicarn los procedimientos y sanciones establecidas en el Estatuto Tributario Nacional. PARGRAFO. Con el n de mantener un control sistemtico y detallado de los recursos de la sobretasa, los responsables del impuesto debern llevar registros que discriminen diariamente la gasolina y el ACPM facturado y vendido y las entregas del bien efectuadas para cada municipio, distrito y departamento, identicando el comprador o receptor. Asimismo deber registrar la gasolina o el ACPM que retire para su consumo propio. El incumplimiento de esta obligacin dar lugar a la imposicin de multas sucesivas de hasta cien (100) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
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PROCEDIMIENTO
ASESORIA No.02842 29 de enero de 2004
Consultante:
ANA AYDEE VARGAS DE QUINTERO Coordinadota Grupo de Gestin Tributaria Gobernacin Valledupar, Cesar Tema: Impuestos al Consumo Subtema: Facultades de administracin y control
En fax radicado bajo el nmero 4363 del 23 de enero del ao en curso , maniesta que se est implementando un programa de control operativo de rentas para el impuesto al consumo, consistente en crear a travs de un Convenio entre la Polica Nacional y la Gobernacin, un Fondo Rotatorio Antievasin, manejado por la polica, con el n de asignar recursos para pagar recompensas e incentivos por la aprehensin de cervezas, licores y cigarrillos que entren ilegalmente al departamento, por lo cual consulta sobre la legalidad de efectuar esos pagos , ya que dentro de las funciones de la Polica Nacional, est la obligacin de hacer las aprehensiones de los productos que entran ilegalmente al departamento. Maniesta igualmente, que la asamblea departamental mediante Ordenanza 016 del 31 de julio de 2003, aprob la exencin del impuesto al consumo de licores nacionales, a quienes celebren convenio con el departamento, hasta por el 5% del total de las unidades convertidas a 375 c.c. que entren al departamento anualmente. Sobre el particular, es necesario precisar en primer lugar, que por ser la Polica Nacional una Institucin del orden nacional, no es posible que los departamentos entren a crear Fondos Rotatorios administrados por la polica y menos a travs de convenio, pues los Fondos, en general, son de creacin legal.. De otra parte, dispone la Ley 788 de 2002: Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Artculo 59. Procedimiento tributario territorial. Los departamentos y municipios aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados. As mismo aplicarn el procedimiento administrativo de cobro a las multas, derechos y dems recursos territoriales. El monto de las sanciones y el trmino de la aplicacin de los procedimientos anteriores, podrn disminuirse y simplicarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto del monto de los impuestos. As mismo, el artculo 145 de la ley 223 de 1995 determina: Artculo 145.- Reconocimiento de participaciones. No tendrn derecho al reconocimiento y pago de participaciones, por las denuncias o aprehensiones de mercancas extranjeras, los servidores pblicos, excepto cuando sean miembros del Ejercito Nacional, la Fuerza Area, la Armada nacional, la Polica nacional, el Departamento Administrativo de Seguridad, DAS, o la Fiscala General de la Nacin, en cuyo caso, conforme a lo dispuesto en el artculo 107 de la Ley 6a. de 1992, las participaciones se destinarn exclusivamente a gastos de bienestar, fondos de retiro, de previsin social y mdico asistenciales de la entidad a la que pertenezcan los funcionarios que colaboraron o realizaron la aprehensin. Dentro de los procedimientos previstos en el Estatuto Tributario Nacional, no se encuentra el de reconocer y pagar incentivos a la Polica Nacional por el cumplimiento de sus funciones relacionadas con la aprensin y decomiso de los productos gravados con impuestos al consumo, que ingresan a la jurisdiccin de un determinado departamento sin el lleno de los requisitos legales. Si bien el artculo 145 de la ley 223 de 1995, autoriza el pago de recompensas, sta es una norma de carcter aduanero y por tanto, no es de obligatoria aplicacin por las entidades territoriales, ya que stas no son entidades aduaneras. Para mayor ilustracin, le remito el concepto nmero 268 de 1996, que trata sobre el tema. En cuanto a su segundo interrogante, es necesario precisar que, conforme a las normas vigentes, los impuestos al consumo de cervezas y sifones, licores, vinos, aperitivos, y similares, cigarrillos y tabaco elaborado, son tributos del orden nacional, cuya renta se encuentra cedida a las entidades territoriales. Al efecto, dispone el artculo 124 del Decreto Ley 1222 de 1986, Cdigo de Rgimen Departamental: Artculo 124 El impuesto de consumo que en el presente Cdigo se regula es nacional, pero su producto, de acuerdo con la Ley 14 de 1983, est cedido a los departamentos, intendencias y comisaras.
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Al ser estos impuestos, tributos del orden nacional, la competencia para decretar exenciones, recae en el Congreso de la Repblica a iniciativa del ejecutivo. En consecuencia, no es de competencia de las asambleas departamentales entrar a regular ninguno de los elementos constitutivos del tributo, dentro de los cuales estn los sujetos pasivos, y obviamente, cuando se establecen exenciones respecto de algunos contribuyentes, nos encontramos frente a la regulacin del sujeto pasivo del tributo.
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Consultante:
MAGDA CRISTINA MONTAA MURILLO Subdirectora Jurdico Tributaria Secretara de Hacienda Alcalda Mayor de Bogot,D.C. Tema: Impuestos al consumo Subtema: Devolucin impuesto pagado sobre productos extranjeros no nacionalizados.
En ocio radicado bajo el nmero 3187 del 20 de enero del ao en curso, maniesta usted que un contribuyente presenta la declaracin ante el Fondo cuenta y cancela el impuesto, sobre unos productos que no obtuvieron el levante por parte de la DIAN y por tanto la mercanca permaneci en la zona aduanera para ser exportada nuevamente a su pas de origen. Agrega que la mercanca nunca ingres denitivamente al pas y por supuesto tampoco ingres a la entidad territorial ni se dio el consumo de la misma, razn por la cual ni se gener ni se caus el impuesto correspondiente, a pesar del pago realizado, y por supuesto, no hubo lugar a declaracin ante la respectiva Secretara de Hacienda, por lo cual, consulta: 1. Ante quin debe el contribuyente presentar solicitud de devolucin del dinero cancelado ante el fondo cuenta por concepto de un impuesto al consumo de productos extranjeros que nalmente no se gener ni se causo? Cuando el concepto mencionado expone que en conclusin esa entidad considera que es improcedente la solicitud de devolucin del contribuyente sin el previo acto administrativo que determine el saldo a su favor... a qu acto administrativo se reere? Quien debe proferir el acto administrativo anunciado para la procedencia de la devolucin?
2.
3.
Al respecto, dispone la Ley 223 de 1995: ARTICULO 224. Fondo-Cuenta de Impuestos al Consumo de Productos Extranjeros. Crase un fondo cuenta especial dentro del presupuesto de la Asociacin Conferencia Nacional de Gobernadores,40 en el cual se depositarn los recaudos por concepto de los impuestos al consumo de productos extranjeros. La administracin, la destinacin de los rendimientos nancieros y la adopcin de mecanismos para dirimir las diferencias que surjan por la distribucin de los recursos del Fondo
40 Hoy Federacin Nacional de Departamentos
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Cuenta ser establecida por la Asamblea de Gobernadores y del Alcalde del Distrito Capital, mediante acuerdo de la mayora absoluta. ARTICULO 217. Distribucin de los Recaudos del Fondo-Cuenta de Impuestos al Consumo de Productos Extranjeros. Los dineros recaudados por concepto de los impuestos al consumo de que trata este Captulo depositados en el Fondo-Cuenta de Impuestos al Consumo de Productos Extranjeros se distribuirn y girarn, dentro de los primeros quince das calendario de cada mes, a los departamentos y al Distrito Capital, en lo que a ste corresponda, en proporcin al consumo en cada uno de ellos. Tal proporcin se determinar con base en la relacin de declaraciones que del impuesto hayan presentado los importadores o distribuidores ante los departamentos y el Distrito Capital. Para tal efecto, el Secretario de Hacienda respectivo remitir a la Direccin Ejecutiva de la Conferencia Nacional de Gobernadores, dentro de los ltimos cinco (5) das calendario de cada mes, una relacin detallada de las declaraciones presentadas por los responsables, respecto de los productos importados introducidos en el mes al departamento o al Distrito Capital, segn el caso. Como se desprende de las norma transcritas, el Fondo no es ms que una cuenta para efectos del depsito de los recaudos por concepto del impuesto al consumo sobre los productos extranjeros, y no est facultado para asumir competencias diferentes a la de recaudar y distribuir el recaudo. Tampoco es de competencia de la Asamblea de Gobernadores y del Alcalde del Distrito Capital, disponer sobre asuntos del Fondo Cuenta, diferentes a la Administracin del Fondo, destinacin de los rendimientos nancieros, y adopcin de mecanismos para solucionar las diferencias que surjan en relacin con la distribucin de los recursos; luego, el Fondo no est facultado jurdicamente para asumir funciones de administracin del tributo tales como el reconocimiento de saldos a favor, scalizacin, determinacin ocial, etc. , funciones que son de la exclusiva competencia de las respectivas entidades territoriales. Ahora bien: tal como se expres en el concepto del 3 de octubre por usted sealado, conforme a lo previsto en el artculo 12 del Decreto 3071 de 1997, la competencia decidir sobre las inconsistencias de las declaraciones presentadas ante el Fondo Cuenta, (entre ellas las referentes a la solicitud de devolucin en el caso planteado) radica en la entidad territorial (departamento o Distrito Capital) que corresponda a la direccin informada por el declarante. No exige la norma que los productos hayan sido introducidos para consumo a una determinada entidad territorial. Por lo tanto, es ante la entidad territorial de la direccin informada en la declaracin ante el Fondo Cuenta, en este caso, que debe presentarse la solicitud de devolucin. En cuanto al acto administrativo a que se reere el concepto de octubre 3, es aquel a travs del cual se ordena, rechaza o niega la devolucin conforme a las normas que regulan ese Trmite en el Distrito Capital, acto que previo a ordenar la devolucin, reconoce la existencia del saldo a favor o del pago de lo no debido, segn el caso, y Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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puede consistir en una resolucin motivada. Sobre el particular, dispone el Decreto 803 de 1993: Artculo 146.Competencia funcional de devoluciones. Corresponde a la Direccin Distrital de Impuestos a travs del jefe de la dependencia de recaudo, ejercer las competencias funcionales consagradas en el artculo 853 del Estatuto Tributario Nacional. Los funcionarios de dicha dependencia, previamente autorizados o comisionados por el jefe de recaudo, tendrn competencia para adelantar las actuaciones contempladas en el inciso segundo de dicho artculo. (Se subraya) Las competencias a que hace mencin la norma transcrita son: Art. 853.- Competencia funcional de las devoluciones. (...), proferir los actos para ordenar, rechazar o negar las devoluciones y las compensaciones de los saldos a favor de las declaraciones tributarias o pagos en exceso, de conformidad con lo dispuesto en este Ttulo. Corresponde a los funcionarios de dichas unidades, previa autorizacin, comisin o reparto del Jefe de Devoluciones, estudiar, vericar las devoluciones y proyectar los fallos, y en general todas las actuaciones preparatorias y necesarias para proferir los actos de competencia del Jefe de la Unidad correspondiente. No debemos olvidar, que las declaraciones que se presentan ante el Fondo Cuenta, conforme a las normas vigentes, incluyen dentro de la informacin solicitada en el formulario, el nmero de la declaracin de importacin, y como anexo, una copia de la misma; luego, a nuestro juicio, para efectos de la devolucin, es necesario que el contribuyente proceda a solicitar a la Administracin Tributaria de la entidad territorial del domicilio del declarante, la correccin de la declaracin presentada ante el Fondo Cuenta, a efecto de disminuir su valor a cero, y de este modo, generar el saldo a favor por pago de lo no debido, modicacin que contar con los soportes necesarios, entre ellos, la modicacin de la declaracin de importacin. Por ltimo, como quiera que los dineros a devolver, se encuentra a ordenes del Fondo Cuenta, en el mismo acto de reconocimiento del saldo a favor, podr la entidad territorial ordenar su devolucin por parte del Fondo Cuenta, quien deber ejecutar la orden impartida. O tambin podr la entidad territorial, solicitar al Fondo los dineros para efectuar directamente el reintegro al contribuyente.
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Consultante:
SILVANA INSIGNARES CERA Secretaria General Corporacin Autnoma Regional del Atlntico Barranquilla (Atlntico) Tema: Procedimiento tributario
Mediante ocio radicado el 27 de febrero de 2004 con el nmero 13464, despus de exponer las circunstancias de orden fctico que motivan su consulta, nos pregunta a propsito del trmino con que cuenta un contribuyente para solicitar la devolucin de saldos a favor por concepto de impuestos del orden departamental. En primer lugar es necesario poner de presente que la asesora que presta la Direccin General de Apoyo Fiscal a las entidades territoriales, en los trminos del Decreto 2044 de 2002, no comprende la solucin directa de problemas especcos. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, la respuesta es general y no tiene carcter obligatorio ni vinculante. Consideraciones El artculo 59 de la ley 788 de 2002 fue la primera norma en establecer para los departamentos la aplicacin del procedimiento del Estatuto Tributario nacional en los siguientes trminos: Artculo 59. Procedimiento Tributario Territorial. Los departamentos y municipios aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados. As mismo aplicarn el procedimiento administrativo de cobro a las multas, derechos y dems recursos territoriales. El monto de las sanciones y el trmino de la aplicacin de los procedimientos anteriores, podrn disminuirse y simplicarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto del monto de los impuestos. (Se subraya) De acuerdo con los apartes subrayados, para el caso especco de su consulta, los departamentos estn en la obligacin de dar aplicacin a lo sealado para los efectos de las devoluciones en el Estatuto Tributario nacional; as las cosas, los trminos sealados en los actos administrativos del orden departamental anteriores a la entrada en vigencia de la ley 788 de 2002 -27 de diciembre- se encuentran bajo el supuesto previsto en el numeral 2 del artculo 66 del Cdigo Contencioso Administrativo, que prev: Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Artculo 66. Perdida de fuerza ejecutoria. Salvo norma expresa en contrario, los actos administrativos sern obligatorios mientras no hayan sido anulados o suspendidos por la jurisdiccin en lo contencioso administrativo, pero perdern su fuerza ejecutoria en los siguientes casos: () 2. Cuando desaparezcan sus fundamentos de hecho o de derecho. () (Se subraya) Esta causal de prdida de fuerza ejecutoria de los actos administrativos es denominada por la doctrina decaimiento del acto administrativo, la cual se congura por la desaparicin de los elementos integrantes de la motivacin del acto41, es decir, para el caso concreto, si la entidad territorial j un trmino para que los sujetos pasivos de los impuestos a su cargo soliciten la devolucin de los saldos a favor con base en el artculo 337 del decreto 1222 de 198642, este trmino no resultar aplicable como quiera que con la entrada en vigencia de la ley 788, se debe acudir a los trminos previstos en el artculo 854 del Estatuto Tributario nacional y a la regulacin que a propsito de las devoluciones se desarrolla en el ttulo X del libro V del texto normativo sealado.
41 Jaime Orlando Santomio G, Tratado de derecho administrativo, tomo II, Universidad Externado de Colombia, Bogot, 1998, PP. 318 y SS. 42 Artculo 337. En los asuntos departamentales y municipales, se aplicarn las disposiciones sobre procedimientos administrativos de la Parte Primera del Decreto-ley 01 de 1984 (Cdigo Contencioso Administrativo), salvo cuando las ordenanzas o los acuerdos establezcan, reglas especiales en asuntos que sean de competencia de las Asambleas y Concejos.
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Consultante:
ORLANDO ALFONSO SARMIENTO RODRIGUEZ Profesional Especializado Fiscalizacin Edicio de la Lotera de Boyac, ocina 10.07 Tunja, Boyac Tema: Ley 788 de 2002 Subtema: Procedimiento Tributario Territorial
En ocio radicado con el nmero 26280 el pasado 21 de abril, se realizan tres preguntas las cuales sern citadas en el momento de responderlas, no sin antes precisar que segn el artculo 59 de la Ley 788 de 2.002, los departamentos aplicarn para efectos tributarios el procedimiento establecido en el Estatuto Tributario Nacional, sin perjuicio de la disminucin de sanciones y simplicacin de los trminos que la Asamblea Departamental haya implementado. Artculo 59. Procedimiento tributario territorial. Los departamentos y municipios aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados. As mismo aplicarn el procedimiento administrativo de cobro a las multas, derechos y dems recursos territoriales. El monto de las sanciones y el trmino de la aplicacin de los procedimientos anteriores, podrn disminuirse y simplicarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto del monto de los impuestos.. 1. En un emplazamiento para Declarar es legal la inclusin de varios perodos gravables ya sea para Impuesto al Consumo o Impuesto sobre Vehculos Automotores. El artculo 637 del Estatuto Tributario Nacional, el cual establece lo siguiente: ARTICULO 637. ACTOS EN LOS CUALES SE PUEDEN IMPONER SANCIONES. Las sanciones podrn imponerse mediante resolucin independiente, o en las respectivas liquidaciones ociales. De tal forma que las entidades territoriales podrn imponer sanciones nicamente mediante resoluciones independientes o a travs de liquidaciones ociales. El Emplazamiento para Declarar mencionado en el artculo 715 del Estatuto Tributario Nacional se debe noticar obligatoriamente antes de la imposicin de sancin por no declarar (artculo 716) y de noticar la Liquidacin de Aforo (artculo 717), en el se persuade al contribuyente para declarar sin imponerle la sancin por no declarar, Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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sin embargo, si el contribuyente declara con posterioridad a la noticacin del Emplazamiento para Declarar, deber liquidar la sancin por extemporaneidad en los trminos que establece el artculo 642 del mismo estatuto. ARTICULO 715. EMPLAZAMIENTO PREVIO POR NO DECLARAR. Quienes incumplan con la obligacin de presentar las declaraciones tributarias, estando obligados a ello, sern emplazados por la Administracin de Impuestos, previa comprobacin de su obligacin, para que lo hagan en el trmino perentorio de un (1) mes, advirtindoseles de las consecuencias legales en caso de persistir su omisin. El contribuyente, responsable, agente retenedor o declarante, que presente la declaracin con posterioridad al emplazamiento, deber liquidar y pagar la sancin por extemporaneidad, en los trminos previstos en el artculo 642. Como quiera que el Emplazamiento para Declarar es un acto administrativo en el cual no se imponen sanciones, se puede referir a varios perodos o vigencias sin que se incurra en violacin del artculo 637 del estatuto Tributario Nacional arriba citado. 2. Con el envo de Emplazamientos para Declarar y Persuasivos para cualquier Impuesto Departamental se suspenden trminos de acuerdo a lo estipulado en el Estatuto Tributario Nacional. No, ni el ocio persuasivo ni el emplazamiento para declarar suspenden trminos para el caso de un proceso de determinacin en el que se pretende sancionar por no declarar y proferir liquidacin de aforo. 3. Cuando no hay Impuesto al Consumo a cargo en un perodo gravable determinado y por requerimiento que haga la administracin se presenta posteriormente la Declaracin en ceros, est sujeta a alguna sancin? Segn el inciso tercero del artculo 7 del Decreto 2141 de 1996, reglamentario de la Ley 223 de 1995, las declaraciones sobre productos nacionales y las de registro debern presentarse por cada perodo gravable, an cuando no se hayan realizado operaciones gravadas. Ahora, si dichas declaraciones son presentadas con posterioridad a la fecha lmite para declarar establecida por el competente, debern contener liquidada la sancin de extemporaneidad establecida en el artculo 641 de Estatuto Tributario Nacional, independientemente de la motivacin del contribuyente para declarar despus del ltimo plazo, puesto que segn el artculo 59 de la Ley 788 de 2002 los departamentos y municipios aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados..
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Consultante:
JORGE IVAN OROZCO HOYOS Tesorero General Tesorera General Alcalda de Manizales Departamento Caldas Tema: Ley 769 de 2002 Subtema: Trmino de la prescripcin
En ocio radicad en esta Direccin bajo el nmero 33255 del 19 de mayo de 2004, consulta: sobre la disposicin contenida en el artculo 159 de la Ley 769 de 2002, en lo que se reere a la contabilizacin del trmino para la ocurrencia del fenmeno de la prescripcin, el cual nos ofrece duda cuando al expresar y se interrumpir con la presentacin de la demanda A que demanda se reere la norma, cuando por disposicin de la ley, es la misma autoridad quien ejerce el cobro coactivo?. As mismo, pregunta acerca del trmino de prescripcin que opera para aquellas multas y cuyos actos administrativos quedaron ejecutoriados con anterioridad a la vigencia de la Ley 769 de 2002 ?. Al respecto este Despacho se permite hacer las siguientes consideraciones, si bien es cierto nuestra competencia se circunscribe a resolver consultas relacionadas con la normatividad que regula los tributos de las entidades territoriales, frente a su consulta consideramos que el artculo 159 de la Ley 769 de 2002, se reere a la interrupcin de la prescripcin cuando el afectado, una vez agotada la va Gubernativa, contra el acto por medio del cual se impone la multa o sancin acude ante la Jurisdiccin Contencioso Administrativa. Es as como el trmino de la prescripcin de los tres (3) aos se podra ver afectado por el fenmeno de la interrupcin a partir de la presentacin de la demanda. En relacin con su segundo interrogante, los artculos 40 y 41 de la Ley 153 de 1887, disponen: Artculo 40 Las leyes concernientes a la sustanciacin y ritualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deban empezar a regir. Pero lo trminos que hubieren empezado a correr, y las actuaciones y diligencias que ya estuvieren iniciadas, se regirn por la ley vigente al tiempo de su iniciacin. Artculo 41. La prescripcin iniciada bajo el imperio de una ley, y que se hubiere completado an el tiempo de promulgarse otra que la modique, podr ser regida por la primera o la segunda, a voluntad del prescribiente; pero eligindose la ltima, la prescripcin no empezara a contarse sino desde la fecha en que la nueva ley hubiere empezado a regir.
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Consultante:
ORLANDO DE JESS RAMREZ PALACIO Tesorero Municipal Palacio Municipal Supa, Caldas. Tema: Sistema General de Participaciones, sector Educacin Subtema: Procedimiento para el cobro coactivo; Intereses aplicables a crditos educativos.
Mediante ocio radicado bajo el nmero 37554 del 8 de junio del ao en curso, maniesta usted que con parte de los recursos del sistema general de Participaciones del sector educacin, se nancia el Fondo Rotatorio de Prstamos y Subsidios para la Educacin Formal en el Nivel Superior y agrega que ninguno de los favorecidos con los prstamos ha cancelado el valor de los crditos otorgados, por lo cual plantea varios interrogantes que sern absueltos en su orden, as:
6.
A pesar de haberse concedido el crdito mediante contrato de Mutuo, que se regula por las normas del Cdigo Civil, puede el Tesorero General del Municipio Liquidar la obligacin e iniciar el cobro por jurisdiccin coactiva, de conformidad con lo estipulado en el artculo 59 de la ley 788 de 2002?
Respuesta: Dispone el artculo 59 de la ley 788 de 2002: Artculo 59. Procedimiento tributario territorial. Los departamentos y municipios aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados. As mismo aplicarn el procedimiento administrativo de cobro a las multas, derechos y dems recursos territoriales. El monto de las sanciones y el trmino de la aplicacin de los procedimientos anteriores, podrn disminuirse y simplicarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto del monto de los impuestos. Conforme a la norma transcrita, las entidades territoriales estn facultadas para aplicar el procedimiento de cobro administrativo coactivo, a cualquier obligacin a favor de la entidad territorial, pues en el aparte subrayado y resaltado, se reere en
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forma genrica a los dems recursos territoriales dentro de los cuales, a nuestro juicio, se encuentran los crditos educativos otorgados por el Municipio. No obstante, es necesario que la respectiva entidad territorial, cuente con el documento o acto administrativo, constitutivo del ttulo ejecutivo, que le permita iniciar el cobro administrativo coactivo. 7. La prescripcin de la accin de cobro se regir por los trminos establecidos en el Cdigo Civil o por el trmino de cinco (5) aos que establece el Estatuto Tributario?
Respuesta: El Artculo 817 del Estatuto Tributario, modicado por el artculo 86 de la ley 788 de 2002, determina: Artculo 817. Trmino de prescripcin de la accin de cobro. La accin de cobro de las obligaciones scales, prescribe en el trmino de cinco (5) aos, contados a partir de: 1. La fecha de vencimiento del trmino para declarar, jado por el Gobierno Nacional, para las declaraciones presentadas oportunamente. 2. La fecha de presentacin de la declaracin, en el caso de las presentadas en forma extempornea. 3. La fecha de presentacin de la declaracin de correccin, en relacin con los mayores valores. 4. La fecha de ejecutoria del respectivo acto administrativo de determinacin o discusin. La competencia para decretar la prescripcin de la accin de cobro ser de los Administradores de Impuestos o de Impuestos y Aduanas respectivas. Como quiera que el procedimiento aplicable es el de Cobro Administrativo Coactivo Previsto en el Estatuto Tributario Nacional, al ser la obligacin que se cobra, una obligacin scal, a nuestro juicio, la prescripcin de la accin de cobro tambin se regir por las previsiones del mencionado Estatuto. 8. No obstante tratarse de dineros provenientes de las Transferencias para la Educacin, podra en determinado caso condonarse la deuda? O se aplicara la misma prohibicin contemplada en la sentencia C-511 de 1996?
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Respuesta: La condonacin de los crditos otorgados por el municipio, no depende de la fuente de los recursos sino de las disposiciones que sobre el particular tenga el respectivo municipio, mxime cuando los recursos del Fondo, estn constituidos no solamente por parte de las transferencias destinadas a educacin sino tambin, por recursos propios de la entidad territorial, donaciones, otros aportes, y los pagos de los crditos otorgados anteriormente. Ahora bien: en el evento en que los recursos de las Transferencias para la Educacin, no puedan ser utilizadas en el otorgamiento de crditos educativos, el cobro de las acreencias a los deudores de dichos crditos, no libera al ejecutivo de la responsabilidad, por la desviacin de dichos recursos a nes diferentes de los previstos en la ley. 9. Tanto los acuerdos que crean el Fondo, como los contratos suscritos con los mutuarios, establecen un inters anual del 10% del valor del crdito para gastos de administracin, los cuales se empezaran a cobrar una vez el estudiante nalizara estudios. En atencin a que los mutuarios no han cancelado la deuda, se aplicara este inters por cada ao? O el crdito se liquidara con base en el inters corriente para efectos tributarios (25.66%) anual).?
Respuesta: Como quiera que las sumas adeudadas no corresponden a impuestos, los intereses que se cobren sern los que se encuentren pactados en el respectivo contrato de mutuo, y en su defecto, en los Acuerdos que regulan el Fondo. 10. Poda el Municipio destinar parte de los dineros provenientes de las Transferencias para Educacin, e invertirlos en los prstamos educativos antes mencionados?
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OTROS CONCEPTOS
Consultante:
OMAR ELAS OBANDO DAEZ Secretario de Hacienda Gobernacin Departamental Riohacha (Guajira) Tema: Facultad Revocatoria Subtema: Ordenanza
Mediante oficio radicado el 16 de abril de 2004 con el nmero 25132, nos consulta: 1. Qu diferencia existe entre la revocatoria y la derogatoria de Ordenanzas departamentales considerando su carcter de actos administrativos generales? 2. Es posible derogar y modificar una ordenanza cuya validez fue demandada ante la jurisdiccin Contenciosa Administrativa y respecto de la cual la demanda fue admitida y se encuentra pendiente el fallo y algunas de sus disposiciones fueron suspendidas provisionalmente? En primer lugar es necesario poner de presente que la asesora que presta la Direccin General de Apoyo Fiscal a las entidades territoriales, en los trminos del Decreto 2044 de 2002, no comprende la solucin directa de problemas especcos. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, la respuesta es general y no tiene carcter obligatorio ni vinculante. Consideraciones La revocatoria directa en el mbito del derecho administrativo, es un control de legalidad sobre los actos administrativos, el cual puede surgir como medida unilateral de la Administracin con el propsito de no permitir que contine vigente y produzca Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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efectos un acto contrario al orden jurdico o al inters pblico o social. Tambin pude ser utilizada directamente por parte del sujeto pasivo afectado con el acto frente a la autoridad que lo produjo o ante su superior inmediato. Su regulacin se encuentra en el artculo 69 del Cdigo Contencioso Administrativo. Ahora bien, de acuerdo con lo planteado en su consulta, se recomienda que la revocatoria directa sea utilizada respecto de actos administrativos particulares o individuales, toda vez que la gura para dejar sin efectos una norma de carcter general es la derogatoria, como a continuacin se expone. No obstante lo anterior, la utilizacin de la revocatoria para actos de contenido general slo pondra de presente la ausencia de tcnica jurdica, pero en ningn caso generara vicios como quiera que en la regulacin de esta institucin no se establece la distincin de su procedencia respecto de alguna de las clases de actos administrativos. La derogatoria de una norma consiste en la supresin de la misma del ordenamiento jurdico, por parte de quien la promulg. La derogatoria puede ser expresa o tcita; expresa cuando en la norma posterior (acto administrativo) se maniesta su derogatoria, y tcita cuando se regula la misma materia pero en un sentido diferente y no se hace referencia al deseo de modicacin en la regulacin anterior. As mismo, la derogatoria puede realizarse de forma parcial o total. Dentro de los fenmenos de la derogacin expresa se encuadran las modicaciones de las normas, las cuales tambin pueden ser parciales o totales, esto ocurre cuando se vara el contenido de una disposicin por una posterior. Frente a la pregunta de la posibilidad de derogar o modicar un acto administrativo de carcter general demandado ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo, la respuesta es armativa, es decir, las normas demandadas son susceptibles de ser derogadas o modicadas, como quiera que las entidades con potestades normativas (asambleas, concejos y la misma administracin departamental o municipal) no pierden tal atribucin con la admisin de la demanda y la declaratoria de suspensin provisional de un acto administrativo por parte del rgano jurisdiccional; en este orden de ideas, es necesario precisar que no existe en la Constitucin o la ley una prohibicin en ese sentido. Es ms, lo recomendable y razonable en el ejercicio de la actividad administrativa es modicar las normas cuando resulta evidente la contravencin del sistema jurdico.
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aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa CAPITULO III aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa IMPUESTOS MUNICIPALES aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa
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IMPUESTO DE INDUSTRIA Y COMERCIO

