APUNTE - Derecho Mercantil II

Derecho Mercantil II

Apuntes
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APUNTE - Derecho Mercantil II

Leccin 1 DERECHO BANCARIO DERECHO BANCARIO CONCEPTO. AUTONOMIA, DIVISIN, INTRODUCCION.

Sern centro de atencin del Derecho Bancaria las empresas de intermediacin financiera Se entiende por tales aquellas entidades corno los bancos y financieras que, como acti idad principal, reciben ahorros del p!blico y, a su e" los in ierten o colocan a #ra $s de pr$stamos a personas o sectores necesitados de dichos temidos %oy d&a, no puede concebirse un mundo sin entidades de intermediacin financiera 'apunta (o ett ' ya que las sociedades modernas necesitan del difiero de los bancos y las entidades financieras para poder e)istir, comerciar y prosperar* (a e olucin y el crecimiento que han tenido las entidades del sistema financiero paralelamente al e)traordinario desarrollo econmico registrado en los dos siglos no han escapado a la regulacin del Derecho, que no solo ha otorgado un marco +ur&dico a las distintas operaciones y negocios financieros, sino ha regulado tambi$n el creciente control estatal de estas acti idades y* otras funciones que, hoy d&a, se asigna fundamentalmente a bancos centrales* , lo cual deben agregarse los fenmenos actuales de globali"acin y de concentracin de empresas multinacionales, que presentan nue os problemas a los que tambi$n deber dar respuesta el ordenamiento +ur&dico bancario y financiero* *

FUNCIONES DE LOS BANCOS Y LAS ENTIDADES FINANCIERAS

(a funcin primordial de los bancos y las entidades de cr$dito constituye la -N#./0.D-,1-2N financiera* 1omo ense3a ,lfredo /odr&gue", en irtud de la intermediacin es posible la transferencia de recursos de un sector de la comunidad que dispone de ellos 4 ' y no les encuentra empleo me+or ' a otro que los necesita* .sta intermediacin se reali"a a tra $s D. D5S actos independientes a la recepcin de depsitos 6captacin de ahorr seguridad de los fondos7 y la asignacin de recursos, a tra $s de cr$ditos, garant&as, etc* ,m$n de la intermediacin financiera, los bancos cumplen arias, otras funciones* .ntre ellas, se encuentran la administracin de capitales, las operaciones sobre t&tulos, el alquiler de ca+as de seguridad, la colocacin de acciones, el cumplimiento de mandatos, etc$tera*

MERCADO FINANCIERO Y MERCADO DE CAPITALES

(a intermediacin financiera puede efectuarse a tra $s del sistema bancario o entidades afines, o recurri$ndose al sistema burstil 6o de bolsa de alores7* De all& la distincin entre mercado financiero y mercado de capitales* ,l mercado financiero, o de dinero, caracteri"a la oferta y demanda de recursos financieros a corto pla"o para necesidades ms bien coyunturales o temporarias, antes que para financiacin de proyectos a largo pla"o* (as instituciones t&picas de este mercado de corto pla"o son los bancos y las entidades financieras que captan depsitos a la ista o a corto pla"o Por su parte el mercado de capitales ofrece y demanda recursos financieros de mediano y largo pla"o, como lo son las obligaciones negociables 6bonos, debentures7 y las acciones* (as instituciones clsicas del mercado de capitales son las bolsas y mercados de alores* %ay que decir sin embargo, que la brecha entre mercado financiero y de capitales tiende cada e" ms a acortarse, a incluso a desaparecer*

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CONCEPTO DEL DERECHO BANCARIO.

Si bien se ocupa de otras instituciones como las entidades financieras y no solo de los Bancos, ha sido difundida en doctrina la denominacin Derecho Bancario 6a pesar de que tambi$n se utili"an otras, como Derecho 9inanciero, Derecho Bancario y 9inanciero, etc*7 :uienes admiten su autonom&a, conciben al derecho bancario o bancario financiero, como el con+unto de normas que regulan las acti idades financieras* ;n concepto ms acabado nos trae el +urista espa3ol <alen"uela para quien el Derecho Bancario es el =con+unto de normas +ur&dicas referentes a la acti idad de las entidades de cr$dito Bancarias o entidades de depsito, es decir, aquellas normas que se refieren tanto a la institucin bancaria como su+eto de aquella acti idad, como a la acti idad misma que la entidad desarrolla>* 1onstituyen as& ob+eto de estudio de esta materia tanto los su+etos de la misma, es decir los bancos y las operaciones y negocios +ur&dicos que $stos efect!an, as& como las relaciones que de ellos deri an, y la regulacin de las funciones y actuaciones de los bancos centrales* ,punta /odr&gue" ,rtigas que el derecho bancario est integrado por normas de carcter legal y de carcter reglamentario, de naturale"a +ur&dico4pri ada y de naturale"a +ur&dico4p!blica* Normas de carcter legal son las leyes que informan al sistema bancario 6como la (ey de Bancos ?@1AB@7C en tanto que normas de carcter reglamentario son las disposiciones del Banco 1entral y de la Superintendencia de Bancos, atinentes a esta cuestin* 0ientras ciertas normas bancarias son de carcter pri ado 6como por e+emplo las que regulan al anticipo bancario7 otras son de naturale"a p!blica insoslayable 6por e+emplo arias normas atinentes a la inter encin y liquidacin de entidades del sistema financiero7*

LA CUESTION DE LA AUTONOMIA DEL DERECHO BANCARIO O FINANCIERO

.l derecho bancario, o bancario y financiero, se halla compuesto de comple+as normas particulari"adas, lo cual lle a a que algunos autores hayan propugnado ehementemente su autonom&a frente al derecho comercial* .n efecto, las instituciones bancarias y las dems entidades de intermediacin financiera se hallan meticulosamente reguladas en su constitucin y funcionamiento, tanto por medio de leyes particulares, como tambi$n por un impresionante olumen de resoluciones dictadas por las autoridades administrati as que las controlan* .sto ha lle ado a que se sostenga que el derecho bancario cuenta con autonom&a normati a* ,dems, se aduce que go"a de autonom&a cient&fica como disciplina en s&, puesto que se halla imbuido de principios propios que se apartan, muchas eces, de los del derecho comercial, sobre todo como consecuencia de la marcada inter encin estatal en su operati a* De sostenerse su autonom&a cient&fica, no podr&a negase, a su e", la autonom&a didctica del derecho bancario, a los efectos de su e)posicin doctrinaria y de su ense3an"a* ,dm&tase o no su autonom&a, no puede soslayarse el hecho de que en la interpretacin de toda cuestin bancaria o financiera debe atenderse, en primer lugar, a la reglamentacin propia de la acti idad en leyes y resoluciones espec&ficas, para slo despu$s recurrirse al derecho comercial, el cual se halla fusionado en nuestros d&as con el derecho com!n, a partir de la reciente entrada en igencia del 1digo 1i il paraguayo* D al respecto, corresponde de+ar sentado, desde ya, que el derecho ci il y comercial tiene constante aplicacin en materia bancaria y financiera, sost$ngase o no su autonom&a*

PARTE ESTATICA Y PARTE DINAMICA

.l derecho bancario o financiero puede di idirse, a los efectos didcticos, en dos grandes partesE una esttica y otra dinmica*

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APUNTE - Derecho Mercantil II (a parte est$tica se ocupa de los bancos y dems instituciones financieras en s&, en cuanto a sus requisitos de constitucin, funcionamiento y disolucin o e)tincin, con todo el c!mulo de disposiciones legales y administrati as que las reglamentan, tanto en el orden interno corno internacional* Por otro lado, la parte dinmica se relaciona ya con las operaciones y contratos bancarios en si y de las relaciones +ur&dicas emergentes*

1. ORIGENES
(a banca, no tiene fecha precisa de nacimiento* .n la antigGedad, las relaciones econmicas primarias se basaban en el trueque o intercambio directo de bienes* 1on la aparicin de di ersas formas de dinero, entran al escenario los cambistas que a la par, pasan a intermediar en el 1r$dito* ,ntecedentes de la acti idad 9inanciera los encontramos ya en Babilonia, donde se reali"aban operaciones t&picas de depsito y pr$stamos* .l famoso 1digo de %ammurabi hac&a referencias espordicas a acti idades financieras, como en su regulacin de los intereses, o del contrato de comisin, por citar e+emplos* Dicho 1digo se reputa autor&a de un banquero de Babilonia, Shamash* .n Hrecia, las primeras operaciones financiaras de pr$stamo y depsito se efectuaron en los grandes templos, como los de Delfos y ,polo* (uego, se fueron e)tendiendo a todo el territorio* Debe tenerse presente Ique cada ciudad griega acu3aba su propia moneda, lo cual ayud a la proliferacin de cambistas, que fueron, a su e", prestamistas* (os griegos llegaron, incluso, a efectuar operacionesJ secundarias t&picas de entidades financieras de hoy d&a, tal como los ser icios de ca+a y de intermediacin en los pagos* .n la /oma clsica los nummulani argentarii y mensularii eran financistas particulares que recib&an depsitos, otorgabanJ pr$stamos, brindaban ser icios de custodia y reali"aban operaciones de giro* ,parecen adems, por primera e", operaciones con caracter&sticas de la =cuenta corrienteK como la conocemos hoy, desarrollndose as& mismo un complicado sistema de contabilidad, asentado en una especie de diario 6o =LalendariumK7 un libro de ca+a y un libro de cuentas donde se hac&an figurar los e)tractos de los deudores 6o =code)K7* Debido a la comple+idad de las operaciones romanas, $stas llegaron a ser reglamentadas en aspectos tales como la fi+acin de intereses, las coediciones del depsito, del afian"amiento y otras, a tal punto que <illegas considere a estas normas como las precursoras del actual derecho bancario*

. EDAD MEDIA
.l importante desarrollo que conoci la acti idad bancaria durante el apogeo de la era grecorromana tu o sin embargo, ulteriormente, un notable retroceso como consecuencia de la ca&da del -mperio /omano* ,punta /odr&gue" que causaron la decadencia de la acti idad bancaria en esa $poca la ca&da del imperio /omano, el atraso econmico, las in asiones islmicas y la prohibicin por parte de la -glesia del inter$s en los pr$stamos 6usura7 dictada para los sacerdotes por el 1oncilio de Nicea y para los laicos en los 1oncilios de Par&s y (etrn* .s por ello que la acti idad bancaria durante este tiempo estaba monopoli"ada casi e)clusi amente por los +ud&os y otros gentiles* No obstante, los cristianos trataron de ob iar estas prohibiciones, a tra $s de operaciones como la comrnenda, en la que el financista prestaba dinero para emprendimientos espec&ficos, y como no pod&a estipular intereses, pactaba una participacin en las utilidades, con lo cual percib&a indirectamente intereses como remuneracin por su gestin* /esulta asimismo digno de mencin el importante rol que cumplieron los prestamistas de la .dad 0edia en el financiamiento de grandes empresas b$licas de la $poca, como lo fueron, entre otrasC las famosas 1ru"adas que produ+eron, a la sa"n, profundos cambios econmicos y sociales* (as transformaciones producidas en la ,lta .dad 0edia, y en especial el florecimiento comercial del que fueron ob+eto las ciudades o McomunasK italianas 6por e+emplo 9lorencia y <enecia7 dieron un nue o y e)traordinario empu+e a la acti idad bancaria*

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APUNTE - Derecho Mercantil II (as grandes ferias de la .dad 0edia constituyeron n!cleos poderosos de comercio internacional, y centros de impulsin de erdaderas corrientes financieras* (a creacin de la moneda de feria y la de la letra de cambio agili"an las transacciones y contribuyen al desarrollo del cr$dito, marcando el comien"o de un nue o ritmo de e olucin econmica* Por ello, se ha dicho que -talia es la cu3a del derecho bancario moderno* -ncluso muchos de los t$rminos bancarios de hoy en d&a giro, descuento, anticipacin o anticipo, etc* 'deri an del italiano* No resulta coincidencia que los primeros bancos en el sentido modernos de la palabra hayan nacido en -talia* 1abe destacar que =bancoK era el mueble que utili"aban los cambistas italianos para efectuar sus operaciones en la pla"a p!blica, y de all& deri a la acepcin actual del t$rmino*

!. LOS PRIMEROS BANCOS

.l Banco San Oorge de H$no a, cuyos or&genes se remontan los a3os 11NP411N?, pero cuya constitucin se formali" efecti amente reci$n en 1NQP, es considerado por <illegas como el primer banco 6en el sentido moderno del t$rmino7* Si bien naci como ente estatal, para facilitar a labor de la /ep!blica la geno esa constitu&a ms bien un organismo =paraestatal>, cumpliendo funciones propias de la banca pri ada* .n ese sentido otorgaba pr$stamos, recaudaba impuestos, etc$tera* Sin embargo, su funcionamiento y organi"acin estaba reglamentados por normas d$ derecho p!blico* 1abe destacar que el descubrimiento do ,m$rica, y su subsiguiente coloni"acin, cambiaron totalmente el panorama de la econom&a europea, y tambi$n, por supuesto, la acti idad bFncaria* .llo moti $ la aparicin de los primeros grandes capitalistas bancarios, el nacimiento de los bancos de giro, y el crecimiento de pr$stamos e in ersiones, entre otros* .n 1R@1, el Senado de <enecia sancion la creacin de un Banco .statal, el Banco de /ialto, el cual en 1@1B se fusion al Banco de Hiro* 5tros bancos creados en esta $poca fueron el San ,mbrosio de 0iln 61RBF7, el de %amburgo 61@1B7, el de /tterdam 61@8Q7, ni /iLsbanL de Suecia 61@R@7 y el de San Sal ador de Npoles 61@NQ7* Sin embargo, casi todos terminaron en sendos fracasos, dada la presin por parte de los gobernantes de la $poca para el financiamiento de sus acciones b$licas, y los consiguientes fraudes, moratorias y suspensin de pagos estatales a estos bancos* , pesar de ello, durante esta $poca se perfeccion considerablemente la operati a de los bancos, de manera tal que puede afirmarse que la banca moderna desciende directamente de ella*

". EVOLUCION ULTERIOR# INGLATERRA

,s& como el nacimiento do la banca moderna se debi al fuerte impulso italiano, su e olucin y consolidacin absoluta pro inieron, del lidera"go de -nglaterra, principal potencia econmica mundial hasta el siglo SS* .n -nglaterra, las acti idades bancarias estaban reser adas a los Holdsmith, quienes entregaron por primera e" a los depositantes certificados fiduciarios, conocidos como Holdsmith Notes* (a famosa bancarrota o cesacin de pagos del .stado ingl$s, 1@P8, afect fuertemente a estos financistas, puesto que al no pagarles el .stado sus deudas, no pudieron reintegrar a sus depositantes* 1omo respuesta a la desaparicin de dichos intermediarios, unos a3os despu$s el Parlamento ingl$s crea el Banco do -nglaterra 61@BN7, concebido como ente pri ado, a fin de e itar con ello el 9ortalecimiento de la autoridad de la 1orona* Dicho banco efectu funciones propias de entidades bancarias, como depsitos y pr$stamos, y operaciones con letras de cambio, m$tales preciosos, etc$tera, adems de operaciones de cambo* .n 1?N1 se le concedi el monopolio de la emisin de dinero, con lo cual pas a cumplir funciones propias de bancos centrales , medida que crec&a la importancia econmica de la corona inglesa, se e)pand&a su banca para responder as& a las necesidades estatales y las pri adas* Se crearon un gran n!mero de bancos pri ados y la primera 1mara 1ompensadora 61learing %ouse7 hacia el a3o 1P?Q .l siglo S-S

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APUNTE - Derecho Mercantil II encuentra a (ondres como el centro financiero del mundo, con los bancos y monedas ms slidas de la $poca*

$. SISTEMA NORTEAMERICANO
.special destaque merece la e olucin de la banca en los .stados ;nidos, por su importancia e influencia en el resto del mundo* .l desarrollo de la banca americana conoce arias etapas con diferentes matices* (a primera coincidi con la creacin del 9irst BanL 61PB141?117 y el Second BanL 61?1F41?F@7, que ba+o inspiracin de la doctrina de ,le)ander %amilton quien abogaba a fa or de una Imarcada presencia estatal en la econom&a cumpl&a las funciones de una banca central primiti a (os resultados de ambos bancos no fueron del todo satisfactorios, hasta que el presidente *OacLson cerr el segundo banco en 1?F@* Se da paso as& al segundo per&odo, conocido corno =free banLingK o banca libre, que se caracteri" por la ausencia casi absoluta de inter encin estatal en el sistema* Durante la Huerra 1i il fue dictada la (ey de la Banca Nacional 61?@F7 que facilitaba la creacin de bancos pri ados carcter nacional* Sin embargo, desde aquella $poca y hasta nuestros d&as proliferan los bancos pri ados a ni el local 6o de los .stados en que se di ide los .stados ;nidos7* ,s&, al crearse en el a3o 1B1F el Sistema de la /eser a 9ederal americano, hab&a ms del doble de bancos locales que nacionales* .l r$gimen financiero norteamericano sigui bsicamente el esquema >free banLing> es decir de m&nima inter encin estatal hasta la creacin del Sistema de la /eser a 9ederal en 1B1F, con importantes facultades regulatorias, encabe"ada por un Directorio nombrado por el Presidente do los .stados ;nidos* #odo banco nacional o federal deb&a asociarse al sistema, mientras que los bancos locales pod&an asociarse oluntariamente* .l doble sistema de bancos, federales y estatales, e)istente hasta hoy d&a en los .stados ;nidos, permite estatuirlos, super isarlos y regularlos ms fcilmente* (os bancos federales deben pertenecer al Sistema de la /eser a 9ederal y asegurarse en la 1orporacin 9ederal de Seguros de Depsitos 69D-17, que cubre a los depositantes hasta cierto monto en caso de insol encia de la entidad respecti a* (os bancos estatales no tienen la obligacin de integrar la 9D-1C sin embargo, el BRT de los bancos comerciales en los .stados ;nidos son miembros de la misma* .l poder&o norteamericano se caracteri"a por la e)istencia de una impresionante cantidad de instituciones bancarias* .n fecha reciente, la industria bancaria norteamericana ten&a un acti o anual de 1*P trillones de dlares americanos, y contaba con nada menos que F@*1@F instituciones, di ididas enE 1N*FP@ bancos comercialesC y 81*P?P instituciones financieras 6uniones de cr$dito, bancos federales de ahorro, etc*7*

%. LA BANCA SUI&A
Di ersos factores histricos hicieron que Sui"a, y en especial Hinebra, se con irtieran en un centro cla e de la banca mundial, de entre los cuales resaltan la neutralidad de dicho pa&s en diferendos internacionales del continente europeo, por un lado, y por el otro el secreto bancario all& mantenido* 1on relacin a esto !ltimo, ya en 1P1F sali una ley que prohib&a a los bancos e)hibir sus registros a quienes no fuesen sus propios clientes* 1on posterioridad a la Primera Huerra 0undial y a la debacle econmica acaecida poco despu$s, la preeminencia de Hinebra cay estrepitosamente* Para contrarrestarla, se sancion en 1BFN una ley bancaria que adems de otorgar una serie de garant&as al secreto bancario, cre un sistema de cuentas cifradas cuyos titulares no podr&an ser determinados* .llo logr la recuperacin total de a banca sui"a, y el auge que tiene a!n en nuestros d&as, a pesar de una reciente posicin +urisprudencial que en cierta manera pone en peligro su sistema de secreto bancario*

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APUNTE - Derecho Mercantil II .ntre los bancos pri ados sui"os se destacan los conocidos como los IDos HrandesKE ;nited BanL of SUit"erland 6;BS7 y 1redit Suisse*

'. ALEMANIA Y (APON

.stos dos pa&ses son de suma trascendencia dentro del mundo financiero internacional, dado lo e)traordinario de la e olucin de su econom&a y, sobre todo, por la loable solide" de sus monedas, el marco alemn y el yen +apon$s* .llo ha contribuido a que bancos alemanes y +aponeses sean sumamente atracti os, para la captacin de fondos, mue an hoy d&a un olumen impresionante de capitales y tengan importantes filiales en pa&ses como .stados ;nidos y otros del primer mundo*

). APARICION Y EVOLUCION DE BANCOS CENTRALES

;na e olucin gradual producida a lo largo de un periodo de a3os produ+o la aparicin de los denominados =bancos IcentralesK, cuya funcin principal constitu&a la emisin en forma e)clusi a o principal de billetes y* la moneda* 1on el tiempo se le fueron sumando otras funciones, como la de efectuar las operaciones bancarias del .stado o la de e+ercer funciones propias de autoridad suprema en materia de econom&a monetaria* .l >/iLsbanL> de Suecia es el ms antiguo entre los bancos centrales, si se considera que fue el primero en establecerte, no obstante lo cual debe tenerse presente que el Banco de -nglaterra fue el primer banco que tu o facultades de emisin, similares a la de un banco centralK* .l /iLsbanL de Suecia empe" como una banca pri ada 61@R@7 para luego transformarse en un ente p!blico 61@@?7 y e+ercer paulatinamente funciones propias de un banco central lleg a tener el monopolio legal de emisin de billetes, y a e+ercer un lidera"go incuestionable dentro del sistema financiero sueco* , Banco de -nglaterra ya nos hemos referido 6 er punto N7* .l Banco de 9rancia, fundado por Napolen Bonaparte en el a3o 1?QQ naci como entidad mi)ta, p!blica y pri ada #u o el monopolio de emisin y se fue con irtiendo en banco de bancos 6es decir, prestamista de estas entidades7, funcin tambi$n propia de bancos centrales* Por su parte, el Banco de los Pa&ses Ba+os fue fundado en 1@1N, despu$s del descr$dito en que hab&a ca&do el ie+o Banco de Vmsterdam* .ste Banco, con capital pri ado pero con autoridades designadas por el gobierno, cumpl&a las funciones de emisin de moneda y de banquero del .stado* 5tros bancos centrales europeos tambi$n aparecieron en el siglo S-S, entre los cuales cabe destacar los siguientesE Banco Nacional de B$lgica 61?RQ7, el Banco de .spa3a 61@R@7, Banco de /usia 61?@Q7, /eichsbanL de ,lemania 61?PR7* (os primeros bancos centrales latinoamericanas reci$n aparecieron en el siglo SSE Banco de la /eser a del Per! 61B887, Banco de 1olombia 61B8F7 Banco 1entral de 1hile y 0$+ico*61B8R7, Banco del Paraguay 61BNN7 (a 1onferencia de Bruselas fue reali"ada en 1B8Q, para tratar los problemas econmicos sobre enidos a la Primera Huerra 0undial* 9ruto de esa conferencia fueron una serie de recomendaciones a los distintos pa&ses* .ntre ellas resalta la que instaba la creacin de bancos centrales en pa&ses que no lo ten&an, con el ob+eto de apuntalar la econom&a nacional y ayudar tambi$n al fortalecimiento de la econom&a mundial* %oy d&a prcticamente no e)isten pa&ses sin bancos centralesC los mismos e+ercen funciones de autoridad suprema en materia monetaria, cambiaria y crediticia, con una marcada autonom&a frente al Hobierno central, de modo tal a que no comprometen sus pol&ticas econmicas tendientes a la estabilidad monetaria con necesidades coyunturales de los pa&ses que, al ser e+ecutadas, las pongan en peligro* .s modelo por e)celencia de dicha autonom&a el BundesbanL o Banco 1entral* ,lemn*

FUNCIONES DE BANCOS CENTRALES

.n lo atinente a sus funciones, han e)istido dos tipos de bancos centrales a tra $s de la historiaE

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APUNTE - Derecho Mercantil II .n primer lugar, aquellos que monopoli"aron la emisin, pero conser aron su carcter de banco de depsitosC efectuando operaciones con el p!blico, si bien paulatinamente fueron concentrndose en reali"ar operaciones con otras instituciones bancarias, con irti$ndose as& en banco de bancos* .+emplo de este modelo lo constituye el Banco de 9rancia* .l otro grupo de bancos centrales es el de aquellos que, adems de monopoli"ar la emisin, mantienen relaciones e)clusi amente con otros bancos y entes financieros* .llo estar&a ms acorde con las funciones deseables en un banco central, que deber&a erigirse en organismo administrati o organi"ador de la econom&a monetaria, que controle el funcionamiento de los bancos pri ados y e+er"a, otras funciones propias de su in estidura, como autoridad administrati a

SISTEMA FINANCIERO MUNDIAL EN LA ACTUALIDAD 1. LA BANCA P*BLICA

(a banca p!blica ha tenido un auge inusitado en el siglo SS* ,dems, han proliferado en el mundo bancos p!blicos o mi)tos 4p!blicos y pri ados4, que tienen por ob+eto potenciar ciertos sectores de la econom&a, como los bancos de fomento a las industrias, o los bancos o fondos agr&colas, ganaderos, etc$tera* De modo que hoy d&a coe)isten, al lado de la banca pri ada con fines e)clusi amente comerciales, dichas instituciones p!blicas con ob+eto espec&fico*

. LA BANCA PRIVADA
Si bien hasta ahora nos tiernos referido a los mismos en con+unto en la legislacin comparada pueden encontrarse di ersos tipos do bancos y otras instituciones financieras pri adas*

!. BANCOS COMERCIALES
Primeramente, nos referimos a los bancos comerciales, que son las instituciones bancarias por e)celencia, es decir, aquellas que por acti idad principal reciben depsitos del p!blico y los colocan a tra $s de pr$stamos por lo general a corto pla"o* .l mecanismo es el siguienteE el banco recibe fondos del p!blico, que debe tener guardado en cantidad suficiente para atender posibles retiros de depositantes* #ales son las reser as, que pueden serE reser as t$cnicas, por e)igencias propias de Ia empresa, de acuerdo a los clculos que hagan sus administradoresC y reser as obligatorias, e)igidas por la legislacin bancaria respecti a* Sus ingresos pro ienen, fundamentalmente, de lo percibido como intereses por los pr$stamos, adems de las comisiones por otros ser icios que tambi$n suelen brindar estas instituciones 6como transferencia de fondos, fian"as, aceptaciones7* ,simismo, perciben ingresos por in ersiones que pro ienen de la colocacin de t&tulos, p!blicos y pri ados* .l principal egreso de los bancos comerciales constituye el costo de los fondos tomados del p!blico, o de pr$stamos de otras entidades financieras o del propio banco central* #ienen, adems, di ersos costos operati os, como sueldos y cargas sociales, amorti"aciones, etc* 1onforme se e)presara, los bancos comerciales efect!an, por lo general, operaciones de cr$dito a corto pla"o, o pr$stamos comerciales, orientados principalmente hacia necesidades coyunturales del comercio, o para operaciones de importacin y e)portacin* .sto !ltimo hace de estas instituciones e+e de las operaciones comerciales internacionales, lo cual denota su trascendencia en la econom&a mundial*

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". BANCOS DE INVERSION

(os bancos de in ersin desempe3an hasta nuestros d&as un rol preponderante en la econom&a mundial* .stas instituciones participan acti amente en industrias y en la financiacin de proyectos de mediano y largo pla"o, por lo general de trascendente en ergadura* * Para el efecto, ha sido ser icio tradicional de los mismos el underUriting, o asesoramiento para la emisin de acciones y obligaciones 6pagar$s, bonos o debentures7 de empresas, e incluso financiamiento o hasta colocacin de dicha emisin, ya sea entre particulares, ya sea a tra $s de la oferta p!blica* Debe resaltarse tambi$n como acti idad t&pica de bancos de in ersin, la administracin de fideicomisos, mandatos de in ersin y otros encargos fiduciarios* ,simismo, suelen prestar una serie de otros ser icios, como la participacin acti a en fusiones y absorciones de empresas, por citar un e+emplo* #odo lo cual hace dif&cil su caracteri"acin, ms a!n en nuestros d&as, en que la desregulacin de la acti idad bancaria como fenmeno mundial ha acortado 4si no suprimido4 la brecha entre bancos de in ersin, bancos mercantiles y otros* .llo e)plica por que importantes bancos de in ersin de nuestros d&as efect!an ser icios tradicionalmente reser ados a los bancos comerciales* Debe ser particularmente resaltada la trascendencia de los bancos de in ersin en la econom&a actual, debido al importante financiamiento que prestan no slo a empresas comerciales e industriales, sino a gobiernos e instituciones p!blicas en el apoyo de proyectos de importante en ergadura* Se han con ertido tambi$n en un importante elemento en el proceso de pri ati"acin de empresas p!blicas, a tra $s del financiamiento o de la b!squeda de mecanismos de captacin de capitales para el efecto* -ncluso, estos bancos han actuado como consultores o asesores de negocios, como acti idad cone)a a las antes e)puestas

$. OTRAS INSTITUCIONES FINANCIERAS

,dems e)isten en el mundo di ersos bancos comerciales con acti idades dirigidas a sectores determinados, tales, por e+emplo, los bancos hipotecarios, que orientan sus pr$stamos hacia la compra de inmuebles y la construccin u refaccin de i iendas, para cuyo efecto captan sus recursos a tra $s de la emisin de t&tulos llamados c$dulas y bonos hipotecarios, generalmente respaldados por cr$ditos constituidos a su fa or con garant&a hipotecaria* ,s& tambi$n, encontrarnos en distintos pa&ses bancos agr&colas, que financian la agriculturaC populares o encaminados a pr$stamos personales de peque3os montosC fiduciarios, que efect!en e)clusi amente acti idades de fideicomiso a la par que los bancos de in ersin e incluso comerciales, etc* #ambi$n estn las mutuales o cooperati as que brindan financiamiento a sus asociados, con fondos pro enientes de las cuotas y de las in ersiones efectuadas con la recaudacin* Por !ltimo, en este bosque+o de entidades financieras pri adas en el mundo cabe aludir a las entidades financieras, que proliferan en nuestro medio* .stas entidades tienen por antecedente la %ire Purchase 9inance %ouses de -nglaterra, que en principio financiaban la enta de mquinas de coser, para despu$s hacer lo propio con la ena+enacin de autom iles y otros bienes de consumo durables, como heladeras, la adoras, estufas, etc$tera* .stas entidades han tenido un desarrollo tal que, incluso, han llegado a financiar acti idades comerciales y hasta industriales, a la par que los bancos comerciales

%. TENDENCIA HACIA UNA BANCA MULTIPLE

1abe se3alar que la doctrina e incluso las reglamentaciones y la prctica bancaria pri ada tienden tracia un sistema de banca m!ltiple, en que se suprimen las distinciones entre bancos comerciales, de in ersin, hipotecarios, etc$tera, partiendo de la base de que las -nstituciones bancarias en general pueden cumplir, a la e", funciones 1S9. t&picas de las distintas categor&as de bancos* Pgina N B

APUNTE - Derecho Mercantil II .sto sin per+uicio de que subsistan entidades financieras, de menor en ergadura, que con acti idades restringidas a la financiacin y otras claramente delimitadas subsistan a la par que los bancos de ob+eto m!ltiple* .s el sistema, que corno se er, adopt nuestro pa&s con la nue a (ey de Bancos

'. ORGANISMOS INTERNACIONALES

(a e)periencia de las crisis econmicas del pasado, y la e)istencia de grandes iniquidades entre los .stados, sumados a las necesidades del comercio internacional, han lle ado a la creacin de un sistema financiero internacional, con bancos y organismos supranacionales, como el 9ondo 0onetario internacional, el Banco 0undial, el Banco -nteramericano de Desarrollo, etc*

). FONDO MONETARIO INTERNACIONAL

.l 9ondo 0onetario -nternacional , organismo integrado actualmente por 1?8 pa&ses, nacido de los acuerdos de Bretton WoodsC fue creado con la intencin de resol er los serios problemas de un sistema monetario internacional inefica", carente de normas internacionales uniformes, fuertemente asestado por las dos conflagraciones mundiales de este siglo, y debilitado por la ca&da del patrn oro* Su creacin tu o por ob+eti o e itar de aluaciones monetarias, a tra $s de la estabilidad, ayudar a pa&ses en desequilibrio, fomentar la cooperacin monetaria internacionalC crear un clima de confian"a en las finan"as internacionales y ser ir de organismo de consulta en materia econmica de los pa&ses miembros* , dicho efecto, el 9ondo tiene facultades reguladoras, adems de constituirse en organismo financiero y consulti o* Su fuente principal de recursos pro iene de las cuotas comprometidas por los pa&ses miembros, y de pr$stamos otorgados por gobiernos y empresas estatales* .n fecha reciente, los recursos del 9ondo alcan"an los ;XS 81R mil millones* , la cabe"a del 9ondo se encuentra la Ounta de Hobernadores, compuesta de un miembro #itular y uno suplente por cada pa&s integrante* De ella dependen todos los cargos ,dministrati os* .l 9ondo cuenta tambi$n con un Directorio .+ecuti o, integrado por einte directores elegidos por todos los pa&ses miembros* Dicho rgano tiene a su cargo la e+ecucin de las operaciones del 9ondo* ;n Director Herente preside sus reuniones, y tiene oto slo si hay empate* Por !ltimo el 1onse+o de ,dministracin, compuesto de igual n!mero de miembros que el Directorio, delega a la Ounta sus gestiones, entre las cuales la ms importante constituye la asignacin de recursos a pa&ses pobres* ,ctualmente, son tres las funciones primordiales que cumple el 9ondo* .n primer lugar, asegurar que sus miembros admitan el libre cambio de su moneda por la de otros pa&ses* .n segundo lugar, el 9ondo se desempe3a como asesor financiero de los gobiernos, super isando sus programas, sus proyectos financieros y su balan"a de pagos* .n tercer lugar, el 9ondo constituye un prestamista de !ltima instancia para pa&ses4miembros que tengan dificultades temporales con su balan"a de pagos*

+. BANCO MUNDIAL Y ORGANISMOS VINCULADOS

.l Banco 0undial es la otra institucin financiera internacional creada por los acuerdos de Bretton Woods, que con+untamente con el 9ondo 0onetario -nternacional constituyen los pilares fundamentales del sistema econmico internacional* .l Banco 0undial tiene por ob+eti o principal promo er el progreso econmico y social en pa&ses en &a de desarrollo* 0ientras el 9ondo tiene como principal ob+eti o super isar la conducta monetaria de sus miembros y sus balan"as de pago, la funcin primordial del Banco es la de otorgar pr$stamos a pa&ses menos desarrollados* Por ello, el famoso economista Oohn 0aynard Yeynes ha dicho en tina oportunidad que =el 9ondo es un bancoJ 4en la acepcin de un banco central4 >y el Banco es un fondoK, para financiar proyectos de desarrollo* Pgina N 1Q

APUNTE - Derecho Mercantil II .l Banco 0undial recurre al sistema burstil para capitali"arse, mediante la colocacin de bonos y otras obligaciones, y tambi$n a tra $s de la enta de los pr$stamos que tiene en su cadera* .l Banco est conformado por dos grandes institucionesE el Banco -nternacional de 9omento y /econstruccin 6B-/97 y la ,sociacin -nternacional de Desarrollo* 1omo complemento, la 1orporacin 9inanciera -nternacional tiene por ob+eto desarrollar la econom&a mundial estimulando el crecimiento de empresas pri adas producti as, especialmente en pa&ses en &as de desarrollo* Sin embargo, sus autoridades deben cerciorarse de que los planes de financiamiento resulten adecuados, lo cual constituye un serio obstculo para proyectos de desarrollo en pa&ses del tercer mundo, en que muy dif&cilmente se cumplen con las e)igencias* .l Banco 0undial no presta dinero a pa&ses industriali"ados ni a personas pri adasC solo a pa&ses en &as d$ desarrollo* Por regla, cuanto menos desarrollado sea el pa&s, mas fa orable ser el trato y las condiciones de pr$stamos, debiendo notarse que el Banco solo opera con gobiernos que considera =confiablesK, le cual lle a a decisiones muchas eces pol&ticas a $ste respecto* .n un primer momento, los pr$stamos del Banco 0undial se utili"aban primordialmente para proyectos de infraestructuraE instalaciones el$ctricas y carreteras* .n los !ltimos a3os el espectro ha sido ampliado considerablementeE proyectos de desarrollo agr&cola y rural, instalacin de agua corriente y potable, planeamiento familiar, asistencia social, proyectos educacionales, de i ienda, etc$tera* .n casi todos los casos, el Banco no se limita a efectuar el pr$stamo, sino cumple tambi$n la funcin de asistencia t$cnica del proyecto ,dems el RQT de los pr$stamos del Banco son e+ecutados en forma con+unta con el gobierno del pa&s en cuestin*

1,. BANCO INTERAMERICANO DE DESARROLLO

.l Banco -nteramericano de Desarrollo, organismo intergubernamental establecido en 1BRB, tiene por ob+eti o, principal contribuir al desarrollo econmico y social de ,m$rica (atina, mediante la concesin de cr$ditos para proyectos, y tambi$n a tra $s de la cooperacin t$cnica Su capital se halla compuesto de acciones integradas por los pa&ses miembrosC ademsC incrementa sus recursos preciables mediante empr$stitos obtenidos a tra $s del mercado internacional de capital* .n un principio el Banco estu o integrado por 1B pa&ses de ,m$rica (atina mas los .stados ;nidosC luego se integraron 1anad y otros pa&ses ms desarrollados como .spa3a* %oy d&a sus miembros suman N@* (as operaciones del Banco abarcan todo el espectro del desarrollo econmico y social* .n el pasado, el Banco puso $nfasis en los sectores de produccin, como la agricultura y la industriaC los sectores la infraestructura f&sica, como energ&a y transporteC y los sectores sociales que se ocupan de la salud p!blica y ambiental, la educacin y el desarrollo urbano* .n la actualidad, las prioridades del financiamiento son los proyectos que buscan la equidad social, la reduccin de la pobre"a, la moderni"acin y la preser acin del medio ambiente* .l Banco tiene por autoridades a una ,samblea de Hobernadores, en la cual estn representados los pa&ses miembros solos o con+untamente con representantes de Bancos 1entrales* .ste organismo adopta las decisiones sobre las pol&ticas y acti idades trascendentes del Banco* ,l frente esta un Presidente, que es tambi$n representante legal*

11. LA BANCA Y LOS PROCESOS DE INTEGRACIN.

(os procesos de integracin, adems de propender a la armoni"acin de las normas financieras de los pa&ses en ellos en ueltos, fomentan la aparicin de nue os organismos financieros internacionales*

A- Unin E./01e2
.n la actualidad, la pol&tica monetaria de la ;nin .uropea se encuentra en manos del Sistema .uropeo de Bancos 1entrales 6S.B17, compuesto por el Banco 1entral .uropeo y por los Bancos Pgina N 11

APUNTE - Derecho Mercantil II 1entrales de los once pa&ses que han adoptado la unin monetaria, a saberE B$lgica, ,lemania, .spa3a, 9ranciaC -rlanda, -talia, (u)emburgoC %olanda, ,ustria, Portugal y 9inlandia* .l Sistema tiene los siguientes ob+eti osE definir e implementar la pol&tica monetaria de la 1omunidad, conducir las operaciones interaccinales de cambio de moneda, controlar el mane+oE de las reser as de los .stados miembrosC promo er la estabilidad de la balan"a de pagos de los pa&ses, etc$tera* .l Sistema cumple las funciones de una banca central dentro de la ;nin .uropea, y est encargado de consolidar la unidad monetaria* Se encuentra dirigido por un 1onse+o de Hobernadores, un Directorio y un 1onse+o Heneral* (a adopcin del sistema se reali" a tra $s de un proceso que comen" en +ulio de 1BBQ, fecha en que las restricciones d$ mo imiento de capital entre lo$ pa&ses miembros de la 1omunidad fueron abolidas* (uego, se cre el -nstituto 0onetario europeo 6-0.7, que ten&a por funcin coordinar la cooperacin monetaria y financiera entre los .stados miembros, y es antecedente directo del Banco 1entral .uropeo* (a !ltima etapa del proceso se da con la adopcin de la moneda com!n, el .uro, y la constitucin del Sistema .uropeo de Bancos 1entrales*

B- Me/c03./
.l 0ercado 1om!n del Sur 60ercosur7 a!n no ha propiciado la aparicin de instituciones financieras comunitarias* Dice #a arone que los progresos obtenidos en materia financiera y bancaria dentro del 0ercosur han sido relati amente pobres, debido a que a!n no ha llegado a las etapas a an"adas de integracin en que se encuentre la ;nin .uropea*

C- ALADI
Por su parte, la ,sociacin (atinoamericana de (ibre 1omercio 6,(,D-7C creada en 1B?Q con el concurso de once pa&ses, si bien no ha ser ido como comien"o de un proceso comunitario a seme+an"a del europeo o del 0ercosur, ha contribuir para la firma de numerosos acuerdos de importancia entre pa&ses miembros, algunos de los cuales inciden directamente en materia bancaria, como el 1on enio de Pagos y 1r$ditos /ec&procos, el ,cuerdo 0ultilateral de ,poyo /ec&proco para hacer frente a las Deficiencias #ransitorias de (iquide", el ,cuerdo de Harant&as ;niformes de Disponibilidad y #ransferibilidad para la ,ceptacin Bancaria (atinoamericana* .n nuestro pa&s, el Banco 1entral del Paraguay ha establecido importantes normas para la utili"acin del con enio de pagos y cr$ditos rec&procos suscrito por los bancos centrales de los pa&ses miembros de la ,(,D-*

SISTEMA FINANCIERO NACIONAL 1. HISTORIA DE LA BANCA EN EL PAR4GUAY

Poco so puede decir de la historia bancaria y monetaria del Paraguay antes de 1?PQ* .n 1?NP aparece el primer papel moneda paraguayo, que tu o plena igencia en todo el pa&s, hasta la desmoneti"acin decretada por los in asores en 1?P1* ,ntes de la guerra grande, las !nicas operaciones financieras constitu&an peque3os pr$stamos que otorgaba el Hobierno a particulares en especial durante el mandato de Don 1arlos ,* (pe"* .n la 1onstitucin de 1?PQ se estableci como obligacin del 1ongreso la de =establecer y reglamentar un Banco Nacional con el pri ilegio de emitir billetesK* (a e)cepcin fue la del Banco 0ercantil, autori"ado para operar en 1?B1, que lo hi"o con regularidad hasta el a3o 1BFQ, en que fue liquidado durante la crisis mundial de aquella $poca como consecuencia de la ca&da de los mercados* .l primer intento formal de creacin de una banca central en el Paraguay lo efectu en el a3o 1B8@ el entonces presidente .ligio ,yala, quien remiti un proyecto de ley, recha"ado a la sa"n por el Parlamento* .l proceso no tu o culminacin legislati a*

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APUNTE - Derecho Mercantil II .n 1BF@, se cre el Banco de la /ep!blica del Paraguay* 9ue $ste el primer banco estatal que emiti sus propios billetes, con lo cual constituye antecesor del Banco 1entral de nuestros d&as, aunque ' obser a /i arola Paoli no re est&a a!n las caracter&sticas propias del control y circulacin del cr$dito, funciones propias de un Banco 1entral* .n 1BN1 empie"a en nuestro pa&s la tan necesitada reforma monetaria, con Ila adopcin de una serie de medidas, entre ellas el monopolio de las negociaciones en moreda e)tran+era a fa or del Banco de la /ep!blica del Paraguay* .n 1BNF se crea la moneda actualE el guaran&* .n 1BNN, se crea el Banco del Paraguay, que pasa a e+ercer funciones propias de banca central y banca comercial 6Decreto (ey No* R1FB7* De modo que, adems del financiamiento a particulares, la emisin monetaria y la administracin cambiaria y crediticia se asignan de all& en ms a este banco* Sin embargo el Banco del Paraguay no era ms que una dependencia del 0inisterio de %acienda, lo cual acarre incon enientes dado lo restringido d$ su autonom&a como autoridad monetaria* ,dems, resultaba dif&cil compatibili"ar las funciones de banca central y banca comercial* 1onsecuentemente, en 1BR8 Se crea el Banco 1entral del Paraguay, con funciones deE banco emisor y otras propias de una banca central 6Decreto (ey 1?A@87* ,dems, se dicta una nue a (ey de Bancos y se reorgani"a el Bando del Paraguay como un banco e)clusi amente comercial* .ste !ltimo se con ierte despu$s, en 1B@1, en Banco Nacional de 9omento, e)istente hasta nuestros d&as* *

. R5GIMEN (UR6DICO
, la cabe"a, se encuentra la propia 1onstitucin Nacional, que como se er, en sus arts* 8?R, siguientes y concordantes, alude e)presamente a la Banca 1entral del .stado, y a sus funciones como entidad m)ima en materia de pol&tica monetaria* Siguiendo el orden de prelacin establecido por nuestra 1onstitucin, inspirado en las ense3an"as de Yelsen, se encuentran di ersos tratados, acuerdos e instrumentos normati os que, debidamente ratificados y can+eados, integran nuestro derecho positi o, como por e+emplo los ya referidos atinentes al 0ercosur y la ,(,D-* .n un tercer ni el +errquico se encuentran una serie de disposiciones legales* /esalta entre ellas la (ey N?BABR* >5rgnica del Banco 1entral del ParaguayK, que alude a las funciones de dicho organismo rector del sistema bancario nacional y a otras cuestiones relacionadas con el mismo* ,simismo, la recientemente promulgada (ey ?@1AB@ =De Bancos y otras .ntidades 9inancierasK ha sustituido al anterior r$gimen en materia de bancos 6(a (ey N1PAPF, la (ey P11APB7* (a nue a norma incorpora instituciones y directrices modernas en materia bancaria, as& tambi$n se adecua a las ultimas tendencias internacionales, como por e+emplo a las recomendaciones de Basilea de 1BBF* ,dems, e)isten numerosas leyes que regulan entidades bancarias, p!blicas y pri adas, de ob+eto especifico, como las del Banco Nacional de 9omento 6Decreto4(ey 8?1A@1C (ey PR1A@1 y (ey ?N@A@17C la (ey F8RAP1 :u$ crea el Banco de ,horro y Pr$stamo para la <i ienda y el Sistema Nacional de ,horro y Pr$stamo para la <i iendaK y, sus modificaciones, etc* Son tambi$n de aplicacin en dicha parte esttica otros cuerpos legales, como el 1digo 1i il y la (ey F?@ABN, en lo relati o a sociedades annimas, qu$ es la forma +ur&dica de adopcin necesaria para los bancos y dems entidades financieras del sistema* ,simismo, les rigen di ersas disposiciones de la (ey 1QFNA?FC Del comerciante, corno las relati as a los libros de comercio y otras obligaciones formales de aplicacin en cuanto no est$n modificadas por disposiciones espec&ficas en materia bancaria* .n lo relati o a operaciones y contratos bancarios en s&, rige en primer lugar la legislacin bancaria en particular en cuanto pre $ operaciones prohibidas y permitidas y otros aspectos atinentes a las mismas*

!. OTRAS FUENTES
,dems de las citadas, e)isten tambi$n otras fuentes* .ntre ellas, resalta el alor de los usos y costumbres en $sta y otras materias del derecho comercial* #ampoco puede soslayarse el alor persuasi o de la doctrina y particularmente d$ $sta !ltima, sobre todo en lo que se conoce como

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APUNTE - Derecho Mercantil II +urisprudencia administrati a, es decir, aquella emanada de los distintos pronunciamientos de la autoridad bancaria respecti a ante contiendas administrati as suscitadas frente a la misma*

". PAUTAS DE INTERPRETACIN.

,nte tan impresionante cantidad de fuentes, rigen a nuestra materia los principios generales de interpretacin* 1onsecuentemente, debe uno atender en primer Ougar la e)istencia de una disposicin espec&fica contenida en la legislacin bancaria que ata3a a la cuestin de que se trate* .n este sentido, se3ala el autor espa3ol /odr&gue" ,rtigas que se distinguen en el derecho bancario dos grandes bloques o con+untos normati osE de una parte las normas que regulan la empresa bancaria y su estatuto y de otra, las normas que regulan los contratos bancarios* Debe, sin embargo, siempre atenderse al orden +errquico de prelacin de las distintas normas a los efectos de su correcta aplicacin*

Leccin

7 LA BANCA CENTRAL

1. EL BANCO CENTRAL DEL PARAGUAY

(a 1onstitucin Nacional se ocupa en particular de la Banca 1entral del .stado* 1onforme lo establece el ,rt* 8?R de la carta magna, la Banca 1entral es un organismo t$cnico que tiene la e)clusi idad de la emisin monetaria y, de acuerdo con los ob+eti os de la pol&tica econmica del Hobierno Nacional, participa con los dems organismos t$cnicos del .stado en la formulacin, e+ecucin y desarrollo de la pol&tica crediticia y cambiaria, debiendo adems elar por la preser acin de la estabilidad monetaria* .l precepto constitucional se encuentra desarrollado por la nue a carta orgnica que rige la institucin*

. LA LEY ORG4NICA DEL BANCO CENTRAL DEL PARAGUAY 8LEY ")+9+$.l Decreto (ey 1?AR8 rigi por arios a3os el funcionamiento del importante organismo monetario, hasta la promulgacin de la (ey N?BC =5rgnica del Banco 1entral del ParaguayK, del a3o 1BBR* Dicha ley pre $, en su ,rt* 1 que el Banco 1entral del Paraguay e+ercer las funciones de Banca 1entral del .stado pre istas por la carta magna* Seg!n el mismo articulo, el Banco 1entral es una persona +ur&dica de derecho p!blico con carcter de organismo t$cnico, in estido de autarqu&a administrati a y patrimonial, y de autnoma normati a** 1on lo de organismo t$cnico, quiere aludirse al hecho de que el Banco 1entral tiene a su cargo la complicada funcin del dise3o de la pol&tica monetaria y econmica del pa&s* (a aludida autonom&a normati a surge del ,rt* Ro* de la carta orgnica, seg!n el cual el Banco 1entral dictar las normas reglamentarias de su competencia* 1onsecuentemente, para dictar reglamentos en e+ecucin de sus atribuciones, el Banco 1entral no recurrir a la administracin central del .stado* =,utonom&aK significa que el ente tiene poder para darse su propia ley y regirse por ellaK* .n cuanto a la autarqu&a administrati a y patrimonial, dispone tambi$n el ,rt* RQ de la carta orgnica que la facultad de decisin del Banco 1entral es e)clusi a en la instancia administrati a en asuntos de su competencia* D que para el cumplimiento de sus funciones, el Banco 1entral contar con los recursos propios y con las colaboraciones de todas las entidades dependientes del .stado* Por otro lado, el ,rt* 18Q de la carta orgnica dispone e)presamente que el patrimonio del Banco 1entral del Paraguay se considere +ur&dicamente separado de los bienes del .stado* .l ,rt* 181 dispone adems que la reser a monetaria y tos enca+es legales son inembargables

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APUNTE - Derecho Mercantil II

!. OB(ETIVOS Y FUNCIONES
.l ,rt* Fo* de la nue a carta orgnica, en desarrollo del ,rt* 8?R de la 1onstitucin Nacional, ya referido, pre $ que son ob+eti os fundamentales del Banco 1entral del Paraguay preser ar y elar por la estabilidad del alor de la moneda y promo er la eficacia y estabilidad del sistema financiero* , dicho efecto, el Banco tiene a su cargo la pol&tica monetaria, crediticia y cambiarlaC emite billetes y monedasC asesora al Hobierno en materia financieraC reglamente y super ise el funcionamiento deJ las instituciones financieras del pa&s, etc$tera* a7 Pol&tica monetaria, crediticia y cambiada Dicha funcin primordial la establece el Banco 1entral en coparticipacin con los dems organismos t$cnicos del .stado 6Secretar&a #$cnica de Planificacin, 0inisterio de %acienda, etc$tera7* .ntre los ob+eti os que se asignan a la pol&tica monetaria del Banco se encuentran el de estabili"ar el ni el de precios, la tasa de inter$s, el tipo de cambio, e incrementar el ni el de las reser as monetarias internacionales, siempre con el fin !ltimo de atenuar la duracin y las fluctuaciones de la acti idad econmica del pa&s* Para el efecto, el Banco 1entral debe dise3ar un program$ monetario anual que contemple el ob+eti o constitucional de preser ar la estabilidad monetaria* #al programa estar basado en los lineamientos generales de la pol&tica econmica del Hobierno y en las pre isiones del presupuesto general de la Nacin para el a3o correspondiente* ,s Zmismo, con el mismo ob+eti o, el Banco 1entral debe actuar como asesor econmico y financiero del Hobierno, y participar acti amente en todas las modificaciones legales y reglamentarias que puedan incidirn el e+ercicio de sus funciones, alertando sobre las disposiciones que puedan afectar la estabilidad monetaria* .n igual carcter, corresponde al Banco 1entralE emitir dictamen t$cnico pre io sobre las incidencias monetarias, cambiarias y crediticias de la contratacin de pr$stamos del e)tran+ero para las entidades del .stado* Por otro lado, cabe destacar que un importante elemento de regulacin 1ambiaria y por ende de pol&tica monetaria lo constituyen las reser as monetarias internacionales* ,l respecto, dispone el ,rt* @Q de la carta orgnica que el Banco 1entral mantendr reser as monetaria internacionales, en los t$rminos y condiciones qu$ determine el Directorio* #ambi$n con fines de regulacin monetaria, el ,rt* @P pre $ que el Banco 1entral del Paraguay podr, como medida de pol&tica monetaria, emitir t&tulos alores de cualquier naturale"a que estime pertinente as& como negociar, readquirir o rescatar t&tulos emitidos, los que no sern registrados en su acti o o pasi o cuando se hallen en su poder* .n este sentido, cabe acotar que ya desde el a3o 1BBQ, el Banco 1entral ha reglamentado la emisin, circulacin y rescate de las letras de regulacin monetaria, importante elemento de pol&tica econmica en esta rea* b7 .misin de monedas y billetes .s facultad e)clusi a del Banco 1entral la emisin de monedas, billetes y adems, la administracin y regulacin de su circulacin* ,l respecto dispone el ,rt*C FB de la carta orgnica que corresponde al Banco 1entral la facultad e)clusi a de emitir billetes y monedas nacionales, los cuales constituyen medios de pago con fuer"a cancelatoria ilimitada en todo el territorio nacionalC a cuyo efecto sern recibidos por su alor nominal, es decir, por el alor e)tr&nsecamente e)presado* Dicho art&culo tambi$n dispone que los billetes y las monedas que se emitan, sern garanti"adas incondicionalmente por el Banco 1entral* c7 Banquero del .stado y de los dems Bancos y ,sesor 9inanciero del HobiernoE .l ,rt* P1 de su carta orgnica se3ala que el Banco 1entral e+erce las funciones de banquero y agente financiero del gobierno* Sobr$ el particular, dispone el ,rt* PN, de la misma carta orgnica, que sern depositados en el Banco 1entral todos los fondos del #esoro Nacional y de las entidades del Hobierno 1entral, as& como los depsitos +udiciales y los fondos de garant&s a fa or del .stado o de cualquiera de sus dependencias* Por estos depsitos, el Banco 1entral no pagar intereses* M

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APUNTE - Derecho Mercantil II ,simismo, conforme al mismo articulo, el Banco 1entral del Paraguay podr encargarse de la custodia de t&tulos, documentos y ob+etos de alor pertenecientes al .stado, o a sus dependencias* .stos fondos p!blicos slo pueden ser depositados en los bancos y dems entidades financieras pri adas mediante autori"acin del Banco 1entral* #ambi$n como banquero del .stado, el Banco 1entral puede financiar los gastos del sector p!blico* 1abe destacar que la ley pone limites estrictos a dicho financiamiento, al pre er que el total de los adelantos no podr e)ceder el die" por ciento de los ingresos tributarios presupuestados para ese e+ercicio 6,rt* R?*,carta orgnica7* .n su carcter de asesor del gobierno, seg!n el ,rt* PP de la misma carta orgnica, el Banco 1entral participar en toda negociacin de la deuda p!blica e)terna del .stado, y en general en todas las transacciones que $ste realice con entidades financieras internacionales* ,hora bien, como banco de bancos 4y de los dems entes financieros pri ados4, el Banco 1entral debe facilitar las transacciones entre los mismos, custodiando sus reser as l&quidas y reali"ando las funciones de prestamista de !ltima instancia en los casos pre istos en su carta orgnica 6,rt* No*, inc* e, carta orgnica7* <arias disposiciones desarrollan este precepto* ,s& dispone el ,rt* @N de la carta orgnica que el Banco 1entral podr abrir cuentas, aceptar depsitos y prestar otros ser idos propios de la banca central, a los bancos financieras y otras entidades de cr$dito nacionales o internacionales que determine por resolucin de carcter general* 1abe destacar, sin embargo, que conforme al ,rt* RB de la carta orgnica, el Banco 1entral del Paraguay no podr otorgar garanti"a a ales de cualquier naturale"a y ba+o ninguna circunstancia alguna al sector pri ado* #ampoco podr otorgar garant&as y a ales al gobierno central y otras entidades publicas, sin autori"acin e)presa de la ley* Por !ltimoC es digna de mencin aqu& la participacin de Banco 1entral como >Banca de Segundo Piso>, en el proyecto relati o al 9ondo de Desarrollo -ndustrial* d7 ,utori"acin para operar, para decretar disolucin y dems facultades de reglamentacin del Sistema financiero, super isin del sistema financiero* .l Banco 1entral no slo se erige en banquero de las distintas entidades financieras, sino que las autori"a para operar, pudiendo re ocar dicha autori"acin* ,dems, como se er oportunamente, el Banco 1entral reglamenta y califica las operaciones bancarias y financieras, regulando asimismo el grado de sol encia y eficiencia del sistema financiero* Por !ltimo, el Banco a tra $s de un organismo t$cnico interno, la Superintendencia de Bancos, e+erce el control de las entidades financieras sometidas a su +urisdiccin a tra $s de la super isin, fiscali"acin y control de las entidades* e7 Sol encia del Sistema financieroE .l Banco 1entral debe promo er la eficacia, estabilidad y sol encia del sistema financiero adoptando las medidas de ordenacin, super isin y disciplina de las instituciones del sistema* .stas medidas las adopta a tra $s de la Superintendencia de Bancos, institucin a la que aludimos en particular ms adelante, en otro capitulo* f7 /elaciones con organismos financieros internacionales .l Banco 1entral participa en representacin del Hobierno, o por si, ante Hobiernos u organismos financieros internacionales* .n este sentido, dispone el ,rt* P? de la carta orgnica que, de acuerdo con las decisiones que adopte el Poder .+ecuti o, el Banco 1entral del Paraguay podr representarlo en sus relaciones con el 9ondo 0onetario -nternacional y con otras instituciones donde su participacin sea necesaria o de inter$s nacional* (as designaciones de gobernador titular y alterno por Paraguay ante el 9ondo 0onetario -nternacional se harn por el Poder .+ecuti o* Dicho art&culo pre $ tambi$n que el Banco 1entral mantendr relaciones con el Banco -nternacional de /econstruccin y 9omento, con el Banco -nteramericano de Desarrollo, y con otras instituciones financieras o t$cnicas internacionales* Pre $ $l ,rt* PB que los aportes, participaciones y cuotas en moneda nacional reali"ados por el Poder .+ecuti o, a entidades financieras internacionales, sern depositados en el Banco 1entral del Paraguay* Pgina N 1@

APUNTE - Derecho Mercantil II g7 ,dministracin y custodia de las /eser as 0onetarias -nternacionales .l Banco 1entral tiene la obligacin de acumular, custodiar y administrar las reser as monetarias internacionales del Paraguay* (as reser as pueden estar constituidas por oro, di isas e)tran+eras, certificados e)tran+eros y cualquier otro t&tulo financiero que erifiquen acti os contra el e)terior* h7 5peraciones y actos +ur&dicos .l Banco 1entral debe celebrar todas aquellas operaciones y actos +ur&dicos que sean conducentes a sus fines* .n dicho sentido, podr elaborar pliegos de bases y condiciones, llamar a licitaciones y ad+udicarlas, celebrar contratos de di ersa &ndole, incluso labores, o de consultor&a, todo dentro del marco de su respecti a carta orgnica y dems leyes que le son aplicables* * *

". RELACIONES CON LOS PODERES DEL ESTADO

Seg!n el ,rt* 8@P de la 1onstitucin Nacional, el Banco 1entral rendir cuentas al Poder .+ecuti o y al Parlamento sobre la e+ecucin de las pol&ticas a su cargo* Por su lado, la carta orgnica del Banco 1entral pre $, en el ,rt* P1, que s$ relaciona con el Poder .+ecuti o por intermedio del 0inisterio de %aciendaC y en el ,rt* P8 dispone que mantendr informado permanentemente al Poder .+ecuti o y al Poder (egislati o sobre el comportamiento de los precios, empleo, comercio e)terior, balan"a de pagos y otros indicadores econmicos*

$. LA CUESTION DE LA AUTONOMIA
.n el mundo financiero internacional, se sostiene mayoritariamente la necesidad de conferir el m)imo de autonom&a posible al Banco 1entral, a fin de, que su programa monetario se sustraiga de las coyunturas de la pol&tica econmica del Hobierno 6un e+emplo claro es el BundesbanL o Banco 1entral de ,lemania7* 1on elloC se busca que la funcin del Banco 1entral sea la de preser ar la estabilidad de la moneda, a fin deque ella no se ea arrastrada por medidas macroeconmicas que pueda adoptar el Hobierno en su desmedro* (a e)periencia demuestra que, en caso contrario, se tiende a la adopcin de pol&ticas como la emisin inorgnica de dinero para cubrir gastos de la administracin central, las que ineludiblemente lle an a un espiral inflacionario de dif&cil control* .n nuestro pa&s, cuestionablemente, arias disposiciones de la carta orgnica restringen la autonom&a del Banco 1entral* 1on ello, se e)pone a que la pol&tica monetaria ceda ante la planificacin global del Hobierno de la econom&a del pa&s, en desmedro de la estabilidad monetariaC

%. RED DE SEGURIDAD BANCARIA Y PR5STAMOS POR ILI:UIDE&.

.l ,rt* @R de las carta orgnica dispone >.l Banco 1entral del Paraguay podr comprar, ender, descontar y redescontar a los bancos, financieras y dems entidades de cr$dito que determine por resolucin de carcter general, letras de cambio, pagar$s y otros t&tulos de cr$dito o documentos negociables, elegibles y garanti"ados a entera satisfaccin del Banco 1entral del Paraguay* .l Directorio del Banco dictar un reglamento general en donde determine las caracter&sticas de los t&tulos admisibles y los de sus operaciones de redescuentoK* 1onsecuente con dicha disposicin, la /esolucin 8, ,cta BB, de 1BBR, autori"a la creacin de una red de seguridad bancaria, y dispone que el Banca 1entral conceder pr$stamos a los bancos solicitantes contra entrega de documentos de cr$dito de su cartera, garanti"ados a entera satisfaccin del Banco 1entral* la /esolucin F, ,cta 11@C de 1BBR e)tiende las disposiciones de la red de seguridad bancaria a las empresas financieras* Por su parte, el ,rt* @@ de la carta orgnica pre $ lo siguienteE =.l Banco 1entral del Paraguay !nicamente por ra"ones de iliquide" transitoria podr conceder a los bancos, financieras y otras entidades de cr$dito, pr$stamos o anticipos por pla"os que no e)cedanC de

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APUNTE - Derecho Mercantil II no enta d&as, contra entrega de t&tulos de cr$dito u otros debidamente garanti"ados* alores negociables, elegibles y

DIRECCION Y ADMINISTRACIN DEL BANCO CENTRAL INTRODUCCION

, la cabe"a de la administracin del Banco 1entral se encuentra el Directorio, integrado por un Presidente y cuatro Directores #itulares* De dicho organismo administrati o dependen, la Herencia y el Personal ,dministrati o, cuyas funciones sern precisadas ms adelante*

. DIRECTORIO
.l Presidente y los miembros del Directorio del Banco 1entral nombrados por el Presidente de la /ep!blica, con acuerdo de la 1mara de Senadotes 6,rt* 88N, inc* @, 1onstitucin NacionalC ,rt* BQ, carta orgnica7 * (os mismos duran por un per&odo de cinco a3os, nombrado uno cada a3o, pudiendo ser [reelectos* .l Presidente del Banco 1entral ser nombrado por el periodo 1onstitucional correspondiente al Presidente de la /ep!blica y a los miembros del 1ongreso, coincidiendo con dicho per&odo* * (os miembros del Directorio deben ser paraguayos naturales, mayores de treinta a3os de edad, de reconocida honorabilidad, con t&tulo uni ersitario y de probada idoneidad en materia econmica, financiera o bancaria 6,rt* 11 carla orgnica7* Seg!n el ,rt* 18 de la cada orgnica, se dedicarn a tiempo completo al ser icio e)clusi o del Banco 1entral* Sus funciones son incompatibles con el e+ercicio de otra acti idad o cargo, con o sin retribucin, sal o el de la docencia* No podrn desarrollar acti idades de &ndole pol&tico4partidaria, ni ocupar cargos directi os en entidades gremiales o pol&ticas mientras se hallen en e+ercicio de sus cargos*

!. FUNCIONAMIENTO.
(as sesiones del Directorio sern con ocadas por el Presidente, o a pedido de uno o ms Directores #itulares por lo menos una e" por semana 6,rt*E 1R, carta orgnica7* .l Directorio podr sesionar lidamente con el qurum de tres Directores, y las resoluciones sern adoptadas por simple mayor&a, sal o que por ley se e)i+an mayor&as especiales* .l Presidente tiene derecho a oto* .n caso de empate decide con doble ot* (os Directores y dems asistentes a las sesiones no podrn permanecer en ellas cuando se traten asuntos de su inter$s personal* Podrn participar de las reuniones con o", pero sin oto, el Superintendente de Bancos y el Herente Heneral del Banco 1entral del Paraguay* ,simismo, podrn ser llamados a participar en las deliberaciones funcionarios del Banco o personas e)tra3as a la institucin, cuando el Directorio lo considere con enienteE

". ATRIBUCIONES Y DEBERES DEL DIRECTORIO

.l Directorio se erige en el rgano supremo de administracin del Banco 1entral* .n tal sentido, debe cumplir y hacer cumplir las disposiciones constitucionales y legales, as& como sus propios reglamentos* ,simismo, debe aprobar y e+ecutar los programas monetarios anualesC e+ercer la potestad reglamentaria del Banco 1entral del ParaguayC ordenar la instruccin de sumarios administrati osE aplicar las sanciones que sean de su atribucin y entender en los recursos administrati os que se planteen ante su +urisdiccin*

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APUNTE - Derecho Mercantil II 1mo rgano superior de administracin, el Directorio puede crear, suprimir,E modificar o separar unidades y cargos administrati os, determinar sus funciones e interrelaciones y asignarles rango o +erarqu&a dentro de la estructura legal y orgnica del Banco 1entral del Paraguay* #ambi$n en, dicho carcter, el Directorio puede designarC suspender y remo er al ,uditor .)terno, al Herente y a los dems funcionarios de la institucinC dictar e interpretar los reglamentos que regulan la administracin del Banco y los manuales de organi"acin y funcionesC dictar el .statuto del Personal, las normas sobre las remuneraciones, el plan anual de capacitacin y el programa de becas de estudioC e+ercer el control de las operaciones y desen ol imiento del Banco 1entralC y contratar los ser icios de profesionales y e)pertos nacionales o e)tran+eros* ,dems, el Directorio e+ecuta funciones propias, inherentes a la Banca 1entral, como la fi+acin y reglamentacin de los enca+es legalesC la reglamentacin de las operaciones de cambios internacionales, y de las condiciones de emisin, amorti"acin y rescate de los t&tulos, que se emiten en moneda nacional o en moneda e)tran+era, con fines de regulacin monetaria* #ambi$n, el Directorio puede crear o suprimir sucursales o agencias y establecer corresponsal&as del Banco 1entral en el pa&s o en el e)tran+ero* (as funciones antedichas se hallan enunciadas, en detalle, en el ,rt* 1B de la carta orgnica*

$. EL PRESIDENTE
(a representacin legal, del Banco 1entral la e+erce el Presidente del Directorio, y en ese carcter, adems de las atribuciones administrati as, tiene a su cargo las relaciones con los poderes p!blicos y con las entidades bancarias, financieras y dems entidades de cr$dito, nacionales, e)tran+eras o internacionales 6,rt* 8Q, carta orgnica7* 1onsecuentemente, el Presidente otorga los poderes generales y especiales respecti os, y con+untamente con el Herente Heneral, suscribe los contratos y dems actos Our&dicos en representacin del Banco 1entral, como asimismo los balances y la autori"acin pata la emisin de billetes y alores* .l Presidente puede, adems, resol er todos los asuntos administrati os que no sean competencia del Directorio, y aun en casos urgentes, puede adoptar las medidas pertinentes, someti$ndolos inmediatamente a consideracin posterior del Directorio

%. INCOMPATIBILIDADES E INHABILIDADES
1onforme al ,rt* 1F de la carta orgnica, se encuentran inhabilitados para ser designados Presidente y Directores #itulares del Banco 1entralE a7 (as personas suspendidas del derecho de la ciudadan&aC b7 (as personas que sean parientes entre si dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidadC c7 (os inhibidos de bienesC los concursados y los fallidosC d7 (os incapaces para e+ercer el comercio y los declarados tales seg!n las (eyesC e7 los condenados por delitos comunes dolosos, y f7 (os condenados a inhabilitacin para e+ercer cargos p!blicos* .l ,rt* 1N de la carta orgnica alude a las incompatibilidades, en el sentido de que no podrn e+ercer los cargos de Presidente ni de Directores #itulares del Banco 1entralE a7 (os accionistas, directores, gerentes o empleados de entidades bancarias u otras entidades sometidas al control de la Superintendencia de Bancos, y b7 #oda persona inculada directamente, de manera comercial, econmica o profesional a acti idades que pudieran generar conflictos de intereses en las tomas de decisiones propias del Directorio del Banco 1entral del Paraguay, mientras duren dichas inculaciones*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

'. AUSENCIA O ACEFALIA; SUSPENSION Y CESANTIA

Seg!n el ,rt* 88 de la carta orgnica, en caso de ausencia temporal o impedimento o cuando el cargo quede acante, asumir las funciones del Presidente un Director electo por la mayor&a del Directorio, hasta que se reintegre el #itular o sea nombrado un nue o Presidente* (os miembros del Banco 1entral sern suspendidos en sus funciones cuando mediare auto de prisin en su contra por delitos dolosos 6,rt* 1?, carta orgnica7* s .l Presidente y los Directores cesarn en sus cargos porE a7 e)piracin del periodo de su designacinC b7 renuncia presentada al Poder .+ecuti o, con comunicacin a la 1mara de SonadoresC c7 mal desempe3o en sus funcionesC y d7 comisin de delitos comunes*

). RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES

1uando las resoluciones del Directorio contra inieren las disposiciones legales, sus miembros incurran en responsabilidad personal y solidaria, sal o aquel que hiciese constar en el acta respecti a su oto en disidencia 6,rt* 1@, carta orgnica7* .llo concuerda con el ,rt* 1Q@ de la 1onstitucin Nacional, que re"aE =Ning!n funcionario o empleado p!blico est e)ento de responsabilidad* .n los casos de transgresiones, delitos o faltas que cometiesen en el desempe3o de sus funciones sern personalmente responsables, sin per+uicio de la responsabilidad subsidiaria del .stado, con derecho de $ste a repetir el pago de lo que llegase a abonar en tal conceptoK

+. GERENCIA GENERAL
1ompete a la Herencia Heneral la administracin interna del Banco 1entral de acuerdo con las 9acultades conferidas por el Directorio y a las instrucciones recibidas del Presidente del Banco, de quien depende directamente* .l Herente debe dedicarse al ser ido e)clusi o del Banco 1entral y sus funciones son incompatibles con todo otro empleo, de cualquier especie, remunerado o no, sal o la docencia 6,rt* 8F, carta orgnica7* .ntre otras cosas, el Herente suscribe con el Presidente las actas internas y la correspondencia del Banco 1entralC imparte instrucciones administrati as y aplica sanciones disciplinarias al personal* ,dems, elabora el anteproyecto de presupuesto anual del Banco 1entral del Paraguay de acuerdo con las instrucciones del Presidente* #ambi$n ordena gastos, conforme con las normas de e+ecucin del presupuesto anual del Banco 1entral del Paraguay* .n caso de ausencia o impedimento, el Directorio, a propuesta Presidente, designar al reempla"ante del Herente Heneral*

1,. EL PERSONAL
1onforme al ,rt* 8P, todos los paraguayos que re!nan las e)igencias de la carta orgnica, tienen el derecho de ser contratados por el Banco 1entral del Paraguay, sin ms requisitos que el de la idoneidad 6,rt* 8P7* .l personal del Banco 1entral del Paraguay estar sometido al r$gimen de la 1a+a de Oubilaciones y pensiones de .mpleados Bancarios*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

LA SUPERINTENDENCIA DE BANCOS Y OTROS ORGANISMOS DE CONTRALOR 1. SUPERINTENDENCIA DE BANCOS

Seg!n el art* FQ de la carta orgnica del Banco 1entral la Superintendencia de Bancos >es un rgano t$cnico que go"a de autonom&a funcional, administrati a y financiera en el e+ercicio de sus atribucionesK* Dicho organismo tiene a su cargo la igilancia de la aplicacin del r$gimen normati o pre isto para los bancos y las otras entidades financieras comprendidas en la (ey de Bancos y sus modificaciones* -ncluso controla las entidades que, sin ser Bancos financieras o entidades de cr$dito, realicen una o arias acti idades propias de los mismos, con lo cual se halla facultada a reglamentar e incluso inter enir casas de cr$ditos constituidas como S*/*(* u otros, que no captan recursos del p!blico, es decir que no intermedian en el cr$dito*

. DESIGNACION, CESANTIA, INCOMPATIBILIDADES E INHABILIDADES.

.l Superintendente de Bancos, ba+o cuya direccin y responsabilidad actuar la Superintendencia, ser designado por el Poder .+ecuti o de una terna de candidatos presentada por el Directorio del Banco 1entral del Paraguay y cesar en se cargo en los mismos casos pre istos, para los miembros del Directorio 6,rt* F8C carta orgnica7* #endr tambi$n las mismas incompatibilidades e inhabilidades*

!. ATRIBUCIONES
(a Superintendencia de Bancos e+erce las funciones propias de inspeccin y super isin de las entidades financieras, elando que las mismas se adecuen a los requisitos legales y reglamentarios* #ambi$n dicta reglamentaciones de orden contable, de control interno y de informacin, como por e+emplo, el Plan Heneral y 0anual de 1uentas al cual debern a+ustarse las contabilidades de las instituciones financieras, aprobado por /esolucin 1F de 1BBN* 1abe destacar que en cumplimiento de sus funciones, la Superintendencia debe tener muy en cuenta la integracin efecti a de los, recursos propios de las instituciones controladas, la calidad y dispersin de los riesgos, la idoneidad del proceso de gestin y control, y el cumplimiento de las obligaciones tributarias* , modo de e aluacin, puede obser arse que la carta orgnica asigna a la Superintendencia de Bancos muchas responsabilidades pero pocas atribuciones, ya que funcionalmente depende del Directorio del Banco 1entral* Ni siquiera tiene facultades para sancionar, en caso de faltas o transgresiones, lo cual se reser a e)clusi amente al Directorio*

". AUDITORIA INTERNA

(as funciones de auditoria o contralor interno del Banco 1entral las e+erc&a antes la Superintendencia de Bancos, ahora, a partir de la nue a carta orgnica, se crea una ,uditoria -nterna que cumple tales tareas* (a ,uditoria -nterna depende del Directorio y e+erce la inspeccin y fiscali"acin permanente de todas las cuentas y operaciones del Banco 1entral* ,dems, debe elar por el cumplimiento de las normas administrati as por parte de todas las dependencias del Banco 1entral incluyendo la Superintendencia* Ser e+ercida por un auditor designado por, el Directorio*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

$. AUDITORIA E<TERNA.
.l ,rt* FP de la carta orgnica impone el control por parte de una auditoria e)terna, qu$ deber reali"arse por lo menos cada einticuatro meses, sin per+uicio de los controles pertinentes por parte de la 1ontralor&a Heneral de la /ep!blica* (a auditoria e)terna ser contratada por el Directorio, por medio de una licitacin p!blica internacional, con inter encin de la 1ontralor&a Heneral de la /ep!blica, (as firmas qu$ efect!en las ternas de auditoria no podrn prestar dicho ser icio consecuti amente* ,parte de los controles antedichos, el contralor de la gestin administrati a financiera y operati a del Banco 1entral ser e+ercido por la 1ontralor&a Heneral de la /ep!blica 6,rt* 11B, carta orgnica7*

%. REGIMEN CONTABLE DEL BANCO CENTRAL

.l ,rt* 11R de la carta orgnica dispone qu$ el Directorio del Banco 1entral adoptar para la entidad un r$gimen contable concordante con los principios de contabilidad generalmente aceptados para el sistema financiero y acorde a la naturale"a de sus operaciones* (os libros deJ balances diarios del Banco 1entral sern rubricados por el 1ontralor Heneral de la /ep!blica* .l a3o financiero se iniciar el 1 de enero y terminar el F1 de diciembre de cada a3o 6,rt* 11@, carta orgnica7*

'. CAPITAL, RESULTADOS Y RESERVAS

.l ,rt* 1Q? de la 1arta orgnica pre $ que el capital del Banco 1entral del Paraguay estar constituido por el equi alente en moneda nacional de los .speciales de Hiro 6D.H7 del 9ondo 0onetario -nternacional por el monto de capital y reser as a la fecha de entrega en igencia de la carta orgnica* ,l cierre de cada e+ercicio se asignar a la cuenta de reser a general una suma igual al 8RT 6 einticinco por ciento7 de tas utilidades netas hasta que el monto de dicha cuenta sea igual al 8QQT 6dos cientos por ciento del capital del Banco 1entral* Podrn constituirse tambi$n otras reser as que el Directorio considere necesarias, pre ia ,utori"acin del Poder .+ecuti o 6,rt*11Q7* (as p$rdidas en las que el Banco 1entral del Paraguay incurre en un e+ercicio determinado se imputarn a las reser as que se hayan constituido en e+ercicios anteriores, y si ello no fuera posible, afectarn el capital de la institucin 6,rt* 1117* .l remanente de las utilidades netas del e+ercicio, una e" efectuadas todas las deducciones pre istas en los art&culos anteriores, se transferir al #esoro Nacional durante el primer trimestre despu$s del cierre de dicho e+ercicio 6,rt* 1187* Por su parte, conforme al ,rt* 11N de la carta orgnica, (as ganancias resultantes de cualquier aloracin de los acti os o las obligaciones del Banco 1entral debern acreditarse en una cuenta especial denominada > /e aluacin de la /eser a 0onetaria -nternacional>* (as p$rdidas o ganancias que resulten de tales alteraciones no se incluirn en el cuadro de resultados del Banco 1entral del Paraguay* * (as p$rdidas que resulten de las anteriores alteraciones sern cubiertas por los super it que registre la mencionada 1uenta de /e aluacin, y si no fuese suficiente, se compensar con la transferencia de un titulo no negociable del Hobierno, por la cuant&a del d$ficit resultante .l super it que resulte al final de un e+ercicio en la 1uenta de /e aluacin, ser aplicado a la cancelacin de los #&tulos a que se refiere el prrafo anterior*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

Leccin ! 7 BANCOS Y OTRAS ENTIDADES FINANCIERAS 1. CONSIDERACIONES GENERALES.

Por su trascendencia en la econom&a y por tratarse del ahorro p!blico, la acti idad bancaria y financiera pri ada es ob+eto de minuciosa reglamentacin* .llo en cuestiones que an desde la autori"acin pre ia para el funcionamiento de las entidades que la reali"an y la forma +ur&dica de su constitucin, hasta el r$gimen del capital y reser as, la normati a especial de contabilidad, e incluso la clasificacin de las operaciones permitidas 1abe destacar tambi$n las estrictas normas de control y igilancia permanentes que ata3en a las mismas* 1on relacin a la reglamentacin de la banca pri ada en nuestros d&as, se3ala /odr&gue" /odngue" que la legislacin bancaria actual presenta las siguientes caracter&sticas MPrimero, una minuciosa reglamentacin de las instituciones de cr$dito, en cuanto a su creacin 6no libertad de establecimiento7, segundo, e)istencia de organismos estatales de control, tercero, regulacin de la administracin y organi"acin interna de las empresas bancariasC cuarto, minuciosa regulacin en materia de capitales m&nimos, de proporciones de reser as, de in ersin de $sta, etc*, para garanti"ar su seguridad y liquide"C quinto, reglamentacin de las operaciones de cr$dito para obtener un lineamiento t&pico de las mismas que apartasen la arbitrariedad y la confusin, se)to, un amplio r$gimen de publicidad, y s$ptimo, un estatuto especial en relacin con aquellas instituciones de cr$dito insol entes o en peligr de insol encia*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

. REGIMEN NORMATIVO DE BANCOS Y ENTIDADES FINANCIERAS

.n nuestro pa&s, el r$gimen normati o de estas instituciones se halla contenido bsicamente en la (ey R@1 del a3o 1BB@ >Heneral de Bancos, 9inancieras y otras .ntidades de 1r$ditoK* .ste cuerpo legal ino a sustituir a la (ey N1P del a3o 1BPF y sus modificaciones, igentes hasta el a3o 1BB@* 1on carcter transitorio 4 igencia de un a3o 4 en fecha 1? de mayo de 1BBB fue promulgada la ley 1N8Q =:ue .stablece un /$gimen .special y transitorio para el Saneamiento del Sistema 9inancieroK* Dicha ley establece una garant&a e)cepcional por los depsitos que cubre hasta cien salados m&nimos, adems de un proceso especial de saneamiento de las entidades financieras con problemas*

!. INSTITUCIONES FINANCIERAS REGULADAS.

(a anterior (ey N1P del a3o 1BPF distingu&a entre bancos comerciales, hipotecarios, de in ersin, de fomento, de ahorro y pr$stamo para la i ienda y empresas financieras* 1onforme a dicho esquema, bancos comerciales eran los que recib&an depsitos del p!blico para in ertirlos en operaciones a corto pla"o, adems de prestar ser icios cone)os, como la custodia de alores, la administracin de capitales y la intermediacin en los pagos, entre otros* (os bancos hipotecarios se hallaban habilitados, para efectuar pr$stamos hipotecarios, concedidos por lo general a largo pla"o* Por su parte, los bancos de in ersin pod&an efectuar pr$stamos a mediano y largo pla"o, o a corto pla"o por cuant&as limitadas, pro iniendo sus recursos de bonos y certificados de participacin en los pr$stamos otorgados, y de depsitos del p!blico en cuentas* Por !ltimo, las empresas financieras participaban en la concesin de pr$stamos personales o de consumo, y de cr$ditos comerciales u otros ms bien a codo pla"o, para cuyo efecto, adems de su capital propio, pod&an recurrir a la captacin a tra $s de t&tulos de in ersin y certificados de depsito de ahorro* (a nue a (ey ?@1 modific este esquema* Se lee en su .)posicin de 0oti os que se =pretende cambiar la orientacin general de la banca actual, segmentada y clasificada en banca comercial, de in ersin yJ fomento, empresas financieras, sociedades de ahorro y pr$stamo para la i ienda por el concepto moderno de banca m!ltiple como un cambi significati o en la estructura de la banca>* De modo que la ley actual centra su regulacin en dos tipos de entidades pri adasE los bancos y las entidades financieras, con la peculiaridad que los primeros encuentran ampliada la esfera de sus acti idades ba+o el concepto moderno de >banca m!ltiple>*

". OTRAS INSTITUCIONES

.)isten otras instituciones, estatales y pri adas, reglamentadas en otras leyes, que tambi$n integran el sistema financiero, entre las cuales destacamos las siguientesE a7 Bancos de 9omento .l Decreto4(ey 8?1 cre el Banco Nacional d$ 9omento, institucin autrquica que tiene por ob+eto primordial la financiacin y promocin de programas de fomento, de mediano y largo pla"o, relati os a la agricultura, la ganader&a, la industria y el comercio de materias primas nacionales* * Por (ey ?N@, se ampl&a $l ob+eto del Banco Nacional de 9omento, habilitndose tambi$n a que efect!e operaciones comerciales y de ahorro, adems de poder recurrir a la compra directa o importacin de maquinarias e implementos de produccin para pro eerlos a los sectores que recurren al cr$dito para acceder a los mismos* b7 Bancos de ahorro y pr$stamo para la i ienda * (a (ey F8RAP1 crea el Sistema de ,horro y Pr$stamo para la <i ienda, compuesto por el Banco Nacional de ,horro y Pr$stamo para la <i ienda y las Sociedades de ,horro y Pr$stamo para la <i ienda* De acuerdo con lo qu$ establec&a la (ey N1PAPF, el Sistema de ,horro y Pr$stamo para la <i ienda se reg&a por la (ey F8R, y supletoriamente por el r$gimen +ur&dico aplicable a los dems bancos* (a (ey ?@1AB@ no contiene una disposicin similar, y se limita a mencionarlas en forma Pgina N 8N

APUNTE - Derecho Mercantil II tangencial en sus ,rts* 11 y 8Q* ,unque a primera ista parecer&a regir en forma supletoria la (ey de Bancos, ciertas disposiciones de la (ey F8R como la del ,rt* @@ ' lle an a dudas sobre $l punto al pre er que la constitucin de las sociedades de ahorro y pr$stamo se regirn por dicha ley, las normas que dicte el Banco y supletoriamente las normas del 1digo de 1omercio 6actualmente 1digo 1i il7* .l sistema de ahorro y pr$stamo para la i ienda ha tenido una interesante difusin en nuestro pa&s habi$ndose habilitado numerosas instituciones dentro del mismo* .llas pueden constituirse a tra $s de mutuales, o mediante suciedades annimas* #ienen por ob+eti o fundamental la concesin de cr$ditos a mediano y largo pla"o para destinatarios a la compra, construccin, ampliacin o refaccin de i iendas, as& como para la compra de los terrenos a dicho efecto* #ambi$n pueden otorgar pr$stamos comunes a los depositantes por un pla"o no mayor de dos a3os, en cuyo caso los depsitos en las cuentas respecti as ser irn como garant&a* 1abe acotar que los depsitos se efect!en a tra $s de un sistema de ahorro programado, ms comple+o que el de una simple capitali"acin en cuenta corriente* Por (ey F8RAP1 se cre en nuestro, pa&s el Banco Nacional de ahorro y Pr$stamo para la <i iendaC concebido como una especie de Banco 1entral del sistema* Dicha institucin fue instituida con los ob+eti os, de promo er la creacin de sociedades de ahorro y pr$stamo para la i iendaC fiscali"ar sus operacionesC brindar asistencia t$cnica y financiera, as& como prestar fian"as y a ales a las mismas, etc*, 6,rts* NQ N17* ,dems del capital inicial, el Banco puede capitali"arse mediante la emisin de bonos nacionales de i ienda, pre ia autori"acin del Banco 1entral* 1abe agregar que la (ey F8RAP1 tambi$n establece reglamentaciones o normas generales atinentes al funcionamiento de las entidades pri adas sometidas a super isin del Banco Nacional de ,horro y Pr$stamo* /esalta la disposicin por la cual se garanti"a de pleno derecho los pr$stamos otorgados por las instituciones pri adas adheridas al sistemaC en igual sentido, se aseguran los depsitos de ahorro 6,rt* NB7* * (as funciones de dicho banco pasaron, hoy d&a, a cargo del 1onse+o Nacional de la <i ienda, seg!n (eyes 11?ABQ y PBAB8* .sta !ltima dispone que el 15N,<- como organismo rector, controlador y e+ecutor del, Plan Nacional de ;rbani"acin y <i ienda, el Banco Nacional de ,horro y Pr$stamo para la <i ienda y las Sociedades de ,horro y Pr$stamo autori"adas para operar, formarn el Sistema Nacional de ,horro y Pr$stamo para la <i iendaC creado por (ey F8RAP1* ,simismo, conforme al ,rt* Bo* de la (ey PBAB8, el Banco Nacional de ,horro y Pr$stamo para la <i ienda se constituye en un organismo dependiente del 15N,<-, al que compete tambi$n las funciones conferidas a dicho banco por (eyes 1FP?A?? y N8A?8* e7 Banco Nacional de #raba+adores -nstituido por (ey N8FAPF, este banco oficial ten&a por ob+eti o principal promo er el, bienestar de los traba+adores mediante planes de cr$ditos, de ahorros y pr$stamos* Su capital se constitu&a, fundamentalmente, por aportes del .stado y de de traba+adores, mediante descuentos compulsi os impuestos a los empleadores como parte del r$gimen de seguridad social* E .l Banco Nacional de #raba+adores fue inter enido por el Banco 1entral en el a3o 1BB? debido a gra es irregularidades detectadas, y ulteriormente se ha decretado su quiebra y liquidacin +udicial* (a (ey 1NQNABB dispuso la derogacin de los aportes compulsi os de los traba+adores al Banco 6,rt* 17

$ PRESTAMISTAS PARTICULARES Y =CASAS DE CREDITO>

Seg!n surge del ,rt* F de la (ey ?@1, todo su+eto o entidad que se dedique a la acti idad de intermediacin financiera formar parte sistema financiero y deber adaptarse a las disposiciones de dicha ley y las reglamentaciones del Banco 1entral* (a intermediacin financiera tendr lugar siempre y cuando se recurra a la captacin de fondos del p!blico De ,ll& que el ,rt* F de la (ey de

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APUNTE - Derecho Mercantil II Bancos e)cluya de su regulacin a las personasJ f&sicas o +ur&dicas que act!an en el mercado de cr$dito con recursos financieros propios* #ales son las casas de cr$dito que operan en pla"a, las cuales, a diferencia de las entidades del sistema financiero, constituidas por imperio de la (ey de Bancos en sociedades annimas, recurren por lo general al esquema de las sociedades de responsabilidad limitada o al de empresas unipersonales, o anlogas* Debe hacerse notarC sin embargo, que conforme al mismo ,rt* F\, el Banco 1entral del Paraguay, atendiendo al olumen de sus operaciones y su incidencia Sobre la pol&tica monetaria y crediticia, podr incluirlas* .llo quiere decir que podr someterlas a super isin e incluso inter enirlas, como as& tambi$n dictar disposiciones que afecten su funcionamiento* .n este caso, las instituciones as& incluidas debern a+ustarse a las disposiciones de la (ey de Bancos*

$. BANCOS Y OTRAS ENTIDADES FINANCIERAS. RE:UISITOS# PARA LA IIABILITACION DE BANCOS Y FINANCIERAS

(os bancos y las financieras debern constituirse ba+ la form$ de sociedad annima, y su capital debe representarse por acciones nominati as* .ste requisito no rige para los bancos estatales o para las sucursales de bancos del e)terior que se constituyan en el pa&s* , fin de que una entidad integre el sistema financiero, resulta ineludible el requisito de la autori"acin por parte del Banco 1entral* 1orno bien se3ala /odr&gue", por la magnitud, origen y destino de los recursos monetarios que mane+an los bancos y otras entidades financieras, se e)plica que en todos los pa&ses se e)i+a la autori"acin pre ia de la autoridad econmica Banco 1entral* Dicho requisito de autori"acin, ya pre isto en la ley anterior, uel e a aparecer en la (ey ?@1, con una regulacin ms detallada 6,rts* 1Q a 8Q7* Se busca as& un escrutinio ms riguroso por parte de las autoridades antes de que autoricen el funcionamiento de estas entidades, dada la e)periencia negati a del sistema anterior, mucho ms rela+ado, que ha sido uno de los moti os para la ulterior crisis desatada en el sistema financiero* #oda persona interesada en constituir una entidad financiera deber ele ar una solicitud al Banco 1entral para obtener la autori"acin e)igida en el ,rt* N\ de la ley* (os promotores deben ser de reconocida idoneidad moral y sol encia econmica* (as solicitudes debern contener, por lo menos, el proyecto de estatutos sociales, un programa de acti idades a desarrollar, los sistemas internos de control y de auditorias a implementar y la nmina de los accionistas de la sociedad, con indicacin de sus participaciones en el capital social y de informacin suficiente sobre la sol encia moral y econmica de quienes han de ocupar los cargos de su Directorio y otros 2rganos* .l Banco 1entral har publicar, con cargo a los interesados, un a iso en dos diarios de gran difusin, haciendo saber al p!blico sobre la solicitud de organi"acin, as& como los nombres de los promotores, directi os o representantes legales y administradores .n el a iso se citar a toda persona interesada par$ que en el pla"o de treinta d&as se formule cualquier ob+ecin fundamentada a la formacin de la nue a entidad o a las personas que la organi"an* .l Banco 1entral tendr un lapso de tres meses, computados desde la recepcin de la solicitud o que se complete Ila documentacin, para resol er sobre las solicitudes de constitucin de bancos y financieras* (a solicitud que no haya llenado los requisitos formales e)igidos ser recha"ada automticamente, no pudiendo presentarse otra dentro de los dos a3os siguientes* #ambi$n podrn denegarse las autori"aciones cuando el Banco 1entral no quede plenamente satisfecho con respect a la idoneidad del proyecto, de, sus accionistas o de sus directores y administradores, de modo tal que no se encuentre garanti"ada una gestin sana y prudente de la entidad*

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APUNTE - Derecho Mercantil II ;na e" concedida la autori"acin, la entidad tendr un a3o para empe"ar sus operaciones* .n caso contrario, se producir la caducidad del derecho respecti o* .n la denominacin social de las entidades bancarias y financieras debe incluirse espec&fica referencia a las acti idades a reali"ar, aun cuando para ello se utilice apcope, siglas o idioma e)tran+ero* ,simismo, solo ellas pueden utili"ar en su denominacin, las palabras =banco, banca, banquero, financiera y aquellas similaresK, edadas para otro tipo de entidades* .st prohibido utili"ar las palabras =centralK y =nacionalK en instituciones, que no sean p!blicas*

!- RE:UISITOS ESPECIALES PARA SUCURSALES DE BANCOS E<TRAN(EROS

(os recaudos para el efecto se encuentran pre istos en tos ,rts* 1R41P de la (ey ?@1* (as sucursales de bancos e)tran+eros estarn obligadas a cumplir, en cuanto sean aplicables, con las mismas disposiciones que las requeridas a los dems bancos*, Debern acompa3ar a la solicitud la documentacin que acredite haber obtenido las autori"aciones de su pa&s o territorio* ,simismo, debern presentar un informe de la super isin bancaria da origen que determine la sol encia, la aloracin de sus acti os, la gestin ordenada y la transparencia de la entidad en cuestin* (a institucin solicitante debe aportar los elementos que permitan e acuar el tipo de super isin que practica el pa&s de origen, el que deber seguir los estndares internacionales en la materia* las sucursales de entidades e)tran+eras no requieren de un Directorio para la conduccin de sus negocios en el pa&s, pero debern contar al menos con los personas apoderadas que determinen de modo efecti o su orientacin y sean responsables directos d$ la gestin #endrn que cumplir con los mismos requisitos que se e)igen para los miembros del Directorio de entidades nacionales*

). CAPITAL, RESERVAS Y DIVIDENDOS

a7 1apital* .l ,rt* 11 de la ley de Bancos regula el capital m&nimo integrado y aportado en efecti o que obligatoriamente debern mantener las entidades financieras* (os alores all& pre istos son de 5s 1Q*QQQ QQQ*QQQ 6die" ni] millones de guaranes7 para los bancos y Hs RQQQQQQQQQ 6cinco mil millones de guaran&es7 para las 9inancieras* (as sucursales las entidades e)tran+eras deben mantener las mismas sumas establecidas para las entidades nacionales, los fondos deben introducirse con carcter permanente y duracin indefinida, y encontrarse debidamente radicados y registrados en el pa&s* .l Directorio del Banco 1entral puede e)igir, mediante resolucin fundada, el aumento del m&nimo e)igido a estas entidades* .l capital debe estar integrado en todo momento con las sumas indicadas, cualquier d$ficit deber ser cubierto durante el semestre siguiente al cierre del e+ercicio* Solo la Superintendencia de Bancos podr autori"ar, en forma e)presa, cualquier reduccin del m&nimo legal* b7 /eser as (as entidades financieras debern contar con una reser a no menor al equi alente del 1QQT de su capital* (a misma se constituir transfiriendo anualmente no menos del 8Q T de las utilidades netas de cada e+ercicio, diferencia del 1QT anual que e)ig&a la anterior (ey de Bancos la reser a tambi$n podr ser incrementadas con aportes oluntarios de los accionistas ese fin* 1abe destacar que la reser a tiene por ob+eti o cubrir las perdidas registradas en el e+ercicio* * c7 ;tilidades* Para poder distribuir sus utilidades anuales, las entidades del sistema financieros debern cumplir con los siguientes requisitosE a7 Publicacin de sus balances b7 ,utori"acin para al efecto de la asamblea de accionistas o de su casa matri", una sucursal Pgina N 8P

APUNTE - Derecho Mercantil II e7 5pinin fa orable de la Superintendencia de Bancos dentro de los ciento einte d&as del cierre de e+ercicio Si transcurrido este pla"o no se pronuncia dicha autoridad, se podrn distribuir las utilidades* (a ley proh&be la distribucin de utilidades anticipadas, o de aquellas cuyo reparto importe el incumplimiento de las obligaciones que tienen estas entidades* #ampoco podrn distribuirse utilidades antes de haberse amorti"ado por lo menos el 8Q T de los gastos de constitucin, incluyendo los de organi"acin y el total de las comisiones por la enta de acciones, p$rdidas acumuladas y otros gastos que no estu iesen representados en sus acti os tangibles* :ui$nes incurran en estas infracciones respondern solidariamente por el reintegro a la entidad de los importes indebidamente pagados*

+. OPERACIONES PROHIBIDAS Y SANCIONES

.n aras de un sano funcionamiento del sistema, los bancos y dems entidades financieras tienen prohibidas una serie de operaciones* Por e+emplo, no pueden otorgar cr$ditos con garant&a de sus propias acciones o de acciones de otros bancos o entidades financieras y sus filiales* #ampoco pueden conceder cr$ditos con el ob+eto de que su producto se destine directa o indirectamente a la adquisicin de acciones del propio banco o de otra entidad bancaria o financiera* Se les proh&be, asimismo, operar con sus directores, administradores o s&ndicos, a empresas inculadas a los mismos, en condiciones ms fa orables que las reser adas a sus clientes* 5tras operaciones prohibidas sonE prestar a al o fian"a o de alg!n modo respaldar obligaciones de terceros por monto o pla"o indefinido o indeterminable, dar pr$stamos sin garant&as a sus traba+adores, directores, administradores y s&ndicosC contraer obligaciones por montos y pla"os indeterminados, etc*

1,. RELACION CAPITAL7 PASIVO CONTINGENTE 11. ENCA(ES LEGALES

;na garant&a parcial de los ahorros la brindan los enca+es legales, constituidos por un porcenta+e de los depsitos que los bancos y dems instituciones financieras deben, a su e", depositar en el Banco 1entral* ,l respecto, dispone el ,rt* @? de la carta orgnica del Banco 1entral que los bancos, las financieras y las dems entidades de cr$dito regidos por la (ey Heneral de Bancos y de otras .ntidades 9inancieras as& como aquellos entes creados por leyes especiales y, en general, cualesquiera otras personas o entidades, pri adas u oficiales, nacionales o e)tran+eras, que capten o administren recursos del p!blico o realicen operaciones de intermediacin financiera, debern mantener depsitos en concepto de enca+es legales* cuya proporcin, composicin y penali"acin en caso de incumplimiento sern determinadas por el Banco 1entral del Paraguay* Dichos enca+es no podrn e)ceder el NQT de sus depsitos y operaciones financieras* Sobre los requisitos de enca+$ legal que e)cedan el PT el Directorio dispondr el pago de un inter$s que sea equi alente a la tasa con promedio ponderado de las operaciones del sistema bancario* Seg!n el ,rt* @B de su carta orgnica, el Directorio del Banco 1entral de Paraguay est facultado a fi+ar enca+es legales diferentes, para los depsitos a la ista 5 a pla"o, as& corno a cualquier otra forma de captacin de recursos por parte de las entidades autori"adas para tales efectos* Por su parte, el ,rt* PQ pre $ que los depsitos en moneda e)tran+era en los bancos y dems entidades de cr$dito autori"ados estarn su+etos tambi$n a enca+es legalesE .l Directorio del Banco 1entral del Paraguay establecer la proporcin, composicin y penali"acin de estos enca+es* Dispone, adems, dicho art&culo que podrn seE requeridos enca+es legales sobre los cr$ditos en moneda e)tran+era, y que cuando los requisitos de enca+e legal en moneda e)tran+era e)cedan del

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APUNTE - Derecho Mercantil II 1QT, el Banco 1entral del Paraguay dispondr el pago de un inter$s cuya tasa anual ser equi alente a la (-B5/ 6(ondon lnterbanL 5ffered /ate7 a un mes de pla"o*

1 . REGIMEN CONTABLE Y BALANCES

(a super isin y el control del sistema financiero corresponden a la Superintendencia de Bancos, teniendo para el efecto el libre acceso a la contabilidad, libros y documentos de las entidades financieras* Dichas instituciones debern refle+ar en sus estados contables elaborados conforme a las normas y modelos establecidas por la Superintendencia de Bancos el estado fidedigno de su patrimonio, su situacin financiera y de riesgos y los resultados de su acti idad* (as entidades del sistema financiero publicarn dentro de los ciento einte d&as posteriores al cierre de e+ercicio financiero 6diciembre7 el balance general y el cuadro demostrati o de p$rdidas y ganancias firmado por el presidente y el gerente y un contador p!blico, as& como la nmina de sus directores y gerentes* (os balances y cuentas de resultados debern ser sometidos adems a auditores e)ternos independientes, los que opinarn sobre la fidelidad y ra"onabilidad con que los mencionados estados refle+an la real situacin econmica, 9inanciera y patrimonial y los principios contables establecidos por al Superintendencia* (a nue a ley tambi$n e)ige que las entidades publiquen sus estados financieros cuanto menos cuatro eces al a3o* ,dems, la Superintendencia publicar trimestralmente informaciones destinadas a difundir los principales indicadores de la situacin financiera de tas entidades, as& como la calificacin de las mismas en general y por capital, acti os ponderados por riesgo, utilidades y gestin* (os bancos e)tran+eros debern publicar tambi$n la calificacin de sus bancos matrices*

1!. VENTA, DISOLUCION Y LI:UIDAC6ON DE UNA ENTIDAD FINANCIERA

(uego de la inter encin, $l Banco 1entral tiene tres opciones a7 /ehabilitar a la entidad b7 proceder a la enta for"osa o c7 disol er y liquidar la entidad* .l ,rt* 11? de la (ey de Bancos especifica las causales de inter encinE a7 %aber suspendido el pago de las obligacionesC b7 %aber perdido ms del RQT 6cincuenta por ciento7 del patrimonio efecti oC c7 %aber incumplido el plan de saneamiento establecido durante la igilancia locali"ada, haber omitido presentarlo o cuando presentado hubiera sido recha"ado por la Superintendencia de Bancos d7 %aber incurrido en notorias y reiteradas iolaciones a la ley, a sus estatutos sociales o a las disposiciones generales o espec&ficas, emanadas de la Superintendencia de Bancos o del Banco 1entral del ParaguayC e7 %aber proporcionado intencionalmente informacin falsa a la Superintendencia de Bancos o al Banco 1entral del ParaguayE y, f7 %aber resultado imposible, por cualquier ra"n, la adopcin oportuna por la asamblea general de accionistas o de la casa matri", en su caso de acuerdos requeridos para la adecuada marcha de la entidad de cr$dito* (a (ey de Bancos pre $ un pla"o m)imo de sesenta d&as para la enta for"osaC caso contrario, se deber proceder a la liquidacin de la entidad en cuestin* .l Banco 1entral debe hacer saber a los accionistas o a la casa matri" cul ser el procedimiento de enta 6licitacin, etc*7 a fin de asegurar la publicidad y transparencia en la enta* (a disolucin y liquidacin de la entidad deber determinada el Directorio del Banco 1entral y la resolucin respecti a deber publicarse por dos d&as en dos diarios de amplia difusin* ;na e" publicada la resolucin, cesarn las acti idades propias del giro de la entidad, se suspendern los pagos a que estu iese obligada y se dar por cancelada la autori"acin para su funcionamiento

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APUNTE - Derecho Mercantil II (a Superintendencia deber nombrar a un liquidador que tendr las fondones que le corresponden al Directorio y la Herencia de la entidad y que estar encargado de efectuar el procedimiento* (a Superintendencia de Bancos deber controlar el proceso y al liquidador, fi+ar las pautas generales para refinanciacin de sus acreencias, autori"ar las compensaciones, etc* .l liquidador responder solidariamente por su gestin, debiendo rendir cuenta de los gastos de la liquidacin al Superintendente de Bancos y a los accionistas en forma peridica* .n los ,rts* 1N1 a 1RQ de la (ey de Bancos se establecen normas de procedimiento para la liquidacin e)tra+udicial, incluyendo disposiciones referentes a los pla"os para reclamo de cr$ditos, depsitos, pagos a cuenta, etc$tera* (a liquidacin +udicial se har de acuerdo a las disposiciones de la (ey 1RNA@B de :uiebras, y solo podr ser solicitada por el Banco 1entral, una e" concluida la liquidacin e)tra+udicial, siempre y cuando fuera procedente* (a liquidacin oluntaria proceder en las entidades que gocen de sol encia siempre y cuando se disuel an por decisin de su ,samblea Heneral de ,ccionistas o por decisin de la casa matri"* (a liquidacin se har conforme a la ley y a su estatuto, pre ia autori"acin del Superintendente de Bancos*

1". EL SECRETO BANCARIO.

(a (ey N1P y sus modificaciones no conten&an referencias e)presas sobre el secreto bancario, si bien se lo infer&a de la naturale"a de las funciones bancarias y de normas establecidas en otros cuerpos legales, como el 1digo Penal, el 1digo (aboral, etc* (a nue a ley sin embargo, se ocupa e)presamente de la cuestinE .n su ,rt* ?N proh&be a las entidades del sistema financiero, as& como a directores, rganos de administracin y fiscali"acin y traba+adores, a suministrar cualquier informacin sobre las operaciones con sus clientes* (a prohibicin tambi$n se e)tiende a los directi os y funcionarios de la Superintendencia de Bancos, los directores y traba+adores del Banco 1entral y los socios, representantes y traba+adores de las sociedades de auditoria que e)aminen a las entidades financieras* (a prohibicin no alcan"ar a los casos en que la di ulgacin de las sumas recibidas de los clientes resulte obligada para los fines de liquidacin de las entidades financieras* .l secreto bancario no regir en los siguientes casosE a7 ,utori"acin escrita del clienteC b7 /equerimiento del Banco 1entral y la Superintendencia de BancosC c7 Pedido de la autoridad +udicial en irtud de resolucin dictada en +uicioC d7 /equerimiento de la 1ontralor&a Heneral de la /ep!blica y las autoridades impositi as, en tonto se refiera a un responsable determinado, se encuentre en curso una erificacin -mpositi a con respecto a ese responsable y se haya hecho requerimiento formal y pre ioC e7 -ntercambio entre las entidades de cr$dito, de acuerdo a reciprocidad y prcticas bancarias* .l secreto bancario tambi$n se halla regulado e)presamente en la nue a carta orgnica del Banco 1entral, en lo que ata3e a dicha entidad estatal y a las instituciones por ella super isadas* 1onforme al ,rt* @o de la carta orgnica, las informaciones, los datos y los documentos de terceros que obren en poder del Banco 1entral, en irtud de sus funciones, son de carcter reser ado, sal o que la ley disponga lo contrario* 1ualquier persona que desempe3e o haya desempe3ado funciones en el Banco 1entral y que haya tenido informaciones, datos, o documentos de terceros de carcter reser ado, est obligada a guardar el secreto de tales informaciones, aun despu$s de haber cesado en sus cargos, sal o e)presa mandato de la ley, ba+o pena de responsabilidades penales y dems establecidas en las leyes*

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APUNTE - Derecho Mercantil II .l ,rt* lo* de la carta orgnica dispone que se e)cept!an de la prohibicin antedichaE a7 (as estad&sticas y otras informaciones que publique el Banco 1entral en e+ercicio de sus funcionesC b7 (os informes que requiera la autoridad +udicial competente en irtud de resolucin firme dictada en +uicio en que el afectado sea parte, en cuyo caso debern adoptarse las medidas pertinentes que garanticen la reser aC e7 (as informaciones que requiera la 1ontralor&a Heneral de la /ep!blica en el e+ercicio de sus atribucionesC d7 (as informaciones referentes a entidades de cr$dito que se hayan declarado o hayan sido declaradas en estado de insol encia* Por su parte el ,rt* ?o de la carta orgnica pre $ que el Banco 1entral podr informar sobre la situacin econmica y patrimonial de un Banco o una entidad de cr$dito con su autori"acin e)presa a las autoridades encargadas de la super isin de entidades de la misma naturale"a en pa&ses e)tran+eros para lo cual se requiere que e)ista reciprocidad y que aquellas autoridades est$n sometidas al deber de secreto en condiciones que sean equiparables a las establecidas por las leyes paraguayas (as instituciones p!blicas, los bancos, financieras y otras entidades dedicadas a la intermediacin financiera, las empresas o entidades del sector pri ado proporcionarn al Banco 1entral los datos e informaciones que solicite para el cumplimiento de sus funciones, conser ando la confidencialidad de la informacin 6,rt* ?Q carta orgnica7* Pregunta de e)amen ^:ui$n est autori"ado para romper el secreto bancario_ 61ontralor* etc*7

1$. DISPOSICIONES ESPECIALES APLICABLES A BANCOS Y DEMAS ENTIDADES FINANCIERAS

1abe destacar muy particularmente la contenida en el ,rt* BP, seg!n el cual los +uicios iniciados contra los bancos y las otras entidades financieras deben ser notificados al Banco 1entral al solo efecto informati o 5tra disposicin de trascendencia en la del ,rt* B8, seg!n la cual cerrada la cuenta corriente, el saldo definiti o establecido por el banco acreedor que lle e la firma de la persona legal y estatutariamente autori"ada de dicho banco ser t&tulo e+ecuti o contra el deudor sal o oposicin fundada* .l ,rt* BB establece que las entidades del sistema financiero debern conser ar sus libros y documentos por un pla"o no menor de cinco a3os pudiendo la entidad utili"ar microfilmes u olios medios anlogos para el efecto* .l ,rt* B@ e)ime a los bancos y dems entidades financieras de prestar fian"as en +uicios e+ecuti os, en casos e)igidos por ley*

REGIMEN DE VIGILANCIA DE LAS ENTIDADES N0ci0ne3

Se3ala la .)posicin de moti os de la (ey de Bancos que se pretende proteger al sistema mediante la actuacin de la Superintendencia en diferentes momentos del proceso* .l primero de ellos se da cuando el deterioro de la entidad comien"a a hacerse e idente y es posible superarse rpidamente, tomando las medidas adecuadas 6/$gimen de <igilancia7C y el segundo cuando para la superacin de la situacin cr&tica se requiere de la inmediata adopcin de medidas e)tremas de a+uste, que de no darse deben lle ar a liquidar la entidad para la me+or sal aguardo de los intereses del p!blico y la preser acin del sistema 6/$gimen de -nter encin7* Durante la igilancia locali"ada se mantendrn la competencia y la autoridad de los rganos de gobierno de la entidad, mientras que durante la inter encin se suspende la competencia del Directorio y la Herencia, siendo la administracin de la entidad asumida por los funcionarios designados por la Superintendencia de Bancos .l sometimiento de una entidad a igilancia locali"ada est isto ' tiene por ob+eto que olla adopto las medidas que lo permitan superar en el pla"o ms corto posible las dificultades que afronta* (a decisin de someter una entidad a igilancia locali"ada se mantendr ba+o estricta reser a, comunicndose !nicamente a la entidad afectada, y siempre y cuando la entidad haya incurrido en Pgina N F1

APUNTE - Derecho Mercantil II una de+as causales establecidas en el ,rt* 11Q de la (ey de Bancos, relacionadas con la inobser ancia de ciertas obligaciones bsicas, como las relati as al enca+e legal, o e)cesos en los l&mites globales, o d$ficit en el patrimonio efecti o por un pla"o determinado, etc$tera* 1on la igilancia locali"ada se busca corregir las irregularidades, para cuyo efecto, las instituciones afectadas deben adoptar las siguientes medidas a7 proponer un plan de recuperacin financiera aceptable dentro de los siete d&as siguientes a la igilancia* b7 suscribir el con enio que formalice el plan dentro de los Siete d&as siguientes a su aprobacin por la Superintendencia* c7 demostrar una me+ora de su posicin a lo largo de los dos meses siguientes a la suscripcin del con enio* .l periodo de igilancia no podr durar ms de no enta d&as, prorrogables por una sola e" por otro periodo igual si subsisten las causales de igilancia* (a <igilancia concluye una e" corregidas las irregularidades, o ante el incumplimiento del plan de saneamiento aprobado* #ambi$n concluye por incurrir la entidad en alguna de las causales que dan lugar al procedimiento de inter encin, como asimismo si se llegara a la con iccin de que no es posible la superacin de los problemas detectados dentro de los pla"os establecidos

,. REGIMEN DE INTERVENCIN DE ENTIDADES FINANCIERAS

(a inter encin constituye una medida ms radical que la igilancia* Pre $ la (ey de Bancos que el Directorio del Banco 1entral, pre io informe de la Superintendencia de Bancos, decretar la inter encin de la entidad debido a insuficiencia de capital, o a actitudes que importen incorreccin gra e en sus operaciones o incumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias* (a inter encin tiene por ob+eto lograr que los accionistas en asamblea e)traordinaria o la casa matri", en su caso, hagan los aportes de capital necesarios para restablecer el patrimonio de la entidad* .n caso contrario, el Banco 1entral puede proceder a la enta, 9usin, disolucin y liquidacin de la entidad* 1abe se3alar que ninguna de las di ersas entidades inter enidas en los !ltimos a3os se ha rehabilitado luego del per&odo de inter encin, habiendo sido disueltas y liquidadas ulteriormente* Durante la inter encin, los funcionarios de la Superintendencia 6inter entores7 asumen el gobierno de la entidad, debiendo tomar todas las medidas de sal aguarda de la entidad 6registro de acti os, p$rdidas, reduccin del capital, etc*7 (a Superintendencia de Bancos deber intimar, mediante la publicacin de edictos durante cinco d&as consecuti os, a los accionistas de la entidad a que depositen el 1QQT de sus acciones dentro de los quince d&as siguientes a la !ltima publicacin* (as acciones que no fueren depositadas sern nulas y de ning!n alor, conforme lo establece el ,rt* 181 de la (ey de Bancos*

REGIMEN DE FALTAS Y SANCIONES 1. NUEVO REGIMEN

(a nue a carta orgnica del Banco 1entral ha modificado el anterior r$gimen de faltas y sanciones, contenido en la (ey N1PAPF >De bancos y dems entidades financierasK atinentes a la generalidad de las infracciones, y en el Decreto4(ey 1?AR8 >Del Banco 1entral > con referencia espec&fica a las #ransgresiones cambiarias* :uedan, pues, derogadas las disposiciones anteriores igentes al respecto rigiendo e)clusi amente la nue a carta orgnica del Banco 1entral*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

. COMPETENCIA
1orresponde al Directorio del Banco 1entral del Paraguay aplicarJ sanciones* 6,rt* ?F7 Dicho art&culo e)tiendeJ la potestad sancionatoria hacia quienes e+er"an cargos de direccin, de administracin o de fiscali"acin en las entidades bancarias y financieras, y sus auditores e)ternos por los actos u omisiones sobre inientes en el e+ercicio de dichos cargos*

!. SANCIONES EN MATERIA DE CAMBIOS

(a nue a carta orgnica contiene un r$gimen especial en materia de iolacin de disposiciones cambiarlas* .l ,rt* ?R pre $ que, en tales casos, se podrn decomisar las di isas, alores o mercader&as* (a multa o los bienes decomisados pertenecern al Banco 1entral del Paraguay (os bienes decomisados o la multa, en su caso, se depositarn a nombre del Banco 1entral del Paraguay dentro del pla"o de die" d&as hbiles a contar desde la fecha de la notificacin de la resolucin administrati a o 4 en su caso4 de la sentencia +udicial e+ecutoria da 6,rt* ?@, carta orgnica7* Si el depsito de los bienes decomisados o de la multa no se efectuare dentro del pla"o fi+ado, el Banco 1entral del Paraguay podr recurrir por &a de e+ecucin de sentencia 6,rt* ?P, carta orgnica7*

". CLASIFICACION DE LAS FALTAS

Sern consideradas faltas las infracciones de las normas de ordenacin y disciplina* 1onforme al ,rt* ?N de la carta orgnica, se consideran normas de ordenacin y disciplina de las entidades de cr$dito las leyes y disposiciones administrati as de carcter general que contengan preceptos espec&ficos referidos a las mismas* .ntre tales disposiciones s$ entendern especialmente comprendidas las directrices y resoluciones del Directorio del Banco 1entral* (a carta orgnica del Banco 1entral clasifica las faltas en faltas gra es y le es imponiendo un r$gimen sancionatorio distinto seg!n se incurra en una u otra*

$. FALTAS GRAVES
(as faltas gra es se hallan e)presamente tipificadas en el ,rt* ?B, y son las siguientesE a7 .l e+ercicio habitual de acti idades contenidas en la autori"acin para operar o en los estatutos sociales b7 (a reali"acin de actos sin la pre ia, autori"acin del Banco 1entral del Paraguay en los casos en que aquella sea e)presamente requerida o con inobser ancia de les condiciones bsicas establecidasC c7 0antener durante un periodo de por lo menos seis meses, recursos propios efecti os inferiores al m&nimo e)igido para la creacin de la entidad correspondiente, o que no alcancen el @QT 6ochenta por ciento7 de los recursos propios que estn obligadas a mantener en irtud al coeficiente de sol encia establecido en la (ey Heneral de Bancos y de otras .ntidades 9inancierasC d7 Superar en forma no ocasional los l&mites de riesgo con una misma persona, entidad o grupo establecidos en la (ey Heneral de Bancos y de otras .ntidades 9inancierasC e7 .)ceder los l&mites de participacin en empresas o grupos econmicos, establecidos en la (ey Heneral de Bancos y de otras .ntidades 9inancierasC f7 1arecer del informe de auditores independientes en la forma y pla"o que estable"ca el Banco 1entral del ParaguayE g7 5mitir la informacin obligatoria a la 1entral de -nformacin de /iesgos establecida en la (ey Heneral de Bancos y de otras .ntidades 9inancierasC h7 /esistir u obstruir las actuaciones de inspeccin o prohibiciones de la Superintendencia de Bancos cuando medie ad ertencia o requerimiento al erectoC

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APUNTE - Derecho Mercantil II i7 -ncumplir las limitaciones o prohibiciones temporales impuestas a la entidad como sancin por faltas le esE +7 0antener reser as o pre isiones insuficientes para insol encias o p$rdidas en los riesgos asumidos, conforme a las normas dictadas por el Banco 1entral del ParaguayC L7 De+ar de comunicar a las asambleas generales, al Directorio, al sindico de la entidad o a su casa matri" de un apercibimiento o sancin cuando el Banco 1entral del Paraguay o la Superintendencia de Bancos hubieren obligado de modo e)preso a elloE y l7 (a reincidencia en el mismo tipo de falta de carcter le eK*

%. SANCIONES A ENTIDADES INFRACTORAS

(a comisin de las faltas gra es dar lugar a la imposicin de las siguientes sancionesE a7 (imitacin del e+ercicio de determinadas acti idades u operaciones b7 Prohibicin temporal de distribucin de di idendos o de apertura de nue as oficinas por un periodo no superior a dos e+ercicios, c7 multa por mil salados m&nimos mensuales establecidos para traba+adores de acti idades di ersas no especificadas de la capital de la /ep!blica d7 Suspensin o inhabilitacin hasta sesenta d&as y $7 re ocacin de la autori"acin para operar*

'. FALTAS LEVES

Por su parte, son faltas le es aquellas acciones u omisiones que impliquen el incumplimiento de normas de obligada obser ancia que la presente ley no califique cmo faltas gra es 6,rt* BQ7*

). SANCIONES POR FALTAS LEVES

(as faltas le es acarrearn las siguientes sancionesE a7 ,percibimiento y b7 0ulta, equi alente de die" a cien salarios m&nimos mensuales establecidos para traba+adores de acti idades di ersas no especificadas de la capital de la /ep!blica*

+. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
Son responsables de las faltas aludidas tanto la persona +ur&dica o entidad que cometi la faltaC como todos los miembros de los rganos de administracin y fiscali"acin, y los auditores e)ternos, en su caso, de la entidad en cuestin, sal o queE a7 Prueben no tener conocimiento del hecho u omisin que se les impute, ni directa ni indirectamenteC as& como que no pudieron llegar a tener indicios o informacin del acto u omisin que supon&a el incumplimiento de normas de obligada obser anciaC o b7 Prueben que, habiendo tenido conocimiento de la supuesta falta, se han opuesto por escrito a tal actuacin u omisin 6,rt* B17,

1,. SANCIONES A LOS ADMINISTRADORES Y, AUDITORES E<TERNOS DE LAS ENTIDADES

.l ,rt* BR se ocupa de las sanciones a los administradores y auditores e)ternos* , tenor del mismo, sin per+uicio de las sanciones que correspondan imponer a la entidad o entidades infractoras, se impondr a cada uno de los miembros de los rganos de administracin y fiscali"acin y a los auditores e)ternos, en su caso, las siguientes, sanciones por faltas gra esE a7 ,percibimiento por asaltoC b7 0ulta equi alente de die" a cincuenta salarios finimos mensuales, establecidos para traba+adores de acti idades di ersas no especificadas de la capital de la /ep!blica yC c7 /emocin del cargo con inhabilitacin, por un per&odo de tres a cinco a3os, para el e+ercicio de cargos de director, administrador, gerente o auditor e)terno de entidades sometidas a la super isin de la Superintendencia de Bancos* Pgina N FN

APUNTE - Derecho Mercantil II Por faltas le es se impondrn a dichas entidades las siguientes sancionesE a7 ,percibimientoC y b7 0ulta, equi alente de uno a die" salarios m&nimos mensuales, establecidos para traba+adores de acti idades di ersas no especificadas de la capital de la /ep!blica*

11. GRADACION DE LA SANCIONES

Seg!n el ,rt* B@, las sanciones a imponer a las entidades y a los miembros de los rganos de administracin y fiscali"acin y a los auditores e)ternos, en su caso, se determinarn conforme con los siguientes criteriosE a7 Naturale"a de la faltaC b7 Hra edad del peligro o per+uicio, causadoC c7 Beneficio p ganancia obtenido cuino consecuencia de la faltaC d7 Subsanacin de la falta por propia, iniciati aC y e7 1onducta anterior de la entidad o del imputado, en relacin con las normas de ordenacin y disciplina, atendiendo a las sanciones que le hubieren sido impuestas, durante los !ltimos cinco a3os*

1 . PROCEDIMIENTO
(as faltas debern comprobarse en sumario administrati o e instruirse por un +ue" instructor, funcionario de la ,sesor&a Our&dica del B1P, con t&tulo de abogado designado al efecto y con inter encin del inculpado o de su representante legal o de un defensor de oficio, si el demandado fuera declarado en rebeld&a 6,rt*BP7* (a instruccin del sumario ser ordenada por el Directorio del Banco 1entral del Paraguay Ser iniciado por resolucin fundada del +ue" que deber contener una relacin circunstanciada de los hechos, actos u omisiones que se imputen* 1opia de la resolucin y todos los antecedentes sern entregados al afectado con la primera notificacin 6,rt* B?7* (a instruccin del sumario ser notificada en forma personal al interesado por c$dula, en la forma establecida en la ley procesal ci il, debiendo agregarse al e)pediente las respecti as constancias 6,rt* BB7* .l sumariado o los sumariados dispondrn de un pla"o de die" d&as para presentar su escrito de defensa, acompa3ado de la documentacin pertinente 6,rt* 1QQ7* la prueba deber ser ofrecida y diligenciada en una audiencia que el +ue" instructor fi+ar dentro de los pr)imos die" d&as siguientes a que se haya contestado el traslado* No siendo posible producir 6odas las pruebas en la audiencia respecti a, el +ue" instructor prorrogar la audiencia para el d&a siguiente hbil y as& sucesi amente hasta que hayan sido producidas &ntegramente, sin necesidad de otra citacin 6,rt* 1Q17* 1oncluida la audiencia, el inculpado o inculpados, tendrn cinco d&as para presentar un memorial sobre el m$rito de las pruebas producidas* /ecibido el mismo, el Oue" dictar =autosK que quedar firmes un d&a despu$s de la notificacin 6,rt* 1Q87* .n todos los casos la resolucin final ser dictada por el Directorio del Banco 1entral del Paraguay dentro los sesenta d&as siguientes a la pro idencia de =autosK 6,rt* 1QF7* Si transcurrido el pla"o pre isto en el articulo anterior no se dicta resolucin, se considera sobrese&do el sumariado, sin per+uicio de las responsabilidades que correspondan por la omisin en que se haya incurrido 6,rt* 1QN7*

1!. RECURSO DE RECONSIDERACION Y ACCION CONTENCIOSO7 ADMINISTRATIVA

1ontra las resoluciones dictadas por el Directorio del Banco 1entral proceder el recurso de reconsideracin dentro del t$rmino perentorio de cinco d&as hbiles de notificada dicha resolucin, debiendo e)pedirse el Directorio dentro de los siguientes die" d&as hbiles* 1ontra esta resolucin podr plantearse la accin contencioso4 administrati a, dentro del pla"o perentorio de dieciocho d&as hbiles de notificada dicha resolucin*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

1". RESOLUCIONES DE SUPERINTENDENCIA

(as resoluciones dictadas por la Superintendencia de Bancos en la esfera de su competencia son apelables dentro del pla"o de die" d&as hbiles a partir de la notificacin*

1$. PRESCRIPCIN
(as faltas gra es prescriben a los cinco a3os de la fecha en se cometieron y las acciones deri adas de las faltas le es prescriben al a3o* .n el caso de consistir la falta en una acti idad continuada, la feche inicial del cmputo del pla"o de prescripcin ser la de la !ltima actuacin* (a prescripcin se interrumpe adems de las causas pre istas en el 1digo 1i il, por el inicio del sumerio administrati o 6,rt* B87*

Leccin " 7 FUNCIONES FUNDAMENTALES DE LOS BANCOS 1. OPERACIONES ACTIVAS Y OPERACIONES PASIVAS
Por intermedio de las operaciones acti as, el Banco in ierte su disponibilidad, es decir concede cr$ditos* .n cambio, con las operaciones pasi as el Banco recibe cr$ditos* .sta clasificacin tiene una importancia rele antemente +ur&dica, pues indica la posicin del flanco respecto de sus clientes* .n las operaciones acti as el Banco es, acreedor de sus clientes, al paso que en las pasi as es deudor de los mismos* ,unque criticada esta clasificacin, la erdad es, sin embargo, que el no &simo 1digo -taliano de 1BN8 la adopta en consideracin precisamente a su carcter puramente +ur&dico* #ambi$n la adopta el

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APUNTE - Derecho Mercantil II 1digo de Nicaragua* ,rts* RB al @@ de la (ey de Bancos* 1orno e+emplos de operaciones acti as se3alamosE apertura de cr$dito, descuentos de letras, pagar$s y otros documentosC pr$stamos, anticipos sobre t&tulos o alores, cartas de cr$dito* .+emplo de las pasi as son los depsitos irregulares en general 6a la ista, a pla"o fi+o y de ahorro7, la emisin de billetes, el redescuento pasi o, cuenta de giros y transferencia, aceptaciones bancarias*

OPERACIONES NEUTRAS O INDIFERENTES.