Consultante:
CARLOS MAURICIO CUARTAS PALACIO Alcalde Municipal Palacio Municipal Sabaneta Antioquia Tema: Impuesto de Industria y Comercio Subtema: Proporcionalidad
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 313 del 6 de enero de 2004, plantea usted una situacin en la que un contribuyente del impuesto de Industria y Comercio tiene previsto liquidar y cerrar su planta de produccin en ese municipio y trasladarse a otra jurisdiccin; ante lo cual consulta: Para efectos de industria y comercio se nos genera duda con respecto a la manera en la cual debe tributar y pagar su impuesto a cargo, es decir, si la contribuyente informa a este Despacho su traslado o cancelacin del registro en junio de 2004, sta deber pagar sus obligaciones por los seis primeros meses del ao o pagarlos en su totalidad hasta diciembre del respectivo periodo, teniendo en cuenta que el impuesto de industria y comercio es un impuesto anual calculado con base en los ingresos del ao anterior y facturado en cuotas mensuales. Para dar respuesta a su consulta, es preciso dar un repaso a lo normado por los artculos 194 y 195 del Decreto 1333 de 1986, as:
Artculo 195.- El impuesto de industria y comercio recaer, en cuanto a materia imponible, sobre todas las actividades comerciales, industriales y de servicios que se ejerzan o realicen en las respectivas jurisdicciones municipales, directa o indirectamente, por personas naturales, jurdicas o por sociedades de hecho, ya sea que se cumplan en forma permanente u ocasional, en inmuebles determinados, con establecimientos de comercio o sin ellos. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Artculo 196.- El impuesto de industria y comercio se liquidar sobre el promedio mensual de ingresos brutos del ao inmediatamente anterior, expresados en moneda nacional y obtenidos por las personas y sociedades de hecho indicadas en el artculo anterior, con exclusin de: devoluciones -ingresos provenientes de venta de activos jos y de exportaciones-, recaudo de impuestos de aquellos productos cuyo precio est regulado por el Estado y percepcin de subsidios. () (El resaltado es nuestro) Tomando en consideracin que, al tenor de las normas trascritas, el tributo recae en cuanto a materia imponible sobre las actividades que se realicen en jurisdiccin de un determinado municipio, y se liquida sobre el promedio mensual de ingresos brutos del ao anterior, ingresos tales que se generan por el ejercicio de las actividades gravadas en una jurisdiccin municipal, forzoso es concluir que si un contribuyente realiza actividades gravadas en una jurisdiccin municipal durante un periodo inferior a un ao, su promedio mensual de ingresos para efectos de la liquidacin del impuesto, ser el resultado de dividir el total de ingresos brutos obtenidos en el ao entre el nmero de meses en que efectivamente desarrollo la actividad.
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ASESORIA No 001750 19 de enero de 2004
Consultante:
WILLIAM SALAZAR SOTO Concejal Pradera, Valle Tema 1: Impuesto de Industria y Comercio Subtema 1: Actividades de servicios gravadas Subtema 2: Sujetos pasivos Tema 2: Amnistas tributarias Subtema: Facultades de la entidad territorial y restricciones frente a la Ley 550 de 1999
Mediante fax radicado bajo el nmero 409 del 6 de enero de 2004, consulta usted lo siguiente: 1. Las empresas asociativas de Trabajo y las Cooperativas de Trabajo Asociado Cta. prestadoras de servicios en labores agrcolas como limpieza, adecuacin y preparacin de terrenos, corte de caa de azcar, son materia imponible del impuesto de industria y comercio? Al no ser actividades de servicio dedicadas a satisfacer necesidades de la comunidad (estas labores no estn contempladas dentro de las actividades de servicios relacionadas en el artculo 36 de la Ley 14 de 1983) pueden ser gravadas con el impuesto de industria y comercio? Es posible que las entidades sin nimo de lucro que no estn gravadas con el impuesto de renta y complementarios (impuesto nacional), se graven con un impuesto municipal, como es el de industria y comercio? Estando el Municipio de Pradera sometido a la Ley 550, es posible exonerar de intereses de mora y sanciones por extemporaneidad a los contribuyentes del impuesto de industria y comercio que se encuentren atrasados en el pago y presentacin de las declaraciones?
2.
3.
4.
Antes de entrar en materia es necesario precisar que las consultas se absuelven en los trminos del Cdigo Contencioso Administrativo y en consecuencia, los conceptos que emite esta subdireccin no son obligatorios ni comprometen nuestra responsabilidad. Dispone el Decreto Ley 1333 de 1993, que recopil la ley 14 de 1983 y dems normatividad municipal: Artculo 195.- El impuesto de industria y comercio recaer, en cuanto a materia imponible, sobre todas las actividades comerciales, industriales Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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y de servicios que se ejerzan o realicen en las respectivas jurisdicciones municipales, directa o indirectamente, por personas naturales, jurdicas o por sociedades de hecho, ya sea que se cumplan en forma permanente u ocasional, en inmuebles determinados, con establecimientos de comercio o sin ellos. (Ley 14 de 1983, art. 32) Artculo 199.- Son actividades de servicios las dedicadas a satisfacer necesidades de la comunidad mediante la realizacin de una o varias de las siguientes o anlogas actividades: expendio de bebidas y comidas; servicio de restaurante, cafs, hoteles, casas de huspedes, moteles, amoblados, transporte y aparcaderos, formas de intermediacin comercial, tales como el corretaje, la comisin, los mandatos y la compraventa y administracin de inmuebles; servicios de publicidad, interventora, construccin y urbanizacin, radio y televisin, clubes sociales, sitios de recreacin, salones de belleza, peluquera, portera, servicios funerarios, talleres de reparaciones elctricas, mecnicas, automoviliarias y anes, lavado, limpieza y teido, salas de cine y arrendamiento de pelculas y de todo tipo de reproducciones que contengan audio y video, negocios de montepos y los servicios de consultora profesional prestados a travs de sociedades regulares o de hecho. (Ley 14 de 1983, art. 36) Como se desprende de las normas transcritas, la materia imponible en el impuesto de industria y comercio est constituida por las actividades gravadas, es decir, las actividades industriales, comerciales y de servicios, en los trminos denidos por la Ley 14 de 1983. Ahora bien: en lo relacionado con las actividades de servicios, y ms concretamente, con las actividades anlogas, la Corte Constitucional en sentencia C - 220 de 1996, ha manifestado: (...) Advirtase cmo el legislador al referirse a las actividades de servicios que deben pagar el impuesto de industria y comercio, hace una enunciacin no taxativa de stas. En consecuencia, la calicacin de las actividades anlogas a las enumeradas en la disposicin materia de demanda, que tambin pueden catalogarse de servicios y, por tanto, obligadas a pagar dicho gravamen, corresponde hacerla a los Concejos Municipales, como ente facultado constitucionalmente para crear impuestos de acuerdo con lo establecido por la ley. (arts. 1, 287-3, 313-4 y 338 C.N.). Ahora bien: si las autoridades administrativas al aplicar la norma incurren en arbitrariedades, sus actos son susceptibles de ser demandados ante la jurisdiccin contencioso administrativa previa la interposicin de los recursos de la va gubernativa; pero para evitar sus excesos no puede exigirse al legislador que prevea taxativamente todas las actividades que cumplen el supuesto normativo, ni que limite la imposicin del tributo slo a las enunciadas expresamente, cuando la misma ley est sealando
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que se aplica a todas las actividades de servicios que se ejerzan o realicen dentro de las respectivas jurisdicciones municipales; por tanto, los vicios en que pueda incurrir el ejecutor de la norma no son causal de inconstitucionalidad. En este orden de ideas la expresin o anlogas, contenida en el artculo 36 de la Ley 14 de 1983, no viola el principio de legalidad tributaria. El recurso a la analoga previsto en la norma demandada se reere nicamente a la determinacin de otras actividades de servicios que siendo semejantes o similares a las enunciadas expresamente, deben ser objeto del impuesto de industria y comercio. Exigir al legislador que enumere todas las actividades de servicios destinadas a satisfacer las necesidades de la comunidad, para efectos de la imposicin de dicho gravamen, sera ilgico e irrazonable. La utilizacin por parte del legislador de trminos como similares o anlogas en las normas tributarias, no implica necesariamente la indeterminacin de los elementos del impuesto, ni conduce de manera inevitable a su inconstitucionalidad. Los hechos gravables, los sujetos activos y pasivos, la base gravable y las tarifas de los impuestos pueden no estar determinados en la respectiva disposicin, pero ser perfectamente determinables a partir de una referencia, pauta o directriz contenida en la norma creadora del tributo. As lo sostuvo la Corte en la sentencia C-209 de junio 7 de 1993, M.P. Alejandro Martnez Caballero, en la que se declar exequible el inciso nal del artculo 26 de la Ley 6a de 1992, cuyo texto es el siguiente: Igualmente son responsables aquellas entidades que desarrollen habitualmente operaciones similares a las de las entidades sealadas en el inciso anterior, estn o no sometidas a la vigilancia del Estado, con los siguientes argumentos: ... as: en el inciso primero es lgico que el sujeto pasivo est claramente determinado porque se trata de entidades que han obtenido autorizacin previa del Estado para realizar su actividad nanciera. Pero en el inciso segundo es natural que el sujeto pasivo sea indeterminado pero determinable, por lo siguiente: es indeterminado porque se carece de autorizacin estatal -necesitndola- y en consecuencia la persona se encuentra en el anonimato. Pero es determinable porque el ejercicio habitual de la actividad nanciera, claramente determinado en la ley, hace surgir la identidad de la persona. En otras palabras, la naturaleza del hecho conduce a la identidad de la persona y, por este camino, a la identicacin del sujeto pasivo del impuesto, dndose as aplicacin al principio de legalidad del tributo. En el caso que hoy se demanda, las actividades de servicios anlogas a las consagradas por el legislador en el artculo 36 de la ley 14 de 1983, que seran objeto del pago del impuesto de industria y comercio, son claramente determinables, pues ha de tratarse de servicios que guarden similitud o semejanza con los citados en dicha disposicin. Y como bien lo Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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arma el Instituto Colombiano de Derecho Tributario, estando sealadas por la ley como materia imponible todas las actividades comerciales, industriales y de servicios, como lo ensea el artculo 32 y calicadas como las calica de industriales, comerciales, o de servicios, la no inclusin en alguno de estos grupos a lo sumo tendra como efecto que se considerara dentro de la norma como comercial, pero no escapara al sealamiento como hecho gravable o materia imponible, como dice la ley. (...) la determinacin de las actividades de servicios anlogas a las enunciadas en el artculo 36 de la Ley 14 de 1983, subrogado por el artculo 199 del Decreto 1333 de 1986, que pueden ser objeto del impuesto de industria y comercio, no queda en manos de las autoridades administrativas encargadas de aplicar la norma, sino de los Concejos Municipales que son las autoridades constitucionalmente facultadas para jar tributos en sus respectivas jurisdicciones, dentro de los lmites sealados en la Constitucin y en la ley. (...) Con fundamento en las normas transcritas y en lo expuesto por la Corte Constitucional, podemos concluir, que las actividades desarrolladas por las empresas y cooperativas por usted sealadas, consistentes en limpieza, adecuacin y preparacin de terrenos, y en el transporte de caa de azcar, se enmarcan dentro de las actividades de servicios enunciados en el artculo 36 de la ley 14 de 1983, pues en la citada norma se contempla el transporte, la lavada y, la limpieza, sin discriminar qu es lo que se transporta, lava o limpia. De otra parte, al no ser taxativa la enunciacin de las actividades previstas en la norma, muchas otras podrn ser anlogas a las all descritas y corresponde a los concejos sealar las actividades anlogas. De otra parte, la valoracin de si el servicio satisface necesidades de la comunidad, depender de si el servicio se realiza para s mismo, o para terceros; sern servicios que satisfacen necesidades de la comunidad, aquellos que se prestan a terceros (comunidad) y dejan de ser servicios a la comunidad, aquellos que se realizan para s mismo. En cuanto a las cooperativas, los servicios no gravados son aquellos que brinda la cooperativa a sus asociados por el hecho de asociarse; en tanto que los servicios que vende, bien a sus asociados o a terceros, estarn gravados con el impuesto de industria y comercio. En lo relacionado con la posibilidad de gravar a las entidades sin nimo de lucro que no estn gravadas con el impuesto nacional sobre la renta, es necesario recordar que, el hecho gravado con el impuesto de industria y comercio lo constituye la actividad industrial, comercial o de servicios y que los sujetos pasivos son las personas naturales, jurdicas y sociedades de hecho, que ejerzan las actividades gravadas, sin que interese para el efecto si persiguen o no nimo de lucro, ni su naturaleza jurdica, pblica o privada. Y menos si son sujetos pasivos de otros impuestos.
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Por ltimo, en materia de exonerar de intereses de mora y de sanciones por extemporaneidad a quienes se encuentren atrasados con el pago del impuesto y con la presentacin de la declaracin, la Corte Constitucional en Sentencia C- 511 de 1997, ha manifestado que las condonaciones, amnistas o saneamientos, son trminos o vocablos similares, y que no son ms que la concesin u otorgamiento del perdn de obligaciones tributarias que han sido plenamente perfeccionadas y exigibles, y considera que la utilizacin de dichas guras jurdicas erosionan principios del sistema tributario de rango constitucional como son la justicia y la equidad tributaria, consagrados en los artculos 13 y 263 de la Constitucin Poltica. Para una mayor ilustracin le remito copia del concepto 095 de 1997 Sin perjuicio de lo anterior, cuando la entidad territorial se encuentra en proceso de reestructuracin de pasivos de que trata la ley 550 de 1999, deber estarse a lo dispuesto en el Acuerdo; para el caso especco de su municipio, en el Acuerdo suscrito se prev: OCTAVA. PREPAGO DE LAS OBLIGACIONES. Todas las obligaciones podrn ser objeto de pagos anticipados en primera instancia con el cruce de cuentas, en segunda instancia con dacin de bienes en pago y nalmente en efectivo. En este ltimo caso, LA NACIN tendr prioridad de pago para efectos de la cancelacin de los intereses corrientes causados no pagados con anterioridad al inicio de la negociacin del proceso del ACUERDO de reestructuracin (2 de agosto de 2002) y para el pago de los intereses causados a partir del 3 de agosto y hasta el 30 de junio de 2003. Lo anterior siempre y cuando los excedentes de caja lo permitan y se cumplan los requisitos establecidos en el presente ACUERDO. PARGRAFO 1. De conformidad con lo establecido en el artculo 59 de la Ley 550 de 1.999, EL MUNICIPIO podr utilizar como medio de pago de las acreencias el cruce de cuentas con los impuestos del orden municipal adeudados por los acreedores siempre y cuando estos cruces se hagan sobre obligaciones scales causadas en la vigencia anterior a la de suscripcin del ACUERDO. PARGRAFO 2. EL MUNICIPIO previa aceptacin escrita de los acreedores podr extinguir las acreencias a su cargo reestructuradas en el presente ACUERDO, mediante la prestacin de servicios de maquinaria pesada, para lo cual, el acreedor solicitante deber suministrar el combustible para dichas actividades. El valor de este servicio, ser el jado en el mercado para tales actividades. En todo caso, bajo ninguna circunstancia, la prestacin de estos servicios deber causar erogacin o costo adicional al MUNICIPIO.
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EL MUNICIPIO deber presentar mensualmente al Comit de Vigilancia una relacin detallada de las acreencias extinguidas mediante esta modalidad, para que ste ejerza el control correspondiente43.
VI COMIT DE VIGILANCIA DCIMA PRIMERA PARGRAFO TERCERO. FUNCIONES. Al Comit de Vigilancia se someter, para su evaluacin, todo acto u operacin de gasto no autorizado expresamente en el orden de prelacin de gasto previsto en el ACUERDO de reestructuracin. En particular debern ser sometidos al Comit de Vigilancia los siguientes actos u operaciones que realice LA ENTIDAD TERRITORIAL DEUDORA, los cuales no podrn ser ejecutados salvo previa evaluacin por parte del Comit: 18. Evaluar medidas orientadas a otorgar benecios o exenciones tributarias a los contribuyentes.
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ASESORIA No.01716 19 de enero de 2004
Consultante:
JULIANA MONTES NGEL Secretaria de Hacienda Alcalda Municipal de Neira Neira (Caldas) Tema: Impuesto de industria y comercio Subtema: Devolucin de pago de lo no debido
En atencin a su comunicacin radicada con el nmero 2244 del 16 de enero de 2004, en la que solicita que se le indique el procedimiento a seguir para efectuar la devolucin de lo pagado por concepto de impuesto de industria y comercio por una persona que de acuerdo con el Estatuto de Renta Municipal ostenta la calidad de exento, nos permitimos manifestarle que absolveremos su consulta de forma general y abstracta, en los trminos del artculo 25 del Cdigo contencioso Administrativo. En relacin con el procedimiento aplicable a las entidades territoriales para la administracin de los tributos, es pertinente citar lo dispuesto por el artculo 59 de la ley 788 que seala: Artculo 59. Procedimiento tributario territorial. Los departamentos y municipios aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados. As mismo aplicarn el procedimiento administrativo de cobro a las multas, derechos y dems recursos territoriales. El monto de las sanciones y el trmino de la aplicacin de los procedimientos anteriores, podrn disminuirse y simplicarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto del monto de los impuestos. (subrayado ajeno al texto) En consecuencia, tal como se deduce de la norma transcrita, las entidades territoriales debern aplicar el procedimiento establecido en el Estatuto Tributario Nacional para las devoluciones de sumas de dinero originadas en los pagos en exceso o de lo no debido, contenido en los artculos 850 a 865 del mencionado ordenamiento. Ahora bien, teniendo en cuenta que en la consulta se hace mencin al benecio de exencin del que goza un contribuyente, consideramos necesario hacer la precisin entre el tratamiento preferencial de exencin y el de exclusin (o no sujecin), para cuyos efectos remitiremos fotocopia del Documento 2002 de 2001 para su conocimiento en la parte pertinente. De acuerdo con lo anterior, cuando se trata de una exencin, como el contribuyente conserva la obligacin formal de declarar, si lo que ocurre es que adems de presentar Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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la declaracin, efecta el pago del impuesto, es necesario adelantar el procedimiento establecido en el artculo 589 del Estatuto Tributario Nacional para la correccin de las declaraciones que disminuyen el valor a pagar o aumentan el saldo a favor, con ocasin del cual la administracin proere la liquidacin de correccin que determina el saldo a favor de contribuyente que puede ser objeto de devolucin en los trminos establecidos en los artculos 850 a 864 del Estatuto Tributario antes citados. Si de lo que se trata es del tratamiento preferencial de la exclusin o no sujecin, toda vez que el beneciario no tiene la calidad de contribuyente del impuesto y por lo tanto no debe cumplir deberes formales ni sustanciales, deber solicitar la devolucin del pago de lo no debido de acuerdo con los artculos 850 a 864 del Estatuto Tributario.
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Consultante:
LUIS ALEXANDER MEJIA BUSTOS Alcalde Sibundo Putumayo Tema: Impuesto de Industria y Comercio Subtema: Sujetos Pasivos
En atencin a su ocio radicado en este Despacho con el No. 8943 el 10 de febrero del presente ao, mediante el cual consulta sobre la sujecin al impuesto de industria y comercio por parte de varias entidades que prestan sus servicios en ese municipio, nos permitimos anotar lo siguiente. La Constitucin Poltica en su artculo 150-12 establece lo siguiente: Art. 150.- Corresponde al congreso hacer las leyes. Por medio de ellas ejerce las siguientes funciones: ...12).- Establecer contribuciones fiscales y, excepcionalmente, contribuciones para.scales en los casos y bajo las condiciones que establezca la ley. ... Es decir, solo el Congreso por atribucin expresa en la Constitucin esta facultado para crear las leyes, y a travs de ellas establecer los tributos que posteriormente han de ser adoptados por las entidades territoriales de acuerdo con los artculos 287 y 313-4 de la Carta Poltica, los cuales disponen sobre el tema lo siguiente: Art. 287.- Las entidades territoriales gozan de autonoma para la gestin de sus intereses, y dentro de los lmites de la Constitucin y la ley. En tal virtud tendrn los siguientes derechos: [] 3. Administrar los recursos y establecer los tributos necesarios para el cumplimiento de sus funciones.. Art. 313.- Corresponde a los concejos: ...4).- Votar de conformidad con la Constitucin y la ley los tributos y los gastos locales As las cosas, dentro de la autonoma que les asiste a las entidades territoriales, es facultad exclusiva de stas a travs de sus corporaciones pblicas (Concejos Municipales o Asambleas Departamentales), establecer los tributos necesarios para el cumplimiento de sus funciones, dentro de los lmites jados por la Constitucin y la ley. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Para el caso particular, el impuesto de industria y comercio se encuentra regulado por el Decreto 1333 de 1986 o Cdigo de Rgimen Poltico Municipal. Por otra parte, en cuanto al procedimiento para el recaudo y cobro de los impuestos administrados por las entidades territoriales, la Ley 788 de 2002 dispuso en su artculo 59 lo siguiente: Artculo 59.- Procedimiento tributario territorial. Los departamentos y municipios aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados. As mismo aplicarn el procedimiento administrativo de cobro a las multas, derechos y dems recursos territoriales. El monto de las sanciones y el trmino de la aplicacin de los procedimientos anteriores, podrn disminuirse y simplicarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto del monto de los impuestos. Ahora bien, sobre el tema de la sujecin al impuesto de industria y comercio por parte de Bancos, Empresas de Servicios Pblicos, Cooperativas y el ejercicio de profesiones liberales, este Despacho prori los conceptos Nos. 0031 de 1993, 0139 de 1995, 0131 de 1995, 0030 de 1998, 0089 de 1995 y 0121 de 1997, de los cuales se adjunta fotocopia para su informacin. En cuanto a la sujecin que tienen las EPS, IPS y ARS al impuesto de industria y comercio, este Despacho prori los conceptos Nos. 002 de marzo 10 y 006 de junio 20 de 2003, atendiendo a lo prescrito en el artculo 111 de la Ley 788 de 2002, el cual fue declarado inexequible en algunos de sus apartes mediante Sentencia de la Corte Constitucional C-1040 de Noviembre 5 de 2003, bajo lo siguientes argumentos: ... 8. Existe, entonces, un vnculo indisoluble entre el carcter parascal de los recursos de la seguridad social en salud y la Unidad de Pago por Capitacin, pues al n y al cabo dicha unidad es el reconocimiento de los costos que acarrea la puesta en ejecucin del Plan Obligatorio de Salud (POS) por parte de las Empresas Promotoras de Salud y las ARS. En otras palabras, la UPC tiene carcter parascal, puesto que su objetivo fundamental es nanciar en su totalidad la ejecucin del POS. De ah que la Corte haya considerado que la UPC no constituye una renta propia de las EPS: ...las UPC no son recursos que pueden catalogarse como rentas propias de las EPS, porque en primer lugar, las EPS no pueden utilizarlas ni dispone de estos recursos libremente. Las EPS deben utilizar los recursos de la UPC en la prestacin de los servicios de salud previstos en el POS. En segundo lugar, la UPC constituye la unidad
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de medida y calculo de los mnimos recursos que el Sistema General de Seguridad Social en Salud requiere para cubrir en condiciones de prestacin media el servicio de salud tanto en el rgimen contributivo como en el subsidiado43 9. Ahora bien, como la UPC tiene carcter parascal, la consecuencia lgica es que todos los recursos que la integran, tanto administrativos como los destinados a la prestacin del servicio, no puedan ser objeto de ningn gravamen, pues de serlo se estara contrariando la prohibicin contenida en el artculo 48 Superior de destinar y utilizar los recursos de la seguridad social para nes distintos a ella, ya que los impuestos entran a las arcas pblicas para nanciar necesidades de carcter general. ... Pero como en desarrollo de su actividad las EPS tienen derecho a obtener un margen de ganancia, surge la inquietud de establecer sobre qu clase de recursos podra el legislador ejercer su potestad impositiva. Frente a este interrogante, la jurisprudencia ha sealado que slo pueden ser objeto de gravamen los recursos que las EPS y las IPS captan por concepto de primas de sobreaseguramiento o planes complementarios por fuera de lo previsto en el POS y todos los dems que excedan los recursos exclusivos para la prestacin del POS: 18. Otra cosa diferente son los recursos que tanto las EPS como las IPS captan por los pagos de sobreaseguramiento o planes complementarios que los aliados al rgimen contributivo asumen a mutuo propio, por medio de un contrato individual con las entidades de salud para obtener servicios complementarios, por fuera de los previstos en el POS. Estos recursos y todos los dems que excedan los recursos exclusivos para prestacin del POS son rentas que pueden ser gravadas con impuestos que den, a los recursos captados, una destinacin diferente a la Seguridad Social. Las ganancias que las EPS y las IPS obtengan por la prestacin de servicios diferentes a los previstos legal y jurisprudencialmente como Plan Obligatorio de Salud no constituyen rentas parascales y por ente pueden ser gravados.44 ... 12. El artculo 111 de la Ley 788 de 2002, bajo revisin establece, en lo acusado, que el 80% de los recursos de la UPC en el rgimen contributivo y el 85% de la UPC en el rgimen subsidiado, no forman parte de la base gravable del impuesto de industria y comercio por tratarse de recursos de la seguridad social destinados obligatoriamente a la prestacin de los servicios de salud, con lo cual incluye los porcentajes restantes de la
43 Sentencia C-828 de 2001. MP Jaime Crdoba Trivio. 43 Sentencia C-828 de 2001. MP Jaime Crdoba Trivio.
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UPC, el 20% en el rgimen contributivo y el 15% en el rgimen subsidiado, dentro de la base gravable del referido tributo, determinacin que para el actor resulta inconstitucional pues conforme al artculo 48 de la Carta los recursos de la seguridad social no pueden destinarse y utilizarse para nes distintos a ella. Los defensores de la medida arguyen que el legislador poda establecer el aludido gravamen sobre los porcentajes de la UPC no destinados obligatoriamente a la prestacin de servicios de salud, pues corresponden a sumas de dinero que ingresan como ganancia a las EPS para ser utilizados en los denominados gastos administrativos que, en su condicin de tales, no estn afectos a la prestacin del POS, no tienen carcter parascal. Con base en las consideraciones hecha anteriormente la Corte estima que los cargos de la demanda estn llamados a prosperar. Veamos porque: 13. La Unidad de Pago por Capitacin no puede ser objeto de ningn gravamen pues todos los recursos que la integran, tanto los destinados obligatoriamente a la prestacin del servicio de salud como los administrativos, son de carcter parascal en la medida en que estn afectos en su totalidad a la prestacin de los servicios de seguridad social en salud previstos en el POS. Es cierto que en el clculo de la UPC se ponderan tanto los recursos que las EPS y ARS deben destinar a la administracin, como aquellos que demanda la prestacin del POS. Pero en esta operacin unos y otros recursos no pueden ser discriminados, ya que el artculo 48 Superior exige que todos ellos estn orientados a los servicios de salud pues se trata de rentas parascales que tienen esta destinacin especca. Adems, la articulacin entre unos y otros recursos obedece a la necesidad sealada en la citada norma constitucional de hacer efectivo el principio de eciencia en la prestacin del servicio de seguridad social en salud, utilizndolos de la mejor forma para que los benecios a que da derecho la seguridad social sena prestados en forma adecuada, oportuna y suciente. Quienes deende la norma impugnada arguyen que debido a que la Unidad de Pago por Capitacin UPC- est conformada por los gastos destinados obligatoriamente a la prestacin de servicios de salud y los denominados gastos de administracin, entendidos estos ltimos como la ganacia que reportan las EPS por la actividad que desarrollan, el legislador no hizo otra cosa que identicar cada uno de estos conceptos para efectos de la aplicacin del impuesto de industria y comercio. La Corte no puede aceptar este argumento, pues segn se analiz anteriormente los recursos de la UPC que las EPS reciben para gastos de administracin tambin estn destinados a la prestacin del servicio pblico de seguridad social en salud, no pudiendo, por tanto, ser objeto de tributo alguno. En este sentido, debe quedar claro que la imposibilidad
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de gravar tales recursos estriba, de un lado, en que ellos constituyen un medio necesario para alcanzar una nalidad de carcter constitucional, consistente en la prestacin eciente del servicio de seguridad social en salud, y, de otro lado, en que son la condicin sine qua non para atender la salud como servicio pblico a cargo del estado 45 ... 15. As pues, es incontrovertible que la delimitacin hecha en la norma acusada de los porcentajes de la UPC que corresponden a la prestacin de servicios de salud por parte de las entidades integrantes del sistema de seguridad social en salud, para efectos de la aplicacin del impuesto de industria y comercio, resulta a todas luces inconstitucional, pues segn se ha explicado, el Constituyente quiso que en la prestacin el servicio de la seguridad social estuvieran comprometidos todos los recursos que pertenecen a ella, sin hacer distincin entre l os costos que demanda la administracin y organizacin del servicio y los que se destinan a la prestacin efectiva de los servicios medico asistenciales. 16. Es verdad que las EPS tienen derecho a un margen de ganancia por la actividad que desarrollan y a ello no ha sido indiferente la jurisprudencia de la Corte . Tampoco soslaya la Corte46 el hecho de que dichas entidades desarrollen en forma profesional y habitual actividades comerciales47 y de servicios 48 que constituyan el hecho generador del impuesto de industria y comercio, conforme a lo dispuesto en el artculo 32 de la Ley 14 de 1983 que regula este tributo en los siguientes trminos: El impuesto de industria y comercio recaer, en cuanto a la materia imponible, sobre todas las actividades comerciales, industriales y de servicio que ejerzan o realicen en las respectivas jurisdicciones municipales, directa o indirectamente, por personas naturales, jurdicas o por sociedades de hecho, ya sea que se cumplan en forma permanente u ocasional, en inmuebles determinados, con establecimientos de comercio o sin ellos.
45 En la Sentencia C-1489 de 2000, Fundamento 15, la Corte reconoci que los dineros destinados a sufragar los gstos administrativos de las ARS son necesarios para la prestacin efectiva del servicio mdico, por lo que no constituyen una desviacin de los recursos de la seguridad social a otros nes. 46 Sentencia SU-480 de 1997. Fundamento 7. 47 Segn el artculo 35 de la Ley 14 de 1983 se entiende por actividades comerciales para los efectos del impuesto de industria y comercio, las destinadas al expendio, compraventa, o distribucin de bienes o mercancas, tanto al por mayor como al por menor, y las dems denidas como tales por el Cdigo de Comercio siempre y cuando no estn consideradas por el mismo cdigo o por la citada ley como actividades industriales o de servicios. 48 El artculo 36 de la Ley 14 de 1983 establece que son actividades de servicios las dedicadas a satisfacer necesidades de la comunidad mediante la realizacin de una o varias de las siguientes o anlogas actividades: expendio de bebidas y comidas; servicio de restaurante, cafs, hoteles, casas de huspedes, moteles, amoblados, transporte y aparcaderos, formas de intermediacin comercial, tales como el corretaje, la comisin, los mandatos y la compraventa y administracin de
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Sin embargo, la actividad comercial o de servicios de la EPS no puede dar lugar al hecho generador del impuesto de industria y comercio cuando quiera que las mismas comprometen recursos de la Unidad de Pago por Capitacin, pues segn se explic, en razn de su carcter parascal no constituyen ingresos propios de las EPS, quedando, en consecuencia, excluidos de todo gravamen. Por tanto, solamente habra lugar a aplicar el aludido impuesto sobre la actividad comercial y de servicios de las EPS que compromete recursos que excedan los destinados exclusivamente para prestacin del POS, pues son ingresos propios de las EPS sobre los cuales puede recaer el citado gravamen impositivo, sin que se est vulnerando el artculo 48 Superior. 17. Las anteriores consideraciones deben hacerse extensivas a las Instituciones Prestadoras de Salud -IPS-, pues en su condicin de integrantes del Sistema General de Seguridad Social en Salud, estn encargadas de la prestacin de los servicios de salud a los aliados con base en los recursos del POS que reciben de las EPS. En consecuencia, dichas entidades tampoco estn obligadas a cancelar el impuesto de industria y comercio sobre las actividades comerciales y de servicios que comprometan recursos del POS, por tratarse de rentas parascales, y solamente lo harn sobre los recursos que no estn destinados al POS. 18. Queda claro entonces que la Corte no puede avalar la medida prevista en la norma acusada en virtud de la cual un porcentaje de la UPC est gravado con el impuesto de industria y comercio, pues de ser as se generara una situacin que resulta contraria al mandato consagrado en el artculo 48 Superior, ya que se estara permitiendo que los recursos de la seguridad social se destinen hacia nes distintos a la prestacin del servicio pblico de la seguridad social en salud. 19. Por lo anteriormente expuesto, la Corte declarar inexequibles las expresiones en el porcentaje de la Unidad de Pago Por Capitacin, UPC, destinado obligatoriamente a la prestacin de servicios de salud, Este porcentaje ser para estos efectos, del ochenta por ciento (80%) en el rgimen contributivo y del ochenta y cinco por ciento (85%) de la UPC en el rgimen subsidiado, del artculo 111 de la Ley 788 de 2002, quedando la norma del siguiente tenor: En su condicin de recursos de la seguridad social, no forman parte de la base gravable del impuesto de industria y comercio, los recursos
inmuebles; servicios de publicidad, interventora, construccin y urbanizacin, radio y televisin, clubes sociales, sitios de recreacin, salones de belleza, peluqueras, portera, servicios funerarios, talleres de reparaciones elctricas, mecnicas y automoviliarias y anes, lavado, limpieza y teido, salas de cine y arrendamiento de pelculas y de todo tipo de reproducciones que contenga audio y video, negocios de montepos y los servicios de consultora profesional prestados a travs de sociedades regulares o de hecho.