1on estas operaciones el Banco ni recibe ni da cr$dito* Pertenecen a este grupo las acciones de cambio de moneda, los depsitos en custodia, el ser icio de ca+as de seguridad y en general las operaciones de mediacin*

. OPERACIONES, NEGOCIOS Y CONTRATOS BANCARIOS. OPERACIONES CONTABLES.

.l banco, al desplegar su acti idad negocial, reali"a con sus clientes una serie de actos, mediante los cuales crea, modifica o e)tingue relaciones +ur&dicas* .s decir >contrata> con sus clientes pues el mbito del derecho, todo acto que deri e de un acuerdo de oluntades y cree, modifique una relacin +ur&dica es un 1ontrato* (as relaciones entre el Banco y sus cliente son, pues, esencialmente contractuales* De esta suerte, la frase >operacin bancaria> no es sino la e)presin t$cnica usual con que se designa al contrato concluido entre el banco y su cliente, .s grfica la e)presin de HarriguesC >.l contrato bancario es la estidura +ur&dica de la operacin bancaria>* 5peraciones bancarias, se3alan 1ollagrosso y 0olle, son el con+unto de 1ontratos y relaciones +ur&dicas que constituyen el ob+eto profesional de un banquero* Desde el momento que el banquero, es, fundamentalmente, intermediario especulador del cr$dito, la operacin bancaria t&pica tiene por contenido normal un cr$dito* 1om!nmente, pues, la operacin de banco es una operacin de cr$dito*

!. R5GIMEN LEGAL DE LOS CONTRATOS BANCARIOS.

Nuestro ie+o 1digo de 1omercio no regul la materia relati a a los contratos bancarios, lo que no debe e)tra3arnos* Nuestro nue o 1digo 1i il regula los 1ontratos Bancarios, tipificando los ms importantes y comunes en su 1apitulo S<--- 6#itulo --, (ibro ---7 sobre la base de los ms modernos 1digos

". FUENTES
(as fuentes reguladoras del Derecho Bancario sonE 17 (a legislacin 1omercial y ci ilC 87 (eyes especiales* F7 .statutos y reglamentos* ;sos y costumbres bancarias y mercantilesC N7 1ondiciones generales*

$. CDIGO CIVIL.
.l 1 de enero de 1B?P entr a regir el nue o 1digo 1i il de la /ep!blica del Paraguay* .l nue o cuerpo de leyes, siguiendo al 1digo 1i il italiano de 1BN8 y a leyes especiales de 9rancia, Sui"a y otros pa&ses, regula los principales contratos bancarios* (a importancia de la tipificacin de los contratos bancarios es notoriaE aclara situaciones de innegable rele ancia +ur&dica mediante reglas, normas y principios ya sa"onadas en ricas e)periencias de pa&ses de cultura +ur&dica altamente desarrollada, e incorpora a nuestra doctrina y quehacer +ur&dico, como elemento de impulsin el pensamiento de los grandes maestros europeos y la e)periencia de sus legislaciones* Pgina N FP

APUNTE - Derecho Mercantil II Nuestro nue o 1digo aborda la materia de bancaria en su 1ap&tulo S<---, del #itulo -- 6(ibro regulados sonE Depsitos bancariosC apertura de cr$dito bancarioC anticipo bancarioC operaciones bancadas en cuenta corriente y descuento bancario7 Puede notarse que el nue o 1digo suprime la figura de la cuenta corriente bancaria del ie+o 1digo de 1omercio, como contrato bancario autnomo, considerndola ahora =modalidadK de ciertas operaciones bancarias* (os contratos bancarios tipificados en el 1digo, no agotan la regulacin de la contratacin bancaria, cada e" ms amplia y di ersificada, pero si se3alan el marco conceptual de los ms comunes y generali"ados*

%. LA LEY DE BANCOS
.n nuestro pa&s la 5rgani"acin legal del comercio bancario fue inicialmente establecida por los decretos4leyes n!mero R1FQ 6? de septiembre de 1BNN7 y R8?@ 68P de septiembre de 1BNN7 Por este !ltimo decreto4ley se establece el r$gimen bancario en la /ep!blica del y se declara que >toda persona o entidad p!blica o pri ada, que desarrollase dentro del territorio de la /ep!blica N.H51-5S :;. 15NS-S#,N P/-N1-P,(0.N#. en el pr$stamo de fondos obtenidos del p!blico en 95/0, D. D.P5S-#5S, #-#;(5S D 5#/,S P/.S#,1-5N.S ser 15NS-D./,D, 1505 B,N15****> (as disposiciones contenidas en los te)tos legales que acabamos de citar no regularon, sin embargo, las operaciones bancarias* .n realidad miran ms a la organi"acin de los Bancos y =a la proteccin de los depositantes y acreedoresK que a la regulacin +ur&dica de las operaciones bancarias, en forma que gran parte de dichas disposiciones son de &ndole administrati a* .l decreto4ley No R8?@ fue derogado por la (.D D. B,N15S 6decreto4 ley No* 8Q del 8R de mar"o de 1 BR87 que es una ley de carcter o contenido profesional, en el sentido de que establece las y requisitos necesarios para la constitucin de un Banco y su funcionamiento* #ampoco esa ley regul las operaciones bancarias pese a que su 1ap&tulo < tiene por t&tulo precisamenteE >5peraciones BancariasK* Ba+o este capitulo la (ey, sencillamente autori"a a los Bancos a efectuar, =las operaciones de carcter bancario u otros negocios que 5/D-N,/-,0.N#. reali"an las empresas Bancarias*> 9inalmente, el 1F de no iembre de 1BPF fue promulgada la (ey No* N1P, =(ey Heneral de Bancos y de 5tras .ntidades 9inancieras*>* .sta moderna ley somete a las personas o entidades que habitualmente se dedican a la intermediacin financiera a sus disposiciones, a las pertinentes de la (ey 5rgnica del Banco 1entral y a las del 1* de 1omercioC clasifica las entidades que se dedican a la intermediacin financiera, y establece los principios bsicos para su constitucin, funcionamiento y contralor* 9i+a normas t$cnicas y financieras a las que debern a+ustarse las entidades financieras, pero no regula los contratos u operaciones bancarias en particularE solamente enumera las que cada clase o tipo de entidad financiera est facultada a reali"ar*

%. USOS Y COSTUMBRES
.n materia bancaria los usos y costumbres constituyen fuente secundaria del derecho tienen pues funcin normati a subsidiaria* (as prcticas bancarias constituyen la propia y erdadera costumbreC act!an praeter (egem, creando normas que se imponen en la contratacin bancaria de carcter masi o* Hran parte de las compra entas internacionales reali"adas mediante los cr$ditos documentarios estn regidas por usos y prcticas reconocidas y aceptadas como normas en casi todo el mundo, con plena igencia en los contratos bancarios de pla"a e internacionales* (a clsica doctrina que atribuye a los usos o costumbres una funcin meramente interpretati a, o el cometido de llenar el contenido >de una norma legal en blancoK no tiene tanta fuer"a en la contratacin bancaria* .l uso adquiere un especial alor en la interpretacin de los contratos comerciales en general, pues cuando en el contrato se hubiese omitido alguna clusula necesaria para su e+ecucin, y los interesados no estu ieren conformes en cuanto al erdadero sentido del compromiso, se presume

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APUNTE - Derecho Mercantil II que, se han su+etado a lo que es de uso y prctica en el lugar de la e+ecucin del contrate* .l alor de los usos y costumbres en el per&odo de e+ecucin de los contratos ya no seria propiamente interpretati o sitio supletorio de la oluntad de las partes* .n la prctica bancaria ciertas modalidades obligacionales normalmente estn determinadas por los usos* .n ciertas ocasiones, dice Harrigues, se comprueba la importancia de los usos interpretati os corno prcticas profesionales que dominan la formacin de los contratos comerciales, de tal suerte que, ante el silencio de los contratantes, debe entenderse que han querido seguir tales prcticas*

'. REGLAS Y USOS INTERNACIONALES. ). CARACTERES DE LOS CONTRATOS BANCARIOS SON LOS SIGUIENTES#
a7 Son en primer lugar, contratos de masa concluidos en forma sistemtica sobre criterios de seguridad* Su disciplina +ur&dica est dominada por el concepto de que cada operacin se encuentra ligada y encadenada a una serie indeterminada de otras, homog$neas en su naturale"a y en su finalidad econmicaE b7 1onsecuentemente son contratos4tipo con lineamientos constantes, uniformes, originados com!nmente en las llamadas >1ondiciones HeneralesK, predispuestas unilateralmente por el Banco casi siempre en formularios impresos* .l 1ontrato Bancario, normalmente es un contrato de adhesin* c7 (a presencia de elementos de derecho p!blico +unto a los del derecho pri ado imprime un sentido especial a los contratos bancarios* d7 Son contratos que tienen por contenido normal un cr$dito* Son contratos de cr$dito* e7 1asi siempre se treta de obligaciones en dinero o pecuniarias f7 -nternacionali"acin, Hrandes sectores de la contratacin bancaria estn regulados por normas o disposiciones creadas por usos uniformes* .llo, ocurre, principalmente con el cr$dito documentario, cuyas reglas estn recopiladas por la 1mara do 1omercio -nternacional que, peridicamente, las actuali"a* g7 Hen intuitus personae, es decir personal&simos h7 .n el contrato bancario radica el deber de dar informes al cliente y la obligacin de mantener el secreto bancario* i7 Son contratos de buena fe* +7 /egistro y cuentas de contabilidad* .l desen ol imiento de la acti idad bancaria que abarco innumerables operaciones diarias, progresi as y simultneas, no slo e)ige moldes, lineamientos y bases normalmente uniformes 6contratos de adhesin, formularios7 sino adecuado registro en cuadros y estructuras contables que ayan refle+ando la realidad de los contratos y ordenndolas sobre bases sistemticas, que permitan su comprobacin, fcil seguridad, claridad y pronta liquidacin* Normalmente todo negocio bancario 6sal o los cobros o pagos en entanilla7 dan pie a una cuenta con sus columnas de Debe y %aber que an registrando el mo imiento y desarrollo del negocio*

Leccin $ 7 LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA 1. ANTECEDENTES HISTORICOS

(a cuenta corriente bancaria como institucin +ur&dica sometida a normas *propias y creadora de particulares efectos, se halla en plena formacin, por lo que cabe afirmar que ella permanece al derecho moderno, afirmacin que encuentra su +ustificati o en el anlisis de las relaciones originadas en los usos mercantiles practicados en siglos Pasados* Seg!n algunos historiadores, la ms antigua

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APUNTE - Derecho Mercantil II noticia que se tiene de una trascripcin de un libro de Banco, Data de #hespiae en Beocia hacia los a3os 88F41Q8 ,*1* .l 1digo de %ammurabi no contiene norma alguna relaciona da con esta materia* .n Hrecia y /enta, re est&a un aspecto rudimentario y no comportaba ninguno de los efectos esenciales que le reconocemos en la actualidad* Sin embargo, no faltan escritores que comparan la cuenta corriente con la prctica bancaria del Derecho /omano y con las litierarum obligationes* ,s& es propio de la obligacin del banquero, que reclama el pago al cliente, hacer el balance de las partidas de d$bito y cr$dito para e)traer el saldo 6reliquum7 al cual pudiese tener derechoC y de este concepto de la compensatio argentarii puede haberse desenrollado la idea que ha ser ido de fundamento a la cuenta corriente* Por lo dems, las mismas anotaciones, en el code) tabulae accepti et e)pensi, de las partidas de d$bito y de cr$dito 6nomina transcriptitia7, en las cuales, por la naturale"a literal del contrato y por los efectos no atorios de la inscripcin, se prescind&a de la causa o fundamento real de ellas, porque ya $sta era la fuente de la deuda, constituyen un encaminamiento hacia el concepto subsiguiente de nuestra institucin* .n la .dad 0edia encontramos algunos rastros de la institucin, en el comercio, al surgir los Bancos en -talia y los operaciones de depsito irregular efectuadas en ellos, con los efectos +ur&dicos propios y no como institucin puramente contable* (o cierto es que la cuenta corriente, tal como se la concibe actualmente, se ha originado en el siglo pasado, a partir del estudio que efect!a Pardessus en su 1ours de droit commercial, aparecido en 1?1N*

. NATURALE&A (URIDICA. CONCEPTO

#res son los sistemas bsicos que rigen los principios generales que informan esta materiaE =.l primero de ellos, sustentado por la doctrina francesa, sostiene que la cuenta corriente bancaria es una simple ariedad de la cuenta corriente mercantil, reconoci$ndole carcter contractual y alide" como portadora de singulares efectos +ur&dicosK* Para el segundo se trata de una clusula accesoria de ciertos contratos sin autonom&a contractual ni eficacia como norma capa" de modificar la naturale"a o los efectos que de por si tienen los contratos a los cuales accede* =.l tercero y !ltimo sistema 4sostenido por casi todos los autores italianos y el espa3ol Harrigues 4 plantea una distincin entre la cuenta corriente bancaria, a la que califican de impropia y la >cuenta corriente de correspondenciaJ o Icuenta corriente pasi aJ, en la cual reconocen una autonom&a figura contractual que informa a tra $s de su disciplina toda la relacin negocial* .n irtud de este contrato, el Banco se con ierte en un mandatario e+ecutando los encargos que el cliente le conf&a y asumiendo las obligaciones* Para Nougu$s, la cuenta corriente bancaria =es un contrato autnomo, bilateral y consensual, normalmente oneroso, de e+ecucin continuada* Para O* .scobarE =(a cuenta corriente se halla dominada por las reglas del mandato* No se puede negarJ tampoco que el depsito bancario le suministre la base econmica, para que pueda funcionar* 0as, s& bien podemos distinguir en la cuenta corriente bancaria caracter&sticas de arios contratos, la erdad es que se sobrepone a ellos, configurando un contrato autnomo en el que los elementos del mandato y del depsito act!an coordinados en funcin de un ser icio de ca+aK Nosotros sustentamos que el contrato de cuenta corriente es t&picamente bancario y por ello comercial 6,rt* Pl -nc* c7, (ey del 1omerciante N 1QFNA?F, ,rt* 1Q1F, inc* d7, 1digo 1i il7 en el que una de las Partes debe ser necesariamente una entidad bancaria, autori"ada por el Banco 1entral del Paraguay* Se trata de un contrato innominado, consensual, bilateral, de e+ecucin continuada normati o, intuitu personae, de adhesin y de coordinacin, distingui$ndose en la e+ecucin del mismo, caracter&sticas de otros contratos del mandato depsito y de la cuenta corriente mercantil, a los que se sobrepone un contrato autnomo*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

!. DIFERENCIAS ENTRE LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA Y LA CUENTA CORRIENTE MERCANTIL

(a cuenta corriente bancaria es una institucin con caracter&sticas especificas, y que, en ra"n de ellas, difiere fundamentalmente del contrato de cuenta corriente mercantil* .n la cuerda corriente bancaria necesariamente una de sus partes tiene que ser un BancoC adems, en ella las remesas son siempre indi iduales y se produce la compensacin en forma sucesi a o escalonada, de tal modo que en todo momento se establece el saldo y, por consiguiente, se determina qui$n es deudor y qui$n es acreedor* Sin embargo, en la cuenta corriente mercantil las remesas pierden su indi idualidad y durante el tracio sucesi o no hay acreedor ni deudor, sino solo debitado y acreditado y reci$n en la clausura definiti a se puede establecer el saldo 6,rt* 1FBF, 1digo 1i il7, .n la cuenta corriente bancaria basta con que la cuenta sea abierta por los bancos en sus registros, ya que no hay en realidad remesas rec&procas y simplemente el cliente se limita a erificar depsitos y e)traer fondos* (a cuenta corriente mercantil supone, sin embargo, reciprocidad de remesas, y as& implica, a lo menos te@ricamente, la e)istencia de dos +uegos de libros donde se representan las cuentas de cada cuentacorrentista* .n la cuenta corriente bancaria, el cliente puede disponer en cualquier momento de su cr$dito 6,rt* 1N88, 1digo 1i ilJ7* .n la cuenta corriente mercantil se produce la indisponibilidad de les cr$ditos anotados, hasta tanto llegue el momento del cierre, en el sentido de que ninguna de las partes puede reclamar separadamente el pago de un asiento hecho en su haber 6,rt* 1FBF, 1digo 1i il7* Por otra parte, en la cuenta corriente bancaria todas las remesas y el, saldo son embargables, adems, las remesas pueden constituir pagos* .n cambio, en la cuenta corriente mercantil no se pueden hacer efecti as medidas de seguridad contra las remesas sino sobre el saldo a la clausura de la cuenta, no pudiendo constituir las mismas pagos ni daciones en pago 6,rt* 1NQQ, 1digo 1i il7*

". LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA EN NUESTRA LEGISLACION POSITIVA#

Nuestro actual 1digo 1i il, que sigue en este punto al 1digo 1i il -taliano de 1BN8, regula los principales contratos bancarios desconociendo a la cuenta corriente bancaria, como contrato autnomo nominado, considerndolo pacto accesorio de ciertas operaciones*

$. CARACTERES
a7 .l contrato de cuenta corriente bancaria es t&picamente bancario y por ello comercial 6,rt* P1 inc* c7, (ey del 1omercianteC ,rt* 1Q1F, inc* d7, 1digo 1i il7* Pera la e)istencia de una cuenta corriente bancaria es requisito indispensable que una de las partes contratantes sea un Banco, autori"ado por el Banco 1entral del Paraguay* b7 .s un contrato innominado, ya que nuestro nue o 1digo 1i il no lo regula sino como parte accesoria de otros contratos 6,rts* 1N88A1N8P, 1digo 1i il7* c7 .s consensual, porque se perfecciona con el acuerdo de las partes y sin necesidad de que se efect!e depsito de dinero o acreditamiento alguno* d7 .s bilateral, porque se generan derechos y obligaciones para las partes contratantes* e7 .s oneroso, ya que se presume su onerosidad por tratarse de una acti idad mercantil* f7 .s de e+ecucin continuada, porque el contrato se e+ecuta con carcter estable y permanente a tra $s del tiempo* g7 .s normati o, porque se lo regula normati amente, disciplinndose las modalidades de las relaciones negociales futuras, h7 .s intuitu personae, en ra"n de que el Banco, antes de abrir una cuenta corriente, efect!a un cuidadoso estudio e aluati o de la credibilidad y sol encia 4moral y econmica `del potencial

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APUNTE - Derecho Mercantil II cuentacorrentistaC contando con la facultad de re isar la relacin establecida durante la igencia del contrato, si hubieran ariado, sustancialmente, aquellas condiciones tenidas en cuenta al concretarlo* i7 .s de adhesin a clusulas generales, ya que el contrato se instrumenta, normalmente, por medio de una solicitud de cuenta corriente en donde el Banco ha preestablecido las clusulas generales que regirn las relaciones de las partes +7 .s un contrato de disponibilidad, debido a que los saldos resultantes se encuentran a disposicin de] cuentacorrentista y puede retirarlos o girar contra ellos en fa or de terceros* No es necesario esperar la terminacin del contrato ni un pla"o determinado, ya pro engan de fondos del mismo cuentacorrentista que los ha depositado, o del Banco por medio de un cr$dito* L7 .s un contrato de coordinacin, seg!n lo e)presa 1arlos <illegas, porque =amalgama elementos de otros contratos, como son el de depsito bancario y el mandato bancario, de cuyas relaciones produce una s&ntesis, una de cuyas manifestaciones ms notorias es el ser icio de ca+aK

%. APERTURA DE LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA

(a cuenta corriente es de trascendental importancia en la ida contempornea, ya que su apertura posibilita la utili"acin de un instrumento de pago de generali"ada difusin en nuestra sociedad, que es el cheque* Su correcto uso facilita las transacciones comerciales, e ita el traslado y tenencia de numerario y confiere mayor seguridad y certe"a a los mo imientos dinerarios* Por ello ese medio de pago debe, ser rigurosamente preser ado del mal uso y de la distorsin de sus reales funciones* Para la celebracin del contrato de cuenta corriente bancaria, se requiere la forma escrita por e)presa disposicin del ,rt* PQ@ del 1digo 1i il, que establece imperati amenteE =(os contratos que tengan por ob+eto una cantidad de ms de die" +ornales m&nimos establecidos para la 1apital deben hacerse por escrito y no pueden ser probados por testigosK ,grega, al respecto, el ,rt* PQN del mismo 1digoE >(os contratos que tengan una forma determinada por las leyes no se +u"garn probados si no re istieran la forma prescrita, a no ser que hubiese habido imposibilidad de obtener la prueba designada por la leyC o que hubiese un principio de prueba por escrito en los contratos que pueden hacerse por instrumento pri ado, o cuando una de las partes hubiera recibido alguna prestacin y se negara a cumplir el contrato* .n estos casos son admisibles todos los medios de prueba* .n la prctica es de uso in ariable la forma escrita por la necesidad de una contabilidad especial para poder determinar el mo imiento y la ariacin incesante de las relaciones de las partes y controlar en cualquier instante su e)acta situacin* .n la prctica bancaria el Banco recibe una solicitud d$ apertura de cuenta corriente de su cliente y una e" aprobada, el mismo queda automticamente inculado a ese contratoC luego se inician las relaciones +ur&dicas entre Banco y cliente* .l Banco, antes de la aprobacin de la solicitud, e)ige la identidad del futuro cliente y e)amina sus condiciones de sol encia moral y econmica* .sa in estigacin es necesaria, pues no debe ol idarse que la apertura de una cuenta corriente es para librar cheques sobre ella* D corno lo, dice Oorge %* .scobar, el Banco es responsable si no efect!a las a eriguaciones pertinentes y normalmente se cuenta con una seccin especiali"ada, que se encarga, funcionalmente, de hacer cumplir los trmites pre ios que ineludiblemente todo cliente ha de cumplir para >operar>, es decir para contratar con el Banco* Por ello afirmamos que el contrato de cuenta corriente es personal&simo y cualquier delegacin que se haga respecto al mismo, debe ser formulada por poder especial*

'. CAPACIDAD
.n orden a la capacidad de las partes, todas las personas f&sicas como las personas ideales 6p!blicas o pri adas7 capaces de obligarse +ur&dicamente pueden estipular un contrato de cuenta corriente, independientemente de la circunstancia de que re ista o no la calidad de comerciante, por ms de que en nuestro derecho la cuenta corriente bancaria es considerada una figura netamente comercial*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

'.1 PERSONAS FISICAS

.n cuanto a la capacidad de las personas f&sicas, para que puedan operar por s& en cuenta corriente, rigen los principios generalesC ale decir que se requiere capacidad legal para contratar y disponer de sus bienes, es decir, que se trate de personas que hayan cumplido la edad de einte a3os, y no hayan sido declaradas incapaces +udicialmente ni que pesen sobre ellas prohibiciones e inhabilidades 6,rt* F@, 1digo 1i il7* (os incapaces, sin embargo, tambi$n pueden ser titulares de estos contratos, pero no podr&an obrar por s& sino a tra $s de sus representantes 6madre, padre, tutor, etc*7* .n tal caso se deber&a de terminar la persona responsable y encargada del mo imiento de la cuenta 6,rt* NQ, 1digo 1i il7*

'.11. MENORES AUTORI&ADOS PARA EL E(ERCICIO DEL COMERCIO

Por e)presa disposicin del ,rt* FB inc* a7 del 1digo 1i ilE >1esar la incapacidad de los menores, arones y mu+eres de die" y ocho a3os cumplidos, por sentencia de +ue" competente ante quien se acredite su conformidad y la de sus padres, y en defecto de ambos_ la de su tutor, que los habilite para el e+ercido del comercio u otra acti idad l&citaK* .sa habilitacin debe ser homologada e inscrita en el /egistro P!blico de 1omercio* PuedenC en consecuencia, actuar por s&, y obtener la apertura de tina cuenta corriente bancaria, si su acti idad comercial lo requiere de acuerdo a las normas del ,rt* FB inc* b7 del 1digo 1i il*

'.1. . MENORES EMANCIPADOS

=1esar la incapacidad de hecho de los menores arones de die" y seis a3os y mu+eres de catorce a3os cumplidos por su matrimonio, con las limitaciones establecidas en este 1digoK* .l ,rt* 1P de la ley N 1AB8 modifica parcialmente el citado ,rt* FB, al establecer que no pueden contraer matrimonio =los menores de uno y otro Ise)o que no hubieren cumplido die" y seis a3os de edad, e)cepto dispensa especial para casos e)cepcionales a partir de la edad de catorce a3os y a cargo del Oue" en lo #utelar del 0enor>* Por consiguiente, estimamos que los menores emancipados por su matrimonio tienen plena capacidad para administrar sus bienes y* en consecuencia, operar en cuenta corriente bancaria

'.1.!. REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO

(a 1onstitucin Nacional no admite distingos en cuanto a la capacidad por ra"ones de se)o* (a (ey N 1AB8, en su ,rt* 88, reconoce los siguientes reg&menes patrimoniales del matrimonioE a7 (a comunidad de gananciales ba+o administracin con+untaE b7 el r$gimen de participacin diferidaC c7 el r$gimen de separacin de bienes* .l r$gimen patrimonial del matrimonio podr$ ser estipulado por los cnyuges en capitulaciones matrimoniales, que se a+usten a las disposiciones de la citada ley 6,rt* 8F7* De acuerdo al r$gimen que se con enga, ariarn las e)igencias en cuanto a la capacidad y, por consiguiente, la responsabilidad de cada cnyuge* , falta de capitulaciones matrimoniales o si $stas fuesen nulas o anulables, el r$gimen patrimonial ser el de la comunidad de gananciales ba+o administracin con+unta* Si los cnyuges hubieran opiado por uno de los mencionados reg&menes patrimoniales, ello no obsta a que los mismos con engan su cambio, en los t$rminos pre istos en la misma ley* .l ,rt* FQ de la mencionada ley, al referirse al r$gimen de la comunidad de gananciales, estableceE =Si no se hubiera pactado un r$gimen distinto, este r$gimen comen"ar a partir de la celebracin del matrimonio, con la e)cepcin pre ista por el ,rt* 81K*

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APUNTE - Derecho Mercantil II .l ,rt* 81 e)presaE =Si los menores se casaran sin la necesaria autori"acin, quedarn sometidos al r$gimen de la separacin de bienes hasta cumplir la mayor&a de edad* .l Oue" fi+ar la suma que como cuota alimentaria podr disponer el menor para sub enir a sus necesidades y las del hogar, la que ser tomada de sus rentas si las hubiere, en su defecto, del capital* ,l cumplir la mayor&a de edad podrn optar por el r$gimen de bienes de su preferencia en las condiciones establecidas en el ,rt* 8F de la presente (eyK* .9 ,rt* F?, al referirse a la comunidad conyugal, establece el r$gimen de administracin con+unta de los bienes* Por consiguiente, si e)iste comunidad de bienes, ser necesaria la conformidad de ambos cnyuges para que se pueda operar en cuenta corriente y obligar lidamente a la sociedad conyugal* Sin embargo, cualquiera de ellos puede otorgar poder especial al otro para que e+er"a la representacin, en todo o para actos espec&ficos*

'.1.". FALLIDOS
Por disposicin del ,rt* PP de la (ey de :uiebras, el quebrado queda desapoderado de sus bienes y pierde, en consecuencia, la administracin de los mismos, la que se despla"a a los s&ndicos, conser ando slo las acciones que se refieran a su persona y que tengan por ob+eto derechos inherentes a ella* Por consiguiente, no tendr&a ning!n inter$s para solicitar la apertura de una cuenta corriente, ya que carecer&a de contenido econmicoC adems, no podr&a librar cheques en cuanto este acto comporta una disposicin de bienes*

'. . PERSONAS IDEALES

(as personas ideales tienen una capacidad +ur&dica limitada a los actos y contratos incluidos en su ob+eto social* .stas entidades ideales pueden celebrar contratos de cuenta corriente, a tra $s sus representantes legales o estatutarios* .n consecuencia, deben acreditar su constitucin, autoridades 6actas de asambleas o reunin de asociados7, y la inscripcin de tales autoridades en un registro p!blico* Si act!an por apoderados, los mismos deben ser autori"ados por poderes especiales* 1ualquier e)tralimitacin de sus apoderados especiales les har&a personal y solidariamente responsables* 1on respeto a estas entidades, Oorge .l* .scobar nos se3ala cules son los documentos requeridos para la apertura de una cuenta corriente bancariaE a7 S51-.D,D ,N5N-0, 4.statutos* 41onstancia de su inscripcin en el /egistro P!blico de 1omercio 4,cta de la !ltima ,samblea ;ltimo balance* 4Directorio* b7 S51-.D,D.S 15(.1#-<,S 4.statutos* 4 -nscripcin en el /egistro P!blico de 1omercio* 4;ltimo balance* 4Nombre de los socios o integrantes* 4Directorio o uso de la firma* c7 S51-.D,D D. /.SP5NS,B-(-D,D (-0-#,D, D .N 150,ND-#, 41ontrato social 4 -nscripcin en el registro P!blico de 1omercio* 4Publicaciones* 4Balance*

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APUNTE - Derecho Mercantil II 4;so de la firma* d7 ,S51-,1-5N.S .N H.N./,( 4,cta de fundacin y firmantes* 4.statutos* 4Socios* 4 Balance

)7 CLASES DE CUENTAS.
(a cuenta corriente puede ser a nombre y orden de una misma personaC a nombre de una persona y a la orden de otraC a nombre de dos o ms personas con orden con+unta rec&proca e indistintaC o cuenta ba+o seudnimo o nombre de fantasea* Puede ser tambi$n por tiempo determinado o indeterminado*

).1. CUENTA A NOMBRE DE UNA PERSONA Y A LA ORDEN DE LA MISMA

(a cuenta a nombre de una persona y a su orden no ofrece mayoreo problemas en caso de fallecimiento y de embargos y su titular se halla amparado y obligado con las consecuencias propias de las disposiciones dispersas del 1digo 1i il 6obligaciones, contratos, embargos, sucesiones, etc*7*

). . CUENTA A NOMBRE DE UNA PERSONA Y 4 LA ORDEN DE OTRA

,nte el silencio de la ley, corresponde aplicar las reglas del mandato* .n caso de muerte cesa la representacin 6,rt* BQB, inc* e7, 1digo 1i il7, con la e)cepcin establecida en la (ey del 1omerciante en su ,rt* @1 que e)presaE =(a personer&a del factor subsiste en caso de muerte del instituyente mientras no le sean re ocados los poderes conferidos, pero concluye con la ena+enacin que se hiciese del establecimiento* Sin embargo, sern lidos los actos +ur&dicos celebrados por el factor antes de que hubiese sido formalmente notificado de la re ocacin del mandato o de la ena+enacin del establecimiento>* Por otra parte, los herederos que contin!an la personalidad del causante, podrn asumir los derechos y las obligaciones que ella comporta* Sobre el terna en estudio la +urisprudencia ha resueltoE =.n los depsitos bancarios a nombre de una persona y a la orden de otra, el depsito pertenece al titular y la facultadJ acordada a una persona de girar sobre el mismo no importa conferirle derecho alguno a los fondos sino slo un mandato, para retirarlos del BancoC se fallece el titular del depsito, el mandato fenece y por consiguiente el banco, en conocimiento de tal hecho, no debe entregar los fondos al giradorC si, por el contrario, fallece, este, sus herederos carecen de todo derecho al depsito, que el Banco debe entregar al titular* Si el cuentacorrentista es un comerciante, los poderes generales o especiales que consten en instrumentos p!blicos o pri ados 6,rt* RN, (ey del 1omerciante7, lo mismo que el contrato de proposicin para que el tercero, en su carcter de factor, le administre sus establecimientos de comercio, debe inscribirse en el /egistro P!blico de 1omercio para que pueda ser opuesto a terceros* .l poder de obligarse en nombre y por cuenta a+ena comprende tambi$n el de emitir y endosar cheques, si el representado es comerciante, sal o que el instrumento de procuracin disponga lo contrario 6,rt* 1PQB, 1digo 1i il7* Si se trata de apoderados, mandatarios o representantes de personas no comerciantes o con facultades e)clusi as para el mane+o de la cuenta y giros de cheques, tales autori"aciones deben constar por escrito en -nstrumentos p!blicos o pri ados con las firmas debidamente autenticadas ante notario* (as personas que puedan girar cheques sobre la cuenta de otra persona natural o +ur&dica, se hallan facultadas no solamente para girar sobre los saldos disponibles sino para comprometer a sus

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APUNTE - Derecho Mercantil II respecti os cuentacorrentistas titulares en obligaciones deri adas del giro de cheques, produciendo sobregiras o descubiertos en las cuentas*

).!. CUENTA A NOMBRE DE DOS O MAS PERSONAS CON ORDEN CON(UNTA RECIPROCA E INDISTINTA
Si la cuenta se halla abierta a nombre de arias personas, f&sicas o +ur&dicas, con facultad para todas de reali"ar operaciones aunque sea separadamente 6con+untas o rec&procas7, los titulares sern considerados acreedores o deudores solidarios4 de los saldos de la cuenta 6,rt* 1N8N, 1digo 1i il7* .n los supuestos se3alados, si esas cuentas pluripersonales arro+an un saldo deudor o acreedor al cierre y liquidacin de ellas, sus titulares sern acreedores o deudores responsables solidariamente, atento a la indi isibilidad intencional de la obligacin asumida al abrir la cuenta pluripersonal, ,simismo, es procedente e+ecutar el saldo resultante de la cuenta corriente bancaria, contra los fiadores del cuentacorrentista, siendo menester el reconocimiento pre io del compromiso asumido por el garante*

).". CUENTAS BANCARIAS BA(O SEUDONIMO O NOMBRE DE FANTASIA

Si se trata de cuentas bancarias ba+o seudnimo o nombre de fantas&a, seria -mportante que el Banco se asegure que la denominacin posti"a utili"ada corresponda a una persona realmente e)istente y capa" , para e itar fraudes en per+uicio de terceros o de encubrir una personalidad culpable, ba+o pena de empe3ar su responsabilidad*

).$. CUENTA POR TIEMPO DETERMINADO E INDETERMINADO

(a cuenta es por tiempo determinado si se pacta un pla"o cierto y la misma slo podr&a concluir por las causales establecidas en la ley o por el acuerdo de partes* Si la cuenta es por tiempo indeterminado, cada una de las partes puede separarse del contrato, dando a iso de ello en el pla"o de treinta d&as 6,rt* 1N8R7*

+. OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LAS PARTES

.l contrato de cuenta corriente bancaria es un contrato bilateral que genera obligaciones y derechos rec&procos para las partes, algunos de origen legal y otros de naturale"a con encional* Seguidamente nos referimos a los mismosE

+.1. OBLIGACIONES DEL BANCO

.ntre las obligaciones del Banco enumeramos las siguientesE a7 #ener la cuenta de los clientes al d&a, quienes en todo momento deben conocer su saldo, ya que las sumas depositadas, en principio, sal o pacto en contrario, se hallan a la istaC adems, si se ha pactado la emisin de cheques, los emitidos por el cuentacorrentista, podrn ser de pago a la ista o de pago diferido* b7 ,creditar en el d&a los importes depositados si se trata de dinero en efecti o o de cheques librados contra el mismo Banca y tenga suficiente pro isin de fondosC si se trata de cheques librados contra otros bancos, reci$n se acreditarn despu$s que cobrados los cheques estas operaciones se reali"an despu$s del cierre del Banco, en la 1mara 1ompensadora* c7 .n iar a] cuentacorrentista un e)tracto de la cuenta por lo menos al encimiento de cada trimestre, computado desde la fecha del contrato o en el t$rmino pactadoC normalmente los bancos en &an la primera semana de cada mesC el resumen de cuenta se entiende aprobado si no es impugnado dentro del pla"o pactado o, en su defecto, dentro de los quince D&a" 6,rts* 1NQ1A1NQ8, 1digo 1i il7 Pgina N N@

APUNTE - Derecho Mercantil II d7 Pagar los cheques presentados en tiempo propio 6treinta d&as7 y libros regularmente pre ia erificacin de su autenticidad, de la firma del librador, y si se trata de un cheque endosable la del !ltimo endosante 6,rt* 1PF8, 1digo 1i il7* (os bancos no pagarn los cheques si aparecieran falsificados, adulterados, raspados, interlineados o borrados en cualquiera de sus enunciaciones esenciales Si el Banco pagara en cualquiera de las situaciones anteriores, responder por las consecuencias, especialmente si la firma del librador, o del !ltimo endosante est isiblemente falsificada si el cheque tiene alteraciones en algunas, de sus enunciaciones y si el cheque no corresponde al talonado entregado al librador 6,rt* 1PFN, 1digo 1i il7* .sas normas imponen la responsabilidad del Banco al pagar un cheque apcrifo cuando la firmo del librador o del !ltimo endosante fuere isiblemente falsificada* (a erificacin del !ltimo endosante slo es aplicable a los cheques nominati os o a la orden conform$ se ha e)presado anteriormente* Debe entenderse por falsificacin isiblemente manifiestaC la que puede operarse a simple ista, dentro de la alide" y prudencia impuesta por el normal mo imiento bancario en el cote+o de la firma con la registrada en el Banco* e7 Si el Banco acepta $l depsito de t&tulos en administracin debe custodiarlos, e)igir sus intereses o di idendos, erificar los sorteos para la atribucin de premios o para el reembolso de capital, cuidar los cobros por cuenta del depositante y, en general, pro eer al cuidado de los derechos inherentes a los t&tulos* (as sumas cobradas deben ser acreditadas al depositante* Si respecto de los t&tulos depositados se debe pro eer al cobro de d$cimos e+ercer un derecho de opcin, el Banco debe pedir en tiempo !til instrucciones al depositante y e+ecutarlas, cuando haya recibido los fondos necesarios a tal ob+eto* .n defecto de instrucciones, los derechos de opcin deben ser endidos por cuenta del depositante por medio de un agente de cambio* ,l Banco le corresponde una retribucin en la medida establecida por la con encin, as& como el reembolso de los gastos necesarios hechos por $l* .s nulo el pacto por el cual se e)onera al Banco de obser ar la diligencia ordinaria en la administracin de los t&tulos 6,rt* 1NQ?, 1digo 1i il7 f7 .l Banco est$ obligado a aplicar las sanciones de multas o inhabilitacin, pre istas en el articulo 1Q de la (ey N ?QRAB@ si as& no lo hiciera, deber ingresar a su costa las multas pre istas con el cincuenta por ciento de recargo, sal o que el librador 6del cheque7 no pagare la multa y en su cuenta corriente no hubieren fondos para debitarla 6,rt* 18, (ey N ?QRAB@7

+. OBLIGACIONES DEL CLIENTE

.ntre las obligaciones del cliente enunciamos algunas de las mismas a7 0antener suficiente fondos en el Banco* .l librador no pude omitir cheques si no tu iera fondos disponibles en poder del girado, sal o con encin e)presa o tcita para hacerlo* Si el cheque fuera recha"ado por insuficiencia de fondos o por cuenta cancelada, su emisor seria responsable ci il y penalmente de las circunstancias que emergen de hechos tipificados como delitos en los que el cheque bancario haya sido usado como instrumento o medio de comisin de los mismos y pasibles de las pe3as establecidas en los ,rts* 1Q y 1F de la (ey N ?QRAB@ = .l ,rt*, 1Q de la citada ley N\ ?QR estableceE M:uien librara un cheque bancario que, presentado al cobrar al banco girado dentro del pla"o que determina el ,rt* 1P8@, no tu iera suficiente pro isin de fondos disponibles, o no tu iera autori"acin para girar en descubierto y no cancelara su importe dentro del tercer d&a hbil siguiente de la intimacin para hacerlo, sufrir un multa equi alente a un +ornal m&nimo para acti idades di ersas no especificadas de la /ep!blica por el equi alente de cada die" de tales +ornales en el importe del cheque o fraccin* :uedar de pleno derecho inhabilitado por un a3o para girar en cuenta corriente en todos los bancos del pa&sE

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APUNTE - Derecho Mercantil II a7 (a persona o ra"n social que, en el transcurso de un a3o librare die" cheques que fueran recha"ados por defectos formalesC tres cheques cuyo pago fuese negado por falta de fondosC b7 (a persona o ra"n social a la que se aplicara la multa pre ista en el primer prrafo* .l banco girado comunicar dentro de las 8N horas el cierre de la cuenta corriente bancaria a la Superintendencia de Bancos y $sta dentro de las N? horas har saber a los dems bancos de pla"a la prohibicin de operar en cuenta corriente bancaria d$ la persona f&sica o ra"n social afectada* (as inhabilidades y multas sern publicadas durante dos d&as en dos diarios de circulacin nacional, con e)presin de causa* c7 %acer llegar al Banco su conformidad u obser aciones, ya que si no obser ara la cuenta en el pla"o con enido o en ausencia de con enio eh el pla"o de quince d&as, se considerarla aprobada la misma , sal o el derecho de impugnarla por errores de escritura o de clculo, por omisiones o duplicaciones, ba+o pena de caducidad, dentro de un a3o desde la fecha de la recepcin del resumen de la cuenta relati a a la liquidacin de cierre1 la cual debe e)pedirse en forma fehaciente 6,rt* 1NQ8, 1digo 1i il7* d7 1omunicar cambio d$ domicilio en ra"n de que es en el domicilio constituido a los efectos legales donde se deben reali"ar las notificaciones referentes a la cuenta corriente y hacer llegar los e)tractos peridicos de las cuentas respecti as* e7 Dar a iso al Banco del e)tra i, sustraccin o adulteracin de cheques en blanco ya qu$ el titular de una cuenta corriente responde de los per+uicios si la falsificacin de su firma no es isiblemente manifiesta y el cheque corresponde a su propio talonario, y si el cheque ha sido firmado por dependiente o persona autori"ada 6,rt* 1PFR, 1digo 1i il7* f7 De ol er al Banco los formularios de cheques en blanco, despu$s de concluido el contrato so pena de da3os y per+uicios por el mal uso que s$ haga de esos documentos* g7 1umplir las normas legales y reglamentarias sobre la forma de llenar los cheques para e itar su recha"o por parte del Banco con las consiguientes responsabilidades que implica esa circunstancia* h7 .fectuar en forma personal o por intermedio de otra persona debidamente autori"ada, el retiro de las libretas de cheques

1,. EFECTOS :UE RESULTAN DEL FUNCIONAMIENTO DE UNA CUENTA CORRIENTE 1,.1. EL LLAMADO =EFECTO NOV4TORIO>
.s importante se3alar que la doctrina e)tran+era en su mayor&a le niega efecto no atorio a la inclusin de una obligacin en cuenta corriente bancaria* .n el aspecto prctico, la aceptacin del efecto no atorio de la cuenta corriente bancaria har&a peligrar la seguridad del cr$dito al desaparecer las garant&as accesorias de las obligaciones incluidas en cuenta* De la interpretacin literal y clara de la disposicin del ,rt* 1FBP del 1digo 1i il, inferimos que no es posible que se configure la no acin por lo que >la inclusin de un cr$dito en la cuenta corriente no e)cluye el e+ercicio de las acciones y e)cepciones relati as al acto que el cr$dito deri aKJ* Pero esa norma no es absoluta*

1,. E<TRACTO DE CUENTA ENVIADA POR EL BANCO AL CLIENTE. APROBACION

.n irtud del ,rt* 1NQ1 del 1digo 1i il 6ubicado en el cap&tulo de la cuenta corriente y aplicable a las operaciones bancadas a+ustadas en cuenta corriente, seg!n la norma del ,rt* 1N8P7 >cierre de la cuenta, con la liquidacin del saldo llamado e)tracto o estado de cuenta4 se hace a los encimientos establecidos por el contrato o* en su defecto, al t$rmino de cada trimestre, computado desde la fecha del contratoK* Normalmente, en nuestro esquema bancario tal e)tracto se le hace llegar cliente en su Pgina N N?

APUNTE - Derecho Mercantil II domicilio en la primera semana de cada mes, sal o que sea el interesado lo retire de la institucin bancaria .l ,rt* 1NQ8 del 1digo 1i il, en el t&tulo anterior4 establece el pla"o de quince d&as desde la recepcin del e)tracto de su impugnacin, ba+o pena de su aprobacin sal o que se haya pactado un pla"o distinto* Sin embargo, la segunda parte del citado art&culo establece un plan mayor para la impugnacin del e)tracto por errores de escritura o de clculo, por omisiones o duplicaciones, ba+o pena de caducidad, dentro de un a3o desde la fecha de la recepcin*

1,.! COMPENSACION ENTRE SALDO DE CUENTAS PROVENIENTES DE DIVERSAS RELACIONES DE NEGOCIOS Y DE CUENTAS
.l ,rt* 1N8N del 1digo 1i il autori"a e)presamente la compensacin de saldos pro enientes de di ersas relaciones de negocios y de cuentas entre el Banco y el cuentacorrentista, estableciendo que los saldos acti os y pasi os se compensarn rec&procamente, aunque sean en monedas diferentes, sal o pacto en contrario*

1,.". SALDO DE LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA. E(ECUCIN.

1errada una cuenta corriente, de conformidad con las disposiciones del 1digo 1i il y leyes concordantes, el saldo definiti o establecido por el banco que lle e la firma de la persona legal estatutariamente autori"ada de dicho banco, ser titulo e+ecuti o contra el deudor, sal o que este se haya opuesto por escrito y fundadamente a la liquidacin practicada 6,rt* B8 (ey N\ ?@1AB@7* De acuerdo a la citada norma el saldo que sir e de t&tulo e+ecuti o debe ser definiti o* .s decir, que la cuenta debe estar cerrada* Por otra parte, la aprobacin de la cuenta no e)cluye el derecho de impugnarla por errores do escritura o de clculo u otras causas*

11. EMBARCO DE CUENTAS

#odo cr$dito que tenga el cuentacorrentista a su fa or, puede ser embargado* .l embargo debe trabarse sobre sumas determinadas y las diligencias deben ser reali"adas de acuerdo a las disposiciones procesales y a las que se especifiquen en el mandamiento, siempre que no s$ opongan a tales normas* .l embargo en una cuenta corriente no implica que la misma debe quedar bloqueada, ya que se embarga la suma depositada y no la cuenta corriente, que es un elemento del contrato bancario mercantil autnomo, tal como lo hemos se3alado con anterioridad*

1 . CIERRE
.l contrato de cuenta corriente se puede e)tinguir por di ersas causas que seguidamente anali"amosE

1 .1. VENCIMIENTO DEL PLA&O PACTADO. ACUERDO DE PARTES

Por el principio de la autonom&a de ]a* oluntad consagrado en el ,rt* P1R del 1digo 1i il, al encer el pla"o e)preso, cierto y resolutorio, concluye el contrato de cuenta corrienteC en este supuesto no hace falta a iso pre io, la conclusin se produce de pleno derecho por el mismo principio las partes pueden concluir oluntariamente tratndose de contratos de pla"o incierto o si fuera determinado antes del encimiento del mismoE

1 .

VOLUNTAD UNILATERAL

Si la operacin a+ustada en cuenta corriente es por tiempo indeterminado, cada una de las partes puede separarse del contrato, dando a iso de ello en el pla"o de treinta d&as 6,rt* 1N8R, 1digo 1i il7 sal o con encin en contrario*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

1 .!. CIERRE FOR&OSO

.l libramiento de cheques sin fondos, con las sanciones pertinentes establecidas en la ley N\ ?QRAB@, es una causal de resolucin del contrato de cuenta corriente bancaria* 6,rt* 1Q7

1 .". FALLECIMIENTO, INTERDICCION, INHABILITACION E INSOLVENCIA

.n caso deE interdiccin, inhabilitacin, insol encia, o muerte de una de las partes, una de $stas o los herederos tienen derecho a separarse del contrato 6,rt* 1N8P en concordancia con el ,rt* 1NQF, segunda parte, 1digo 1i il7* Si los titulares son arios y muere uno de ellos hay que considerar si la cuenta es con+unta o indistinta* Si es con+unta el banco deber entregar el depsito solamente mediante orden +udicial* .n cambio, si es indistinta o rec&proca de arios depositantes, la muerte o incapacidad de cualquiera da ellos no impide que cualquiera de los otros pueda retirar, en todo o en parte, el depsito*

1!. LA CUENTA CORRIENTEEN EL DERECHO INTERNACIONAL LEY APLICABLE

.l contrato de cuenta corriente es internacional cuando se ha inculado por dos o ms ordenamientos +ur&dicos, en ra"n de que las partes contratantes tienen sus domicilios en diferentes pa&ses, o porque las prestaciones que deri an del contrato deben ser e+ecutadas en el territorio de dos o ms pa&ses* Se presentan as&, con frecuencia, situaciones de conflictos o de colisin entre dos o ms ordenamientos +ur&dicos* 1abe preguntamos cul ser la ley aplicable a los problemas que se presenten entre el Banco, el cuentacorrentista y los terceros que se inculen al contrato* Sustentarnos la tesis de la aplicacin de la ley del domicilio de la entidad bancaria es el lugar donde se e+ecuta el contra, ya que =el ser icio de ca+a es un elemento sustancial del contrato y constituye tambi$n la prestacin que lo caracteri"aE 6#ratado de 0onte ideo de 1BNQ y 1B?B7

Leccin % 7 DE LOS DEPOSITOS BANCARIOS 1. ANTECEDENTES

Se considera que hasta fines del siglo S<-- no se conoc&a el Banco corno t$cnicamente se halla organi"ado en nuestros d&as, sino ms bien los banqueros constitu&an simples comerciantes del dinero* .l depsito de dinero no se diferenciaba del depNsito com!nC sin embargo, cuando los depositarios fueron facultados a utili"ar ese dinero que le fuera entregado en depsito, surgi Pgina N RQ

APUNTE - Derecho Mercantil II erdaderamente el Banco como una entidad intermediadora entre el ofertante y el demandante de dinero* De all& que el depsito d$ dinero se halla &ntimamente ligado con el nacimiento del Banco como organi"acin que act!a como entidad crediticia e intermediadora*

. IMPORTANCIA
Dec&amos q;e el propio origen de un Banco organi"ado se identifica con la aparicin del contrato de depsito bancario, como una acti idad t&pica y una de las ms antiguas de los Bancos, que caracteri"a uno de los aspectos esenciales de la acti idad* Debe hacerse notar que las operaciones de pr$stamos bancarios desarrolladas no son ms que una consecuencia del dinero recibido de sus clientes y para tal efecto se impone la necesidad de la captacin del dinero del p!blico para luego dar aplicacin a los capitales captados* Se puede decir que en materia de Bancos comerciales constituyen el motor que pone en marcha el mecanismo bancario y sin los cuales no e) posible concebir la ida, dinmica de los Bancos*

!. CLASES DE DEPOSITOS EN NUESTRA LEGISLACION

Seg!n el 1digo 1i il Paraguayo, siguiendo la clasificacin tradicional, los depsitos se clasifican enE a7 Depsito oluntario es aquel que resulta del con enio de las partes* /ige el principio de la autonom&a de la oluntad y normalmente en nuestra $poca es oneroso, aunque la ley establece una presuncin de su gratuidad, en los siguientes t$rminosE ,rt* 18NF del 1digo 1i il ParaguayoE =.l depsito se presume gratuito, sal o que de la calidad profesional del depositado, o de otras circunstancias, se debe deducir que tcitamente las partes han con enido una retribucin por la custodiaK* .s decir, aunque e)ista una presuncin de gratuidad de la custodie, sin embargo, de la calidad profesional o de otras circunstancias se puede deducir la onerosidad del depsito* b7 Depsito necesario o for"oso esta clasificacin responde para el caso en que ocurran acontecimientos que toman necesario el depsito, para la guarda y conser acin de las cosas que estn ob iamente en peligro, por las circunstancias enumeradas en la propia ley* ,s& dispone el ,rt* 18@8 del 1*P*P*E >.n caso de incendio, inundacin, ruina, saqueo, naufragio, u otros acontecimientos de fuer"a mayor, el depsito podr confiarse a personas adultas, aunque sean incapaces, y $stas respondern por $l, sin que a ello obste la falta deK autori"acin de sus representantes para recibirlo>* e7 Depsito regular se da el depsito regular cuando se trata de ob+eto capa" de indi iduali"arse, .n consecuencia, constituye un contrato donde el depositante entrega al depositario un bien mueble, indi idualmente determinado, con la obligacin de $ste a de ol er la misma cosa cuando sea requerido* ,rt* 18N8E >.l contrato de depsito obliga al depositario a guardar y restituir la cosa que le hubiese sido entregadaK* .l fin principal perseguido en el depsito es la guarda y la conser acin de la cosa* d7 Depsito irregular es un contrato donde su ob+eto es un bien fungible o consumible, que una e" entregada ya no puede indi iduali"arse y como consecuencia de la misma tenemos que el depositario se obliga a de ol er no la misma cosa, sino una cosa de la misma especie, cantidad y calidad* .l e+emplo ms t&pico del depsito irregular es el dinero* ;na de las caracter&stica ms notorias es que en el depsito irregular e)iste una presuncin de que el depositante concedi al depositario el uso del depsito*

". EL DEPSITO BANCARIO

(os depsitos bancarios en nuestro 1digo 1i il estn regulados dentro de los contratos bancarios, como un contrato t&pico de los bancos, identificando en su ,rt* 1NQN como depsito de sumas de dinero, sin per+uicio de que puedan e)istir otros depsitos que no sean de sumas de dinero*

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APUNTE - Derecho Mercantil II #ambi$n debe se3alarse que, por tratarse de captaciones de recursos del p!blico, est rigurosamente reglamentado por el Banco 1entral del ParaguayC a Ilos efectos de ofrecer garant&a y seguridad al depositante* 1onstituye otro aspecto que lo, distingue n&tidamente del depsito com!n*

$. DEFINICION
,lgunos autores definen as& el depsito bancarioE =;n contrato por el cual el cliente transfiere al banco dinero y $ste Se obliga a de ol erlo, en el tiempo con enidoK Para Iotros el depsito bancario es un contrato real, unilateral, gratuito, no solemne, de adhesin, de cr$dito y de administracin ordinario, porque no implica riesgo o peligro de disminucin de la integridad del patrimonio* Para el profesor Oorge %* .scobar, el depsito bancario esE =.l depsito sistemtico y profesionalmente concluido por una empresa bancaria, depsito que dada su, innegable importancia, est sometido a un contralor especial por las autoridades administrati as, y modalidades especiales practicadas por los usos bancarios>*

%. NATURALE&A (URIDICA Y AFINIDAD CON OTROS CONTRATOS#

Siguiendo lo e)puesto, podr&a afirmar que el depsito bancario es un contrato por el cual el depositante transfiere la propiedad de una cantidad de dinero al depositario o bien entrega otros alores para su custodia y este se obliga a la de olucin en el tiempo y la forma con enida por lo que surge a fa or del depositante un derecho de cr$dito contra el Banco, para el casa del dinero o* el derecho a la restitucin para el caso da otros, alores* Normalmente es un contrato de adhesin no formal t&pico y nominado*

'. ?ES VERDADERAMENTE UN CONTRATO REAL@

,lgunos autores consideran que el depsito es un contrato real, ra"n de perfeccionarse con la entrega del bienC para su custodia o porque es necesaria la tradicin ya queE =(as obligaciones del depositario comien"an a partir de la recepcin del depsito a partir de entonces el depsito de enga intereses y debern contarse los pla"os y d&as, meses o a3os, si se tratase de un depsito a pla"o* ,ntes de la entrega del dinero al Banco no habr depsito* De all& que el con enio por el cual una persona se obliga a entregar dinero a un Banco no constituye un contrato de depsitoK*

). CLASES DE DEPOSITOS
Siguiendo las grandes clasificaciones formuladas por los autores italianos, se pueden clasificar los depsitos dala siguiente maneraE 1*4 Depsito pecuniarioC denominado de uso* 8*4 Depsito de ahorro* F*4 Depsito en custodia o contrato bancario accesorio*

+. DEPOSITO PECUNIARIO
,lgunos aspectos resaltantes del depsito pecuniario consiste en que en irtud de dicho, contrato el Banco puede ser irse del dinero, aplicndolo en el mercado, con obligacin de restituir al depositante, con los intereses, seg!n lo con enido o lo dispuesto por ley* (a aplicacin que reali"a el Banco del dinero captado de su clientela es consecuencia de la transmisin de la propiedad del dinero al Banco* ,dems, debe recordarse que el depsito podr reali"arse por el propio titular o por un tercero*

1,. DEPOSITO DE AHORRO

Seg!n algunos autoresC citados por 0essineo, el depsito de ahorro estar&a caracteri"ado por el hecho de que el mismo es manifestacin de la formacin de ahorro, que es estrictamente igilado por Pgina N R8

APUNTE - Derecho Mercantil II los rganos del Derecho P!blico, imponiendo restricciones y controles sobre las acti idades de aquellos que operan en recibir ahorros del p!blico* De conformidad a esta tendencia, particularmente estar&an interesados en el resguardo de dicha acti idad el orden p!blico y el inter$s social, 5b iamente, esta tesis reconoce un d$bil sustento +ur&dico*

11. DEPOSITO EN CUSTODIA O CONTRATO BANCARIO ACCESORIO

.n este tipo de contrato una de las partes contratantes entrega al Banco cosas o alores, para que cuide de su conser acin y las prote+a de destro"os, hurtos, etc* Se lo denomina contrato bancario accesorio, ya que es intr&nsecamente bancario, denominado tambi$n operacin neutra, porque no es ni acti a ni pasi a y en rigor podr&an asumir otros su+etos que no son bancos* .n nuestro pa&s, siguiendo la doctrina sabiamente e)puesta por Oorge %* .scobar, simplificaremos la clasificacin en dosE ,7 Depsito en custodia, y B7 Depsito pecuniario* *

1 . DEPOSITO CERRADO
=1onsiste en la entrega de un pliego sellado, o de recipienteC el depositario responde del pliego o recipiente como tal, en el sentido de que debe restituirlo en su identidad e integridadE se trata de un depsito com!nK (a (ey n ?@1AB@, en la disposicin de su ,rt* NQ, intitulado 5peraciones, incisos 17 y 8P7, autori"a a los bancos comerciales a recibir en depsito los alores en custodia y prestar otros ser icios a fines a sus acti idades* Si el depsito fuere en ca+a o bulto cerrado, el depositante no est obligado a declarar el contenido de las ca+as, o sobres, o bultos o recipientesC al contrario, el depositario est obligado a no abrirlos* .- depositario de estos alores deber e)pedir un recibo al depositante* ^Dnde se guardan estos alores_ .stos alores deben guardarse en la b eda, que es el lugar donde go"a de mayor proteccin y seguridad* ^Podr recibir un Banco alores en custodia en depsito cerrado de cualquier persona_ 5b iamente no* .l depsito en custodia, cerrado, slo podr aceptarse cuando pro iene de clientes o personas bien conocidas, por el riesgo que representa el recibir un ob+eto cuyo contenido se desconoce* Podr&a dar lugar a grandes sorpresas, desde una ilicitud, hasta un gra e accidente, por lo que es recomendable alg!n sistema, de control m&nimo, en el momento de la presentacin del ob+eto, refiri$ndonos al control t$cnico y f&sico o material y luego un control de registro, que tendr&a un fin administrati o y +ur&dico*

1!. DEPOSITO ABIERTO

.s el contrato por el cual s$ entregan al depositario >ob+etos preciosos o, ms a menudo t&tulos de cr$dito, indi iduali"ados, y de los cuales $l debe cuidar la custodia, para restituirlos en su identidadC tambi$n este es un depsito com!nK Se trata, pues, de un depsito regular porque el depositante no transmite la propiedad* .s el tipito e+emplo de los alores en custodia, porque en este tipo de depsito se entregan t&tulos de cr$ditos, acciones etc* que representan un gran alor* .s prctica frecuente que los accionistas de las grandes empresas industriales depositen sus acciones en un Banco de otro pa&s, donde pudiera e)istir mayor seguridad* .l Banco, luego de constatar el n!mero, serie, fecha de emisin, nombre del emisor, alor de cada uno de los t&tulos presentados, silos t&tulos son nominati os, si son a la orden o al portador, e)pedir un recibo donde consten todos estos datos a los efectos de identificar plenamente estos alores, para el momento de producirse la de olucin al depositante* Pgina N RF

APUNTE - Derecho Mercantil II

1". DEPOSIT EN ADMINISTRACION O ADOSSIER>

.n este contrato el ob+eto es constituido esencialmente por t&tulos de cr$dito, pero no simplemente de custodia, porque a esta obligacin se suma otra, la de cuidar el e+ercicio de los derechos inherentes a los t&tulos, como* por e+emplo, el cobro de los intereses, e+ercicio del derecho a la opcin*, etc* .n este !ltimo caso, si un Banco e+erciera el derecho de opcin deber pedir al depositante instrucciones y fondos para la compra de los nue os t&tulosE en cas contrario deber ender la opcin por cuenta del depositante* .l 1digo 1i il Paraguayo regula este tipo de depsito, en la disposicin del ,rt* 18@Q, que disponeE >1onsistiendo el depsito en #&tulos, alores, efectos o documentos que de enguen intereses, quedan los depositarios obligados a reali"ar su cobro al tiempo de su encimiento, as& como tambi$n a practicar todos los actos necesarios para que los efectos depositados conser en el alor y los derechos inherentes a ellos, con arreglo a las leyes, so pena de da3os y per+uicios*>* De conformidad a lo dispuesto por este articulo, el depositario en primer t$rmino tiene la obligacin del cobro de intereses al tiempo de su encimiento o e+ercer otros derechos, como las opciones por e+emplo, de conformidad a la naturale"a de la operacin instrumentada en el titulo que resguarda y administra*

1$. DEPOSITO DE TIT*LOS EN CUSTODIA A ORDEN RECIPROCA DE DOS O MAS PERSONAS

1uando el depsito se reali"a a la orden de dos o ms personas, cualquiera de ellas puede retirar el titulo, sin que este derecho cese por el fallecimiento de la otraJ persona nominada en la orden* Sin embargo, si se dispusiera el embargo contra u3o de ellos se embargan todos los t&tulos* .n cuanto la relacin entre las partes, se presume la propiedad de los t&tulos por partes iguales, entre los nominados, sal o pacto e)preso en contrato*

1%. DERECHO DE RETENCION DEL BANCO

(a (ey reconoce a fa or del depositario un derecho muy importanteE el derecho a la retencin del ob+eto o bien contenido del depsito* .s decir, el derecho que tiene el acreedor depositario a retener en su poder el bien perteneciente al depositante, hasta tanto sean cumplidas las obligaciones emergentes del depsito* 6,rt* 18@17

1'. DEPOSITO PECUNIARIO O BANCARIO DE DINERO

, estos depsitos de consideran como irregulares, por la gran afinidad e)istente con los depsitos irregulares*

1). CONSIDERACIONES GENERALES

.l depsito pecuniario constituye una acti idad bancaria identificada plenamente con el nacimiento de los Bancos de la ida moderna, en ra"n de que cuando los propietarios de recursos financieros han confiado en los Bancos para la guarda y proteccin de sus intereses, es porque los Bancos han crecido como organi"acin* .n los primeros tiempos, los Bancos han utili"ado el dinero del cliente pero sin conocimiento de aquellos, pero, posteriormente las mismas legislaciones admitieron la utili"acin de dichos recursos, para su colocacin en el mercado financiero, por parte de los bancos, como agentes intermediadores entre la oferta y la demanda de dinero* .sta circunstancia dio nacimiento al cobro de los intereses por los pr$stamos del Banco a sus clientes 6colocacin7, luego el pago de otro inter$s menor al depositante* .s decir, la propia operacin produc&a beneficios al depositante y al depositario y cubr&a los gastos de administracin y conser acin del dinero* Pgina N RN

APUNTE - Derecho Mercantil II .ste mecanismo aplicado a la circulacin de dinero, con irti a los Bancos en erdaderos agentes financieros, fundado en la inmensa masa de capital que le brinda el depsito y es hoy el sost$n de los Bancos modernos*

1+. CONCEPTO
.l depsito bancario esE =;na operacin, por la cual el depositante entrega a la entidad financiera una suma de dinero con el compromiso de su restitucin en la misma especie, en fecha prefi+ada o cuando aquel lo solicite>* =.n el llamado depsito bancario de dinero el depositante entrega al Banco en propiedad una suma de dinero, asumiendo el Banca depositario la obligacin de de ol er una suma -gual de la misma especie y calidadK* =.l depsito bancario es un contrato por el cual el diente transfiere al Banco dinero y $ste se obliga a de ol erlo, en el tiempo con enido* (os su+etos contratantes son el cliente, persona f&sica o +ur&dica y el Banco, que es una entidad financiera, el ob+eto constituye el dinero y la obligacin de de ol er la suma de dinero ms los intereses, seg!n las modalidades pactadasK* >.l depsito bancario es una operacin pro isional, porque quien conf&a al Banco su dinero, se reser a el derecho de retirarlo tan pronto lo necesite o encuentre en que in ertirlo pro echosamente, .sto origina di ersas clases de depsitos desde el punto de ista de su duracinK*

,. CLASES DE DEPOSITOS BANCARIOS

Seg!n los estudios reali"ados por Oorge %* .scobar los depsitos bancarios pueden clasificarse de la siguiente maneraE a7 Depsito simple y depsito en cuenta corrienteC b7 Depsito a la ista, depsito con encimiento fi+o, o a pla"oC c7 Depsito de ahorroC c7 Depsito de capitali"acinC e7 .l ahorro contractualC 17 Depsito de ahorro y pr$stamo para la i iendaC g7 Depsito +udicialK* Seguiremos la clasificacin del +urista compatriota, en el mismo ordenE

1. DEPOSITOS ORDINARIOS O SIMPLES Y DEPOSITOS EN CU5NTA CORRIENTE

(os depsitos ordinarios o simplesE Mse constituyen mediante la emisin de una nota de cr$dito o recibo de ca+aK* Se caracteri"a porque el depositante retira de una sola e" la suma depositada cuando se cumpliere el pla"o fi+ado* .n el depsito en cuenta corriente, sin embargo, el depositante puede ir entregando sumas de dinero, en formas sucesi as o reiteradas, para ir aumentando su disponibilidad* ,s& mismo, puede ir retirando lo depositado, mediante rdenes al Banco en forma de cheque* Se puede concluir diciendo que en el depsito en cuenta corriente, el Banco responde de acuerdo al depsito e)istente conforme a la pro isin del mismo hecho por el cliente* Sin embargo, en el contrato de cuenta corriente el espectro de la operacin es ms comple+o y responde a todas las operaciones pre istas en el contrato

. DEPOSITO A LA VISTA, CON VENCIMIENTO FI(O O A PLA&O

.n el depsito a la ista las caracter&sticas principales sonE =Se opera por medio de ho+as de 1heques habilitadas por el Banco y giradas por el depositanteC no se pagan intereses por estos depsitos* .)cepciones a esta regla o criterio se han podido obser ar en distintas $pocas en bancos europeos, particularmente alemanes, en donde s& se lleg a pagar intereses sobre depsitos en cuentas corrientes>*

Pgina N RR

APUNTE - Derecho Mercantil II (a libre disponibilidad de los depsitos en cuenta corriente a la ista constituye un erdadero freno a la disponibilidad del dinero por parte del Banco, por cuya ra"n, no se paga inter$s alguno* Sin embargo, nada impedir&a que se pacte el pago de intereses cuando el cliente se compromete a mantener un promedio determinado de dinero*

DEPOSITOS A PLA&O FI(O

=Son los clsicos depsitos de in ersin, si bien las condiciones generales de las econom&as nacionales han determinado en los !ltimos a3os, a causa de los procesos inflacionarios e)istentesC que se utilicen predominantemente de corto 6no ms de 1?Q d&as7* .n nuestro pa&s predominan los depsitos de siete hasta treinta d&as de pla"o* .n estos casos no estamos sino en la presencia de depsito de ahorro, y no realmente de depsito de in ersin* E

!. DEPOSITOS DEAHORROS
Se denominan tambi$n depsitos en ca+a de ahorro* .s un medio tradicional utili"ado por los pa&ses, por el cual numerosos ahorristas en su mayor&a peque3os, depositan su dinero en Bancos y entidades financieras, con el fin de obtener seguridad, garant&a e inter$s por sus ahorros* Se trata, desde el punto de ista de su caracteri"acin +ur&dica, de un depsito irregular donde el ahorrista puede hacer depsitos sucesi os y e)tracciones igualmente sucesi as, con o sin prea iso, instrumentado por una libreta de ahorro u otro instrumento* .ste contrato igualmente podr reali"arse a pla"o fi+o, por un pla"o determinado, pero lo ms usual es el contrato por tiempo indeterminado y con libre disponibilidad*

". LIBRETA DE AHORROS

.s el documento probatorio donde se toma ra"n de los ingresos y egresos* No es la !nica forma de probar el contrato y el monto a fa or del depositante* (a ley admite la utili"acin de otros medios probatorios que no sean precisamente la libreta de ahorro* .sta afirmacin se colige de la forma como est plasmada la norma del ,rt* 1NQR que estableceE >Si el Banco e)pide una libreta de depsito de ahorros, los ingresos y los cobros se deben anotar en ella* (as anotaciones en la libreta hacen plena prueba en las relaciones del Banco y el depositante* .s nulo todo pacto en contrarioK

$. PLENA PRUEBA DE LA LIBRETA

.s muy importante el alor probatorios que la ley asigna a la libreta u otro documento e)pedido por el Banco, donde las anotaciones contenidas en la libreta, firmada por el empleado del Banco asignado a la seccin, son irrefutables a los efectos de la obligacin del Banco a quien le es edada su impugnacin* 1onstituye la plena prueba de la relacin entre el Banco y el cliente, es decir, eh primer t$rmino, de la e)istencia del contrato que en este tipo de relacin +ur&dica el ahorrista no cuenta con un e+emplar del contrato, porque se formali"a en solicitudes que son formularios impresos, de simple adhesin* Por tanto, la primera funcin probatoria de la libreta, con la m)ima categor&a en cuanto a su alor, es la prueba de la e)istencia del contrato* .n segundo lugar la hace plena prueba del contenido de la libreta, conforme a las anotaciones asignadas en ella y finalmente la ley ele a a la categor&a de orden p!blico la proteccin de referencia, al establecer la nulidad de todo pacto en contrario*

%. LIBRETA AL PORTADOR.
Nada impide, por el principio de autonom&a de la oluntad, que la libreta sea al portador, en cuyo caso el pago debe efectuarse al poseedorC es decir al portador, por el principio de que se con ierte en un titulo autnomo, cuya titularidad es e+ercida por el poseedor de la libreta

Pgina N R@

APUNTE - Derecho Mercantil II .l 1digo 1i il Paraguayo dispone en la disposicin del ,rt* 1NQ@E =Si la libreta de depsito es pagadera al portador, el Banco que sin dolo reali"a la prestacin respecto del poseedor, queda liberado, aun cuando $ste no sea el depositante o est$ a nombre de una determinada persona, o indi iduali"ada en otra forma*

'. CAPACIDAD PARA EFECTUAR DEPOSITOS DE AHORROS

1laramente reglamenta el 1digo 1i il Paraguayo en la disposicin del ,rt* 1NQP, al establecerE =.l menor que ha cumplido die" y ocho a3os puedo efectuar lidamente depsitos de ahorro y hacer cobros sobre los mismos, sal o la oposicin de su representante legal* (a libreta de depsito de ahorros librada al menor debe ser nominati aK

). LOS FALLIDOS
(os fallidos no pueden ser su+etos de este contrato, por el hecho de que la administracin de todos sus bienes pasa en manos del sindico 6,rt* PR4* (ey de :uiebras7

+. LA MU(ER CASADA
Dispone el ,rt* NQ de la (ey No* 1AB8E >1orresponde a ambos cnyuges con+unta o indistintamente a cada uno de ellos la gestin y administracin de los bienes gananciales* 1uando para la reali"acin de un acto de administracin de los mismos uno de los cnyuges no pudiere prestar su consentimiento o se negare in+ustificadamente hacerlo, el otro podr requerir autori"acin del Oue", quien la conceder pre ia +ustificacin de la necesidad del actoK* -gualmente, la 1onstitucin Nacional, en su ,rt* N? consagra la igualdad entre el hombre y la mu+er* No e)iste obstculo alguno para que la mu+er casada pueda no ser su+eto de este contrato de depsito, sin embargo, cuando se trata de un contrato de cuenta corriente, la cuestin se uel e ms comple+a, en ra"n de que para que pueda comprometer u obligar todos los bienes de la comunidad conyugal se requerir su consentimiento de todos los cnyuges, sal o pacto en contrario*

!,. PERSONA (URIDICA

#ratndose de personas de e)istencia ideal o persona +ur&dica, se deben acreditar los documentos que hacen a dichas personas y al mismo tiempo la representacin in ocada por los agentes que act!an por aquellas* .n la Sociedad ,nnima se deben +ustificar los .statutos, inscripcin el /egistro P!blico, ,cta de ,samblea, !ltimo balance, Directorio* .n las Sociedades 1olecti as, adems de los in ocados, debern presentarse los nombres de los socios integrantes y de los autori"ados para el uso de la firma* .n las S*/*(*, los mismos requisitos, con la aclaracin de quienes son los gerentes autori"ados a e+ercer la representacin o hacer uso de la firma comercial* .n las ,sociaciones en general, se requiere ,cta de fundacin, .statutos, socios, balance* .n materia de persona +ur&dica deber registrarse la firma de los representantes o personas habilitadas o debidamente autori"adas* #ratndose de personas 9&sicasC deber ser registrada la firma del titular o la de su apoderado, si e)istiere

!1. FORMAS. INDIVIDUAL O CON(UNTA

(a titularidad del depsito puede re estir una forma indi idual o forma con+unta* Sin embargo, lo que representa mayor inter$s es a la orden de quien o quienes s$ haya abierto el depsito* .n primer t$rmino podr ser a nombre y a la orden del titular en segundo lugar, a nombre y a la orden con+unta, que a su e" podr ser a7con+unta simple llamada tambi$n mancomunadaC y b7 con+unta, indistinta o reciproca, denominada solidaria* 1uando el depsito es a nombre y a la orden del titular es ob io que slo con la firma del mismo se podr reali"ar la e)traccin de los fondosC .n efecto si se produ+ere el Pgina N RP

APUNTE - Derecho Mercantil II fallecimiento de mismo, se requerir la apertura del +uicio sucesorio y por orden +udicial se podrn e)traer dichos fondos* -gualmente, si el depsito es reali"ado en forma con+unta se requerir para la e)traccin la firma de todos los titulares de la cuenta y si se produ+ere el fallecimiento de uno de ellos, se deber obtener una orden +udicial para la e)traccin, que podr hacerse en el +uicio sucesorio del causante o en su defecto por otro +u"gado* .n cuanto a los depsitos reali"ados en forma con+unta, cuando fuere solidaria, denominado en nuestra prctica bancaria, a la orden rec&proca o indistinta, con la frmula =yAoK podrn ser e)tra&dos los fondos por cualquiera de los titulares y el fallecimiento de uno de ellos no impedir que el otro titular pueda retirar el fondo e)istente*

! . AHORRO CONTRACTUAL
6,rt* 8\7E =Se entiende por ahorro contractual el que se constituya de acuerdo con un contrato por el cual el depositante se comprometa a, incrementar el saldo de su cuenta de ahorro con sumas fi+as peridicas durante un pla"o estipulado* Si el depositante no cumpliere su compromiso de efectuar regularmente los depsitos con enidos, el Banco depositario podr cancelar $l inter$s adicional de engado* (a capitali"acin de intereses se har por semestre calendario>* * .s decir, la forma contractual pre $ un depsito fi+o en un pla"o pre isto contractualmente y adems del inter$s usual, establece la propia resolucin que de engar una tasa adicional*

!!. AHORRO Y PRESTAMO PARA LA VIVIENDA

1omo se ha dicho en esta obra, el Banco de ,horro y Pr$stamo para la <i ienda y el Sistema Nacional de ,horro y Pr$stamo fueron creados en nuestro pa&s, en el a3o 1BP1, por la (ey No F8RC donde en su ,rt* lo* DisponeE =.l Banco Nacional de ,horro y Pr$stamo para la i ienda y las Sociedades de ,horro y Pr$stamo autori"ados para operar formarn el Sistema Nacional de ,horro y Pr$stamo para la <i iendaK* ,dems por Decreto No 8BP81, se reglament la referida ley* * .ste contrat de ahorro y pr$stamo para la i ienda es un contrato en irtud del cual el ahorrista se compromete a entregar sumas de dinero en forma peridica y en contraprestacin la de obtener pr$stamo hipotecario a los efectos de la construccin de i ienda* (a finalidad es la de ofrecer alguna alternati a, a los efectos de poder resol er el acuciante problema de la falta de i ienda que a"ota a la mayor&a de los pa&ses latinoamericanos* .s decir, la finalidad es lo que la distingue de los otros ahorros comunes* .llo requiere que se de cumplimiento a los requisitos siguientesE a7 :ue la obligacin se encuentre a+ustada a las normas legales y a las establecidas por la (ey F8R, para la formali"acin de la hipotecasC b7 :ue el pla"o del pr$stamo concedido no e)ceda de einticinco a3osC c7 :ue la propiedad tenga certificado de tasacin e)pedido por los tasadores designados por el Banco y las sociedadesC d7 :ue el monto del pr$stamo no e)ceda el ochenta por ciento de la tasacin mencionada en el inciso anteriorC y e7 :ue el importe de las cuotas del ser icio del pr$stamo no sea superior al einticinco por ciento del ingreso familiarK

!". OB(ETO
De conformidad a lo e)puesto en la (ey No* F8R, el ob+eto es facilitar y promo er el financiamiento a tra $s de las Sociedades para la adquisicin, construccin, ampliacin y redaccin de i iendas como as& mismo del terreno donde construirlas* ,simismo la ley e)ige asegurar no solo los pr$stamos hipotecarios, sino tambi$n al mismo tiempo los depsitos de ahorro, con lo que los ahorristas reconocen la mayor seguridad en sus depsitosC pero siempre hasta un monto determinado* Pgina N R?

APUNTE - Derecho Mercantil II

!$. DEPOSITO (UDICIAL

.s un depsito de caracter&stica muy especial, porque surge de una contienda +udicial o de un +uicio cualquiera aunque sea oluntario, como el +uicio sucesorio por e+emplo* ,lgunas caracter&sticas que lo distingue del depsito com!n es que en primer t$rmino no produce inter$s alguno, por otro lado est abierta la cuenta a nombre del +uicio determinado y a la orden del Ou"gado* * (as e)tracciones y el libramiento del cheque respecti o deben ordenarse contra la cuenta, firmada por el Oue", el ,ctuario y el 1ontador Heneral de los #ribunales* .l cheque +udicial es preparado e impreso en un formulado especial, donde se toma nota del nombre del +uicio, el Ou"gado, n!mero de cuenta, el monto, la fecha y las firmas referidas precedentemente*

!%. DEPOSITO EN MONEDA E<TRAN(ERA

.l Banco 1entral del Paraguay por /esolucin No* 8 ,cta 18N del 1@ de +ulio de 1BPF, autori" a los Bancos comerciales a operar recibiendo depsitos en monedas e)tran+eras* (a referida resolucin, entre sus disposiciones establec&a lo siguienteE >(os Bancos autori"ados a operar en cambios podrn recibir depsitos a la ista, de ahorro y a pla"o, en monedas e)tran+eras* (os Bancos autori"ados podrn fi+ar de com!n acuerdo con los depositantes la tasa de inter$s por los depsitos en monedas e)tran+eras* (os depsitos a la ista no de engarn intereses* ,s& mismo establec&a como requisitoE >(os Bancos mantendrn enca+es legales en la proporcin de 1R T de los depsitos, en la misma unidad monetaria hecha por los depositantes>* .n rigor, el Decreto (ey No* 1?AR8 claramente establec&a que todas las obligaciones a ser cobradas o e+ecutadas en la /ep!blica, se liquidarn e)clusi amente en guaran&* 1on posterioridad, en el a3o 1BBN, en fecha 1Q de octubre, fue promulgada la (ey No* NFN, que regula las obligaciones en moneda e)tran+era* .n su disposicin estableceE =los actos +ur&dicos, las obligaciones y los contratos reali"ados en moneda e)tran+era son lidos y sern e)igibles en la moneda pactada>*

!'. ENCA(E LEGAL SOBRE OPERACIONES EN MONEDA E<TRAN(ERA

Dispone el ,rt* PQ de la citada leyE =(os depsitos en moneda e)tran+era en los Bancos y* dems entidades de cr$dito autori"ados estarn su+etos tambi$n a los enca+es legales* .l Directorio del B1P establecer la proporcin, composicin y penali"acin de estos enca+es* Podrn ser requeridos enca+es legales sobre los cr$ditos en moneda e)tran+era* 1uando los requisitos de enca+e legal en moneda e)tran+era e)cedan del 1Q T 6die" por ciento7, el Banco 1entral dispondr el pago de un inter$s cuya tasa anual ser equi alente a la (-B5/ 6(ondon lnterbanL 5ffered /ate7 a 1 6un7 mes de pla"oK*

!). DEPOSITO EN CA(ERO PERMANENTE

.l contrato de ca+ero permanente deri a de un contrato de cuenta corriente y al mismo tiempo de un contrato de cr$dito* (os Bancos en la actualidad ofrecen a sus clientelas los ser icios del ca+ero automtico o permanente, para los efectos de los depsitos y pagos, durante, las einticuatro horas del d&a y durante todos los d&as del a3o incluyendo domingos y feriados*

!+. MODO DE OPERACION

.l uso de los ca+eros automticos, como se ha dicho implica la e)istencia de un contrato pre io, por el cual el Banco se compromete habilitar en forma permanente los ca+eros, al ser icio del usuario, para lo cual debe entregar al diente una tar+eta magn$tica con un n!mero grabado, que el cliente debe complementar con determinada cla e de utili"acin personal y el n!mero asignado*

Pgina N RB

APUNTE - Derecho Mercantil II Para los depsitos a reali"ar, el usuario debe utili"ar un sobre que se halla en el compartimiento del ca+ero, introduciendo en $l el dinero o alores* (a proteccin del ingreso la efect!a la mquina en el momento del depsito, luego reci$n al d&a siguiente el Banco constata el depsito y controla el ingreso del contenido del sobre* .l usuario acepta la erificacin que realice el Banco y renuncia a cualquier reclamo en caso de e)istir alguna diferencia* Por el ser icio el Banco percibe una remuneracin, qua consiste en una comisin* .l Banco se e)ime de responsabilidad por el mal funcionamiento del ca+ero automtico como el da3o y per+uicio que pueda surgir por el mal uso o mal funcionamiento del ca+ero*

",. CA(ERO CON APERTURA DE CREDITO

.n este caso el cliente puede reali"ar una e)traccin en dinero aun no teniendo pro isin de fondos, para cuyo efecto, el Banco habr determinado el m)imo de monto capa" de disponer el usuario* -gualmente se establece claramente el l&mite de e)tracciones diarias y el l&mite de e)tracciones en d&as feriados* Se debe ad ertir que cuando se complete el l&mite de dinero e)tra&do, conforme a lo pactado, la mquina ya no responder a nue as e)tracciones* .l ca+ero automtico debe estar ubicado en distintas "onas, de modo que el, usuario pueda utili"ar el que me+or se halle situado a su alcance* (os mo imientos del ca+ero son olcados en la cuenta corriente del cliente, donde se toma ra"n* .n consecuencia, el usuario en su momento deber efectuar el depsito para cubrir lo utili"ado y la comisin*

"1. OBLIGACIONES DE LAS PARTES

a7 5bligaciones del BancoE 17 Poner a disposicin de los clientes uno o arios ca+eros automticos, para su uso, tanto para depsitos como para e)tracciones de dineroC 87 Pro eer al cliente de la tar+eta magn$tica numeradaC F7 0antener habilitados y en funcionamiento los ca+eros las einticuatro horas del d&a durante todos los d&as incluyendo feriados* N7 Poner a disposicin del usuario los sobres para reali"ar los depsitos* R7 1onforme a lo pactado, suministrar al cliente el dinero necesario para cada e)traccin* b7 5bligaciones del clienteE 17 Pagar la comisin por el uso del ca+ero automtico, mediante el pago de una suma mensual, o por cada operacin reali"ada* 87 .n caso de p$rdida de la tar+eta, comunicar inmediatamente al Banco* F7 Deber aceptarlas liquidaciones reali"adas por $l Banco, conforme a los ingresos y las e)tracciones que marca la mquina* N7 1ubrir las e)tracciones reali"adas, dentro del pla"o con enido y pagar los intereses compensatorios*

EL CREDITO BANCARIO 1. CREDITOS BANCARIOS

Por cr$dito en su acepcin amplia, debe entenderse toda operacin que implique una prestacin presente contra una prestacin futura* .n una acepcin mas restringida, el cr$dito es aquella operacin por la cual la entidad financiera 6el prestamista7 entrega o se obliga a entregar al prestatario una suma de dinero u otro elemento representati o del mismo o a asumir obligaciones a cambi, despu$s de un pla"o, esa suma ms un Pgina N @Q

APUNTE - Derecho Mercantil II inter$s tambi$n en dinero* .n esta acepcin se hallan el mutuo, la apertura de cr$dito, el anticipo, el descuento, el cr$dito documentario* ,dems el cr$dito puede asumir las formas ms ariadas que comprenden tambi$n aquellas cuyo contenido es distinto de la moneda* .n tal rbita entran, entre otros los cr$ditos de firma 6de aceptacin, de a al, etc*7 y las letras de garant&a* 1on frecuencia se usan indistintamente los t$rminos cr$dito y pr$stamo* .l primero es o" de sentido ms general* .n tanto que pr$stamo es palabra ms restringida, ya que corresponde a aquel en que el Banco se obliga entregar el dinero al beneficiarlo y $ste a de ol erlo en el pla"o pagando los intereses y comisiones con enidosK*

. EL MUTUO BANCARIO
.l mutuo bancario o pr$stamo de consumo es +ur&dicamente* el instrumento ms frecuente para la financiacin actual de las empresas* .n el Derecho /omano el mutuo ya ten&a sus elementos y caracter&sticas que hoy lo tipifican* Se trataba de un contrato por el cual una persona, llamada mutuante o prestamista, entregaba en propiedad una suma de dinero u otra cantidad de 4cosas fungibles a otra, llamada mutuario o prestatario, que se obligaba a de ol er una cantidad igual de cosas del mismo g$nero y calidad dentro de cierto pla"o>**

!. CONCEPTO
.l 1digo 1i il en su ,rt* 18B8 define el mutuoE =Por el contrato de mutuo, o pr$stamo de consumo, una parte entrega en propiedad a la otra una suma de dinero u otras cosas fungibles que $sta !ltima est autori"ada a consumir, con la obligacin de restituirlas en igual cantidad, especie y calidad, al encimiento del pla"o estipuladoK* Dicho contrato aparece dentro de los contratos singulares en el 1ap&tulo S<, (ibro #ercero 6,rts* 18B8A18BP7 del 11P* .l contrato de mutuo bancario es aquel por el cual un Banco transfiere en propiedad a un cliente cierta cantidad de dinero y este se obliga de de ol erla ms los intereses y comisiones acordados en pla"o, forma y lugar con enidos* (os su+etos del contrato sonE el Banco ba+o la super isin del Banco 1entral del Paraguay, y el diente que puede ser una persona f&sica o ideal, con capacidad de obligarse* .l ob+eto es el dinero, que el Banco transfiere en propiedad al cliente* Sus modalidades y condiciones sonE la tasa de inter$s, el pla"o de de olucin y la forma de amorti"acin* .n las obligaciones a pla"o, la mora se produce por el solo encimiento de aqu$l* Si el pla"o no estu iere e)presamente con enido, pero resultase de la naturale"a y circunstancia de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora* Por otra parte, el segundo 4apa3ado del ,rt* NPR del mismo 1digo estableceE =(os intereses se deben por el hecho de la moraK*

". CARACTERES
(as caracter&sticas de este contrato son las siguientesE a7 .s un contrato mercantil, ya que todas las operaciones bancarias tienen el carcter de mercantil por disposicin de los ,rts* P1 inc c7 de la ley del 1omerciante y 1Q1F, -nc* d7 del 1digo 1i il* b7 .s real <illegas sostiene que es un contrato real, >que slo se perfeccion$ con la entrega del dinero por el Banco al cliente>* c7 .s bilateral* Para la doctrina clsica, es un contrato unilateral porque entregada latosa en el momento de la celebracin del acto, ya no quedan obligaciones pendientes de cumplimiento sino para el mutuario* 5tros autores sostienen que es un contrato bilateral imperfecto porque el mutuante sigue obligado a no reclamar la restitucin de la cosa durante el pla"o con enido* Para nosotros es un contrato bilateral, ya que e)isten derechos y obligaciones rec&procosC el Banco entrega en propiedad una suma de dinero en el tiempo con enido y el cliente se obliga a de ol erle la misma cantidad, ms los intereses y gastos administrati os, en el pla"o y lugar con enidos* * Pgina N @1

APUNTE - Derecho Mercantil II d7 .s oneroso* .l pr$stamo bancario no es gratuito como lo puede ser el pr$stamo com!n e7 .s innominadoE no se halla legislado como tal en nuestro 1digo 1i il* f7 .s at&pico* ya que no tiene una regulacin especial se aplican por analog&a las disposiciones generales del mutuo com!n* g7 Se requiere la forma escrita si el con enio supera los die" +ornales m&nimos establecidos para la capital, sal o las e)cepciones establecidas e)presamente en la ley*

$. COMPARACION CON OTROS CONTRATOS

(a diferencia esencial con el comodato radica en que en $ste, el ob+eto del contrato se trata de una cosa no fungibleC sin embargo en el mutuo, el ob+eto siempre es fungible, y en el caso de los contratos bancarios se trata espec&ficamente de sumas de dineroC el mutuo bancario siempre es oneroso y el comodato es siempre gratuito 6,rt* 18P8, 1digo 1i il7* (a posibilidad de confusin entre la sociedad y el mutuo, tan dis&miles por su naturale"a seg!n Bordas4 se presenta cuando una persona facilita dinero a otra con destino a un negocio social* Se pregunta ^hay aporte a la sociedad o pr$stamo a los socios_ .l elemento de +uicio qu$ permite hacer la distincin 4dice4 es el siguienteE si el que entreg el dinero no participa de las p$rdidas y se le asegura el reintegr de su capital, contra todo e ento, hay pr$stamo y no sociedad* (a solucin no ar&a por qu$ el prestamista se asegure alguna participacin en la direccin del negocio, lo que debe entenderse ms bien como una garant&a del pr$stamo que como un contrato de sociedad propiamente dicho* Se diferencia de la locacin, en que las cosas fungibles no pueden ser dadas en locacin, en tanto que el mutuo solamente puede recaer sobre ellas, y en el mutuo bancario slo sobre dinero* Por consiguiente el mutuante transfiere la propiedad de la cosa, en tanto que el locador la conser a, adems, los riesgos de la cosa que se originan en un e ento de fuer"a mayor son sufridos por el mutuario mientras en la locacin recaen sobre el locador, Por, !ltimo, algunos sostienen que el mutuo Bancario es real y la locacin siempre es consensual* .l mutuo y el depsito irregular son similares porque en ambos el depositario y el mutuario adquieren la propiedad del ob+eto del contratoC sin embargo, se diferencia del depsito irregular en que el depsito se celebra principalmente en inter$s del depositante, el mutuo en inter$s del que lo recibeC en el depsito el qu$ paga la retribucin es el que entrega la cosa, en tanto que en el mutuo , es el que la recibeC el depositante, en principio, puede e)igir en cualquier momento la restitucin de la cosa, en tanto que el mutuante tiene que atenerse a los pla"os contractuales*

%. CAPACIDAD
.l mutuante debe ser titular del ob+eto y tener capacidad para transmitir* Por su parte, el mutuario debe tener capacidad para obligarse* #ratndose de mandatarios para dar o tomar dinero prestado por sus representantes, deben hacerlo mediante poder especial* 6,rt* ??N, inc* h, 1digo 1i il7* Si se trata de mandatos de personas o entidades comerciales, deben inscribirse en el /egistro P!blico de 1omercio 6,rts* RNA@N, (ey del 1omerciante7* Por otra parte, los tutores yAo autori"a a nombre de sus pupilos* -gualmente los padres necesitan autori"acin +udicial pata reali"ar esa operacin en nombr$ de sus hi+os menores

'. LA INSTRUMENTACIN
.l contrato de mutuo4 se puede instrumentar en cualquiera de las formas establecidas en nuestro ordenamiento +ur&dico* Normalmente esta obligacin se instrumenta en documentos circulatorios, que puedan ser e)igidos a tra $s de acciones cambiadas e+ecuti as, tales como el pagar$, letras de cambioC bonos prendarios e hipotecarios, etc*C las garant&as que se ofrecen suelen ser garant&as personales 4fian"as y a ales4, y las reales que pueden ser las prendarias e hipotecariasC y entre estas las que se instrumentan en pagar$s hipotecarios o en hipotecas flotantes*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

). CLASES DE PRESTAMO
a7 .n cunto al pla"o, se clasifican en pr$stamos a corto pla"o, a mediano pla"o y a largo pla"o* (os primeros son los propios de los bancos comerciales, cuyos cr$ditos son normalmente a 1?Q 6ciento ochenta7 d&as* (os de mediano pla"o se e)tienden de uno a cinco a3os y los !ltimos se e)tienden a un pla"o mayor de cinco a3os, (os de mediano y largo pla"o son otorgados por los bancos hipotecarios, de in ersin y de fomento* b7 .n cuanto a las garant&as, por una parte, estn los cr$ditos sin garant&a, a4sola firma y, por otra, los respaldados con garant&as* (a garant&a es un recaudo que toma el banquero y le da una relati a seguridad de que no soportar un quebranto en cas de incumplimiento del prestatario, a la er que presiona sobre $l induci$ndolo a cumplir* Se distinguen las garant&as personales y las realesC las ofrecidas por el mismo prestatario las de terceros (as garant&as personales se hallan representadas por el compromiso personal de cumplir con la obligacinC se e)presa en un documento firmado 4a al, una fian"a, un pagar$, etc*4.l compromiso lo asume el propio prestatario o un tercero* (a garant&a personal es ms amplia que la real, ya que en aquella el que ofrece la garant&a responde con todos sus bienesC ella es integral* Sin embargo en la garant&a real, el que lo ofrece slo responde con los bienes dados en garant&a* (a fian"a es una garant&a personal, accesoria, consensual, subsidiaria, otorgada por un tercero que se obliga con su patrimonio a pagar una obligacin si no lo hiciere el deudor* .l a al se define como >un acto unilateral no recepticio de garant&a, otorgado por escrito en el titulo o fuera de $l, en cone)in con una obligacin cartular formalmente lida, que constituye al otorgante en responsable cambiarlo del pagoK* (a fian"a es una obligacin contractual de garant&a y se diferencia del a al en que $sta es una obligacin unilateral no recepticia* .n la fian"a se garanti"a la obligacin de un tercero cuyo ob+eto puede ser de naturale"a ci il o comercial, mientras que en el a al se garanti"a el pago de la letra de cambio, pagar$, cheque, etc* ale decir que slo se puede dar respecto de una obligacin cambiaria* .l fiador est obligado solidariamente con el deudor principal al pago de la deuda, sal o que las partes con engan que el fiador no sea obligado a pagar antes de la e)cusin de los bienes del deudor principalC en tal caso, el fiador que sea demandado por el acreedor y quiera alerse del beneficio de e)cusin, debe indicar los bienes del deudor principal que deben ser sometidos a e+ecucin 6,rt* 1NP1, 1digo 1i il7* Sin embargo, el obligado por a al siempre responde solidariamente con los dems por la obligacin principal* (as, garant&as reales son las que se otorgan al banquero sobre determinados bienes que d$ esa forma garanti"an el cumplimiento de la obligacin principal y se substraen a la libre disposicin de su due3o, quien puede ser el propio deudor o un tercero, .ntre las mismas podemos citar la prenda y la hipoteca, en sus di ersas formas* (a prenda puede ser la com!n, la otorgada sobre t&tulos de cr$dito y moneda e)tran+era 6cauciones7 y la prenda con registro* (a prenda com!n es una garant&a real, en irtud de la cual el deudor o un tercero entregan al acreedor un bien mueble o un cr$dito, en garant&a de una obligacin ci il o comercial, cierta o condicional, presente o futura* (a hipoteca es una garant&a real que constituye una limitacin al dominio, en irtud de la cual el deudor o un tercero afectan al pago de una obligacin 6en nuestro caso de dinero7 un inmueble u otro bien admitido por la ley para constituir dicho gra amen 6buques, aerona es, etc*7*

+. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES# RESTITUCION. REGIMEN LEGAL. RESPONSABILIDAD

Nosotros sustentamos la tesis de que el contrato de mutuo es bilateral, porque se crean entre las partes derechos y obligaciones rec&procos* Pgina N @F

APUNTE - Derecho Mercantil II .ntre los derechos y las obligaciones del mutuante citamos los siguientesE a7 .l mutuante tiene la obligacin de prestar la colaboracin debida pata que el mutuario pueda cumplir con sus obligaciones de pagar los intereses en t$rmino, cuando han sido establecidos, y de recibir el pago, tambi$n en tiempo y forma, so pena de incurrir en mora* b7 .l acreedor podr e)igir el pago antes del encimiento cuando el deudor cayere en insol encia, o si por hecho de $ste hubieran disminuido las garant&as estipuladas o no se dieran las prometidas* 1uando la obligacin fuere solidaria, no ser e)igible en tales casos para los dems codeudores* .ntre los derechos y las obligaciones del mutuario podemos citarE a7 .l deudor debe cumplir e)actamente el hecho a que estu iere obligado* b7 .l pago debe ser reali"ado a la persona adecuada de acuerdo a la naturale"a del instrumento en que se halle consignada la obligacin* c7 .l deudor debe pagar los intereses y cumplir la obligacin en tiempo propio, so pena de incurrir en mora y* hacerse pasible de las penalidades establecidas en la ley o de clusulas penales pactadas y ser e+ecutado de acuerdo a la naturale"a de la obligacin* .l pago debe hacerse en el d&a del encimiento de la obligacin* d7 .l pago debe hacerse en el lugar designado*

1,. EFECTOS. ACCIONES :UE NACEN DEL CONTRATO

Seg!n los caracteres del contrato en estudio, su naturale"a +ur&dica, sus espacies y de las consiguientes obligaciones y derechos que surgen de sus efectos, podemos citar las siguientes acciones que pueden emerger del mismoE

1,.1. ACCION DE DEVOLUCION DEL DINERO, PRESTADO, CON SUS INTERESES COMPENSATORIOS, MORATORIOS Y PUNITORIOS SI SE HA PACTADO
(a accin de de olucin del dinero prestado incluye la de olucin del mismo, con sus intereses compensatorios, moratorios y punitorios si se hubiere pactado y en los t$rminos estableados en la ley pertinente* (a clase de accin depender de la instrumentacin de la obligacin* Si se halla documentada en un instrumento cambiario e+ecuti o, como pagar$, letra de cambio, cheque, *etc* la accin podr ser cambiaria e+ecuti a sin per+uicio de que el acreedor quiera hacer uso de la accin ordinaria* Si la obligacin no se halla instrumentada en un titulo que trae apare+ada e+ecucin, la accin ser la ordinaria* .l ,rt* NN de la (ey N?BABR que organi"a el Banco 1entral del paraguay, respecto a la tasa de inter$s, establece >(as tasas acti as y pasi as de inter$s compensatorio sern determinadas libremente conforme a la oferta y demanda de dinero, dentro de las limitaciones establecidas en este art&culo* .l inter$s a partir de la mora, denominado inter$s moratorio, ser la misma tasa pactada originalmente* No podrn capitali"arse intereses moratorios por per&odos inferiores a FQ 6treinta7 d&as* (os acreedores podrn percibir, adems del inter$s moratorio un inter$s punitorio adicional cuya tasa no podr e)ceder el FQT de la tasa a percibirse en concepto de inter$s* .l inter$s punitorio ser calculado sobre el capital* Se considerarn intereses usurarios a los intereses compensatorios que e)ceden de un RQ 6cincuenta por ciento7 el promedio de las tasas m)imas acti as nominales, efecti as, anuales, percibidas en los bancos por los pr$stamos de consumo, distingui$ndose seg!n la moneda y el pla"o de la obligacin, determinadas por el Banco 1entral del Paraguay, para el mes anterior de la constitucin de la obligacin, dicho promedio ser Publicado en dos diarios de gran difusin* .stas normas son igualmente aplicables a las obligaciones en monedas e)tran+eras* Pgina N @N

APUNTE - Derecho Mercantil II .n la segunda parte, al establecer el articulo que no podrn capitali"arse intereses moratorios por per&odos inferiores a treinta d&as* Seg!n la tercera parte del art&culo, los acreedores podrn percibirC adems del inter$s moratorio, un inter$s punitorio adicional cuya tasa no podr e)ceder el FQT 6treinta por ciento7 de la tasa a percibirse en concepto de inter$s moratorio* Por otra parte, el articulo establece las pautas para la determinacin de losJ intereses usurarios, los que sern considerados en tal carcter siempre que e)cedan en un cincuenta por ciento a les intereses compensatorios que representen el promedi de las tasas m)imas acti as nominales, efecti as, anuales, percibidas en los bancos por los pr$stamos de consumo* .l promedio de esas tasas ser establecido mensualmente por el Banco 1entral del Paraguay y el mismo se publicar en dos diarios de gran difusin* (a norma no establece el tiempo de publicacin, por lo que debe estimarse que la publicacin ser por una sola e"* .l 1digo 1i il estableceE =Podr estipularse una pena para el caso de incumplimiento, total o parcial, o de retardo en la e+ecucin de una obligacin, sea a fa or del acreedor o de un tercero* .n cada uno de esos casos la pena substituye a la indemni"acin de los da3os e intereses respecti os* .l acreedor no tendr derecho a una pena mayor, aunque pruebe que la indemni"acin no es suficiente* Para obtenerla, no est obligado a probar que ha sufrido per+uicio, ni el deudor se e)imir de satisfacerla probando, que el acreedor no ha sufrido per+uicio alguno*K

1,. ACCION DE CUMPLIMIENTO Y DE DABOS Y PER(UICIOS EN AUSENCIA DE PACTO PUNITORIO

.n ausencia de pacto que represente un inter$s punitorio, por lo establecido en los ,rts* N81 y 1?FR del 1digo 1i il, en concordancia con el ,rt* NRN del mismo cdigo, el que sufre un da3o in+usto debe ser indemni"ado, por lo que el afectado por un incumplimiento contractual podr&a solicitar adems del cumplimiento de la obligacin la indemni"acin de los da3os y per+uicios sufridos como consecuencia de la mora*

1,.!. ACCION DE DABOS Y PER(UICIOS POR EL INCUMPLIMIENTO DE UNA PROMESA DE MUTUO BANCARIO ONEROSO
(a indemni"acin de da3os y per+uicios supone en todo tipo de obligaciones, contractuales como e)tracontractuales, la reunin de cuatro elementos par$ su configuracinE la anti+uridicidad, la imputabilidad en el agente, un da3o y la relacin causal* .l incumplimiento puede asumir dos formasE puede tratarse del incumplimiento temporario o pro isorio, que no e)cluye la posibilidad de un cumplimiento posteriorC se habla entonces de mora* .l incumplimiento tambi$n puede ser definiti oC con ello se hace imposible la e+ecucin* Por consiguiente, el incumplimiento de una promesa de mutuo bancario oneroso, siempre que haya da3o y se re!nan los dems elementos se3alados ms arriba dar&a lugar a la indemni"acin de da3os y per+uicios, toda e" que no se haya pactado una clusula penal al respecto, en donde la pena sustituir&a a la indemni"acin*

11. E<TINCION DEL CONTRATO

(as causas que determinan la e)tincin de mutuo bancario coincidenC en general con las comunes a todos los contratos basados en las condiciones personales de los estipulantes, tales como la muerte, la disolucin de persona +ur&dica incapacidad o quiebra de cualquiera de las partes* #ambi$n puede e)tinguirse por rescisin con encional o unilateral de cualquiera de las partes y otras establecidas por el legislador eh forma espec&fica para este contrato* ,dems, por tratarse de un contrato de

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APUNTE - Derecho Mercantil II e+ecucin diferida, tambi$n se e)tingue por el cumplimiento regular y puntual de las obligaciones contra&das por el prestatario*

Leccin ' 7 DE LA APERTURA DE CREDITO BANCARIO 1. GENERALIDADES

(a apertura de cr$dito es un contrato de gran importancia en la ida contempornea, ya que por su caracter&stica de disponibilidad de una cantidad de dinero o una promesa de atender libran"as contra el Banco que efectuar el diente o un tercero a su nombre, o bien en la promesa de garanti"ar

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APUNTE - Derecho Mercantil II obligaciones qu$ el cliente contraer hacia tercetos y que, en otra circunstancia podr&an tener un costo financiero ele ado representado por los intereses sobre esas cantidades puestas a disposicin, hacen que este contrato, d&a a d&a, acreciente su rele ancia** (a caracter&stica se3alada es la que le diferencia a este contrato del mutuo, ya que en el primero el Banco pone a dlsposici@n del cliente una suma de dinero o un derecho de cr$dito contra el Banco, y en $ste !ltimo el Banco le entrega dinero al cliente* *

. CONCEPTO
.l ,rt* 1N18 de nuestro 1digo 1i il establece sin ariantes la definicin del 1digo -talianoE =Por la apertura del cr$dito bancario el Banco* se obliga a tener a disposicin de la otra parte una suma dinero por un tiempo determinado o indeterminadoK* 1orresponde determinar que el elemento fundamental de este contrato y que le diferencia de los dems, es la concesin de cr$dito al cliente que se concreta, en t$rminos generales, en la disponibilidad de una suma de dinero* 5tra caracter&stica importante del contrato es la de mantener la cantidad acreditada con sucesi as ariaciones sobre la base de los reembolsos que el acreditado puede efectuar durante el per&odo del cr$dito, sal o pacto en contrario*

!. NATURALE&A (URIDICA
a7 #eor&a del mutuo (a tesis de que el contrato de cr$dito es un mutuo, fue sostenida por /ub$n de 1ondes y ms recientemente por /occo, con el argumento de que la apertura de cr$dito supondr&a un mutuo con simultneo depsito irregular de la suma entregada en pr$stamo* .sta tesis se halla abandonada, resulta imposible asimilar el mutuo con el contrato de apertura de cr$dito, ya que el primero es un contrato real y el segundo es consensual, el mutuante entrega la cosa y por laE entrega se perfecciona el contrato en cambio, la apertura cr$dito se perfecciona sin la entrega material del ob+eto, y slo queda a disposicin del cliente del Banco que puede no disponer de la suma, sin que ello implique que el contrato no haya quedado perfeccionado, por otra parte, el mutuo es de e+ecucin instantnea y la apertura de cr$dito es de e+ecucin sucesi a* b7 #eor&a de la promesa de mutuo .s imposible sustentar esta teor&a, ya que la entrega del dinero es acto resolutorio de la obligacin preconstituida en el contrato de apertura de cr$ditoC en cambio, en el mutuo es un elemento constituti o del contrato definiti o* Por otra parte, en el contrato de apertura de cr$dito, el ob+eto principal generalmente consiste en la entrega de dineroC adems se admite que la obligacin del acreditante consista disyunti amente en el pago de cantidades de dinero o en la conclusin frente a terceros, de actos obligacionales, sin embargo, no se admite en el mutuo la asuncin de una obligacin ante tercero* c7 #eor&a del contrato preliminar .sta teor&a tambi$n ha sido desechada* Se deduce que el contrato definiti o +ams puede tener elementos esenciales distintos del preliminar* (a promesa de enta da lugar a entas y la de mutuo a mutuos* , deferencia de ello, la apertura de cr$dito no predetermina $l contenido de los 9uturos contratos, ni tampoco $stos la contienen* d7 #eor&a del 1ontrato autnomo .sta es la teor&a dominante y la que sustentamos* .s de e+ecucin continuada o de tracto sucesi oC no se agote normalmente con un solo acto o de una sola e", sino con ar&as y sucesi as prestaciones* Nosotros concordamos con el criterio antedicho y considerarnos que es un contrato comple+o y definiti o con efectos propios, mercantil, autnomo, nominado, consensual, bilateral, 5neroso, de duracin o e+ecucin continuada, no formal, intuitu personae, de adhesin a clusulas generales e indisponibilidad, caracter&sticas que anali"aremos en el siguiente titulo*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

". CARACTERES
a7 .s un contrato nominado y definiti o* b7 .s un contrato mercantil por tratarse de una operacin bancaria 6,rts* P1 (ey del 1omerciante y 1Q1F, inc* d7 del 1digo 1i il7 c7 .s consensual porque se perfecciona por el acuerdo de partesC en el caso, por la aceptacin de la solicitud del cliente por la entidad bancaria d7 .s un contrato bilateral porque las partes asumen derechos y obligaciones rec&procosC el Banco acreditante al poner a disposicin* del cliente la suma prometida, adquiere la disponibilidad y queda obligado al pago de la comisin ms los intereses de engados desde el momento de la efecti a disposicin de las sumas e7* .s oneroso ya que se presume su onerosidad por tratarse de una acti idad mercantil .sta operacin es la que supone uno de los mayores ingresos que obtienen las entidades bancarias f7 .s de duracin o e+ecucin continuada 6tracto sucesi o7, que tiene lugar por actos indi iduales que se e)tienden en el tiempo* Puede ser a pla"o fi+o o por tiempo indeterminado, seg!n se fi+e o no un l&mite de tiempo para poder utili"arlo g7 No formal, ale decir que la forma -nter iene ad4probationem y no ad4solemnitatem* Sin embargo, en le prctica bancaria se utili"an formularios especiales, por lo que generalmente se trata de un contrato de adhesin* h7 .s intuitu personae* en ra"n de que generalmente se efect!a sobre la sol encia del acreditado* i7 .s de adhesin a clusulas generales ya que el contrato se instrumenta, normalmente, por medio de una solicitud d$4 cr$dito en donde el Banco preestablece las clusulas espec&ficas que deben regir las relaciones de las partes* +7 .s un contrato de disponibilidad ya que el acreditado puede utili"ar los fondos con sucesi os retiros pardales, ms de una e", y puede con sucesi os ingresos reintegrar sus primiti as disponibilidades 6,rt* 1N1F, 1digo 1i il7*

$. OBLIGACIONES DE LAS PARTES

(a bilateralidad conlle a obligaciones y derechos para ambas partesC con frecuencia, en su e+ecucin, se superponen contenidos obligacionales de arios contratos* Harrigues se3ala dos fases del contratoE una de pura disponibilidad y otra de disposicin efecti a, siendo $sta !ltima de la que se deri a el mayor n!mero de obligaciones*

$. 1. DISPONIBILIDAD DEL CREDITO

Por la definicin de este contrato que reali"a el ,rt* 1N18 del 1digo 1i il, la disponibilidad queda manifiesta al decir que =por la apertura del cr$dito bancario el Banco se obliga a tener a disposicin de la otra parte una suma de dinero por un, tiempo determinado b indeterminadoK* .sta disponibilidad de cr$dito se fi+a en el contenido del contrato, que tiene que permanecer durante el periodo fi+ado para su total e+ecucin, pudiendo ser utili"ado el cr$dito ms de una sola e" y puede con los ingresos reintegrar sus primiti as disponibilidades, sin que su no e+ecucin permita concluir que no se ha cumplido la obligacin por la entidad, ya que asta slo debe tener a disposicin del acreditado*

$. . OBLIGACIONES DEL ACREDITADO

.ntre las obligaciones del acreditado, como cuestin pre ia se inicia con el deber de informacin antes y durante la igencia del contrato, en lo referente a sus condiciones personales, la utili"acin del cr$dito, etc*

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APUNTE - Derecho Mercantil II Por otra parte, se halla la obligacin de de ol er las sumas prestadas, pagar las comisiones, los gastos repercutibles y los intereses pactados que deben adecuarse a las disposiciones del ,rt* NN de la (ey 5rgnica del Banco 1entral del Paraguay N\ N?BABR*

%. GARANTIAS DEL CONTRATO

.l contrato de apertura de cr$dito puede ser garanti"ado mediante garant&as ofrecidas por el mismo prestatario y4por terceros* (as garant&as que se ofrecen suelen ser personales 'fian"as y a ales4 y 4reales prendarias e hipotecarias4C y entre las prendarias se hallan la prenda com!n, la prenda con registro y la reali"ada sobre t&tulos de cr$ditos y moneda e)tran+eraC las hipotecarias pueden instrumentarse en hipotecas comunes, en pagar$s hipotecas flotantesC tambi$n se puede garanti"ar mediante obligaciones cambiarias, cesin de cr$dito pro sol endo y otros*

'. DISTINTAS MODALIDADES.

(a apertura de cr$dito puede desen ol erse de arias formasE

'.1 ENTREGA DE FONDOS AL CLIENTE

.n esta forma el cliente retira los fondos por ca+a cuando lo requieraC los fondos pueden ser retirados de una sola e" o por entregas parciales dentro de las con enciones estipulada* .sta forma tiene la particularidad de que una e" agotadas la disponibilidad el cliente ya no puede retirar nue as entregas*

'. . APERTURA DE CREDITO EN CUENTA CORMIENTE

.sta es la modalidad ms Ipracticada de apertura de cr$dito ofreciendo grandes enta+as, ya que el cliente puede utili"ar el cr$dito concedido reali"ando retiros en efecti o o girando cheques u otras ordenes de pago a cargo*, del Banco acreditante* .ste, por su parte, dispone de un medio adecuado para conocer el saldo i o del cr$dito* y reali"ar un seguimiento puntual de la marcha de la operacin*

'.!. OBLIGACIN DEL BANCO DE OTORGAR UN AVAL U OTRA GARANTIA AL CLIENTE, EN FAVOR DE TERCEROS
#ambi$n se puede con enir que, el Banco otorgue un a al u otra garant&a a fa or del cliente o de un tercero* .n el caso, el Banco garanti"a la obligacin asumida, sin sustituir al acreditado o al tercero ni con enirse en obligado principal, sino obligado >en garant&aK* .n las licitaciones se suele pedir a los pro eedores o contratistas garant&as 4como dinero o t&tulos reempla"ables precisamente por a ales o fian"as bancarias 4para asegurarse la reali"acin de las obras o la entrega de los bienes 1on mucha ms ra"n los requiere cuando efect!a adelantos de precio*

'.". APERTURA DE CR5DITO POR TIEMPO DETERMINADO O INDETERMINADO

(a apertura de cr$dito, en consideraci@n al pla"o, puede ser por, tiempo determinado o indeterminado por e)presa disposicin del ,rt* 1N18 del 1digo 1i ilC seg!n se fi+e o no un tiempo para su utili"acin* Si la apertura de cr$dito es por tiempo determinado slo dentro del pla"o pactado el Siente tiene la disponibilidad comprometida, a su fa or* #al principio se halla sustentado en el ,rt* 1N1R del 1digo 1i il, sal o pacto en contrario* .llo implica que es dable admitir pactos de resolucin*

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APUNTE - Derecho Mercantil II ,dems la norma no se refiere al cliente, por lo que el mismo podr&a separarse, con la debida anticipacin* Si no se hubiere li+ado pla"o dentro del cual el diente debe hacer uso del cr$dito concedido, debe estimarse que es por tiempo indeterminado y, en tal caso, las partes pueden de+arlo sin efecto, con la debida anticipacin, tema que trataremos en el siguiente*

). FINALI&ACION
.ntre las causas generales de resolucin del contrato se hallan la imposibilidad sobre iniente de cumplir la prestacin, muerte, disolucin una persona +ur&dica, incapacidad o quiebra del beneficiario del cr$dito y la del encimiento del plan* #ambi$n e)isten otras causas, tales como la rescisin con encional o unilateral de cualquiera de las partes y otras estipuladas por el legislador en forma espec&fica para este contrato* Seg!n $l ,rt* 1N1R del 1digo 1i il, el Banco no puede separarse del contrato antes del encimiento del pla"o, sino por +usta causa, sal o pacto en contrario*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

Leccin ) 7 DEL ANTICIPO BANCARIO 1. GENERALIDADES CONCEPTO

.l 1digo 1i il paraB!ayo, en $l (ibro #ercero, 1apitulo S<--- 6De los contratos bancarios7, en los ,rts* 1N1@A1N81 regula el anticipo bancario, al igual que en el 1digo 1i il italiano que le ha ser ido de fuente* .l anticipo bancario es un cr$dito con garant&a pignoraticia sobre t&tulos o mercanc&as, como se desprende de su regulacin en el 1digo 1i il, quedando de las normas sobre $ste la situacin en que se encuentran los t&tulos o mercader&as dados en prenda por el acreditado* /ealmente el anticipo bancario, como operacin de cr$dito, consiste en la puesta a* disposicin del beneficiario del anticipo de una suma determinada proporcional al alor de cosas determinadas4 o t&tulos dados en garant&a, para que los utilice cuando lo estime con eniente* (a caracter&stica de este contrato es la cone)in orgnica entre operacin de cr$dito y operacin de garant&a, que conlle a una relacin de proporcionalidad constante entre el alor de las mercader&as y t&tulos dados en prenda y el monto de las sumas anticipadas que debe permanecer igual durante toda la igencia del contrato* .l detalle distinti o respecto de las otras modalidades est en la garant&a que siempre debe e)istir en el anticipo, y consiste en pagars, acciones, certificados de depsitos, Uarrants, letras de cambio, c$dulas hipotecarias, t&tulos sobre mercader&a, cartas de porte, conocimientos mar&timos, conocimientos de transporte a$reo, mercader&as 6granos, caf$, carnes conser adas, etc*7C tambi$n se admite en forma unnime que el anticipo pueda tener por ob+eto cualquier especie de dinero* .n general, el anticipo resulta con eniente, porque el beneficiario que no tiene suficiente cr$dito personal puede disponer de los recursos del cr$dito sin perder la propiedad de los alores* Por su parte, al Banco le interesa como operacin de poco riesgo, en cuanto seleccione cuidadosamente los papeles y el pla"o sea bre e, caracter&stica esencial del anticipo*

. NATURALE&A (URIDICA
.)iste discrepancia entre los autores en cuanto a la determinacin de la naturale"a +ur&dica del anticipo, principalmente, porque muchas son las legislaciones que no lo regulan como contrato nominado* Por ello, en algunos pa&ses, quedan e)cluidos en las obras de carcter general e incluso en las efectuadas a ni eles particulares de la contratacin bancaria*

.1. TEORIA DEL MUTUO

/enombrados tratadistas consideran el anticipo como una especie de pr$stamo o mutuo de dinero a inter$s pignoraticio* Podr&a darse la coincidencia entre el mutuo y el anticipo bancario, cuando la entrega de dinero coincide con la formali"acin del contrato* .llo nos est diciendo que el anticipo es susceptible de e+ecutarse en forma continuada, posibilidad que el mutuo recha"a* ,grega el Prof* .scobar =.l anticipado puede restituir, en cualquier momento, todo o parte de la suma utili"ada y consecuentemente puede tambi$n retirar proporcionalmente los t&tulos o mercader&as dadas en garant&as, facultades $stas no concebibles en el mutuo com!n y aun en el mutuo pignoraticio 6,rt* 1N1B, 1digo 1i il concordante con el ,rt* 1?NB del 1digo 1i il italiano7* Por con siguiente, y concordando con esos fundamentos, podemos afirmar que esta teor&a queda desechada*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

. . TEORIA DE LA PROMESA DE MUTUO

,lgunos doctrinarios sustentan la teor&a del contrato preliminar o promesa de mutuo, en irtud del cual el Banco se obliga a poner a disposicin del beneficiario sumas de dinero y $ste a disponer del mismo* Nosotros no concordamos con esta teor&a porque sustentamos que el anticipo es un contrato nominado, autnomo y definiti o, que se perfecciona por el acuerdo de partes y en donde el elemento entrega de dinero puede faltar, en ra"n de que el beneficiario puede no hacer uso del mismo o bien puede cumplirse en forma distinta con la aceptacin de letras, adquisicin de t&tulos, pagos a terceros, etc*

.!. TEORIA DE LA APERTURA DE CREDITO

(os partidarios de esta teor&a afirman que el contrato de anticipo bancario es un caso especial de apertura de cr$dito, garanti"aba con prendas de t&tulos, alores, o mercader&as* Nosotros desechamos esta teor&a, fundado en que la normati a del 1digo 1i il recha"a toda cone)in con la apertura del cr$dito* .l art* 1N1B del 1digo 1i il, al dar facultades al beneficiario del anticipo para retirar, aun antes del encimiento del contrato, parte de los t&tulos y mercader&as dadas en prenda, pre io reembolso proporcional de las sumas anticipadas, est en franca oposicin con el ,rt* 1N1N del mismo 1digo, con arreglo al cual el beneficiario del cr$dito, durante la igencia del contrato, no puede retirar ni siquiera parcialmente las cosas dadas en garant&a* Por otra parte, en el contrato bancario de apertura de cr$dito no es requisito esencial la relacin de proporcionalidad constante entre el alor de las mercader&as y t&tulos dados en prenda cmo acontece en el contrato de anticipo*

.". TEORIA DEL CONTRATO AUTONOM

.s partidario de esta teor&a en nuestro pa&s Oorge %* .scobar* Nosotros seguimos esta teor&a pues, de la propia regulacin legal se puede calificar a esta figura como un contrato autnomo, ya que si bien algunos de sus caracteres le aseme+an al mutuo o a la apertura de cr$dito con garant&a pignoraticia, el contenido normati o muestra su diferenciacin* ,s& la prenda es un elemento esencial del contrato, no accesorio, con irti$ndose en la causa del mismo, lo que preemite recuperar, parcialmente $sta cuando el anticipado reembolsa parte del anticipo* #ambi$n esta caracter&stica configura 5rta de sus especialidades cual es que, ante la disminucin del alor de los t&tulos pignorados, la entidad acreditante podr e)igir el incremento de $stos o la reduccin de la suma anticipada*

!. CARACTERES DEL CONTRATO DE ANTICIPO BANCARIO

.ntre los caracteres que so incorporan a este contrato destacamos los siguientesE es un contrato comercial bancario, consensual, de garant&a real de administracin e)traordinaria,* de adhesin, bilateral de tracto sucesi o, oneroso, nominado, definiti o y autnomo* a7 .s un contrato comercial bancario por e)presa disposicin de la (ey del 1omerciante b7 .s consensual ya que se perfecciona por el acuerdo de las partes, sin la necesidad de la entrega material de las fondos al cliente* c7 .s un contrato de garant&a real en ra"n de que la operacin de cr$dito se reali"a en funcin de tina garant&a prendaria que puede ser constituida par el beneficiario del anticipo o por un tercero* d7 .s un contrato de administracin e)traordinaria, ya que la entidad de cr$dito fuer"a la aseguracinE y los gastos de custodia tanto de los t&tulos como de las mercanc&as* e7 .s bilateral porque se crean derechos y obligaciones para, ambas partesE el cliente y el Banco* *

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APUNTE - Derecho Mercantil II f7 .s de tracto sucesi o cuando se cumple en etapas sucesi a* g7 .s oneroso, cualidad propia de todos los contratos bancarios* h7 .s nominado por hallarse regulado en el 1digo 1i il* &7 .s definiti o y autnomo ya que se rige por principios propias y normas diferentes de los contratos de mutuo y de apertura de cr$dito a los que algunos doctrinarios pretenden incularla, tal como lo hemos se3alado ms arriba* ,dems se perfecciona por el acuerdo de partes*

". TIPOS DE ANTICIPS BANCARIOS

Por la forma de operati idad el anticipo puede clasificarse en simple o en cuenta corrienteC y seg!n el Banco pueda o no disponer de los t&tulos o mercader&as dados en garant&as, s$ clasifica en propio o impropio 6,rts* 1N1@ y 1N81 N*1 ,N#-1-P5 S-0P(. * .n el anticipo simple el cliente retira los fondos del Banco de una sola e" y dicha e)traccin no se incula a ninguna cuenta corriente*

". . ANTICIPO EN CI(5NTA CORRIENTE

.n el anticipo en cuenta corriente, #ogo lo referente a la utili"acin del cr$dito es asentado en la cuneta del clienteC adems $ste se halla autori"ado a librar cheques y utili"ar el cr$dito a su me+or criterioC las e)tracciones se pueden reali"ar en tiempos sucesi os e intermitentes, en uno o ms retiros* #ambi$n se puede rembolsar total parcialmente, y ol er a retirarla, dentro de limite fi+ado en el contrato, y de restituir el saldo su lo hubiere

".! ANTICIPO BANCARIO PROPIO

.l ,rt* 1N1@ del 1digoJ 1i il regula el anticipo Bancario propio al establecerE =.n el anticipo bancario sobre prenda de *t&tulos o mercader&as, no puede el Banco disponer de las cosas recibidas en prenda, si ha librado un documento en el que hayan indi iduali"ado las cosas* .l pacto en contrario debe ser probado por escritoK* Por otra parte, cuando se trata de mercader&as deber asegurarlas contra todo riesgo aun cundo lo haga por cuenta del beneficiario del anticipo 6,rt* 1N1P, 1digo 1i il7*

"." ANTICIPO BANCARIO IMPROPIO O IRREGULAR

.s aquel en donde se produce el despla"amiento de los bienes dados en prenda al acreedor y por tratarse de bienes fungibles y al no e)igirse su indi iduali"acin permite su total disponibilidad por parte de la entidad crediticia* ,, .l caso se halla regulado en el ,rt* 1N81 del 1digo 1i il, en los siguientes t$rminosE Si en garant&a de uno o de arios cr$ditos, se constituyen depsitos de dinero mercader&as o t&tulos que no hayan sido indi iduali"ados, o por los cuales se haya conferido al Banco la facultad de disponer, el Banco slo debe restituir la suma o la parte de las mercader&as o de los t&tulos que e)cedan del monto de los cr$ditos garanti"ados* .l e)cedente es determinado en relacin al alor de las mercader&as o de los t&tulos al tiempo del encimiento de los cr$ditosK*

$. OBLIGACIONES DE LAS PARTES

#ratndose de un contrato bilateral que crea derechos y obligaciones rec&procos, seguidamente enumeramos los derechos de las partes contratantes*

$.1. OBLIGACIONES DEL BANCO

a7 0antener la disponibilidad de los fondos otorgados al cliente desde la perfeccin del contrato, para que los use en una o en arias e)tracciones*