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de las entidades integrantes del Sistema General de Seguridad Social en Salud, conforme a su destinacin especca, como lo prev el artculo 48 de la Constitucin Poltica.(El resaltado es nuestro) Ntese como la Corte Constitucional hizo un claro pronunciamiento frente a la destinacin especca y al carcter parascal que tienen los recursos que componen la UPC (tanto los administrativos como los que se destinan al cubrimiento de la prestacin del servicio), destinacin que ha de cubrir nica y exclusivamente en virtud del artculo 48 Superior, la prestacin del POS en el sector salud, y los cuales bajo ningn argumento pueden ser considerados como rentas propias de las entidades integrantes del sistema de seguridad social en salud (dentro de las cuales se encuentran las EPS e IPS) para ser gravados con impuestos de ninguna naturaleza. Igualmente, consider la Corte en su fallo, que solo aquellos recursos que tanto las EPS como las IPS captan por pagos de sobreaseguramiento o planes complementarios que los aliados al rgimen contributivo aportan voluntariamente para obtener servicios complementarios al POS, as como todos los dems recursos que excedan los destinados al POS, no son rentas parascales sino ingresos propios y en tal sentido estos formaran parte de la base gravable para liquidar el impuesto de industria y comercio y en general ser objeto de diferentes gravmenes. Lo anterior, es aplicable a las ARS en el evento en que perciban recursos diferentes a los de la seguridad social en salud. As las cosas, podemos concluir de acuerdo con el pronunciamiento de la Corte Constitucional, que las EPS, IPS y ARS en la medida en que desarrollen cualquiera de las actividades objeto del impuesto de industria y comercio (actividad comercial o de servicios), sern sujetos pasivos del mismo, debiendo liquidar y pagar el impuesto sobre los recursos que captan por concepto de primas de sobreaseguramiento o planes complementarios por fuera de lo previsto en el POS y todos los dems que excedan los recursos exclusivos para la prestacin del POS, mas no sobre los recursos que componen la UPC o que comprometan la prestacin del servicio del POS. En este sentido, quedan modicados los conceptos Nos. 002 de marzo 10 y 006 de junio 20 de 2003, emitidos por esta Direccin. Por ltimo, en cuanto a la irretroactividad de la ley tributaria, anexo fotocopia del concepto No. 0025 de 1993 que toca el tema objeto de consulta.
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Consultante:
GILMA MANCILLA ANGULO Jefe Divisin de Rentas Secretara de Hacienda Municipal de Yumbo Yumbo (Valle) Tema: Impuesto de Industria y comercio Subtema: Produccin primaria y comercializacin de la produccin primaria
Mediante su comunicacin radicada en ste Despacho con el nmero 16535 de 10 de marzo de 2004, hace usted la siguiente consulta: 1. Si la comercializacin por no productor de aceite crudo de palma natural, clasicado en el cdigo A.P.M. para efectos de retencin en la fuente, siendo sta una actividad comercial, es o no un hecho generador sometido al impuesto de industria y comercio o si por el contrario es susceptible de exclusin de la base gravable. 2. Transporte de productos agropecuarios: La consulta est enfocada a precisar si el transporte de productos agropecuarios, en particular el aceite crudo de palma es un servicio no sujeto a gravamen con el impuesto de Industria y Comercio y susceptible de deducir de la base gravable. 3. Benecio de productos: Entendindose por benecio; (sic) los ingresos recibidos provenientes de la pureza de los productos agropecuarios que cumplen con los requisitos de: acidez, humedad, impureza del producto, para hacerse acreedor al reconocimiento de dichos ingresos. Consulta: Si por el hecho de provenir dichos ingresos de un producto agropecuario, es susceptible de deducir de la base gravable o si por el contrario corresponde a prohibiciones expresas preceptuadas en alguna ley o decreto vigentes. El artculo 39 de la ley 14 de 1983, de dicha norma se desprende que tratndose de la produccin primaria agrcola y ganadera la enajenacin que hagan directamente los agricultores o ganaderos, en su estado natural, no constituyen actividad comercial, no obstante la actividad que nos ocupa se reere a cuando dicha comercializacin es ejercida por intermediario comercializador de materia prima sin transformacin industrial, es decir un comerciante, razn por la cual se eleva consulta. En primer lugar, nos permitimos manifestar que absolveremos sus inquietudes en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso administrativo, en virtud de lo cual los conceptos emitidos por este Despacho no son obligatorios ni vinculantes.
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Ahora bien como el tema objeto de su consulta se reere al hecho generador y la base gravable del impuesto de industria y comercio, es necesario citar las siguientes disposiciones: Decreto 1333 de 1986 ARTICULO 195.- El impuesto de industria y comercio recaer, en cuanto a materia imponible, sobre todas las actividades comerciales, industriales y de servicios que se ejerzan o realicen en las respectivas jurisdicciones municipales, directa o indirectamente, por personas naturales, jurdicas o por sociedades de hecho, ya sea que se cumplan en forma permanente u ocasional, en inmuebles determinados, con establecimientos de comercio o sin ellos. ARTICULO 196.- El impuesto de industria y comercio se liquidar sobre el promedio mensual de ingresos brutos del ao inmediatamente anterior, expresados en moneda nacional y obtenidos por las personas y sociedades de hecho indicadas en el artculo anterior, con exclusin de: devoluciones -ingresos provenientes de venta de activos jos y de exportaciones-, recaudo de impuestos de aquellos productos cuyo precio est regulado por el Estado y percepcin de subsidios. () ARTICULO 197.- Para los nes aqu previstos se consideran actividades industriales las dedicadas a la produccin, extraccin, fabricacin, confeccin, preparacin, transformacin, reparacin, manufactura y ensamblaje de cualquier clase de materiales o bienes. ARTICULO 198.- Se entienden por actividades comerciales, las destinadas al expendio, compraventa o distribucin de bienes o mercancas, tanto al por mayor como al por menor, y las dems denidas como tales por el Cdigo de Comercio siempre y cuando no estn consideradas por el mismo Cdigo o por este Decreto, como actividades industriales o de servicios. ARTICULO 199.- Son actividades de servicios las dedicadas a satisfacer necesidades de la comunidad mediante la realizacin de una o varias de las siguientes o anlogas actividades: expendio de bebidas y comidas; servicio de restaurante, cafs, hoteles, casas de huspedes, moteles, amoblados, transporte y aparcaderos, formas de intermediacin comercial, tales como el corretaje, la comisin, los mandatos y la compraventa y administracin de inmuebles; servicios de publicidad, interventora, construccin y urbanizacin, radio y televisin, clubes sociales, sitios de recreacin, salones de belleza, peluquera, portera, servicios funerarios, talleres de reparaciones elctricas, mecnicas, automoviliarias y anes, lavado, limpieza y teido, salas de cine y arrendamiento de pelculas y de todo tipo de reproducciones que contenga (sic) audio y video, negocios de montepos y los servicios de consultora profesional prestados a travs de sociedades regulares o de hecho. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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En primer lugar, es preciso determinar si la produccin de aceite crudo de palma constituye la produccin primaria agrcola de que trata el numeral 2 del artculo 259 del Decreto Ley 1333 de 1986 y por lo tanto est excluida del impuesto de industria y comercio. La citada norma establece: ARTICULO 259. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior continuarn vigentes: 2. Las prohibiciones que consagra la ley 26 de 1904. Adems subsisten para los departamentos y municipios las siguientes prohibiciones: a) La de imponer gravmenes de ninguna clase o denominacin a la produccin primaria, agrcola, ganadera y avcola, sin que se incluyan en esta prohibicin las fbricas de productos alimenticios o toda industria donde haya un proceso de transformacin por elemental que ste sea; Sin perjuicio de la competencia que le asiste a la entidad territorial para determinar con base en inspecciones tributarias si la actividad desplegada por el productor es agrcola primaria, observa este Despacho que la produccin de aceite crudo de palma natural, ya implica un proceso de transformacin del insumo original (palma) a un producto derivado de ella (aceite), razn por la cual creeramos que se descarta toda consideracin de produccin agrcola primara respecto de tal producto. Dicha calidad se predicara de la siembra de la palma y la comercializacin directa del sembrador del insumo del cual se extrae el aceite. Ahora bien, en relacin con el tema de la produccin primaria agrcola, ganadera o avcola remitiremos el Concepto No. 0059 de 1998 y el ocio 3163 de 2002, de cuyo anlisis es posible concluir que dicha produccin primaria supone un proceso elemental de conservacin y mejor aprovechamiento, siempre y cuando no involucre un proceso de transformacin, as sea elemental, y que slo en tal calidad, la venta directa de la produccin hecha por el productor agropecuario se encuentra excluida del impuesto de industria y comercio. La comercializacin posterior a la produccin agropecuaria primaria estar gravada con el impuesto de industria y comercio por la realizacin de actividades industriales o comerciales, segn se trate, as lo que se transforme o comercialice sea un producto agropecuario. As mismo, en relacin con su segunda pregunta, de acuerdo con el artculo 199 del Decreto Ley 1333 de 1986, el transporte es una actividad de servicio gravada con el impuesto de industria y comercio sin que exista disposicin legal alguna para excluirla en relacin con productos agropecuarios. En consecuencia, los ingresos percibidos por quien presta el servicio de transporte, estn gravados con el impuesto de industria y comercio. Finalmente, respecto de la base gravable del impuesto de industria y comercio, el artculo 196 del Decreto 1333 de 1986 establece que el mismo se liquidar
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sobre los ingresos brutos del perodo scal, con lo cual se colige que no es posible deducir ningn costo, gasto o erogacin en ejercicio de la actividad econmica sino exclusivamente los que expresamente seala la disposicin citada, a saber: devoluciones, ingresos provenientes de venta de activos jos y de exportaciones, recaudo de impuestos de aquellos productos cuyo precio est regulado por el Estado y percepcin de subsidios. En conclusin no es posible deducir de la base gravable los ingresos percibidos por la comercializacin de materia prima alguna, fuera de la produccin primaria en los trminos antes sealados.
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Consultante:
MARTN GUSTAVO RIVILLAS ARANGO Gerente Empresa de Servicios de Acueducto, Alcantarillado y de Aseo del Lbano Lbano (Tolima) Tema: Impuesto de Industria y Comercio Subtema: Empresas de Servicios Pblicos Domiciliarios
Mediante ocio radicado con los nmeros 22299 y 22750 del 2 y 5 de abril de 2004 respectivamente, hace usted la siguiente consulta, la cual absolveremos de manera general y abstracta, en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso administrativo, en virtud de lo cual los conceptos emitidos por este Despacho no son obligatorios ni vinculantes: a) Para establecer el gravamen a la Empresa de Servicios Pblicos se requiere de un Acto Administrativo previo, es decir un Acuerdo Municipal , donde se establezca qu clase de gravamen se va a cobrar (tasa, contribucin o impuesto) o ste se puede cobrar en forma general como se le cobra a los dems contribuyentes del Impuesto de Industria y Comercio. b) El numeral 24-1 del artculo 24 de la ley 142 de 1994 en su texto lleva la palabra podrn esto quiere decir que es facultativo del municipio gravar a las empresas de servicios pblicos, por lo tanto por medio de un Acuerdo municipal, el Honorable Concejo puede eximir del pago del impuesto de industria y comercio a las empresas de servicios pblicos (mxime cuando en nuestro caso, que la EMSER E.S.P. es una Empresa pblica, donde el nico propietario es el Municipio del Lbano Tolima). En relacin con el tema de las empresas de servicios pblicos domiciliarios como sujetos pasivos del impuesto de industria y comercio, a propsito del artculo 24.1 de la ley 142 de 1994, consideramos pertinente citar apartes de la sentencia del Consejo de Estado Seccin Cuarta del 3 de diciembre de 2001, expediente 12539, consejera ponente Ligia Lpez Daz, que seala: () Adicionalmente, ha precisado la jurisprudencia de la Corporacin, que de acuerdo con las citadas disposiciones, no es necesario dilucidar la naturaleza jurdica de la persona como caracterstica del sujeto pasivo de dicho gravamen, habida consideracin que la ley no hace distincin alguna y que el factor determinante de tal calidad es la actividad ejercida por el sujeto.
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() Lo anterior signica que las entidades que prestan servicios pblicos domiciliarios estn sujetas a los gravmenes territoriales establecidos en las leyes preexistentes a la vigencia de la Ley 142 de 1994, es decir que no fue voluntad del legislador introducir modicacin alguna respecto de los gravmenes ya establecidos, y que por el contrario, esta ltima ley ratica la aplicacin de la Ley 14 de 1983 a las entidades que prestan servicios pblicos en cuanto regula los gravmenes del carcter territorial. Ahora bien, si de acuerdo con el artculo 32 de la Ley 14 de 1983, estn sujetas al impuesto de Industria y Comercio todas las personas naturales, jurdicas y las sociedades de hecho que desarrollen actividades industriales, comerciales y de servicio en las respectivas jurisdicciones municipales, se entiende que a dicho gravamen estn igualmente sujetas las empresas de servicios pblicos domiciliarios, toda vez que la ley no hace distincin alguna. As las cosas, la salvedad que hace el artculo 24. 1 de la Ley 142 de 1994, cuando dispone que dichas entidades estn sujetas al rgimen tributario de las entidades territoriales, siempre que sean aplicables a los dems contribuyentes, est indicando que asiste a los municipios la facultad para gravar con el impuesto de Industria y Comercio a las empresas que prestan servicios pblicos, aplicando las normas preexistentes a la entrada en vigencia de la citada ley, sin que para ello se requiera de la expedicin de un nuevo Acuerdo Municipal que as lo establezca. () (subrayado ajeno al texto) De acuerdo con las citadas consideraciones del Consejo de Estado, para que las empresas de servicios pblicos domiciliarios sean sujetos pasivos del impuesto de industria y comercio, basta con que exista en el municipio un acuerdo vigente que establezca los elementos del mencionado impuesto, y que se conguren dichos elementos respecto de aquellas empresas. As las cosas, no es necesario que exista un acuerdo del concejo municipal que seale como sujetos pasivos en particular, a las empresas de servicios pblicos domiciliarios. En consecuencia, queda claro que del texto del artculo 24.1 de la ley 142 de 1994, no es posible colegir que sea facultativo para la administracin municipal, gravar con el impuesto de industria y comercio. Cosa distinta es que en ejercicio de la autonoma de que goza la entidad territorial para la administracin de sus recursos, de acuerdo con el artculo 287 de la Constitucin Poltica, proponga ante el concejo municipal el establecimiento de una exencin (exoneracin de la obligacin del pago exclusivamente), por el trmino mximo de diez aos49, a favor de las mencionadas empresas.
49 Artculo 258 Decreto Ley 1333 de 1986
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Ahora bien, en lo que tiene que ver con el hecho de que una empresa de servicios pblicos domiciliarios sea de propiedad del ente municipal, es necesario precisar que, tal como lo seal el Consejo de Estado en la sentencia antes transcrita, no es necesario dilucidar la naturaleza jurdica de la persona como caracterstica del sujeto pasivo de dicho gravamen, habida consideracin que la ley no hace distincin alguna y que el factor determinante de tal calidad es la actividad ejercida por el sujeto. En consecuencia, siempre que se trate de una persona natural, jurdica o sociedad de hecho que realice actividades industriales, comerciales o de servicios, ser sujeto pasivo del impuesto de industria y comercio a menos que se encuentre excluida del mismo en cuanto a la persona o a la actividad en virtud de alguna ley, lo que no ocurre respecto de las empresas de servicios pblicos domiciliarios.
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Consultante:
CARLOS ALFREDO RODRGUEZ Director Ejecutivo ASOCIACIN COLOMBIANA DE INDUSTRIALES Y ARMADORES PESQUEROS Buenaventura (Valle del Cauca) Tema: Impuesto de industria y comercio Subtema: Actividad de pesca
En atencin a sus comunicaciones radicadas con los nmeros 22852 y 23032 del 06 de abril de 2004, y 26174 y 26671 del 21 y 22 de abril de 2004 respectivamente, nos permitimos manifestar que absolveremos sus inquietudes en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso administrativo, en virtud de lo cual los conceptos emitidos por este Despacho no son obligatorios ni vinculantes. En primer lugar, conviene precisar que de acuerdo con el artculo 287 de la Constitucin Poltica, las entidades territoriales gozan de autonoma para la gestin de sus intereses (en los lmites de la misma Constitucin y la ley), dentro de los cuales se encuentra la administracin de sus recursos, y que la competencia de este Despacho segn lo establece el artculo 54 del Decreto 246 de 2004, es de asesora a los entes territoriales para mejorar la eciencia de su sistema tributario, de forma que haremos el anlisis legal del tema objeto de su consulta como sigue a continuacin. De acuerdo con el Decreto Ley 1333 de 1986, el hecho generador y base gravable del impuesto de industria y comercio recaer en cuanto a materia imponible sobre la realizacin de actividades econmicas en los siguientes trminos: ARTICULO 195.- El impuesto de industria y comercio recaer, en cuanto a materia imponible, sobre todas las actividades comerciales, industriales y de servicios que se ejerzan o realicen en las respectivas jurisdicciones municipales, directa o indirectamente, por personas naturales, jurdicas o por sociedades de hecho, ya sea que se cumplan en forma permanente u ocasional, en inmuebles determinados, con establecimientos de comercio o sin ellos. ARTICULO 196.- El impuesto de industria y comercio se liquidar sobre el promedio mensual de ingresos brutos del ao inmediatamente anterior, expresados en moneda nacional y obtenidos por las personas y sociedades de hecho indicadas en el artculo anterior, con exclusin de: devoluciones -ingresos provenientes de venta de activos jos y de exportaciones-, recaudo de impuestos de aquellos productos cuyo precio est regulado por el Estado y percepcin de subsidios. () Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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ARTICULO 197.- Para los nes aqu previstos se consideran actividades industriales las dedicadas a la produccin, extraccin, fabricacin, confeccin, preparacin, transformacin, reparacin, manufactura y ensamblaje de cualquier clase de materiales o bienes. ARTICULO 198.- Se entienden por actividades comerciales, las destinadas al expendio, compraventa o distribucin de bienes o mercancas, tanto al por mayor como al por menor, y las dems denidas como tales por el Cdigo de Comercio siempre y cuando no estn consideradas por el mismo Cdigo o por este Decreto, como actividades industriales o de servicios. De otro lado, en relacin con la prohibicin que recae sobre la produccin primaria, el Decreto Ley 1333 de 1986 establece: Decreto Ley 1333 de 1986 ARTICULO 259. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior continuarn vigentes: 2. Las prohibiciones que consagra la ley 26 de 1904. Adems subsisten para los departamentos y municipios las siguientes prohibiciones: b) La de imponer gravmenes de ninguna clase o denominacin a la produccin primaria, agrcola, ganadera y avcola, sin que se incluyan en esta prohibicin las fbricas de productos alimenticios o toda industria donde haya un proceso de transformacin por elemental que ste sea; e) La de gravar la primera etapa de transformacin realizada en predios rurales cuando se trate de actividades de produccin agropecuaria, con excepcin de toda industria donde haya una transformacin por elemental que sta sea; () (subrayado ajeno al texto) De acuerdo con la disposicin transcrita, est excluida del impuesto de industria y comercio, la produccin primaria agrcola, ganadera y avcola, dentro de las cuales no se encuentra la produccin primaria pesquera ni la acuicultura. En consecuencia, si el ejercicio de la actividad de pesca y acuicultura, congura actividad industrial o comercial de acuerdo con los artculos 197 y 198 del Decreto Ley 1333 de 1986 antes citados, el sujeto pasivo que la realice estar sujeto al impuesto de industria y comercio sobre los ingresos brutos del perodo scal. Finalmente, en relacin con la certicacin que se anexa a la consulta, segn la cual el Jefe de la Unidad de Rentas y Catastro establece una exencin a favor de una persona natural en particular, debe tenerse en cuenta que las exenciones tributarias deben establecerse mediante ordenanza departamental o acuerdo municipal segn se trate, a iniciativa del gobierno del mismo orden territorial y no mediante comunicacin suscrita por un funcionario. Al respecto es preciso
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citar un aparte de la sentencia C-537 de 1995 de la Corte Constitucional que establece: () Debe recordarse, por otra parte, que la Constitucin ha dejado en cabeza del legislador -el Congreso de la Repblica, por iniciativa del Gobierno- y de las asambleas departamentales y los concejos distritales y municipales, en sus respectivos mbitos de competencia, la facultad de denir los casos de exencin en cuanto al cobro de tributos (artculos 150, numeral 12; 154; 300, numeral 4; 313, numeral 4, y 294 de la Constitucin). (Cfr. Corte Constitucional. Sala Plena. Sentencia C-537 del 23 de noviembre de 1995. M.P.: Dr. Hernando Herrera Vergara).
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Consultante:
OMAR MARINO FIGUEROA LPEZ Jefe Unidad Financiera Secretara de Hacienda y Gestin Financiera de Sogamoso Sogamoso, Boyac Tema: Impuesto de Industria y Comercio Subtema: Sujetos pasivos
En ocio radicado con el nmero 29566 el pasado 5 de mayo, rerindose al Impuesto de Industria y Comercio, se efectan tres preguntas las cuales se citan en el momento de responderlas. 1. Si los servicios temporales por concepto de reemplazo de personal y el pago de intereses a personas naturales que se dedican a actividades diferentes a ser rentistas de capital, estn gravados con el impuesto de industria y comercio y por consiguiente se efectuara la respectiva retencin. La pregunta tiene dos componentes, por un lado se reere a la calidad de sujetos pasivos de dos clases de prestadores de servicios, los servicios temporales de personal y el cobro de intereses; por el otro hace referencia a un sistema de pago del impuesto conocido como la retencin de industria y comercio. Al respecto le informo que segn el artculo 199 del Decreto 1333 de 1986, son sujetos pasivos del impuesto de industria y comercio las personas naturales o jurdicas que cumplan con la prestacin de los siguientes servicios: expendio de bebidas y comidas; servicio de restaurante, cafs, hoteles, casas de huspedes, moteles, amoblados, transporte y aparcaderos, formas de intermediacin comercial, tales como el corretaje, la comisin, los mandatos y la compraventa y administracin de inmuebles; servicios de publicidad, interventora, construccin y urbanizacin, radio y televisin, clubes sociales, sitios de recreacin, salones de belleza, peluqueras, portera, servicios funerarios, talleres de reparaciones elctricas, mecnicas, automoviliarias y anes, lavado, limpieza y teido, salas de cine y arrendamiento de pelculas y de todo tipo de reproducciones que contenga audio y video, negocios de montepos y los servicios de consultora profesional prestados a travs de sociedades regulares o de hecho. Como quiera que segn la Corte Constitucional exigir al legislador que enumere todas las actividades de servicios destinadas a satisfacer las necesidades de la comunidad, para efectos de la imposicin de dicho gravamen, sera ilgico e irrazonable (Sentencia Corte Constitucional C-220 de 1996); corresponde a los Concejos Municipales enumerar las actividades anlogas de servicios que deben pagar el impuesto de industria y comercio en sus respectivas jurisdicciones, atendiendo las facultades entregadas en los artculos 313-4 y 338 de la Constitucin Nacional.
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ARTICULO 313. Corresponde a los concejos: () 4. Votar de conformidad con la Constitucin y la ley los tributos y los gastos locales. () ARTICULO 338. En tiempo de paz, solamente el Congreso, las asambleas departamentales y los concejos distritales y municipales podrn imponer contribuciones scales o parascales. La ley, las ordenanzas y los acuerdos deben jar, directamente, los sujetos activos y pasivos, los hechos y las bases gravables, y las tarifas de los impuestos. La ley, las ordenanzas y los acuerdos pueden permitir que las autoridades jen la tarifa de las tasas y contribuciones que cobren a los contribuyentes, como recuperacin de los costos de los servicios que les presten o participacin en los benecios que les proporcionen; pero el sistema y el mtodo para denir tales costos y benecios, y la forma de hacer su reparto, deben ser jados por la ley, las ordenanzas o los acuerdos.. En conclusin, las actividades de servicios como el reemplazo de personal y el cobro de intereses, sern sujetos del impuesto de industria y comercio en un municipio, siempre y cuando el respectivo Concejo Municipal las incluya como actividades anlogas o similares a las listadas en el artculo 199 del Decreto 1333 de 1986. 2. Respecto de su pregunta, en la que maniesta la dicultad para establecer en dnde se cumple la actividad de algunos contribuyentes, es necesario tener en cuenta lo que establece el artculo 32 de la Ley 14 de 1983: Art. 32.- El impuesto de Industria y Comercio recaer, en cuanto a materia imponible, sobre todas las actividades comerciales, industriales y de servicio que ejerzan o realicen en las respectivas jurisdicciones municipales, directa o indirectamente, por personas naturales, jurdicas o por sociedades de hecho, ya sea que se cumplan en forma permanente u ocasional, en inmuebles determinados, con establecimientos de comercio o sin ellos.. En conclusin, el impuesto de industria y comercio recae sobre la realizacin de actividades industriales, comerciales y de servicios en la jurisdiccin de un determinado municipio, de tal forma que los correspondientes sujetos pasivos debern declarar y pagar el impuesto en cada uno de los municipios donde ejerza la actividad, tomando como base los ingresos percibidos por ese concepto en las respectivas jurisdicciones. 3. Respecto de la retencin de industria y comercio, le informo que este es un mecanismo de pago anticipado del impuesto. Este mecanismo puede ser establecido Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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en desarrollo del principio de autonoma territorial con fundamento en el artculo 287 numeral 3o de la Constitucin, el cual dispone: Artculo 287. Las entidades territoriales gozan de autonoma para la gestin de sus intereses, dentro de los lmites de la Constitucin y la Ley. En tal virtud, tendrn los siguientes derechos: 3. Administrar los recursos y establecer los tributos necesarios para el cumplimiento de sus funciones. (...) En conclusin, para efectos del impuesto de Industria y Comercio, cada municipio es autnomo para establecer e implementar el sistema de retencin, razn por la cual la calidad de agente retenedor para este impuesto se puede vericar nicamente en la normatividad que sobre el particular cada municipio haya establecido sobre las actividades gravadas que un determinado contribuyente desarrolle en el respectivo municipio.
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Consultante:
JOS ARGEMIRO ARDILA Personero Municipal Alcalda Municipal de Guavat Guavat-Santander Tema: Impuesto de Industria y Comercio Subtema: Tarifas
En atencin a su ocio radicado en este Despacho con el No. 27823 del 28 de abril del ao en curso, en el cual hace usted consultas relacionadas con diferentes temas, nos permitimos manifestar que daremos respuesta a las mismas en el mbito de nuestra competencia, de forma general y abstracta y en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, segn el cual los conceptos emitidos por este Despacho no son obligatorios ni vinculantes. En relacin con el primer asunto objeto de su consulta, que versa sobre la posibilidad de legalizar predios, es preciso aclarar que el mismo no es un tema propio de nuestra competencia y que para el efecto debern consultarse las normas del Cdigo Civil que gobiernan la materia. Ahora bien, en cuanto a la prescripcin de la accin de cobro, es decir a la posibilidad de iniciar procesos de cobro coactivo remitiremos el Concepto No. 009 de 2003, en el cual se precisa el trmino con el que cuenta la administracin municipal para elaborar el ttulo ejecutivo, as como el trmino para su posterior cobro, transcurrido el cual, ser procedente decretar la citada prescripcin, mediante acto administrativo proferido por el funcionario que tiene la funcin del cobro, acto que tiene como fundamento la vericacin del cumplimiento de todos los requisitos (paso del tiempo). Respecto del asunto que versa sobre el impuesto de industria y comercio, es necesario hacer las siguientes consideraciones: Las disposiciones que establecen los elementos estructurales del impuesto de industria y comercio, se encuentran en el Decreto Ley 1333 de 1986, tal como sigue a continuacin: ARTICULO 195.- El impuesto de industria y comercio recaer, en cuanto a materia imponible, sobre todas las actividades comerciales, industriales y de servicios que se ejerzan o realicen en las respectivas jurisdicciones municipales, directa o indirectamente, por personas naturales, jurdicas o por sociedades de hecho, ya sea que se cumplan en forma permanente u ocasional, en inmuebles determinados, con establecimientos de comercio o sin ellos. ARTICULO 196.- El impuesto de industria y comercio se liquidar sobre el promedio mensual de ingresos brutos del ao inmediatamente anterior, Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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expresados en moneda nacional y obtenidos por las personas y sociedades de hecho indicadas en el artculo anterior, con exclusin de: devoluciones -ingresos provenientes de venta de activos jos y de exportaciones-, recaudo de impuestos de aquellos productos cuyo precio est regulado por el Estado y percepcin de subsidios. Sobre la base gravable denida en este artculo se aplicar la tarifa que determinen los Concejos Municipales dentro de los siguientes lmites: 1. Del dos al siete por mil (2 - 7%o) mensual para actividades industriales, y 2. Del dos al diez por mil (2 - 10%o) mensual para actividades comerciales y de servicios. Los Municipios que tengan adoptados como base del impuesto los ingresos brutos o ventas brutas podrn mantener las tarifas que en la fecha de la promulgacin de la Ley 14 de 1983 haban establecido por encima de los lmites consagrados en el presente artculo. Pargrafo 1.- Las agencias de publicidad, administradoras y corredoras de bienes inmuebles y corredores de seguro, pagarn el impuesto de que trata este artculo sobre el promedio mensual de ingresos brutos entendiendo como tales el valor de los honorarios, comisiones y dems ingresos propios percibidos para s. () ARTICULO 197.- Para los nes aqu previstos se consideran actividades industriales las dedicadas a la produccin, extraccin, fabricacin, confeccin, preparacin, transformacin, reparacin, manufactura y ensamblaje de cualquier clase de materiales o bienes. ARTICULO 198.- Se entienden por actividades comerciales, las destinadas al expendio, compraventa o distribucin de bienes o mercancas, tanto al por mayor como al por menor, y las dems denidas como tales por el Cdigo de Comercio siempre y cuando no estn consideradas por el mismo Cdigo o por este Decreto, como actividades industriales o de servicios. ARTICULO 199.- Son actividades de servicios las dedicadas a satisfacer necesidades de la comunidad mediante la realizacin de una o varias de las siguientes o anlogas actividades: expendio de bebidas y comidas; servicio de restaurante, cafs, hoteles, casas de huspedes, moteles, amoblados, transporte y aparcaderos, formas de intermediacin comercial, tales como el corretaje, la comisin, los mandatos y la compraventa y administracin de inmuebles; servicios de publicidad, interventora, construccin y urbanizacin, radio y televisin, clubes sociales, sitios de recreacin, salones de belleza, peluquera, portera, servicios funerarios, talleres de reparaciones elctricas, mecnicas, automoviliarias y anes, lavado, limpieza y teido, salas de cine y arrendamiento de pelculas y de
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todo tipo de reproducciones que contenga (sic) audio y video, negocios de montepos y los servicios de consultora profesional prestados a travs de sociedades regulares o de hecho. De acuerdo con el artculo 195 del Decreto Ley 1333 de 1986, el impuesto de industria y comercio recae sobre la realizacin de actividades industriales, comerciales y de servicios las cuales se encuentran all mismo denidas, de forma que ste el primer elemento a tener en cuenta para determinar si una persona que realice alguna de ellas, est sujeto al gravamen citado. Una vez se verica el mencionado hecho generador del tributo, debe identicarse la conguracin de los dems elementos del tributo tales como la calidad de sujeto pasivo, la base gravable y la tarifa aplicable en la entidad territorial de acuerdo con el acuerdo municipal mediante el cual se adopt el tributo. Ahora bien, dentro de las facultades de administracin del tributo, y en virtud de los principios de equidad y progresividad que orientan el sistema tributario, es posible que se establezcan mediante acuerdo del Concejo Municipal, regmenes diferenciales que distingan entre pequeos contribuyentes y los que tengan una infraestructura mayor, para los cuales se sealen a su vez tarifas menores para los primeros y mayores para los ltimos, siempre dentro de los rangos tarifarios que establece el artculo 196 del Decreto 1333 de 1986 de acuerdo con la actividad de que se trate. De otro lado, en lo que se reere a la nanciacin de la actualizacin de la formacin catastral de los predios de un municipio, tenemos que, el costo que acarreara el convenio que se celebre con el IGAC, se paga con cargo a los ingresos corrientes de la entidad territorial, sin perjuicio de la conanciacin que pueda llegar a obtener por parte de entidades que ofrecen dicho apoyo nanciero, tales como Findeter, o las Corporaciones Autnomas Regionales. Finalmente, en relacin con el tema de la titulacin de bienes baldos, nos permitimos manifestar que la competencia en este asunto es del Instituto Colombiano de Desarrollo Rural INCODER y que remitiremos la copia de la comunicacin enviada por esa entidad a ste Despacho, en la que se absuelve una consulta hecha por una entidad territorial sobre le procedimiento para adelantar la mencionada titulacin. Ahora bien en relacin con la necesidad manifestada por usted en el sentido de acabar con la cultura del NO PAGO, es pertinente recordar que de acuerdo con el artculo 59 de la ley 788 de 2002, las entidades territoriales debern aplicar el Estatuto Tributario Nacional para la administracin de sus tributos y en consecuencia, sugerimos que se adelanten en el municipio los procedimientos previstos en dicho estatuto tales como la scalizacin, liquidacin, discusin y cobro persuasivo y coactivo que son las herramientas legales establecidas para obtener el cumplimiento de las obligaciones por parte de los contribuyentes.
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IMPUESTO PREDIAL UNIFICADO