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APUNTE - Derecho Mercantil II b7 No disponer de los 5b+etos prendados si se trata de anticipo regular, ale decir que no puede usar los t&tulos y las mercader&as si el Banco no hubiere adquirido la disponibilidad 6,rt* 1N1@, 1digo 1i il7 * c7 1ustodiar las mercader&as y los t&tulos, en los casos de anticipo regular teniendo el derecho al reembolso de los gastos necesarios 6,rt* 1N1?, 1digo 1i il7* d7 Pro eer por cuenta del contratante el seguro de las mercader&as dadas en prenda* si por la naturales, el alor o la ubicacin de ellas, el seguro responde a la *precauciones ordinarias o de uso6,d* 1N1P, 1digo 1i il7 * e7 De ol erle al contratante que lo solicite, aun antes del encimiento del contrato, los t&tulos o las mercader&as dadas en prenda pre io reembolso proporcionad de las sumas anticipadas, sal o que Iel cr$dito resulte insuficientemente garanti"ado 6,rt* 1N1B, 1digo 1i il7* f7 /estituir la suma o la parte de las mercader&as o de los t&tulos e)cedan del monto de los cr$ditos garanti"ados, tratndose de anticipos irregulares .n tal caso, el e)cedente es determinado en relacin al alor de las mercader&as o de los t&tulos al tiempo del encimiento de los cr$ditos 6,rt* 1N81, 1digo 1i il7*

$. OBLIGACIONES DEL CLIENTE

a7 1onstituir por si o por otro la garant&a prendada ya que s$ trata de un elemento indispensable para que el contrato e)ista* b7 Pagar la comisin pactada una e" perfeccionado el contrato, ale decir desde que el dinero se, halla a disposicin del diente aunque no llegare a utili"ado* c7 Pagar los intereses pactados por el tiempo de utili"acin del dinero desde que efecti amente sea retirado y no desde la perfeccin del contrato como sostienen algunos autores* d7 Pagar el capital en tiempo propio ba+o pena de pagar adems de los intereses moratorios los punitorios, en las condiciones establecidas en $l ,rt* NN de la (ey 5rgnica del Banco 1entral de] Paraguay* e7 /eembolsar los gastos necesarios para la custodia de las mercader&as as& como el costo de los seguros* f7 5torgar el suplemento de garant&a en caso de disminucin del alor al menos de una d$cima parte*

% FINALI&ACION DE LA RELACION
.l contrato se e)tingue por encimiento del pla"o, por quiebra del beneficiario del anticipo, por rehusarse $ste a dar el complemento de garant&a o por destruccin de las cosas dadas en prenda #erminado el contrato, el beneficiario debe restituirle al Banco las sumas recibidas y el Banco las cosas dadas en prenda si se trata de anticipo regular* Si el anticipo fuere irregular el Banco slo debe restituir la suma o la parte de las mercader&as o de los t&tulos que e)cedan del monto de los cr$ditos garanti"ados

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APUNTE - Derecho Mercantil II

Leccin + 7 EL DESCUENTO BANCARIO 1. GENERALIDADES. IMPORTANCIA

.l descuento reconoce su antecedente remoto en la operacin de compensacin que se conoc&a con el nombre de scontratio 6descuento7 en -talia, en la ba+a .dad 0edia .n el siglo S<- se locali"a en las ferias de letras de cambio cuando aparece el endoso* Sin embargo, al inicio la operacin de descuento no se limitaba e)clusi amente a las letras de cambio, sino que tambi$n a cr$ditos no cambiarios* (a institucin e)periment un a ance notable cuando se crearon las cmaras de compensacin, en forma estable, de las que cabe citar la BanLerJs 1learing 4 house, fundada en (ondres en 1PPR, hecho que ha dado lugar a la ersin de que los ingleses son los erdaderas creadores del descuento bancario moderno* .n el derecho moderno el contrato de descuento es uno de los instrumentos +ur&dicos ms apropiados para satisfacer os intereses de bancos y clientes, en el marco de la cadena de concesiones crediticias* 0erced a $l, los clientes obtienen un cr$dito barato y los bancos operan respetando al m)imo la (ey fundamental de la Banca la liquide" ya que satisface los tres factores que la determinanE bre edad, seguridad y mo ilidad* No solamente pueden ser descontados los t&tulos de cr$dito, como la letra de cambio, pagar$, Uarrants, etc*, sino que tambi$n puede serlo cualquier cr$dito, instrumento o no en alg!n documento 6papel escrito7* #ambi$n pueden ser ob+eto de descuentos papeles de comercio que no son t&tulos de cr$dito corno facturas simples los certificados obra, rdenes de pago, etc*

. CONCEPTO
.l 1digo 1i il italiano de 1BN8, en su ,rt* 1?R? define el descuento comoE =.l contrato con el cual el Banco, pre ia deduccin del inter$s, anticipa al cliente el importe de un cr$dito frente a tercero, aun no encido, mediante la cesin sal o buen fin del cr$dito mismoK* .l ,rt* 1N8? del 1digo 1i il, casi id$ntico al citado ,rt*, 1?R? del 1digo 1i il italiano4, define el descuento =Por el descuento bancario, un Banco anticipa al titular de un cr$dito no encido contra terceros, mediante la cesin del mismo, el importe del cr$dito, con deduccin de los interesesK .n los citados art&culos se ha definido el contrato en los t$rminos del descuento de cr$ditos que ofrece los elementos t&picos de la operacin, por la funcin caracter&stica que en ella cumple la cesin sal o buen fin de un cr$dito encido* Nosotros lo definimos =contrato por el que el Banco anticipa al cliente el importe de un cr$dito pecuniario, contra tercero y de encimiento futuro pero determinado 6o, por e)cepcin, determinable7, a cambio de la deduccin porcentual en concepto de intereses y comisiones, y de la ena+enacin a su fa or del mencionado cr$dito, asumiendo el cliente la obligacin subsidiaria de restitucinK* Nuestra definicin concuerda con la del 1digo, pues resaltarnos el carcter real del contrato al e)presar que >el Banco anticipa> y no >se obliga a anticipar>, con ello se hace referencia a a fase de perfeccin del contrato con la transmisin del cr$dito*

!. NATURALE&A (URIDICA
,l referirnos a la naturale"a +ur&dica del descuento slo mencionaremos las teor&as que nosotros consideramos principales*

!.1. TEORIA :UE NIEGA SU CARACTER CONTRACTUAL

.n la primera etapa, la doctrina y la +urisprudencia pretendieron identificar al descuento con un simple endoso cambiarlo pleno y, posteriormente corno una mero cesin de cr$ditos >sal o buen finK* .sta tesis 9ue recha"ada, ya que tanto la cesin corno el endoso son negocios +ur&dicos de causa ariable o bien simples efectos comunes a los contratos traslati os de derechos de cr$dito, que no Pgina N PR

APUNTE - Derecho Mercantil II llegan a poseer la suficiente autonom&a negocial, como para ser siquiera negocios de causa ariableC ninguno de ambos se agota en s& mismo, puesto que sus efectos ienen determinados por el negocio causal subyacente*

!. . TEORIA DEL MUTUO

(a teor&a del mutuo es la ms antigua y tradicional, la que e en el descuento un mutuo o anticipo* 1ourcelle Seneuil afirmaE =.l descuento es simplemente un pr$stamo a inter$s garanti"ado con prendaK* <ittorio ,ngeloni, por el contrario, ha definido el descuento como una operacin de anticipo, teor&a a la cual se han adherido numerosos autores** Seguidamente se3alaremos las diferencias principales entre tales institutos, por lo que concluiremos que la teor&a del mutuo no es suficiente para e)plicar la naturale"a +ur&dica del descuento* (a cesin del cr$dito es elemento decisi o del descuento, figura no pre ista en el contrato de mutuo* Por la &a do la cesin el descontante de iene titular del cr$dito cedido* .sa titularidad e)cluye la tesis do asimilar el descuento al mutuo con garant&a del cr$dito cedido*

!.!. TEORIA DE LA COMPRAVENTA

.sta teor&a e en el descuento un contrato do compra4 enta, por medio del cual el descontante adquiere t&tulos y paga su precio al descontado* Hicomo 0olle se3alaE >.l descuento no puede configurarse como una compra enta de cr$ditos o t&tulos de cr$dito* .n efecto, la suma entregada al beneficiario del descuento no tiene naturale"a de precio sino de anticipo sobre el cr$dito, deducido el inter$s contabili"ado en base a la denominada fase de descuento* , esa tasa se adecuan todas las operaciones acti as del Banco por cuanto dependen de la situacin del mercado monetario, o sea de la situacin de la oferta y la demanda de dinero a bre e pla"o, en un memento dadoK* .n la compra enta si despu$s del traslado del dominio la cosa pereceC tal e ento acontece para el propietario, aunque la cosa no hubiere sido entregada* Sin embargo, en el descuento, si no se entrega a cosa, no habr traslacin de riesgo* el descontado queda obligado al pago de la obligacinC en caso de que los obligados originarios no paguen la misma Por otra parte, en la compra enta el precio puede ser superior al alor nominal del cr$dito endido, o que no ocurre en el descuento en el que el precio no supera al alor nominal del cr$dito cedido, pues por definicin, el descuento supone la e)accin anticipada del inter$s del cr$dito no encido*

!.". TEORIA DEL CONTRATO AUTONOMO Y UNIFORME

Parte de la doctrina especiali"ada sostiene que se trata de un nue o tipo de contrato autnomo, !nico y diferente de los actos y negocios que lo integran* Desestimadas las teor&as del mutuo y de la compra enta, se3alamos los caracteres esenciales que determinan su naturale"a +ur&dica* Se trata pues, de un contrato real, comercial cr$dito, oneroso t&pico, bilateral, configuraciones propias, participando de su formacin una relacin funcional de los elementos propios y de la cesin sin identificarse con los mismos* .n s&ntesis, estamos en presencia de un contrato t&pico, autnomo, que no se identifica con los contratos que le sir en de base*

". CARACTERISTICAS
#eniendo en cuenta la naturale"a +ur&dica del instituto, seguidamente enumeraremos sus caracteres* a7 1omercial corno todo contrato bancario* b7 De cr$dito* 1onstituye, pues, una transferencia de un cr$dito a fa or del Banco contra un tercero, que permito la reali"acin de una operacin financiera, constituy$ndose en acreedor directo del deudor descontado*

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APUNTE - Derecho Mercantil II c7 5neroso* .n la e+ecucin del contrato se reali"a una operacin financiera por la que el titular de un cr$dito contra tercero le transfiere al Banco con deduccin de los intereses* d7 ,utnomo* Porque es un contrato que tiene naturale"a +ur&dica propia y distinta de las relaciones que en su seno se desarrollan, presentando estructura y efectos +ur&dicos propios y diferenciados de ellas* e7 #&pico Se halla legislado en el (ibro #ercero, 1ap&tulo S<---, Seccin <, del 1digo 1i il 6,rts* 1N8? al 1NFQ7* f7 Bilateral Porque origina en su e+ecucin derechos y obligaciones reciprocas entre las partes que lo celebran* g7 /eal* Se perfecciona por la transferencia o cesin del cr$dito, tal como lo e)presa el ,rt* 1N8? de1digo 1i il =Se anticipa al titular de un cr$dito no encido contra terceros, mediante la cesin del mismo>*

$. ELEMENTOS DEL CONTRATO#

(os elementos substanciales son los siguientes*

$.1. ELEMENTOS PERSONALES

#oda persona que tenga capacidad para obligarse y disponer de sus bienes puede reali"ar esta operacin de descuento* .l mandatario requiere poder especial para hacerlo* .l descontante, por e)presa disposicin del ,rt* 1N8? del 1digo 1i il, necesariamente debe ser un Banco*

$. . REALES# OB(ETO DEL DESCUENTO# $. .1. EL OB(ETO DEBE SER UN DERECHO DE CREDITO
/especto al ob+eto del descuento, e)isten dos concepciones* (a concepcin estricta limita el ob+eto del descuento a los cr$ditos que consten en las letras de cambio y los cheques* Se halla a alada por la adhesin unnime de la doctrina germana, que nunca, ni antes ni despu$s de la promulgacin de sus respecti as leyes, ha discutido el monopolio ob+eti o de las letras de cambio y los cheques* (a concepcin amplia se halla configurada en el ,rt* 1N8? del 1digo 1i il, otorgndole a este instituto una asta amplitud ob+eti a que permite incluir dentro de su mbito a los cr$ditos incorporados a t&tulos 4 alores cambiarios y no cambiarios, e incluso los simples cr$ditos comunes, incorporados a documentos probatorios o de legitimacin*

$. . . EL OB(ETO DEBE SER UN CREDITO PECUNIARIO

.l ob+eto del descuento debo ser un cr$dito pecuniario* (a nocin de entrega pro4sol endo supone que el derecho transmitido debe ser reali"able por medio de un cobro o e)accin, ya que es la reali"acin o no de dicho cobro el acontecimiento que condiciona el efecto liberatorio de la dacin* ,hora bien, derechos susceptibles de reali"acin mediante cobro slo lo son los derechos de cr$dito* 5tros derechos, corno por e+emplo los reales, aunque tengan un contenido patrimonial, no permiten que se pueda manos de un tercero, porque su ob+eto no es una prestacin, sino que recae directamente sobre las cosas*

$. .!. EL OB(ETO DEBE SER UN CREDITO CONTRA TERCERO

Ser&a necesario que el descontante adquiera el derecho a reclamar el pago de un tercero* .n este sentido, el cr$dito podr&a no pree)istir al contrato, sirio ser establecido para obtener un descuento* .n

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APUNTE - Derecho Mercantil II consecuencia, no ser&a posible descontar efectos cuya e)igibilidad se refiera slo al transmitente, como sucede con el cheque* (a obligacin del tercero puede pro enir de un negocio serio subyacente* Si la obligacin del tercero no pro iene de un negocio subyacente que sir a de base a la operacin sino que se consigue de un tercero o se crea directamente por el descontatario, estamos en presencia del llamado descuento financiero*

$. .". EL OB(ETO DEBE SER UN CREDITO AUN NO VENCIDO

(os cr$ditos deben estar sometidos a un pla"o y poseer una fecha futura y determinada* .)cepcionalmente se podr&a admitir un cierto grado de =condicionalidadK, en el descuento de letras de cambio libradas a un pla"o desde la ista, cuando toda &a no han sido presentadas a la aceptacin* .l descuento ms frecuente es el de las letras cambiarias 6letras de cambio, pagar$s, etc*7* #ambi$n es posible descoritar documentos e)tracambiarios, tales como los cr$ditos incorporados en t&tulos4 alores de ol&a naturale"a e incluso simples cr$ditos comunes*

%. EFECTOS DEL CONTRATO

.n principio, cualquier cr$dito en dinero puede ser ob+eto de descuento, siempre que no est$ encido* De acuerdo a 9a naturale"a del t&tulo de la obligacin ariarn sus efectos, si se trata de documentos cambiarios o no cambiarios*

%.1. DESCUENTO CAMBIARIO

.l ,rt* 1N8B del 1digo 1i il pre $ el descuento cambiarlo, al disponerC Si el descuento tiene lugar mediante endoso de letra de cambio o de pagar$ bancario, el Banco, en el caso de falta de pago, tiene derecho a la restitucin de la suma anticipadaK* .n el caso, la transmisin se lle ar a cabo por la entrega material pre io endoso del documento y el Banco adquirir, en consecuencia, un derecho autnomo y originario con posibilidad de demandar el pago del cr$dito que le fue transmitido como consecuencia del contrato, contra todos los firmantes del t&tulo cambiario* Por ello, adems de la accin causal contra el beneficiario fundada en la obligacin subyacente, tiene >derechos emergentes del t&tuloK, es decir podr&a accionar contra el descontatario que no pagare, pero como obligado cambiario, en base a la accin cambiaria de regreso fundada en el t&tulo* (a e)istencia de un derecho de cr$dito hacia terceros, incorporado al t&tulo, es un presupuesto del descuento cambiario* Por ello no podrn ser ob+eto de descuento las letras de cambio no aceptado, pero el girado que autorice al Banco a proceder al descuento, asume frente a $l una obligacin de derecho com!n* #ampoco pueden ser ob+eto de descuentos los pagar$s que no incorporen alg!n derecho de cr$dito frente a tercerosC no obstante lo cual, se habla respecto de ellos de descuento en sentido impropioE el llamado descuento de carta financiera* Pero en este caso la operacin oculta un pr$stamo hecho contra entrega de la letra

%. . DESCUENTO NO CAMBIARIO
.n el descuento no cambiario se transmite el cr$dito mediante un contrato de cesin escrito y notificado al deudor cedido 6R8NARFP, 1digo 1i il7 y, consecuentemente, el Banco adquiere un derecho deri ado, pues al ser sucesor a t&tulo particular del cedente, deber soportar la oposicin de las e)cepciones personales que el deudor cedido pudiera in ocar contra ese cedente*

%.!. DESCUENTO DE LETRAS DOCUMENTADAS

.l ,rt* 1NFQ del 1digo 1i il pre $ el descuento de letras documentadas al establecerE >.l Banco que ha descontado letras documentadas tiene sobre la mercader&a el mismo pri ilegio del mandatario mientras el titulo representati o se halle en su poderK* .n conclusin, el Banco descontante recibe Pgina N P?

APUNTE - Derecho Mercantil II los documentos con el encargo de que los entregue a su destinatario, colaborando 4as&4 en la fase de e+ecucin de un contrato de compra enta documentaria a] que 4por lo dems4 resulta a+eno* .sto le atribuye los rasgos propios de un comisionista, sin que esto suponga que 4por lo que a la negociacin de la letra documentaria se refiere4 de+e de adoptar la condicin de erdadero descontante que anticipa el importe de dicha letra Por otra parte, e] Banco no se halla obligado a efectuar un e)amen de los documentos 4a diferencia de lo que acontece en los cr$ditos documentarios4*

'. OBLIGACIONES DE LAS PARTES

.l contrato de descuento re!ne la caracter&stica de bilateralidad, por lo que el contrato impone obligaciones a cumplir por ambas partes*

'.1. OBLIGACIONES DEL BANCO

a7 .ntregar las sumas de dinero correspondientes a los cr$ditos descoritados, deducidos los intereses comisin y gastos b7 Si se trata de letras de cambio >bancablesK sino han sido aceptadas el Banco tiene la obligacin de presentarlas a la aceptacin, sal o que lle e clusula no aceptable* (a presentacin al pago debe reali"arse en el lugar y domicilio legal

'. OBLIGAGACIONES DEL CLIENTE

a7 #ransferir el cr$dito* .l cliente se obliga a transferir el cr$dito* Seg!n la naturale"a de lo transmitido se actuar con la entrega de titulo y la notificacin al cedido o el endoso seg!n el caso* h7 /eembolsar al Banco los cr$ditos no pagados .l cliente le transmite sus derechos a fa or del Banco, pro sol endo 4como medio de pag4 y no en pago* Si el Banco no obtiene el pago del deudor cedido tiene la accin contra su cliente Se trata de t&tulos que traen apare+ada e+ecucin se facilita la accin e+ecuti a contra el librador 6deudor cedido7 Si se trata de cr$ditos transmitidos por cesin, podr demandar su cobro por &a ordinaria* c7 Pagar anticipadamente al Banco los intereses, comisin y gastos* ,dems de los mismos si el deudor cedido no paga en tiempo propio el cliente debe pagar los intereses moratorias como punitorios ya que la transmisin es sal o buen fin

). E<TINCION DEL CONTRATO# NORMAL Y ANORMAL

(a e)tincin normal del contrato tiene lugar cuando el tercero deudor satisface al Banco el importe integro del cr$dito cedida por el cliente* Si el deudor cedido incumple la obligacin, la misma se e)tingue por el reembolso hecho por el descontatario en su carcter de obligado subsidiario de pagar los efectos descontados* #ambi$n se e)tingue el contrato por cualquiera de los modos de e)tincin de las obligaciones, ya sea por compensacin por confusin, por proscripcin etc* #ratndose de la prescripcin liberatoria el t$rmino ar&a de acuerdo a la naturale"a del documento descontado y a la relacin de las partes del contrato* .n los documentos cambiarios respecto al deudor cedido el termino de la prescripcin ser de cuatro a3os 6,rt* @@8 inc* a7 1digo 1i il7 Sin embargo como o ocurre en todos los cr$ditos las partes tambi$n pueden con enir otras causas de e)tincin*

+. EL REDESCUENTO
.l contrato de redescuento es el descuento que efect!a, posteriormente, el descontatario de un cr$dito que lo adquiri con anterioridad de un cliente descontante* (as diferencias entre el descuento y el redescuento, solamente se pueden apreciar desde el punto de ista econmico, ya que, desde el punto de ista del Banco descontatario, el descuento ser una operacin acti a y el redescuento ser una operacin pasi a* *0ediante el redescuento, el Banco 1entral no slo dinami"a los documentos descontados sino que puede ser irse de $l 4del redescuento4 como instrumento de su pol&tica Pgina N PB

APUNTE - Derecho Mercantil II monetaria Para la regulacin del redescuento el Banco 1entral debe tener en cuenta el carcter del cr$dito, las necesidades del morcado, la composicin de la cartera del Banco 1entral y la acti idad econmica general del pa&s* (a (ey N\ N?BABR no proh&be el redescuento entre entidades financieras*

Leccin 1, 7 EL GIRO BANCARIO Y LA TRANSFERENCIA BANCARIA 1. ANTECEDENTES DEL GIRO BANCARIO

Desde muy antiguo, el giro desarroll una funcin intermediadora en los pagos, facilitando los en &os del dinero de un lugar a otro, de pla"a a pla"a, o de pa&s en pa&s, prestando un gran ser icio al p!blica al e itar el transporte de numerario y, en consecuencia, con dicho ser icio igualmente se e itan los riesgos innecesarios que conlle a el transporte del dinero* .n la .dad 0edia e)istieron los denominados >Bancos de giroK, y a esa funcin se dedicaron especialmente los Bancos de Vmsterdam 61@QB7 y de %amburgo 61@1P7*

. CONCEPTO
=Se denomina giro a un instrumento librado por el Banco contra una sucursal o un corresponsal, en fa or de la persona indica da por el tomador, pagadero a la ista, contra su presentacinK** =.n irtud de este contrato, y mediante el pago de una suma de dinero, una persona obtiene del Banco 6Banco librador7 un documento emitido en formulario especial, ante cuya presentacin otro Banco o corresponsal 6Banco pagador7, dentro del pa&s o en el e)tran+ero, pagar al beneficiario la suma consignada en el documentoK* Para /ahiE >.l giro es prcticamente un cheque, o un document con las mismas caracter&sticas que el cheque, pero girado sobre un Banco domiciliado en el e)terior y a ser pagado en una moneda que puede ser diferente al pa&s remitente .n nuestro caso, siempre es diferente desde el momento que nuestra moneda es de uso eminentemente nacional, no se utili"a como medio de pago internacionalK*

!. MODO DE OPERACION
.l solicitante del giro deber llenar un formulario e)pedido por el Banco o en su defecto presentar una nota, aclarando el nombre y direccin del solicitante, nombre y direccin del beneficiario, moneda y monto solicitado, modo de pago y la fecha y firma del solicitante* .l giro bancario se emite en un formulario especial, donde se indican el lugar y la fecha de a emisin, el nombre y el domicilio del Banco emisor y del Banco girado, cantidad en n!meros y letras, el nombre del beneficiario y las firmas de los representantes del Banco emisor* .] giro se reali"a de Banco a Bancos, librado contra una sucursal o un Banco corresponsal, donde se supone la e)istencia de una cuenta a fa or del Banco emisor*

". EMISION DEL GIRO

Siguiendo a /ahi en esta e)plicacin del funcionamiento del giro, una e" emitido en un formulario parecido al cheque, impreso en un papel de seguridad, a, los efectos de e itar falsificaciones o alteraciones, se utili"an mquinas impresoras especiales, que sellan ba+orrelie e el formulario, con la e)presin de la clase de moneda y el alor* Para llegar a destino, seg!n la peticin, del solicitante, podrn utili"arse las siguientes &asE 17 se entrega al comprador y $ste lo en &a a su destino final, 87 se en &a directamente al Banco girado, para que $ste a ise al beneficiario que puede apersonarse, identificarse y, luego de endosarlo, cobrarlo yC F7 9inalmente en iarlo, al beneficiario por correo>*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

$. NATURALE&A (UR6DICA
.l giro es u3a orden de pag de una suma de dinero, incondicional e irre ocable al beneficiario indicado por e] Banco librador* No es un documento circulatorio por tanto, en rigor no puede constituir un t&tulo de cr$dito* .l tomador del giro puedo ser el beneficiario y entre $ste y el Banco e)iste, un contrato de mandato, porque mediante el pago de una comisin, el Banco se obliga a efectuar alg!n pago por medio de su sucursal o corresponsal* -gualmente, tiene cierta similitud con la letra de cambioC sin embargo, e)isten notas distinti as entre las citadas figuras, en ra"n que la letra es un instrumento de cr$dito, el giro es, un instrumento de pago* .n el giro, la emisin la hace un Banco contra otro Banco, sucursal o corresponsalC sin embargo, la letra puede ser emitida por un particular contra otro* Definiti amente, no esC fcil demostrar la naturale"a +ur&dica de giro, pero se asimila al mandato con caracter&sticas especiales*

%. PERDIDA DEL GIRO

No e)iste norma +ur&dica reguladora e)presamente para el caso de p$rdida del giro, sea por el comprador, sea, por el beneficiario* Sin embargo, la cuestin no es comple+a en ra"n de que para su cobro deber presentarse el beneficiario e identificarse, luego deber endosar, para que el Banco girado pueda, efectuar el pagoC por tanto, en caso de p$rdida del giroC $ste no ser efecti i"ado* (a e)periencia bancaria de /ahi ense3a el procedimiento prctico en este caso en los siguientes t$rminos =.n caso de que un giro sea perdido, ya sea por el comprador, el beneficiario, o en el correo durante el ia+e o entrega, el comprador puede solicitar el reempla"o o reembolso, haciendo la correspondiente declaracin ante el Banco emisor*

'. AUTORI&ACION LEGAL PARA REALI&AR EL GIRO

(a (ey N\ ?@1AB@ =Heneral de Bancos 9inancieras y 5tras .ntidades de 1r$ditosK, en su ,rt* NQ faculta a los bancos a efectuar operaciones*

). CLASES DE GIROS
.n la acti idad bancaria se distinguen el giro postal del giro telegrfico* .sta distincin se funda simplemente en la forma en que el, Banco emisor a isar al Banco girado y le transferir los fondosC en la actualidad se reali"a corrientemente por medio de 9a)*

+. LA TRANSFERENCIA BANCARIA. CONSIDERACIONES GENERALES,

5tra manera de reali"acin del en i de fondos o dinero es la transferencia bancarias, que podr remesarse al e)terior por medio de una sucursal o una corresponsal a los efectos de efectuar un pago contable, es decir, la transferencia supone la e)istencia de una cuenta en el Banco girado* (, transferencia en la actualidad se reali"a por medio de t$le), cable o fa), mediante el cual se a isa a] Banco, girado, para que $ste proceda a acreditar en la cuenta del beneficiario* -gualmenteC precede a la transferencia la solicitud del mismo, que debe ser llenada por el peticionante*

1,. NOCION.
Ouristas de la talla de Harrigues se ocupan de este despla"amiento de dinero, slo mediante simples asientos contables, que permite aportar una gran utilidad, celeridad en el trmite y seguridad contra los riesgos propios que conlle a el transporte del dinero, en los siguientes t$rminosE >la transferencia constituye por s& misma un pago sin transmisin de dinero, .ste pago queda hecho tan pronto como el, banquero hace un asiento de cargo en la cuenta del ordenador de la transferencia y un asiento de abono en la cuenta beneficiario 1omo ya se manifest ms arriba, esta operacin supone que $l

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APUNTE - Derecho Mercantil II cliente tiene una cuenta en el Banco, quien ordena la transferencia de dicha cuenta a fa or de un tercero beneficiario, quien igualmente tiene una cuenta en el Banco en otra pla"a Sin embargo, esta idea no e)cluye la posibilidad de que el diente pudiera entregar al Banco numerario, sin necesidad de contar con cuenta, para que el Banco lo remita a la cuenta del tercero en otra pla"a, ya sea a tra $s de una sucursal o de otro banco*

11. NATURALE&A (UR6DICA

,firma 0essineoE =(a e)istencia en el mismo Banco de arias cuentas corrientes de correspondencia a nombre de otros tantos clientes, hace posible aquella operacin de giro de Banco 6o giro a cuenta7 que consiste en liquidar relaciones de cr$dito entr$ dos clientes del mismo Banco mediante un debitamiento y, respecti amente, un correspondiente acreditamiento en cada una de las cuentas 6el denominado pago por contabilidad7, como resultado de dos relaciones separadas* .s un caso de delegacin adi a 6delegatio promittendi7K .n realidad, esta es la tesis ms aceptada* (a delegacin supone la concurrencia de tres personas en la formacin de la relacin +ur&dicaE el delegante, el delegado y el delegatario, cuya finalidad es transmitir una obligacin, liberando al deudor primiti o y asignando un nue o deudor y de esta manera se produce un cambio de su+eto pasi o que se asimila a una no acin sub+eti a* .n nuestro 1digo 1i il e)presamente se legisla dicha figura en el ,rt* RF?, que estableceE >Si el deudor asigna al acreedor un nue o deudor, el cual se obliga para con el acreedor, el deudor originario no queda liberado de su obligacin, sal o que el acreedor declare e)presamente que lo libera>* 5tra tesis enunciada por Oorge %* .scobar en su obra 1ontratos Bancarios, hace alusin a la teor&a de la estipulacin a fa or de tercero, sostenida por un grupo de autoresC porque, en la figura estudiadaE =(a persona beneficiaria de la transferencia ser&a el tercero a cuyo fa or se hace la estipulacinK* Sin embargo, nuestro 1digo regula e)presamente la estipulacin a fa or de tercero, e)igiendo una ratificacin del que a a e+ecutar la prestacin, que en est$ caso seria el BancoE Seg!n <illegasE =.)iste, como se e, una relacin de mandato o comisin entre las partes, y se trata de un mandato remunerado, pues los bancos inter inientes an a compartir una comisin que paga al ordenador de la transferencia>* .sta !ltima teor&a se apro)ima considerablemente para e)plicar la naturale"a +ur&dica de la transferencia, porque, como se ha isto, la delegacin admitida mayoritariamente no e)plica la transferencia bancaria*

1 . FORMALI&ACION
Se 9ormali"a la #ransferencia mediante la suscripcin de un formulario bancario, que constituye la solicitud especialmente preparada donde se debe llenar respecto a los datos del peticionante y del beneficiario, nombre y domicilio del beneficiario, n!mero de cuenta corriente en ese Banco o en el Banco donde deber reali"arse la transferencia, la suma de dinero a transferir, clase de moneda, el nombre y domicilio del tomador y su n!mero de cuenta en el Banco* .l Banco receptor debitar la suma de la cuenta del tomador, ms la comisin que le corresponda por el ser icio, y transferir al Banco beneficiario* 1F* .N#-D,D.S ,;#5/-a,D,S * 1omo se ha isto la (ey N ?@1AB@, faculta a los Banco y 9inancieras en los art&culos NQ y PF, respecti amente, cuanto sigueE ,rt* NQ, inc* 8N7 =.fectuar cobros, pagos y transferencias de fondos, as& como emitir giros contra sus propias oficinas o las de Bancos corresponsales>* .n tanto que, en el ,rt* PF, inc* 87 estableceE IDescontar y aceptar letras, giros y otras libran"as a pla"o originados en transacciones comerciales>* 1N* (-B/,Na,S , P,H,/*

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APUNTE - Derecho Mercantil II 1on esta denominacin el Banco 1entral del Paraguay asigna a las rdenes de pago recibidas de un corresponsal, sucursal o casa central en el e)terior* .n esta operacin, seg!n /ahi >(a cobertura del alor de la orden debe ser anterior o simultnea al en i de $sta, sal o la e)istencia de una cuenta del corresponsal con adecuada pro isin de fondos* .n caso contrario al no haber cuenta con saldo, la orden debe ser mane+ada con una operacin crediticia, lo que requerir de un proceso de cr$dito antes de ser liquidada y pagada>*

Leccin 11 7 EMISION DE C5DULAS Y BONOS 1. CEDULAS HIPOTECARIAS NOCIN

.n rigor, la c$dula %ipotecaria consiste en un titulo de cr$dito donde constan obligaciones emitidas por el Banco autori"ado para tal, que go"a de una garant&a hipotecaria, constituida por el acreditado y con el a al de la entidad emisora* E

. MODO DE ,PERACIN
.n esta operacin el Banco emisor mas bien se constituye en intermediario entre el cliente, denominado acreditado y quien oferta dinero en el mercado* De tal forma, quien demande dinero recurre al Banco hipotecario, a los efectos de obtener la cantidad requerida y el Banco no proporciona su dinero propio* .ste debe obtener el dinero de su propio cliente a los efectos de colocar con el solicitante, quien debe ofrecer garant&as suficientes mediante hipotecas constituidas a fa or de la persona que ha proporcionado la suma de dinero solicitada* .l Banco adems de la intermediacin, se compromete solidariamente con el acreditado frente al acreedor, de ah& la seguridad de las operaciones*

!. BANCOS CON FAULTADES DE EMISIN

1omo principio general podemos enunciar que la emisin de c$dulas hipotecarias solo podrn reali"arla las entidades financieras con una autori"acin pre ia de la Superintendencia 6,rt* P? (ey NoE ?@1AB@7* .n efecto el art* ?Q de la citada ley disponeE =1aracter&sticas de las letras hipotecarias* (as letras hipotecarias tendrn las siguientes caracter&sticasE a7 emanarn de un contrato de cr$dito hipotecarioC b7 sern emitidas por una entidad financieraC e7 podrn ser emitidas en moneda nacional o e)tran+era, d7 solo podrn ser emitidas por la cantidad a que ascienden las obligaciones hipotecarias asumidas para con el emisor, f7 sern garanti"adas como primera hipoteca, la cual no es factible de hacer e)tensi a a otras obligaciones a fa or del emisor, g7 se transmitirn por endoso, y h7 ser factible su amorti"acin por el emisor, en forma directa o mediante compra, rescate o sorteo a la par, De la referida disposicin legal se infiere que para la emisin de bonos, se requiere la autori"acin pre ia del B1P y en cada caso debe ser autori"ado por ley

". BONOS HIPOTECARIOS. C5DULAS HIPOTECARIAS O LETRAS HIPOTECARIAS

1omo se ha notado con la trascripcin de las disposiciones legales referidas, los t$rminos bonos hipotecarios o c$dulas hipotecarias representan la calidad de t&tulos de cr$ditos garanti"ados por hipotecas y en forma ilimitada por el .stado* .n estas condiciones no hallarnos diferencias en cuanto a sus efectos +ur&dicos* .n algunas legislaciones igualmente Se utili"a la denominacin de letras hipotecarias, aludiendo al titulo de cr$dito tradicional pero aplicado a los pr$stamos garanti"ados por el sistema referido* Pgina N ?F

APUNTE - Derecho Mercantil II

$. DISTINCIN
Sin embargo, Oorge % .scobar, citando a /odr&gue" /odr&gue", demuestra una diferencia e)istente entre la c$dula hipotecaria y los bonos hipotecados, en el sentido de que en la c$dula hipotecaria la garant&a hipotecaria es directa, mientras que en los bonos hipotecarios la garant&a es indirecta* Del anlisis del ,rt* Bo* inc* a7 de la (ey F8R se puede llegar a id$ntica conclusin, p!es estableceE =(os bonos nacionales de i ienda y sus intereses estarn garanti"adosE a7 por la cartera hipotecaria y prendaria del Banco as& como por todos sus bienes>*

%. VENTA(AS :UE OFRECEN

.l ,rt* 18 de la (ey F8R disponeE >(a emisin de bonos y cupones, as& como el capital y los intereses de los bonos nacionales de i ienda estn e)entos de toda clase, de -mpuesto, tanto 9iscales como municipales, establecidos o por establecerse, inclusi e el impuesto a la renta, papel sellado y estampillas, sobre sucesiones y donacionesJ*

'. BONOS DE GOCE Y DE PARTICIPACION. BONOS FINANCIEROS

(os bonos de goce en rigor sustituyen a las acciones* (as sociedades annimas recurren a este procedimiento por el carcter temporal de su e)plotacin, sea comercial, industrial o de ser icio y que dan derechos a participar de las ganancias resultantes del e+ercido financiero anual* Sin embargo, los bonos de participacin son simplemente retribuciones que la sociedad brinda a quienes han efectuado prestaciones a fa or de la misma, como ser traba+os t$cnicos, el goce de un in ento, una marca, una licencia, etc* (os bonos de participacin dan derecho a participar de los di idendos de cada e+ercido fiscal* (os bonos financieros son tambi$n t&tulos de cr$ditos, emitidos por las sociedades simplemente para captar capital y estn respaldados por todos los t&tulos y cr$ditos con que cuenta la sociedad industrial o comercial, emisoras de dichos bonos*

). CERTIFICADO DE PARTICIPACION.
Por le (ey N\ ?@1AB@, >(ey de Bancos, 9inancieras y otras .ntidades, de cr$dito>, en irtud del ,rt* NQ inc* 8B7, los bancos estarn facultados aE >emitir certificados de participacin sobre carteras homog$neas de pr$stamosK* -gualmente el art* PF inc* B7 de la misma (ey faculte a tas financieras, siempre con su+ecin a las reglamentaciones igentes y a lo que pudiera emitir el Banco 1entral, aE =1elebrar acuerdo de participacin y de enta de carteraK Seg!n las disposiciones legales transcriptas, en nuestro pa&s corresponde a los Bancos y .ntidades 9inancieras la facultad de emitir certificados y acuerdos de participacin, respecti amente*

+. NOCION
Siguiendo a Oorge %* .scobar >(os certificados de participacin son t&tulos que atribuyen a su poseedor, sea derechos a una parte proporcional sobre frutos o rendimientos de derechos o bienes que tenga la sociedad que los emiteC ya en una parte al&cuota del derecho de propiedad de bienes 6participacin d$ copropiedad7 o finalmente una parte proporcional de la enta de bienes, derechos o alores 6participacin en cr$ditos7* Pgina N ?N

APUNTE - Derecho Mercantil II Debemos se3alar que su prctica en nuestro pa&s es muy poco frecuente, por no decir ine)istente* *

1,. CUPONES NOCION

(a (ey de la <i ienda en su ,rt* 1N disponeE =(os cupones de los bonos, que amparen intereses encidos, sern aceptados por su alor nominal, para el papo de toda clase de impuestos, tasas y contribuciones fiscalesK* Seg!n indica la referida ley, los cupones son t&tulos autnomos, incondicionados, literales y debern ser considerados un t&tulo de cr$dito ms* Si bien son t&tulos accesorios en ra"n de estar inculados a un principal, sin embargo, no se les puede negar para todos los efectos +ur&dicos la calidad autnoma de dichos instrumentos* ,l respecto sostiene <illegasE =,lgunos t&tulos de cr$dito lle an adheridos cupones* 1ontienen una mencin del derecho a una prestacin pecuniaria, cierta y determinada o, e entualC intereses o di idendo peridicos* Son siempre al portador y confieren un derecho incondicionado a su tenedor contra el emisor del tituloK*

1 . ACCIONES E(ECUTIVAS
Dispone el ,rt* 11 de la (ey No* F8REK(os tenedores de bonos podrn e+ercer las acciones +udiciales pertinentes contra el Banco o contra el .stado, en caso de incumplimiento* (os bonos y los cupones e)igibles son t&tulos e+ecuti os sin necesidad de reconocimiento pre io, ni protesto* .l derecho para cobrar los bonos encidos o sorteados prescribe a los die" a3os, y el de los cupones a los cinco a3os, contados a partir de la fecha del encimiento>* .s decir, los bonos y los cupones otorgan accin e+ecuti a y prescriben dichas acciones por el t$rmino de die" a3os para los bonos y cinco para las cuponesE

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APUNTE - Derecho Mercantil II

Leccin 1 7 CREDITOS DOCUMENTARIOS Y LETRAS A PRIMER RE:UERIMIENTO 1. ORIGEN# COMPRAVENTA INTERNACIONAL SOBRE DOCUMENTOS. NORMAS Y USOS UNIFORMES. LEGISLACION.
Dentro de las operaciones bancarias, los denominados cr$ditos documentarios se sit!an entre las llamadas >operaciones de mediacin en los pagos>, en cuyo sector caben situar tambi$n, entre otras figuras, la transferencia y el giro* ,parece en el trfico, concretamente en el mbito de las compra entas internacionales, por la desconfian"a que la le+an&a crea entre comprador y endedor 6desconocimiento de la, respecti a sol encia7 a lo que se unen otros factores de inseguridad ligados a la internacionalidad del supuesto fctico* (a Banca, sobre la base de la confian"a, que inspira, media en la e+ecucin de la compra enta, incidiendo en el desarrollo concreto, del sinalagma o bilateralidad propia de dicho contrato* (a situacin de hechoE era la siguienteE .l comprador no queda pagar sin tener cierta seguridad o garant&a sobre la entrega de las mercader&asC y el endedor tampoco quer&a desprenderse de lasE mismas sin asegurar el cobro del precio* , tal efecto pactan la mediacin de un Banco que por cuenta del comprador pagar el precio al endedor contra entrega, entre otros, de los denominados >documentos representati os de las mercader&as> 6e+* caso de conocimiento de embarque7, desligndose de esta forma el Banco del estado, cuant&a, etc*, de las mercanc&as y operando slo sobre la base de los documentos* .l endedor asegura as& por medio del Banco el cobro del precio a su e", el comprador se asegura tambi$n por la mediacin del Banco la posesin mediata y disponibilidad de las mercanc&as a tra $s de los documentos representati os de las mismas De esta forma el cr$dito documentario surge ligado a la llamada >1ompra enta de documentosK que supone un supuesto t&pico de >traditio simblica> que se reali"a a tra $s de la entrega de los documentos, de tal suerte que recibidos $stos por el Banco por cuenta del compradorC ser a su e" e)igible el pago del precio, manteni$ndose por tanto el equilibrio en estas operaciones de compra enta* (os primeros intentos de unificacin de las prcticas, usos y costumbres del comercio internacional, se iniciaron en 1B8Q con la aprobacin de algunas normas de aplicacin en materia de cr$ditos documentales durante la NeU Banquers 1ommercial 1redit 1onference reali"ada en ..*;;* .n 1B?FC la 1mara de 1omercio -nternacional dio a publicidad la edicin N\ NQQ, pero en estos !ltimos a3os se io la necesidad de perfeccionarlas y la 1mara de 1omercio -nternacional public las /eglas y ;sos ;niformes RQQ, en el a3o 1BBF* .stas disposiciones contemplan con particular detalle los documentos caracter&sticos de las entas 1-9 6documento de e)pedicin, pli"a de seguro y factura7, reconoci$ndose as& le inculacin en la pra)is del cr$dito documentario a dicha modalidad de compra enta internacional* .stas reglas y usos internacionales, publicados por la 1mara de 1omercio -nternacional, no son normas legales =formalesK, ya que en sus acuerdos slo han inter enido entidades pri adas* Son, pues, erdaderos usos adoptados en com!n por el comercio internacional, sin categor&a legal

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APUNTE - Derecho Mercantil II

. CONCEPTO DEL CREDITO DOCUMENTARIO

Oorge %* .scobar define el cr$dito documentado como una operacin bancaria en irtud de la cual un Banco se obliga directamente a pagar al endedor el precio de las mercader&as siempre y cuando $ste 6el endedor7 le entregue ciertos documentos representati os de ellas, en las condiciones preestablecidas* (as /eglas ;niformes RQQ 61BBF7 en su ,rt* 8\ define la operacinE =, efectos de los presentes art&culos, las e)presiones =1r$ditoAs Documentados y 1artaAs de 1r$dito Stand byK 6en adelante, =1r$ditos>7 se refieren a todo acuerdo, cualquiera sea su denominacin o descripcin, por el que un Banco 6=Banco emisor7, obrando a peticin y de conformidad con las instrucciones de un cliente 6ordenanteK7 o en su propio nombreE -* se obliga a hacer un pago a un tercero 6IbeneficiarioK7 o a su orden, o a aceptar y pagar letras de cambio 6instrumento de giro7 librado por el beneficiario, o --* autori"a a otro Banco para que efect!e el pago o para que acepte y pague tales instrumentos de giro, o ---* autori"a a otro Banco para que negocie, contra la entrega de los documentos, siempre y cuando se cumplan los t$rminos y las condiciones del 1r$dito*

!. NATURALE&A (URIDICA
Sobre el particular e)isten numerosas teor&as y nosotros nos referiremos a las principales*

!.1. CREDITO DOCUMENTARIO SIMPLE#

Pedro .* #orres, al anali"ar la naturale"a +ur&dica del cr$dito documentarlo, tiene en cuenta si se trata de un simple cr$dito documentario y por consiguiente re ocable, o si por el contrario se trata de un cr$dito documentario irre ocable o confirmado* No nos parece !til anali"ar el primero, al igual que la mayor&a de los autores, porque la e)periencia bancaria ha demostrado que ha ca&do en desuso* ,demsC el mismo autor anuncia que cuando se presenta esa modalidad, el Banco acreditante contraer&a slo una obligacin potestati a carente de e)igibilidad* #ampoco este cr$dito ofrece mayores garant&as para el endedor al poder ser re ocado aun sin pre io a iso al beneficiario, en cualquier momento por el Banco emisor, sin responsabilidad del mismo, ya que el Banco no se incula personalmente con el endedor Sin embargo, casi todos los autores concuerdan en asimilarlo al mandato, en donde el Banco o el comprador pueden re ocar ad nutum el cr$dito*

!. . CREDIT DOCUMENTARIO IRREVOCABLEC

Para anali"ar la naturale"a +ur&dica del contrato de cr$dito documentario irre ocable, los +uristas han formulado di ersas teor&as que iremos anali"andoE

!. .1 TERIA DEL CONTRATO EN FAVOR DE UN TERCERO

.l 1digo 1i il Paraguayo en su ,rt* PFQ e)presaE >.l contrato celebrado a nombre propio, por el que se promete la prestacin d$ un tercero, ser obligatorio si el prometiese hubiere garanti"ado la ratificacin o*, el cumplimiento por parte de aqu$l* .n la de 1a se entender que slo fue garanti"ada la ratificacinE Prestada esta las relaciones entre el estipulante y el tercero sern +u"gadas como si el contrato se hubiera a+ustado directamente entre ellosK* De acuerdo a tales normas, resulta condicin necesaria para la alide" de laJ estipulacin en, fa or del tercero la aceptacin por $ste, aspecto

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APUNTE - Derecho Mercantil II esencial que se debe tener en cuenta, porque marca la diferencia sustancial de ente contrato a fa or de ternero con el cr$dito documentario irre ocable* .nE conclusinE en el cr$dito documentado, el beneficiario adquirir sus derechos frente al Banco a partir de la notificacin y la igencia de ]a obligacin 4que asume el Banco44 se habr de prolongar en el tiempo durante el pla"o fi+ado en (a nota de cr$dito No es menester la aceptacin del beneficiario quien podr utili"ar el cr$dito presentado dentro del pla"o de alide" indicado en mismo*

!. . . TEORIA DE LA PROMESA DEL HECHO DE UN TERCERO

.l ProfE Oorge %* .scobar nos dice al respecto qu$ dicha promesa aldr si el tercero lo ratifica e)presamente, en cuyo caso la ratificacin Mda derecho para e)igir el cumplimiento del contratoK, lo que repugna a la naturale"a del cr$dito documentario en el que el Banco es completamente a+eno al negocio subyacente* 1abe se3alar que en el cr$dito documentario el flanco no se incorpora al contrato originario y la promesa del hecho d$ un tercero solo e)plicar&a la estipulacin del ordenante con el beneficiario, es decir, la clusula del contrato entre ambos, por la cual establecen la apertura de un cr$dito documentarlo* ,dmitiendo que se trata de la promesa del hecho de un tercero, la ratificacin por el Banco transformar&a la actuacin del promitente en un mandato y obliga al mandante con la liberacin del mandatario

!. .! TEORIA DEL MANDATO

(a teor&a del mandato ha go"ado do gran aceptacin en la doctrina y +urisprudencia en lo referente a la relacin entre ordenante y Banco emisor* Dicha teor&a es insuficiente porque considera slo aspectos parciales del comple+o fenmeno* .)plica una parte de la operacin de] cr$dito documentario 6/elacin entre el ordenante y el Banco emisor7* y de+a sin e)plicar el resto d$ las relaciones que ella genera 6relaciones entre BancosC relaciones Banco emisor 4beneficiario y la relacin ordenante4beneficiario7* Por otra parte, el mandato es esencialmente re ocable, y aunque se hubiera otorgado con el carcter de irre ocable se puede re ocar con causa +ustificada 60* BQB, 1digo 1i il7, De all& que esta tesis no pueda e)plicarla irre ocabilidad de la obligacin del Banco emisor 6en el cr$dito documentario irre ocable7 y el hecho de qu$ se trata de una obligacin directa y principal del Banco, en nombre propio, y no nombr$ del ordenante*

!. ." TEORIA DE LA CESION DE CRESTO

#ambi$n ciertos autores dicen qu$ el cr$dito documentado -mplica una cesin de derechos efectuada por el ordenante en fa or del beneficiarioC 0arino 0ilella y 0argarita SLodniL dan tres ra"ones concluyentes de la imposibilidad de aceptacin de esta teor&aE a7 (o normal es que en el cr$dito documentario el comprador no haya apro isionado fondos en forma pre ia* b7 .l Banco no puede oponer al beneficiario las e)cepciones que ten&a contra el otorgante en tanto que el deudor cedido puede oponer al cesionario las que terna contra el cedente c7 .l cedente de buena fe no responde de la sol encia del deudor a no ser que la insol encia fuera anterior y publica quedando consiguientemente liberado, en cambio, el comprador no se e)ime de la obligacin contra&da con el endedor por la mera constitucin del cr$dito documentario

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APUNTE - Derecho Mercantil II

!. .$ DE LA DELEGACION IMPERFECTA O ACUMULATIVA PASIVA

.n esta teor&a el deudor 6delegante7, seg!n 0essineo, asigna al acreedor 6delegatario7 un nue o deudor 6delegado7, el cual a su e" se obliga, porque est autori"ado por el delegante 6deudor originario7 frente al delegatario* Hicomo 0olle nos dice =.n la operacin inter ienen tres su+etos, el comprador, el Banco y el beneficiario la calificacin que me+or se adapta a esta operacin es la de delegacin acumulati a pasi a, porque se ad+udica al acreedor 6 endedor7 un deudor 6el Banco7, sin que el originario 6comprador7 quede liberado>* (a cr&tica ms se era a esta tesis radica en que la obligacin del delegado slo es irre ocable cuando ha sido aceptada por el delegatario, mientras que en la carta de cr$dito esta surge para el Banco de la simple emisin del t&tulo

!. .% T5ORIA DEL NEGOCIO (URIDICO.

.n este sentido, Harrigues dice que se trata de distintos contratos ligados ente s& por una misma finalidad econmica, que consiste en asegurar a un endedor $l cobro de cr$dito sobre el precio de la mercanc&a, mediante la asuncin por un Banco de la obligacin de pagar ese precio* #odos tienen una causa distinta pero concurren a la misma finalidad econmica, ,l respecto /odr&gue" ,"uero sustenta que se trata de una sucesin de contratos o de momentos del proceso en el cual las distintas etapas muestran di ersas obligaciones a cargo de las partes* (a discusin de esta teor&a si basa en la relacin entre el ordenante y Banco emisor, que para unos se trata de una comisin para otros, incluyendo al autor, se trata en la mayor parte de los casos de una apertura de cr$dito con la sola e)cepcin de que se hubiese preconstituido un fondo antes d$ su celebracin, lo que no parece corresponder a la prctica ni a las necesidades del negocio*

!. .'. TEORIA DEL CONTRATO AUTONOMO.

Sustentamos de que se trata de un contrato bancario autnomo, plurilateral y comple+o que genera m!ltiples relaciones +ur&dicas* .ntre sus partidarios se encuentran Oorge %* .scobar, en $l Paraguay, Pedro #orres y 1arlos Hilberto <illegas en la ,rgentina, 0* Hallai), en 9rancia* Nosotros compartimos esta teor&a y agregamos que en nuestro derecho se trat$ de un contrato innominado, at&pico, por no tener una regulacin legislati a*

". TECNICA DE LA OPERACION

1on el fin de facilitar la comprensin del desen ol imiento del contrato Ide cr$dito documentario desde su concepcin, se3alaremos los pasos siguientes, debiendo e)istir un contrato de compra enta internacional o de otra clase de obligacin siempre de carcter internacional que suele confirmarse en el caso de la compra enta con el intercambi de factura pro forma de la mercader&a y su aceptacin* a7 (os contratantes de una compra enta internacional* ,cuerdan el pago del *precio de las mercader&as ob+eto del contrato a tra $s de una carta de cr$dito la aceptacin de una letra contra entrega de los documentos que acrediten su propiedad y embarque* .+emploE 1onocimiento de embarque mar&timo, cada de pode internacional por carretera, despacho de e)portacin, certificado de origen, factura original, copias generalmente isadas por el consulado del pa&s e)portador, certificados de calidad, cantidad, etc*

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APUNTE - Derecho Mercantil II b7 .lJ comprador importador solicita la apertura de un cr$dito documentario a un* Banco comercial domiciliado en $l pa&s de recepcin de la mercader&a o destino de la misma, a fa or del endedor e)poliador* c7 ;na e" cumplidos los requisitos e)igidos por el Banco apertor o acreditante al comprador 6principalmente las garant&as solicitadas7, se celebra un contrato de apertura de cr$dito* .n irtud de $ste contrato, dicho Banco se compromete a pagar al endedor e)portador por medio de otro Banco corresponsal perteneciente al pa&s de este !ltima, el alor contratado de las mercader&as o a aceptar o descontar letras por el mismo alor7 giradas por el endedor contra el Banco o el comprador, siempre que le sean entregados al Banco cada uno de los documentos indicados dentro del aludido contrato de apertura d$ cr$dito documentario* d7 .l Banco apertor notifica al endedor e)portador, generalmente beneficiario del pago de dicho cr$dito, mediante la Mcada de cr$ditoK deJ la apertura de cr$dito, del monto del mismo, de los documentos solicitados y de las condiciones para el pago por medio del Banco corresponsal confirmante o a isador* e7 .l endedor entrega los documentos al Banco corresponsal para su remisin o e)pedicin al Banco apertor del cr$dito documentario que deber proceder la erificacin minuciosa, ba+o su responsabilidad, de dichos documentos antes de reali"ar el pago al endedor generalmente por medio del Banco confirmante*

$ .LA CARTA DE CREDITO

(a carta de cr$dito es un instrumento escrito emitido 6 &a tele), con lo indicado por el ordenante7 por el BancoJ del comprador -mportador, autori"ando al endedor e)portador a presentarse para cobrar el cr$dito o librar letras de cambios de acuerdo tan ciertos t$rminos, estipulndose en forma legal que se har honor a todas estas letras* #ales t$rminos son fi+ados en la misma =cartaK y la persona a cuyo fa or fue abierta la letra deber satisfacerlos si pretende librar letras contra al cr$dito concedido* (a =cartaK garanti"a, a su e", el pago o aceptacin de las letras si se cumplen las condiciones establecidas* (a carta do cr$dito es una orden abstracta y literalC no es un titulo alorC so origina generalmente en un contrato de compra entaC no nace para circularC su funcin es asegurar el cumplimiento del contrato teniendo como fin asegurar el cumplimiento del contrato el 1r$dito documentario* .stas obligaciones que asumen los bancos inter inientes en nada se relacionan con las obligaciones emergentes del contrato de compra enta internacional o de cualquier otro que constituya la base, el substratum, del cr$dito documentario y tambi$n su causaE

$.1. CONTENIDO DE LA CARTA DE CREDITO

Seguidamente enumeramos las enunciaciones que debe contener 17 Nombre del ordenante o comprador importador con su direccin e)acta 87 Nombre del beneficiario* E F7 Nombre del banco emisor o apertor con sus coordenadas, Si hubiere corresponsal tambi$n debe mencionarse* N7 Procedimiento de notificacin de la carta de cr$dito al beneficiario si ser por t$le), telegrama, &a a$rea, etc* R7 5b+eto del cr$dito, es decir la determinacin de los bienes o mercader&as a ser entregadas, y su descripcin del modo a indi iduali"arse sin ninguna duda @7 0onto m)imo de utili"acinC generalmente concuerda con el precio de las mercader&as*

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APUNTE - Derecho Mercantil II P7 .l precio unitario de la mercader&a, si lo permite su especie, con el fin de facilitar al banquero negociador elementos de control de las facturas ?7 9orma de utili"acin* %ay que determinar si es un cr$dito de pago, de aceptacin o de negociacin* B7 Pla"o de alide" de la carta de cr$dito y pla"o dentro del cual debern presentarse los documentos, 1Q7 los documentos que deban presentarse a ser acreditados y los requisitos que deban ser cumplidos para la utili"acin del cr$dito* 117 Documentos probatorios del embarque o del despacho o de la entrega para embarqueE 1* 9actura comercial 8* Documentos de transporte F* Pli"a de seguro N* 1ertificado de Peso R* 1ertificado de origen @* 1ertificado de 1alidad P* (ista de embarque ?* 1ertificado de Sanidad

%. PARTES INTERVINIENTES EN EL FUNCIONAMIENTO DEL CR5DITO DOCUMENTARIO. RELACIONES :UE GENERA.

17 .l solicitanteE .l comprador, generalmente, es el dador de la ordenC 5rdenador qui$n solicita al Banco acreditante, apertor o emisor la apertura del cr$dito documentarlo 87 .l beneficiario del cr$dito es aquel que lo percibe* Normalmente Se tratar del endedor de la relacin fundamental, quien por tal moti o, tendr el derecho de e)igir el pago por ser el acreedor Se3alamos que al ordenante puede indicar otro beneficiario que no sea el endedor e)portador, o remitente de los documentos, en ista de que este !ltimo puede tener inter$s en que el ordenante pague a un acreedor cuyo el monto total del cr$dito, por ra"ones de econom&a 6el* m!ltiples giros7, de cambio 6diferencia de cambio entre monedas7* Para deber presentar en tiempo oportuno la documentacin requerida, esto es, antes de la fecha de encimiento que ordenante haya estipulado en el cr$dito* F7 .l Banco emisor, apertor, acreditante, o pagador en el caso de un cr$dito documentario a isado* .l Banco emisor, a partir del momento de la celebracin del contrato de cr$dito documentario, asume obligaciones por las que debe responder* ,7 Deberes del Banco emisorE a7 .)pedir y notificar la carta do cr$dito* Se di+o que la carta de cr$dito es un documento probatorio del contrato de apertura de cr$dito documentario, pero principalmente hace surgir y prueba la declaracin unilateral del Banco de pagarle al beneficiario* Por tanto, tambi$n legitimo a su titular para reclamar lo que se le debe* b7 /ecibir y e)aminar los documentos y comprobar su conformidad* e7 .fectuar el pago* .ntregados los documentos y comprobada su conformidad con las instrucciones insertas dentro de la carta de cr$dito 6pro eniente a su e" de su cliente7, el Banco debe pagar al beneficiario el cr$dito, dndole dinero en efecti o, aceptndole letras o negociando las letras que el beneficiario gire contra el ordenante del cr$dito documentario* B7 Derechos del Banco emisor* 1onformo a los ;sos y /eglas ;niformes RQQ citamos los siguientesE a7 .l ordenante debe reembolsarle todo pago, gasto o e)pensas en que incurriera como consecuencia del cr$dito Documentario* 6,rt* 1@ inc* d7*

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APUNTE - Derecho Mercantil II b7 0odificar o cancelar, en cualquier monto y sin a iso pre io, un cr$dito >re ocable> 6,rt* 1? inc* a7* c7 Disponer de un =tiempo ra"onableK 6Siete d&as bancarios7 para proceder al e)amen de los documentos remitidos directamente por el beneficiario o por el Banco corresponsal a fin de anali"ar si ellos cumplen con las e)igencias de la carta de cr$ditos 6,rt* 1F inc* b7* d7 No reembolsar al Banco corresponsal que hubiera hecho un pago, o acoplado o negociado letras de cambio, contra la presentacin de documentos que doblan ser recha"ados de conformidad con las disposiciones de la carta de cr$dito o que fueron presentados fuera de t$rmino* N7 .l Banco notificador, corresponsal, a isador 6o confirmante, seg!n la carta de cr$dito7* Dicho Banco cumple la funcin de dar a iso efecti o al beneficiario del cr$dito abierto con la mayor urgencia posible y daba dar cuanta al Banco emisor del cumplimiento del encargo* .s de resaltar que el Banco notificador no queda inculado con el beneficiario del cr$dito, y, por lo tanto, no asume obligaciones* R7 .l Banco confirmante es el Banco corresponsal del Banco emisor o su sucursal cuando a ra&" de la recepcin de una carta de cr$dito confirmada, acepta dicha confirmacin solicitada en la misma carta 6la aceptacin deber ser comunicada sin tardan"a al Banco emisor7, y se con ierte as& en un obligado directo y autnomo del beneficiario* @7 .l Banco pagador* .ste puede ser distinto del Banco emisor o del Banco confirmante, aunque no sea el uso corriente* .l Banco pagador act!a como mandatario del Banco emisor* P7 .l Banco negociador es el que financie la compr$ de la mercader&a que e)porta, o en su caso financia la misma fabricacin si el e)portador fuere el mismo fabricante* .sta operacin la reali"a con la e)pectati a que genera el cobro de cr$dito a tra $s del negocio fundamental reali"ado por el e)portador con el importador 6compra enta internacional7E Por tanto el beneficiario o e)portador no se presenta ante el Banco pagador designado, sino que concurre a otro Banco qu$ no ha asumido, en forma pre ia, ninguna obligacin 6con referencia a la carta de cr$dito7* .ste Banco es el Banco negociador y tiene la facultad de efectuar el pago el beneficiario, aunque lo hace a su cuenta y riesgo, ya que nadie lo ha obligado a hacer tal pago*

'. CLASIFICACIN DEL CR5DITO DOCUMENTARIO# '.1. SEG*N LA POSIBILIDAD DE REVOCACION

a7 1r$dito re ocableE .s el que confiere el derecho al Banco emisor o retractar su promesa de pago, sin obligacin de notificar pre iamente al beneficiario* b7 1r$dito irre ocableE .s el que se formula con el compromiso firme, directo y principal del Banco de pagar, aceptar o negociar letras, contra la presentacin de los documentos*

'. . SEGUN LA OBLIGACION ASUMIDA POR EL BANCO CORRESPONSAL

a7 1r$dito a isado o notificadoE .s el caso en que el Banco corresponsal notificado no asume la obligacin de pagar ni aceptar documentos* Slo debe entregar la carta de cr$dito al beneficiario sin responsabilidad de su parte* b7 1r$dito confirmadoE .n el caso, el Banco corresponsal que confirma el cr$dito, se obliga a pagar, aceptar giros o negociar giros seg!n el alcance de la obligacin asumida por el emisor, sin sustituir a este, obligndose +unto con el Banco emisor, solo los cr$ditos irre ocables pueden ser Pgina N B8

APUNTE - Derecho Mercantil II confirmados, ya que el Banco corresponsal no podr&a asumir una obligacin mayor que la del Banco emisor*

'.!. SEGUN EL TIPO DE OBLIGACION :UE ASUMA EL BANCO EMISOR

a7 De pagoE 1uando el Banco emisor se obliga a pagar al beneficiario contra la presentacin de los documentos, sea de pago a la ista, pla"o determinado o pago diferido* b7 De aceptacinE .n este caso el Banco emisor o su corresponsal se obliga a aceptar letras de cambio que libre al beneficiario* c7 De negociacinE .l Banco slo se obliga a negociar efectos que el beneficiario presente por e+emplo, puede otorgar descuento de documentos de cr$ditos, letras, etc*

'." SEGUN EL BANCO DONDE SERA UTILI&ABLE EL CREDITO

a7 ;tili"ables en =nuestras ca+asK 6del Banco emisor7E .n este caso el beneficiario debe presentar los documentos a fin de obtener aceptacin o negociacin de los mismos, haci$ndolos llegar al Banco emisor* .ste se reser a para la obligacin de e)aminar los documentos que presente el beneficiario* .sto ocurre, en los cr$ditos =directosK 6 er a continuacin7 y los no confirmados* b7 ;tili"ables en =sus ca+asK 6del Banco corresponsal7E .l beneficiario presenta documentos en un Banco generalmente pla"a 6corresponsal del emisor7* D seg!n sea el cr$dito confirmado o solo a isado, dicho Banco se obliga a pagar, negociar o aceptar letras de inmediato, o en el !ltimo caso lo har a nombre del Banco emisor* c7 1r$ditos >restringidos>E (le a este nombre cuando el Banco emisor limita la obligacin de reembolso a un Banco intermediario determinado

'.$. SEUN LA FORMA DE PAGO

a7 , la istaE .s decir que el beneficiario debe recibir $l pago en el momento de la entrega de la documentacin* b7 De aceptacinE .sta forma de cr$dito se utili"a cuando el endedor e)portador le ha otorgado un pla"o al comprador importador* * c7 De pago =diferidoKE .n este caso no se instrumenta el pago con una letra sino que simplemente se difiere el pago, mediante la postergacin por el beneficiario de la presentacin del documento siempre dentro de los pla"os establecidos en el cr$dito*

'.%. SEGUN LA FIRMA EN :UE SE UTILI&ARA 5L CREDITO

a7 -ndi isibleE 1uando el cr$dito ha de ser utili"ado de una sola e" y el beneficiario debe presentar los documentos con un solo despacho* b7 Di isibleE 1uando los en &os son fraccionados y el beneficiario puede presentarse en distintas oportunidades los documentos que acreditan los despachos, pero siempre dentro del pla"o se3alado en la carla de cr$dito*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

'.'. SEGUN LA POSIBILIDAD DE TRANSFERIR O NO EL CREDITO

a7 -ntransferible ,rt*E N? inc b7 /eglas RQQE el cr$dito en el cual no se establece e)presamente la clusula =transferibleK* .sto no imposibilita al beneficiario la cesin del cr$dito* b7 #ransferible .+*E cr$dito solo se puede transferir si el Banco emisor lo emite como >#ransferible>*

'.). SEGUN INTERVENGA O NO UN BANCO CORRESPONSAL

a7 1r$ditos >directos>E No participa otro Banco que no sea el emisor y el beneficiario* (a documentacin debe entregada personalmente en dicho Banco o $l mismo en un Banco que se encargue del en &o y entrega de la documentacin* b7 1r$ditos indirectosE Se denomina as& a los cr$ditos donde inter iene el banco corresponsal, en el pa&s del beneficiario a nombre del emisor*

'.+ SEGUN HAYA O NO ANTICIPO DE FONDOS AL BENEFICIARIO

,7 1uando no se concede anticipo alguno a la operacin* B7 1uando se le concede anticipo al beneficiario* Si el importador desea financiar al podador a fin de facilitarle el cumplimiento de su obligacin o cuando necesita =insumos> para su industria, puede con enirse en el contrato base, que la emisin de la carta de cr$dito irre ocable ordene la >,nticipacin de 9ondosK, sin presentacin de documentos o contra documentos pro isorios* Por esto se distinguenE a7 1r$dito =1lusula /o+aK 6/ed lnL 1lause7E .n este cr$dito se otorga el anticipo o arios anticipos del cr$dito con el compromiso de $ste de presentar los documentos designados en la carta de cr$dito en tiempo y forma* .s una financiacin* b7 1r$dito =1lusula <erdeK 6Hreen lnL 1lause7E .l anticipo se entrega contra alg!n documento pro isorio, corno un certificado de depsito de la mercader&a o un trust receipt o recibo de confian"a que el beneficiario le firma al Banco obligndose a custodiar la mercader&a hasta el momento del despacho*

'.1,. OTRAS MODALIDADES

a7 1r$dito =BacL to BacLK .l beneficiario abre otro cr$dito documentario a fa or del real fabricante o pro eedor que puede ser de otro pa&s, con la garant&a del primero, dicho cr$dito tendr ob iamente un importe menor as& como el pla"o de despacho y el pla"o de cr$dito sern menores, percibiendo la MdiferenciaK como precio de su actuacin* b7 1r$dito rotati o 1arlos Hilberto <illegas lo enuncia as&E =.s el que se renue a ba+o los t$rminos y condiciones inicialmente establecidas, sin que sea necesaria una modificacin espec&fica del cr$dito, o la e)pedicin de uno nue o*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

). MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA INTERNACIONAL. CLAUSULAS USUALES# TERMINOLOGIA UTILI&ADA. INCOTERMS.