Consultante:
MYRIAM GUTIRREZ DE SNCHEZ Secretaria de Hacienda Alcalda Municipal de Cha Cha (Cundinamarca) Tema: Impuesto predial unicado Subtema: Adopcin del sistema de autoavalo como base gravable
En atencin al escrito radicado el 09 de febrero de 2004 con el nmero 8450, nos permitimos manifestar que absolveremos sus inquietudes de manera general y abstracta, en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo. En primer lugar, citaremos las normas que guardan relacin con el autoavalo:
Ley 44 de 1990 ARTICULO 3.- Base Gravable. La base gravable del Impuesto Predial Unicado ser el avalo catastral, o el autoavalo cuando se establezca la declaracin anual del impuesto predial unicado. ARTICULO 12.- Declaracin del Impuesto Predial Unicado. A partir del ao 1991, los municipios podrn establecer la declaracin anual del Impuesto Predial Unicado, mediante decisin del respectivo concejo municipal. La declaracin tributaria se regir por las normas previstas en el presente captulo. ARTICULO 13.- Contenido de la declaracin. Cuando el respectivo municipio adopte la decisin de establecer la declaracin del Impuesto Predial Unicado, los propietarios o poseedores de predios debern
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presentar anualmente dicha declaracin en los formularios que prescriba el Instituto Geogrco Agustn Codazzi,50 indicando como mnimo los siguientes datos: a) Apellidos y nombre o razn social y NIT del propietario del Predio; b) Nmero de identicacin y direccin, del predio; c) Nmero de metros de rea y de construccin del predio; d) Autoavalo del predio; e) Tarifa aplicada; f) Impuesto predial autoliquidado por el contribuyente; g) Impuesto para la corporacin regional respectiva, cuando sea del caso. ARTICULO 14.- Base mnima para el autoavalo. El valor del autoavalo catastral, efectuado por el propietario o poseedor en la declaracin anual, no podr ser inferior al resultado de multiplicar el nmero de metros cuadrados de rea y/o de construccin, segn el caso, por el precio del metro cuadrado que por va general jen como promedio inferior, las autoridades catastrales, para los respectivos sectores y estratos de cada municipio. En el caso del sector rural, el valor mnimo se calcular con base en el precio mnimo por hectreas u otras unidades de medida, que sealen las respectivas autoridades catastrales, teniendo en cuenta las adiciones y mejoras, los cultivos y dems elementos que formen parte del valor del respectivo predio. En todo caso, si al aplicar lo dispuesto en los incisos anteriores se obtiene un autoavalo inferior al ltimo avalo efectuado por las autoridades catastrales, se tomar como autoavalo este ltimo. De igual forma, el autoavalo no podr ser inferior al ltimo autoavalo hecho para el respectivo predio, aunque hubiere sido efectuado por un propietario o poseedor distinto al declarante. El autoavalo liquidado de conformidad con lo previsto en este artculo, servir como costo scal, para determinar la renta o ganancia ocasional, que se produzca al momento de la enajenacin. Pargrafo. Los actos administrativos por cuyo efecto las autoridades catastrales jen, por va general, el valor del metro cuadrado a que se reere el inciso primero del presente artculo podrn ser revisados a solicitud del contribuyente, en los trminos establecidos en el artculo 9 de la ley 14 de 1983.(subrayado ajeno al texto) ARTICULO 15.- Autoavalo base para la adquisicin del predio. Los municipios que opten por establecer la declaracin anual del impuesto
50 Hasta la fecha el IGAG no ha cumplido con esta obligacin legal.
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predial unicado podrn adquirir los predios que hayan sido objeto de autoavalo, por un valor equivalente al declarado por el propietario para efectos del Impuesto Predial Unicado, incrementado en un 25%. Al valor as obtenido se le sumarn las adiciones y mejoras que se demuestre haber efectuado, durante el lapso transcurrido entre la fecha a la cual se reere el avalo y la fecha en la cual se pretende efectuar la adquisicin por parte del municipio. Igualmente se sumar el valor que resulte de aplicar al autoavalo, la variacin del ndice de precios al consumidor para empleados registrada en el mismo perodo, segn las cifras publicadas por el DANE. (Lo subrayado fue modicado por el artculo 5 de la Ley 242 de 1995, que habla de la meta de inacin). ARTICULO 16.- Facultad de eliminar el paz y salvo. Cuando los municipios adopten la declaracin anual del Impuesto Predial Unicado, podrn eliminar el certicado de Paz y Salvo y establecer mecanismos de recaudo total o parcial a travs de la red bancaria para dicho impuesto, as como para los impuestos de las corporaciones regionales a que se reere el Captulo II de la presente Ley. Asimismo, el cobro de dichos impuestos podr efectuarse conjuntamente con los correspondientes a servicios pblicos. Los concejos podrn establecer los plazos para la presentacin de la declaracin del Impuesto Predial Unicado y para cancelar las cuotas del respectivo impuesto. Es oportuno precisar que de acuerdo con la ley 44 de 1990, el autoavalo constituye el elemento tributario de la base gravable del impuesto predial unicado cuando se establezca la declaracin anual del mencionado impuesto. 1. Es posible que el H. Concejo Municipal, mediante Acuerdo, autorice a los contribuyentes del Impuesto Predial Unicado para que puedan autodeterminar el avalo de los predios sin que esa gura est atada a la declaracin anual?
Teniendo en cuenta que de acuerdo con el artculo 3 de la ley 44 de 1990, el autoavalo es la base gravable del impuesto predial unicado cuando se ha adoptado la declaracin anual, es forzoso concluir que el acuerdo municipal proferido por el concejo mediante la cual se permite tomar el autoavalo como base para liquidar el impuesto, implica la adopcin de la declaracin del impuesto en los trminos sealados por el artculo 13 transcrito. En conclusin, el establecimiento del autoavalo como base gravable, hace necesaria la implementacin de la declaracin anual del impuesto predial unicado. 2. Es posible que se pueda adoptar el nuevo sistema de declaracin del Impuesto Predial Unicado y autodeterminacin del avalo del predio individual (para los contribuyentes que lo Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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quieran), y al mismo tiempo conservar el sistema tradicional (aplicable por va general)? Considerando que de acuerdo con el artculo 3 de la ley 44 de 1990 ya citado, la base gravable del impuesto predial unicado es el avalo catastral o el autoavalo cuando se establezca declaracin anual, creemos que es posible que coexistan los dos sistemas, teniendo presente que en el caso del autoavalo, este debe ser determinado por el contribuyente en la declaracin anual que para el efecto establezca el Instituto Geogrco Agustn Codazzi de acuerdo con el artculo 13 de la Ley 44 de 1990, y que dicho valor no puede ser inferior al del avalo catastral vigente. 3. Es posible que el autoavalo predial se establezca en cuanta superior a la jada para el respectivo predio por el Instituto Geogrco Agustn Codazzi? En consonancia con el artculo 14 de la ley 44 de 1990, el valor del autoavalo no puede ser inferior al del avalo catastral ni al del ltimo autoavalo, en consecuencia, es totalmente posible que el autoavalo determinado por el contribuyente supere el valor establecido para la correspondiente vigencia por la autoridad catastral. 4. En el entendimiento de su Despacho, para efectos scales, son sinnimos los trminos autoliquidacin y declaracin anual del Impuesto Predial Unicado? Una vez adoptado el autoavalo como base gravable del impuesto predial unicado, es el contribuyente quien autoliquida la base gravable siguiendo los parmetros establecidos por el artculo 14 de la Ley 44 de 1990 antes citado, para lo cual deber diligenciar el formulario de declaracin anual que prescriba el IGAC. En ese sentido es posible considerar que la autoliquidacin implica la declaracin anual del impuesto predial unicado.
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Consultante:
JUAN CARLOS MEJIA GIRALDO Secretario de Hacienda Alcalda Municipal Envigado Antioquia Tema: Impuesto predial Subtema: Ley 785 de 2002
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 10909 del 18 de febrero de 2004, efecta usted algunas consideraciones en relacin con el artculo 9 de la Ley 785 de 2002, para despus realizar una serie de interrogantes, los cuales sern atendidos en el mismo orden de consulta. 1. La ley 785 de 2002, en su artculo 9 lo que indica es a partir de la vigencia de sta o a partir de que momento producira efectos dicha ley, ya que como se (sic) observo la constitucin prohbe la retroactividad de las normas tributarias. 2. Puede el Municipio de Envigado, cobrar los intereses de mora que se han causado hasta antes de la vigencia de dicha ley.? Respecto de los dos interrogantes trascritos, le comunicamos que esta Direccin se pronunci mediante Ocio No. 046750 del 15 de diciembre de 2003, del cual anexamos copia para su conocimiento y nes pertinentes. 3. Podra el Municipio de Envigado inaplicar el artculo 9 de la Ley 785 de 2002, por va de excepcin.? En respuesta a este interrogante, es necesario aclarar que la funcin de asesora en materia tributaria y scal a las entidades territoriales, no comprende la de pronunciarse respecto de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de normas de cualquier ndole, y mucho menos la de aconsejar a las entidades territoriales para su aplicacin o inaplicacin. No obstante lo anterior, si usted considera que la norma sub examine contrara preceptos de orden constitucional, en su calidad de ciudadano est facultado para adelantar la accin pblica de inconstitucionalidad de que trata el artculo 40-6 de la Constitucin Poltica, en concordancia con los artculos 241-4 y 242-1 ibdem. 4. Cuando un predio se encuentra bajo medida cautelar de incautacin y ocupacin y el inmueble est a disposicin de la Direccin nacional de Estupefacientes, ya sea directamente o por
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medio de un depositario administrador, que administra el inmueble y produce una rentabilidad, contra quien se dirige o tiene efectos la resolucin de morosidad por los impuestos dejados de percibir, ya que por el proceso de extincin de dominio el titular de derechos en el predio las (sic) mas de las veces no se encuentra con facilidad. Tomando en consideracin, que el artculo 9 de la Ley 785 de 2002, se encuentra vigente, es menester precisar que para el caso de los bienes, sujetos a un proceso de extincin de dominio, bajo administracin de la Direccin Nacional de Estupefacientes, ya directamente, ora en depsito, no causan intereses remuneratorios ni moratorios durante el proceso de extincin de dominio, y en ese lapso se suspender el trmino para iniciar o proseguir los procesos de jurisdiccin coactiva, y en consecuencia no habra lugar a la exigibilidad del impuesto ni de los intereses moratorios. 5. Si debido a la suspensin para iniciar o proseguir los procesos de cobro por parte de las entidades territoriales de todas aquellas obligaciones que adeuden los propietarios de los predios que se encuentren balo la administracin de la Direccin Nacional de Estupefacientes, se entiende que el trmino de prescripcin se suspende tambin o no? Para dar respuesta a este interrogante, debe tenerse en cuenta que el artculo 59 de la Ley 788 de 2002, establece que los departamentos y municipios, aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados. As mismo aplicarn el procedimiento administrativo de cobro a las multas, derechos y dems recursos territoriales., lo que indica que el fenmeno de la interrupcin y suspensin del trmino de prescripcin debe regirse por el artculo 818 del Estatuto Tributario Nacional, el cual, de manera taxativa establece las situaciones que suscitan dichos fenmenos. Ahora bien, no obstante dicha enumeracin taxativa, consideramos que lo establecido por el artculo 9 de la Ley 785 de 2002, se trata de una norma especial, de la cual puede derivarse una suspensin del trmino de prescripcin. Lo anterior, habida cuenta que si se suspende el trmino para iniciar o proseguir los procesos, es connatural que se suspenda igualmente el trmino de prescripcin, ya que de no ser as se estara otorgando un tratamiento preferente al deudor (contribuyente como sujeto pasivo del tributo), y afectando el ejercicio de la accin de cobro al acreedor (entidades territoriales como sujetos activos).
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Consultante:
MYRIAM GUTIERREZ DE SANCHEZ Secretaria DE Hacienda Municipal Alcalda Municipal de Cha Tema: Impuesto Predial . Subtema: Exenciones
En ocio radicado en esta Direccin bajo el nmero 22768 del 6 de abril de 2004,consulta sobre la aplicacin de la exencin del impuesto Predial Unicado determinada a favor del Instituto Caro y Cuervo, sobre predios que se encuentran dentro de la jurisdiccin del municipio de Cha. Pregunta Usted: a) Es posible por parte de la administracin Municipal, estando vigente los actos administrativos mencionados tanto de creacin y conformacin del instituto CARO Y CUERVO, como por tanto, la exencin prevista en el artculo 15 del Decreto Ley 1993 de 1954, y el decreto Ley 1442 de 1970, negarse a su aplicacin, generando las obligaciones scales sobre el impuesto predial y por ende, exigiendo su pago en caso armativo, en que condiciones.
b) Podra presentarse un tratamiento desigual con respecto al instituto Caro y Cuervo, en el momento que se niegue la exencin , cuando se determina la aplicacin de la Ley 20 de 1974, o Ley Concordatara, en donde se permite la aplicacin de exencin tributaria territorial, sobre el impuesto predial a las diferentes comunidades religiosas que se encuentran dentro de los requisitos establecidos en el artculo 24 ibidem, encontrndose en las mismas condiciones que la exencin del instituto En primer lugar es necesario poner de presente que la asesora que presta la Direccin General de Apoyo Fiscal a las Entidades Territoriales, no comprende la solucin directa de problemas especcos. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, la respuesta ser general y no tiene carcter obligatorio ni vinculante. El artculo 294 de la Constitucin Poltica establece que: La ley no podr conceder exenciones ni tratamiento preferenciales, en relacin con los tributos de propiedad de las entidades territoriales... Por su parte, el artculo 287 de Constitucin, determina que las entidades territoriales gozan de autonoma para la gestin de sus intereses, dentro de los limites de la Constitucin y de la Ley.... Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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A su vez, el artculo 258 del Decreto 1333 de 1986 estipula Los municipios y el Distrito Capital de Bogot, slo podrn otorgar exoneraciones de impuestos municipales por plazo limitado que en ningn caso exceder de diez aos, todo de conformidad con los planes de desarrollo municipal Por lo tanto, son las entidades territoriales autnomas para decretar sus tributos y las exenciones de los mismos dentro del marco legal y constitucional. Por ltimo en relacin con su segundo interrogante, sobre la aplicacin de la Ley 20 de 1974 o Concordato entre la Repblica de Colombia y la Santa Sede, en el caso por usted planteado, observamos que se trata de un bien inmueble denominado Unidad docente Seminario, que en forma alguna permite asimilarlo al Seminario donde se forman y preparan los clrigos o sacerdotes y menos donde se celebran ocios religiosos, por lo que no estaran cobijados por la exencin establecida en la Ley Concordatoria, toda vez que dichos seminarios no guardan similitud por el hecho de tener la misma denominacin.
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Consultante:
JULIO EDUARDO TEJEIRO HERNNDEZ Secretario Juzgado Sptimo Civil Municipal Villavicencio (Meta) Tema: Impuesto Predial Subtema: Incremento base gravable
Mediante ocio radicado el 6 de mayo de 2004 con el nmero 29812, nos consulta a propsito de la normatividad vigente sobre el incremento del impuesto predial. En primer lugar es necesario poner de presente que la asesora que presta la Direccin General de Apoyo Fiscal a las entidades territoriales, en los trminos del Decreto 2044 de 2002, no comprende la solucin directa de problemas especcos. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, la respuesta es general y no tiene carcter obligatorio ni vinculante.
Consideraciones La normatividad vigente para efectos del incremento en la base del impuesto predial es la siguiente: LEY 44 DEL 18 DE DICIEMBRE DE 1990 Diario Ocial No. 39607 del 18 de diciembre de 1990 ARTICULO 8.- Ajuste anual de la base. Modicado por el artculo 6 de la Ley 242 del 28 de diciembre de 1995 (Publicada en el diario ocial N 42.169 del 29 de diciembre de 1995). El valor de los avalos catastrales se ajustar anualmente a partir del 1 de enero de cada ao, en un porcentaje determinado por el Gobierno Nacional previo concepto del Consejo Nacional de Poltica Econmica y Social (Conpes). El porcentaje de incremento no podr ser superior a la meta de inacin para el ao en que se dene el incremento. En el caso de los predios no formados el porcentaje de incremento a que se reere el inciso anterior, podr ser hasta el 130% de la mencionada meta. Pargrafo 1.- Este reajuste no se aplicar a aquellos predios cuyo avalo catastral haya sido formado o reajustado durante ese ao. Pargrafo 2.- Si se presentan diferencias entre la meta de la inacin registrada por el Dane, que acumulen ms de cinco puntos porcentuales Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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en un solo ao, el Gobierno Nacional podr autorizar, previo concepto del Conpes un incremento adicional extraordinario. LEY 101 DEL 23 DE DICIEMBRE DE 1993 Diario Ocial N 41.149 del 23 de diciembre de 1993 ARTICULO 9.- Cuando las normas municipales sobre el uso de la tierra no permitan aprovechamientos diferentes de los agropecuarios, los avalos catastrales no podrn tener en cuenta ninguna consideracin distinta a la capacidad productiva y la rentabilidad de los predios, as como sus mejoras, excluyendo, por consiguiente, factores de valorizacin tales como el inujo del desarrollo industrial o turstico, la expansin urbanizadora y otros similares. Pargrafo.- Para el ajuste anual de los avalos catastrales de los predios rurales dedicados a las actividades agropecuarias dentro de los porcentajes mnimo y mximo previstos en el artculo 8 de la Ley 44 de 1990, el gobierno deber aplicar el ndice de precios al productor agropecuario cuando su incremento porcentual anual resulte inferior al del ndice de precios al consumidor. De acuerdo con lo anterior, no est dentro de las potestades de la entidad territorial alcaldes y concejos- la determinacin autnoma sin parmetros preestablecidosdel incremento en materia de la base gravable del impuesto predial.
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Consultante:
EDGAR CAMILO ESQUIVEL MERCHN Secretario de Hacienda Alcalda Municipal de Facatativ Facatativa Cundinamarca Tema: Impuesto predial unicado Subtema: Predios de propiedad de la Empresa Colombiana de Vas Frreas FERROVAS en liquidacin
En atencin a su ocio radicado en este Despacho con el nmero 32309 del 17 de mayo de 2004, en el cual solicita concepto sobre la calidad de bien se uso pblico de los predios de propiedad de la Empresa Colombiana de Vas Frreas FERROVAS en liquidacin, nos permitimos manifestar que daremos respuesta a sus inquietudes en el mbito de nuestra competencia, de forma general y abstracta y en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, segn el cual los conceptos emitidos por este Despacho no son obligatorios ni vinculantes. En consideracin a que la Empresa Colombiana de Vas Frreas FERROVAS en liquidacin, es una empresa industrial y comercial del estado vinculada al hoy Ministerio de Transporte tal como lo seala el artculo 1 del Decreto 1588 de 198951, es pertinente citar lo dispuesto por el artculo 61 de la ley 55 de 1985, recogido por el artculo 194 del Decreto Ley 1333 de 1986, que establece: ARTICULO 194.- Los bienes inmuebles de propiedad de los establecimientos pblicos, empresas industriales y comerciales del Estado y sociedades de economa mixta del orden nacional podrn ser gravados con el impuesto predial en favor del correspondiente Municipio.(subrayado ajeno al texto) De esta forma, no hay lugar a dudas, de que los predios de propiedad de las entidades sealadas por la norma transcrita, entre las cuales se encuentran las empresas industriales y comerciales del estado, estn gravados con el impuesto predial unicado. Ahora bien, dado que los argumentos aducidos por FERROVIAS de acuerdo con el texto de la consulta, hacen parte del concepto emitido por el Consejo de Estado Sala de Consulta y Servicio Civil de diciembre 5 de 2002, radicacin No. 1.469, es conveniente precisar que en consonancia con la parte motiva y resolutiva del mismo, estn excluidos del impuesto predial unicado, los bienes inmuebles de uso pblico de propiedad de la nacin.
51 por el cual se crea la Empresa Colombiana de Vas Ferreas, Ferrovas, y se dictan normas para su organizacin y funcionamiento
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ASESORIA 022823 28 junio de 2004
Consultante:
GUILLERMO ARIZA QUINTERO Secretario de Hacienda Municipal Alcalda Municipal de Neiva Neiva (Huila) Tema: Impuesto predial unicado Subtema: Predios de propiedad de la Cruz Roja Colombiana
En atencin a su comunicacin radicada con el nmero 36077 el 02 de junio de 2004, en la cual consulta sobre la posible exencin del impuesto predial unicado respecto de los predios de propiedad de la Cruz Roja Colombiana, nos permitimos manifestar que daremos respuesta a sus inquietudes en el mbito de nuestra competencia, de forma general y abstracta y en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, segn el cual los conceptos emitidos por este Despacho no son obligatorios ni vinculantes. El artculo 5 de la Ley 142 de 1937 establece: Artculo 5. La Cruz Roja disfrutar en todo tiempo de la exencin del pago de los impuestos vigentes o que se establezcan tanto nacionales, como departamentales y municipales, excepcin hecha del de pobres. Por su parte, la constitucin Poltica de 1991, en su artculo 294 establece: ARTICULO 294. La ley no podr conceder exenciones ni tratamientos preferenciales en relacin con los tributos de propiedad de las entidades territoriales. Tampoco podr imponer recargos sobre sus impuestos salvo lo dispuesto en el artculo 317. (subrayado ajeno al texto) A este respecto, consideramos necesario tener presente la diferencia que existe entre el tratamiento preferencial de exclusin y el de exencin, para efectos de delimitar el mbito aplicacin de la prohibicin establecida por el citado artculo 294 Constitucional. As, transcribiremos algunos apartes del Concepto emitido por el Consejo de Estado Sala de Consulta y Servicio Civil de diciembre 5 de 2002, radicacin No. 1.469, en el cual se enuncia la citada diferencia acudiendo a los conceptos de algunos doctrinantes, as como a jurisprudencia de la Corte Constitucional: La (sic) doctrina y la jurisprudencia en materia tributaria distinguen los conceptos de exencin y exclusin, diferencia que cobra especial importancia, frente al caso objeto de estudio, pues no es lo mismo conceder un trato preferencial a un sujeto pasivo del gravamen (exencin), al hecho en el cual, no se conguran los elementos estructurales del
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mismo (exclusin o no sujecin), mxime si tenemos en cuenta que en el primer caso, existe una clara restriccin de carcter constitucional para el legislador. 52 El vocablo exencin se encuentra denido en el diccionario temtico tributario, en los siguientes trminos: Exencin tributaria.-Es una norma de carcter excepcional y que consiste en que la ley excluye de la aplicacin del impuesto, determinados actos o personas que normalmente estaran gravados. La exencin necesariamente debe estar establecida en la ley, puesto que signica excluir de un gravamen o impuesto, actos o personas que la ley ha considerado como afectadas por el mismo. Debe tenerse en cuenta tambin el principio de igualdad como limitacin, y por eso la exencin debe tener un fundamento general o de inters colectivo, segn sean los elementos del impuesto respecto de lo que est formada la exencin. Esta puede ser real o relativa a la materia imponible, personal o relativo al sujeto del impuesto o mixta si se reere a ambos.53 (Negrilla fuera de texto). El doctor Alejandro Ramrez Cardona, tratadista de Derecho Tributario, al referirse a estos temas, en su libro Derecho Tributario, seala: Si en materia de exenciones de tributos el Congreso carece de iniciativa (...) Porque mientras la exencin es una exoneracin con carcter excepcional de todo o parte de un tributo, sin que el sujeto beneciario deje de serlo potencialmente. (...) La exencin, como excepcin al pago de la prestacin tributaria, es una forma discriminatoria justicable por motivos lgicos o tcnicos, insuciente capacidad contributiva o con nes de incentivo. (...)
52 C.P. Artculo 294. La ley no podr conceder exenciones ni tratamientos preferenciales en relacin con los tributos de propiedad de las entidades territoriales.. Jornadas Colombianas de Derecho Tributario (XXII:1.998, febrero 25 al 27: Cartagena). Memorias:XXII jornadas colombianas de derecho tributario. Bogot, ICDT,1.998, Captulo III, Incentivos Tributarios: Pero el artculo 294 de la Constitucin exenciones y tratamientos preferenciales creemos necesario que se precise el contenido del trmino exencin consagrado en la norma. En nuestro criterio, este trmino debera ser entendido en el sentido de benecio o estmulo tributario y con un criterio amplio, es decir no solamente referido a las exenciones propiamente dichas sino a cualquier norma tributaria que pretenda establecer estmulos o incentivos con nes predominantemente extrascales. En otras palabras creemos que el trmino de exencin consagrado en el artculo 294 debera ser sustitudo por los trminos incentivos o benecios casi como sinnimos de la expresin tratamientos preferenciales contenida en la misma norma. La Exencin Tributaria. Pedro Manuel Herrera Molina, Ed. Colex, 1.990: La doctrina de Berliri acierta con la clave del problema (...) en la no sujecin se est en presencia de una situacin en la que resta algo para ser el presupuesto de hecho previsto por el legislador como idneo
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No ser sujeto pasivo de la obligacin tributaria es diferente a estar exento del gravamen. No ser sujeto pasivo es no estar comprendido en la hiptesis general de la ley, potencialmente, y, por ende, tampoco puede llegar a serlo efectivamente. Por ms que desarrolle actividades consideradas materia imponible, no puede exigrsele el pago, pues no se genera el crdito scal. En cambio, cuando el sujeto es pasivo potencial de tributo, basta con que desarrolle tal actividad para que surja el vnculo del derecho pblico en forma concreta; para que, al nacer la obligacin, se convierta en sujeto pasivo efectivo. Y es ste el que puede estar exento. Sin que potencialmente, cuando llega a serlo tambin en forma efectiva, se le exime de pagar todo o parte de la prestacin. Es una excepcin, se repite, a la circunstancia de que, en igualdad de situaciones, debera pagar el impuesto de que son sujetos pasivos potenciales y efectivos otros entes. La exencin del crdito scal no conlleva exoneracin, para el respectivo sujeto, de las obligaciones tributarias accesorias; presentar declaracin, rendir informaciones etc.. Solo quien no es sujeto pasivo potencial de la prestacin scal, tampoco lo es de las obligaciones accesorias. Al no existir para l la obligacin tributaria principal, ni siquiera de un modo abstracto segn la hiptesis general de la ley, mal puede exigrsele el cumplimiento de obligaciones accesorias o derivadas de aquella.54. (Negrilla fuera de texto). La Corte Constitucional en Sentencia C-521/97, al analizar la competencia del legislador y la autonoma de las entidades territoriales en materia scal, seal: Es el legislador el encargado de contemplar las reglas bsicas a las que estn sujetas las asambleas departamentales y sometidos los concejos distritales y municipales cuando establecen tributos, lo cual signica que, al amparo de la Constitucin, le corresponde indicar las actividades y materias que pueden ser gravadas y las directrices sobre los gravmenes de los cuales son susceptibles, sin que resulte constitucional afirmar que cuando as obra, excluyendo por
para determinar el nacimiento de la obligacin tributaria. En la exencin, al contrario, se est en presencia de una situacin que representa algo ms que el presupuesto de hecho. (...) La obligacin tributaria no nace porque no ha tenido lugar el hecho imponible, sino una situacin que representa algo ms del presupuesto de hecho: el hecho imponible exento...Para terminar este apartado haremos referencia a la postura del profesor Tesauro que elabora un concepto de exclusin tributaria muy semejante a lo que la doctrina espaola denomina supuestos de no sujecin: las exenciones constituyen una derogacin de la disciplina general del tributo, mientras que las exclusiones derivan de enunciados con los que el legislador aclara los lmites de aplicacin del tributo sin derogar las consecuencias de sus enunciados generales. 53 Diccionario Temtico Tributario. Martha Teresa Briceo de Valencia Francisca Surez de Gooding. Editado Valencia Neira & Asociados . Asesores Tributarios y Contables 1990.
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ejemplo del mbito imponible ciertas reas, con base en polticas generales de benecio colectivo (como el estmulo a la salud o a la educacin), invada o cercene la autonoma de las entidades territoriales, que, se repite, no son soberanas al respecto. El concepto de exencin, como el de tratamiento preferencial, prohibidos al Congreso por el artculo 294 de la Carta, implican el reconocimiento de que ya existen unos gravmenes de propiedad de las entidades territoriales, respecto de los cuales, mediante tales modalidades -y eso es lo proscrito por la Constitucin-, se pretende excluir a instituciones o personas, con menoscabo de los patrimonios de aqullas, tal como lo destac la transcrita jurisprudencia de esta Corte. Pero dichos conceptos no son aplicables cuando de lo que se trata es de jar, de manera general y abstracta, los linderos de la actividad impositiva a nivel territorial, como corresponde a la ley, segn la Constitucin.55 (Negrilla fuera de texto). Se concluye, entonces que si existe una disposicin legal que establezca una exencin respecto de una renta endgena56, de acuerdo con la denicin de exencin ya mencionada, estar viciada de inconstitucionalidad y en el caso de que la ley sea anterior a la entrada en vigencia de la Constitucin Poltica de 1991, se tratar entonces de inconstitucionalidad sobreviviente por contravenir el precepto Constitucional establecido en el artculo 294 Superior y en atencin a los establecido en el artculo 4 ibdem segn el cual La Constitucin es norma de normas. En todo caso de incompatibilidad entre la Constitucin y la ley u otra norma jurdica, se aplicarn las disposiciones constitucionales.. En relacin con la inconstitucionalidad sobreviviente, es preciso citar apartes de las sentencias C-014 de 1993 y C-410 de 1996 de la Corte Constitucional que establecen: C-014 de 1993 Es bien sabido que -en el marco del trnsito constitucional-, el fenmeno de la inconstitucionalidad sobreviniente ocurre siempre que una disposicin que era originalmente constitucional se torna inconstitucional, en virtud de que contradice abierta y materialmente normas del nuevo estatuto fundamental en forma tal que dicho precepto resulte inejecutable. Por su propia naturaleza, es claro que tal fenmeno solo puede predicarse de normas vigentes en el momento que entra a regir el nuevo estatuto.
54 Ramrez Cardona, Alejandro. Derecho Tributario. Temis, Cuarta Edicin. Pg.56 y 86. 55 Corte Constitucional. Sentencia C-521/97 56 Los criterios para determinar si una renta de las entidades territoriales, es endgena o exgena, pueden ser consultados en la sentencia C-897 de 1999 de la Corte Constitucional
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C-410 de 1996 En el asunto sub-judice, debe tenerse en cuenta que lo consagrado en el precepto acusado, no obstante haberse expedido con anterioridad a la vigencia de la Constitucin de 1991, debe ajustarse a sta, conforme a lo expuesto por la Corporacin en reiterados pronunciamientos. () Como lo ha sealado la jurisprudencia emanada de esta Corporacin, la norma superior de 1991 es aplicable para los efectos del examen de constitucionalidad de preceptos legales anteriores a sta, que son contrarios a la Carta Fundamental vigente, es decir, cuando se reera a una inconstitucionalidad sobreviniente. En todo caso, la Sala de Consulta y Servicio Civil, emiti el concepto distinguido con la Radicacin 599 de mayo 24 de 1994, CP Javier Henao Hadrn en relacin con la vigencia de las exenciones a favor de la Cruz Roja Colombiana, del cual es pertinente transcribir el siguiente aparte: Las exenciones tributarias establecidas por la Ley 142 de 1937 a favor de la Sociedad Nacional de la Cruz Roja, en relacin con las entidades territoriales perdieron su vigencia solamente en cuanto a los impuestos municipales denominados predial y complementarios y de industria y comercio, as como a la contribucin de valorizacin, por expreso mandato de la Ley 29 de 1963. Empero, los concejos municipales podran establecer, con fundamento en esta misma ley, las respectivas exenciones, en atencin a la labor humanitaria que cumple dicha institucin. De esta forma, sin perjuicio de la competencia que le asiste a la Corte Constitucional para establecer la inconstitucionalidad de una disposicin y para determinar sus efectos, en virtud de la autonoma que le asiste a las entidades territoriales dentro de los lmites de la Constitucin Poltica, los municipios podrn establecer exenciones a favor de los predios de propiedad de la Cruz Roja Colombiana y solamente por el trmino de diez aos, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 258 del Decreto Ley 1333 de 1986.
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Consultante:
JUAN CARLOS MEJA GIRALDO Secretario de Hacienda Municipal Alcalda Municipal de Envigado Envigado Antioquia Tema: Impuesto predial unicado Subtema: Ley 56 de 1981.
En atencin a su ocio radicado en este Despacho con el nmero 40349 del 18 de junio de 2004, nos permitimos manifestar que daremos respuesta a sus inquietudes en el mbito de nuestra competencia, de forma general y abstracta y en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, segn el cual los conceptos emitidos por este Despacho no son obligatorios ni vinculantes. Respecto de su primera pregunta, le remitiremos fotocopia del ocio emitido por la Direccin General de Presupuesto Pblico Nacional de fecha 1 de julio de 2004, para su conocimiento en la parte pertinente. En relacin con su segunda pregunta consideramos preciso hacer un recuento de las disposiciones contenidas en los artculos 4 y 5 de la ley 56 de 1981 y su decreto reglamentario, con lo cual pretendemos que se encuentren satisfechas sus inquietudes. LEY 56 DE 1981 ARTICULO 4.- La entidad propietaria de las obras reconocer anualmente a los municipios de que trata el artculo 1 de esta ley. a) Una suma de dinero que compense el impuesto predial que dejen de percibir por los inmuebles adquiridos; b) El impuesto predial que corresponda a los edicios y a las viviendas permanentes de su propiedad, sin incluir las presas, estaciones generadoras u otras obras pblicas ni sus equipos. Pargrafo.- La compensacin de que trata el literal a) del presente artculo se calcular aplicando a toda el rea adquirida por la entidad propietaria avaluada por el valor catastral promedio por hectrea rural en el resto del municipio- una tasa igual al 150% de la que corresponde al impuesto predial vigente para todos los predios en el municipio. ARTICULO 5.- Los municipios en cuyo territorio se construyan las obras a que se reere esta ley, constituirn fondos especiales cuyos recursos estarn destinados a inversin, en los programas y obras que el estudio socio-econmico de que trata el artculo 6 de esta ley, recomiende. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Los recursos de estos fondos provendrn del pago que las entidades propietarias debern hacer a los municipios de un valor igual a la suma de los avalos catastrales de todos los predios que dichas entidades adquieran y programen adquirir a cualquier ttulo en la zona y que pagarn, por una sola vez, a los respectivos municipios, independientemente del pago del precio de compraventa a sus propietarios. El avalo catastral, base para este pago ser el ltimo hecho por el Instituto Geogrco Agustn Codazzi o por las entidades regionales autorizadas para ello, a la fecha en que la zona de las obras a que esta ley se reere sea declarado de utilidad pblica. Pargrafo 1.- Dicha suma ser pagada as: a) A ms tardar en la fecha de apertura de la licitacin de las obras civiles principales, un primer contado equivalente al 50% de la suma total de los avalos catastrales de los predios que haya adquirido y programe adquirir la entidad propietaria segn el estudio socio-econmico de que trata el artculo 6 de esta ley. b) El 50% restante se ir pagando a medida que se registre la escritura de cada uno de los predios que se adquieran. Pargrafo 2.- Los recursos a que se reere este artculo se destinarn exclusivamente a gastos de inversin en los programas y obras recomendadas en el respectivo estudio socio-econmico y bajo el control de la Contralora Departamental correspondiente. Sin perjuicio de las sanciones penales a que hubiere lugar, la destinacin de los recursos de los fondos a nalidades diferentes de las que por esta ley se sealan, constituirn causal de destitucin de los tesoreros y dems funcionarios que resultaren responsables. De esta forma, de acuerdo con la ley 56 de 1981, las entidades propietarias de las obras pblicas que se construyan para la generacin y transmisin de energa elctrica, acueductos, riegos y regulacin de ros y caudales, estn obligadas al pago de las sumas de dinero por los siguientes tres conceptos: Uno, de conformidad con el literal a) del artculo 4 de la ley 56 de 1981, a ttulo de compensacin, correspondiente al valor que compense el impuesto predial que dejen de percibir los municipios por los inmuebles adquiridos por la entidad propietaria de la obra. Para estos efectos la base gravable y la tarifa ser la establecida en el pargrafo del citado artculo 4 de la ley 56 de 1981. Dos, conforme al literal b) del artculo 4 de la ley 56 de 1981, por concepto de impuesto predial unicado propiamente dicho sobre los edicios y las viviendas permanentes de propiedad de la entidad propietaria de las obras, sin incluir las presas, estaciones generadoras u otras obras pblicas ni sus equipos. Estos dos cobros antes mencionados se pagarn anualmente a favor de los municipios, sin embargo conviene precisar que a una misma empresa que realice
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estas actividades se le pueden cobrar los dos tems cuando sea propietario o poseedor de inmuebles, pero no sobre el mismo bien; en otras palabras, los bienes sobre los que se paga la compensacin, que no indemnizacin, no pueden ser gravados con el impuesto predial unicado e igualmente en el caso contrario, esto es, los bienes susceptibles de ser gravados con el impuesto predial no pueden serlo en el contexto de la compensacin. Tres, de acuerdo con el artculo 5 de la ley 56 de 1981, los recursos que ingresarn a los fondos que deben constituir los municipios, los cuales se recaudarn por una sola vez y que tendrn las destinacin especca establecida en el citado artculo 5. Estos recursos equivalen al valor correspondiente a la suma de los avalos catastrales de todos los predios que dichas entidades (propietarias de las obras) adquieran y programen adquirir a cualquier ttulo en la zona, conforme a las reglas all establecidas. Los artculos 4 y 5 de la ley 56 de 1981 antes transcritos, fueron reglamentados por el decreto 2024 de 1982, el cual contiene las siguientes disposiciones: DECRETO 2024 DE 1982 ARTCULO 3.- Para efectos del clculo a que se reere el pargrafo del artculo 4 de la Ley 56 de 1981, se aplicarn los valores del ltimo avalo catastral efectuado por el Instituto Geogrco Agustn Codazzi o por la entidad catastral respectiva. En caso de no existir clara delimitacin entre las reas urbanas y rural del municipio de que se trate, tal delimitacin corresponder hacerla al Instituto Geogrco Agustn Codazzi o a la entidad catastral competente en el municipio. El avalo catastral de los edicios y viviendas permanentes de que trata el literal b) del mismo artculo 4, ser realizado por el Instituto Geogrco Agustn Codazzi o la entidad catastral correspondiente y comprender nicamente la construccin, sin tener en cuenta obras de infraestructura tales como acceso, servicios pblicos y otras infraestructuras propias de los campamentos. El impuesto predial de que trata el mismo ordinal b) tendr vigencia a partir de la inscripcin del inmueble en el catastro respectivo, la que deber hacerse dentro de los seis meses siguientes a la fecha en que se comunique el respectivo avalo catastral a la entidad propietaria. ARTCULO 4.- El reconocimiento del a compensacin de que trata el literal a) del artculo 4 de la Ley 56 de 1981 se har as: 1. Por los inmuebles adquiridos con anterioridad, a partir de la vigencia de la ley, y 2. Por los inmuebles que se adquieren con posterioridad al 5 de octubre de 1981, a partir de la fecha en que por la enajenacin a favor de la Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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entidad propietaria se deje de causar el impuesto predial a cargo del vendedor o tridente. ARTCULO 5.- Para calcular el monto de la compensaciones aplicar el avalo catastral promedio de que trata el pargrafo del artculo 4 de la Ley 56 de 1981, tanto a los predios rurales como a los urbanos que hayan adquirido la entidad propietaria. Los avalos catastrales de los predios adquiridos por la entidad propietaria se revisarn cada vez que se haga reavalo de las propiedades rurales de todo el municipio, para efectos de liquidar la compensacin que corresponda al respectivo municipio para el ao siguiente. ARTCULO 6.- Se entiende por impuesto predial vigentepara efectos del pargrafo del artculo 4 de la Ley 56 de 1981 el que rega el 5 de octubre del mismo ao, respecto de las obras en construccin y el que rija en la fecha de la compra del inmueble, para las nuevas obras. ARTCULO 7.- Cuando con anterioridad a la vigencia de la ley 56 de 1981 se hayan celebrado convenios ente los municipios y las entidades propietarias de las obras para otorgarle a aquellos compensaciones por razn de las mismas obras mediante fondos de deicomiso, los saldos no utilizados en esos fondos revertirn a las entidades propietarias a partir del primero (1) de enero de 1983. ARTCULO 8.- Los fondos especiales a que se reere el artculo 5 de la Ley 56 de 1981 sern manejados por la respectiva Tesorera Municipal, mediante una cuenta especial que ser scalizada por la Contralora del respectivo Departamento o Municipio, si la hubiere. El tesorero Municipal expedir las constancias correspondientes al recibo de los dineros de que trata el citado artculo 5, a favor de la entidad propietaria de la obra y en la misma fecha en que se produzca el pago. ARTCULO 9.- Para los efectos del pargrafo 1 del artculo 5 de la Ley 56 de 1981 se entienden por obras civiles principales: A. para las centrales hidroelctricas: 1. La presa principal. 2. El sistema de conduccin del agua hasta la casa de mquinas. 3. La casa de mquinas o sea el edificio que aloja los equipos generadores, denominada tambin caverna de mquinas en el caso de centrales subterrneas. 4. Los tneles o conductos de descarga del agua turbinaza desde la casa o caverna de mquinas hasta el ro. B. Para las centrales termoelctricas
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Las centrales trmicas son de dos tipos a saber: 1. Turbinas movidas por vapor y 2. Turbinas movidas por gas . En las del primer tipo las obras civiles principales estn constituidas por el edicio principal que aloja los grupos turboalternadores y en las del segundo, estn constituidas por la fundaciones en concreto para el soporte de los grupos turboalternadores. Se excluyen de la denominacin de obras civiles principales, tanto en hidroelctricas como en trmicas, las obras preliminares, auxiliares y secundarias, tales como los estudios, las vas de acceso a las obras principales, excavaciones, conducciones de los combustibles, lnea de energa para la construccin, vivienda para el personal y todas las dems obras no descritas expresamente como obras civiles principales en este artculo. La licitacin podr hacerse para todas las obras civiles principales o para una o varias de ellas. La fecha para el pago del primer contado del que habla el pargrafo primero del artculo 5 de la Ley 56 de 1981, ser la fecha de la apertura de la primera licitacin, cuando las obras se liciten por partes. ARTCULO 10.- Si los predios se adquieren en forma parcial, los avalos catastrales que servirn de base para calcular el monto del pago de que trata el literal a) del artculo 4 de la Ley 56 de 1981 a favor de los municipios, sern los que proporcionalmente correspondan a las reas que efectivamente se adquieren y se programen adquirir por las entidades propietarias. ARTCULO 11.- Cuando las entidades propietarias hayan ejecutado, mediante convenios con las comunidades afectadas por las obras pblicas de que trata el artculo 1 de la Ley 56 de 1981, obras diferentes de las ordenadas por el artculo 3 de la Ley, el costo de stas ltimas que haya sido aportado por la entidad propietaria se imputar al valor de su aporte al fondo especial de que trata el artculo 5 de la Ley A ste respecto, es preciso citar el fallo de la Corte Constitucional C-148 de 1994, que declar la exequibilidad del artculo 4 de la ley 56 de 1981 antes transcrito, bajos las siguientes consideraciones: Corte Constitucional Sentencia C-148 del 23 de marzo de 1994, Magistrado Ponente Dr. Jorge Arango Meja. ... La lectura permite deducir lo siguiente: Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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La entidad propietaria de las obras, no se benecia de ninguna exencin del impuesto predial. Ella debe hacer los siguientes pagos: En primer lugar una suma de dinero que compense el impuesto predial que dejen de percibir por los inmuebles adquiridos. Es claro que con esta suma remedia o repara las posibles prdidas del municipio en razn del cambio de destinacin de las tierras. En segundo lugar, la entidad est obligada a pagar el impuesto predial que corresponda a los edicios y a las viviendas permanentes de su propiedad, sin inclur las presas, estaciones generadoras y otras obras pblicas ni sus equipos. Como se ve, solamente quedan por fuera del impuesto, construcciones tales como presas y estaciones generadoras, por varias razones: la primera, su valor demasiado elevado; la segunda, el ser obras directamente relacionadas con la prestacin del servicio pblico; y la tercera, el estar includos los terrenos que ocupan en la compensacin por el impuesto predial prevista en el literal a) del artculo. De otra parte, consulta la equidad, en relacin con la entidad propietaria de tales obras, la exclusin que hace el literal b) del artculo demandado, de las presas, estaciones generadoras y otras obras pblicas y sus equipos, por estar tales bienes destinados al servicio de la comunidad. No hay, pues, exoneracin del impuesto predial. Por el contrario, la tasa aplicable, segn el pargrafo del artculo 4, es superior en un 150% a la que corresponde al impuesto predial vigente para todos los predios en el municipio. Si bien se mira, el impuesto predial sigue cobrndose, no ya sobre los predios que inicialmente gravaba, sino sobre otros bienes diferentes, y a cargo de la entidad propietaria de las obras a que se reere la ley 56 de 1981. Lo anterior demuestra porqu no puede prosperar la demanda. Pero, adems, hay que tener presente que la misma entidad propietaria debe pagar al municipio respectivo, por una sola vez, un valor igual a la suma de los avalos catastrales de todos los predios que dichas entidades adquieran y programen adquirir a cualquier ttulo en la zona artculo 5, inciso 2, de la ley 56 de 1981. Finalmente, no hay que olvidar que, generalmente, las obras a que se reere la ley 56 de 1981, causan benecios generales a las regiones en las cuales se construyen. Tal es el caso de hidroelctricas, acueductos, obras de riego, etc .... En conclusin, en la ley 56 de 1981, as como en el decreto reglamentario, se encuentran denidos la base gravable y las tarifas de los valores a pagar por parte
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de las entidades propietarias de las obras de que trata la misma ley. Sin embargo a modo de aclaracin, la tarifa de la compensacin de que trata el literal a) del artculo 4 de la ley 56 de 1981, corresponde al 150% de la tarifa promedio que se encuentra vigente en el municipio para efectos del cobro del impuesto predial unicado. Ahora bien, en relacin con la posibilidad de descuentos unilaterales por parte de la entidad propietaria de la obra en razn a sumas adeudadas por el municipio, consideramos pertinente remitirle fotocopia del Concepto No. 0032 de 1999, respecto del tema de la compensacin. La referencia hecha en el concepto al artculo 66 de la ley 383 de 1997, debe entenderse en este momento al artculo 59 de la ley 788 de 2002 por ser la norma vigente. En lo que se reere a la extincin de la obligacin de pagar el impuesto predial, puede existir una gura como el cruce de cuentas tributarias con otras de diferente naturaleza, para lo cual previamente debe haber una disposicin (acuerdo) del Concejo municipal que la establezca con las respectivas condiciones y requisitos, siempre que las obligaciones que se pretenden extinguir, sean exigibles. De otra parte, creeramos que en el texto de la consulta se presenta una confusin entre la causacin del impuesto predial unicado y el de alumbrado pblico, el primero de ellos recae sobre los bienes inmuebles y en particular sobre los predios en donde se desarrollen las obras de que trata la ley 56 de 1981, recaer la obligacin del pago de las sumas establecidas en los artculos 4 y 5 de la misma ley en los trminos antes mencionados. Por su parte el impuesto sobre el servicio de alumbrado pblico, autorizado por el literal d) de la ley 97 de 1913, como su nombre lo indica, recae sobre el servicio de alumbrado pblico y seguir las reglas establecidas por la entidad territorial en el acuerdo municipal que se encuentre vigente en el cual se sealen los elementos estructurales del tributo. La ley 142 de 1994, no establece exencin alguna en materia de impuesto sobre el servicio de alumbrado pblico, a excepcin lo dispuesto en el artculo 164 de la ley 142 de 1994, en los siguientes trminos: Artculo 164 () Las empresas de servicios del sector de agua potable y saneamiento bsico pagarn las tasas a que haya lugar por el uso de agua y por el vertimiento de euentes lquidos, que je la autoridad competente de acuerdo con la ley. Cuando estas empresas produzcan, como autogeneradoras, marginalmente energa para la operacin de sus sistemas, la produccin de esta energa no estar sujeta al pago de ningn gravamen, tasa o contribucin. Finalmente, en atencin a su tercera pregunta, nos permitimos remitirle fotocopia del ocio No. 022989 de 29 de junio de 2004, proferido por este Despacho en relacin Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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con el impuesto predial unicado respecto de los predios de propiedad de la Empresa Colombiana de Vas Frreas, FERROVAS EN LIQUDACIN, con sus respectivos anexos, para su conocimiento.
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Consultante:
VILMA CECILIA LADINO DAZ Directora de Impuestos Alcalda Municipal Municipio de Soacha (Cundinamarca) Tema: Impuesto Predial Subtema: Zonas de cesin
Mediante oficio radicado el 13 de julio de 2004 con el nmero 46138, nos consulta: Si la constructora no ha entregado las zonas de cesin y la resolucin del Instituto Geogrco Agustn Codazzi las identica con nmero de cdula catastral y como zonas verdes Estas se pueden clasicar como lotes urbanizables no edicados? O Cul seria su clasicacin? Para efectos de aplicar la tarifa.() En primer lugar es preciso recordar que la respuesta a sus inquietudes se har en el mbito de nuestra competencia, de forma general y abstracta y en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, segn el cual los conceptos emitidos por este Despacho no son obligatorios ni vinculantes. En relacin con las zonas de cesin en cuanto a su naturaleza, regulacin y procedimiento ya se haba remitido a su despacho la fotocopia del Concepto 185 de 1997 como anexo al ocio nmero 039849 del 21 de octubre de 2003, en atencin a una consulta hecha en esa oportunidad. Por su parte, los bienes urbanizables no urbanizados, se han denido como aquellos terrenos ubicados dentro del permetro urbano, que no cumplen las condiciones para ser considerados como urbanizados. Lo anterior en trminos genricos, pues en realidad la funcin de establecer la clasicacin del suelo en la jurisdiccin de una entidad territorial, le corresponde a la ocina de planeacin o quien haga sus veces, de acuerdo con la estructura que adopte el municipio. Ahora bien, sin perjuicio de lo anterior, en cuanto a los efectos tributarios (impuesto predial unicado) que implica la cesin de unas reas que pasarn a formar parte del espacio pblico, es preciso considerar que el citado impuesto se causa el primero de enero de cada ao y que el hecho generador lo constituye la propiedad o la posesin individualizada de un bien inmueble y que por lo tanto, el sujeto pasivo es el propietario o poseedor del mismo. En consecuencia, de acuerdo con el artculo 117 de la ley 388 de 1997, dado que es desde la fecha en que se otorga y registra la escritura de constitucin de la urbanizacin, el momento a partir del cual se incorporan en el espacio pblico las zonas en estudio, deber establecerse si para cada ao gravable
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se vericaba el cumplimiento de la totalidad de los requisitos para hacer exigible el cumplimiento de la obligacin por concepto del impuesto predial unicado. En otras palabras, creeramos que a partir del ao en que a primero de enero, la zona cedida se encuentre incorporada al espacio pblico, de acuerdo con la inscripcin en el registro antes mencionada, para que respecto del predio sea exigible el impuesto predial unicado, deben concurrir todos los elementos del tributo de modo que si no se presenta alguno de ellos, no es posible predicar obligacin alguna. De esta forma, si el predio pasa a ser propiedad del municipio, en tales condiciones estar excluido de acuerdo con el artculo 170 del Decreto Ley 1333 de 1986; o bien si dada su destinacin al uso pblico, no existe propiedad o posesin capaz de ser individualizada en una persona natural o jurdica o sociedad de hecho, estaramos en ausencia del hecho generador y sujeto pasivo del impuesto, lo cual imposibilita su exigibilidad.
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OTROS IMPUESTOS MUNICIPALES

CONCEPTO No. 005 8 enero de 2004
Consultante:
VILMA CECILIA LADINO DAZ Directora de Impuestos Alcalda Municipal de Soacha Soacha Cundinamarca Tema: Impuesto de Delineacin Urbana Subtema: Envo de informacin por parte de los curadores urbanos
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 93810 del 29 de diciembre de 2003, en relacin con el Impuesto de Delineacin Urbana consulta usted: si los curadores urbanos deben reportar a la Direccin de Impuestos el rea a demoler para aplicar la tarifa y cobrar el impuesto referido. En primer trmino, es preciso anotar que de la lectura del Decreto 1052 de 1998, Por el cual se reglamentan las disposiciones referentes a licencias de construccin y urbanismo, al ejercicio de la curadura urbana, y las sanciones urbansticas, no es posible determinar que, expresamente, sea funcin u obligacin de los curadores urbanos enviar informacin directamente a las Direcciones de Impuestos Municipales. Por otra parte, considerando que el impuesto de delineacin urbana es un tributo de propiedad de los municipios y distritos, deben las administraciones adoptar las medidas pertinentes encaminadas a asegurar su recaudo, as como una efectiva administracin y control del mismo, medias estas dentro de las cuales podra contemplarse el solicitar a los curadores urbanos el envo de la informacin requerida para efectos tributarios. No obstante lo anterior, dispone el artculo 72 del citado decreto: Artculo 72.- ARCHIVOS DE LAS ADMINISTRACIONES CON LAS ACTUACIONES DE LOS CURADORES URBANOS. Sin perjuicio del archivo que de sus actuaciones lleve el curador urbano, las ocinas de Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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planeacin municipales o distritales, o las que hagan sus veces, debern mantener un archivo clasicado y actualizado de las licencias otorgadas por los curadores urbanos junto con los planos. En el evento que sea suprimida una curadura, el curador deber remitir los archivos tcnicos y los expedientes que estuvieran cursando trmite a la autoridad municipal o distrital que le seale el alcalde, la cual podr continuar el trmite si es su competencia o distribuirlo por reparto entre los curadores que continen prestando su funcin. De tal forma, al ser obligacin de las ocinas de planeacin municipales, o quien haga su veces, llevar un archivo de las licencias otorgadas por los curadores urbanos, forzoso es concluir que deben ellos hacer llegar copia de sus actuaciones a la citada dependencia. Ahora bien, dentro de dichas actuaciones se encuentran las licencias de construccin y su modalidad de demolicin y ya que stas, al tenor de los artculos 10 y 12 de la norma sub exmine, deben contener informacin suciente para determinar el rea a demoler, bien podra la Direccin de Impuestos Municipal, acudir a los archivos de la ocina de planeacin a n de obtener los datos necesarios para efectos tributarios.
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Consultante:
GELCA PATRICIA GUTIRREZ BARRANCO Jefa Ocina Asesora de Planeacin Departamental Gobernacin del Cesar Valledupar (Cesar) Tema: Impuesto Transporte de Hidrocarburos Subtema: Destinacin
Mediante ocio radicado el 25 de febrero de 2004 con el nmero 12880, nos consulta a propsito de:
La destinacin y el soporte legal de la misma, que tiene el impuesto al transporte de hidrocarburos y el Impuesto al transporte del gas La posibilidad de entregar recursos a las empresas de servicios pblicos de acueducto y alcantarillado y bajo qu conceptos.
En primer lugar es necesario poner de presente que la asesora que presta la Direccin General de Apoyo Fiscal a las entidades territoriales, en los trminos del Decreto 2044 de 2002, no comprende la solucin directa de problemas especcos. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, la respuesta es general y no tiene carcter obligatorio ni vinculante. Consideraciones Para iniciar se considera relevante hacer la precisin en lo que atae con el impuesto de transporte de hidrocarburos, como quiera que su hecho generador lo constituye el transporte, tanto por oleoductos, como por gaseoductos, de acuerdo con lo establecido en el pargrafo del artculo 26 de la ley 141 de 1994 que prev: Artculo 26. Impuestos especcos y contraprestaciones econmicas. Los impuestos especcos previstos en la legislacin minera, para las explotaciones de oro, platino y carbn no continuarn gravando las explotaciones de recursos naturales no renovables de propiedad nacional, las cuales estarn sujetas nicamente a las regalas establecidas en la presente Ley y a las compensaciones que pacten las empresas industriales y comerciales del Estado o las sometidas a este rgimen. Pargrafo. El impuesto de transporte por todos los oleoductos y gasoductos estipulados en los contratos y normas vigentes, incluyendo los de Ecopetrol, ser cedido a las entidades territoriales. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Este se cobrar por trimestres vencidos y estar a cargo del propietario del crudo o del gas, segn sea el caso, e ingresar en calidad de depsito al Fondo Nacional de Regalas. El recaudo se distribuir entre los municipios no productores cuyas jurisdicciones atraviesen los oleoductos o gasoductos en proporcin al volumen y al kilometraje. La Comisin Nacional de Regalas har la distribucin. En lo que hace referencia con la destinacin de estas rentas, se debe acudir al inciso 1 del pargrafo 1 del Decreto 1747 de 1995, el cual establece: Artculo 19. De conformidad con los artculos 26, 29 y 63, 54 y 55 de la Ley 141 de 1994, la Comisin Nacional de Regalas, redistribuir los recursos recibidos a ttulo de depsito para los casos de: () Pargrafo 1. De conformidad con el pargrafo del artculo 26, de la Ley 141 de 1994, los recursos provenientes del impuesto de transporte por oleoductos y gasoductos sern cedidos a las entidades territoriales. En consecuencia, el Ministerio de Minas y Energa-Direccin General de Hidrocarburos, efectuar trimestralmente las liquidaciones, para ser distribuidos entre los municipios no productores cuyas jurisdicciones atraviesen los oleoductos o gasoductos en proporcin al volumen y al kilometraje, para uso exclusivo con destino a inversin, en los trminos del artculo 15 de la Ley 141 de 1994. () (Se subraya) Este apartado normativo tiene como referente legal, lo previsto en el artculo 15 de la ley 141 de 1994, modicado por el artculo 14 de la Ley 756 de 2002, que seala: Artculo 15. Utilizacin por los municipios de las participaciones establecidas en esta ley. Los recursos de regalas y compensaciones monetarias distribuidos a los municipios productores y a los municipios portuarios, tendrn la siguiente destinacin: a) El noventa por ciento (90%) a inversin en proyectos de desarrollo municipal contenidos en el plan de desarrollo, con prioridad para aquellos dirigidos al saneamiento ambiental y para los destinados a la construccin y ampliacin de la estructura de servicios de salud, educacin, electricidad, agua potable, alcantarillado y dems servicios pblicos bsicos esenciales, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 129 del Cdigo de Minas (Ley 685 de 2001); b) El cinco por ciento (5%) para la interventora tcnica de los proyectos que se ejecuten con estos recursos, y c) El cinco por ciento (5%) para gastos de funcionamiento u operacin. El cincuenta por ciento (50%), y solo cuando estos recursos no provengan
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de proyectos de hidrocarburos, para sufragar los costos de manejo y administracin que tengan las entidades de orden nacional a cuyo cargo est la funcin de recaudo y distribucin de regalas y compensaciones. Mientras las entidades municipales no alcancen coberturas mnimas en los sectores sealados, asignarn por lo menos el setenta y cinco por ciento (75%) del total de sus participaciones para estos propsitos. En el presupuesto anual se separarn claramente los recursos provenientes de las regalas que se destinen para los anteriores nes. El Gobierno Nacional reglamentar lo referente a la cobertura mnima. Pargrafo. Para todos los efectos, la Contralora General de la Repblica ejercer el control scal de estos recursos. De acuerdo con las normas trascritas, la conclusin no es otra que desde la perspectiva del ordenamiento jurdico nacional, los recursos provenientes de este gravamen tienen destinacin exclusiva a la inversin. No obstante lo anterior, y por referirse su pregunta al componente nanciero de los planes de desarrollo municipales, es importante exponer que de acuerdo con el artculo el impuesto de transporte de hidrocarburos se encuentra dentro de los supuestos normativos del artculo 12 de la Ley 617 que prev la posibilidad de orientar las rentas de destinacin especca cuando las entidades territoriales adelanten programas de saneamiento scal y nanciero57, y cuando sobre las mismas las rentas con destinacin especca-, no recaigan compromisos adquiridos, entendiendo por compromiso adquirido cuando la renta se encuentra titularizada, o cuando mediante acto administrativo o contrato debidamente perfeccionado deba pasar a manos de un tercero como fuente de nanciamiento de un servicio u obra. Este artculo prev:
57 El artculo 11 del Decreto 192 de 2001 establece a propsito de los programas de saneamiento scal y nanciero: Artculo 11. De los Programas de Saneamiento Fiscal y Financiero. Se entiende por Programa de Saneamiento Fiscal y Financiero, un programa integral, institucional, nanciero y administrativo que cubra la entidad territorial y que tenga por objeto restablecer la solidez econmica y nanciera de la misma mediante la adopcin de medidas de reorganizacin administrativa, racionalizacin del gasto, reestructuracin de la deuda, saneamiento de pasivos y fortalecimiento de los ingresos.
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Pargrafo 2. Las entidades que a la entrada en vigencia de la Ley 617 de 2000 tengan suscritos convenios o planes de desempeo de conformidad con la Ley 358 de 1997 o suscriban acuerdos de reestructuracin en virtud de la Ley 550 de 1999, se entender que se encuentran en Programas de Saneamiento Fiscal y Financiero, siempre y cuando cuenten con concepto favorable del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico sobre su adecuada ejecucin, expedido con posterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 617 de 2000.
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Artculo 12. Facilidades a entidades territoriales. Cuando las entidades territoriales adelanten programas de saneamiento scal y nanciero, las rentas de destinacin especca sobre las que no recaigan compromisos adquiridos de las entidades territoriales se aplicarn para dichos programas quedando suspendida la destinacin de los recursos, establecida en la ley, ordenanzas y acuerdos, con excepcin de las determinadas en la Constitucin Poltica, la Ley 60 de 1993 y las dems normas que modiquen o adicionen, hasta tanto queden saneadas sus nanzas. En desarrollo de programas de saneamiento fiscal y financiero las entidades territoriales podrn entregar bienes a ttulo de dacin en pago, en condiciones de mercado. Respecto de su segundo interrogante, referido a la posibilidad de transferir recursos a las empresas de servicios pblicos de acueducto y alcantarillado, el punto de partida del anlisis jurdico es el artculo 14 de la Ley 617 de 2000, que consagra: Artculo 14. Prohibicin de transferencias y liquidacin de empresas inecientes. Prohbese al sector central departamental, distrital o municipal efectuar transferencias a las empresas de licores, a las loteras, a las Empresas Prestadoras de Servicios de Salud y a las instituciones de naturaleza nanciera de propiedad de las entidades territoriales o con participacin mayoritaria de ellas, distintas de las ordenadas por la ley o de las necesarias para la constitucin de ellas y efectuar aportes o crditos, directos o indirectos bajo cualquier modalidad. Cuando una Empresa Industrial y Comercial del Estado o sociedad de economa mixta, de aquellas a que se reere el presente artculo genere prdidas durante tres (3) aos seguidos, se presume de pleno derecho que no es viable y deber liquidarse o enajenarse la participacin estatal en ella, en ese caso slo procedern las transferencias, aportes o crditos necesarios para la liquidacin. (El aparte tachado fue declarado inexequible por la Corte Constitucional en sentencia C-540 de 2001) De la lectura del artculo trascrito puede establecerse su contenido restrictivo, razn por la cual el criterio de interpretacin que debe emplearse es el literal. Lo anterior, trae como consecuencia que al no estar dentro de la prohibicin la transferencia de recursos a las empresas mencionadas, resulta jurdicamente posible su realizacin en los trminos de las leyes 142 de 1994 y 715 de 2001; no obstante lo anterior, se debe tener presente que adems de los lmites jados en las normas anteriores, el artculo 355 de la Constitucin Poltica, prescribe que Ninguna de las ramas u rganos del poder pblico podr decretar auxilios o donaciones en favor de personas naturales o jurdicas de derecho privado.
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Consultante:
ALBA LUCIA MUOZ ARBELAEZ Tesorera General Alcalda Municipal Armenia, Quindo Tema: Impuesto de espectculos pblicos Subtema: Salas de cine, excluidas del tributo
En ocio radicado bajo el nmero 25408 del 19 de abril del ao en curso, maniesta usted que el acuerdo 033 de diciembre de 1999 tiene establecido el cobro del 10% del impuesto de espectculos pblicos, y agrega que la Ley 814 de 2003, deroga el cobro del impuesto de espectculos pblicos sobre el valor de la boletera vendida, por lo cual consulta si siguen siendo sujetos pasivos del impuesto de espectculos pblicos las salas de cine. Sobre el particular, tenemos que la Constitucin Poltica, determina: Artculo 287. Las entidades territoriales gozan de autonoma para la gestin de sus intereses, y dentro de los lmites de la Constitucin y la ley. En tal virtud tendrn los siguientes derechos: (...) 3. Administrar los recursos y establecer los tributos necesarios para el cumplimiento de sus funciones. (...) Artculo 313. Corresponde a los Concejos: (...) 4. Votar de conformidad con la Constitucin y la ley los tributos y los gastos locales. (...) Como se observa de los textos constitucionales transcritos, la facultad impositiva de las entidades territoriales se ejerce dentro de los precisos lmites que les seala la constitucin y la ley. De all, que, si la Ley 814 de 2003 derog expresamente el impuesto de espectculos pblicos en relacin con las salas de cine, no es procedente cobrarlo en ningn municipio a partir de la vigencia de la Ley citada. Como consecuencia de la expedicin de la ley 814 de 2003, los Acuerdos vigentes en los diferentes municipios, perdieron fuerza ejecutoria en relacin con las salas de cine, como consecuencia de la eliminacin de la norma en que se sustentaba el referido gravamen. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Consultante:
JOS EDUARDO JOYA ROJAS Director General Instituto Municipal de Recreacin y Deporte de Cha Cha Cundinamarca Tema: Impuesto de espectculos pblicos Subtema: Impuesto con destino al deporte
En atencin a su ocio radicado en este Despacho con los nmeros 39489 de 15 de junio de 2004 y 39723 de 16 de junio de 2004, en el cual solicita concepto en relacin con el impuesto de espectculos pblicos y el impuesto nacional de espectculos pblicos con destino al deporte, algunas exenciones, as como la titularidad respecto de los mismos, en orden a establecer a quien corresponde su recaudo, nos permitimos manifestar que daremos respuesta a sus inquietudes en el mbito de nuestra competencia, de forma general y abstracta y en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, segn el cual los conceptos emitidos por este Despacho no son obligatorios ni vinculantes. En primer lugar, es necesario precisar que en virtud del principio de legalidad que gobierna el sistema tributario, es la ley del Congreso la que debe autorizar la creacin de un tributo (impuesto, tasa o contribucin) luego de lo cual, en relacin con tributos territoriales, corresponde a los rganos de representacin popular la adopcin de los mismos, estableciendo los elementos estructurales en el marco jado por la ley que los autoriz. Claro lo anterior, actualmente, de acuerdo con la ley, se encuentran vigentes el impuesto de espectculos pblicos y el impuesto nacional de espectculos pblicos con destino al deporte. Veamos cual es el desarrollo legal y sus alcances:
1. Impuesto municipal de espectculos pblicos El impuesto de espectculos pblicos autorizado por el numeral 1 del artculo 7 de la ley 12 de 1932, fue sealado como de propiedad exclusiva de los municipios y del Distrito Especial (hoy Capital) mediante el artculo 3 de la ley 33 de 1968 y recogido por el Decreto Ley 1333 de 1986, Cdigo de Rgimen Municipal. Decreto Ley 1333 de 1986 ARTICULO 223.- Es propiedad exclusiva de los Municipios y del Distrito Especial de Bogot, el impuesto denominado espectculos pblicos, establecido por el artculo 7 de la ley 12 de 1932 y dems disposiciones complementarias.
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Ley 12 de 1932 ARTICULO 7.- Con el objeto de atender al servicio de los bonos del emprstito patritico que emita el Gobierno establcense los siguientes gravmenes: 1) Un impuesto del diez por ciento (10 por 100) sobre el valor de cada boleta de entrada personal a espectculos pblicos de cualquier clase,... En relacin con la denicin de espectculo pblico, el procedimiento para el recaudo y la administracin y control, citaremos las siguientes disposiciones: Decreto reglamentario 1558 de 1932 ARTICULO 1.- A partir del 1o. de octubre de 1932 y con la excepcin consignada en el numeral 2o. de este artculo, se harn efectivos los siguientes impuestos establecidos por la Ley 12 del ao en curso: 1) Un impuesto del diez por ciento (10 por 100) sobre el valor de cada boleta personal a espectculos pblicos de cualquier clase, ... Para los efectos de este Decreto entindese por espectculos pblicos, entre otros, los siguientes: exhibiciones cinematogrcas58, compaas teatrales, circos, exhibiciones y dems espectculos de esta ndole, corridas de toros, carreras de caballos y exhibiciones deportivas, etc. ... ARTICULO 2.- Para el recaudo de los anteriores impuestos se proceder de la manera siguiente: a) Espectculos Pblicos Todo individuo o entidad que quiera llevar a cabo un espectculo pblico de cualquiera naturaleza deber presentar a la ocina de Hacienda Nacional59 respectiva las boletas que vaya a dar al expendio, junto con una relacin pormenorizada de ellas, en la cual se exprese su nmero, clase y precio. De esta relacin se tomar nota en un libro de registro especial. Las boletas sern selladas por la ocina recaudadora y devueltas al interesado, para que al da siguiente til de vericado el espectculo, exhiba el saldo
58 A parir de la Ley 814 de 2003 este espectculo no est gravado. 59 A partir de la cesin de ste impuesto a los municipios, debe entenderse que la funcin que cumpla Hacienda Nacional, la cumplir la dependencia de la administracin municipal prevista para el efecto.
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no vendido, con el objeto de hacer la liquidacin y el pago del impuesto que corresponda a las boletas vendidas. La empresa o persona que diere a la venta boletas para espectculos pblicos sin el requisito antes expresado, incurrir en una multa de cincuenta pesos ($50) a quinientos pesos ($500), y en caso de reincidencia se prohibir continuar la representacin o espectculo respectivo por la primera autoridad poltica del lugar. 60 Si las boletas de que se habla se hubieren ya sellado por alguna autoridad municipal, con ocasin del cobro o control de impuestos municipales, bastar que el Recaudador de Hacienda la registre en el libro respectivo. Pargrafo 1.- Ningn empleado de Hacienda Nacional podr sellar o registrar boletas para espectculos pblicos, sin que el interesado haya constituido una garanta a satisfaccin del Recaudador, para responder del valor del impuesto correspondiente al total de las boletas selladas o registradas. En caso de que por cualquier causa no se pagare el impuesto causado en todo o en parte, y que la garanta exigida no fuere suciente o ecaz, ser de cargo del Recaudador el impuesto dejado de pagar. Pargrafo 2.- Los Alcaldes no podrn conceder permiso para llevar a cabo ningn espectculo, sin que se les presente una certicacin o aviso del empleado de Hacienda Nacional respectivo, en que conste que las boletas han sido selladas o registradas, segn el caso, y que se ha constituido la garanta para responder por el pago del impuesto. Decreto Reglamentario 057 de 1969 ARTICULO 6.- A partir del 1o. de febrero de 1969 corresponde al Distrito Especial de Bogot y a los Municipios, la administracin, recaudo y control de los impuestos nacionales que fueron declarados de propiedad exclusiva suya, de conformidad con el artculo 3o. de la Ley 33 de 1968. ARTICULO 7.- El Distrito Especial de Bogot, y los Municipios que se beneciarn con la cesin de los impuestos aludidos organizarn su administracin y recaudo en tal forma que las tarifas sean las mismas actuales y que los procedimientos para percibirlos se cian a las leyes y decretos que los crearon y reglamentaron. En consecuencia, al efectuar los recaudos por conducto de la Tesorera Distrital y de las Municipales debern observarse los sistemas establecidos, as:
60 Actualmente las autoridades Municipales pueden imponer las sanciones que tengan establecidas en los respectivos acuerdos municipales.
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a) El impuesto creado por el artculo 7o. de la Ley 12 de 1932, que grava toda boleta de entrada personal a espectculos pblicos con un 10% sobre su valor, se seguir liquidando, recaudando y controlando en la forma prevista por el Decreto 1558 de 1932 o por el procedimiento establecido o que se establezca en el Distrito o Municipio para el cobro del impuesto sobre espectculos pblicos;61 (Se subraya) As las cosas, el presente impuesto de espectculos pblicos, es propiedad de los municipios y constituye un ingreso corriente de libre destinacin. Su administracin, recaudo y control est a cargo de los municipios y el Distrito Capital en los trminos de los decretos antes citados. En cuanto a exclusiones, la nica es la establecida por el artculo 22 de la ley 814 de 2003. Ley 814 de 2003 Artculo 22. Vigencia y derogatorias. Esta ley rige a partir de la fecha de su promulgacin y en cuanto respecta al espectculo pblico de exhibicin cinematogrca deroga el numeral 1 del artculo 7 de la Ley 12 de 1932 y el literal a) del artculo 3 de la Ley 33 de 1968, as como las dems disposiciones relacionadas con este impuesto en lo pertinente a dicho espectculo.
2. Impuesto Nacional con Destino al Deporte En relacin con la evolucin normativa del mencionado impuesto, remitiremos fotocopia del Concepto No. 0012 de 1998, y respecto a la entidad recaudadora remitiremos fotocopia del Concepto 0074 de 1995. De acuerdo con el concepto 74 de 1995 antes citado, es el nivel central de la administracin el encargado del recaudo de las sumas pagadas por concepto del impuesto nacional con destino al deporte, sin perjuicio de la destinacin especca establecida por el artculo 70 de la ley 181 de 1995.
61 El aparte subrayado permite que las entidades territoriales establezcan un procedimiento propio diferente al contenido en los Decretos 1558 de 1932 y 057 de 1969.
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Consultante:
CARMEN MIRA BETANCUR Secretaria General Instituto Colombiano del Deporte COLDEPORTES Tema: Impuesto con destino al deporte Subtema: Exenciones
En atencin a su ocio 210-de julio 8 de los corrientes, radicado en este Despacho con el No. 45401 el 9 de julio del presente ao, mediante el cual remite una consulta formulada a ustedes por el seor Ricardo Gabriel Cipagauta Gomez, relacionada con el impuesto de espectculos pblicos con destino al deporte, y sobre la exoneracin del mismo, nos permitimos dar respuesta a dicha consulta en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, respuesta que no es de carcter obligatoria ni vinculante, y a la vez precisarles que en virtud del artculo 52 del Decreto 246 de 2004, esta Direccin asesora en materia tributaria y nanciera y brinda asistencia tcnica en el marco de la Ley 550 de 1999 y la Ley 617 de 2000 a las entidades territoriales, ms no a particulares, por lo tanto, la respuesta a la referida consulta la remitiremos a ustedes en los siguientes trminos: Sobre espectculos pblicos con destino al deporte existen dos impuestos, el primero, (es actualmente del orden municipal) fue creado inicialmente como impuesto nacional mediante el artculo 7 de la Ley 12 de 1932, y posteriormente cedido por la Nacin a los municipios y al Distrito Especial (hoy Distrito Capital) mediante la Ley 33 de 1968, y recogido nalmente en el artculo 223 del Decreto 1333 de 1986; el segundo, del orden nacional, creado mediante el artculo 77 de la Ley 181 de 1995. Ahora bien, sobre el tema de las exenciones en materia tributaria por parte de las entidades territoriales, la facultad para exencionar del pago de los impuestos del nivel territorial la tiene el Concejo Municipal mediante Acuerdo o la Asamblea Departamental mediante ordenanza, segn se trate, de conformidad con lo establecido por los artculos 287 y 294 de la Constitucin Poltica. As las cosas, la exencin sobre el impuesto de espectculos pblicos con destino al deporte del orden municipal, es facultativo del Concejo Municipal decretarla, no as para el impuesto de espectculos pblicos con destino al deporte del orden nacional, ya que esta facultad esta en cabeza de la Nacin hacerlo. No obstante lo anterior, a partir de la expedicin de la Ley 814 de 2003, la exhibicin cinematogrca quedo excluida de ser gravada con el impuesto de espectculos pblicos municipal, as: ARTICULO 22.- Vigencia y derogatorias. Esta ley rige a partir de la fecha de su promulgacin y en cuanto respecta al espectculo pblico de
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exhibicin cinematogrca deroga el numeral 1 del artculo 7 de la Ley 12 de 1932 y el literal a) del artculo 3. de la Ley 33 de 1968, as como las dems disposiciones relacionadas con este impuesto en lo pertinente a dicho espectculo. Por su parte, la Ley 181 de 1995 trajo una exenciones al impuesto de espectculos pblicos del orden nacional, as: ARTCULO 77.- Impuesto a Espectculos Pblicos... PARGRAFO.- Las exenciones del impuesto a espectculos pblicos son las taxativamente enumeradas en el artculo 75 de la Ley 2. de 1976. Para gozar de tales exenciones, el Instituto Colombiano de Cultura, Colcultura, expedir actos administrativos motivados con sujecin al artculo citado. Todo lo anterior se entiende sin perjuicio de lo establecido en el artculo 125 de la Ley 6. de 1992. El artculo 75 de la Ley 2 de 1976, precepta lo siguiente: ARTICULO 75.- Estarn exentas del impuesto de espectculos contemplado en los artculos 8. de la Ley 1. de 1967 y 9. e la Ley 30 de 1971, las presentaciones de los siguientes: a) Compaas o conjuntos de ballet clsico y moderno; b) Compaas o conjuntos de pera, opereta y zarzuela; c) Compaas o conjuntos de teatro en sus diversas manifestaciones; d) Orquestas y conjuntos musicales de carcter clsico; e) Grupos corales de msica clsica; f) Solistas e instrumentalistas de msica clsica Para gozar de esta exencin deber acreditarse el concepto del Instituto Colombiano de Cultura acerca de la calidad cultural del espectculo. Dicha entidad podr exigir, como requisito para disfrutar la exencin, una funcin gratuita en cada departamento, intendencia o comisara donde se autorice el espectculo para ser presentado a obreros o estudiantes u otros grupos de personas, de conformidad con los planes de cultura del Instituto. Por ltimo, nos permitimos informarles que la base gravable de los referidos dos impuestos, la constituye el valor de la boleta de entrada al espectculo, y la tarifa el 10% de dicho valor, por lo tanto, el organizador del evento (sujeto pasivo), deber calcular a cunto ascienden los gastos y los impuestos que le representan llevar a cabo un espectculo pblico, y as determinar las ganancias, de las cuales podr disponer como a bien tenga.
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Consultante:
JACK RUIZ Jefe Unidad de Ingresos Secretaria Financiera y Administrativa Villavicencio Meta Tema: Impuesto de circulacin y trnsito Subtema: Obligatoriedad del pago
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 25636 del 19 de abril de 2004, plantea usted la siguiente situacin: La Ley 488 de 1998 en su artculo 142 establece Sujeto Pasivo. El sujeto pasivo del impuesto es el propietario o poseedor de los vehculos gravados. En el ao 1997 un vehculo fue retenido por porte de estupefacientes y asignado mediante Resolucin No. 0418 del 17 de Marzo del mismo ao, por la Direccin Nacional de Estupefacientes a la Secretara de Cultura y Turismo de San Jos del Guaviare. Posteriormente, en el mes de Agosto de 1998 el mencionado vehculo fue destruido por la guerrilla, en una toma que el grupo insurgente hiciera al municipio de Miraores, segn constancia del mismo alcalde. Posteriormente, alrededor de ello, efecta usted unos interrogantes, los cuales sern atendidos en el mismo orden de consulta, as: 1. A quienes les corresponde cancelar los impuestos por los aos gravable 1997 y 1998? Para dar respuesta a su consulta, es preciso en primer trmino aclarar que para las vigencias scales 1997 y 1998, aun no haba sido expedida la Ley 488 de 1998, por lo que, para dichos aos, en relacin con vehculos, lo que se encontraba vigente era el impuesto de circulacin y trnsito (municipal) y timbre nacional de vehculos (recaudo cedido a los departamentos), posteriormente sustituidos por el Impuesto sobre Vehculos Automotores creado por la Ley 488 de 1998. De tal manera, considerando que, del anlisis de los artculos 214 y siguientes del Decreto 1333 de 1986, se colige que el sujeto pasivo del impuesto de circulacin y trnsito es la persona natural o jurdica propietaria del vehculo, es menester determinar quien ostentaba tal calidad durante las citadas vigencias scales, a n de establecer la responsabilidad para el pago del tributo. En cuanto al impuesto de timbre nacional de vehculos, su hecho generador era la expedicin del recibo de pago del impuesto de circulacin y trnsito y, en consecuencia, el sujeto pasivo sera de igual manera el propietario del vehculo. No obstante lo anterior, de la lectura de su escrito puede pensarse que el vehculo era de propiedad de un municipio, en atencin a que el vehculo fue asignado mediante Resolucin No. 0418 del 17 de Marzo del mismo ao () a la Secretara de Cultura y Turismo de San Jos del Guaviare; de ser ello as, es decir que el propietario del
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vehculo fuera el municipio de San Jos del Guaviare, debemos remitirnos al artculo 170 del Decreto 1333 de 1986, el cual establece que Los bienes de los municipios no pueden ser gravados con impuestos directos nacionales, departamentales o municipales, para de esta manera concluir que siendo el vehculo un bien de propiedad del municipio, no estara sujeto al pago de los mencionados tributos. En cualquier caso, la determinacin de la calidad de sujeto pasivo (propietario del vehculo) corresponde adelantarla a los sujetos activos de cada impuesto (municipio y departamento). Por ltimo, atendiendo a las vigencias scales anotadas, le sugerimos revisar el tema de la prescripcin de la accin de cobro de los tributos del orden territorial, la cual, en concordancia con lo normado por el artculo 59 de la Ley 788 de 2002, ser aquella establecida en el artculo 817 del Estatuto Tributario Nacional. 2. Si el vehculo fue destruido en el ao 1998, podra el Instituto Departamental de Trnsito y Transporte cancelar la matricula del vehculo? A quien le corresponde solicitar dicha cancelacin de matricula? Dispone el artculo 40 de la Ley 769 de 2002: ARTCULO 40. CANCELACIN. La licencia de trnsito de un vehculo se cancelar a solicitud de su titular por destruccin total del vehculo, prdida denitiva, exportacin o reexportacin, hurto o desaparicin documentada sin que se conozca el paradero nal del vehculo, previa comprobacin del hecho por parte de la autoridad competente. En cualquier caso, el organismo de trnsito reportar la novedad al Registro Nacional Automotor mediante decisin debidamente ejecutoriada. PARGRAFO. En caso de destruccin, debe informarse al Ministerio de Transporte de este hecho para proceder a darlo de baja del registro automotor. En ningn caso podr matricularse un vehculo nuevamente con esta serie y nmero. (Subrayas fuera del texto) De la lectura del aparte normativo trascrito, forzoso es concluir que el Instituto Departamental de Trnsito y Transporte podr, previa solicitud del titular de la licencia, cancelar la matricula del vehculo ya que se da uno de los presupuestos para ello, esto es, la destruccin del vehculo. En relacin con este tema, es preciso recordar que slo a partir de la cancelacin de la licencia de trnsito, cesan las obligaciones tributarias respecto del vehculo.
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Consultante:
DANIEL RINCN DAZ Secretario General Concejo Municipal Girardot (Cundinamarca.) Tema: Impuesto telefona Movil Subtema: Normatividad
Mediante ocio radicado el 9 de junio de 2004 con el nmero 37952, nos consulta: () 1. Cual es el impuesto de telefona movil muniicpal. a que se reere la ley bomberil y mediante que ley se autoriz su imposicin, y si la telefonia movil es la misma telefonia movil celular?. 2. Que se debe entender por sobretasa o recargos a los impuestos?. As mismo: En virtud de la normatividad tributaria vigente: 3. El impuesto, tasa o contribucin se consideran, de naturaleza jurdica, como multas?. () En primer lugar es necesario poner de presente que la asesora que presta la Direccin General de Apoyo Fiscal a las entidades territoriales, en los trminos del Decreto 246 de 2004, no comprende la solucin directa de problemas especcos. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, la respuesta es general y no tiene carcter obligatorio ni vinculante.
Consideraciones 1. Para iniciar resulta relevante advertir que los tributos (impuestos, tasas y contribuciones) establecidos por los municipios deben tener fundamento en la ley, de acuerdo con lo establecido en el numeral 4 del artculo 313 y en el artculo 338 de la Constitucin Poltica; toda vez que el poder impositivo de las entidades territoriales est condicionado no slo al contenido de la Constitucin de 1991, sino tambin a lo establecido en el sistema normativo nacional. Ahora bien, el artculo 2 de la Ley 322 de 1996 prev: Artculo 2o. () Pargrafo. Los Concejos Municipales y Distritales, a iniciativa del alcalde podrn establecer sobretasas o recargos a los impuestos de industria y
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comercio, circulacin y trnsito, demarcacin urbana, predial, telefona mvil o cualquier otro impuesto de ese nivel territorial, de acuerdo a la ley y para nanciar la actividad bomberil. De la redaccin de la norma trascrita se concluye que a pesar de que exista la autorizacin para establecer la sobretasa, no se tiene conocimiento de un impuesto especco creado para gravar la telefona mvil de ndole municipal, sobre el cual establecer el tributo en estudio para el nanciamiento de la actividad bomberil. 2. Se entiende que su pregunta respecto de lo que debe entenderse por sobretasa o recargo, est referido al tributo establecido en el pargrafo del artculo 2 de la Ley 322 de 1996 anteriormente citado. El apartado normativo a que se hace referencia establece un porcentaje, alcuota o tarifa, adicional al impuesto a cargo de que se trate, el cual deber liquidar la administracin, tratndose del impuesto predial o cualquier impuesto de liquidacin ocial-, o el contribuyente en el caso de que se trate del impuesto de industria y comercio o de cualquier impuesto de determinacin privada o declaracin-. 3. Los tributos (impuestos, tasas y contribuciones) no se pueden entender como multas o sanciones, como quiera que se trata de una obligacin establecida constitucionalmente en el numeral 9 del artculo 95 de la Carta Poltica, en los siguientes trminos: Artculo 95. La calidad de colombiano enaltece a todos los miembros de la comunidad nacional. Todos estn en el deber de engrandecerla y dignicarla. El ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en esta Constitucin implica responsabilidades. Toda persona est obligada a cumplir la Constitucin y las leyes. Son deberes de la persona y del ciudadano: () 9. Contribuir al nanciamiento de los gastos e inversiones del Estado dentro de conceptos de justicia y equidad. () Ahora bien, los tributos (impuestos, tasas y contribuciones) como obligaciones jurdicas que son, prevn consecuencias de orden coercitivo para reprimir la conducta del infractor de estos mandatos normativos, esto es, sanciones. Para concluir, los tributos son obligaciones cuyo incumplimiento trae como consecuencia la imposicin de sanciones por parte de la administracin tributaria, tales como intereses de mora, sancin por inexactitud, etc.
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ASESORIA No.27109 20 de julio de 2004
Consultante:
ADOLFO CASTRO GONZLEZ Alcalde Municipal Alcalda Municipal Palmira (Valle del Cauca) Tema: Impuesto sobre telfonos urbanos Subtema: Normatividad
La Dra. Sandra Devia Ruiz, Directora General de Asuntos Territoriales y Orden Pblico del Ministerio del Interior y de Justicia, a travs del ocio radicado con el nmero 37933 el 8 de junio de 2004, pone en conocimiento de esta Subdireccin un proyecto de acuerdo en el cual se establece el impuesto sobre telfonos urbanos, titulado Por medio del cual se toman determinaciones en materia tributaria y se dictan otras disposiciones. Frente a esta propuesta nos permitimos poner de presente las siguientes consideraciones, para los nes que estime pertinentes: De acuerdo al encabezado del proyecto de acuerdo, la autorizacin legal del impuesto son las leyes 97 de 1913, 84 de 1915 y 136 de 1994, que en su orden disponen: Ley 97 de 1913. Artculo 1. El Concejo Municipal de la ciudad de Bogot, puede crear libremente los siguientes impuestos y contribuciones, adems de los existentes hoy legalmente; organizar su cobro y darles el destino que juzgue ms conveniente para atender a los servicios municipales, sin necesidad de previa autorizacin de la asamblea departamental: (...) i) Impuesto sobre telgrafos y telfonos urbanos, sobre empresas de luz elctrica, de gas y anlogas (). Ley 84 de 1915. Artculo 1. Los concejos municipales tendrn las siguientes atribuciones, adems de las que les conere el artculo 169 de la Ley 4 de 1913: a) Las que le fueron conferidas al Municipio de Bogot por el artculo 1 de la Ley 97 de 1913, excepto la de que trata el inciso b) del mismo artculo, siempre que las asambleas departamentales les hayan concedido o les concedan en lo sucesivo dichas atribuciones. (...)
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La vigencia de estas normas fue declarada en la sentencia C- 504 de 2002 de la Corte Constitucional. No obstante lo anterior el Consejo de Estado, sala de lo contencioso administrativo, seccin cuarta, con ponencia de Juan ngel Palacio Hincapi, en sentencia de marzo cinco de dos mil cuatro, Ref 13584, declar nulo el impuesto sobre telfonos urbanos establecido en Pereira, con argumentos con los cuales se podra declarar la nulidad el acuerdo cuyo proyecto en este momento se comenta, as las cosas, se advierte el riesgo jurdico que tiene su establecimiento y se trascriben lo apartes pertinentes de la sentencia referenciada: Por todo lo anterior, reitera la Sala que teniendo en cuenta lo dispuesto en el artculo 172 del Decreto 1333 de 1986, el tributo previsto en el literal i) del artculo 1 de la Ley 97 de 1913 no ha sido derogado y por lo tanto se encuentra vigente, criterio que tambin expuso la Corte Constitucional en sentencia C-504 de 2002 al estudiar sobre la vigencia de los literales d) e i) del artculo 1 de la ley 97 de 1913 al sealar que (...) los literales acusados han mostrado siempre una vigencia impositiva no susceptible de afectacin por dispositivos, que como el del artculo 385, pretenden derogarlos tcitamente al amparo de facultades inexistentes. () Ha sido jurisprudencia reiterada de la Sala, que en materia impositiva rige el principio de legalidad de los tributos, en virtud del cual su creacin es de reserva de ley, conforme a la funcin asignada para establecer contribuciones scales y excepcionalmente, contribuciones parascales (art. 150-12 C.P), en concordancia con el artculo 338 de la Carta, que reserv exclusivamente para los cuerpos colegiados de eleccin popular la facultad de imponer tributos en los siguientes trminos: En tiempo de paz, solamente el Congreso, las Asambleas Departamentales y los Concejos Distritales y Municipales podrn imponer contribuciones scales o parascales, y de desarrollo por parte de las corporaciones de eleccin popular (asambleas y concejos), quienes estn autorizadas para votar las contribuciones e impuestos locales de conformidad con la Constitucin y la Ley, tal como se indica en los artculos 300-4 y 313-4 Ib. En efecto, si bien uno de los principios fundamentales del Estado Colombiano fue denido por la Carta de 1991, como un Estado de autonoma regional (artculo 1), puede decirse que dicha autonoma en materia tributaria, no es ilimitada, sino derivada conforme lo sealan los artculos 287 (numeral 3) y para el caso de los municipios el 313 (numeral 4) de la Constitucin Poltica, as Artculo 287. Las entidades territoriales gozan de autonoma para la gestin de sus intereses, y dentro de los lmites de la Constitucin y la Ley. En tal virtud tendrn los siguientes derechos: (...)
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3. Administrar los recursos y establecer los tributos necesarios para el cumplimiento de sus funciones. (Subraya la Sala) Artculo 313. Corresponde a los Concejos: (...) 4. Votar de conformidad con la Constitucin y la Ley los tributos y gastos locales (Subraya la Sala) De igual manera, en virtud del denominado principio de predeterminacin, el sealamiento de los elementos objetivos de la obligacin tributaria debe hacerse exclusivamente por parte de los organismos de representacin popular, en la forma consagrada en el artculo 338 de la Constitucin, que asign de manera excluyente y directa a la ley, la ordenanza o el acuerdo la denicin y regulacin de los elementos estructurales de la obligacin impositiva, al conferirles la funcin indelegable de sealar directamente en sus actos: los sujetos activos y pasivos, los hechos generadores, las bases gravables y las tarifas de los impuestos. Como lo seal la Sala en sentencia de fecha 22 de febrero de 2002, citada en prrafos anteriores, Esta norma exige que el legislador, creador del impuesto sea nacional, departamental o municipal, je DIRECTAMENTE los elementos estructurales del tributo. Ahora bien, descendiendo al caso en concreto, se observa que el literal i) del artculo 1 de la Ley 97 de 1913 en concordancia con la Ley 84 de 1915, le otorg a los concejos municipales la facultad de crear el impuesto sobre telgrafos y telfonos urbanos, sobre empresas de luz elctrica, de gas y anlogas. sin embargo, se advierte que de dicho texto no puede identicarse correcta y concretamente algn criterio o pauta que permita entender la forma de determinar los elementos esenciales del tributo. Sobre el punto, la Corte Constitucional en sentencia de C-504 de julio 3 de 2002, con ponencia del Dr. Jaime Araujo Rentera decidi la demanda de constitucionalidad presentada por un ciudadano contra los literales d) e i) del artculo 1 de la Ley 97 de 1913 y declar inexequible la expresin y anlogas contenida en el literal i), al considerar: (...) es del caso enfatizar desde ya que la expresin y anlogas resulta claramente inconstitucional, en tanto rie con el principio de la legalidad del tributo que entraa el artculo 338 superior. A decir verdad, no puede convalidarse ningn mandato legal que bajo el expediente de la autorizacin para crear tributos territoriales incurra en mandamientos de carcter indeterminado o ambiguo, ya que ello sera tanto como delegarle in gnere a la respectiva entidad territorial el poder impositivo que en el marco de la ley- quiso el Constituyente reservarle con exclusividad al Congreso de la Repblica, con la subsiguiente pretermisin del obligado registro legal. Por lo mismo, al resolver sobre los cargos de esta demanda se declarar la inexequibilidad de la locucin y anlogas.
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Comparte la Sala la anterior consideracin pues responde a los mandatos constitucionales que evidencian y hacen realidad el principio de la legalidad del tributo, que fue analizado anteriormente. Sigue la sentencia de la Corte Constitucional: (...) el artculo 313-4 constitucional prev el ejercicio de las potestades impositivas de las asambleas y concejos al tenor de lo dispuesto en la Constitucin Poltica y la ley, siempre y cuanto sta no vulnere el ncleo esencial que informa la autonoma territorial de los departamentos, municipios y distritos. Por lo mismo, la ley que cree o autorice la creacin de un tributo territorial debe gozar de una precisin tal que acompase la unidad econmica nacional con la autonoma scal territorial, en orden a desarrollar el principio de igualdad frente a las cargas pblicas dentro de un marco equitativo, eciente y progresivo. Tambin comparte la Sala estas consideraciones de la Corte Constitucional, pues bien deni el principio de predeterminacin y su nalidad, que como la misma autoridad constitucional lo seala, encuentra sustento en armonizar la unidad econmica nacional con la autonoma scal territorial, todo con el propsito de respetar el principio de igualdad frente a las cargas pblicas del Estado, en un sistema tributario que debe fundarse en los principios de equidad, eciencia y progresividad (artculo 363 de la Carta) Concluye la Corte Constitucional, en el estudio del literal i) del artculo 1 de la Ley 97 de 1913, lo siguiente: Al respecto ntese cmo la norma establece vlidamente el sujeto activo y algunos sujetos pasivos empresas de luz elctrica y de gas-, y los hechos gravables, dejando al resorte del Concejo de Bogot la determinacin de los dems sujetos pasivos y de las tarifas. Es decir, en armona con los artculos 338 y 313-4 de la Constitucin Poltica, que a las claras facultan a las asambleas y concejos para votar los tributos de su jurisdiccin bajo la concurrencia del ordenamiento superior y de la ley, los segmentos acusados guardan con la salvedad vista- la consonancia constitucional exigida a la ley en materia de tributos territoriales. No comparte esta Seccin del Consejo de Estado la anterior conclusin de la Corte Constitucional e insiste la Corporacin en que El mencionado artculo no indica cul es el hecho generador del impuesto de telfonos; Tampoco seala los sujetos pasivos, ni ja alguna pauta que permita identicarlos. En cuanto a la base gravable o las tarifas, no puede vericarse algn tipo de directriz. En efecto, la simple denominacin impuesto sobre telfonos urbanos corresponde, en los mismos trminos de la Corte, a una autorizacin de carcter indeterminado o ambiguo; no goza de una precisin tal que acompase la unidad econmica nacional con la autonoma scal territorial, Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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en orden a desarrollar el principio de igualdad frente a las cargas pblicas dentro de un marco equitativo, eciente y progresivo., como ella misma lo deni en prrafos anteriores. Es precisamente la falta de este requisito Constitucional, el de la precisin legal, el que ha llevado a la Sala a considerar, como lo hizo en la sentencia de febrero 22 de 2002, que bajo el nombre de impuesto sobre telgrafos y telfonos urbanos apareceran los ms dismiles y variados gravmenes, fruto de la creacin antitcnica y contrariando el mandato constitucional. Tal indenicin de la norma, hara que directamente los municipios crearan el tributo, prcticamente sin ningn lmite legal, lo cual resulta contrario a los artculos 338, 303 y 313 numerales 4 de la Constitucin Poltica actual, de acuerdo con el alcance descrito anteriormente. Por ello, a juicio de la Sala, el impuesto sobre telfonos urbanos autorizado por el literal i) del artculo 1 de la Ley 97 de 1913, ha perdido aplicabilidad y no puede desarrollarse pues carece de los requerimientos previstos en la Constitucin Poltica (art. 338) y su establecimiento en forma particular conlleva la violacin de los principios generales del derecho tributario de equidad y legalidad de los tributos. As las cosas, considera la Sala que, ante la ausencia de la precisa determinacin legal de los elementos estructurales del gravamen, el Concejo Municipal de Pereira careca de competencia derivada para desarrollarlo dentro de su jurisdiccin y por tanto la sentencia apelada en cuanto lo retir del ordenamiento jurdico al declarar su nulidad, debe ser conrmada y as se proceder.
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LEY 136 DE 1994