(as reglas internacionales para la interpretacin d$ la terminolog&a comercial, publicadas por la 1mara -nternacional de 1omercio se conocen ba+o la denominacin de =-N15#./0SK* * .n el r$gimen de las compra entas internacionales tienen rele ancia especial algunas clusulas de uso internacional, tales comoE .SW .n fbrica 6(ugar con enido7 1-P 4 #ransporte y Seguro pagados hasta 6(ugar destino con enido7* * 1arriage and -nsurance Paid toE .l endedor tiene las mismas obligaciones que en el anterior adems de pagar el seguro4durante el transporte mar&timo* * D,9 4 .ntregadas en 9rontera 6lugar con enido7* Deli ered at 9rontierE Significa que el endedor ha cumplido su obligacin de entrega cuando ha entregado la mercanc&a, despachada en aduana para la e)portacin, en el lugar y punto con enido en la frontera, pero antes de la aduana fronteri"a del pa&s colindante* D.S 4 .ntrega sobre Buque 6Puedo de destino con enido7* Deli ered e) ShipE Significa que el endedor ha cumplido su obligacin de entrega cuando ha puesto la mercanc&a a disposicin del comprador a bordo del buque, en el puerto de destino con enido, sin despacharla en aduana para la importacin* D.: 4 .ntregada en muelle 6derechos pagados7 6puerto de destino con enido7* Deli ered e) :uay 6Duty Paid7C Significa que el endedor ha cumplido su obligacin de entrega cuando ha puesto la mercanc&a a disposicin del comprador sobre el muelle 6desembarcadero7 en el puerto de destino con enido, despachada en aduana para la importacin* 1-9E 1osto, Seguro y 9lete 6Puerto de destino con enido7* 1ost, -nsurance and 9reight* .l endedor tiene las mismas obligaciones que en el anterior, adems de pagar el seguro durante el transporte mar&timo* 1P-* 4 #ransporte pagado hasta lugar de destino con enido* 1arriage Paid toE Significa que el endedor paga el flete del transporte de la mercanc&a hasta el destino mencionado* .) WorLsE .l endedor ha cumplido su obligacin de entrega cuando ha puesto la mercader&a en su establecimiento* 91,E 9ranco #ransportista* 9ree 1arrier Significa que el endedor ha cumplido su obligacin de entregar la mercanc&a cuando la ha puesto, despachada de aduana para la e)portacin, a cargo del transportista nombrado por el comprador, en el lugar o punto fi+ado* 9,S 9ranco ,l 1ostado del Buque 6Puerto de carga con enido7* 9ree ,long Ship Significa que el endedor cumple su obligacin de entrega cuando la mercanc&a ha sido colocada al costado del buque, sobre el muelle o en barca"as, en el puerto de embarque con enido* 95BE 9ranco a BordoE 6Puerto de embarque con enido7 9ree un BoardE Significa que el endedor cumple con su obligacin de entrega cuando la mercanc&a ha sobrepasado la borda del buque en el puerta de embarque con enido* 19/ 1oste y 9lete 6Puerto de destino con enido7* 1ost and 9reight significa que el endedor ha de pagar los gastos y el flete necesarios para hacer llegar la mercanc&a* DD;E .ntregada derechos no pagados 6(ugar de destino con enido7* Deli ered Duty ;npaid, significa que el endedor ha cumplido su obligacin de entregar la mercanc&a cuando ha sido puesta a disposicin en el lugar con enido del pa&s de importacin* Pgina N BR

APUNTE - Derecho Mercantil II D*D*P4 .ntregada derechos pagados 6(ugar de destino con enido7 Deli ered Duty PaidE Significa que el endedor ha cumplido su obligacin de entregar la mercanc&a cuando ha sido puesta a disposicin en el lugar con enido del pa&s de importacin*

+. E<TINCION DEL CONTRATO

(as relaciones entre el Banco acreditante y su cliente, el ordenador del cr$dito, se e)tinguen por los medios o de acuerdo con las normas que regulan la apertura de cr$dito* (as relaciones bancarias entre los bancos inter inientes normalmente se e)tinguen por el cumplimiento de las obligaciones que rec&procamente reclamen* ,simismo en caso de no utili"acin se e)tingue por el transcurso del tiempo

1,. =TRUST RECEIPT>, RECIBO FIDUCIARIO O RECIBO DDE CONFIAN&A

Por el recibo de confian"a el cliente reconoce al Banco en su calidad de tenedor de la mercader&a* Por lo tanto podr disponer o ender la misma sin que el Banco le transfiera tambi$n la tenencia* Heneralmente la firma de este documento se reali"a con el !nico fin de que el cliente proceda a hacer los trmites de aduane, en su calidad de depositario de la mercanc&a, retirarla de la misma y de esta manera poder encontrar los dientes que le entregarn el dinero suficiente para pagar al Banco 6 er derecho de retencin a continuacin7*

11. DERECHO DE RETENCION DEL BANCO

.l Banco, al recibir la documentacin, iene a ser tenedor de la mercader&a, en ista de que el conocimiento de las mismas la representa* .l derecho de retencin es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa a+ena, para conser ar la posesin de ella hasta el pago de lo que le es debido por ra"n de esa misma cosa* Por tanto, uno de los ob+eti os de la firma de un =#rust /eceipt> o recibo de confian"a por parte del ordenante es no perder el mencionado derecho de retencin sobre la documentacin 6mercader&a7*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

Leccin 1! 7 LEASING 1. ANTECEDENTES

(easing es una palabra inglesa, que significa =arriendoK, =locacin* .n principio so utili"aba en -nglaterra para significar un contrato de arrendamiento agr&colaC posteriormente e olucion e)tendi$ndose a los edificios y por !ltimo a los bienes muebles* /eci$n desde este siglo fue utili"ada en los .stados ;nidos de ,m$rica y de all& en otros pa&ses para designar ciertas operaciones de locacin con caracter&sticas especiales, no bien precisadas* .sto e)plica las numerosas definiciones dadas al respecto y las discusiones sobre su naturale"a +ur&dica* Seg!n Buonocore y otros, la e)presin >to lease> es un erbo utili"ado en los pa&ses anglosa+ones para denotar la idea de que alguien toma en locacin un bien determinado* Sin embargo, el t$rmino =leasingK es utili"ado para indicar no una simple locacin, sino ms bien para ilustrar un instrumento de financiacinC que tiene como base la misma, pero no se agota en ella Siguen sosteniendo los autores que ello e)plica la traduccin italiana, para designar como una locacin financiera donde =la palabra locacin indica el n!cleo4base del instituto, o al menos, la relacin +ur&dica preponderante, mientras que el atributo financiero intenta captar el aspecto teleolgico del fenmeno o bien, si se prefiere, la peculiaridad ms aparente del mismo la funcin de financiacin que ciertamente cumple el instrumento en e)amenK* .s e idente que ante la necesidad cada d&a mayor del financiamiento de las acti idades empresariales, aparece este contrato de arrendamiento financiero, que mediante un sistema de locacin ofrece la posibilidad de una adquisicin final, mediante un pago residual, puesto que difiere considerablemente del arrendamiento com!n por la imputacin de canon total*

. NOCION Y CONSIDERACIONES GENERALES

.l contrato leasing constituye, como se ha isto, una t&pica operacin de cr$dito, propio de los bancos o entidades financieras, o de mediano a largo pla"o, a los efectos de incenti ar el me+oramiento de la produccin industrial mediante la reno acin de tecnolog&a, maquinarias e instalaciones, que sin la financiacin el industrial o la empresa industrial se er&a imposibilitado en reali"ar, al requerir esto una nue a y costosa in ersin ,ll& aparece esta financiacin mediante una locacin con opcin de compra al final del pin"o estipuladoC sin embargo, se deb& aclarar que nada impide su contratacin teniendo como su+etos a particulares no comerciantes

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APUNTE - Derecho Mercantil II

!. MODO DE OPERACION
.n principio, el banco o la entidad financiera, autori"ado por la (ey N\ @@1 del 8N de +unio de 1BB@, adquiere a peticin del cliente, las maquinarias, o la tecnolog&a o en su defecto si se trata de leasing inmobiliario, el inmueble, pero pre iamente seleccionado por el cliente* (uego la entidad dadora debe entregar al cliente para su utili"acin por un periodo de tiempo, filado en el contrato de com!n acuerdo* .l locatario, en este caso el diente, en contraprestacin se obliga a pagar una cuota peridica durante el tiempo de uso* Sin embargo, al t$rmino del contrato, la entidad dadora debe reconocer al cliente su opcin de compra, pagando una suma determinada como alor residual, fi+ado de antemano en el contrato* Para fi+ar la cuota y tambi$n el alor residual del bien, se deben tener en cuenta la ida !til del bien y el monto del cr$dito, para su reembolso* .sto constituye el leasing financiero*

". CLASES DE LEASING

.)isten numerosas clases de operaciones en el contrato leasing, en el derecho comparado, principalmente en las legislaciones italianas, anglosa+onas y americanas* Se podrn enunciar los ms conocidos y difundidos por los autores de esta parte del derecho, de la siguiente maneraE a7 .l leasing inmobiliarioC b7 Sale and lease bacLC c7 /enting o leasing operati oC d7 (easing financiero

$. LEASING INMOBILIARIO
.n esta modalidad operati a la entidad financiera o el banco adquiere una propiedad y construye en ella el edilicio para el asiento de la empresa contratante, pre ia seleccin y acuerdo respecto al lugar de ubicacin e indi iduali"acin del inmueble, el aspecto de la construccin e instalacin de las maquinarias* Se trata de operaciones para instalaciones de empresas de fbricas o ampliacin de la misma, que a los efectos de no desembolsar grandes sumas de dinero recurre a la financiacin, por este medio contractual* ,s& mismo, industrias o empresas comerciales recurren a este sistema de operacinC una e" terminada la construccin o reali"ada la adquisicin del inmueble con lo edificado, inmediatamente debe sor ocupado y e)plotado por el cliente de la entidad financiera* (uego de producido el encimiento del pla"o estipulado en el contrato y cumplidas las obligaciones establecidas para ese momento, como el pago del alor residual, el cliente se con ertir en propietario del inmueble con la construccin*

%. MECANICA DEL LEASINO INMOBILIARIO

.n realidad este contrato go"a de una peculiaridad, en el sentido d$ que el ob+eto del contrato consiste en el uso y goce del bien inmueble, que al mismo tiempo podr no limitarse simplemente para acti idades comerciales, industriales o fabriles* Seg!n los autores mencionados precedentemente, la mecnica del leasing puede presentarse de la siguiente maneraE a7 .n esta clase de operaciones, en primer lugar, la empresa en cada operacin percibe cuotas mensualesC aplicadas, partes a la amorti"acin del capital y el resto al uso, gastos de financiacin, seguros etc* b7 .llo, finalmente, posibilita la adquisicin del bien al encimiento del contrato, la oportunidad en que se manifiesta la oluntad de adquirir y se produce la mutacin en compra enta

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APUNTE - Derecho Mercantil II

'. SALE AND LEASE BACE

Seg!n /odr&gue", esta modalidad operacional es aplicada con bastante frecuencia en los .stados ;nidos de ,m$rica* (a e)presin significaE > enta y uelta a alquilarKC en otras legislaciones enta4 locacin* .n efecto, en esta modalidad el due3o o propietario del bien ende a una empresa financiera, pero a la e" se lo toma en alquiler, lo que implica dos actos +ur&dicosE un acto de compra enta y otro contrato de arrendamiento entre las partes y simultneamente* 1on esta operacin la empresa e) propietaria contin!a usando y go"ando del bien como arrendatario, pero al mismo tiempo obtiene el recurso necesario para emplear en acti idad espec&fica* .sta modalidad contractual se halla pre isto en el ,rt* P\ inc* c7 de la (ey 18BRAB@ al disponerE >,dquirir bienes del futuro arrendatario con el compromiso de darlos a este en locacin o arrendamiento financieroK

). RENTING O LEASING OPERATIVO. LEASINO OPERACIONAL O DE E<PLOTACION

Seg!n <illegas, en realidad, se trata de otro contrato, completamente diferente y no una clasificacin o una modalidad de leasing* .ste contrato fue desarrollado acti amente en los .stados ;nidos de ,m$rica, desde el a3o 1BNQ, y consiste en la entrega en locacin de un bien por el propio fabricante o pro eedor, encargndose del mantenimiento de los mismos* Se trata de operaciones reali"adas entre fabricantes de maquinarias, equipos, automotores, computadoras, fotocopiadoras y los usuarios, que mediante el pago de un precio, permite la utili"acin de aquellos, sin necesidad de grandes in ersiones y al mismo tiempo para e itar el riesgo de la obsolescencia Podrn tambi$n celebrar el presente contrato, los bancos, las sociedades de locacin, arrendamiento o leasing financiero a fin de locar los bienes recuperados o ad+udicados en pago, siempre y cuando la obligacin del mantenimiento del bien lacado estu iese confiada a un tercero y aceptada por el tomador* Si la locacin fuese de bienes nue os, la obligacin por icios redhibitorios y por el mantenimiento del bien locado deber ser, asumida sin restricciones por el dador y aceptado por el tomador, sal o pacto e)preso en contrarioK,

+. LEASING FINANCIERO
.s el contrato ms com!n, ob+eto de nuestro estudio, que consiste en la entrega en locacin de un bien adquirido e)presamente por el locador para el locatario, reser ndose este !ltimo la opcin de comprarlo al t$rmino del contrato por el precio con enido* #ambi$n se lo denomina en ingl$s >9inance leaseK*

1,. MODO DE OPERACION

.l locador, o bien el dador, luego de recibir las indicaciones del cliente, arrendatario o tomador, adquiere el bien para poner a disposicin del mismo* Posteriormente, el cliente a la e)plotacin del bien, corriendo a su cargo el mantenimiento, los seguros y los tributos, durante un pla"o que por lo general que alcan"a la ida !til del bien* Durante ese pla"o el locatario deber pagar en concepto de alquiler, y dada la coincidencia con la ida !til, se habr amorti"ado su alor, ms los gastos y las ganancias de la firma dadora, pero al final el tomador tiene la opcin de adquirir en compra mediante el pago de un alor residual, seg!n el precio fi+ado de antemano en el contrato*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

11. DEFINICION DEL LEASING

Seg!n <illegas, el leasing =es un contrato de cr$dito -nnominado, at&pico, de carcter autnomo, bilateral, de e+ecucin continuada, consensual, oneroso, no formal y de adhesin, perfeccionado mediante un contrato tipoK* Para nuestro pa&s ha de+ado de ser innominado y at&pico, desde la igencia de la (ey 18BR, que regula e)presamente la figura ob+eto de estudio* .s un contrato de cr$dito, principalmente el leasing financiero, porque importa una erdadera financiacin al empresario de su necesidad de reno acin de los bienes de produccin y ser icios, al producirse la adquisicin del bien y la transmisin del uso y goce del mismo al tomador, lo que implica el ahorro del esfuer"o de una nue a y gran in ersin*

1 . NATURALE&A (URIDICA
Seg!n Oorge %* .scobar, .l leasing es un contrato innominado, comple+o adems es bilateral, consensual, de tracto sucesi o y oneroso* Dems esta decir que actualmente los caracteres de innominado y la atipicidad han desaparecido con la nue a ley*

1!. CONTRATO MI<TO

,lgunos autores se e)presan sobre el leasing en los siguientes t$rminos ,qu& no se trata de una pluralidad de contratos unidos entre si, sino de un contrato ;N-#,/-5, pero cuyos elementos esenciales de hecho estn regulados, en todo o en parte, por disposiciones relati as a di ersas especies t&picas de contrato*

1". EN EL CODIGO CIVIL PARAGUAYO

.n erecto, el 1digo regula en el libro tercero dedicado a los contratos y otras fuentes de las obligaciones en el #itulo --, de contratos en particular, 1apitulo 1, de la compra enta, y espec&ficamente en la seccin, de las clusulas especiales* .s decir, siguiendo esta metodolog&a, el 1digo ubica el tema dentro del contrato de compra enta con clusula que son la compra enta condicional, con condiciones suspensi as y resolutorias*

1$. ?PODRA UN PARTICULAR CELEBRAR UN CONTRATO DE LEASING COMO DADOR@

(os particulares pueden celebrar el contrato leasing entre s& por el simple principio de autonom&a de la oluntad que rige en el Derecho Pri ado, ms la disposicin legal transcripta precedentemente* .s decir, en este caso ser&a muy simple, porque la falta de prohibicin significa una permisin* 5curre completamente lo opuesto en el Derecho P!blico Sin embargo, se debe ad ertir que el leasing ordinario o com!n no cuenta con los incenti os fiscales de que go"an el leasing financiero o profesional*

1%. ?:UIENES PUEDEN SER DADOR5S EN EL CONTRATO LEASING@

Seg!n el ,rt* 8o* de la (ey N\ 18BRE Podr celebrar el contrato de locacin financiera, arrendamiento financiero o leasing financiero en calidad de dadorE

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APUNTE - Derecho Mercantil II a7 las filiales de las entidades autori"adas por la (ey N\ ?@1 del 8N de +unio de 1BB@ constituidas a tal efecto, b7 una sociedad de arrendamiento financieroC c7 un importadorC sobre bienes que importeC d7 un fabricante domiciliado en el pa&s sobre los bienes que fabriqueC e7 un distribuidor domiciliado en el pa&s, sobre los bienes que distribuyeC f7 un pro eedor del e)terior sobre los bienes que pro ea del e)teriorC y g7 una empresa constructora, inmobiliaria o promotora sobre los inmuebles edificados, enti$ndase propias o de terceros, a ser adquiridos para el efecto>*

1'. PARTES INTERVINIENTES

.n primer t$rmino debemos se3alar que las entidades especiali"adas, constituidas para esa finalidad, son las que reali"an la adquisicin a t&tulo de propiedad del bien para luego arrendar al usuario, que puede ser un f&sica o una compa3&a o empresa industrial* .n -talia igualmente es el usuario 4frecuentemente el propio .stado o entidades p!blicas4, quien recurre a esta figura para adquirir bienes*

1). VENTA(AS :UE OFRECE ESTA OPERACIN

a7 .l usuario o tomador recibe el bien, sin estar obligado a pagar parte de $l* b7 (a financiacin de la entidad financiera es total* c7 .l usuario o tomador no reali"a un esfuer"o financiero que le pueda producir une descapitali"acin* d7 No se requieren anticipos o pagos adicionales* e7 .l tomador satisface su necesidad real, al seleccionar el bien y la firma pro eedora sin per+uicio del asesoramiento financiero sobre el tema* f7 .l bien ob+eto del leasing comien"a a producir desde el momento de la entrega* g7 .l precio por el alor residual y las cuotas se fi+an al inicio del contrato y en funcin a la ida !til del bien, lo que permite tener una duracin contractual con la plena producti idad que ofrece el bien* h7 .l tomador no requiere ofrecer garant&as especiales porque el dador no se desprende del derecho de propiedad en consecuencia, es la me+or garant&a de seguir siendo titular del derecho dominial del bien dado en leasing* i7 .l tomador no e agra ada su situacin impositi a porque el leasing hace qu$ el bien no ingrese en su patrimonio y por otro lado la cuota peridica es deducible como gasto de produccin* +7 .l leasing go"a de algunas e)oneraciones fiscales durante la igencia del contrato que con ierte a la institucin en la ms enta+osa y en consecuencia la operacin financiera ms beneficiosa

1+. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES

Se podrn distinguir las obligaciones de las partes, seg!n sea del dador o del tomador, de la siguiente manera*

,. OBLIGACIONES DEL DADOR

1omo se ha isto como dador podrn celebrar contrato de leasing las filiales de las entidades autori"adas por la (ey ?@1, las sociedades de arrendamiento financiero, los importadores, los fabricantes, los distribuidores, los pro eedores y empresas constructoras e inmobiliarias*

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APUNTE - Derecho Mercantil II (as obligaciones se podrn sinteti"ar en las siguientesE a7 .n primer t$rmino, la adquisicin del bien seleccionado por el diente, luego debe entregar dicho bien al tomador* #al adquisicin en compra la empresa financiera reali"a por su cuenta y riesgo y no act!a en representacin del cliente* b7 (a entrega del bien al tomador, en perfecto estado y funcionamiento si fueran maquinarias, aparates etc*, si fuera propietario es responsable por e iccin y icios redhibitorios* (a responsabilidad ob+eti a del dador ante el tomador emergente del ,rt* 1?NP del 1*P*P* queda limitada al alor de la cosa entregada en locacin, arrendamiento o leasing financiero, cuyo riesgo o icio fuere la causa del dador 6,rt* 8? de la (ey* 18BR7* c7 ,dems del deber de respetar la tenencia del bien por parte del tomador en el sentido de que no podr introducir modificaciones en el bien ob+eto del contrato sin consentimiento del tomador, el dador tiene la obligacin de contratar a su nombre los seguros que cubran los siniestros que puedan afectar a las cosas que las partes hayan establecido como ob+eto del contrato y mantenerlos durante su igencia incorporando al costo de las primas a las cuotas a cargo del tomador* d7 /eali"ar la enta al tomador, una e" cumplido el pla"o y en las condiciones pactadas en el contrato* e7 (as indemni"aciones por los siniestros sern aplicadas por el dador al pago de las reparaciones*

1. OBLIGACIONES DEL TOMADOR

a7 /ecibir el bien, en el lugar y tiempo pactados lo cual implica un deber de acondicionar si se requiere tal acondicionamiento para recibir el bien aludidoC b7 .fectuar el pago de la cuota peridica en las condiciones con enidas y en el pla"o estipuladoC c7 ,cceder a cualquier inspeccin o erificacin del bien, por parte de la entidad dadora del leasing a los efectos de constatar el uso normal del mismoC d7 (a conser acin en buen estado del bien, por parte del tomador* Por tanto, corren a su cargo los gastos de conser acin o reparaciones necesarias para mantener el bien en perfecto estado de funcionamiento y el fiel cumplimiento de los programas de mantenimientos del fabricanteC e7 .l uso normal del bien lo que implica que cualquier abuso o mal uso del mismo podr dar lugar a alguna forma de ineficacia futura de la con encinC es decir podr resol erse el contratoC f7 Destino de la cosaC g7 .fectuar el pago de los tributos que afecten al bien, impuestos, tasas y contribucionesC h7 .fectuar el pago alor residual en caso de que adquiera en compra al cumplirse el pla"o con enido y de acuerdo a las condiciones con enidas en el contrato el precio de re enta* Para el caso en que el tomador no adquiera el bien, $ste deber subastarse y podr ocurrir que el precio obtenido en la subasta no cubra el alor residual pactadoC en consecuencia, el tomador deber pagar dicha diferencia, si se hubiera pactado en el contrato, i7 .l tomador tiene el deber de comunicar dentro de los tres d&a cualquier turbacin o molestias que reciba de terceros en el uso de las cosa, asimismo, la comunicacin dentro del mismo periodo de tiempo de cualquier siniestro que afecte a la cosa*

. E<ONERACIONES FISCALES EN NUESTRO PAIS

.ntre las grandes enta+as que ofrece el leasing, estn +ustamente las e)oneraciones fiscales, incluso no se +ustificar&a si tal institucin no go"ara de dicha e)oneracin, como un incenti o de incorporar capital para la produccin de bienes o ser icios* ,rt* 1QE >(os bienes de capital introducidos en el pa&s por contratos de arrendamientos ba+o la modalidad =leasingK, tendrn derecho a los beneficios establecidos en el ,rt* R\ de esta ley de

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APUNTE - Derecho Mercantil II acuerdo con los reglamentos respecti os por el t$rmino cinco a3os, contados a partir del a3o siguiente a la fecha de la resolucin por la cual se aprueba el proyecto de in ersin

!. REFORMA TRIBUTARIA. LEY 1 $

(, (ey 18R, conocida como la =/eforma #ributariaK, al regular el -mpuesto al <alor ,gregado 6-<,7 en su art* ?F establece un r$gimen de e)oneraciones y especialmente en su inc* e7 disponeE =Se e)oneran bienes muebles de aplicacin directa en el ciclo producti o industrial o agropecuario, introducidos por los in ersionistas que estn enJ proceso de primera instalacin, amparados por la (ey @QABQ, del 8@ de mar"o de 1BB1* (a presente e)oneracin no ser de aplicacin si e)iste produccin nacional de los referidos bienesK*

". ANALISIS DEL SISTEMA FRANCES. EL CREDIT7 BAIL

.n 9rancia en el a3o 1B@@, del 8 de +ulio, aparece la (ey N\ @@4 @NR, posteriormente modificada seg!n ordenan"a del 8? de septiembre de 1B@P que introdu+o el leasing inmobiliario* .l ,rt* lo* de la referida ley establece claramente la distincin e)istente en cuanto al leasing sobre bienes muebles y bienes inmuebles* 1on respecto a la locacin financiera de bienes muebles la referida ley estableceE =(as operaciones de locacin de bienes de equipamiento o de material de utiler&a adquiridos con ista a la locacin misma por empresas que permanecen sus propietarios, cuando estas operaciones, cualquiera sea su determinacin, den al locatario la facultad de adquirir todo o parte de los bienes locados, mediante un precio con enido teniendo en cuenta, al menos en parte, los pagos efectuados a titulo de cnones de locacinK* De la referida definicin resultan algunos elementos distinti os del cr$dit bail, con la e)igencia de la e)istencia de una empresa, haciendo de $ste una profesin habitual* #al consideracin se +ustifica por el mbito de operati idad de la t$cnica a los sectores de los bienes de equipamientos y material de utilidades ,s& mismo, en el cr$dit bail, los bienes deben sen adquiridos por el locador para luego dar en locacin financiera, por tanto e)iste una operacin tripartitaE la adquisicin de los bienes por el futuro locador, pero indicado por el futuro tomador y luego para formali"ar el contrato de leasing*

LEASING INMOBILIARIO.
.n esta materia, como ya hab&amos dicho ms arriba, fue introducido seg!n el ,rt* 1Q de la 5rdenan"a del 8? de septiembre de 1B@P, y se define en los siguientes t$rminosE =Son aquellas operaciones a tra $s de las cuales una empresa da en locacin bienes inmobiliarios para uso profesional, comprados por ella o construidos por su cuenta, cuando estas operaciones, cualquiera fuera su calificacin, permiten a los locatarios con ertirse en propietarios, de todo, o de parte de los bienes alquilados, a ms tardar a la fecha de e)piracin del arrendamiento, ya sea por la sesin en e+ecucin de una promesa unilateral de enta, ya sea por adquisicin directa o indirecta de los derechos de propiedad del terreno sobre el cual han sido edificados el o los inmuebles alquilados ya sea por la transferencia de pleno derecho de la propiedad de las construcciones edificadas sobre el terreno perteneciente al locatario>* Se debe destacar que la referida ordenan"a impone una limitacin al destino del cr$dit bail, en el sentido de circunscribir a operaciones destinados al uso profesional*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

Leccin 1" 7 CONTRATO DE FACTORING 1. ANTECEDENTES

9ueron, los fenicios, hbiles y audaces comerciantes, quienes empe"aron a usar la figura de las factor&as y a cuyo frente quedaba un factor* (os romanos, luego, a fin de incenti ar el comercio local de las regiones por ellos so+u"gadas, tu ieron tambi$n su factor que no era ms que un agente mercantil que actuaba corno intermediario y que conoc&a profundamente el comercio local* .n la .dad 0edia aparecieron las agremiaciones con la finalidad de diluir riesgos entre los comerciantes asociados, de modo que las p$rdidas sufridas por uno de sus miembros en un negocio eran asumidas por lodos los miembros de la agremiacin* 1on los grandes descubrimientos las potencias de entonces como .spa3a, Portugal, %olanda e -nglaterra establecieron en sus colonias los esquemas de factor&as para canali"ar el comercio con la metrpolis* Poro en el pa&s donde present caracter&sticas especiales fue en los .stados ;nidos de Norteam$rica, en dundo los Selling ,gents de las empresas te)tiles inglesas se constituyeron no slo en los endedores de las mercader&as e)portadas de las colonias sino en = irtuales financistasK que colaboraban ampliamente en el fomento de la acti idad comercial con la metrpolis* Posteriormente el t$rmino factors recibi dimensin t$cnica de acuerdo con a prctica de finales del siglo S<-- cuando los representantes confiaron la enta de sus mercader&as a los factors* ,sumieron pues una nue a imagen ampliando enormemente su actuacin* .ntonces, aparte de participar en todas las acti idades inherentes a las entas, como la determinacin del precio y la seleccin de clientela pas a garanti"ar tambi$n la compra anticipada de los productos antes de su enta efecti a* , partir de ese instante y de manera gradual los factors se con irtieron en una especie de financiadores de la industria europea* (a primera sociedad de factoring fue constituida en los .stados ;nidos en 1?Q@* ,pro)imadamente hasta 1B@Q el factoring era un fenmeno e)clusi amente norteamericano* Por ra"ones comerciales las sociedades de factoring empe"aron a er la posibilidad de e)pandirse hacia nue os mercados, especialmente el europeo, en un intento de difundir su t$cnica y aplicarlas a los cr$ditos conseguidos a tra $s de las e)portaciones y proporcionando un ser icio completo a sus clientes* (a integracin industrial for" a las empresas americanas a abrir nue as filiales y a asumir mayores riesgos en las entas en el e)terior* (a constitucin de las operaciones de factoring que operaban en .uropa fue necesaria para e aluar los riesgos de las operaciones de enta* (a primera iniciati a fue

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APUNTE - Derecho Mercantil II la de la 9irst National BanL of Boston, que en colaboracin con el 1ommercial BanL se estableci en (ondres y constituy una %olding Sui"a con el fin e)clusi o de crear empresas de factoring en los principales pa&ses europeos* .n cuanto a su e)pansin, -nglaterra sir i de puente para la transferencia de la tecnolog&a del factoring norteamericano a .uropa* .n 9rancia fue muy mal recibido* .n ,lemania no encontr obstculo para crecer*

. CONCEPTO
(a palabra factoring etimolgicamente pro iene de factorE el que hace o promue o una cosa, o entre comerciantes apoderados con mandato ms o menos e)tenso para traficar en hombre y por cuenta del poderdante o para au)iliarle en los negocios* 0uchas son las definiciones que se han propuesto sobre este temaC una bastante competa nos parece la e)puesta por (u&s (emos (eiteEK .l factoring es la e+ecucin acumulati a y continua de ser icios, con+ugado con la compra de los derechos generados de las entas do productos y mercader&as o la prestacin de ser idos entre la empresa endedora y la empresa de factoring sobre las ms ariadas modalidades>* 0ario ,* Bonfanti tambi$n lo define con mucho aciertoE .s el contrato por el cual un empresario con iene que una entidad financiera le habr de adquirir todos los cr$ditos pro enientes de la e)plotacin normal de su empresa hasta una suma determinada y por un tiempo con enido de manera e)presa, asumiendo los riesgos de sus cobros y reser ndose el derecho de seleccionar dichos cr$ditos, obligndose asimismo a prestarle la asistencia t$cnica necesaria para un me+or desarrollo del contrato* .n contraprestacin el empresario se obliga a abonar una comisin en forma proporcional a los capitales adelantados* Seg!n 0ario ,* BonfantiE =(a mayor&a de la doctrina se inclina a considerarlo como una t$cnica financiera*K ,qu& es importante hacer la sal edad de que el pago por la empresa de factoring al cliente factoreado puede reali"arse en el momento de la firma del contrato o en el momento del encimiento de las facturas, seg!n sea factoring con financiamiento o sin financiamiento* Pero la caracter&stica esencial del factoring moderno, como contrato autnomo, no es slo su aspecto financiero que so circunscribe a la adquisicin que reali"a una entidad financiera de determinada masa de cr$ditos que tu iere cierta empresa por su acti idad espec&fica, sino fundamentalmente la amplia gama de ser idos que la empresa de factoring brinda al cliente a fin de ayudarlo a optimi"ar sugestin empresarial*

!. NATURALE&A (URIDICA
Se han enunciado numerosas teor&as que han tratado de determinar la naturale"a +ur&dica del contrato de factoring* Seguidamente nos referiremos a las principales*

!.1. TEORIA DEL CONTRATO DE DESCUENTO

,lgunos +uristas consideran que el factoring es un erdadero descuentoE la empresa financiera al concertar el factoring no hace otra cosa que descontar los cr$ditos pro enientes de las compra entas hechas por un comerciante* .n realidad e)isten seme+an"as en ambos institutos +ur&dicos en donde se adquieren cr$ditos no encidos* Sin embargo se ad ierten diferencias sustanciales entre ambos contratosE .n el descuento la transmisin del cr$dito es pro4sol endo, o sea el cedente de la obligacin contin!a obligado por el Pgina N 1QR

APUNTE - Derecho Mercantil II cumplimiento de la misma, mientras que en el factoring la empresa financiera puede tomar a su cargo el riesgo de la operacin 6prosolut7 .n el descuento no se requiere la autori"acin pre ia del descontado, mientras que en el factoring, las empresas financieras generalmente e)igen la pre ia autori"acin* Si bien el factoring reconoce como e+e de su naturale"a +ur&dica la cesin de derechos, desarrolla efectos y obtiene finalidades que e)ceden a los de dicho contrato*

!. . TEORIA DE LA APERTURA DE CREDITO

Por la apertura de cr$dito el cliente mantiene slo una fuente de financiacin de una entidad bancaria al ser asistido monetariarnente mientras dure el contrato y el mismo siempre tiene la obligacin de reembolsar las sumas que el Banco le haya tenido que entregar en cumplimiento de lo que se hubiere pactado* Sin embargo en $l factoring, adems de otros ser icios prestados a+enos al cr$dito, puede producirse un desprendimiento de la propiedad de los cr$ditos que constituyen su ob+eto, por lo que consumada la financiacin, la entidad bancaria nada puede reclamar a posteriori al cliente* .l factoreado de+a de ser deudor de la entidad bancaria una e" operada la transferencia de las facturas*

!.!. TEOR6A DE LA COMPRAVENTA O LA CESION DE CREDITO

(a empresa de factoring, a] entregar la suma por el importe de las facturas al comerciante o pro eedor, no reali"a con $l una operacin de anticipo ni de descuentoC le paga sencillamente el precio de los mismos* .n conclusin, el factoring utili"a una parte del contenido de la cesin, ya que el cliente* cede los cr$ditos, en propiedadC al factor* 0ediante el factoring el cliente obtiene una alternati a ms de financiacin de su giro operati o, y a la e" deri a en el factor 6entidad* financiera7 todo lo relati o a la seleccin de los deudores, en orden a la sol encia, seriedad, comercial, moralidad de los adquirentes a la par de descargar las gestiones inherentes* ,dems, asegura y cubre el riesgo, simplificando as& la organi"acin administrati a* <ale decir que en el factoring hay una pluralidad de actos con dependencia rec&proca, que tienden a conseguir, todos +untos, un fin econmico concreto*

!." TEORIA DEL CONTRATO MI<TO

(a asistencia financiera que constituye su finalidad se obtiene a tra $s de la combinacin, dentro de un contrato !nico de una serie de elementos obligacionales pertenecientes a tipos de contratos diferentes* .n el mismo sentido se ha e)hibido como un contrato comple+o, en cuanto que en el mismo se da una =conmi)inK de elementos de negocios t&picos que forman u3a causa !nica pero comple+a*

!.$. TEORIA DEL CONTRATO AUTONOMO

Nosotros, concordando con <illegas, sustentamos la teor&a del contrato autnomo* Se trata, pues, do un contrato moderno de cr$dito y ser icios que ofrece indi idualidad propia con caracter&sticas sui g$neris, no identificable con aquellos contratos tradicionales de los que recoge sus elementos* #ambi$n a la financiacin generalmente se incorporan otros ser icios que el Banco o factor se compromete a prestar al cliente, lo que e)cede la figura tradicional de la cesin de cr$ditos

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APUNTE - Derecho Mercantil II

". CARACTERI&ACION
.n la 1on encin de 5ttaUa, 1anad, reali"ada en el a3o 1B?? se ha determinado que para que un contrato sea considerado factoring, debe necesariamente reunir por lo menos dos de los siguientes ser iciosE a7 Hestin de cr$ditos b7 ,dministracin de cuantas a recibir c7 1obran"a d7 Proteccin contra riesgos del cr$dito e7 9ortalecimiento del capital operati o 6/ecursos7*

".1. CARACTERES ESTRUCTURALES

.ntre estos caracteres se3alamos los siguientesE a7 .s bilateral ,l perfeccionarse el contrato genera obligaciones tanto para la empresa de factoring corno para el cliente o empresa factoreada* b7 5neroso* De $l deri an prestaciones y enta+as comerciales rec&procas para los contratantes* c7 1onsensual* .s perfeccionado por el consentimiento de las partes, independientemente de la entrega de titulo alguno* d7 Se encuentra autori"ado por la (ey de Bancos, pero no se halla reglamentado* e7 1onmutati oE (as enta+as y sacrificios son equi alentes* f7 De tracto sucesi oE De cumplimiento continuado sus efectos se prolongan en el tiempo, ya que el factor se obliga a adquirir los cr$ditos pro enientes de las entas del factoreado durante un cierto lapso, o hasta llegar a un monto tope, lo que les permite a las empresas a contar con una suma cierta de dinero, pudiendo en consecuencia reali"ar planes determinados* g7 De adhesin* 1omo la mayor&a de los contratos bancarios* h7 -ntuitu personae* (a calidad de los su+etos inter inientes es fundamental a la hora de la firma del contrato, por la gran confian"a que requiere su e+ecucin* i7 (as partes regulan las modalidades del contrato pre iendo minuciosamente las operaciones que el contrato implica*

". . CARACTERES FUNCIONALES

,nali"ando la funcin que cumple el factoring, podemos apreciar que el mismo configura una t$cnica de financiacin y de asesoramiento que la banca moderna pone al ser icio del desarrollo de la empresa, con estos dos caracteresE a7 9inanciero* Se trata do una nue a operacin que, a tra $s de una entidad financiera, permite que generalmente el empresario cobre al contado sus entas a pla"o, obteniendo medios l&quidos inmediatos sin correr los riesgos de la cobran"a* b7 De ser icios* Se trata de un contrato de colaboracin que se canali"a a tra $s de la prestacin de ser icios referentes, a asesoramiento sobre marLeting, entas, informes sobre clientes y aspectos contables, atenundole de todo el peso qu$ significa el aparato administrati o*

$. CLASES DE FACTORING
.l factoring es un contrato en formacin, no regulado especialmente en la mayor&a de los pa&ses, por lo que su prctica no es uniformeC por consiguiente, su clasificacin adquiere una importancia prctica*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

$.1 SEGUN SU CONTENIDO

a7 9actoring con financiacin o factoring a la ista 61redit 1ash 9actoring7 .ste contrato le permite al cliente obtener del 9actor el pago inmediato de los cr$ditos oportunamente cedidos, cualquiera sea la fecha de encimiento de las respecti as facturas .l diento percibe al contado el precio del producto endido y como contrapartida paga los intereses y gastos del factor y los deudores pagan sus obligaciones en las fechas pre istas 1on ello se coadyu a o fortalece la liquide" de las empresas factoreadas* b7 9actoring sin financiacin o factoring al encimiento 60aturity factoring7 (a financiacin se halla ausente, ya que la empresa cliente percibe el producto de sus enias en la medida en que sus deudores cancelan sus deudas* .n este supuesto, el contrato se centrali"a en la asistencia t$cnica, contable y administrati a* .sta modalidad puede ofrecer ariantes*

$. SEGUN SU E(ECUCION
a7 9actoring con notificacin 6>Notification factoring or direct collection>7 la empresa factoreada debe dar a iso a los deudores cedidos con lo que los mismos para liberarse debern abonar el importe de la factura a la empresa de factoring* .n este supuesto tambi$n el cliente se compromete a hacer mencin, en toda factura en iada, de qui$n es el factor autori"ado a recibir el pago y e)pedir el pertinente cancelatorio* 1onsecuentemente el cliente se obliga a recha"ar todo pago que se pretenda hacer directamente a $l o remitir al factor todos los pagos que se hubieran recibido por error* b7 9actoring sin notificacin 6=Non4Notification factoring or indirect collection>7* la empresa factoreada no comunica a los deudores la transmisin de los cr$ditos, ra"n por la que aparentemente contin!a siendo acreedor, debiendo reponer dichas sumas a la empresa de factoring en el pla"o estipulado, .n principio, la empresa de factoring responde por tas deudas incobrables, #ambi$n se puede con enir una e entual financiacin*

$.! SEG*N SUS ALCANCES

De acuerdo a que la empresa de factoring asuma o no el riesgo de la operacinE a7 9actoring con asuncin de riesgos 6>Without recourseK7 .n esta modalidad la empresa de factoring asume el riesgo de la mora o del efecti o pago del deudor cedido* ,simismo, queda autori"ada a iniciar las acciones +udiciales yJ e)tra+udiciales para la recuperacin del cr$dito* b7 9actoring sin asuncin de riesgos 6>Uith recourseK7* (a empresa de factoring no asume el riesgo de la cobran"a de los cr$ditos* .llo no implica que la empresa no preste ser icios de asesoramiento, propios del contrato*

$.". SEGUN EL AMBITO DE VIGENCIA

Seg!n el espacio geogrfico donde se debe desarrollar el contrato y el domicilio sede administrati a de las partes inter inientes, el factoring puede serE a7 9actoring local o interno 6=Domestic factoring>7* .l cliente factoreado* el deudor comprador tienen su domicilio o sede administrati a en el mismo pa&s donde reside el factor* b7 9actoring internacional 6=-nternational factoringK7*

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APUNTE - Derecho Mercantil II .n esta modalidad, los su+etos inter inientes de la relacin se hallan domiciliados en pa&ses diferentes al del factor* 1omprende a su e" dos especiesE b* 17 9actoring de e)portacin 1uando el factor y el cliente residen en una misma +urisdiccin y los deudores cedidos en otra, y b*87 9actoring de importacinE 1uando el cliente desarrolla su acti idad en un estado distinto al del factor*

%. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES

.l cliente o el su+eto o entidad factoreada tiene estas obligacionesE a7 .n iar a la empresa de =factoringK la totalidad de las facturas o de los cr$ditos acompa3ados de sus recaudos habilitantes, cumpliendo con ello la clusula de e)clusi idad en cuanto a la cesin* b7 #ransferir el cr$dito adquirido por el factor* 17 Permitir el control y erificacin de su estado contable* d7 Notificar a los deudores cedidos la celebracin del >factoringK y la transferencia de las facturas a fa or del factor* e7 Haranti"ar la e)istencia del cr$dito transferido* f7 Prestar su colaboracin a la empresa de >factoringK para el cobro de los cr$ditos* g7 Pagar a la empresa de =factoring> la comisin y gastos por los ser icios complementarios pactados* (a empresa de =factoringK se obliga aE a7 ,dquirir los cr$ditos* b7 1onceder anticipos de fondos* c7 ,sumir el riesgo de la financiacin* c7 1obrar los cr$ditos cuyos derechos se ha subrogado* d7 /eali"ar los ser icios comprometidos 6de facturacin, contabilidad, asistencia t$cnica y administrati a, etc*7 Por otra parte, los deudores cedidos respecto del factor tienen la !nica obligacin de pagar la deuda, en la fecha de encimiento pertinente y el derecho a oponer las e)cepciones que podr&an hacer aler contra el cliente cedente y a e)igir el pago*

'. E<TINCION DEL CONTRATO

.l contrato de factoring puede e)tinguirse por causas normales y por causas anormales* 1ausas normalesE Por encimiento del pla"o o haber alcan"ado el monto tope pactado* 1ausas anormales Pueden darse dos situacionesE a7 1ontrato con pla"o determinadoC Por configuracin de una causal de resolucin pre ista en el contrato o por incumplimiento de una prestacin esencial que haga lugar al pacto comisorio* b7 1ontrato con pla"a indeterminadoE .n cualquier momento con el prea iso pertinente*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

Leccin 1$ 7 EL CONTRATO DE =UNDERFRITING> 1. GENERALIDADES. ANTECEDENTES

.l underUriting es un contrato bancario moderno, que permite implementar la asistencia financiera a las empresas que requieren de capital* ya sea aumentndolo a tra $s de la emisin de acciones o emitiendo debentures u obligaciones* .n ambos casos el Banco se compromete a colocar la emisin de tales acciones u obligaciones y anticipar los fondos a cuenta de dicha emisin, o bien las adquieren total o parcialmente las acciones o las obligaciones, para luego colocarlas* Se ha sostenido que =aquel acto +ur&dico por el cual se prefinancian alores mobiliarios y se los coloca en el mercadoK, se conoce en los .stados ;nidos con el nombre de =;ND./W/-#-NHK, t$rmino que no podemos traducirlo al espa3ol, aunque literalmente significa escribir deba+o o suscribir* No obstante, creemos que puede entenderse como la accin de >asegurar contra riesgos de una operacinK sentido que no dista del fin que se persigue en el contrato que ahora nos ocupa* 5tros autores lo llaman >1ompromiso de garant&a de emisinK, e)presin que se3ala el aspecto fundamental de la operacin* .n nuestro pa&s actualmente las operaciones de underUriting se hallan legisladas en la (ey de 0ercado de <alores N 18?NAB?* Da que la (ey de Bancos y otras .ntidades 9inancieras solamente se limita a autori"ar su operacin* .l contrato descrito, que encuentra fundamento en la operacin de >underUriting>, nace con este nombre en el derecho anglosa+n ,d ertidas de esas posibilidades, las empresas en e)pansin se dirigen al mercado de capitales en particular con la emisin de acciones y obligaciones negociables, concluyendo en general contratos de underUriting con Bancos de primer ni el, e idenciando un reno ado inter$s por esta operacin** .l =underUritingK depende necesariamente de un mercado de capitales con un satisfactorio grado de desarrollo*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

. CONCEPTO
Oorge %* .scobar lo defineE =.s un contrato bilateral, consensual y oneroso, en cuya irtud una entidad financiera de obliga a prefinanciar la emisin de alores de una sociedad, obligndose $sta a emitir regularmente los t&tulosK* (a doctrina es coincidente, con tal criterio, al sostener que el 1ontrato de underUriting es la operacin por la cual la entidad prefinancia a una empresa la emisin de acciones y obligaciones, a la e" que se encarga de la colocacin de las mismas en el mercado* 0s puntualmente, y enunciando las modalidades de las operaciones, se dice que >es el contrato celebrado entre una entidad financiera y una sociedad comercial, por medio de la cual la primera se obliga a prefinanciar, en firme o no, t&tulos alores emitidos por una sociedad, para su posterior colocacin*>* ,hora bien, si la empresa apela al underUriting es porque ha decidido emitir acciones o debentures y su colocacin la de+a en manos de un Banco u otra entidad financiera*

!. MARCO LEGAL.
(a ley N ?@1AB@ =Heneral de Bancos, 9inancieras y otras .ntidades de 1r$dito>, autori"a a los Bancos 6,rt*, NQ -nc* 1N al 1?7 las empresas financieras 6,rt* PF, incs* 1F al 1N7 a reali"ar in ersiones en alores mobiliarios inculados a sus operaciones y prefinanciar y colocar tales alores* (a (ey precitada no lo regula, sino simplemente se limita a autori"ar su reali"acin .l 1digo 1i il trata de la constitucin de las sociedades annimas mediante suscripcin p!blica, de las obligaciones negociables o debentures, en particular contiene numerosas disposiciones dispersas que se refieren al instituto en estudio, tales como los t&tulos de cr$dito, acciones de sociedades annimas, en comandita etc* (a (ey N\ 18?NAB? regula la oferta p!blica de alores y sus emisores, los alores de oferta p!blica, las bolsas de alores, las casas de bolsas y en general los dems participantes en el mercado de alores* .l ;nderUriting se halla inculado al 0ercado de <alores*

". NATURALE&A (UR6DICA

Nosotros sostenemos que en el contrato de underUriting participan los elementos del mutuo, del mandato y del correta+e, con caracter&sticas propias que permiten configurar una nue a t$cnica de financiacin a las empresas, que hacen que el mismo sea un contrato autnomo, de cr$dito, consensual, bilateral, oneroso, pre isto, autori"ado y regulado por nuestro ordenamiento +ur&dico*

$. CARACTERES
9- contrato de underUriting, tal corno lo se3alamos en el punto anterior, es un contrato consensual, bilateral, oneroso, no formal, pre isto y autori"ado por nuestro ordenamiento +ur&dico* a7 .s consensual porque se perfecciona por el solo consentimiento de las partes* .llo significa que la entrega de los t&tulos alores forma parte de la e+ecucin del contrato y de ello no depende la produccin de los efectos del mismo* b7 .s bilateral, porque se crean derechos y obligaciones rec&procos* ,s&, la entidad financiera se obliga a prefinanciar y colocar la emisin de los t&tulos alores, y la entidad comercial a entregar dichos t&tulos, pre ia emisin a+ustada a las disposiciones legales y a sus estatutos* c7 .s oneroso, porque al tratarse de una operacin financiera reali"ada entre una institucin de cr$dito y una empresa, no es pasible presumir tampoco su gratuidad*

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APUNTE - Derecho Mercantil II d7 No se trata de un contrato formal ad solemnitaten porque la ley no e)ige una forma determinada ba+o pena de nulidad* Sin embargo en la prctica bancaria internacional es com!n y, adems necesaria la instrumentacin del contrato, estipulndose en el mismo todos los derechos y obligaciones rec&procos* e7 tiene una designacin e)presa en la leyC si bien se halla pre isto, autori"ado y reglamentado en nuestro ordenamiento +ur&dico* Desde el punto de ista 9uncional, <illegas resalta los siguientes caracteresE 17 .s una operacin de 9inanciacin, que configura una nue a t$cnica bancaria cuyo inculo de unidad consiste en la financiacin que obtiene una de las partes de la otra que se la brinda* Se trata, pues, de un contrato enmarcado dentro del mercado de capitales* 87 .s una operacin que canali"a los recursos captados por el Banco* F7 .s una operacin comple+a que comprende adems otros ser icios de asesoramiento 6estudios sobre la e)pansin de la empresa, marLeting, factibilidad de la colocacin de las acciones o t&tulos emitidos, etc*7*

%. TRAMITES DE LA OPERACION
.n cuanto al trmite de la operacin, ,lfredo 1* /odr&gue" nos se3ala que el mismo se di ide en seis etapas, 17 .l proceso se inicia cuando una empresa decide aumentar su capital emitiendo acciones u obligaciones, y para ello reali"a pre iamente un estudio de factibilidad y si es posible reali"arlo se elabora un programa* 87 Si se estima que es posible reali"ar el programa, el mismo es sometido a consideracin de la entidad financiera* F7 Si el pedido es iable y la peticin es aceptada por la empresa financiera, se suscribe el contrato en donde se establecen los detalles de la operacin, las condiciones y las respecti as obligaciones de las partes* N7 Se reali"an todos los actos y trmites en la empresa y con las entidades estatales a que da lugar la emisin de las acciones o de los t&tulos alores* R7 .l Banco otorga a la empresa la financiacin con enida y cobra el precio fi+ado por sus, ser icios* @7 (uego de acuerdo a lo con enido, con sus ariantes, puede quedar concluida la relacin Banco4 empresa, por tratarse de un contrato consensual, pero el Banco se encuentra toda &a ante la tarea ms importanteE cumplir con lo con enido y colocar los papeles en el mercado*

%.1 MODALIDADES
a7 (a compra en firme 6refinanciamiento de la emisin de acciones u otros t&tulos7* (a adquisicin de toda o parte de la emisin de t&tulos4 alores da lugar a un contrato com!n en el cual la entidad se compromete a ender tales t&tulos en un pla"o bre e, ya que por sus funciones no se concibe que retenga acciones de las empresas, e incluso en algunos casos encuentran limitaciones legales para poseer tales acti os* 5tra ariante consiste en la adquisicin de los t&tulos que no hubieren sido colocados por el Banco en determinado pla"o* b7 -ntermediacin en la colocacin* .sta modalidad consiste en adelantar los fondos correspondientes a la emisin de acciones, debentures pero no por haber comprado los t&tulos, como en el caso anterior, sino en calidad de pr$stamo, encargndose de la enta y de ol iendo a su t$rmino las acciones no endidas*

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APUNTE - Derecho Mercantil II 5tra ariante de esta segunda modalidad consiste en que la entidad financiera se asegura un porcenta+e de los alores ubicndose en una posicin de intermediaria, y el resto queda supeditado a la reaccin del mercado* Para algunos autores esta !ltima modalidad no es un underUriting sino un simple contrato de comisin, mientras que lo esencial de dicha operacin reside en asegurar a la empresa la colocacin total de su emisin*

%. . FORMAS DE COLOCACIN.
(a colocacin de los t&tulos, ob+eto del underUriting puede ser reali"ada en forma pri ada, ofreci$ndose los mismos a determinadas personas o entidades en particular* #ambi$n tales t&tulos pueden ser sometidos a las ofertas p!blicas en los t$rminos de las disposiciones de la (ey N\ 18?NAB?, de >0ercado de <aloresK, en cuyo caso requerir autori"acin pre ia de la 1omisin Nacional de <alores 6,rt* R\7* (as operaciones o negociaciones con alores inscriptos en el /egistro de <alores pueden ser primarias o secundarias y ambas pueden reali"arse en transacciones p!blica o pri adas 6,rt* F17* (as operaciones o negociaciones primarias son aquellas reali"adas por el propio emisor o a tra $s de un agente intermediario con el fin de obtener directamente del p!blico la captacin de recursos financieros por los alores colocados por primera e", constituy$ndose as& el mercado primario de alores 6,rt* F87* (as operaciones o negociaciones secundarias son las que se reali"an con posterioridad a la primera colocacin y quienes reciben los recursos son los titulares de los alores como endedores de los mismos sea a tra $s de un intermediario de alores o actuando su titular directa y pri adamente, fuera de bolsa, constituy$ndose as& el mercado secundario de alores*

'. TITULOS :UE PUEDEN SER OB(ETO DEL CONTRATO

.ste contrato puede tener por ob+eto, en primer t$rmino, la prefinanciacin y colocacin de emisiones de acciones que efect!an las sociedades por acciones* Por otra parte, tambi$n puede ser ob+eto de este contrato la emisin y colocacin de debentures u otras obligaciones de dichas sociedades o entidades p!blicas o pri adas con capacidad legal para obligarse en esas condiciones>* (a inter encin de las entidades financieras, no slo se reduce a la colocacin de tales alores, sino tambi$n a la con ersin, esto es al rescate de empr$stitos anteriores y tambi$n a otras colocaciones no oficiales como bonos, t&tulos u obligaciones, pero que los gobiernos a eces respaldan, dndoles una rele ancia especial*

). PA4TES :UE PUEDEN INTERVENIR EN EL CONTRATO. EFECOS

Para ser su+eto del underUriting se requiere, por un lado, tener facultades legales y estatutarias para emitir acciones, debentures u obligaciones y poder someterse al respecti o contrato y, por otro lado, tener facultades estatutarias y legales para mediar entre la oferta y la demanda* ,s& pueden ser su+etos acti os o emisores de este contrato, las sociedades annimas, incluyendo las de participacin estatal y las sociedades en comandita por acciones, siempre que sus estatutos as& lo autoricen* , t&tulo de e+emplo, nos referiremos a las disposiciones del 1digo 1i il, en lo que respecta a las sociedades annimas* .n conclusin, para ser su+eto acti o del contrato de underUriting se requiere la autori"acin legal y estatutaria correspondiente* Por otra parte, para prefinanciador o underUriter, seg!n nuestra (ey de Barcos N\ ?@1AB@, solamente los Bancos y las entidades financieras autori"adas pueden reali"ar in ersiones en alores mobiliarios inculados a sus operaciones y prefinanciar y colocar tales alores* .stas entidades financieras, en Pgina N 11F

APUNTE - Derecho Mercantil II todo caso deben reali"ar sus operaciones dentro del marco legal establecido en el 1digo 1i il, la (ey del 0ercado de <alores, sus modificaciones y disposiciones reglamentarias*

+. TRASCENDENCIA INTERNACIONAL
Destacamos, pues, la trascendencia internacional de este instituto y en particular en el mbito del 0./15S;/ ya que admite la hiptesis de facilitar al pa&s al in ersin e)tran+era y de incular a su+etos domiciliados en distintos pa&ses o a concluir con enciones en las que las prestaciones que deri an del, contrato deban ser e+ecutadas en el territorio de dos o ms pa&ses* No ol idemos que nuestro pa&s necesita de la in ersin e)tran+era y que este contrato se presta que ello ocurra a tra $s de la participacin del capital e)tran+ero en las empresas paraguayas, as& como en la adquisicin de bonos internacionales que podr&an ser emitidos en nuestro pa&s y con ello promocionar determinados sectores de la banca, el comercio, la industria y la agricultura* .n cuanto a la ley aplicable a los problemas que se presenten entre las partes y entre los mismos y los terceros que se inculen al contrato, sustentamos la tesis de la aplicacin de la ley del domicilio del lugar donde se e+ecuta el contrato*

Leccin 1% 7 EL FIDEICOMISO BANCARIO 1. EL FIDEICOMISO. ANTECEDENTES

Seg!n los autores, la etimolog&a de la palabra fideicomiso pro ine de la o" latina, cuya ra&" >fidesK indica fe, confian"a y la combinacin con el t$rmino de =comrnitioK, encargado, mandatario, delegado re ela un negocio +ur&dico fundado principalmente en un elemento bsico, la >confian"aK* Por otro lado, en el derecho ingl$s aparece un negocio reali"ado en irtud de la confian"a, y que se denomina >trustees>, de trust, que equi ale al t$rmino >fe> como antecedentes en el Derecho /omano, tenemos que el fideicomiso se utili"aba principalmente en negocios mortis causa, por el cual el testador de+aba a una persona todo o parte de la herencia o un bien determinado, para que lo entregue a un tercero, o cumpla fin espec&fico con ella* .sta es la ra"n por la que este negocio +ur&dico se estudiaba como una sustitucin de heredero* .l 1digo de <$le", que rigi en el pa&s hasta el a3o 1B?@, estableceE fiduciario es el que se adquiere en fideicomiso singular, subordinado a durar solamente hasta el cumplimiento de una condicin resoluti a, o hasta el encimiento de una condicin o, para el efecto de restituir la cosa a un tercero* Por ello, las instituciones fiduciarias no pueden incluir los bienes fideicomitidos en su . contabilidad, no pueden considerarlos entre sus acti os, sino que deben lle ar una contabilidad separada por cada fideicomiso que se constituya* .n el 1digo 1i il Paraguayo, el negocio fiduciario en si podr&amos ubicado dentro de la simulacin l&cita* .mpero, en materia bancaria, se halla e)presamente autori"ado por, la (ey N\ ?@1AB@, H.N./,( D. B,N15S, 9-N,N1-./,S D 5#/,S .N#-D,D.S D. 1/bD-#5, en su art&culo NQ*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

!. EL CONTRATO DE FIDEICOMISO BANCARIO. CONSIDER4CIONES GENERALES

(os antecedentes ms pr)imos estn en el derecho ingl$s, en el denominado #/;S#, y el ;S.S, por el cual se transmit&an bienes a fa or de una persona, que de acuerdo a su compromiso deb&a transmitir a un tercero .l #/;S#C muy difundido en -nglaterra, pas luego a los .stados ;nidos, donde de una prctica indi idual gratuita, fundada en la equidad, pas a ser ob+eto de acti idades comercialesC en consecuencia, con finalidad de lucro, proyectando su aplicacin de una manera ostensible en la acti idad bancaria* .n este negocio participan de ordinario tres personasE el transmitente, el propietario aparente 6#rust property7 y el beneficiario*

!. CONCEPTO
Seg!n la (ey de 9ideicomiso de <ene"uelaE >.l fideicomiso es una relacin +ur&dica por la cual una persona llamada fideicomitente transfiere uno o ms bienes a otra persona llamada fiduciario, quien se obliga a utili"arlo en fa or de aquel o de un tercero beneficiario* <illegas, siguiendo a 1arregal, afirmaE =aquel por $l cual una persona recibe de otra un encargo respecto de un bien determinado cuya propiedad transfiere a titulo de confian"a para el cumplimiento de un pla"o o condicin que le de el destino con enidoK*

". EN EL DERECHO PARAGUAYO

(a ley de Bancos, 9inancieras y otras .ntidades do 1r$dito>, lo menciona en su articulo NQ, >actuar como fiduciarios en contratos de fideicomisoK* De igual manera en su art&culo PR* (a pre isin legal especifica en nuestro derecho positi o se dio con la sancin de la (ey N\ B81, promulgada en fecha 8? de agosto de 1BB@ =D. N.H51-5S 9-D;1-,/-5SK en la que se faculta, de conformidad al art&culo 11 de la (ey N\ B81AB@ =De Negocios 9iduciariosK, al Banco 1entral del Paraguay a reglamentar los negocios y operaciones fiduciarias que puedan reali"ar los bancos, las financieras y las empresas fiduciarias, as& como las sociedades filiales de los bancos y las financieras, debidamente constituidas*

$. DEFINICION
De acuerdo al articulo 1\ de la (ey N\ B81AB@E =Por el negocio fiduciario una persona llamada fiduciante, fideicomitente o constituyente, entrega a otra llamada fiduciario, uno o ms bienes especificados transfiri$ndole o no la propiedad de los mismos, con el propsito de que $sta los administre o ena+ene y cumpla con ellos una determinada finalidad, bien sea en pro echo de aqu$lla misma o de un tercero llamado fideicomisario o beneficiarioK* .l negocio fiduciario que conlle e la transferencia de la propiedad de los bienes fideicomitidos se denominar fideicomisoC en caso contrario se denominar encargo fiduciario* .l negocio fiduciario por ning!n moti o podr ser ir de instrumento para reali"ar actos o contratos que no pueda celebrar directamente el fideicomitente de acuerdo con la leyK*

%. PARTES INTERVINIENTES. DERECHOS Y OBLIGACIONES

Bsicamente, en el negocio fiduciario participan tres personas, como se ha se3alado ms arriba* Sin embargo, riada obsta que la calidad de beneficiario recaiga sobre el fideicomitente* Para definir a Pgina N 11R

APUNTE - Derecho Mercantil II cada una de las partes, como mero documento in estigati o y de consulta, utili"aremos la /esolucin N\ R del 88 de septiembre de 1BBN dictada por el Banco 1entral, en ra"n de que la ley no contiene definicin al respecto, pero la antigua reglamentacin, actualmente derogada, sin embargo, determina precisamente la definicin aplicable a cada una de las partes inter inientes, que sonE

%.1 EL FIDEICOMITENTE, FIDUCIANTE O CONSTITUYENTE

.s la persona f&sica o +ur&dica que, estando in estida de capacidad de e+ercicio conforme al ordenamiento +ur&dico, entrega los bienes ob+eto del negocio fiduciario, transfiriendo o no su propiedad, para afectarlos o destinarlos al cumplimiento de la finalidad se3alada en el acto constituti o* Seg!n la (ey N\ B81AB@ pueden ser fideicomitente personas f&sicas o +ur&dicas, que tengan la capacidad necesaria para hacer la afectacin de bienes que implica la celebracin del negocio* .n cuanto a los derechos que tiene el fiduciante, podemos citar entre los principales, el de incrementar o aprobar el incremento efectuado por un tercero de los bienes fideicomitidosC nombrar a uno o ms fideicomisarios o beneficiarios y designar uno o ms sustitutos de $stosC para la e entualidad de que no puedan tener la calidad de tales en el negocio fiduciario, designar a tino o ms fiduciarios para que de manera e+ecuten el negocio fiduciario* .ntre las obligaciones del constituyentes sin per+uicio de las que pudieran establecerse en el acto constituti o, la ley establece las siguientesE entregar al fiduciario los bienes ob+eto del negocio fiduciario, libres de todo icio o defectos ocultos, que no permitan destinarlos al cumplimiento de la finalidad se3alada en el acto constituti oC se3alar la finalidad a la cual deben destinarse los bienes fideicomitidosC pagar al fiduciario la remuneracin pactada en la forma y t$rmino pre isto en el acto constituti o*

%.