Consultante:
JOSE ALIRIO TOVAR GOMEZ Secretario de Gobierno Alcalda La Mesa-Cundinamarca Tema: Servicios que presta el municipio Subtema: Tarifas
En atencin a su ocio radicado en este Despacho con el No. 7671 el 5 de febrero del presente ao, mediante el cual expone que el municipio reglament a travs de un acuerdo lo que tiene que ver con el cobro de servicios prestados por el mismo tales como certicaciones laborales, autorizaciones de trasteos, registro de hierro marcado, certicados de estraticacin, por lo tanto, consulta: 1.- Se puede cobrar otros tipos de servicios como el caso de permisos de perifoneo tanto rural como urbano? 2.- Se puede realizar mediante contribucin? 3.- O se puede reglamentar mediante Acuerdo Municipal basndonos en la normatividad para el caso? Al respecto nos permitimos anotar que la Constitucin Poltica en su artculo 150-12 establece lo siguiente: Art. 150.- Corresponde al congreso hacer las leyes. Por medio de ellas ejerce las siguientes funciones: ...12).- Establecer contribuciones fiscales y, excepcionalmente, contribuciones para.scales en los casos y bajo las condiciones que establezca la ley. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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... Es decir, solo el Congreso por atribucin expresa en la Constitucin esta facultado para crear las leyes, y a travs de ellas establecer los tributos que posteriormente han de ser adoptados por las entidades territoriales de acuerdo con los artculos 287 y 313-4 de la Carta Poltica, los cuales disponen sobre el tema lo siguiente: Art. 287.- Las entidades territoriales gozan de autonoma para la gestin de sus intereses, y dentro de los lmites de la Constitucin y la ley. En tal virtud tendrn los siguientes derechos: [] 3. Administrar los recursos y establecer los tributos necesarios para el cumplimiento de sus funciones.. Art. 313.- Corresponde a los concejos: ...4).- Votar de conformidad con la Constitucin y la ley los tributos y los gastos locales As las cosas, dentro de la autonoma que les asiste a las entidades territoriales, es facultad exclusiva de stas a travs de sus corporaciones pblicas (Concejos Municipales o Asambleas Departamentales), establecer los tributos necesarios para el cumplimiento de sus funciones, dentro de los lmites jados por la Constitucin y la ley. Sin embargo, para el caso particular, como se trata de cobrar por un servicio pblico prestado por la administracin, no estaramos frente al cobro de un tributo, sino al cobro de una Tasa o Derechos, los cuales se establecen por ley y se adoptan por el ente territorial como una recuperacin de los costos que se generan por la prestacin de un servicio pblico, en este sentido lo ha manifestado la Corte Constitucional al sealar en Sentencia C-465/93 lo siguiente: ... b)Tasas: Son aquellos ingresos tributarios que se establecen unilateralmente por el Estado, pero slo se hacen exigibles en el caso de que el particular decida utilizar el servicio pblico correspondiente. Es decir, se trata de una recuperacin total o parcial de los costos que genera la prestacin de un servicio pblico; se autonancia este servicio mediante una remuneracin que se paga a la entidad administrativa que lo presta. Toda tasa implica una erogacin al contribuyente decretada por el Estado por un motivo claro, que, para el caso, es el principio de razn suciente: Por la prestacin de un servicio pblico especco. El n que persigue la tasa es la nanciacin del servicio pblico que se presta. La tasa es una retribucin equitativa por un gasto pblico que el Estado trata de compensar en un valor igual o inferior, exigido de quienes, independientemente de su iniciativa, dan origen a l.
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... En consecuencia, ni los Concejos Municipales y Distritales ni las Asambleas Departamentales, pueden crear tasas o derechos directamente cuando no tienen sustento legal que los autorice a su adopcin, ya que estos no gozan de iniciativa tributaria, debiendo adoptar, reglamentar y organizar nicamente las autorizadas por la ley.
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Consultante:
JOS FERNANDO MORALES GARCA Secretario de Salud y Asesor Despacho del Alcalde Alcalda Municipal Andaluca (Valle del Cauca) Tema: Ley 136 de 1994 Subtema: Honorarios
Mediante oficio radicado el 31 de mayo de 2004 con el nmero 35424, nos consulta: 1. Puede un docente que hace parte de la planta de docentes del Departamento del Valle del Cauca, en su calidad de CONCEJAL del Municipio de Andaluca para el periodo 2004-2007, COBRAR HONORARIOS por asistir a las sesiones ordinarias y extraordinarias permitidas por la ley. 2. Puede un docente que hace parte de la planta de docentes del Departamento del Valle del Cauca, en su calidad de CONCEJAL del Municipio de Andaluca para el periodo 2004-2007 y que reside en la zona rural del Municipio, COBRAR GASTOS DE TRANSPORTE por asistir a las sesiones plenarias, a la cabecera municipal. En primer lugar es necesario poner de presente que la asesora que presta la Direccin General de Apoyo Fiscal a las entidades territoriales, en los trminos del Decreto 246 de 2004, no comprende la solucin directa de problemas especcos. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, la respuesta es general y no tiene carcter obligatorio ni vinculante. Consideraciones Para el esclarecimiento de sus dos interrogantes resulta indispensable acudir a lo manifestado por la Corte Constitucional en la sentencia C-231 de 1995, providencia en la que esta corporacin arm: Para la Corte entonces, resulta evidente que, al consagrarse en la Ley 136 de 1994 un benecio en favor de los docentes de Educacin Superior -artculo 43-3- y de ctedra universitaria -artculo 45 pargrafo 1o-, consistente en que a aquellos se los excepta de una de las inhabilidades previstas para ser concejal, mientras a estos del rgimen de incompatibilidades de los concejales, excluyendo del mismo privilegio a los dems docentes, se congura una clara y maniesta violacin a la prohibicin constitucional de consagrar discriminaciones entre personas, otorgando prerrogativas a un sector de docentes en detrimento de otros.
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En este sentido, concluye la Corte que la excepcin al rgimen de inhabilidades e incompatiblidades consagrada en la norma legal que se examina, debe aplicarse sin discriminacin alguna a quienes ejerzan o bien, funciones docentes, o bien la ctedra, segn el caso, y por consiguiente, dichas normas resultan inconstitucionales por vulnerar el artculo 13 de la Carta Poltica, razn por la cual se declarar la inconstitucionalidad de las expresiones de Educacin Superior contenida en el numeral 3o del artculo 43, as como la palabra universitaria que aparece en el pargrafo 1o del artculo 45 de la Ley 136 de 1994. Cabe sealar que en el evento de que el concejal ejerza una funcin docente que requiera una vinculacin con el carcter de tiempo completo o de medio tiempo, propia del desempeo del respectivo empleo, se congura la violacin a la prohibicin constitucional de que trata el artculo 128, segn el cual, nadie podr desempear simultneamente ms de un empleo pblico ni recibir ms de una asignacin que provenga del tesoro pblico..., en concordancia con el artculo 291 de la misma Carta Poltica, que prohibe a los miembros de las corporaciones pblicas de las entidades territoriales aceptar cargo alguno en la administracin pblica, as como con el artculo 312 del mismo estatuto, que seala que su aceptacin de cualquier empleo pblico, constituye falta absoluta, en armona con el artculo 96 numeral 6o. de la Ley 136 de 1994, ya declarado exequible por esta Corporacin en la sentencia No. C-194 de 1995. Como se expres en la mencionada providencia, en el mbito municipal, se hace necesario que quienes tienen a su cargo la administracin pblica y la representacin de los intereses generales de la localidad se dediquen ntegramente a la gestin que han asumido. Igualmente, debe tenerse en cuenta que el ejercicio de la ctedra simultneamente con la funcin de concejal, no implica vulneracin del ordenamiento constitucional, como se ha dejado expuesto, ello siempre y cuando que aqul que la ejerza, no lo haga vinculado a la entidad donde ejerce la docencia de tiempo completo o medio tiempo, pues conllevara la imposibilidad de dedicacin que exige su actividad como concejal, ni que adems, coincidan las horas de ctedra con las de sesiones o labores propias de concejal, ya que en tal caso, se incurrira en la incompatibilidad a que se reeren tanto la Constitucin como la Ley 136 de 1994. (Se subraya) Con la lectura del apartado jurisprudencial anteriormente trascrito, la administracin municipal tiene sucientes elementos de juicio para establecer si en el caso particular, el docente puede ejercer el cargo de concejal y si puede recibir pago por las actividades que realiza.
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ASESORIA No. 23435 2 de julio de 2004 Consultante: ANA ROSA ROBAYO GIRALDO Concejal Municipio de Girardot Girardot Cundinamarca Tema 1: Vigencia de las normas Tema 2: Trmite para expedicin de acuerdos municipales
En atencin a su comunicacin radicada con el nmero 40238 de 17 de junio de 2004, nos permitimos manifestar que daremos respuesta a sus inquietudes en el mbito de nuestra competencia, de forma general y abstracta y en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, segn el cual los conceptos emitidos por este Despacho no son obligatorios ni vinculantes. En relacin con los numerales 1 y 2 de su comunicacin, nos permitimos manifestar que remitiremos su consulta para que sea respondida por el Ministerio del Interior y de Justicia, que es la entidad competente en la materia. Las preguntas 3 y 4, las absolveremos ambas bajo las mismas consideraciones como quiera que consideramos que se satisfacen de la misma respuesta. Por una parte, respecto de los trmites que deben surtir los proyectos de acuerdo, hasta la entrada en vigencia de un acuerdo municipal, consultaremos las disposiciones pertinentes consagradas en la ley 136 de 1994, tal como sigue: LEY 136 DE 1994 ARTCULO 73. DEBATES. Para que un proyecto sea Acuerdo, debe aprobarse en dos debates, celebrados en distintos das. El proyecto ser presentado en la Secretara del Concejo, la cual lo repartir a la comisin correspondiente donde se surtir el primer debate. La Presidencia del Concejo designar un ponente para primero y segundo debate. El segundo debate le corresponder a la sesin plenaria. Los proyectos de acuerdo deben ser sometidos a consideracin de la plenaria de la corporacin tres das despus de su aprobacin en la comisin respectiva. El proyecto de acuerdo que hubiere sido negado en primer debate podr ser nuevamente considerado por el Concejo a solicitud de su autor, de cualquier otro concejal, del gobierno municipal o del vocero de los proponentes en el caso de la iniciativa popular. Ser archivado el proyecto que no recibiere aprobacin y el aprobado en segundo debate lo remitir la mesa directiva al alcalde para su sancin.
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() ARTCULO 75. PROYECTOS NO APROBADOS. Los proyectos que no recibieren aprobacin en primer debate durante cualquiera de los perodos de sesiones ordinarias y extraordinarias sern archivados y para que el Concejo se pronuncie sobre ellos debern presentarse nuevamente. ARTCULO 76. SANCIN. Aprobado en segundo debate un proyecto de acuerdo, pasar dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes al alcalde para su sancin. () ARTCULO 81. PUBLICACIN. Sancionado un acuerdo, este ser publicado en el respectivo diario, o gaceta, o emisora local o regional. La publicacin deber realizarse dentro de los diez das siguientes a su sancin. De esta forma, el proyecto de acuerdo que no hubiere surtido la totalidad de los trmites establecidos en las normas citadas para la expedicin de un acuerdo, incluida la publicacin, no ha nacido a la vida jurdica y por lo tanto no surtir los correspondientes efectos. Ahora bien, si de lo que se trata es de que ya existe un acuerdo municipal proferido con todas las formalidades requeridas por la ley 136 de 1994 antes citada, y posteriormente se expide otro cuyo contenido pretende derogar la disposicin anterior, consideramos aplicables las reglas generales sobre validez y aplicacin de las leyes previstas la ley 153 de 1887, artculos 2 y 3: Ley 153 de 1887 Artculo. 2.- La ley posterior prevalece sobre la ley anterior. En caso de que una ley posterior sea contraria a otra anterior, y ambas preexistentes al hecho que se juzga, se aplicar la ley posterior. Artculo. 3.- Estmase insubsistente una disposicin legal por declaracin expresa del legislador, o por incompatibilidad con disposiciones especiales posteriores, o por existir una ley nueva que regule ntegramente la materia a que la anterior disposicin se refera. En consecuencia, si el contenido de una disposicin posterior es incompatible con el de la disposicin anterior, estar sta ltima derogada en la parte respecto de la que se predique la incompatibilidad.
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LEY 489 DE 1998