DEL FIDUCIARIO

.s entidad super isada por la Superintendencia de Banco que tiene capacidad legal conforme a las (eyes N\ ?@1AB@ N\ B81AB@, para recibir los bienes ob+eto del negocio fiduciario destinarlos al cumplimiento de la finalidad se3alada en el acto consecuti o* #an solo las entidades especialmente autori"adas podrn actuar como fiduciarias 6,rt*81 y 88, (ey de Bancos7 .n cuanto a las obligaciones del fiduciario, es importante se3alar que todas tienen el carcter de obligaciones de medioC en tal irtud, es deber del fiduciario desplegar todo su esfuer"o, conocimiento y diligencia para la consecucin de la finalidad se3alada en el acto constituti o* los negocios fiduciarios no podrn tener por ob+eto la asuncin por parte del fiduciario de obligaciones de resultado en consecuencia, las p$rdidas, si las hubiere, afectarn al fideicomitente o al fideicomisario, siempre que las mismas no se deban a la negligencia o imprudencia en la administracin de los bienes fideicomitidos* ,dems de lo pre isto en el acto constituti o, fiduciario tiene las siguientes obligacionesE reali"ar diligentemente todos los actos necesarios para la consecucin de la finalidad se3alada en el acto de constitucinC in ertir o colocar los bienes fideicomitidos en la forma y con los requisitos pre istos en el acto constituti o, y elar por la adecuada seguridad y liquide" de las in ersionesC mantener los bienes fideicornitidos y, en general los acti os deri ados de la e+ecucin del negocio fiduciarioC separados de los suyos y de otros negocios fiduciarios, lle ar una contabilidad separada que permita conocer la situacin financiera y los resultados de cada negocio fiduciario para e+ercer los derechos y acciones legales necesarios para la proteccin y defensa de los bienes fideicomitidos, oponi$ndose a toda medida pre enti a y de e+ecucin tomada contra estos bienes por obligaciones

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APUNTE - Derecho Mercantil II que no les afectenC restituir los bienes, ya sea al fideicomitente o al beneficiario en su caso, al finali"ar el negocio fiduciarioC pedir instrucciones ya sea al fideicomitente o a la Superintendencia de Bancos, cuando tenga fundadas dudas acerca de la naturale"a y alcance de su obligaciones, remitir informe al fideicomitente y al beneficiario, acerca de los resultados de su gestin*** *etc***

'. NATURALE&A (URIDICA

.n la actualidad, constituye un contrato bancario t&pico, por el cual el banco brinda al cliente una serie de ser icios como el de administracin, in ersin o gestin* Se puede afirmar que el fideicomiso e)isten dos actos +ur&dicosE uno es el aparente, ostensible y e idente y el otro es el acto subyacente* .l fideicomiso es actualmente un contrato t&picamente bancario, consensual, bilateral, de e+ecucin sucesi a, oneroso y formal no solemne*

). CLASES DE FIDEICOMISOS
,7 9ideicomiso de -n ersin* .ste contrato es el de mayor uso en la acti idad bancaria* Por medio de $l, el constituyente entrega al fiduciario 6banco7 una suma de dinero para que esta sea destinada a alguna acti idad producti a, cuya in ersin generar recursos o rentas, que pagar al tercero designado o al propio constituyente* B7 9ideicomiso de Harant&a* Son los que consisten en la transferencia de un bien del fideicomitente al fiduciario, para que lo afecte a ser ir como garant&a de una deuda con un tercero* 17 9ideicomiso de ,dministracin* * Se dan cuando el constituyente transfiere determinados bienes al fiduciario para que $ste los administre y destine las rentas que producen esos bienes fideicomitidos a la finalidad indicada en el contrato* D7 9ideicomiso para la e+ecucin y desarrollo* .s aquel en irtud del cual el fideicomitente transfiere al fiduciario, de manera irre ocable, la titularidad del derecho de dominio sobre un bien inmueble con el ob+eto de que lo administre yAo lo desarrolle un proyecto de construccin de conformidad con las indicaciones se3aladas en el acto constituti o y ena+ene las unidades resultantes de su e+ecucin a terceras personas* /equiere autori"acin legal* .7 9ideicomiso para la mo ili"acin de acti os* #iene por finalidad darle liquide" a acti os considerados como il&quidos, y por lo tanto de ba+a reali"acin, mediante la emisin y colocacin en el mercado de t&tulos de la clase y caracter&sticas se3aladas*

+. FIDEICOMISOS PROHIBIDOS
1orno principio general podemos se3alar que estn prohibidos los fideicomisos secretos, constituidos para defraudar a acreedores o a tercerosC aquellos en que el beneficiario sea el propio fiduciario o que est$n destinados a burlar la ley* .n s&ntesis, cuando por ese medio se busca una finalidad il&cita* De acuerdo a la /esolucin N 8 del Banco 1entral, se proh&be tambi$n que los contratos contengan clusulas que desnaturalicen el negocio fiduciario, des &en su ob+eto original o se tradu"can en un menoscabo il&cito de alg!n derecho a+eno*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

1,. PROHIBICIONES PARA EL FIDUCIARIO

la ley establece una serie de prohibiciones al fiduciario, entre las que podemos mencionar la prohibicin de celebrar operaciones consigo mismo o para su pro echo, de los miembros de su directorio, gerentes o en general las personas que tengan facultades de representacin legalC conceder cr$ditos a cualquier titulo con los bienes fideicomitidos, dar en prenda, otorgar a ales o establecer cualquier otro gra amen que afecte a los bienes fideicomitidos, delegar de cualquier manera en terceros el cumplimiento de la gestin encomendada sal o que la naturale"a de dicha resulte indispensable hacerlo en personas especiali"adas en determinadas materias*

DERECHO A RENUNCIAR
.l fiduciario podr renunciar con autori"acin del Superintendente de Bancos, por las ra"ones pre istas en el acto constituti o, y a falta de pre isin contractual, por las causa pre istas en la ley entre las que mencionamos que el beneficiario no pueda o se niegue a recibir las prestaciones establecidas a su fa or de acuerdo con el acto constituti o del negocio fiduciarioC que los bienes fideicomitidos no rindan productos suficientes para cubrir las compensaciones estipuladas a su fa or, y que el fideicomitente, sus causahabientes o el beneficiario en su caso, se nieguen apagar dichas compensaciones*

EL BENEFICIARIO O FIDEICOMISARIO
.s la persona f&sica o +ur&dica en cuyo fa or el fiduciario debe cumplir el encargo recibido* Pueden ser beneficiarios o fideicomisarios las personas f&sicas o +ur&dicas que tengan capacidad de goce para recibir las prestaciones econmicas o beneficios que el fideicomiso implica, es decir, se requiere capacidad de derecho* (a calidad de fideicomisario o beneficiario puede recaer en el propio fideicomitente, o en un tercero, pudiendo en este caso re ocarse $l mismo, mientras no medie su aceptacin* (a ley no establece obligaciones para el fideicomisario*

1 . SEPARACION DEL PATRIMONIO Y SU REGLAMENTACION

(a ley establece que los bienes que sean ob+eto del fideicomiso, no forman parte del patrimonio del fiduciario, sino que conforman un patrimonio separado, autnomo, y en consecuencia no integra la prenda com!n de los acreedores del fiduciario, ni de la masa de bienes de la liquidacin del mismo* Dichos bienes no podrn ser perseguidos +udicialmente por los acreedores del fideicomitenteC sin embargo, estos acreedores podrn impugnar la constitucin del fideicomiso, cuando se considere que $l mismo se ha efectuado en fraude de los acreedores del fideicomitente* 1abe se3alar que este efecto de patrimonio autnomo de los bienes fideicomitidos, slo se da en el fideicomiso, no as& en el encargo fiduciario, en ra"n de que estos !ltimos no conlle an la transmisin patrimonial de os bienes* (a ley refor"ando a!n ms este carcter de patrimonio autnomo dispuso la aplicacin de normas contables y fiscales especiales para las entidades que realicen negocios fiduciarios*

1". E<TINCION O TERMINACION DEL NEGOCIO FIDUCIARIO

(a terminacin o e)tincin del negocio fiduciario debe estar pre ista en el acto constituti o adems, la ley establece como causas de terminacin del negocio fiduciario entre otras, el haberse cumplido plenamente su finalidad* Pgina N 11?

APUNTE - Derecho Mercantil II 9inalmente, la ley establece el procedimiento para la liquidacin del negocio* .n el acto constituti o, podr estipularse que los litigios que sur+an entre las partes sean sometidos a la consideracin d$ rbitro determinndose en el mismo acto las normas sustanti as y ad+eti as a que se someter la solucin arbitral, y en su defecto se aplicarn las normas que en materia arbitral establece la ley* (os litigios deri ados de la celebracin del negocio fiduciario sern de competencia del Oue" en lo 1i il y 1omercial del domicilio del fiduciario*

Leccin 1' CONTRATO DE CUSTODIA EN CA(AS FUERTES 1. LOCACION DE CA(AS DE SEGURIDAD.

.n rigor, la ca+a de seguridad es de uso indi idual, que consiste en una ca+a fuerte o cofre, que se halla encla ada en el lugar ms slido y seguro de la construccin edilicia bancaria, construida a prueba de incendio, robos y otros riesgos* (a caracter&stica consiste en la gran seguridad que debe ofrecer el Banco al cliente* Por dicha ra"n se contrata la ca+a de seguridad o ca+a fuerte, destinada a la guarda de ob+etos de alor, +oyas, t&tulos de alor, dinero en monedas fuertes y otros alores del cliente*

. MODO DE OPERACION
Sistema de coclausura* .ste sistema es el ms difundidoE el cliente recibe una lla e del Banco, pero, para poder abrir la ca+a necesita otra lla e que mantiene en su, poder el Banco, y slo con las dos lla es podr abrirse la ca+a de seguridad* .n el otro sistema, donde slo e)iste una lla e, los cofres se hallan instalados en la "ona del tesoro del Banco, donde se accede slo con acompa3anta, un funcionario bancario destacado para efecto, quien abre la puerta del acceso principal y el cliente queda en el interior para proceder a abrir directamente el cofre con su lla e* .n ambos casos el Banco no recibe el ob+eto u ob+etos depositados o introducidos en el cofre, es la persona quien procede a guardar los ob+etos o alores que desea asegurar en custodia*

Pgina N 11B

APUNTE - Derecho Mercantil II Sin embargo, e)iste un libro de registro donde el cliente una e" indi iduali"ado, firma para de+ar precedente del d&a y la hora del ingreso en tal ca+a*

!. ANTECEDENTES.
Seg!n algunos, como Barbosa y otros, esta figura de la ca+a de seguridad aparece histricamente en el desen ol imiento de los depsitos cerrados, de la custodie de las cosas con la enta+a del secreto ms absoluto, en los almacenes imperiales de /oma 6%orrea 1aesar&s7, que eran puestos a disposicin de los particulares, mediante remuneracin, pare que depositaran no slo mercanc&as, sino tambi$n ob+etos preciosos* ;n pasa+e de ;lpiano en el Digesto alude a la posibilidad de e+ecucin de las sentencias de condena pecuniaria en los casos en que el deudor tenga su dinero en manos de un argentarius 6banquero7 ba+o la forma de depsito irregular, sino tambi$n citando se encuentre -N ,/1, /.1(;S, .n la .dad 0edia, seg!n los, historiadores, no se tienen noticias de su prctica frecuenteC sin embargo, desde mitad del siglo S-S los Bancos se organi"aron y adoptaron las construcciones edilicias apropiadas como para tener la ca+a de seguridad, es as&, que en el a3o 1?@1 en los .stados ;nidos de ,m$rica, Nue a DorL, se estableci la Safe Deposit 1ompany of NeU DorL, cuyo ob+eto esencial ser poner a disposicin del p!blico ca+as fuertes de las cuales el titular adquir&a el uso e)clusi o, mediante el pago de una remuneracin* .sta prctica se difundi muy pronto por todo el mundo, tal es as& que ms tarde, en el a3o 1?PR se constituy en (ondres la National Safe Deposit 1ompany (imited* De ah& en adelante se e)pandi por toda .uropa y actualmente por todo el mundo

". CA(AS DE SEGURIDAD EN EL PARAGUAY

,ctualmente, numerosos Bancos del pa&s cuentan con los ser icios de la ca+a de seguridad, formali"ado en un contrato ba+o la forma de una locacin*

$. DEFINICION
Seg!n <illegas, el contrato para la obtencin del uso del ser icio de ca+a de seguridad o ca+a fuerte se podr&a definir de la siguiente maneraE =.s un contrato por el cual el Banco cede a un cliente por determinado pla"o, el uso de una ca+a de seguridad instalada en edificio donde el Banco desarrolla sus acti idades, en lugar especialmente construido y igilado, mediante el pago de un precio, para que este guarde all& determinados bienesK* .sta definicin destaca de manera muy especial la finalidad que persigue este tipoJ de contrato, que consiste en la guarda de los ob+etos o alores* .s una de las ra"ones por las que el 1digo 1i il Paraguayo lo regula dentro de la seccin correspondiente al contrato de depsito

%. NATURAL (UR6DICA DEL CONTRATO

(a tesis del arrendamiento se apro)ima a la realidad, en cuanto es compatible con el e ento de que el cliente no emplee nunca la ca+a y en cuanto e)iste indudablemente la concesin del goce de un espacio aci cerrado, por parte del Banco, como es t&pico de aquella subespecie del arrendamiento inmobiliario que es el arrendamiento de casa* D no contradice a ello el deber de custodia, por e+emplo, el arrendador del departamento responde frente al inquilino por el insuficiente medio del cierre del portn de entrada que ha hecho posible la apertura y el hurto del departamento* Por el contrario, a la -ntegridad de ca+a corresponde un deber de prestacin que no puede considerarse propio del arrendador como tal aqu& se inserta un elemento 6garant&a de integridad7* #odo esto

Pgina N 18Q

APUNTE - Derecho Mercantil II conduce a considerar el contrato, tomado en su con+unto, 1505 ;N 15N#/,#5 0-S#5 D ,;#2N505 donde concurre el elemento de la locacin de cosa, pero concurren tambi$n elementos de una prestacin onerosa de ser icio y obra* Sin embargo, debemos destacar que ine)plicablemente en nuestro 1digo est regulado dentro de la seccin que corresponde al contrato de depsito, como si fuera un depsito ms* 5tros autores, como Hu"mn, 0airata, Snche" y Sechi 6citados por <illegas7 afirman que se treta de un contrato mi)to con elemento de depsito y arrendamiento aunque pre aleciendo este !ltimo*

'. CONCLUSION
.n cuanto a la naturale"a +ur&dica* de conformidad a lo e)puesto por la doctrina citada ms arriba, en nuestro pa&s, tanto (u&s De Hsperi como Oorge %* .scobar participaron de la naturale"a +ur&dica propuesta 0essineo, calificndolo como un contrato 0-S#5, ;N-#,/-5 D ,;#2N505, porque concurren los elementos de la locacin y el de una prestacin onerosa de ser icios u obra*

). EN EL CODIGO CIVIL PARAGUAYO

Da hab&amos anticipado que el 1digo 1i il Paraguayo legisla los ser icios de custodia en ca+as fuertes o de seguridad, en el cap* S<--- D. (5S 15N#/,#5S B,N1,/-5S en la seccin 1, D. (5S D.P5S-#5S B,N1,/-5S, en los ,rts* 1NQB, 1N1Q y 1N11* .n efecto la disposicin del ,rt* 1NQB estableceE =.n el ser icio de custodia en ca+as fuertes, el Banco responde al usuario de la idoneidad y seguridad de los locales y de la integridad ca+as sal o caso fortuitoK*

+. CARACTERES
a7 .s 15NS.NS;,(E porque se perfecciona con el consentimiento de las partes como lo es el arrendamientoC es decir, a a producir todos sus efectos +ur&dicos desde que el Banco y el cliente con ienen, sin necesidad de la e)istencia de toma de posesin* b7 .S D. .O.1;1-5N 15N#-N;,D,, porque ,la acti idad del Penco se desen uel e en una serie de prestaciones reiteradas* c7 .S 5N./5S5 porque ese con+unto de ser idos traducido en seguridad para el cliente, debe ser remunerado por el mismo al Banco, mediante el pago de una sume mensual o anual* d7 .S ;N 15N#/,#5 D. ,D%.S-5N porque el Banco establece las condiciones generales insertas en formularios ya impresos con anterioridad y en donde el cliente simplemente se adhiere a dichas clusulas*

1,. VENTA(AS :UE OFRECE EL CONTRATO

5b iamente, la enta+a que ofrece para el cliente es que una peque3a remuneracin obtiene la m)ima seguridad para la conser acin de sus documentos, +oyas, alores, dineros etc* Sin embargo, para el Banco los beneficios deben ser slo indirectos, con el fin de atraer me+or clientela, para operar con $l en los di ersos contratos*

11. OBLIGACIONES DEL BANCO

(a obligacin del Banco que presta los ser icios de la ca+a de seguridad consiste en permitir al cliente el uso de la ca+a y responder de la seguridad e)terna de $sta ba+o la acti idad de custodia* Pgina N 181

APUNTE - Derecho Mercantil II Debe poner a disposicin del cliente la ca+a en perfecto estado de funcionamiento* debiendo entregar una lla e al cliente y otra que conser ar el Banco* 5tra obligacin es la de asegurar al cliente el uso e)clusi o de la ca+a y permitirle el libre acceso en d&a y hora establecidos en el contrato* #ambi$n la de custodiar la ca+a en su aspecto e)terior, estableciendo mecanismos de defensa contra todo acto que pueda da3ar la integridad e)terior* ,simismo, el Banco debe entregar al cliente una tar+eta de reconocimiento, para reali"ar el acto de depsito o retiro del ob+eto guardado en la ca+a* ,l referirse la ley al ser icio de custodia del Banco, establece como principal obligacin la de ofrecer idoneidad y seguridad de los locales, como asimismo la integridad de las ca+as*

1 . OBLIGACIONES DEL USUARIO

.l usuario debe abonar la suma estipulada en el contrato y en el pla"o se3alado en el mismo ya que la mora podr&a significar una causal de cancelacin del contrato, es decir, la resolucin del contrato* -gualmente* el usuario est obligado al buen uso y al cuidado de la ca+a, como tambi$n el cuidado de la lla e entregada por el Banco al cliente* ,simismo, otra obligacin del usuario es la de de ol er la ca+a una e" encido el pla"o del contrato, en el mismo estado en que recibiera, por lo que debe responder de los deterioros no normales Debe abstenerse de introducir materias inflamables, e)plosi os o corrosi os*

1!. MUERTE, INCAPACIDAD O :UIEBRA DEL USUARIO

.n caso de muerte o incapacidad, del titular o titulares o uno de ellos, el Banco debe recibir instrucciones del Oue" de la sucesin o del +ue" que atiende la interdiccin* .n caso de quiebra igualmente deber atenerse a los mandatos de la +usticia y el s&ndicoC de conformidad con la ley de quiebras har ingresar a la masa los alores e)istentes en la respecti a ca+a* .l 1digo 1i il Paraguayo, en la disposicin del ,rt* 1N1Q, segunda parte, establece en caso de muerte del titular o de uno de los titulares, el Banco que haya recibido comunicacin al efecto no podr consentir la apertura de la ca+a sino con el acuerdo de todos los derechos habientes, o seg!n las modalidades establecidas por el Oue"K*

1". EMBARGO DEL CONTENIDO DE LA CA(A

De conformidad a lo dispuesto por el 1digo Procesal 1i il, aunque en forma espec&fica no se refiere a la ca+a de seguridad, una e" notificado el embargo de la ca+a de seguridad al Banco, $ste deber impedir el acceso al titular, o bien el 5ficial de +usticia deber sellar y lacrar dicha ca+a* Posteriormente el Oue" ordenar la apertura, para perfeccionar el embargo y los bienes embargados podrn seguir en la misma ca+a o bien, si son sumas de dinero, podr ordenar el depsito en una cuenta +udicial 6,rts* 1QP al P1P7*

1$. E<TINCION DEL CONTRATO

a7 P5/ <.N1-0-.N#5 D.( 15N#/,#5E ]a e)tincin normal de todo contrato es por el encimiento del pla"o estipulado, para producir sus efectos entre las partes*

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APUNTE - Derecho Mercantil II b7 P5/ 1;0P(-0-.N#5 D. ;N, 1(,;S;(, /.S5(;#5/-,E en caso de establecerse por tiempo indeterminado* o por tiempo determinado, subordinado al cese de sus efectos por alg!n acontecimiento e)tra3o a la oluntad com!n de las partes es lo que se denomina tambi$n, aunque impropiamente, rescisin unilateral* c7 P5/ /.S1-S-5NE de conformidad a los t$rminos de nuestro 1digo 1i il las de com!n acuerdo 6distractus7, podrn poner fin al contrato, es decir, deshacer o poner fin a sus efectos 6<er ,rt*, P1?7* d7 P5/ <.N1-0-.N#5 D ;S;,/-5 /.0-S5E .n este caso cobra especial inter$s el procedimiento a seguir para la apertura de la ca+a de seguridad y poner fin al contrato* ,l respecto dispone el ,rt* 1N11E =1uando el contrato ha encido, el Banco, pre ia intimacin titular y transcurridos seis meses desde la fecha de $sta, podr$ pedir al +ue" la autoriPacin para abrir la ca+a (a intimaci@n deber hacerse en forma fehaciente*

Leccin 1) 7 CARTA DE CREDITO 1. ANTECEDENTES

=No es posible determinar el periodo e)acto de duracin del pago contra entrega y otras formas ms e olucionadas, pero, por lo respecta a la historia comercial hispanoamericana, se sabe que las 5rdenan"as de Bilbao hablaron en forma concrete de las cartas 4 rdenes de cr$dito (as 5rdenan"as no impon&an en realidad de erdad el uso de las cartas4rdenes de cr$dito, sino que se limitaban aconse+ar este procedimiento para e itar que en adelante puedan resultar los incon enientes y per+uicios que se de+an conocer, a la e" que establec&an como condicin indispensable la limitacin en cuanto al monto m)imo de cada cartaK I Debe hacerse notar que estas 5rdenan"as de Bilbao, sir ieron de antecedentes para el 1digo de 1omercio .spa3ol de 1?8B y posteriormente del 1digo de 1omercio ,rgentino de 1?RB, aunque este !ltimo se apart del anterior en cuanto al m$todo* #ambi$n se afirma que en el siglo S<---, los Bancos de Vmsterdam y (ondres las utili"aban con una prctica bastante frecuente* 1on posterioridad a la Primera Huerra 0undial, la carta de cr$dito alcan"a mayor difusin y uso en .uropa y .stados ;nidos y reci$n despu$s de la Segunda Huerra 0undial, penetr el uso en los pa&ses (atinoamericanos*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

. CONCEPTO
.s una carta que el Banco entrega a su cliente para ser presentada a un Banco de otra pla"a y lo faculta para retirar una suma de dinero* No es una operacin crediticia sino un mandato de pago del primer Banco 6emisor7 al segundo 6pagador7 que en la prctica su corresponsal o sucursal* Sin .mbargo es muy probable que el beneficiario de la carta no haya constituido los fondos en el Banco .misor y que la cantidad le otorgar facilidades, en cuyo caso se in olucrar&an un ser icio de pago y un cr$ditoK* Seg!n /ahi, la carta de cr$ditoE >.s un compromiso escrito de un Banco 6apertor7, asumido por cuenta y orden de su cliente 6-mportador7, de que contra la entrega de ciertos documentos, pagar las suma estipulada a otro Banco 6negociador7, para que $ste a su e" transfiera el pag a su cliente 6negociador7K* Para Oorge %* .scobar, esE =;na orden por el cual tina persona 6llamada dador de la orden7 encomienda a otra 6el pagador7 el pago de sumas de dinero a una persona determinada 6el beneficiado7 hasta el tope o limite fi+ado en la misma ordenK* De las definiciones transcritas surge la e)istencia de elementos comunesE dos Bancos inter inientes en el negocio, el apertor y el negociadorC dos comerciantes o dos agentes interesados en el negocio, importador y e)portador*

!. UTILIDAD Y MODO DE OPERACION

(a utili"acin de la carta de cr$dito es ideal para los ia+es, debido que el cliente podr obtener de un Banco local la carta de cr$dito y lle arla a los efectos de su utili"acin en el e)terior, cuando se e en la necesidad de efectuar pagos o de reali"ar negocios* (a utilidad de dicha carta radica igualmente en que podr utili"arse parcialmente de acuerdo a la necesidadE es decir, el cliente no est obligado a la utili"acin hasta el l&mite del monto del cr$dito ,dems de lo e)presado* la utili"acin de la carta de cr$dito e ita el transporte de dinero, que siempre constituye un gran riesgo para el ia+ero, igualmente se con ierte en una carta de presentacin para la Ireali"acin de los negocios* .n cuanto al modo de operacin, se puede decir que el cliente luego de presentarse al Banco y formular su pedido, debe acreditar los fondos y pagar las comisiones correspondientes, sal o que autorice, a debitar de su cuenta o bien que la carta tenga como origen un cr$dito* (uego el Banco emisor entrega la carta al cliente, dirigida al banco de pla"a del pa&s donde ser utili"ada*

". CLASIFICACIN
(a carta de cr$dito se clasifica enE e7 carta de cr$dito simpleC b7 carta de cr$dito circularC c7 carta de cr$dito confirmada* (e primera es la e)pedida a fa or de una determinada persona y contra un Banco pagador determinado, lo cual implica que ser utili"ada slo en una pla"a determinada* (a segunda, sin embargo, resulta ms interesante para el ia+ero o negociante, pues permite a la persona que isitar arios pa&ses planificar sus gastos* .sta segunda clasificacin se denomina circular en ra"n de que la carta de cr$dito se e)pide a fa or de un tomador determinado, pero a dirigida a arios destinatarios* .s de uso frecuente en la prctica bancaria, donde el Banco emisor consigna en la carta el l&mite m)imo de dinero autori"ado para el uso y el beneficiario a retirando parcialmente de los bancos destinatarios seg!n las ciudades por donde reali"a sus operaciones comerciales o tur&sticas* (a !ltima clasificacin se refiere a la carta de cr$dito confirmada o a isada, donde el Banco dador de la carta de cr$dito comunica al Banco corresponsal o a su sucursal la e)pedicin de la carta y el nombre del beneficiario* Pgina N 18N

APUNTE - Derecho Mercantil II

$. CONTENIDO DE LAS CARTAS DE CREDITO

.n rigor las cartas de cr$dito deben ser abonadas al beneficiario* No podrn ser satisfechas a persona distinta que no sea aquella que figura en la referida carta de cr$dito Sin embargo nada impide que se pacte la transferibilidad de la carla de cr$dito, en cuyo caso, producida la transmisin del derecho ser otra persona la que e+er"a la titularidad del derecho ,tendiendo a los elementos constituti os de esta relacin +ur&dica, la carta de cr$dito debe contener a7 del ordenante o Banco emisorE b7 Nombre del Banco corresponsalE c7 Nombre de] beneficiario d7 0onto m)imo de dinero a ser utili"adoC e7 Pla"o de alide" de la carta de cr$dito y la 9irma del beneficiario*

%. ?:UIENES PUEDEN EMITIRLAS@

Dispone el art* 8? de la (ey de BancoE >1omprende a los Bancos comerciales d7 otorgar a ales, fian"as y otras garant&asE aceptar letras, giros y otras libran"asC transferir fondos, emitir y aceptar cartas de cr$ditosK* .n efecto, los Bancos comerciales estn autori"ados a emitir cartas de cr$dito y constituye un recurso ms para captar dinero, 1on este procedimiento, el Banco puede mantener un buen olumen de disponibilidades constantemente reno ado, con nue os pedidos, sin ol idar la comisin que perciben los Bancos por los ser icios, la que genera a su e" rpidas ganancias

'. NATURALE&A (URIDICA DE LA CARTA DE CREDITO

(a teor&a del mandato, de la cesin de cr$dito, de la delegacin, de la comisin no e)plica suficientemente la naturale"a +ur&dica de la carta de cr$dito* Se puede afirmar que seg!n la (ey de Bancos es un contrato de carcter comercial, consensual, bilateral y oneroso, por el cual el tomador de la carta de cr$dito tendr accin contra el Banco emisor*

). DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES

(a carta de cr$dito puede originarse en un cr$dito, en cuyo caso debe considerarse dicha relacin +ur&dica, cuyo efecto principal respecto al beneficiario ser$ la obligacin de reembolsar la cantidad que hubiese percibido en irtud de la carta de cr$dito* Si se hubiera originado en un cr$dito, adems del reembolso, estar obligado el beneficiario a pagar los intereses a partir del usoJ de la carta de cr$dito, as& como la comisin que corresponde por los ser icios* Sin embargo, si la carta se ha originado mediante el pago del tomador al Banco, los efectos +ur&dicos son diferentes .n este caso, tendr accin contra el Banco emisor en caso de incumplimiento o falta de satisfaccin de la carta de cr$dito* -gualmente, en este, caso, la carta de cr$dito es irre ocable*

+. UTILIDAD EN NUESTRO TIEMPO

=1abe aclarar que este no tiene la importancia de otros tiempos, ya que ha sido reempla"ado en parte por los giros, cheques de ia+ero y cr$ditos documentarios, con los que hay algunas diferencias

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APUNTE - Derecho Mercantil II formales y de fondo, pero que ante todo son ms giles y adaptados a las necesidades de la ida actual*

Leccin 1+ 7 TAR(ETA DE CREDITO 1. PRELIMINARES.

(a tar+eta de cr$dito constituye un no edoso instrumento que ha tenido una e)traordinaria propagacin en el comercio de nuestros d&as* , modo de introduccin, podemos se3alar que la tar+eta de cr$dito es un -nstrumento de pago que se entrega al usuario mediante el cual, y pre io acuerdo con la emisora aqu$l, puede efectuar compras de bienes o ser icios, y pagarlos a tra $s de la utili"acin de la tar+eta en los comercios adheridos al sistema mediante contratos suscritos con la emisora*

. PARTES INTERVINIENTES
Son partes inter inientes en operaciones con tar+eta de cr$dito las siguientesE a7 (a administradora* .s tina entidad generalmente no bancaria, cuya funcin es la de lle ar los registros de los usuarios con sus limites de cr$dito, y la de otorgar las autori"aciones respecti as a tra $s de sus centros de cmputos, ,dems, la administradora se encarga de contratar adhesiones de los comercios y de pagarles por las compras que efect!an los usuarios del sistema .n consecuencia, las administradoras no tienen relacin directa con los usuarios, ni asumen los riesgos del cr$dito que se acuerda a $stos* (a administradora es la propietaria, o licenciataria de la marca y en el caso de ser internacional, es la que contacta con sus similares del e)terior de modo a establecer una red, atendida por un sistema de computadoras, que cubre todos los lugares donde opera la, tar+eta* b7 (a emisora, (a emisora es una

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APUNTE - Derecho Mercantil II entidad financiera que emite la tar+eta a sus clientes, y es la que corre &ntegramente con el riesgo del cr$dito otorgado* Puede ser tambi$n, a su e" administradora (a emisora puede acordar con los clientes, en su caso, un sistema determinado de financiacin* que incluye los intereses a ser cobrados y aquellos cargos que no pueden ser financiados .n Paraguay, la entidad que emite las tar+etas de cr$dito no queda enmarcada +ur&dicamente dentro del r$gimen de la (ey de Bancos* c7 .l usuario .s la persona que, mediante un contrato de cr$dito pre iamente acordado con la entidad emisora, est leg&timamente habilitada para usar la tar+eta, respetando las condiciones del contrato en cuanto a montos y l&mites de cr$dito y* en cuanto a la no transferibilidad de la tar+eta* .l usuario es el responsable del pago de la tar+eta y de todas las consecuencias que se deri an de su uso* De ah& la necesidad de que sea una persona sol ente, que re!na los requisitos para ser considerado su+eto de cr$dito, y que tambi$n haya limites que prote+an a los emisores* d7 (os comercios adheridos (os comercios se adhieren al sistema mediante inculacin directa con la administradora* Para el efecto, se suscribe con esta un contrato en el cual se pactan las condiciones en que de desarrollar esa relacin, entre ellas, fundamentalmente, las comisiones que deben pagarse a la administradora, y la obligatoriedad de atender a los usuarios de las tar+etas, respetando sus precios de contado* e7 (a administradora internacional 1uando las tar+etas de cr$dito estn enla"adas internacionalmente al sistema y e)iste una administradora en el e)terior, $sta es tambi$n parte en la relacin* 1laro est que su relacin es solamente con la administradora local, es decir, con la que administre el sistema en el pa&s que emite la tar+eta* =.ntidad .misora de #ar+etas> o >.misor>, de acuerdo a la norma, es aquella que forma parte del Sistema financiero autori"ada por >el Banco 1entralK, a emitir, financiar y administrar una o ms #ar+etas de 1r$dito* =.ntidad ,dministradora de #ar+etasK, o =,dministradoraK, es aquella persona +ur&dica que en irtud de un contrato con el .misor proporciona a este los ser icios administrati os que se requieran para el cumplimiento de los fines establecidos en la referida contrapartida

!. VINCULACIN ENTRE LAS PARTES

.n primer lugar nos referimos a la relacin administradora 4 emisora* (a relacin entre ambas entidades es la siguienteE la emisora asume la obligacin de pegar a le administradora un d&a determinado del mes todas las compras o cargos que sus clientes hubieran efectuado por intermedio de la tar+eta, sin que en esta cuestin entre a considerarse si los clientes abonaron o no sus pagos al encimiento* Por su parte* la administradora debe informar los pedidos de bloqueo de (iso de tar+eta por p$rdida o sustraccin que hagan los usuarios* De esto se comunicar a los comercios adheridos al sistema a tra $s de boletines mensuales o semanales* .l bloqueo de la tar+eta podr ser temporal o definiti o* -gualmente, se generan entre estas entidades 4administradora y emisora4 relaciones de carcter econmico pro enientes de un sistema de comisiones y cargos que se efect!a de acuerdo el contrato que suscriben entre ellas* Heneralmente, la administradora percibe un porcenta+e de la comisin total, adems de cobrar tambi$n un porcenta+e por las tar+etas que se emiten* (a administradora percibe tambi$n una suma de dinero por los ser icios que brinda, tales como, por e+emplo la publicacin de las tar+etas bloqueadas en los boletines a los que se conoce como boletines de seguridad* 5tra relacin $s aquella entre l$ administradora y los comercios adheridos*

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APUNTE - Derecho Mercantil II (a principal obligacin que asume la administradora frente a los comercios es la de pagar en determinado d&a del mes todas las compras que se hayan efectuado a tra $s de ese establecimiento siempre y cuando los comercios hayan obser ado las indicaciones pre ias que se dan para la correcta utili"acin de la tar+eta* ,dems, la administradora debe mantener informados a los comercios adheridos de las ba+as que hay en la utili"acin de las tar+etas, para que puedan ser desestimadas aquellas que se hallan encidas, o bloqueadas temporal o definiti amente* ;na tercera relacin la constituye aquella entre el emisor y el usuario* .l usuario es el erdadero motor del sistema, ya que siendo quien usa la tar+eta, es el que alimenta el negocio* (a relacin ms importante del usuario es la que mantiene4 con la entidad emisora del sistema, a la que aquel se presenta generalmente a tra $s de promotores solicitando su uso* Por otro lado, entre el usuario y la administradora de e)istir $sta !ltima, no habr inculacin alguna, puesto que, seg!n lo e)puesto, la administradora estar inculada directamente con los comercios y con la emisora* .)istirn tambi$n inculaciones entre el usuario y el comerciante que an ms all del uso de la tar+eta*

". INSTRUMENTOS :UE COMPONEN LA OPERACION CON TAR(ETA DE CREDITO

a7 tar+etaE .s el instrumento cla e de esta operacin, que el usuario o tar+etahabiente utili"a como documento habilitante dentro del sistema* * (a tar+eta est confeccionada en plstico especial y tiene medidas uniformemente aceptadas de ?*R por R*R cent&metros* Se utili"a una sola medida para que pueda funcionar dentro de cualquiera de las mquinas habilitadas para la impresin le los cupones, sea cual fuere la tar+eta (a tar+eta es de propiedad de la Iemisora, la que est facultada, en cualquier momento 4y as& generalmente lo autori"an los contratos4 a retener o impedir el uso de ella* 5curre esta circunstancia, generalmente, cuando el usuario de la tar+eta se halla en mora, o se ha e)cedido en su limit$, y sin embargo sigue usndola* * b7 .l cupn .ste es el comprobante de la compra o del ser icio utili"ado por el usuario* Heneralmente se compone de tres copiasE una para la administradora, otra para el comercio y la tercera para el usuario c7 .l estado de cuenta .ste es uno de los elementos ms importantes de las relaciones emergentes de la tar+eta* Por medio del estado de cuenta se remite al usuario, una e" al mes un resumen de todas las utili"aciones que $ste efect!a, a los efectos de que se proceda al pago total o parcial, seg!n los acuerdos prefi+ados entre las partes* .n ese momento pueden surgir las discordancias entre el emisor de la tar+eta y el usuario* ,simismo, el estado de cuenta es el instrumento bsico para el cobro cuando el usuario incurre en mora* .l estado de cuentaE generalmente, se encuentra confeccionado en computadoras d7 (os contratos .stos son los instrumentos inculantes entre las partes deben necesariamente ser hechos por escrito No se admiten contratos erbales, y debe quedar una copia en poder de cada una de las partes (os contratos son m!ltiples, como ya hemos e)plicado* No es necesaria otra formalidad 61digo 1i il7*

$. CARACTERES DE LA TAR(ETA DE CREDITO

.n primer lugar, la tar+eta constituye un instrumento identificatorio, personal y nominati o* Pgina N 18?

APUNTE - Derecho Mercantil II .n efecto, la tar+eta de cr$dito se encuentra emitida a nombre de una persona, que debe constar en el plstico o tar+eta* cltimamente y como no edad, hay tar+etas que imprimen la fotograf&a del usuario, lo que agrega un &ndice ms de seguridad en su utili"acin* Sir e, adems, de instrumento identificatorio de la persona, acompa3ado desde luego de otros documentos de identidad que deben e)igirse en el momento de su utili"acin .sto es muy importante y debe tenerse muy en cuentaE en caso contrario, responder&an los comercios adheridos de las consecuencias que puedan surgir al utili"arse tar+etas e)tra iadas o robadas ,dems, la tar+eta es intransferible*

%. VENTA(AS DE LA TRA(ETA DE CR5DITO.

(a utili"acin de la tar+eta de cr$dito tiene di ersas enta+as, entre las que podemos identificar las siguientesE a7 Substituye, al Dinero efecti o* .n efecto, en un mundo dominado por la inseguridad, donde proliferan los maleantes que se dedican a robar caderas y otros enseres, la tar+eta de cr$dito ha despla"ado casi totalmente al dinero efecti o, y as&, sobre todo le+os del pa&s de origen, los turistas o los hombres de negocios ia+an sin la angustia de cargar consigo dinero efecti o, el cual es slo lle ado para gastos indispensables* b7 0e+or racionali"acin de los gastos 1omo la tar+eta emite un estado de cuenta mensual, los usuarios de ella pueden, al fin del mes, controlar y erificar los gastos reali"ados, y hacer los a+ustes que estimen con enientes para e itar e)cederse en la utili"acin del cr$dito o gastar ms dinero del que deben* c7 1ontabili"acin de gastos ,l mismo tiempo, y como otra enta+a adicional a $sta que citamos, la tar+eta permite lle ar una contabili"acin de los gastos del mes, lo cual se e facilitado por el e)tracto de cuenta que recibe, con lo que controla perfectamente su mo imiento de dinero, ayudndole a organi"ar su presupuesto de ingresos y egresos* 1omo al suscribir el contrato con la emisora se acuerda, generalmente, un r$gimen de pago diferido o financiado a un determinado n!mero de meses, la pers na que usa la tar+eta no requiere efectuar seguidamente los engorrosos trmites de obtener cr$ditos, ya que la utili"acin de la tar+eta dentro de los l&mites pre istos le acuerda le posibilidad de ir pagando mensualmente las compras que con ella se efect!a .stamos ante una suerte de cr$dito automtico rotatorio y limitado pre iamente en su monto*

'. DESVENTA(AS DE LA TAR(ETA DE CREDITO

.ntre las des enta+as, podemos mencionar las siguientesE a7 /iesgos de p$rdida de la tar+eta .s un riesgo que se corre ya que la misma puede con facilidad perderse, o ser sustra&da* Pero en ese supuesto entran a funcionar los mecanismos de seguridad aunque, en el &nterin, pueden producirse hechos desagradables como ser la utili"acin de la tar+eta por quien la ha encontrado o sustra&do con el consiguiente per+uicio que ello genera* b7 Posibilidad de e)ceso de gastos .sta es una realidad muy frecuente, sobre todo al comien"o de la utili"acin de la tar+eta* Debe cuidarse que no se e)tralimiten en el uso, pero es un riesgo que se corre debido o a la ine)periencia o a la necesidad en un momento determinado* .sto se nota sobre todo en per&odos de iliquide" en el mercado financiero* c7 Pago de una cuota anual *

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APUNTE - Derecho Mercantil II .ste puede ser otro incon eniente, puesto que el pago de la cuota anual se debe efectuar, se use o no la tar+eta*

). NATURALE&A (URIDICA DE LA TAR(ETA DE CREDITO ).1. COMPARACION CON OTRAS FIGURAS

,ntes de adentrarnos en las m!ltiples relaciones que se generan con moti o de la utili"acin de la tar+eta, debemos establecer sus similitudes y diferencias con otras figuras, como el titulo de cr$dito, el correta+e, la cuenta corriente y la asuncin pri ati a de la deuda* por citar algunas, debido que es creencia generali"ada que la tar+eta de cr$dito se encuadrar&a dentro de algunos de estos institutos* , poco qu$ se profundice sobre este tema, se er, sin embargo, que e)isten diferencias bien marcadas, que no pueden ser soslayadas, y que constituir&a una ligere"a encuadrar laJ tar+eta dentro de uno de esos institutos en particular* ,simismo, anali"aremos las peculiaridades que representa apoyar las corrientes que consideran a las tar+etas de cr$dito como contratos innominados, y tambi$n como contratos de adhesin*

). . TITULO DE CREDITO
(a tar+eta de cr$dito carece de los elementos que son esenciales a un t&tulo de cr$dito, tal cual lo pre $n los arts* 1RQP a 1RNR del 1digo 1i il* (a tar+eta no circula, no se halla e)presado en ella monto alguno, y e)iste independientemente del cr$dito que pueda surgir con su utili"acin*

).!. CONTRATO D5 CORRETA(E

,lgunos autores sostienen que la tar+eta de cr$dito se encuadra dentro de la figura del contrato de correta+e Sin embargo, la terminante disposicin del art&culo BR1 del 1digo 1i il e)presaE =Por el contrato de correta+e el corredor pone en relacin a dos o ms partes para la conclusin de un negocio, sin estar ligado a ninguna de ellas por relaciones de colaboracin, de dependencia o de representacinK* Podr&a qui" interpretarse que en la tar+eta el administrador y el emisor ponen en contacto al usuario con los comercios y all& se concluye el negocio, cobrando por ello una comisin* Pero es de la esencia del contrato de correta+e y aunque nuestra ley no lo diga e)presamente, como lo hace el 1digo de 1omercio argentino4 que el corredor no responde de la sol encia del contrayente* ,qu& es un elemento fundamental que el emisor, o el administrador en su caso, responden ante los comercios por las compras efectuadas por los usuarios, aunque luego $stos no paguen sus cuentas a su respecti o encimiento*

).". ASUNCION PRIVATIVA DE DEUDAS

, primera ista, se podr&an hallarse similitudes entre ambas, figuras* Pero e)iste una diferencia sustancial, y es que en la materia que nos ocupa* si bien e)iste un acuerdo en irtud del cual un tercero, la emisora, asume frente al comercio la deuda del usuario de la tar+eta, sin embargo el acuerdo es, en primer t$rmino, por obligaciones e entuales y futuras, y lo que es ms importante* el usuario no asume frente al comercio obligacin solidaria con la emisora* .s $Sa la que debe pagar los comercios, y si el usuario no paga es la emisora la que debe entenderse con $l para el cobro de la cuenta*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

).$. CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE.

De lo relatado puede apreciar que la operati a de la tar+eta de cr$dito re!ne arios de los caracteres del contrato de cuenta corriente sin embargo la comple+idad de la operacin y la di ersidad de* das operaciones en ueltas, hacen que no pueda considerarse a la operacin lisa o llanamente como contrato de cuenta corriente*

).%. CONTRATO INNOMINADO

(a operacin con tar+eta de cr$dito no se encuentra regulada dentro de los contratos bancarios t&picos o nominados del 1digo 1i il* , ella hacen referencia, sin embargo, los arts NQ, inc* 8? y PF, inc* 81 de la (ey N ?@1AB@, y la /esolucin N @, ,cta N 818, del 1 de no iembre de 1BB@, dictada por el Banco 1entral del Paraguay 6por la cual se aprueba el proyecto de reglamentacin para emisin y operacin de tar+etas de cr$dito del sistema financiero7*

).'. CONTRATO DE ADHESIN#

Por consiguiente, si bien con caracteres propios bien definidos la operaci@n que sir e de base a la tar+eta de cr$dito es, por lo general, de adhesin, en el sentido que se ha dado a este t$rmino* .sto no implica, sin embargo, que las clusulas deban resultar necesariamente leoninas* .llo requerir una apreciacin en particular de cada clusula que se presente en cada caso en concreto* Por otra parte, los l&mites de cr$dito que se conceden por tar+etahabiente ar&an de usuario en usuario, de acuerdo a su capacidad financiera o econmica, as& como pueden pactarse condiciones diferentes de financiamiento con cada cliente .s decir, no hay uniformidad, pero ello, est isto, no le har&a ariar su condicin sustancial propia de los contratos de adhesin*

).). NATURALE&A (URIDICA DE LAS DISTINTAS RELACIONES

a7 Naturale"a de la relacin administradora4emisora Se ha se3alado que $sta ser&a un acuerdo de afiliacin* 1omo puede erse, estamos ante una peculiar relacin que no se encuadra e)actamente dentro de contrato nominado alguno, como desde luego no se encuadra la operati a de la tar+eta de cr$dito, cuya relacin contractual es la de contrato innominado* Sin embargo, la normati a ms anloga regir siempre en forma supletoria, seg!n lo ya sentado* b7 1ontrato entre la administradora o emisora y los comercios adhesin .n esta relacin, aparece la figura del contrato a fa or de terceros* ,l respecto, se3ala Simn que la emisora 4administradora y los comercios adheridos reali"an un contrato a fa or del tenedor de la tar+eta de cr$dito, en este caso un tercero en este acuerdo, el cual al firmar el cupn reali"a la aceptacin del beneficio concreto* e7 /elacin entre la emisora y el usuario .sta e identemente se aseme+a al contrato de cr$dito en irtud del cual el emisor se compromete a poner a disposicin una cantidad de dinero que ser destinada al pago de compras que efectu$ el usuario por medio de la tar+eta, o a entregarle dinero efecti o en ciertos casos* Se aplicarn pues subsidiariamente las normas relati as al contrato de cr$dito o mutuo 6,rts 18B84 18BP7 e incluso, analgicamente las del contrato bancario de apertura de cr$dito 6,rts* 1N1841R 7 con el cual la operati a de la tar+eta comparte gran parte de los caracteres* d7 /elacin usuario4comercios adheridos (a operacin subyacente a la utili"acin de la tar+eta puede ser de lo ms ariadaE compra enta, permuta, locacin de obr, ser icio, etc*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

+. CONCLUSIONES CON REIACION A LA NATURALE&A (URIDICA

1onforme lo e)pone el Dr* 0oreno /uffinelli, =lo que se desprende que este instituto es un instrumento contractual comple+oE .n este sentido*, la tar+eta es un negocio +ur&dico comple+o con una unidad de relaciones +ur&dicas di ersas, donde cada relacin entre los inter inientes tiene una regulacin, y una naturale"a propia, independiente y autnoma*

+. CLASIFICACIONES DE LAS TAR(ETAS DE CREDITO +.1. CLASIFICACION POR EL AMBITO DE SU UTILI&ACION

a7 -nternacionales* Son aquellas de aplicacin en todos los pa&ses en que los comercios estn adheridos al sistema* .s de hacer notar que las tar+etas principales estn aceptadas prcticamente en todo el mundo* b7 Nacional* Slo son utili"adas dentro del mbito de un pa&s determinado* c7 (ocales, .stas slo pueden ser utili"adas dentro de una localidad determinada* d7 /egionales* Son lidas para una determinada reginC por e+emplo, 1orta 1redencial es aceptada y circula en ,rgentina, ;ruguay y Paraguay*

+. . CLASIFICACION POR LA FORMA DE PAGOS

a7 De una sola e" al recibirse el estado de cuenta del mes, en el que constan las utili"aciones efectuadas* .s el modo operati o de tar+etas como ,merican .)press y 1arte Blanche b7 , cr$dito* .sto dentro de un plan de financiacin pre iamente acordado entre la entidad emisora y el usuario o tar+etahabiente* Heneralmente se cargan intereses por la financiacin c7 0i)tas Son aquellas en las que ciertos cargos deben ser abonados al contado y otros a cr$dito Por e+emplo, los cargos por compras hechas en supermercados o estaciones de ser icios generalmente son pagados al contado, por el escaso margen de comisiones que estas empresas reconocen a fa or de la entidad emisora,

+.!. CI ASIFICACION POR EL PLA&O DE VALIDE& DE LAS TAR(ETAS

a7 De duracin peridica o limitada* .s el caso de la mayor&a de las tar+etas de cr$dito otorgadas por empresas financieras o bancos* b7 De duracin ilimitada* Son generalmente otorgadas por empresas no financieras, sino por establecimientos comerciales o de prestacin de ser icios* #al es el Icaso de les tar+etas de las grandes tiendas como SaLs 9ifth , enue, Burdines y (ord and #aylor en los .stados ;nidos* .l decaimiento del derecho, a usar la tar+eta de iene generalmente por la falta de pago en que el usuario incurre*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

+.". OTROS GRUPOS CLASIFICATORIOS +.".1. TAR(ETAS IDENTIFICATORIAS

.stas son tar+etas utili"adas como sistema de identificacin de la persona a la que se ha otorgado un cr$dito* .l beneficiario del cr$dito generalmente utili"a aqu& como instrumento de pago una chequera proporciondale por la entidad crediticia, la cual es presentada al comercio adherido al sistema, que identifica al cliente con la tar+eta y le ende las mercader&as de acuerdo a los limites establecidos de antemano* De este modo, estas tar+etas slo sir en para identificar al titular del cr$dito* .n nuestro pa&s seria un caso t&pico el de la #ar+eta Principal*

+.". . TAR(ETAS O CARTAS CHE:UES

.n algunos pa&ses los Bancos utili"an tambi$n estas tar+etas de identificacin como garant&a para el pago de cheques normalmente hasta un l&mite determinado por tar+eta* 1onsecuentemente, los cheques emitidos pasan a ser un equi alentB a >1heques certificadosK, en este caso en forma automtica* (os montos hasta los cuales garanti"a la tar+eta estn generalmente e)presados en el propio plstico 6o tar+eta7, en las cartillas que los Bancos distribuyen a los comercios* (a aloracin de las funciones y la b!squeda de la naturale"a +ur&dica de la carta cheque deben incularse idealmente a estas medidas y a las preocupaciones que inspiraron su introduccin .llas quedan sin embargo, conspicuamente e)tra3as a aquellas que, en $poca mucho ms, reciente, condu+eron a la introduccin moderna de las tar+etas de cr$dito, las cuales se deben, por numeros&simos aspectos, mantener, netamente diferenciadas*

+.".!. TAR(ETAS DE DESCUENTO

.l comercio adherido obtiene una clientela dirigida por saberse que antemano que otorgar un descuento dentro de un porcenta+e determinado* ,dems se sabe el rubro al que se dedica el comercio adherido, ya que aparecer en el listado de comercios que ser distribuido y entregado a los usufructuarios de la tar+eta de descuento, sir iendo esta lista de promocin y publicidad a potenciales compradores* (a tar+eta se obtiene, generalmente, mediante el llenado de una solicitud dirigida a la emisora, y pagndose el importe fi+ado para el uso de la tar+eta, la que debe ser reno ada anualmente, pre io pago nue amente del canon determinado* , su e", el propietario del negocio debe firmar una solicitud de compromiso con le emisora, en la cual se adhiere al sistema, comprometi$ndose a otorgar un descuento determinado contra presentacin de la tar+eta* .l sistema se basa principalmente en el cumplimiento del compromiso asumido por los comercios adheridos* .sta es una de las causas por las que el sistema de las tar+etas de descuento no pudo tener el $)ito deseado por sus impulsores, puesto que los comercios adheridos otorgan el descuento con o sin tar+eta, lo que uel e superfluo tenerla*

+."."

TAR(ETAS TITULARES Y ADICIONALES

#ar+eta titular es la que se entrega a quien solicite y es responsable del pago de la tar+eta* .l titular es quien debe efectuar ante la emisora, con la solicitud de tar+eta* su manifestacin de bienes, y es tambi$n quien debe reunir las condiciones personales y de sol encia requeridas para su otorgamiento* , $l se remitir todos los meses el estado de cuenta*

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APUNTE - Derecho Mercantil II Pero el titular puede solicitar y generalmente en la prctica lo hace para su se3ora o para sus hi+os o alg!n allegado, una tar+eta de la cual $l ser responsable por el pago y por todas las consecuencias de su utili"acin* Heneralmente, la tar+eta adicional tiene un costo inferior a la tar+eta titular, y por supuesto corre la misma suerte de $sta* 1uando la tar+eta tiene limites para su utili"acin, se acumulan o se suman los montos utili"ados por intermedio de la tar+eta titular y de las adicionales, monto que en su con+unto no debe sobrepasar el l&mite prefi+ado*

+.".$.

TAR(ETAS CORPORATIVAS O EMPRESARIALES

Son aquellas que se emiten no a nombre de una persona f&sica, sino de una empresa, cualquiera sea su estructura de funcionamiento* .n la prctica* sin embargo, se emiten tar+etas a nombre de sociedades, por lo que aqu& tambi$n el uso super a la reglamentacin del Banco 1entral*

+.".%.

TAR(ETAS DE CREDITO

Son aquellas que se emiten a los efectos espec&ficos de e)traer dinero de los ca+eros automticos de los Bancos* Heneralmente, se establece tambi$n un l&mite para la e)traccin en base a la sol encia del cliente* Se las llama tar+etas de d$bito porque producen un d$bito automtico en la cuenta corriente que mantiene dicho cliente con el Banco al que se halla inculado* Pero pueden funcionar tambi$n como tar+eta de cr$dito cuando el Banco autori"a un sobregiro o un descubierto en la cuenta corriente*

+.".'

TAR(ETAS M*LTIPLES.

1on las tar+etas de d$bito tambi$n pueden adquirirse otros bienes y ser icios, adems de la e)traccin de dinero* .stos ser icios, sumados al se3alado de ofrecerse tambi$n cr$ditos, se han e)tendido notoriamente en el mbito de las tar+etas* y las que poseen dichas caracter&sticas han dado en llamarse tar+etas m!ltiples*

+.".)