Consultante:
MARIA DEL CARMEN MURILLO RODRGUEZ Gerente FOSFONORTE S.A. Ccuta, Norte de Santander Tema: Empresas de Economa Mixta Subtema: Competencia para la jacin de los honorarios de los miembros de las Juntas Directivas
Mediante fax radicado bajo el nmero 43184 del 30 de junio del ao en curso, consulta sobre la competencia para la jacin de los honorarios de los miembros de la Junta Directiva de la Empresa por usted gerencia. Antes de entrar en materia es necesario precisar que los conceptos se emiten en forma general y abstracta, en los trminos previstos en el Cdigo Contencioso Administrativo y en consecuencia, no son obligatorios ni comprometen la responsabilidad de este Ministerio. Dispone la Ley 489 de 1998 Artculo 38. Integracin de la Rama Ejecutiva del Poder Pblico en el orden nacional. La Rama Ejecutiva del Poder Pblico en el orden nacional, est integrada por los siguientes organismos y entidades: 1. Del Sector Central: .... 2. Del Sector descentralizado por servicios: a) Los establecimientos pblicos; b) Las empresas industriales y comerciales del Estado; c) Las superintendencias y las unidades administrativas especiales con personera jurdica; Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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d) Las empresas sociales del Estado y las empresas ociales de servicios pblicos domiciliarios; e) Los institutos cientcos y tecnolgicos; f) Las sociedades pblicas y las sociedades de economa mixta; g) Las dems entidades administrativas nacionales con personera jurdica que cree, organice o autorice la ley para que formen parte de la Rama Ejecutiva del Poder Pblico. Pargrafo 1. Las sociedades pblicas y las sociedades de economa mixta en las que el Estado posea el noventa por ciento (90%) o ms de su capital social, se someten al rgimen previsto para las empresas industriales y comerciales del Estado. Pargrafo 2. ... Artculo 97. Sociedades de economa mixta. Las sociedades de economa mixta son organismos autorizados por la ley, constituidos bajo la forma de sociedades comerciales con aportes estatales y de capital privado, que desarrollan actividades de naturaleza industrial o comercial conforme a las reglas de Derecho Privado, salvo las excepciones que consagra la ley. Para que una sociedad comercial pueda ser calicada como de economa mixta es necesario que el aporte estatal, a travs de la Nacin, de entidades territoriales, de entidades descentralizadas y de empresas industriales y comerciales del Estado o sociedades de economa mixta no sea inferior al cincuenta por ciento (50%) del total del capital social, efectivamente suscrito y pagado. (Se resalta) Las inversiones temporales de carcter nanciero no afectan su naturaleza jurdica ni su rgimen. Pargrafo. Los regmenes de las actividades y de los servidores de las sociedades de economa mixta en las cuales el aporte de la Nacin, de entidades territoriales y de entidades descentralizadas, sea igual o superior al noventa (90%) del capital social es el de las empresas industriales y comerciales del Estado. Del anlisis de los artculos transcritos se concluye lo siguiente: 1. Que tienen el carcter de sociedades de economa mixta, aquellas sociedades en que el Estado, independientemente de si se trata de la Nacin, de las entidades territoriales, de entidades descentralizadas de cualquier orden o de sociedades de economa mixta, posee el 50% o ms del capital suscrito y pagado. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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2.
Que las sociedades de economa mixta en las cuales el Estado posee ms el 90% o ms del capital social suscrito y pagado, se rigen por las normas aplicables a las Empresas Industriales y Comerciales del Estado. Que las sociedades de economa mixta, en las cuales el Estado posee menos del 90% del capital social suscrito y pagado, se rigen por las normas del derecho privado. Que las sociedades comerciales en las cuales el Estado, posee menos del 50% del capital suscrito y pagado, no se consideran de economa mixta.
3.
4.
Ahora bien: Como quiera que el capital estatal puede ser nacional, territorial, de entidades descentralizadas nacionales o territoriales, o de empresas de economa mixta de cualquier orden, o puede estar integrado por capital de varias de estas entidades mencionadas, puede ocurrir que dentro del total del capital, tanto pblico como privado, la nacin posea el aporte mayoritario, o que por el contrario, la Nacin posea el aporte minoritario, o tambin, que los aportes de todos los socios sean equivalentes. Sin perjuicio de lo anterior, tenemos que el Decreto 1486 de 1999 establece: Artculo 1. De conformidad con el numeral 14 del artculo 6 del Decreto 1133 de 1999, los honorarios de los miembros de Juntas o concejos directivos de los establecimientos pblicos, empresas industriales y comerciales del Estado y sociedades de economa mixta asimiladas a stas, o aquellas en las cuales la Nacin tenga participacin mayoritaria, sern jados por el Ministro de Hacienda y Crdito Pblico. Artculo 2. Los honorarios para los miembros de los comits o comisiones de las mismas juntas o consejos directivos, sern jados por el Ministro de Hacienda y Crdito Pblico Artculo 3. Los honorarios de los miembros de juntas de socios o consejos directivos de las sociedades de economa mixta y de las sociedades a las cuales no se aplique el artculo primero, sern jados por las respectivas asambleas de accionistas o juntas de socios. Igualmente los honorarios para los miembros de los comits o comisiones de las mismas juntas de socios o consejos directivos. Como se desprende de la norma transcrita, tanto en las sociedades de economa mixta con rgimen de Empresa Industrial y Comercial del Estado (capital estatal = o superior a 90%), como en aquellas sociedades de economa mixta con rgimen de derecho privado, es decir, aquellas en las cuales el aporte Estatal es igual o superior al 50% e inferior al 90% del capital suscrito y pagado, en las cuales la Nacin tenga participacin mayoritaria, la competencia para jar los honorarios de los miembros de las juntas directivas y de los miembros de los comits o comisiones de las mismas, radica en el seor Ministro de Hacienda y Crdito Pblico. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO
ASESORIA No, 05733 20 de febrero de 2004
Consultante:
JORGE ENRIQUE MARTNEZ JIMENEZ Secretario de Hacienda Alcalda Municipal El Colegio Cundinamarca Tema: Ley 863 de 2003 - Conciliacin Contencioso Administrativa Subtema: Aplicacin por parte de las entidades territoriales
Mediante ocio radicado en esta Direccin con el No. 9908 del 13 de febrero de 2004, consulta usted si el mecanismo de conciliacin contencioso administrativa de que trata el artculo 38 de la Ley 863 de 2003, puede ser adoptado por parte de las entidades territoriales. Al respecto, nos permitimos comunicarle que, como usted bien lo anota en su escrito, el artculo 38 de la Ley 863 de 2003, estableci la conciliacin contencioso - administrativa para los contribuyentes, responsables y agentes retenedores de los impuestos nacionales, as como los usuarios aduaneros, sin que el legislador hiciera referencia expresa a que dicho mecanismo podra ser aplicado por los entes territoriales, como si lo hizo en oportunidades anteriores, veamos a modo de ejemplo las siguientes: Ley 633 de 2000 ARTICULO 101. CONCILIACION CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA TRIBUTARIA. Los contribuyentes y responsables de los impuestos sobre la renta, ventas, retencin en la fuente y timbre nacional, que hayan presentado demanda de nulidad y restablecimiento del derecho ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo antes de la vigencia de esta ley, con respecto a la cual no se haya proferido sentencia denitiva, podrn conciliar antes del da 31 de julio del ao 2001, con la Direccin Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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de Impuestos y Aduanas Nacionales hasta un veinte (20%) por ciento del mayor impuesto discutido, y el valor total de las sanciones e intereses segn el caso, cuando el proceso contra una liquidacin ocial se halle en primera instancia, lo anterior siempre y cuando el contribuyente o responsable pague el ochenta por ciento (80%) del mayor impuesto y su actualizacin en discusin. () Las disposiciones contenidas en el presente artculo podrn ser aplicadas por los entes territoriales en relacin con las obligaciones de su competencia. Lo anterior tambin ser aplicable respecto del impuesto al consumo. (Negrillas fuera del texto original) Ley 788 de 2002 ARTCULO 98. CONCILIACIN CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA TRIBUTARIA. Los contribuyentes y responsables de los impuestos sobre la renta, ventas, retencin en la fuente y timbre nacional, que hayan presentado demanda de nulidad y restablecimiento del derecho ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo antes de la vigencia de esta Ley, con respecto a la cual no se haya proferido sentencia denitiva, podrn conciliar antes del da 31 de julio del ao 2003, con la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales hasta un veinte por ciento (20%) del mayor impuesto discutido, y el valor total de las sanciones e intereses segn el caso, cuando el proceso contra una liquidacin ocial se halle en primera instancia, lo anterior siempre y cuando el contribuyente o responsable pague el ochenta por ciento (80%) del mayor impuesto y su actualizacin en discusin. () Las disposiciones contenidas en el presente artculo podrn ser aplicadas por los entes territoriales en relacin con las obligaciones de su competencia. Lo anterior tambin ser aplicable respecto del impuesto al consumo. (Negrillas fuera del texto original) Ntese que en las normas trascritas, el legislador de manera expresa e inequvoca ha hecho extensiva la aplicacin de la conciliacin contencioso administrativa a los entes territoriales, lo cual nos sirve como referente para armar que cuando ello sea su voluntad, la autorizacin ser, de igual manera expresa. De tal manera, atendiendo a que es una regla de la hermenutica jurdica que donde el legislador no hizo distincin, no le es dable hacerla al interprete; forzoso es concluir que al no existir, en el artculo 38 de la Ley 863 de 2003, autorizacin expresa a las entidades territoriales para la aplicacin de lo por l normado, no podrn stas hacer uso del mecanismo de la conciliacin contencioso administrativa.
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Consultante:
MARTA ASTRID SNCHEZ Secretaria de Hacienda y Crdito Pblico Alcalda Distrital Santa Marta (Magdalena) Tema: Calendario Tributario Subtema: Estimulos
Mediante ocio radicado el 21 de enero de 2004 con el nmero 3470, nos solicita autorizacin para implementar sistemas de estmulos para el recaudo del impuesto predial unicado de la presente vigencia, es decir, descuentos por pronto pago, toda vez que la administracin distrital no cuenta con un calendario tributario y en la clusula novena del Acuerdo de Reestructuracin de Pasivos celebrado entre el Distrito de Santa Marta y sus acreedores, se establece la necesidad de la evaluacin por parte del comit de vigilancia de las medidas orientadas a otorgar benecios o exenciones tributarias. En primer lugar es necesario poner de presente que la asesora que presta la Direccin General de Apoyo Fiscal a las entidades territoriales, en los trminos del Decreto 2044 de 2002, no comprende la solucin directa de problemas especcos. De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, la respuesta es general y no tiene carcter obligatorio ni vinculante.
Consideraciones En lo que atae con el establecimiento del calendario tributario y la competencia para su expedicin, esta Direccin se pronunci a propsito en el ocio 7419 de 2001, del cual se anexa copia a esta respuesta. Respecto de la solicitud de autorizacin para el establecimiento de los descuentos por pronto pago, se pone de presente que este despacho no es competente para expedir esa clase de actuaciones; toda vez que, siguiendo lo establecido en el numeral 9 de la clusula 8 del Acuerdo del Distrito, esta es una de las funciones del comit de vigilancia. No obstante lo anterior se considera que el establecimiento de incentivos por pago anticipado o descuentos por pronto pago no se encuentra dentro de los supuestos de benecio o exencin tributaria, como quiera que stos son instrumentos con los que cuenta la administracin para lograr el recaudo de los tributos y hacen parte de la autonoma de las entidades territoriales en la gestin en materia tributaria; en este orden de ideas se encuentra previsto en el artculo 287 de la Constitucin Poltica:
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Artculo 287. Las entidades territoriales gozan de autonoma para la gestin de sus intereses, y dentro de los lmites de la Constitucin y la ley. En tal virtud tendrn los siguientes derechos: () 3. Administrar los recursos y establecer los tributos necesarios para el cumplimiento de sus funciones. () En el mismo sentido, en el Decreto 1333 de 1986 se encuentra en los artculos 93 y 203: Artculo 93. Son atribuciones legales de los Concejos: 1a. Imponer contribuciones para el servicio municipal, dentro de los lmites sealados por la ley y las ordenanzas, y reglamentar su recaudo e inversin; () (Se subraya) As las cosas, la entidad territorial es la competente para determinar los instrumentos a travs de los cuales puede lograr un mejor cumplimiento de la obligacin tributaria por parte de los sujetos pasivos. Desde la perspectiva de los benecios tributarios, gnero en el que se encuentran las exenciones, resulta relevante sealar su concepto tcnico para no incluir dentro de stos los incentivos por pronto pago. Para Queralt exencin es el efecto de que ciertos supuestos de hecho incluidos en el mbito del hecho imponible cuya realizacin pese a ello, no da lugar al surgimiento de la obligacin tributaria de pago, constituyendo una excepcin a los efectos normales de la realizacin de aquel62. De otro lado, para la Corte Constitucional el establecimiento de benecios tributarios es una tarea por objeto restringir el hecho gravado al escoger determinadas hiptesis de sujecin o, en otros casos, tiene por propsito incidir sobre los elementos cuantitativos del tributo reduciendo partidas que integran la base o la tarifa63, deniciones en las que no encuadra el instrumento de recaudo en estudio.
62 Juan Martn Queralt, Curso de derecho nanciero y tributario. Tecnos, Madrid, 2002, pg. 270. 63 Corte Constitucional sentencia C-1060 de 2001 con ponencia de Lucy Cruz de Quiones, conjuez.
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Consultante:
JOSE ANDRIDES CRDOBA GARCIA Secretario de Hacienda (E) Gobernacin de Arauca, Direccin de Contabilidad y Presupuesto Arauca, Arauca Tema: Impuestos Territoriales Subtema: Competencia para su creacin.
Mediante fax radicado bajo el nmero 7078 del 3 de febrero del ao en curso, y ocio radicado bajo el nmero 7348 del 4 de febrero, maniesta usted que mediante ordenanza N 0001 de 2004, se estableci una tasa especial para el fortalecimiento administrativo, a cargo de las personas que suscriben contratos con la administracin departamental, por lo cual consulta, si el recaudo de esa contribucin se puede aplicar para nanciar funcionamiento. Antes de entrar en materia es necesario precisar, que conforme a lo previsto en el artculo 150 - 12 de la Constitucin Poltica, corresponde al Congreso a travs de la ley establecer contribuciones scales y, excepcionalmente, contribuciones parascales, por lo cual, las entidades territoriales, no estn facultadas para crear tributos y su competencia es derivada, es decir, est supeditada a la Ley y por tanto, nicamente pueden establecer en su jurisdiccin los tributos creados o autorizados por el legislador. En el caso especco consultado, se observa que la ordenanza 01 a travs de la cual se regularon las estampillas proelectricacin rural, Prodesarrollo departamental y Prodesarrollo fronterizo; as como la destinacin de los recursos de la sobretasa a la gasolina motor, los valores de los pliegos de referencia para las licitaciones, los derechos de publicacin en la Gaceta departamental, y la tasa especial para el fortalecimiento administrativo se fundamenta en las siguientes leyes: 1. Ley 14 de 1983, ley que regul lo referente al impuesto predial; impuesto de industria y comercio; impuesto al consumo de licores, vinos, aperitivos y similares; impuesto al consumo de cigarrillos; impuesto al consumo de gasolina; impuesto de circulacin y trnsito; e impuesto de timbre nacional sobre vehculos automotores, tributos que en su gran mayora han sido modicados por otras leyes. 2. Decreto ley 1222 de 1986, el cual compil los impuestos vigentes a la fecha de su expedicin: timbre sobre vehculos automotores, Consumo de licores; consumo de cigarrillos y tabaco; impuesto al consumo de cervezas; impuesto a la gasolina; impuesto de deguello de ganado mayor; impuesto sobre premios de loteras; impuesto sobre la venta de loteras, Impuesto de Registro y anotacin; Impuesto Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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de previsin social; impuesto sobre eventos hpicos, deportivos y similares; estamipilla proelectricacin rural; estampilla prodesarrollo departamental, y contribucin de valorizacin. De estos tributos, la mayora han sido modicados por otras leyes y algunos ya no existen. 3. Ley 191 de 1995, que establece la estampilla Prodesarrollo Fronterizo. 4. Ley 141 de 1994, en la cual se cede a los municipios no productores, el impuesto sobre el transporte de Hidrocarburos. 5. Ley 488 de 1998, en la cual se regul el impuesto al consumos de gasolina motor extra y corriente y el impuesto sobre vehculos automotores. 6. La ley 633 de 2000 por la cual se modicaron algunos aspectos del impuesto sobre vehculos automotores y algunos aspectos de los impuestos al consumo. 7. Ley 643 de 2001 que den materia impositiva regul los impuestos a las loteras forneas y a los premios de lotera y prohibo a las entidades territoriales gravar los juegos de suerte y azar con tributos diferentes a stos. 8. Ley 645 de 2001, por medio de la cual se autoriz la emisin de estampillas prohospitales universitarios. 9. Ley 681 de 2001, por medio de la cual se modicaron algunos aspectos de la sobretasa a la gasolina. 10.Ley 687 de 2001 por medio de la cual se autoriza la emisin de la estampilla pro dotacin y funcionamiento de los centros de bienestar del anciano. 11. Ley 666 de 2001 en la cual se regula la estampilla Procultura. 12. Ley 756 de 2002, por medio de la cual se modica la ley de regalas pero no se autorizan tributos territoriales. 13.Ley 788 de 2002 que en materia territorial regul algunos aspectos del impuesto al consumo de licores, de cervezas, e impuesto al consumo de gasolina. Como se observa, en ninguna de las normas que sirven de fundamento a la expedicin de la ordenanza, se encuentra autorizada la tasa para el fortalecimiento administrativo creada en dicha ordenanza, lo que signica, que no se cuenta con el sustento legal para ello y por lo tanto, la Asamblea departamental carece de facultades legales para su creacin. Por lo tanto, dado que la tasa sobre la cual recae la consulta, no ha sido creada por la ley, no es jurdicamente aceptable que esta Direccin, en nuestra condicin
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de Asesores de las entidades territoriales en materia scal y nanciera, entre a conceptuar sobre su destinacin. Por ltimo, en aplicacin del principio constitucional y administrativo de economay racionalizacin de los recursos, le rogamos enviar cada consulta una sola vez.
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Consultante:
NELCY LARA USECHE Jefe de Grupo Cobro Persuasivo y Ejecuciones Fiscales Tesorera Municipal Alcalda de Santiago de Cali Tema: Ley 863 de 2003 Subtema: Aplicacin de la prelacin transitoria en la imputacin de los pagos
Mediante ocio radicado el 17 de febrero de 2004 con el nmero 10488, hace usted la siguiente pregunta: La consulta est encaminada a determinar la viabilidad jurdica o no de la aplicacin del Artculo 32 y su pargrafo transitorio, a los impuestos y dems rentas administradas por los municipios, por cuanto el artculo no establece que este procedimiento tributario puede ser aplicado a los municipios y departamentos y/o entes territoriales. En primer lugar es preciso considerar lo dispuesto por el artculo 59 de la ley 788 de 2002 que establece: Artculo 59. Procedimiento tributario territorial. Los departamentos y municipios aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados. As mismo aplicarn el procedimiento administrativo de cobro a las multas, derechos y dems recursos territoriales. El monto de las sanciones y el trmino de la aplicacin de los procedimientos anteriores, podrn disminuirse y simplicarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto del monto de los impuestos. (subrayado ajeno al texto) Ahora veamos lo que estableci el artculo 32 de la ley 863 de 2003: Artculo 32.Prelacin en la imputacin del pago. Adicinase el siguiente pargrafo transitorio al artculo 804 del Estatuto Tributario: Pargrafo Transitorio. Los pagos en efectivo que efecten los contribuyentes, agentes de retencin y responsables hasta el 30 de abril de 2004 en relacin con deudas vencidas con anterioridad al 1 de enero de 2003, se imputarn de la siguiente forma: primero a los anticipos, impuestos o retenciones junto con la actualizacin por inacin a que haya lugar, segundo a las sanciones y tercero a los intereses, siempre y
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cuando el pago cubra totalmente el valor de los anticipos, impuestos o retenciones del respectivo perodo. Para la cancelacin de las sanciones y de los intereses que queden pendientes, se otorgar una facilidad automtica de pago sin necesidad de garantas, por el trmino de tres (3) aos a partir del 1 de julio de 2004, pagaderos en seis cuotas semestrales iguales a ms tardar el ltimo da hbil de cada semestre calendario. Para los deudores que se acojan a este orden de imputacin transitorio de los pagos, los valores pendientes por concepto de intereses sern los causados hasta la fecha en que se realice el pago total del anticipo, impuesto, retenciones o actualizacin por inacin, y no se modicar por variaciones futuras de la tasa de inters moratorio. Quienes tuvieren vigente un acuerdo de pago, podrn acogerse a lo dispuesto en este pargrafo transitorio, pagando el saldo de los impuestos, anticipos y retenciones pendientes en la forma aqu prevista y diriendo el pago de las sanciones e intereses a los tres (3) aos previstos en el mismo. Las garantas y medidas preventivas que se hubieren tomado por estas obligaciones, los procesos coactivos y las denuncias penales formuladas, se levantarn, terminarn o retirarn, segn el caso, inmediatamente se hayan pagado los impuestos, anticipos y retenciones. Lo anterior sin perjuicio de que ante el incumplimiento de cualquiera de las cuotas de dicha facilidad de pago, automticamente la administracin proceda al cobro coactivo del saldo total pendiente de cancelacin. El citado artculo 32 de la ley 863 de 2003, adiciona un pargrafo transitorio al artculo 804 del Estatuto Tributario Nacional, y en esa medida hace parte integrante del mismo durante el tiempo que perdure la transitoriedad con los correspondientes efectos jurdicos que se consoliden. As las cosas, teniendo en cuenta que en virtud del artculo 59 de la ley 788 de 2002, es imperativa la aplicacin del procedimiento tributario nacional en relacin con la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones y rgimen sancionatorio a los tributos del orden territorial, y que el mencionado artculo 804 del Estatuto Tributario Nacional hace parte del libro V sobre procedimiento tributario, sanciones y estructura de la administracin de impuestos nacionales, en el ttulo correspondiente a la extincin de la obligacin tributaria, es posible considerar que la disposicin transitoria contenida en el pargrafo del artculo 804 ibdem, es aplicable en los entes territoriales sin necesidad de acto administrativo del rgano de representacin popular, por tratarse de una norma de procedimiento para la administracin de los tributos. Teniendo claro lo anterior, es conveniente precisar que la citada prelacin en la imputacin de los pagos debe aplicarse a los pagos hechos con posterioridad a la Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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vigencia de la ley 863 de 2003 en relacin con deudas vencidas con anterioridad a 1 de enero de 2003, siempre y cuando el contribuyente cumpla con la totalidad de los requisitos indicados en el artculo 32 de la ley 863 de 2003 en virtud del cual se adiciona un pargrafo transitorio al artculo 804 del Estatuto Tributario Nacional.
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Consultante:
EDUARDO ZIGA ERASO Gobernador del Departamento de Nario San Juan de Pasto, Nario Tema: Liquidacin de Empresas Industriales y Comerciales del Estado. Subtema: Cruce de Cuentas.
En ocio radicado bajo el nmero 9761 del 13 de febrero del ao en curso, expone usted la situacin de la empresa de Licores del Departamento, en Liquidacin, y maniesta que existen deudas del departamento con la empresa Licores por valor aproximado de tres mil millones de pesos, los cuales se encuentran reconocidos en el Acuerdo de Reestructuracin de Pasivos suscrito por el Departamento, deuda que corresponde a las mesadas pensionales dejadas de pagar por el Fondo Territorial de Pensiones, desde el ao 1994 a 2000, y que est sujeto a depuracin para establecer su verdadero valor. Agrega que la empresa de Licores, en liquidacin, adeuda a su vez, al Departamento, una suma aproximada de dieciocho mil quinientos millones de pesos, correspondientes a impuesto al consumo, sancin por extemporaneidad e intereses de mora, que comprende la deuda con corte a 15 de abril de 2002, por lo cual consulta: 1. Debe el Departamento de Nario cancelar a la Empresa Licorera de Nario, en Liquidacin, la suma adeudada, en los trminos planteados en el Acuerdo de Reestructuracin de Pasivos, especialmente en la consideracin de solidaridad con los jubilados y extrabajadores de la Empresa en liquidacin?
2. O por el contrario, debe compensar esta deuda con el valor que dicha empresa le adeuda, hacindose pago directo de la misma, y desconociendo el principio de solidaridad, que orienta al Estado social de Derecho? Adicionalmente, el Sindicato Nacional de Trabajadores de la Industria de las bebidas alcohlicas, SINTRABECOLICAS, en ocio radicado bajo el nmero 14248 del 2 de marzo del ao en curso, maniesta que la consulta del seor Gobernador es incompleta por cuanto en aplicacin de la solidaridad, la Convencin Colectiva de la Licorera establece que habr sustitucin patronal y como consecuencia de ello solidaridad jurdica respecto de quien haya asumido la actividad desarrollada por la Empresa, y solicita tomar esto en consideracin al momento de absolver la consulta. Esta Direccin procede a absolver la consulta formulada, tomando en consideracin, tanto la consulta formulada por el seor Gobernador del Departamento, como los Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Ocios remitidos por SINTRABECLICAS y por la Asociacin de Jubilados de la empresa Licorera de Nario, previa aclaracin que los conceptos se emiten de manera general y abstracta, conforme a lo previsto en el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo y no son obligatorios ni vinculantes. Por tener el Departamento consultante un Acuerdo de Reestructuracin de Pasivos, vigente, y haber participado dentro de dicho Acuerdo la empresa Licorera en Liquidacin, estn en la obligacin de respectar los trminos del Acuerdo, lo que signica, que si al interior de un Acuerdo fue reconocida una acreencia, sta deber ser pagada en los trminos que se establezcan en el mismo. Si en el texto del Acuerdo se expresa, o de l se inere o deduce que el modo de extinguir las acreencias en l reconocidas es la solucin o pago, cualquier consideracin a un modo distinto sera improcedente. Lo anterior, en virtud de la obligacin de cumplimiento del Acuerdo que se impone tanto a la Entidad Territorial como a los acreedores, conforme se expresa en el artculo 34 de la Ley 550 de 1999 y por la prevalencia de esta norma sobre cualquier otra de su misma jerarqua que eventualmente entre en contradiccin con sus disposiciones. As las cosas, si bien en materia de compensacin, el artculo 1735 del Cdigo Civil dispone que la misma opera por ministerio de la ley, es decir, con o sin el beneplcito o conocimiento de las partes, en el marco de un Acuerdo de Reestructuracin, la gura se regir por las disposiciones del propio Acuerdo, y de ser aplicable dicha gura, es indispensable que al interior de la respectiva entidad territorial, al tenor de lo dispuesto en el artculo 59 de la ley 550 de 1999, medie autorizacin de la corporacin administrativa territorial. No obstante lo anterior, por encontrarse la empresa Licorera en liquidacin , los acreedores, entre ellos el Departamento, estn obligados a hacerse parte dentro del proceso liquidatorio, presentando oportunamente sus crditos para que sean reconocidos y pagados en la proporcin y orden de prelacin que establece la ley, con cargo a la masa de liquidacin. A su vez, el liquidador est obligado a levantar el inventario de los pasivos y los activos, con la nalidad de exigir el pago de los crditos a favor de la empresa en liquidacin, y de pagar, en el orden de prelacin que establece la ley, las obligaciones a su cargo. En cuanto a las dems obligaciones laborales de la licorera, en la clusula 26 del Acuerdo de Reestructuracin de Pasivos del Departamento, se estableci: RESTRICCIN PARA ASUNCIN DE NUEVOS PASIVOS. Salvo prescripcin Legal, habr dentro de la vigencia del Acuerdo una restriccin absoluta para el sector central de asumir pasivos generados por el sector descentralizado; dicho pasivo deber ser nanciado con cargo a los activos de la correspondiente entidad descentralizada que los origin.
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En el caso de los pasivos pensionales, que por disposicin de ley deba asumir el Departamento, los reconocimientos se harn de conformidad con las disposiciones legales, excluyendo las clusulas convencionales, pactadas con la entidad liquidada. De otra parte, y como lo seala el representante de SINTRABECOLICAS, si existe la clusula de la convencin colectiva que establece la sustitucin patronal con quien sustituya a la empresa en su actividad, debe observarse que no es el caso del Departamento de Nario, puesto que la fbrica se ocupaba precisamente de fabricar el producto y hoy en da, el Departamento de Nario no es productor sino que lo encarga a otro departamento, luego, mal podra sustituirse como patrono, frente a una actividad que no realiza. En conclusin: 1. 2. El Departamento est obligado a pagar las acreencias de pensiones, en los trminos pactados en el Acuerdo de Reestructuracin. Si el Acuerdo no contempla la compensacin o cruce de cuentas, previo al pago de esta acreencia, el Departamento, para efectos de exigir el pago de los impuestos, intereses y sanciones que le adeuda la Licorera en liquidacin, deber hacerse parte dentro del proceso liquidatorio. El Acuerdo de Reestructuracin de Pasivos prohbe que el Departamento asuma nuevos pasivos laborales de sus empresas descentralizadas, y por lo tanto, el Departamento, jurdicamente no est obligado a asumir los compromisos laborales de la empresa licorera en liquidacin, salvo orden judicial debidamente ejecutoriada.
3.
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Consultante:
EMILIA LUCIA OSPINA CADAVID Secretaria de Hacienda Bucaramanga, Santander Tema: Procedimiento Subtema: Dao Fiscal o Patrimonial por Cruce de Cuentas
En ocios radicados con los nmeros 37325 y 38031 los pasados 7 y 9 de junio, luego de comentar la existencia de una deuda del Departamento con una entidad descentralizada denominada Unidades Tecnolgicas de Santander, se efecta la siguiente solicitud: Nos concepte si el mecanismo de cruce de cuentas a travs del proceso de Saneamiento Fiscal produce para las Unidades Tecnolgicas dao scal, o debemos buscar otra gura para el cruce de cuentas, ya que no contamos con los recursos para cancelar esta cuenta. Por norma superior (artculo 119 de la C. P.), La Contralora General de la Repblica tiene a su cargo la vigilancia de la gestin scal y el control de resultados de la administracin. Dentro de las atribuciones del Contralor General de la Repblica se encuentra la de establecer la responsabilidad que se derive de la gestin scal, imponer las sanciones pecuniarias que sean del caso, recaudar su monto y ejercer la jurisdiccin coactiva sobre los alcances deducidos de la misma (Art. 268.5 de la C. P.). De tal forma que el control scal debe evaluar los resultados obtenidos por la administracin en su gestin. El dao scal, como usted lo denomina, entendido como el dao al patrimonio del estado, est denido en el artculo 6 de la Ley 610 de 2000, mediante la cual se establece el trmite de los procesos de responsabilidad scal de competencia de las contraloras. ARTICULO 6o. DAO PATRIMONIAL AL ESTADO. Para efectos de esta ley se entiende por dao patrimonial al Estado la lesin del patrimonio pblico, representada en el menoscabo, disminucin, perjuicio, detrimento, prdida, uso indebido o deterioro de los bienes o recursos pblicos, o a los intereses patrimoniales del Estado, producida por una gestin scal antieconmica, inecaz, ineciente, inequitativa e inoportuna, que en trminos generales, no se aplique al cumplimiento de los cometidos y de los nes esenciales del Estado, particularizados por el objetivo funcional y organizacional, programa o proyecto de los sujetos de vigilancia y control de las contraloras. Dicho dao podr ocasionarse por accin u omisin de los servidores pblicos o por la persona natural o jurdica de derecho privado, que en forma dolosa o culposa produzcan directamente o contribuyan al detrimento al patrimonio pblico. (Subrayado fuera de texto)
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Es claro entonces que solamente puede hablarse de dao patrimonial como resultado de una gestin scal, que debe entender como est denida en el artculo 3 de la Ley 610 de 2000: ARTICULO 3o. GESTION FISCAL. Para los efectos de la presente ley, se entiende por gestin scal el conjunto de actividades econmicas, jurdicas y tecnolgicas, que realizan los servidores pblicos y las personas de derecho privado que manejen o administren recursos o fondos pblicos, tendientes a la adecuada y correcta adquisicin, planeacin, conservacin, administracin, custodia, explotacin, enajenacin, consumo, adjudicacin, gasto, inversin y disposicin de los bienes pblicos, as como a la recaudacin, manejo e inversin de sus rentas en orden a cumplir los nes esenciales del Estado, con sujecin a los principios de legalidad, eciencia, economa, ecacia, equidad, imparcialidad, moralidad, transparencia, publicidad y valoracin de los costos ambientales. As las cosas, los servidores pblicos y las personas de derecho privado que manejen o administren recursos o fondos pblicos, debern cumplir con una gestin scal ajustada a la denicin anterior, so pena del control scal posterior al que est obligada la Contralora. Para el cumplimiento de una gestin scal adecuada y atendiendo el caso planteado en su ocio, es necesario recomendar que para efectos de la realizacin de un cruce de cuentas con el propsito de extinguir una obligacin, la entidad territorial en ejercicio de la autonoma para la gestin de sus intereses consagrada en el artculo 287 de la Constitucin Poltica, deber hacer un anlisis cuidadoso previo a la toma de decisiones teniendo en cuenta entre otros los siguientes aspectos: 1. Vericar jurdicamente la prescripcin de las obligaciones. 2. Tener en cuenta que las apropiaciones presupuestales no son compromisos, sino autorizaciones mximas de gasto, de tal forma que la no realizacin de los mismos no podr conllevar al incumplimiento de obligaciones. 3. Las transferencias que una entidad territorial realice a sus descentralizadas debern estar soportadas jurdicamente. Es necesario revisar el soporte legal, para establecer la naturaleza del incumplimiento. 4. Para que se pueda llevar a cabo un cruce de cuentas es necesario que existan obligaciones mutuas incumplidas. 5. Si una entidad descentralizada tiene obligaciones con una administracin central, es probable que stas se hubieren originado en incumplimiento total o parcial de obligaciones tributarias. La extincin de esas obligaciones por la va del cruce de cuentas deber estar establecida en el cdigo de rentas de la entidad territorial.
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Consultantes:
GIL TRUJILLO QUINTERO MOISS ORTIZ CABRERA Concejales del Municipio de Rivera Alcalda Municipal Rivera, Huila. Tema: Rebaja de intereses moratorios a los beneciarios de crditos de vivienda de inters social y reforma urbana Subtema: Viabilidad jurdica.
En ocio radicado bajo el nmero 40488 del 18 de junio del ao en curso, solicitan concepto jurdico sobre el proyecto de Acuerdo Por el cual se concede rebaja de intereses moratorios a los beneciarios de crditos del Fondo de Vivienda Urbana del Municipio de Rivera. Al respecto es necesario precisar que dentro de las funciones asignadas a esta Direccin, no se encuentra la de analizar y conceptuar sobre casos particulares y concretos, por lo cual, nos abstenemos de efectuar un anlisis jurdico al proyecto de Acuerdo enviado, pues ello constituira coadministrar. Sin embargo, nos pronunciaremos en forma general y abstracta sobre su consulta. Dispone el artculo 287 de la Constitucin Poltica: Artculo 287.Las entidades territoriales gozan de autonoma para la gestin de sus intereses, y dentro de los lmites de la Constitucin y la ley. En tal virtud tendrn los siguientes derechos: 1. Gobernarse por autoridades propias. 2. Ejercer las competencias que les correspondan. 3. Administrar los recursos y establecer los tributos necesarios para el cumplimiento de sus funciones. 4. Participar en las rentas nacionales. Artculo 313.Corresponde a los concejos: 1. ...
2. Adoptar los correspondientes planes y programas de desarrollo econmico y social y de obras pblicas.
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3. Autorizar al alcalde para celebrar contratos y ejercer pro tempore precisas funciones de las que corresponden al Concejo. 4. Votar de conformidad con la Constitucin y la ley los tributos y los gastos locales. ... A su vez, la ley 136 de 1994, determina: Articulo 71. Iniciativa: Los proyectos de acuerdo pueden ser presentados por los concejales, los alcaldes y en materias relacionadas con sus atribuciones por los personeros, los contralores y las Juntas Administradoras Locales. Tambin podrn ser de iniciativa popular de acuerdo con la Ley Estatutaria correspondiente. PARAGRAFO 1. Los acuerdos a los que se reeren los numerales 2, 3, y 6 del artculo 313 de la Constitucin Poltica, slo podrn ser dictados a iniciativa del alcalde. Con fundamento en las normas anteriores, consideramos que corresponde a los alcaldes, proponer los proyectos de Acuerdo Municipal que a su juicio propendan por la buena marcha de la Administracin y en ejercicio de la autonoma territorial, los concejos, jurdicamente estn facultados para establecer los descuentos de los intereses moratorios en el caso consultado, sin que con ello que vulnere el principio de igualdad, ni los intereses de la respectiva entidad territorial, pues su nalidad es la incentivar el pago de las obligaciones en mora, incluidos los intereses corrientes, y los beneciarios sern nicamente, aquellos que cancelen la totalidad de las obligaciones dentro de los plazos que otorgue el concejo. Lo anterior sin perjuicio de efectuar la revisin a las normas que en el respectivo municipio regulan el Fondo de Vivienda de Inters Social, con el n de evitar que puedan presentarse situaciones contradictorias.
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Consultante :
VILMA CECILIA LADINO DAZ Directora de Impuestos Alcalda Municipal de Soacha Soacha Cundinamarca Tema 1: Autonoma para la administracin de los tributos por parte de las entidades territoriales Tema 2: Inexistencia del impuesto de rotura de vas
En atencin al ocio radicado con el nmero 39606 de 16 de junio de 2004, nos permitimos manifestar que daremos respuesta a sus inquietudes en el mbito de nuestra competencia, de forma general y abstracta y en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, segn el cual los conceptos emitidos por este Despacho no son obligatorios ni vinculantes. 1. El sistema tributario se funda en el principio de la eciencia acorde con el artculo 363 de la carta magna y algunas deudas contradas por los sujetos pasivos de los diferentes impuestos con la administracin municipal, son inferiores a los costos que demanda el proceso de cobro, razn por la cual le solicitamos nos informen, cul es el procedimiento que corresponde seguir a la administracin tributaria para no iniciar ese cobro, qu actos administrativos debe expedir y el fundamento de carcter legal. En efecto, el artculo 363 de la Constitucin Poltica establece que el sistema tributario se funda en los principios de equidad, eciencia y progresividad.; ahora veamos lo que al respecto ha manifestado la Corte Constitucional:
C-643 de 2002 De otro lado, los principios de equidad, eciencia y progresividad del sistema tributario estn consagrados en el artculo 363 del Texto Superior. () Finalmente, el principio de eciencia implica que debe existir una relacin de equilibrio entre los costos que la administracin debe asumir para el recaudo del tributo y las sumas recaudadas, es decir, se trata de generar el mayor recaudo al menor costo. Estos principios constituyen los parmetros para determinar la legitimidad del sistema tributario y, como ha tenido oportunidad de precisarlo esta
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Corporacin, se predican del sistema en su conjunto y no de un impuesto en particular 64. C - 261 de 2002 Y en cuanto hace al principio de eciencia ste resulta ser un recurso tcnico del sistema tributario dirigido a lograr el mayor recaudo de tributos con un menor costo de operacin; pero de otro lado, se valora como un principio tributario que gua al legislador para conseguir que la imposicin acarree el menor costo social para el contribuyente en el cumplimiento de su deber scal (gastos para llevar a cabo el pago del tributo). 65
Por su parte, consideramos pertinente citar el numeral 3 del artculo 287 de la Constitucin Poltica: Artculo 287. Las entidades territoriales gozan de autonoma para la gestin de sus intereses, y dentro de los lmites de la Constitucin y la ley. En tal virtud tendrn los siguientes derechos: () 3. Administrar los recursos y establecer los tributos necesarios para el cumplimento de sus funciones. De acuerdo con la citada jurisprudencia, el principio de eciencia debe gobernar el sistema tributario, y no un impuesto en particular, lo que supone que es cuando se estructura el mencionado sistema tanto en la parte sustantiva de los tributos, como en la parte procedimental, esto es, en los mecanismos para hacer efectivo el cumplimiento de la obligacin, que se debe tener en cuenta el principio de la eciencia en las dos vas sealadas por la Corte Constitucional en los fallos citados. En consecuencia, encuentra este Despacho que en estricto sentido no existe un fundamento legal que permita a la administracin abiertamente abstenerse de iniciar el cobro de ciertas obligaciones, pues lo que establece la Constitucin son unos
64 Sobre el sistema tributario en su conjunto y no sobre impuestos particulares como mbito de referencia de los principios constitucionales tributarios, la Corte ha expuesto: Es cierto que las limitaciones legales pueden tambin implicar ciertos sacricios en trminos de equidad tributaria concreta, pues el impuesto cobrado puede no corresponder exactamente a la renta efectiva. Sin embargo, esta Corporacin haba establecido que tales sacricios no violan la Carta, siempre que no sean irrazonables y se justiquen en la persecucin de otros objetivos tributarios o econmicos constitucionalmente relevantes, pues no slo el Legislador puede buscar conciliar principios en conicto, como la eciencia y la equidad sino que, adems, tales principios se predican del sistema tributario en su conjunto, y no de un impuesto especco. Una regulacin tributaria que no utilice criterios potencialmente discriminatorios, ni afecte directamente el goce de un derecho fundamental, no viola el principio de igualdad si la clasicacin establecida por la norma es un medio razonablemente adecuado para alcanzar un objetivo constitucionalmente admisible. Corte Constitucional. Sentencia C-409-96. M. P. Alejandro Martnez Caballero. 65 C-419/95 M.P. Dr. Antonio Barrera Carbonell
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principios que, considerados en conjunto con el artculo 287 Superior antes citado, segn el cual las entidades territoriales tienen autonoma para la gestin de sus intereses (dentro de lo cual se encuentra la de la administracin de los recursos), suponen que en virtud de dicha autonoma, sea entonces una decisin adoptada por la entidad misma tomando en consideracin los citados principios. 4. Las empresas prestadoras de servicios pblicos deben pagar por la rotura de vas, calles y andenes cuando amplan o instalan tubera o este se considera como excavacin y no se obliga al pago del impuesto de rotura por tratarse del uso del suelo? En relacin con la ruptura de vas, tenemos que si bien es cierto que en virtud del artculo 1 literal j) de la Ley 97 de 1913, reproducido por el artculo 233, literal c) del Decreto 1333 de 1986, se autoriz a los concejos municipales y del Distrito Especial de Bogot crear y administrar un impuesto, por el uso del subsuelo en las vas pblicas y por excavaciones en las mismas, tambin es cierto que tal disposicin fue derogada expresamente por el artculo 186 de la ley 142 de 1994. De sta forma carece de fundamento legal, la disposicin que establece su cobro en las administraciones municipales. Sin embargo, es preciso tener en cuenta lo que seala los artculos 26 y 28 de la ley 142 de 1994, en relacin con las obras de mantenimiento y reparacin de las redes locales en la prestacin de servicios pblicos, tal como sigue a continuacin: Artculo 26. Permisos municipales. En cada municipio, quienes prestan servicios pblicos estarn sujetos a las normas generales sobre la planeacin urbana, la circulacin y el trnsito, el uso del espacio pblico , y la seguridad y tranquilidad ciudadanas; y las autoridades pueden exigirles garantas adecuadas a los riesgos que creen. Los municipios deben permitir la instalacin permanente de redes destinadas a las actividades de empresas de servicios pblicos, o a la provisin de los mismos bienes y servicios que estas proporcionan, en la parte subterrnea de las vas, puentes, ejidos, andenes y otros bienes de uso pblico. Las empresas sern, en todo caso, responsables por todos los daos y perjuicios que causen por la deciente construccin u operacin de sus redes. () Artculo 28. Redes. Todas las empresas tienen el derecho a construir, operar y modicar sus redes e instalaciones para prestar los servicios pblicos, para lo cual cumplirn con los mismos requisitos, y ejercern las mismas facultades que las leyes y dems normas pertinentes establecen para las entidades ociales que han estado encargadas de la prestacin
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de los mismos servicios, y las particulares previstas en esta ley. Las empresas tienen la obligacin de efectuar el mantenimiento y reparacin de las redes locales, cuyos costos sern a cargo de ellas. () (subrayado ajeno al texto)
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Consultante:
DIEGO FERNANDO MUOZ BAMBAGU Alcalde Alcalda Municipal de Gigante Gigante Huila Tema 1: Prescripcin de la accin de cobro Tema 2: Compatibilidad entre impuestos y regalas. Prohibicin de gravar la explotacin minera.
En atencin a su ocio radicado con el No. 37619 del 18 de junio de 2004, dirigido inicialmente a la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales, en el cual hace usted consultas relacionadas con diferentes temas, nos permitimos manifestar que daremos respuesta a las mismas en el mbito de nuestra competencia, de forma general y abstracta y en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, segn el cual los conceptos emitidos por este Despacho no son obligatorios ni vinculantes. En relacin con el numeral primero de su consulta, atinente a la prescripcin de la accin de cobro, remitiremos fotocopia del Concepto No. 009 de 2003, en el cual se toma en consideracin el artculo 817 del Estatuto Tributario modicado por la ley 863 de 2003. Respecto del numeral segundo, literales a y b, en lo que versa sobre el impuesto de industria y comercio, nos permitimos manifestar que es necesario hacer las siguientes consideraciones: En primer lugar, dado que su consulta versa sobre el literal c) del artculo 39 de la ley 14 de 1983 (recogido por el numeral 2, literal c. del artculo 259 del Decreto Ley 1333 de 1986), consideramos pertinente tener en cuenta exclusivamente como antecedente, el Concepto del Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil del 2 de marzo de 2002 radicacin 1398, aplicable durante el tiempo comprendido entre la fecha de su expedicin y la de jacin del edicto que notic la sentencia C-1071 de 2003 (cuyo alcance se ver adelante), concepto aqul en el cual se responde: 1. El ordinal c) del artculo 39 de la ley 14 de 1983 est derogado implcitamente por el artculo 229 de la ley 685 de 2001, Cdigo de Minas, en cuanto la explotacin de recursos naturales no renovables no est sujeta al impuesto de industria y comercio. Sin embargo, los argumentos presentados por el citado concepto del Consejo de Estado fueron revisados por la Corte Constitucional mediante la sentencia C-1071 de 13 de noviembre de 2003, en la cual estudi la exequibilidad del artculo 229 de la ley
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685 de 2001, y seal lo siguiente en cuanto a la compatibilidad del impuesto y las regalas, luego de recoger la jurisprudencia de esa Corporacin sobre la materia: A partir de todo lo anterior, puede concluirse lo siguiente: a) tanto la explotacin de recursos no renovables de propiedad estatal, como los recursos de propiedad privada, estn sujetos a la obligacin constitucional de pagar regalas; b) el cobro de regalas es constitucionalmente compatible con el cobro de impuestos a la explotacin de recursos no renovables y; c) corresponde al legislador establecer si al tiempo con el cobro de regalas, establece impuestos a la explotacin de recursos no renovables. (subrayado ajeno al texto) En consecuencia, ante la declaratoria de inconstitucionalidad del artculo 229 de la ley 685 de 2001 que segn el Consejo de Estado derog implcitamente el literal c) del artculo 39 de la ley 14 de 1983, tenemos que esta ltima norma no es aplicable, en atencin a la regla establecida por el artculo 14 de la ley 153 de 1887, que establece: Artculo 14.- Una ley derogada no revivir por solas las referencias que a ella se hagan, ni por haber sido abolida la ley que la derog. Una disposicin derogada solo recobrar su fuerza en la forma en que aparezca reproducida en una ley nueva. As las cosas, de acuerdo con la citada sentencia C-1071 de 2003 de la Corte Constitucional, el cobro de las regalas es constitucionalmente compatible con el cobro de impuestos a la explotacin de recursos naturales no renovables. Ahora bien, exclusivamente en relacin con la explotacin y exploracin mineras, se encuentra vigente la prohibicin establecida por el artculo 231 de la ley 685 de 2001 que seala: Artculo 231. Prohibicin. La exploracin y explotacin mineras, los minerales que se obtengan en boca o al borde de mina, las maquinarias, equipos y dems elementos que se necesiten para dichas actividades y para su acopio y benecio, no podrn ser gravados con impuestos departamentales y municipales, directos o indirectos. Respecto del transcrito artculo 231 de la ley 685 de 2001, es conveniente precisar
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que la prohibicin recae solamente sobre la exploracin y explotacin mineras, que en trminos del impuesto de industria y comercio, se traduce en una prohibicin respecto de la actividad industrial que realice el explotador, pero no as respecto de las actividades comerciales o de servicios que se realicen en el sector de la minera las cuales se encuentran sujetas al mencionado tributo. Por ltimo, respecto de su interrogante sobre cul es el alcance de la disposicin contenida en el artculo 49 de la ley 643 de 2001 en relacin con el impuesto de industria y comercio, es preciso sealar que dicha norma se encuentra vigente y que fue declarado exequible por la Corte Constitucional mediante sentencia C-1191 de 2001. Por lo tanto, en relacin con actos administrativos (estatuto de rentas) que sean contrarios a la ya mencionada disposicin, consideramos aplicable el artculo 66 del Cdigo Contencioso Administrativo, que seala: Art. 66.- PERDIDA DE LA FUERZA EJECUTORIA. Salvo norma expresa en contrario, los actos administrativos sern obligatorios mientras no hayan sido anulados o suspendidos por la jurisdiccin de lo contencioso administrativo pero perdern su fuerza ejecutoria en los siguientes casos: 1. Por suspensin provisional. 2. Cuando desaparezcan sus fundamentos de hecho o de derecho. 3. Cuando al cabo de cinco (5) aos de estar en rme, la administracin no ha realizado los actos que le correspondan para ejecutarlos. 4. Cuando se cumpla la condicin resolutoria a que se encuentre sometido el acto. 5. Cuando pierdan su vigencia. (subrayado ajeno al texto). Sin embargo, la prohibicin contenida en el citado artculo 49 de la ley 643 de 2001, recae solamente sobre los juegos de suerte y azar de acuerdo con la denicin establecida por el artculo 5 de la misma ley 643 de 2001.
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Consultante:
SANDRA PATRICIA CUAN CORTS Secretaria de Hacienda Alcalda Municipal de Ubat Ubat Cundinamarca Tema: Procedimiento administrativo de cobro coactivo Subtema:. Inembargabilidad
En atencin al ocio radicado con el nmero 41204 de 23 de junio de 2004, nos permitimos manifestar que daremos respuesta a sus inquietudes en el mbito de nuestra competencia, de forma general y abstracta y en los trminos del artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, segn el cual los conceptos emitidos por este Despacho no son obligatorios ni vinculantes. En consideracin a los supuestos sobre los que se parte de acuerdo con el texto de su consulta, segn los cuales se adelant o se pretende adelantar un procedimiento administrativo de cobro coactivo, vale la pena recordar que para poder iniciar dicho procedimiento, es necesaria la existencia previa de un ttulo ejecutivo que contenga una obligacin clara, expresa y actualmente exigible a cargo del contribuyente deudor y a favor de la entidad territorial. Una vez claro lo anterior, veamos los asuntos objeto de su consulta: o Es legal y posible el embargo de los bienes de propiedad de esa entidad (empresa social del estado ESE) , lgicamente aquellos en donde no se encuentra constituido la sede del hospital sino como por ejemplo un terreno destinado al parqueadero de los vehculos de la institucin y de sus funcionarios, o una casa con locales comerciales y que tiene arrendada. Como existen recursos que son inembargables, que otros recursos de propiedad del Hospital podran ser embargados y que no afecten el normal funcionamiento de la institucin.
En primer lugar, en consideracin a que de acuerdo con el artculo 59 de la ley 788 de 2002, las entidades territoriales debern aplicar el estatuto tributario nacional para el cobro de los impuestos por ellas administrados, as como para el cobro de las mutas, derechos y dems recursos territoriales, citaremos el artculo 837 del mencionado estatuto en relacin con las medidas preventivas: ARTICULO 837. MEDIDAS PREVENTIVAS. Previa o simultneamente con el mandamiento de pago, el funcionario podr decretar el embargo y secuestro preventivo de los bienes del deudor que se hayan establecido como de su propiedad. Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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Para este efecto, los funcionarios competentes podrn identicar los bienes del deudor por medio de las informaciones tributarias, o de las informaciones suministradas por entidades pblicas o privadas, que estarn obligadas en todos los casos a dar pronta y cumplida respuesta a la Administracin, so pena de ser sancionadas al tenor del artculo 651 literal a). (resaltado nuestro). () De acuerdo con el citado artculo, es posible decretar el embargo de los bienes que se hayan establecido como de propiedad del deudor, sin que, por ejemplo en el caso del impuesto predial unicado que recae sobre un bien inmueble, sea exclusivamente posible el decretar el embargo respecto del predio sobre el cual recae el tributo. Es decir que el requisito que deben cumplir los bienes para que puedan ser embargados con ocasin de un procedimiento administrativo de cobro coactivo, es que sean de propiedad del deudor. Ahora bien, es preciso adems tener en cuenta la disposicin sobre el lmite de embargos contenida en el artculo 838 del estatuto tributario nacional: ARTICULO 838. LIMITE DE LOS EMBARGOS. El valor de los bienes embargados no podr exceder del doble de la deuda ms sus intereses. Si efectuado el avalo de los bienes stos excedieren la suma indicada, deber reducirse el embargo si ello fuere posible, hasta dicho valor, ociosamente o a solicitud del interesado. PARAGRAFO. El avalo de los bienes embargados, lo har la Administracin teniendo en cuenta el valor comercial de stos y lo noticar personalmente o por correo. Si el deudor no estuviere de acuerdo, podr solicitar dentro de los diez (10) das siguientes a la noticacin, un nuevo avalo con intervencin de un perito particular designado por la Administracin, caso en el cual, el deudor le deber cancelar los honorarios. Contra este avalo no procede recurso alguno. Sin embargo, en relacin con los recursos que recibe una Empresa Social del Estado ESE para la prestacin del servicio de salud, en desarrollo del Sistema General de Seguridad Social en Salud en los trminos de la ley 100 de 1993, en atencin a su especial destinacin a dicho propsito, creeramos que son inembargables. En relacin con los citados recursos, le remitiremos fotocopia del ocio No. 018480 del 26 de mayo de 2004, emitido por este despacho. Por su parte, los dems bienes, por regla general, como ya se indic, son embargables siempre y cuando sean de propiedad del deudor respetando el lmite de embargos ya citado. Sin embargo, por disposicin legal, existen algunos bienes que son inembargables dentro de las cuales slo encontramos eventualmente aplicable (si se cumplen todos los requisitos) la contenida en el artculo 684 del Cdigo de
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Procedimiento Civil, ordenamiento aplicable a la materia por remisin expresa del artculo 839-2 del estatuto tributario nacional adicionado por el artculo 87 de la ley 6 de 1992: ARTCULO 684. BIENES INEMBARGABLES. Modificado por el artculo 1, numeral 342 del Decreto 2282 de 1989. Adems de los bienes inembargables de conformidad con leyes especiales, no podrn embargarse: () 2. Los destinados a un servicio pblico cuando ste se preste directamente por un departamento, una intendencia, una comisara, un distrito especial, un municipio o un establecimiento pblico, o por medio de concesionario de stos; () (se resalta)
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Consultante (s)
GABRIEL LUCIANO LEONARDO MANRIQUE ZAPATA Tema: Facultad de exencionar Subtema: Impuesto Predial
En ocio radicado en esta Direccin bajo el nmero 46092 del 13 de julio de 2004, remitido por Subdireccin de Impuestos a la Propiedad de la Direccin de Impuestos del Distrito de Bogot, por considerar que es de nuestra competencia, solicita sean exonerados de la obligacin que tienen a su cargo por concepto del impuesto predial debido a que son victimas de la subversin. Al respecto nos permitimos manifestarle que estamos dando traslado de su solicitud al municipio de Villeta por ser los competentes en la materia, acorde a lo dispuesto en la Constitucin Poltica y las leyes que regulan la materia as: El artculo 287 de la Constitucin Poltica, seala que las entidades territoriales gozan de autonoma para la gestin de sus intereses, dentro de los limites de la Constitucin y la Ley. Por lo tanto dentro de dicha autonoma los municipios tienen la facultad de establecer los tributos de acuerdo con la Ley necesarios para el cumplimiento de sus funciones, siendo inherente a dicha facultad la de exencionar de tributos. En relacin con el caso por usted planteado no sera un exencin sino una condonacin, amnistas o saneamientos, las cuales estn prohibidas de acuerdo con la Sentencia C-511 de 1996, su razn obedece a que la obligacin tributaria una vez perfeccionada se hace exigible y la amnista conllevara al perdn para el pago de estas obligaciones por parte de los contribuyentes incumplidos, rompiendo as con los principios de igualdad y equidad tributaria, mientras que en las exenciones la obligacin tributaria an no se ha perfeccionado ni hecho exigible, en consecuencia, todos los contribuyentes son beneciarios. Sin embargo, la Corte Constitucional en la misma sentencia antes citada admite que para casos excepcionales, se puedan establecer amnistas, saneamientos o condonaciones de obligaciones tributarias, quedando en cabeza de quienes adoptaron la medida, demostrar exhaustivamente las situaciones de orden econmico o scal que justican la medida, y la congruencia con la causa y la nalidad de la previsin adoptada, comprobando adems que la medida es razonable, proporcionada, y se sustenta en hechos reales. Es as como la Corte ha manifestado: Sin agotar las causas que tericamente pueden constituir el presupuesto de estas amnistas, cabe sostener que el acaecimiento de ciertas circunstancias vinculadas a crisis econmicas, sociales o naturales que afecten severamente al sco, a toda la poblacin o a una parte de ella, o a un sector de la produccin, podran permitir a nivel nacional al legislador, previa iniciativa del Gobierno (C.P. art. 154) dado el efecto material
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liberatorio y su efecto nal en la eliminacin de crditos scales, exonerar o condonar total o parcialmente deudas tributarias, siempre que la medida sea en s misma razonable, proporcionada y equitativa. En suma, las amnistas o saneamientos como el que consagran las normas estudiadas, en principio son inconstitucionales. Sin embargo, lo anterior no es bice para que por situaciones excepcionales, puedan adoptarse medidas exonerativas de orden econmico o scal debidamente justicadas, que contrarresten los efectos negativos que puedan gravar de una manera crtica al sco, reducir substancialmente la capacidad contributiva de sus deudores o deprimir determinados sectores de la produccin. Naturalmente, por tratarse de casos excepcionales y por la necesidad de que la medida guarde estricta congruencia con la causa y la nalidad que las anime, la carga de la justicacin de que el rgimen excepcional que se adopta es razonable y proporcionado, y que se sustenta en hechos reales, corresponder a los autores y defensores del mismo (El subrayado es nuestro) Por todo lo antes expuesto, le sugerimos que presente su caso ante la administracin municipal la que acorde a lo establecido en la Constitucin y la Ley es la competente en relacin en el manejo de sus recursos y por ende son los que podran entrar a estudiar su situacin.
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Consultante:
MARCO ANTONIO CARVAJAL NAVAS Alcalde Palacio Municipal Guayabal de Squima-Cundinamarca Tema: Impuesto predial unicado Subtema: Plazos para aplicar los descuentos por pronto pago.
En atencin a su ocio radicado en este Despacho con el No.46269 el 13 de julio del presente ao, mediante el cual consulta algunos aspectos relacionados con los descuentos por pronto pago, nos permitimos enviar copia de los ocios Nos. 2334 de 2001 y 2407 de 2002, que tratan el tema objeto de consulta. Adicional a lo anterior, es necesario precisar que el acuerdo por usted mencionado en el que se conceden unos descuentos por el pago oportuno del impuesto predial para la vigencia 2003, no puede ser aplicado para la vigencia scal 2004, pues tal y como se desprende del mismo, se expidi solo para jar los plazos de pago con descuentos para la vigencia scal 2003, en consecuencia, el acuerdo que se sigue aplicando para la vigencia scal 2004, es el que estableci de manera general el impuesto predial unicado, y en el cual se jo lmite de pago sin descuentos hasta el ltimo da hbil del mes de abril, fecha a partir de la cual se liquidarn intereses moratorios. Por ltimo, sobre los procedimientos para el recaudo y cobro de los impuestos administrados por las entidades territoriales, se deber tener en cuenta lo dispuesto en la Ley 788 de 2002, que seala lo siguiente: Artculo 59.- Procedimiento tributario territorial. Los departamentos y municipios aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados. As mismo aplicarn el procedimiento administrativo de cobro a las multas, derechos y dems recursos territoriales. El monto de las sanciones y el trmino de la aplicacin de los procedimientos anteriores, podrn disminuirse y simplicarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto del monto de los impuestos. (El resaltado es nuestro).
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OTROS CONCEPTOS
Consultante:
JOSE RAFAEL ROHENEZ ACOSTA Asistente Administrativo y Financiero Departamento de Valorizacin Municipal Barrancabermeja Tema: Financiacin del Departamento de Valorizacin Municipal. Subtema: Recursos
En ocio radicado bajo el numero 19865 del 24 de marzo del ao en curso, maniesta usted que el Departamento de valorizacin de su municipio es un establecimiento pblico que desde el ao 1998 no est generando los recursos necesarios para su funcionamiento, entre otras cosas, en razn a que el gobierno municipal ha ejecutado directamente algunas obras sin aplicar la contribucin de valorizacin; por lo cual, la administracin central municipal le trasere recursos previstos en el presupuesto, por lo cual consulta: 1. En estas circunstancias que el funcionamiento de la entidad est garantizado hasta el mes de junio del presente ao, qu acciones jurdicas y nancieras debe adelantar la entidad cuando el seor Alcalde Municipal ha manifestado no prescindir del personal que labora en la entidad? 2. Hasta qu punto son legales las transferencias que anualmente hace el Municipio de Barrancabermeja para el sostenimiento de la entidad, teniendo en cuenta que sta es descentralizada, con autonoma administrativa y presupuestal? 3. Cmo alternativa de solucin podra la entidad considerar gastos de inversin los emolumentos que se cancelan a los funcionarios de divisin de proyectos que laboran directamente con las comunidades, desarrollando actividades tales como: Apoyo a la comunidad en elaboracin de proyectos, levantamientos topogrcos, elaboracin de censos catastrales, etc.? Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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4. Qu implicaciones tendra el alcalde Municipal permitiendo el enriquecimiento ocioso de los propietarios de los inmuebles que obtienen un mayor valor con ocasin de obras que el Municipio ejecuta gratuitamente.? 5. Cmo podra la Administracin Municipal garantizar directamente el funcionamiento de la entidad, mientras se empieza a aplicar el proceso de la contribucin de valorizacin para generar nuestros propios recursos, si la Ley no permite realizar traslado presupuestal de gastos de inversin a gastos de funcionamiento? 6. S es legal que el Juez de Ejecuciones Fiscales del Departamento de Valorizacin Municipal, quien tiene como funcin el cobro de la contribucin de valorizacin por va de jurisdiccin coactiva, ejerza tambin dicha jurisdiccin mediante convenio interadministrativo en la administracin central del Municipio de Barrancabermeja, para el cobro de los dems impuestos municipales? Antes de absolver su consulta es necesario precisar que la misma se absuelve en forma general y abstracta y conforme a lo previsto en el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, los conceptos que emitimos no son obligatorios ni vinculantes. Dispone la Ley 397 de 1997: Artculo 68. Entidades descentralizadas. ... Pargrafo 1. De conformidad con el inciso segundo del artculo 210 de la Constitucin Poltica, el rgimen jurdico aqu previsto para las entidades descentralizadas es aplicable a las de las entidades territoriales sin perjuicio de las competencias asignadas por la Constitucin y la ley a las autoridades del orden territorial. Artculo 70. Establecimientos pblicos. Los establecimientos pblicos son organismos encargados principalmente de atender funciones administrativas y de prestar servicios pblicos conforme a las reglas del Derecho Pblico, que renen las siguientes caractersticas: a) Personera jurdica; b) Autonoma administrativa y nanciera; c) Patrimonio independiente, constituido con bienes o fondos pblicos comunes, el producto de impuestos, rentas contractuales, ingresos propios, tasas o contribuciones de destinacin especial, en los casos autorizados por la Constitucin y en las disposiciones legales pertinentes. (Se subraya) Artculo 71. Autonoma administrativa y nanciera. La autonoma administrativa y nanciera de los establecimientos pblicos se ejercer conforme a los actos que los rigen y en el cumplimiento de sus funciones,
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se ceirn a la ley o norma que los cre o autoriz y a sus estatutos internos; y no podrn desarrollar actividades o ejecutar actos distintos de los all previstos ni destinar cualquier parte de sus bienes o recursos para nes diferentes de los contemplados en ellos. Artculo 72. Direccin y administracin de los establecimientos pblicos. La direccin y administracin de los establecimientos pblicos estar a cargo de un Consejo Directivo y de un director, gerente o presidente. Artculo 78. Calidad y funciones del director, gerente o presidente. El director, gerente o presidente ser el representante legal de la correspondiente entidad, celebrar en su nombre los actos y contratos necesarios para el cumplimiento de sus objetivos y funciones, tendr su representacin judicial y extrajudicial y podr nombrar los apoderados especiales que demande la mejor defensa de los intereses de la entidad. A ms de las que les sealen las leyes y reglamentos correspondientes, los representantes legales de los establecimientos pblicos cumplirn todas aquellas funciones que se relacionen con la organizacin y funcionamiento, con el ejercicio de la autonoma administrativa y la representacin legal, que no se hallen expresamente atribuidas a otra autoridad. Adicionalmente dispone el Decreto 111 de 1996: Artculo 11.- El Presupuesto General de la Nacin se compone de las siguientes partes: a) El Presupuesto de Rentas contendr la estimacin de los ingresos corrientes de la Nacin; de las contribuciones parascales cuando sean administradas por un rgano que haga parte del presupuesto, de los fondos especiales, de los recursos de capital y de los ingresos de los establecimientos pblicos del orden nacional. b) El Presupuesto de Gastos o Ley de Apropiaciones. Incluir las apropiaciones para la Rama Judicial, la Rama Legislativa, la Fiscala General de la Nacin, la Procuradura General de la Nacin, la Defensora del Pueblo, la Contralora General de la Repblica, la Registradura Nacional del Estado Civil que incluye el Consejo Nacional Electoral, los Ministerios, los Departamentos Administrativos, los Establecimientos Pblicos y la Polica Nacional, distinguiendo entre gastos de funcionamiento, servicio de la deuda pblica y gastos de inversin, clasicados y detallados en la forma que indiquen los reglamentos. ...(Se subraya) Conforme a las normas transcritas, el patrimonio de los establecimientos pblicos est constituido por bienes o fondos pblicos comunes, y por los ingresos propios Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
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que por la prestacin de sus servicios perciban conforme a la ley este tipo de entidad descentralizada, por lo cual, si en los actos de creacin de los mismos, se encuentra sealada la obligacin del nivel central territorial de transferirles recursos para su funcionamiento, y tales transferencias se encuentran aprobadas en el presupuesto general de la respectiva entidad territorial, no existe ningn impedimento legal para que ello ocurra, dentro de los lmites previstos en la Ley 617 de 2000. Por lo tanto, la autonoma nanciera y administrativa de que gozan los establecimientos pblicos, no es bice para que el nivel central le transera recursos; en cuanto a la autonoma presupuestal, sta no es absoluta, ya que el presupuesto de los establecimientos pblicos, hace parte del presupuesto general de la respectiva entidad territorial y es aprobado por el concejo o asamblea segn el caso. Por lo tanto, la autonoma presupuestal se ejerce en relacin con la ejecucin de los recursos aprobados en el presupuesto. Por ser el Gerente o el presidente, segn lo determinen los respectivos estatutos de la entidad, el representante legal del establecimiento pblico, es a l a quien compete decidir conjuntamente con el Consejo Directivo, lo ms conveniente para la entidad, incluida la reduccin de planta, de ser necesario. Ahora bien: Conforme a las normas orgnicas de presupuesto, en cumplimiento del principio de universalidad, el presupuesto de gastos debe incorporar todos los gastos que se pretenden efectuar en la respectiva vigencia scal, y en consecuencia, la totalidad de los gastos de funcionamiento deben ser presupuestados; por lo tanto, no entendemos la razn para que el funcionamiento de la entidad nicamente se encuentre garantizado hasta junio. Ahora bien: no es correcto fundamentar el presupuesto de ingresos en el recaudo de la contribucin de valorizacin sobre unas obras que an no han sido aprobadas y sobre las cuales, el respectivo concejo o asamblea, an no ha autorizado la recuperacin de su costo a travs del sistema de contribucin de valorizacin. No es del resorte del seor alcalde, determinar qu obras se construyen por el sistema de valorizacin, pues la facultad impositiva en el mbito municipal, recae en cabeza del concejo municipal. De hecho, no es obligatorio que todas las obras de inters social se nancien con la contribucin de valorizacin, pues bien pueden nanciarse con otros impuestos. Al efecto, dispone el Decreto ley 1333 de 1986: ARTICULO 236. Para liquidar la contribucin de valorizacin se tendr como base impositiva el costo de la respectiva obra, dentro de los lmites de benecio que ella produzca a los inmuebles que han de ser gravados, entendindose por costo todas las inversiones que la obra requiera, adicionadas con un porcentaje prudencial para imprevistos y hasta un treinta por ciento (30%) ms, destinado a gastos de distribucin y recaudacin de las contribuciones.
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Los Municipios teniendo en cuenta el costo total de la obra, el benecio que ella produzca y la capacidad de pago de los propietarios que han de ser gravados con las contribuciones podrn disponer, en determinados casos y por razones de equidad, que solo se distribuyan contribuciones por una parte o porcentaje del costo de la obra. ARTICULO 237. Con excepcin de los inmuebles contemplados en el Concordato celebrado con la Santa Sede, y de los bienes de uso pblico que dene el artculo 674 del Cdigo Civil, los dems predios de propiedad pblica o particular podrn ser gravados con la contribucin de valorizacin. (Se subraya)
De las normas transcritas se inere claramente, que es potestativo de la entidad territorial, establecer respecto de cada obra, la contribucin de valorizacin, como un mecanismo de nanciacin de las mismas. As mismo, queda claro que los gastos de funcionamiento generales, de los institutos de valorizacin, no se nancian con dicha contribucin, pues la ley determin que el monto a distribuir entre los propietarios de los predios beneciados est conformado por todas las inversiones que la obra requiera, mas un porcentaje prudencial para imprevistos y hasta un treinta por ciento (30%) ms, destinado a gastos de distribucin y recaudacin de las contribuciones. En lo atinente a considerar como gastos de inversin los gastos por usted propuestos, ello no es factible, por cuanto constituyen tpicos gastos de funcionamiento; ahora bien: si el municipio no cuenta con los recursos necesarios para garantizar el funcionamiento del Departamento de Valorizacin, puede optar por su eliminacin, previa autorizacin del concejo municipal, asignando las funciones que hoy cumple la entidad, a la Secretara Correspondiente. Por ltimo, el artculo 59 de la ley 788 de 2002, prescribe:
Artculo 59. Procedimiento tributario territorial. Los departamentos y municipios aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la administracin, determinacin, discusin, cobro, devoluciones, rgimen sancionatorio incluida su imposicin, a los impuestos por ellos administrados. As mismo aplicarn el procedimiento administrativo de cobro a las multas, derechos y dems recursos territoriales. El monto de las sanciones y el trmino de la aplicacin de los procedimientos anteriores, podrn disminuirse y simplicarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto del monto de los impuestos.
Como se observa, a partir de la vigencia de la norma transcrita, para el cobro de las obligaciones a favor del Municipio se aplica el procedimiento de cobro administrativo coactivo previsto en el estatuto Tributario Nacional, y no el procedimiento de jurisdiccin coactiva prevista en el Cdigo de Procedimiento Civil. En aplicacin de las normas previstas en el Estatuto Tributario, la competencia para el cobro administrativo coactivo la tiene el jefe de la Ocina de cobranzas del Municipio, y en
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su defecto, segn lo dispuesto en la ley 136 de 1994, la competencia radica en el seor Alcalde quien puede delegarla en el Tesorero. Por lo tanto, ninguna norma autoriza al seor alcalde para celebrar convenios con el Departamento de Valorizacin para efectos del cobro administrativo coactivo. Para tal efecto, la totalidad de los intereses de mora se liquidar con base en la tasa de inters vigente en el momento del respectivo pago, calculada de conformidad con lo previsto en el artculo siguiente. (Se subraya)
Con base en el anterior apartado normativo, se concluye que los contribuyentes que cancelaron el impuesto con intereses de mora, antes de la entrada en vigencia de la Ley 785 de 2003, cumplieron con la obligacin tributaria de acuerdo con las normas vigentes al momento en que este se veric, razn por la cual se considera que se encuentra frente una situacin jurdica consolidada. En lo que atae con los contribuyentes que cumplieron con su obligacin tributaria sustancial pago en vigencia de la Ley 785, se considera que no se debe hacer la liquidacin de intereses moratorios para dar cabal cumplimiento a lo establecido en el artculo 9 de la ley 785, como quiera que no es posible su causacin. 3. En lo que incumbe con el trmite de la devolucin, este siempre debe ser a solicitud de parte, de acuerdo con lo establecido anteriormente para los intereses de mora artculo 59 de la Ley 788 de 2002; en ese orden de ideas, la norma que debe aplicarse es la consagrada en el Estatuto Tributario Nacional, artculo 850, donde se establece:
Art. 850. Devolucin de saldos a favor. Los contribuyentes o responsables que liquiden saldos a favor en sus declaraciones tributarias podrn solicitar su devolucin. La Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales deber devolver oportunamente a los contribuyentes, los pagos en exceso o de lo no debido, que stos hayan efectuado por concepto de obligaciones tributarias y aduaneras, cualquiera que fuere el concepto del pago, siguiendo el mismo procedimiento que se aplica para las devoluciones de los saldos a favor. ()
A propsito de los requisitos para que operen esas devoluciones, ser competencia de la administracin municipal, en ejercicio de su autonoma artculo 287 de la Constitucin Poltica determinar su vericacin y la procedencia de la devolucin.
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www.imprenta.gov.co PBX (0571) 457 80 00 Diagonal 22 Bis 67-70 Bogot, D. C., Colombia

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aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa MINISTERIO DE HACIENDA Y CRDITO aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa PBLICO aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa aaaaaaaaaaaaaaaaaaaaa

MINISTERIO DE HACIENDA Y CRDITO PBLICO

Mara Ins Agudelo Valencia Viceministra Tcnica

Elizabeth Cadena Fernndez Secretaria General

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99 99 102 104 107 111 114

119 119 124 127 130 133

1. Asesora No. 7538 Aplicacin programa de saneamiento scal nanciero ........................................................................................

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Pg. CAPITULO II. IMPUESTOS DEPARTAMENTALES

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267 267 270 274

277 277 281

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281 283 286 291 291 293

297 297 300 303 305 307 308

CAPITULO III. IMPUESTOS MUNICIPALES

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375 375 377 381 382 386 388 390 392

397 397 400 402

409 409 411 413 416 419

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LEY 617 DE 2000

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ASESORIA No. 1061 13 enero de 2004

1. Salario del alcalde

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2. Salario de los empleados del municipio

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4. Lmite de gasto de las personeras

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