TAR(ETAS DE AFINIDAD

Son tar+etas que se emiten ba+o el patrocinio de alg!n club o entidad gremial o de beneficencia* #ienen como ob+eti o bsico refor"ar el sentido de pertenencia a la institucin patrocinante, al mismo tiempo que con ellas se contribuye al financiamiento de las obras y otros emprendimientos de la entidad afiliada, ya que un porcenta+e de las comisiones que genera la tar+eta se entrega a $sta !ltima* .)isten muchas tar+etas de afinidad circulando en nuestro mercado como las del 1lub de leones, o de asociaciones de e) alumnos y otros*

+.".+ TAR(ETAS DE INVERSION

Se combinan con la apertura de una cuenta de ahorros* Para las emisoras sir en como medio de captacin de recursos, a tra $s de los depsitos que se lleguen a efectuaren la mencionada cuenta, y

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APUNTE - Derecho Mercantil II como beneficios a los dientes otorgan altas rendimientos por saldos a fa or y disponibilidad inmediata de fondos por medio de la tar+etaE Por lo general se establece un fideicomiso para administrar la in ersin*

+.$. CONCLUSIONES.
1omo puede erse, arias de las formas se e)ceden ya de la conceptuacin originaria, y naturale"a +ur&dica que hemos perfilado con relacin a la tar+eta de cr$dito, lo cual debe tenerse en cuenta al abordarse las peculiaridades, por e+emplo, de las tar+etas de in ersin, o de garant&a, etc* . identemente, estas a su e" tienen perfiles propios que hace necesario distinguirlas de las tar+etas que son ob+eto de

1,. LAS TAR(ETAS DE CREDITO Y LA RESOLUCION REGLAMENTARIA DEL BANCO CENTRAL DEL PARAGUAY
Seg!n lo adelantramos ms arriba, la (ey de Bancos 6N ?@1AB@7 hace alusin a las tar+etas de cr$dito al disponer en su art* NQE K(os Bancos estarn facultados a efectuar las siguientes operaciones con su+ecin a las /eglamentaciones igentes y a las que pudiera emitir el Banco 1entral del Paraguay *** -nc* 8? *** emitir, financiar y administrar #ar+etas de 1r$dito y de D$bito para comprar Bienes y Ser iciosK* , los efectos de la autori"acin para, efectuar operaciones con tar+etas de cr$dito las referidas entidades debern presentar a la Superintendencia de Bancos una solicitud acompa3ada de una descripcin del sistema ba+o el cual desean operar, adems de los modelos de contratos a firmarse con los titulares de las tar+etas, los, establecimientos afiliados y la administradora de las mismas* .l Banco 1entral debe fi+ar los l&mites dentro de los cuales pueden operar tales entidades, de acuerdo al capital de las mismas y otras ariables que deber tener en cuenta*

Leccin , 7 T6TULOS DE CREDITO 1. 1 BREVES NOTICIAS HISTORICAS

9uncin principal, funcin propia del titulo de cr$dito, es ser instrumento seguro y rpido de circulacin de los bienes y derechos* .n un largo e interesant&simo proceso iniciado a fines de la .dad 0edia, ciertas categor&as de derecho por e)igencias del comercio y de t$cnicas operati as de despla"amiento y circulacin de los bienes, se incorporaron de tal manera al documento que lo comprueba, que no pueden subsistir sin $lE el derecho sin el t&tulo carece de alor* .l e+ercicio del derecho es imposible sin el documentoC no se puede transferir el derecho sin el documento* Nos estamos refiriendo a los titulas de cr$dito general* (os t&tulos de cr$dito son, pues, documentos, es decir, cosas de naturale"a especial creada para ser ir de medios de representacin grfica de derechos* 1onstituyen instrumentos de circulacin de bienes y derechos* Nacen y son creados pare circular* .)iste una ariedad muy grande de t&tulos de cr$dito, de forma y contenidos di ersos, que tienen, sin embargo como notas caracter&sticas comunes la incorporacin del derecho al documento y su tendencia a circular* (os t&tulos de cr$dito ms comunes en nuestro pa&s son los siguientes las letras de cambio, los pagar$s, los cheques, los conocimientos, cartas de porte, certificados de depsitos y de prenda, t&tulos de deuda p!blica, acciones de sociedad annima, etc* Nuestro ie+o 1digo de 1omercio, al

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APUNTE - Derecho Mercantil II regular las letras de cambio y los institutos afines, aplica, destaca y desarrolla los principios bsicos de los t&tulos de cr$dito, pero no los organi"a ni sistemati"a en una teor&a* #al e" la nota dominante de los t&tulos de cr$dito sea la de que nacen para circularC son, como hemos dichoE instrumentos +ur&dicos de circulacin de bienes y derechos .s precisamente $ste el destino inicial del titulo, la circulacin, destino que a inserto en la oluntad del creador del titulo, el que constituye la esencia del t&tulo de cr$dito, el elemento discriminatorio del cual deri an las caracter&sticas propias de su disciplina* ,hora bienE la circulacin requiere rapide", lo cual slo es posible mediante la certe"a del derecho incorporado al documento y la seguridad de su reali"acin, (a estructura y la organi"acin econmica y social del mundo antiguo no eran propicias para la circulacin de los bienes* .n /oma las obligaciones creaban un inculo de derecho 6 inculum -uris7 No se conceb&a que un acreedor pudiera transferir a otra persona el cr$dito que ten&a contra su deudor* .sta concepcin personal del &nculo representaba un obstculo enorme para la circulacin de los derechos y de los bienes* .l resurgimiento del comercio en la .dad 0edia y la consiguiente mo ili"acin de las mercader&as, bienes y capitales, e)ig&an normas reguladoras claras, giles y seguras* (os conceptos de rapide", certe"a y seguridad empe"aron a actuar como condicionantes de la circulacin de los derechos y de las cosasC se3alando al legislador las patitas de las normas* .n una primera etapa la transmisin de los derechos se efectuaba mediante la cesin de cr$ditos, contrato que 4como se sabe4 requiere formalidades lentas y dispendiosas* ,m$n de ello, la transmisin operada mediante la cesin de cr$dito es insegura, pues de acuerdo a uq principio +ur&dico a)iomtico nadie puede transmitir ms derecho que e] que tieneE el deudor cedido puede, as&, oponer al cesionario todas las defensas que podr&a haber opuesto contra el cedente* .s decir que la operacin reali"ada mediante la cesin arrastr consigo los icios del acto originario, amena"ando ocultamente la firme"a de los derechos cedidos* .l adquirente queda irremisiblemente inculado al acto originario, sin haber sido parte de $l* %ubo de buscarse*entonces, normas, procedimientos o acuerdos que dieran a los adquirentes comerciantes completa tranquilidad de que no ser&an molestados, de que sus adquisiciones eran definiti amente firmes, al abrigo de cualquier reclamacin de terceros*

. DENOMINACION. TERMINOLOGIA
.l maestro espa3ol H,//-H;.S siguiendo a su compatriota /-B5 puso en boga la denominacin #-#;(5S <,(5/.S, e)presin que prefiere a la clsica porque la denominacin t&tulos de cr$dito parece referirse solamente a aquellos t&tulos de contenido crediticio es decir, a aquellos que obligan y dan derecho a una prestacin en dinero u otra cosa cierta* .n cambio, la e)presin t&tulos4 alores comprenderla no solamente los documentos de contenido crediticio, sino tambi$n los t&tulos representati os de mercader&as y los t&tulos de participacin, documentos estos que atribuyen un status 6acciones de sociedades annimas, etc*7* ,s& el maestro #ena que e)plica que >t&tulos de cr$ditos> gramaticalmente quiere decir >documentos en que se consigna un derecho de cr$ditoK y que esto es doblemente impropioE 1* Porque no todos los t&tulos de cr$dito contienen derecho de cr$dito y 8* Porque hay muchos documentos que no son llamados t&tulos de cr$dito que s& contienen derechos de cr$dito* /esultando que de un punto de ista comprende ms y del otro comprende menos de lo que realmente es un t&tulo de cr$dito* -ncluso en otros pa&ses usan otras denominaciones, tales comoE .n ,lemania, ,ustria y Sui"a se usa la denominacin =t&tulos alorK* .n 9rancia y B$lgica hablan de =t&tulos de cr$ditoK, pero ms utili"an la distincin entre =efectos de comercioK 6letra de cambio, pagar$ o cheque7 y =<alores mobiliariosK 6acciones y obligaciones de sociedad7*

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APUNTE - Derecho Mercantil II .n el mbito anglosa+n diferencian entre =t&tulos cambiariosK y =t&tulos de in ersinK* D.9-N-1-2N (.H,(, (a mayor&a de la doctrina est inspirada en el gran maestro italiano 1$sar <i iante y toma como concepto m&nimo de t&tulos de cr$dito el suyoE >.s el documento necesario para e+ercitar el derecho literal y autnomo en $l consignado*K

!. CONCEPTO DEL TITULO DE CREDITO

<-<,N#. formul una definicin que sir i de base a la gran mayor&a de las ideadas despu$s* #&tulo de cr$dito es el documento necesario para e+ercer el derecho literal y autnomo que en $l se menciona* , (a doctrina sui"o4alemana, partiendo de una definicin de B/;NN./ ense3a que los, t&tulos de cr$dito son aquellos documentos en que un derecho est incorporado de tal manera que es imposible e+ercerlo o transferirlo independientemente de los mismos* ,doptamos la definicin dada por 1$sar <-<,N#.* 1on admirable precisin y elegancia abarca la rica comple+idad de los t&tulos de cr$dito poniendo de resalto sus elementos fundamentales y fi+ando los caracteres comunes de los t&tulos al portador, a la orden y nominati os

TITULOS DE CR5DITOS. 1. IDEAS PRELIMINARES. EVOLUCIN E IMPORTANCIA#

Hracias a los t&tulos de cr$dito, el mundo moderno puede mo ili"ar sus propias rique"as, ya que mediante ellos, se agili"an los trmites en tiempo y espacio* Se entiende que hay una operacin o un acto de cr$dito cuando en el intercambio falta la simultaneidad entre la prestacin y la contraprestacin de bienes, dinero o ser iciosE y a una prestacin econmica presente corresponde el compromiso de una contraprestacin econmica futura* ,l hablar de t&tulos de cr$dito nos mo emos en un mbito no slo +ur&dico sino tambi$n econmico* Por ello es necesario er la historia del pensamiento econmico, que se di ide en tres etapasE a7 la econom&a del trueque* b7 la econom&a del cr$dito* * .sto quiere decir que hoy en d&a la econom&a est basada en la obtencin de rique"as presentes a cambio de rique"as futuras* De aqu& nace la crucial importancia de los t&tulos de cr$dito, ya que ellos son los que representan tales rique"as futuras* Hracias a los t&tulos de cr$dito, el mundo moderno puede mo ili"ar sus rique"as encer el tiempo y el espacio, pues puede transportar bienes distantes con la mayor facilidad y materiali"ar en el presente las posibles rique"as futuras* .l Derecho 0ercantil regula en primer lugar a los actos de comercio, en segundo la situacin del comerciante, as& como ciertas acti idades de $ste y la situacin +ur&dica de la empresa mercantil y por !ltimo, las cosas4mercantiles como son los t&tulos de cr$dito*

". NATURALE&A (URIDICA DE LA OBLIGACIN CONSIGNADA EN UN T6TULO DE CR5DITO

%ay autores que consideran este tema el ms importante de la teor&a general de los t&tulos de cr$dito, otros en cambio les basta con que la obligacin contenida en un t&tulo de cr$dito sea lida y e)igible por ley* Sobre la naturale"a +ur&dica hay dos teor&as e)tremas y arias intermedias .l punto en el que se contraponen esta en la fuente de la obligacin* Para los seguidores de la teor&a unilateral, la

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APUNTE - Derecho Mercantil II obligacin nace en el acto de la escritura o la creacin del t&tulo y para los seguidores de la teor&a contractual nace en el acto de entrega del titulo al acreedor*

$. ELEMENTOS G CARACTERES DE LOS T6TULOS DE CREDITO

Son elementos y caracteres fundamentales de los t&tulos de cr$dito los siguientesE 1o* .l titulo de cr$dito es un documento* .l carcter documental ocupa una posicin central en su estructura +ur&dica* 8o* Su literalidad Fo* Su autonom&a .stos puntos son estudiados a continuacin*

ES UN DOCUMENTO
(os t&tulos de cr$dito son cosas, cosas materiales de naturale"a especial, pues constituyen documentos, es decir, medios reales de representacin grfica de hechos o derechos* .l documento es una cosa 6normalmente una ho+a de papel7 cuya funcin es representar un hecho o un acto +ur&dico* ,hora bienE los t&tulos de cr$dito son documentos D.1(,/,#-<5S, en el sentido de que contienen declaraciones de oluntad endere"adas a crear una relacin +ur&dica con otra persona * Para que puedan cumplir sus funciones de instrumentos de circulacin deben e idenciar normalmente 1./#.a, de la e)istencia de los derechos incorporados a ellos* Son, por tanto, documentos formalesE estn su+etos a requisitos y formalidades rigurosas* .n los comien"os de su desarrollo histrico, los t&tulos de cr$dito eran m!ltiples documentos P/5B,#5/-5S, es decir conten&an manifestaciones endere"adas a ser ir de prueba de un contrato o negocio pre4e)istente ,ndando los tiempos* se transformaron en documentos 15NS#-#;#-<5S* Son tambi$n, documentos dispositi os, pues constituyen instrumentos necesarios para hacer aler y transferir derechos*

LEGITIMACIN. .
(egitimacin, en tratndose de t&tulos de cr$dito, es la idoneidad para el e+ercicio del derecho a ellos incorporado* .s el poder o habilidad para e+ercer el derecho cartular* Slo el legitimado puede disponer del t&tulo, endosarlo, prendario, etc* ^1omo se produce o confiere la legitimacin_* .n l&neas generales, el e+ercicio de un derecho corresponde a su titular, de suerte que quien pretende e+ercerlo debe probar o demostrar que es el titular del mismo* Pero, en tratndose de t&tulos de cr$dito, creados para circular de acuerdo con la ley de circulacin del titulo, queda inhabilitado para e+ercer el derecho en ellos contenido* (a cuestin gira sobre quien es la persona que puede cobrar el t&tulo de cr$dito* ,l decir, >necesario para .+ercitar>, la (ey presume, que el poseedor del t&tulo es el titular del derecho* (as tres !nicas formas de transmitir leg&timamente sonE 4la tradicin 4el endoso 4 la cesin Slo quien recibe el titulo de cr$dito por una de estas &as es el legitimo due3o y por ende puede .+ercitar el derecho de cobro*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

TIPOS DE LEGITIMACION
Podemos distinguir di ersas clases o tipos de legitimacinE 1* (a ordinaria o com!n, que se da cuando coinciden en la misma persona el t&tulo y su posesin regular* .s la situacin normal y ordinariaE en este caso, el propietario es el legitimado* 8 legitimacin indirecta, el poseedor cualificado act!a u obra en representacin del propietario F* .)traordinaria, es llamada la legitimacin del propietario aparente que da legitimado si est en posesin cualificada del documento* 5tros autores distinguen la legitimacin nominal de la real* (a legitimacin es nominal si el titulo lle a inscripto el nombre de una persona determinada 6t&tulos nominati os7 y real si es al portador* 5tra clasificacin es la siguienteE 1* (egitimacin acti a4 del acreedor, que posee y presenta el titulo de cr$dito, para e+ercitar su derecho* 8* (egitimacin pasi a 4 del deudor que tiene el derecho de cumplir la prestacin a la persona que posee y e)hibe el t&tulo de cr$dito*

LITERALIDAD CONCEPTO. SIGNIFICADO. FUNDAMENTO

(os t&tulos de cr$dito nacen para circular, funcin que no podr&an cumplir sino a condicin de e idenciar en su propio te)to ob+eti a y claramente los derechos y las obligaciones que su posesin implica* Slo as& se obtiene la certe"a a que ya nos referimos* (a circulacin de tales documentos se er&a trabada enormemente si el tenedor no conociera con certe"a legal cules son sus derechos y cules sus deberes y obligaciones* , ello tiende la literalidad, uno de los requisitos esenciales de los t&tulos de cr$dito* (-#./,(-D,DE significa que el titulo obliga en los l&mites de su contenido literal* (os derechos y obligaciones del tenedor estn fcilmente e)presados en el documento 6persona del titular, lugar y fecha de pago, naturale"a y modalidad de la prestacin, etc*7* .l documento es suficiente, por s& mismo en cuanto a la obligacin en $l contenida* .l propio documento es el fundamento de la literalidad* .n su consecuencia, el tenedor no puede e)igir derechos no declarados en el documento* (a doctrina la define cornoE el derecho deri ado del t&tulo es literal en el sentido de que en cuanto al contenido, a la e)tensin y a las modalidades de ese derecho es decisi o e)clusi amente el tenor del t&tulo* .s decir, que las palabras escritas son la e)acta medida del derecho 1omo documento el titulo de cr$dito no slo es un documento probatorio, sino un documento constituti o y ms a!n dispositi o, porque tiene la irtud +ur&dica de que crea el derecho que e)presa y que lo mantiene i o despu$s de nacido, dentro de los pla"os legales de caducidad o prescripcin* <emos que esta literalidad no es del todo absoluta, porque si puede estar contradicha y aun nulificada por elementos e)tra3os al t&tulo o por disposicin de la ley* .s por ello que Pedro ,studillo concluye que en materia de t&tulos de cr$dito la literalidad significa que presuntamente la medida del derecho incorporado en el titulo est determinada por el te)to del documento*

LA ABSTRACCIN
Si la autonom&a es la independencia de causa de transmisin, la abstraccin es la independencia de creacin* %ay t&tulos de cr$dito llamados abstractos* .n este caso coinciden abstraccin como independencia de causa de creacin, con la autonom&a, desde el momento que entra en circulacin el t&tulo** (a legislacin considera las obligaciones de los t&tulos abstractos sin causa para me+or proteccin de los derechos del tenedor de buena fe, as& resultando el titulo casi en un sustituto de dinero

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APUNTE - Derecho Mercantil II

LA CIRCULACIN
.s importante se3alar, que los t&tulos de cr$dito simplifican las formalidades necesarias en el derecho com!n y al mismo tiempo reducen los riesgos inherentes a le circulacin, al conlle ar los elementos de literalidad, incorporacin, autonom&a, legitimacin y la buena fe del tenedor como condicin de legitimacin*

11. TITULOS ABSTRACTOS Y CAUSALES#

(a literalidad, seg!n imos, limita o circunscribe el derecho cartular al contenido facial del titulo, en forma que, el tenedor no puede temer defensas o e)cepciones no pro enientes del te)to e)preso del t&tulo* #&tulos causales son los que incorporan a su te)to el negocio ordinarioC la causa que dio nacimiento al negocio queda inculada patentemente* ;n documento literal que contenga referencias e)presas al negocio cartular pre4e)istente no pierde por ello su literalidad* .l hecho de que un documento literal apare"ca inculado a su causa no le har perder su literalidad* #itulo abstracto es aquel que circula, libre de la causa que le dio nacimiento, desligada de la relacin fundamental* .n irtud de la abstraccin, la causa queda des inculada, en forma que las acciones deri adas del t&tulo son independientes de la relacin +ur&dica fundamental que dio origen al t&tulo* #ampoco hay que caer en el error de sostener que solamente los llamados t&tulos causales tienen causa, y que a la in ersa los t&tulos abstractos carecen de ella*

AUTONOMIA LA AUTONOM6A DEL DERECHO CARTULAR

.l principio de la inoponibilidad de las e)cepciones .l derecho cedular de cada tino de los adquirentes del titulo es autnomo, lo cual significa que ese derecho no deri a de quien le transmiti* .s que en cada traspaso nace e)4no o, originariamente, el derecho cartular* .l adquirente tiene as&, un derecho nue o, propio, no deri ado de la situacin anterior de su antecesor* .n su consecuencia no se le puede oponer la falta de titularidad de quien le transmiti el titulo Se infiere la autonom&a al decir que son losE =derechos que en ellos se consignaK* bl derecho de cada poseedor es sui generis, distinto al del poseedor anterior o posterior* ,utnomos, no son los t&tulos de cr$dito sino el derecho de los poseedores, que es originario y no deri ado, aunque la adquisicin del titulo sea deri ati a* #ambi$n se puede resumir que la autonom&a es la independencia de causa de transmisin* (a autonom&a es un elemento muy discutido de los t&tulos de cr$dito*

AD:UISICION A NON DOMINO

%emos se3alado ms arriba que en el Derecho 1om!n se desarroll con fuer"a un principio de e)cepcional importancia, principio recogido en el art* 8N18E del antiguo 1* 1i il, seg!n el cual la posesin de buena fe de una cosa mueble crea a fa or del poseedor de buena fe la presuncin de tener la propiedad de ella y el poder de repeler cualquier accin de rei indicacin si la cosa no hubiese sido robada o perdida*> Sin este principio seria imposible el trfico de los bienes muebles* (a ida econmica quedar&a parali"ada, la intranquilidad frenar&a permanentemente la concertacin de los negocios* No habr&a manera de consolidar las situaciones normales frutos de la buena fe*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

!. CLASIFICACION DE LOS TITULOS DE CREDITO

a7 ,tendiendo al su+eto emisor, los t&tulos de cr$dito son p!blicos o pri ados* (os primeros son los emitidos por el .stado o un su+eto de derecho p!blico, y los segundos por los particulares* b7 .n consideracin de la e)presin o declaracin de su causa, los t&tulos son abstractos o causales* Da hemos e)aminado ms arriba este terma* * , $l nos remitimos* c7 Por la naturale"a de los derechos incorporados los t&tulos sonE 1* #-#;(5S D. 15N#.N-D5 1/.D -#-1-5E (le an incorporado un derecho de cr$dito* .l tenedor de ellos puede, en, su consecuencia, e)igir la prestacin de una suma de dinero o de cosas .+* (etras de cambio, cheques, pagarsC cupones de acciones, etc* 8* #-#;(5S D. /.P/.S.N #,1-5NE (os que representan las mercader&as en ellas mencionadas, atribuyendo al tenedor del titulo un derecho real sobre ellas F* #-#;(5S D. P,/#-1-P,1-5N* Son los que lle an incorporados los derechos de socios de una entidad atribuyera a su tenedor la situacin +ur&dica comple+a 6status7, deri ada de la calidad de componente de una sociedad* #ales son las acciones de una Sociedad ,nnima* S.H;N S; /.H-0.N D. 1-/1;(,1-5N los t&tulos sonE 61(,S-9-1,1-2N -0P5/#,N#.7 1 ,l portador que son aquellos que no lle an en su te)to el nombre de la persona determinada* Se transmiten por su simple entrega 6art* 1R1P del 1* 1i il7* 8 , la ordenE estn e)pedidos a fa or de determinada persona con la clusula >a la orden> 6u otro equi alente7 lo que permite la circulacin del t&tulo mediante el endoso* F Nominati os (le an inscriptos en su te)to el nombre de su titular de la entidad emisora* S.H;N (, 95/0, D. .0-S-5NE 1abe distinguir los t&tulos emitidos en serie o en masa, de los emitidos en forma indi idual o singular*

ANE<O DE CODIGO CIVIL. 8LEGISLACIN-#

,rt* 1R1Q*4 (a transferencia del titulo de cr$dito comprende tambi$n los derechos accesorios inherentes a $l* ,rt* 1R11*4 (os t&tulos representati os de mercader&as atribuyen al poseedor el derecho a la entrega de las mercader&as que se especifican en ellos, la posesin de las mismas y el poder de disponer de ellas mediante transferencia del titulo* ,rt*1R18*4 .l embargo, el comiso, la prenda o cualquier otra restriccin sobre el derecho mencionado en un titulo de cr$dito o sobre las mercader&as representadas por $l, noJ producirn efecto si no se lle an a cabo sobre el t&tulo* ,rt* 1R1F*4 .n el caso de usufructo de t&tulos de cr$dito el goce del usufructo se e)tiende a los premios y a las otras utilidades aleatorias producidas por el titulo* .n la prenda de t&tulos de cr$dito la garant&a no se e)tiende a los premios y a las otras utilidades aleatorias producidas por el t&tulo* ,rt*1R1N*4 (os t&tulos de cr$dito al portador pueden ser con ertidos por el librador en t&tulos nominati os, a pedido y a costa de su poseedor* Sal o el caso en que la con ertibilidad haya sido e)presamente e)cluida por el eminente, los t&tulos nominati os pueden ser con ertidos en t&tulos al portador, a pedido y e)pensas del titular que demuestre la propia identidad y la propia capacidad, como est dispuesto a propsito de la transferencia de los t&tulos nominati os* ,rt*1R1R*4 (os t&tulos de cr$ditos emitidos en serie pueden ser unificados en un t&tulo m!ltiple, a peticin y a costa del poseedor* (os t&tulos de cr$ditos pueden ser fraccionados en t&tulos de menor alor*

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APUNTE - Derecho Mercantil II ,rt* 1R1@*4 (as normas de este cap&tulo se aplicarn en cuanto pose disponga lo contrario en leyes especiales* #ampoco se regirn por aquellas los documentos que solo sir en para identificar al derecho habiente a la prestacin o a permitir la transferencia del derecho sin obser ancia de las formas propias de la cesin*

Leccin 1 7 TITULOS AL PORTADOR 1. ORIGEN Y EVOLUCIN HISTORICA

.n el largo e interesante proceso iniciado a fines de la .dad 0edia ciertas categor&as de derecho por e)igencias del comercio y de t$cnicas operati as de despla"amiento y circulacin de bienes, se incorporan de tal manera al documento que lo comprueba, que no pueden subsistir sin $l, el derecho sin t&tulo carece de alor* I .l e+ercido del derecho es imposible sin el documento, no se puede transferir el derecho sin el documento, o sin los t&tulos de cr$dito* .n /oma las obligaciones creaban un &nculo de derecho personal&simo, no se conceb&a que un acreedor pudiera transferir a otra persona el cr$dito que ten&a contra su deudor* .sto significaba un obstculo enorme para la circulacin de los derechos y de los bienes* .l resurgimiento del comercio en la .dad 0edia y la consiguiente circulacin de mercader&as, bienes y capitales, e)ig&an normas reguladoras claras giles y seguras* (os conceptos de rapide", certe"a y seguridad empe"aron a actuar como condicionantes de la circulacin d$ los derechos y de las cosas* .l anlisis de dichos conceptos fue el resultado de un proceso lento reali"ado con el correr del tiempo, que lle a acu3ar normas sobre el tema* %ubo de buscarse, entonces, normas,

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APUNTE - Derecho Mercantil II procedimientos o acuerdos que dieran a los adquirientes comerciantes completa tranquilidad de que no serian molestados, de que sus adquisiciones eran definiti amente firmes, al abrigo de cualquier reclamacin de terceros*

. CONCEPTO
=Son aquellos que no lle an en su te)to el nombre de la persona determinada* Se transmite por la simple entregaK*

!. NATURALE&A Y FUNCIONES
,rt*1R1?*4 .l suscriptor de una obligacin no puede oponer al portador de buena fe de la deuda as& suscripta sino los medios de defensa referentes a la nulidad de la creacin del titulo o del contenido especial del titulo, o que pertene"can al suscriptor en relacin al portador** *

". TRANSFERENCIA

,rt*1R1P*4 (a transferencia del titulo al portador se opera por la entrega del titulo*

$. LEGITIMACIN
.l poseedor del t&tulo $l portador queda habilitado para el e+ercido del derecho mencionado en $l con su Presentacin*

). DETERIORO O DESTRUCCIN DEL TITULO

,rt*1 1R1B*4 .l poseedor de un t&tulo deteriorado que ya no sea idneo para la circulacin, pero que a pesar de eso, sea con seguridad identificable, podr e)igir del emisor un titulo equi alente, restituyendo el primiti o y reembolsando los gastos* ,rt* 1R81*4 .l poseedor de un titulo al portador puede e)igir al emisor la e)pedicin de un duplicado o un t&tulo equi alente si prueba su destruccin* (os gastos quedan a cargo del solicitante* Si no se prueba la destruccin, se aplicarn las disposiciones del articulo anterior*

+. E<TRAVIO O SUSTRACCIN DEL TITULO

,rt*1R8Q*4 Sal o disposicin especial de la ley, no se admite la in alidacin de los t&tulos al portador e)tra iados o sustra&dos* .l que denuncie al emisor el e)tra &o o la sustraccin de un t&tulo al portador y le suministre la prueba de ello, tendr derecho a la prestacin y sus accesorios, una e" transcurrido el pla"o de prescripcin de la obligacinE .l deudor que cumple la prestacin a fa or del poseedor del titulo, antes de dicho pla"o, queda liberado a no ser que se pruebe que conoc&a el icio de la posesin del portador* Silos t&tulos e)tra iados o sustituidos fueren acciones al portador, podr el denunciante ser autori"ado por el +ue", mediante caucin pre ia, silo estimare necesario, a e+ercer los derechos inherentes a dichas acciones, aun antes del t$rmino de la prescripcin, mientras los t&tulos no fueren presentados por otros* :uedan a sal o, en cualquier caso, el e entual derecho del denunciante contra el poseedor del titulo*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

1,. REIVINDICACIN
,rt* 1RQB*4 :uien ha adquirido de buena fe un titulo de cr$dito no estar su+eto a rei indicacin*

DE LOS TITULOS A LA ORDEN 1. ORIGEN Y EVOLUCION HISTRICA . CONCEPTO. NOCIN

Son aquellos que estn e)pedidos a fa or de determinadas personas con la clusula =a la ordenK 6u otro equi alente7 lo que permite la circulacin del t&tulo mediante el endoso* * ,rt*1R8F*4 .l endoso debe escribirse en el titulo y ser firmado por el endosante* .s lido el endoso aunque no contenga indicacin del endosatario* .l endoso al podador ale como endoso en blanco* ,rt*1R8N*4 1ualquier condicin puesta al endoso se tendr por no escrita* .s nulo el endoso parcial* (os t&tulos de cr$dito a la orden, designan como los nominati os una persona determinada, pero se transmiten por endoso y entrega* #ambi$n son llamados t&tulos de cr$dito nominati os de circulacin amplia* (a diferencia con los t&tulos nominati os estriba en que el titulo designa no solamente una persona determinada como titular, sino tambi$n a otra indeterminada concretada por $sta* Para ello lo transmite por endoso, es decir, escribiendo una sencilla frmula al dorso del t&tulo nombrando as& el nue o titular* .ste puede hacer lo mismo y as& sucesi amente* 1abe mencionar, que slo por endosoC la transmisin surte efectos cambiarios* Si son transmitidos or cualquier otro modo, las e)cepciones personales que se pueden oponer l nue o tenedor son las mismas que se hubieran podido oponer al que transmiti el titulo*

!. TRANSFERENCIA !.1.AD:UISICIN POR MEDIO DEL ENDOSO

,rt*1R8R*4 .l endoso transfiere todos los derechos inherentes al t&tulo* Si el titulo es endosado en blanco, puede su poseedor llenarlo con su propio nombre o con el de otra persona, o bien endosarlo de hue o o transmitirlo a un tercero sin llenar el endoso, o sin e)tender uno nue o* ,rt* 1R8@*4 Sal o disposicin contraria de la ley o del titulo, el endosante no est obligado por el incumplimiento de la prestacin prometida por e] emisorE

!.!.1

AD:UISICIN POR PROCURACIN

,rt* 1R8P*4 S& al endoso se le agrega una clusula que importe, mandato para cobrar, el endosatario podr e+ercer todos los derechos inherentes al titulo, pero no podr endosado e)cepto con anloga clusula de procuracin* .l emisor slo puede oponer al endosatario por procuracin las e)cepciones que podr&a oponer al endosante* (a eficacia del endoso por procuracin no cesa por la muerte o por la incapacidad sobre iniente del endosante*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

!.1. . AD:UISICIN EN GARANT6A

,rt*1R8?*4 Si por clusula inserta en el endoso se e)presase que importa la constitucin de prenda del titulo, el endosatario podr e+ercer todos los derechos inherentes al t&tulo, pero el endoso hecho por $l slo aldr como endoso por procuracin* .l emisor no puede oponer al endosatario en garant&a las e)cepciones fundadas en sus propias relaciones personales con el endosante, a menos que el endosatario, al recibir el titulo, haya obrado intencionalmente en per+uicio del emisor*

!. AD:UISICIN POR MEDIO DIVERSO AL ENDOSO

,rt*1R8B*4 (a adquisicin de un t&tulo a la orden por medio di erso al endoso produce los efectos de la cesin*

". LEGITIMACION
,rt*1R88*4 .l poseedor de un titulo a la orden queda habilitado para el e+ercicio del derecho mencionado en $l mediante endoso a su fa or* Si hay arios endosos, $stos deben ser continuos* ,rt*1R8N*4 1ualquier condicin puesta al endoso se tendr por no escrita* .s nulo el endoso parcial*

$. E<TRAVIO O DESTRUCCIN DEL TITULO

,rt* 1RFQ*4 .n caso de e)tra i, sustraccin o destruccin del t&tulo, su poseedor puede denunciar el hecho al deudor y pedir al +ue" del lugar en que el titulo es pagadero, la pri acin de su eficacia respecto de todos* .l pedido debe indicar los requisitos esenciales del t&tulo y si se trata de un t&tulo en blanco, los suficientes pera identificarlo*

%. PRIVAC6ON DE EFICACIA.
.l +ue", agotadas las diligencias, por los trmites de los incidentes, in alidar la eficacia del titulo respecto de todos y autori"ar su pago transcurridos treinta d&as desde la fecha de la publicacin de la sentencia en un diario de gran circulacin, siempre que no se haya formali"ado oposicin por el detentador* Si en la fecha de la publicacin no estu iere encido el titulo, el pla"o para el pago corre desde la fecha del encimiento* (a sentencia debe ser notificada al deudor y publicarse en igual forma a e)pensas del recurrente* .l pago hecho al detentador, no obstante la denuncia al deudor, antes de la notificacin de la sentencia libera a $ste* ,rt*1RF1*4 (a oposicin del detentador debe formularse ante el +ue" de la causa en el pla"o fi+ado por el 1digo* Procesal 1i il si fuese de domicilio conocido, o en el de los edictos publicados para citarle en +uicio* De la comparecencia del detentador se notificar al actor y al deudor del t&tulo, pre io depsito de] titulo en poder del Secretario* Si la oposicin es recha"ada el t&tulo ser entregado a quien haya obtenido la declaracin de la pri acin de su eficacia respecto de todos* ,rt*1RFF*4 #ranscurrido el pla"o fi+ado, el t&tulo quedar pri ado de toda eficacia, sal o los derechos del detentador frente a quien ha obtenido la sentencia* .l actor, presentando una copia fehaciente de la sentencia, puede e)igir el pago* Si el t&tulo es en blanco o no est encido toda &a, podr obtener un duplicado* Pgina N 1NR

APUNTE - Derecho Mercantil II

DE LOS TITULOS NOMINATIVOS 1. ORIGEN Y EVOLUCIN HISTORICA . CONCEPTO

Son aquellos t&tulos en los que aparece designado el nombre del titular* .l t&tulo est personali"adoE su titular es el !nico legitimado originariamente* ,rt*1RFB*4 .l poseedor de un titulo nominati o est habilitado para el e+ercido del derecho mencionado en el mismo por efecto del encabe"amiento a su fa or contenido en el titulo o en el registro del emisor*

!. DEBATE SOBRE SI EL TITULO NOMINATIVO ES O NO TITULO DE CR5DITO !.1. OPINION DE BOLAFFIO !. . CITERIO DE MOSSA !.!. CITERIO DE LA CATEDRA ". INTERVENCIN (UDICIAL $. TRANSFERENCIA. EFECTO
,rt*1RNQ*4 (a transferencia del t&tulo nominati o se efect!a mediante la anotacin del nombre del adquirente en el t&tulo, y en el registro del emisor cuando lo tu iere o mediante libramiento de un nue o titulo encabe"ado a nombre del titular, con anotacin en el libro del registro* ,qu$l que pidiere que se otorgue el titulo a fa or de otra persona, o el libramiento d$ un nue o titulo a nombre de ella, debe probar la propia identidad y su capacidad de disponer, mediante certificacin aut$ntica* Si la titulacin o el libramiento de un nue o titulo es pedida por el adquirente, debe $ste e)hibir el t&tulo y e idenciar su derecho mediante acto aut$ntico* (as anotaciones en el registro y el titulo se hacen por el emisor y ba+o su responsabilidad* .l emisor que reali"a la transferencia por los medios indicados en el presente art&culo, queda e)ento de responsabilidad, sal o caso de culpa* ,rt* 1RN1*4 Sal o disposicin contraria a la ley, el titulo nominati o puede ser transferido mediante endoso autenticado* .l endoso debe ser fechado y firmado por el endosante y contener la indicacin del endosatario* Si el titulo no est enteramente liberado es necesaria tambi$n la firma del endosatario* (a transferencia mediante endoso no produce efecto respecto del emisor mientras no se haga anotacin de ella en el registro* .l endosatario que aparece sobre la base de una serie continua de endosos, tiene derecho a obtener la anotacin de la transferencia en el registro del emisor* ,rt*1RN8*4 Ning!n &nculo sobre el cr$dito produce efectos respecto del emisor y de los terceros si no resulta de la correspondiente anotacin en el titulo y en el registro si lo tu iere* ,rt*1RNF,4 .l que tenga el usufructo del cr$dito mencionado en el titulo, nominati o tiene derecho a obtener un titulo separado del titul del propietario Pgina N 1N@

APUNTE - Derecho Mercantil II

%. CONSTITUCIN DE PRENDA
,rt* 1RNN*4 (a constitucin en prenda de un t&tulo nominati o puede hacerse tambi$n mediante entrega de tituloC endosado con la clusula =garant&aK, u otra equi alente* .l endosatario en garant&a no puede transmitir a otro el titulo sino mediante endoso por procuracin*

'. E<TRAVIO, SUSTRACCIN O DESTRUCCIN DEL TITULO

,rt* 1RNR*4 .n caso de e)tra &o, sustraccin o destruccin del t&tulo, el titular o el endosatario del mismo puede hacer la denuncia al emisor y pedir la pri acin de su eficacia respecto de lodos, como est dispuesto al tratar de los t&tulos a la orden* .n caso de e)tra &o, sustraccin o destruccin de acciones nominati as, se aplicarn en lo pertinente las normas que rigen para los t&tulos a la orden* .l recurrente puede e+ercer los derechos inherentes a las acciones, sal o, en su caso, la prestacin de una caucin*

PROCEDIMIENTOS PARA LOS CASOS DE E<TRAVIO O ROBO DE T6TULOS DE CR5DITO NOMINATIVOS

Sobre la cuestin, si un tenedor pierde la posesin de un titulo de cr$dito, tambi$n pierde sus derechos incorporados en el t&tulo, arios pa&ses han dispuesto en forma distinta* -talia ,lemania, cmo la mayor&a, niegan toda rei indicacin contra un portador de buena fe, nosotros no* .l problema radica en si debe tener prioridad proteger la propiedad del t&tulo o la seguridad de su circulacin* Protegiendo la propiedad la ley necesariamente debe amparar a el despose&do para recuperar el titulo* Si la prioridad est en la circulacin, debe proteger al nue o adquiriente de buena fe* 1ontra la proteccin de la propiedad se argumenta que $sta ulnera los principios fundamentales de los t&tulos de cr$dito, como la literalidad, autonom&a e incorporacin al establecer su in alide", a este respecto* (a legislacin nacional* Por un lado establece acciones a fa or del despose&do*

!. PRIVACIN DE EFICACIA
(a pri acin de la eficacia del t&tulo produce la e)tincin del titulo, pero no per+udica los derechos del detentador respecto de quien ha obtenido el nue o t&tulo* ,rt* 1RQP*4 .l poseedor de un t&tulo de cr$dito tiene derecho a la prestacin indicada en $l, contra su representacin, siempre que su posesin est$ +ustificada conforme a lo prescripto por la ley* .l deudor que sin dolo ni culpa cumple las prestaciones a fa or del poseedor, queda librado aun cuando $ste no sea el titular del derecho* ,rt* 1RQ?*4 .l deudor puede oponer al poseedor del t&tulo slo las e)cepciones personales relati as a $ste, las e)cepciones de forma, las que se fundan en el concepto literal del t&tulo, as& como aquellas que dependen de falsedad de la propia firma, del defecto de capacidad o de representacin en el momento de la emisin, o de la falta de las condiciones necesarias para el e+ercicio de la accin* .l deudor puede oponer al poseedor del t&tulo las e)cepciones fundadas sobre las relaciones personales con los anteriores poseedores, solamente si, al adquirir el t&tulo, el poseedor ha obrado intencionalmente en da3o de dicho deudor*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

Leccin

7 DEL PAGARE A LA ORDEN

17 ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA

Desde el punto de ista de su e olucin, la letra de cambio ha pasado por tres periodos sucesi os* .l primero, desde su creacin hasta el siglo S<--C el segundo desde principios del siglo S<-- hasta el siglo S-S, y el tercero, desde el siglo S-S hasta nuestros d&as* Primero periodoE .n este per&odo la (etra de cambio aparece identificada con el contrato de cambio, en el sentido de constituir el medio de e+ecucin de dicho contrato* (a (etra de cambio era el instrumento del cambio trayecticio* Su fin eraC en consecuencia, obtener el traspaso de fondos de un lugar a otro* (a remesa de pla"a a pla"a constitu&a un elemento esencial de su e)istencia* Durante dicho per&odo, la propiedad de la letra de cambio slo pod&a transferirse cumpliendo todas las formalidades e)igidas por el derecho ci il para la cesin de cr$ditoC escritura y notificacin al deudor cedido* * Segundo per&odoE Desde el Siglo S<-- al Siglo S-S* ;na, inno acin de carcter trascendental se produce en este per&odo en la letra de cambio* .sa inno acin, que caracteri"a todo un periodo en la e olucin de la letra de cambio, genera consecuencias important&simas en las relaciones cambiarias, la adopcin de la clusula > , la 5rden>* (a insercin de esa clusula se ide con el ob+eto de facilitar la circulacin de la letra de cambio* ,ntes de su adopcin, el tomador del documento, para transmitir su propiedad, deb&a someterse al procedimiento embara"oso y lento establecido para la cesin de cr$dito*

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APUNTE - Derecho Mercantil II (a adopcin de la clusula >a la ordenK permiti la transmisin de la letra de cambio mediante su solo endoso* Para quedar operada la transmisin de la propiedad de la letra le bastaba al tomador estampar su firma al dorso de ella, la forma de negociacin del documento no pod&a resultar ms sencilla y fcil* Se comprende que la letra de cambio adquiriera desde entonces una gran agilidad de transmisin* ,l facilitarse su negociacin, circul libremente en todos los mercados, multiplicndose en forma realmente prodigiosa las operaciones cambiarias* Desde entonces la letra de cambio se con ierte en un instrumento acti o y fecundo del cr$dito, >en un erdadero sucedneo de la moneda>*

LA ORDENAN&A FRANCESA DEL ABO DE 1%'!.

Por primera e" se refiere a la clusula =a la orden>, estableciendo que la insercin de dicha clusula en la letra de cambio era facultati a* %asta principios del siglo S-S no se estableci la clusula a la orden con carcter de obligatoriedad, le atribuy ese carcter, por primera e", el 1digo franc$s de 1?QP* 0as tarde, las dems legislaciones comerciales del mundo, consagrando la solucin dada por aquel cdigo, dieron, igualmente carcter obligatorio a la clusula =a la 5rden>* ,s& qued definiti amente consolidada esa trascendental inno acin operada en fa materia cambiaria* * #ercer PeriodoE (a remesa de pla"a a pla"a constitu&a un elemento esencial de la letra de cambio* /equer&ase, pues, como condicin necesaria para su e)istencia, la interposicin de lugares* .l cdigo franc$s de 1?QP, establec&a esa e)igencia* .n el siglo S-S, se ad irti que dicha e)igencia carec&a de todo fundamento racional* (a letra de cambio hab&a de+ado de ser el mero -nstrumento del cambio trayecticio para con ertirse en el instrumento mara illoso del cr$dito* D para reali"ar esa funcin econmica tan importante no hab&a absolutamente necesidad de que el documento fuera girado de pla"a a pla"a* (a critica contra la solucin consagrada por el cdigo franc$s de 1?QP, aument* Se ense3 que la remesa de pla"a a pla"a constitu&a u e)igencia innecesaria y per+udicial* (a letra de cambio, para llenar sus important&simas funciones econmicas necesitaba emanciparse de ese obstculo* (a inno acin fue consagrada por la legislacin alemana sobre el cambio de 1?N@, la que suprimi la e)igencia de la remesa de pla"a a pla"a* (a e)igencia de la remisin de pla"a a pla"a fue suprimida en 9rancia por la ley del P de +unio de 1?BN* ,ctualmente se conoce una fuerte corriente de opinin a fa or, de la unificacin de las di ersas legislaciones cambiarias del mundo* .se mo imiento de opinin, que cada e" cuenta con mayores partidarios, constituye otro aspecto interesante en la e olucin, de la letra de cambio,

. CONCEPTO
(, (.#/, D. 1,0B-5 D .( P,H,/.* P,H,/. , (, 5/D.N* N51-5N.S* P/.(-0-N,/.S* H.N./,(-D,D.S* D.9-N-1-5N* .l simple pagar$ ha sido definido como un >papel de obligacin por alguna cantidad que se ofrece pagar a tiempo determinado>* Pero si se trata de un pagar$ a la orden se ha dicho que =en $l comercio es el papel en que un comerciante se obliga a pagar cierta cantidad, dentro de un tiempo determinado, a cierta persona o a su ordenK* .l 1digo espa3ol usa las palabras P,H,/b D <,(. como sinnimas y, la ley, inglesa los llama promissory note, otros 1digos nota promisoria y la ley -taliana biglieti di promesse, pagliero o aglia 6literalmente pagar$ o alga7 y modernamente cambiale propia* Por su parle 5banio define el pagar$ como sigueE =Dse generalmente el nombre de ale, billete o pagar$C en el tecnicismo del Derecho 1omercial, al documento de cr$dito que, reconociendo la e)istencia de una deuda en dinero por cantidad liquide, contiene la promesa de su pago por el mismo suscriptor en el momento de su presentacin, o en un inter alo de tiempo ms o menos pr)imo, ms o menos le+anoK* .l pagar$ considerado como papel o efecto de comercio, y* conforme a la funcin espec&fica que desempe3a en el mbito de los negocios constituye ser una promesa escrita por la cual una persona

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APUNTE - Derecho Mercantil II se obliga apagar por si misma una suma determinada de dinero, y en lo que ata3e a su naturale"a +ur&dica, la ley lo asimila a la letra de cambio en su calidad de t&tulo de cr$dito, susceptible de negociacin a m$rito de la clusula a la orden* .l art&culo N\ 1Q8 de la (ey N\ 1?QB8 de la /ep!blica de 1hile, define el pagar$ como > un documento escrito por el cual una persona se confiesa deudora de otra de una cantidad determinada o determinable en dinero, y mediante su firma se obliga a pagarla en la $poca indicadaK 1arlos 1* 0alagarriga por su parte dice queK el pagar$ a la orden es un t&tulo de cr$dito de la categor&a de los abstractos, que contiene la promesa cr$dito pagar a una persona o a su orden, sin contra prestacin, cierta cantidad de dinero a un encimiento en $l fi+ado o a su presentacin*K ,ntonio #aboada sin embargo e)presa que el ale, pagar$ o billete a la orden es una promesa escrita por la cual una persona se obliga a pagar por si misma una suma determinada de dinero, pero Sego ia insiste que debi agregar =a la orden de persona determinada>, porque, de otro modo, la definicin no corresponde al pagar$ a la orden* (a e)presin =por s& mismaK es una redundancia, pero se la emplea con el ob+eto de precisar la diferencia e)istente entre la letra de cambio y el pagar$C el suscriptor de aquella se obliga a hacer pagar la letra por otra personaC el suscriptor del pagar$, en cambio, se obliga a pagarla por si mismo* .l /eglamento ;niforme de la %aya no da la definicin del pagar$, limitndose a enumerar las enunciaciones que debe contener el documento* .n los congresos internacionales de ,mberes y Bruselas se adopt el mismo temperamento, pues, se consider incon eniente toda definicin legal*

!. NATURALE&A (UR6DICA.
.l pagare desempe3a funciones anlogas a las de las letras de cambio* .s, desde luego, como +ustamente se ha obser ado, >el complemento y au)iliar de la letra cambio>* (os ales, billetes o pagar$s >se substituyen, dice /$bora, a la letra de cambio en las di ersas funciones econmicas que desempe3a esta !ltima, y con ella se me"clan en la acti idad de las transacciones, facilitando la circulacin de las rique"as conforme a la moderna teor&a del cr$dito ya las leyes que gobiernan estas manifestaciones socialesK*

DIFERENCIAS ENTRE EL PAGARE A LA ORDEN, AL PORTADOR Y EL NOMINATIVO.

Pagar$ a la ordenE .s el que lle a inserta la 1lusula >a la ordenK, clusula que, en el pagar$, genera las mismas consecuencias que en la letra de cambio* .n consecuencia el Pagar$ a la orden es transmisible por la &a del endoso* Por eso, si bien en el pagar$ a la ordene es conocida la persona que recibe el documento, se ignora qui$n ser la que en el d&a del encimiento se presentar como titular del cr$dito* Su naturale"a es mercantil* Pagar$ al portadorE .s aqu$l que no lle a inserto en su te)to el nombre del beneficiario ni la clusula a la orden*, .s annimo, desde ese punto de ista* (a transmisin del pagar$ al portador se opera por la mera tradicin, sin que sea necesario para ello el cumplimiento de ninguna formalidad* .s propietario del documento el que lo posee, y tendr derecho a cobrarlo el que lo presente al deudor en la fecha del encimiento* (a naturale"a comercial del pagar$ al portador est fuera de toda discusin, pues son declarados actos de comercio* =toda negociacin sobre cualquier g$nero de papel endosable, o al portador>* Pagar$ nominati oE .s el e)tendido a fa or de una persona determinada sin el aditamento de la clusula a la ordenK* .l Pagar$ nominati o no puede transmitirse por endoso sino mediante las formalidades establecidas por el derecho com!n para la cesin de cr$ditos* .l pagar$ nominati o no

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APUNTE - Derecho Mercantil II es un documento comercial, no se reputa papel de comercio, sino simple promesa de pagar, su+eta a la ley ci il*

". RE:UISITOS DEL LIBRAMIENTO

,rt* 1 RF?*4 .l suscriptor del pagar$ queda obligado de la misma manera que el aceptante de una letra de cambio* Si el t&tulo es pagadero a cierto pla"o ista, debe ser presentado para la ista del suscriptor dentro del pla"o de un a3o* .l pla"o corre desde la fecha de la ista firmada por el suscriptor en el mismo titulo* Si el suscriptor se negare a firmar esta, constancia o fecharla, se formali"ar el correspondiente protesto, desde cuya fecha empie"a a correr el pla"o de la ista* P./S5N,S :;. -N#./<-.N.N .N .(* P,H,/.* .n un principio solo dos personas inter ienenE 17 .l suscriptor, que es, al mismo tiempo, el creador del documento, y su pagador* .l suscriptor de un pagar$, en consecuencia, re!ne en si las dos calidades de librador y girador aceptante* 8\7 .l beneficiario, que es la persona a cuyo fa or debe pagarse el importe del pagar$* 1orresponde al tomador en la letra de cambio*

".1 RE:UISITOS INTRINSECOS 8CAPACIDAD, VLUNTAD, SU(ETO, CA*SA ". RE:UISITOS E<TRINSECOS 8ART. 1$!$, CCP,rt*1RFR*4 .l pagar$ a la orden debe enunciar a7 la denominacin del t&tulo inserta en el propio te)to y e)presada e idioma usado en su redaccinC b7 la promesa pura y simple de pagar una suma determinada de dineroC c7 la indicacin de su encimientoC d7 la designacin del lugar donde debe efectuarse el pagoC e7 el hombre de aqu$l, o a la orden de quien, debe hacerse el pagoC f7 la indicacin de la fecha y del lugar donde se suscribe el pagar$C y g7 la firma de quien emite el tituloE ,rt*1RF@*4 .l titulo al que le falten algunos de los requisitos indicados en el art&culo anterior no es lido como pagar$ a la orden, sal o en los casos determinados en los apartados siguientes* .l pagar$ en el cual no se haya indicado el pla"o del pago, se considera pagadero a la ista* , falta de indicacin e)presa, el lugar de emisin del titulo se considera lugar del pago y al mismo tiempo, domicilio del emisor* .l pagar$ en el que no se indique el lugar de emisin, s$ considera firmado en el lugar indicado +unto al nombre del emisor*

$. TRANSMISION DEL PAGAR5 $.1 MODOS DE TRANSMISION

.n consecuencia el pagar$ a la orden es transmisible por &a del endoso* (a transmisin del pagar$ al portador se opera por la mera tradicin, sin que sea necesario para ello el cumplimiento de ninguna formalidad* =.l pagar$ nominati o no puede transmitirse por endoso sino mediante las formalidades establecidas por el derecho com!n para la cesin de cr$ditos* #ambi$n puede pactarse la no transferibilidad con la clusula =No transferibleK o =-ntransferibleK*

$. . EL ENDOSO CAMBIARIO. CLASES EL ENDOSO

(a teor&a moderna lo e como un acto unilateral, formal y accesorio* ;nilateral, porque es la e)presin de la oluntad del acreedor cambiario de transmitir este titulo* 9ormal, porque debe Pgina N 1R1

APUNTE - Derecho Mercantil II constar en el titulo o en ho+a adherida* ,ccesorio, porque surte efectos sobre un derecho incorporado en el t&tulo* (os su+etos del endoso sonE el endosante, quien transmite el t&tulo y el endosatario a quien se transmite el titulo* .l endoso implica la transmisin del derecho principal y de tos accesorios, como intereses, di idendos ca&dos y garant&as sal o estipulacin en contrario* S& el endoso fue hecho con fecha posterior al encimiento surte los efectos de una, cesin ordinaria, sin de+ar de ser mercantil* Podrn oponerse al cesionario las e)cepciones personales que tenga el obligado, contra el cedente pero no por &a ordinaria* es decir ya no es cambiarlo con relacin a las e)cepciones del ,rt&culo ?\ de la (ey Heneral de #&tulos y 5peraciones de 1r$dito, pero sigue siendo .+ecuti o*

DIFERENCIA ENTRE ENDOSO Y CESIN

.ndosoE ,cto unilateral, formal, real, que transfiere el titulo, donde funciona plenamente la autonom&a 6no pueden oponerse al endosatario las e)cepciones personales oponibles al endosante7, el endosante responde por e)istencia y pago 6deudor cambiarlo7, es irre ocable e incondicional* 1esinE 1ontrato, no formal, consensual, que transfiere el derecho, no funciona la autonom&a 6si se pueden oponer al cesionario las e)cepciones oponibles al cedente7, el cedente responde por la e)istencia y legitimidad del cr$dito 6no el pago7, es rescindible y puede ser condicional y parcial* Seg!n la Norma hay dos clases de endosoE a7 en blanco 6incompleto7 b7 completo =Son t&tulos al portador los que no estn e)pedidos a fa or de persona determinada, contenga o no la clusula al portador*K Pallares opina que $sta definicin es defectuosa, porque de+a que se confundan los documentos en blanco con los al portador* Pues no puede ser un t&tulo a la orden donde se omiti llenar el nombre considerado al podador, porque al ser a la orden su transmisin tiene que ser por endoso y entrega, en cambio los t&tulos al portador se transmiten con la simple tradicin*

%. DEL AVAL
=.l pagar$ puede ser afian"ado por a al* .n tal caso, fuera del suscriptor y endosantes, inter endrn en el pagar$ los a alistas con las mismas responsabilidades y obligaciones que los a alistas de las letras de cambio* (a institucin del a al tiene por ob+eto garanti"ar el pago del titulo en el caso de que el deudor principal no lo realice, es decir, si la a alada no paga el tenedor puede dirigirse indistintamente contra el a alado el a alista o en con+unto contra ambos* Debe constar por escrito en la misma letra o por lo menos debe de indicarse en el t&tulo lo necesario para conocer la e)istencia y el alcance del a al 6total o parcial7* Se enuncia que el a alista queda solidariamente obligado con aqu$l cuya firma ha garanti"ado, y su obligacin es lida a!n cuando la obligacin garanti"ada sea nula por cualquier causa* (a mayor&a de los autores coincide en qu$ el legislador pretendi proteger al tenedor contra icios ocultos de la obligacin principal, no contra los icios de forma, que son oponibles a cualquier tenedor* .n el derecho com!n es la fian"a la que garanti"a el pago, pero no se debe de confundir con el a al que es e)clusi amente cambiario* .l a al cambiarlo es formal, abstracto, unilateral y en su interpretacin y cumplimiento, regido por los principios formalistas de la letra*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

ELEMENTOS PERSONALES DEL AVAL#

.l a al tiene dos elementos personalesE a alado es la persona 6deudor7 cuya obligacin es garanti"ada, a alista la que presta la garant&a* (a capacidad para a alar la tiene cualquier persona con capacidad cambiaria* (a ley me+icana estatuye >Puede prestar el a al qui$n no ha inter enido en la letra y cualquiera de los signatarios de ellaK .n el caso que el a alista no pueda o sepa firmar firmar a su ruego otra persona, en fe de lo cual firmar tambi$n un fedatario p!blico*

LA CONSTITUCIN DEL AVAL

.l que firmara como a alista debe usar la frmula =por a alK u otro equi alente* .n la prctica, la frmula y su firma la insertarn en el t&tulo, +usto despu$s de la firma del suscriptor cuya obligacin garanti"a* .l a al debe constar por escrito en el t&tulo o en ho+a adherida a $l y que debe de indicar el nombre de la persona cuya obligacin, garanti"a* Si se encuentra una firma en la letra sin, que se le pueda atribuir funcin, se tendr como a al*

NATURALE&A DEL AVAL

.s de una declaracin unilateral de oluntad accesoria* #ambi$n tiene alide" independiente de la obligacin del a alado* .s decir, si la a alada no paga, el tenedor puede dirigirse indistintamente contra el a alado o el a alista o en con+unto contra ambos* .n resumen, la obligacin resultante es distinta, accesoria y solidaria* Si la letra no menciona la cantidad que se garanti"a, se presume que garanti"a el total*

EFECTOS DELAVAL
1* .l a alista asume una obligacin autnoma, frente a cualquier tenedor leg&timo, 8* .l a alista es obligado solidariamente y responde de la obligacin con+unta o separadamente con el a alado o con sus obligados en caso de haber arios a alistas* F* (a accin contra el a alista estar su+eta a los mismos t$rminos y condiciones a que est$ su+eta la accin contra el a alado* N* .l a alista pueden ser demandado separadamente del a alado y la accin contra $l puede e+ercitarse mientras no prescribe la accin contra el a alado*

'. DEL PAGO. C0nce1H0

.l pago es la forma normal de e)tincin y es un acto +ur&dico consensual* Por esto, si el acreedor se niega a recibir el pago el deudor puede librarse mediante la consignacin +udicial* .l pago tambi$n es la .+ecucin efecti a de la obligacin y tiene por ob+eto la cosa, ob+eto de la obligacin*

). DE LOS PROTESTOS. CONCEPTO

=protesto es la certificacin aut$ntica e)pedida por un depositario de fe p!blica en la que $ste acepta constar el hecho de haberse presentado oportunamente la letra para su aceptacin o para su pago a las personas llamadas a aceptarla o pagarla, sin que $stas lo hayan hecho a pesar del requerimiento respecti o*K >.l protesto establece en forma aut$ntica que una letra de cambio fue presentada en tiempo y que el obligado de+ total o parcialmente de aceptada o pagarla*K .n el Derecho 1om!n es suficiente la afirmacin del acreedor de que el cr$dito no le ha sido pagado* Pero en el Derecho 1ambiario se requiere una prueba de la falta de pago, el protesto, porque la responsabilidad de los obligados indirectos en &as de regreso depende de la falta de pago o Pgina N 1RF

APUNTE - Derecho Mercantil II aceptacin total o parcial de la letra* .sto tambi$n implica que para e+ercitar la accin cambiaria directa, la .+ecucin, contra el aceptante y sus a alistas no es necesario el protesto por falta de pago*

).1 DISPENSAS DEL PROTESTO

No encontr$ dicho &tem, pero me imagino que las dispensas del protesto corren a cargo de quien se encuentra in+ustificadamente en mora* 65pinin personal7

+. RECURSOS PARA EL COBRO

#al recurso es la ,ccin .+ecuti a de cobro de guaran&es, en el +u"gado 1i il y 1omercial de turno*

1,. CANCELACION
.l pago es uno de los tres modos de e)tinguir la obligacin, estos sonE 1* Pago 4 el cumplimiento de la obligacinC 8* 1on enios de las partes la dacin en pago, la no acin, el mutuo disenso y la condicin resolutoria o el pla"o e)tinti oC F* Por disposicin legal la compensacin legal, la contusin, la prescripcin liberatoria o e)tinti a, en casos e)cepcionales la muerte de una de las partes* (a letra de cambio debe tener un solo encimiento, en tanto que el pagar$ admite encimientos sucesi os*

11. APLICABILIDAD AL PAGARE DE LAS NORMAS RELATIVAS A LA LETRA DE CAMBIO

.l art&culo N\ 1RFP del 1digo 1i il Paraguayo, en concordancia con el art&culo N PB del /eglamento ;niforme de (a %aya, e)presaE =Son aplicables al pagar$ a la orden, en cuanto no sean incompatibles con su naturale"a, las disposiciones relati as a la letra de cambio*K .l pagar$ a la orden es un #&tulo y, en consecuencia y como ya hemos dicho, e)iste paralelismo con la letra de cambioC de modo que las disposiciones relati as a $sta le son aplicables al, pagar$ a la orden, siempre que no sean incompatibles con la naturale"a del pagar$ a la orden* 6,rt* 1RFP*4 Son aplicables al pagar$ a la orden, en cuanto no sean incompatibles con su naturale"a, las disposiciones relati as a la letra de cambio7* .n caso de negociacin del pagar$, el !ltimo endosatario ser el titular o propietario del documento* Se le llama, como en las letras de cambio, tenedor o portador*

ANE<O# ANALOGIAS Y DIFERENCIAS ENTRE EL PAGARE Y LA LETRA DE CAMBIO.

.)isten numerosos puntos de tangencia entre el pagar$ y la letra de cambio* ,mbos son instrumentos de cr$ditos y de pago, y desempe3an anlogas funciones* #an grande es la similitud entre ambos papeles de comercio, que nuestra legislacin considera al pagar$ concebido a la orden como una letra de cambio, declarando aplicable a aqu$l todo cuanto se ha establecido en el t&tulo de las letras de cambio* Sin embargo, la similitud no es completa* .)isten entre el pagar$ y la letra de cambio diferencias suficientes para que dichos t&tulos de cr$dito tengan su indi idualidad propia y su fisonom&a caracter&stica* (a letra de cambio es una orden de pago que debe ser cumplida por un terceroC el pagar$, en cambio, es una promesa de pago contra&da por el suscriptor y que debe ser cumplida por $ste mismo* Pgina N 1RN

APUNTE - Derecho Mercantil II (a letra de cambio es la orden escrita que e)pide el librador o girante a cuenta de un tercero que es qui$n debe efectuar el pago, el pagar$ contiene una promesa de pago, personal y directa contra&da por quien la suscribe, en consecuencia no requiere presentacin, aceptacin, ni protesto por falta de aceptacin, puesto que la firma del suscriptor lle a impl&cita la aceptacin de la persona obligada al pago al ultim beneficiario o endosatario* (a (etra de cambio tiene un carcter esencialmente internacionalC el pagar$, por el contrario, tiene ms bien un carcter local, emplendoselo con preferencia en las transacciones celebradas dentro de un mismo pa&sE (a letra de cambio puede emitirse en forma nominati a o a la orden, pero nunca al portadorC el pagar$ puede suscribirse en forma nominati a, con clusula a la orden o portador 1orno ya di+e ms arriba, la letra de cambio, por contener una orden del librador dirigida al librado, est su+eta a aceptacinC el pagar$ no requiere aceptacinC en consecuencia, la letra se protesta por falta de aceptacin, por falta de fecha de aceptacin, en tanto que el pagar$ slo se protesta por falta de pago*

Leccin ! DEL CHE:UE ORIGEN Y EVOLUCION HISTRICA DEL CHE:UE IMPORTANCIA

.l uso de rdenes, de pago para mo ili"ar dinero o alores obrantes en poder de terceros era conocido en Hrecia por lo menos N siglos antes de la era cristiana, seg!n se desprende de un relato del /etor -scrates, anotado por 1aillemer* #al procedimiento fue generali"ado en /oma y en .uropa 5ccidental en la $poca medie al, encaminndose como medio de obtencin de cr$dito por el emisor, resultando as&, configurada la letra *de cambio que 4con sus lineamientos actuales, sal o la clusula a la orden4 aparece por l o menos desde el siglo S---* Durante la .dad 0edia, se us en -talia el certificado denominado =fe de depsitoK, que acreditaba el depsito de dinero en casas de banca y cuyo titulo era utili"ado por su titular como, medio de pago mediante el endoso o cesin a un acreedor* Durante el /enacimiento, en los bancos de Npoles y Bolonia se utili"aron rdenes de pago, libradas por depositantes a cargo del depositario, a tra $s de instrumentos denominados >polli"$> que eran transmisibles por endoso* #&tulos similares, denominados =cedule di cartolario>, tambi$n fueron utili"ados por el banco San ,mbrosio, de 0iln* =1ualquiera haya sido el origen remoto del chequeK 4dice ;na4 =el m$rito de haber perfeccionado la -nstitucin corresponde a la prctica bancaria -nglesa, que us constantemente este instrumento

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APUNTE - Derecho Mercantil II desde el siglo S<---K* Bouteron 4se3ala que =el cheque h podido desempe3ar su papel peculiar desde que se generali"aron los bancos de depsito y el =clearing> y que ha podido dar rendimiento satisfactorio en la -nglaterra del siglo S<--- al aparecer las condiciones ambientales adecuadas>*

. IMPORTANCIA
.l cheque, al igual que los dems t&tulos circulatorios, reporta en el mundo actual positi as, y grandes enta+as econmicas, como elemento simplificador para la transmisin de bienes, con irti$ndose en la actualidad en una de las ms utili"adas formas de pago, fcil y e)pediti o, como sucedneo de la moneda y como factor acti &simo de la cuenta, corriente bancaria* Por otra parte, permite un mayor control de los pagos, al tiempo que las nue as disposiciones como la incorporacin en nuestra legislacin del cheque >no a la ordenK, la simplificacin de los endosos, as& como los distintos cru"amientos de que puede ser ob+eto, ofrecen mayor seguridad en las transacciones e impiden toda clase de des iaciones* (os incon enientes que podr&an aparecer por des irtuarse su finalidad, quedar&an sal aguardados por una adecuada legislacin 4ci il, administrati a y penal4, la que otorgar&a ms confian"a fortaleciendo la idoneidad del instrumento*

! CONCEPTO Y DEFINICIN DEL CHE:UE

.l antiguo 1digo de 1omercio, igente desde el 1 de enero de 1BQN al F1 de diciembre de 1B?@, en su ,rt* PB? define el cheque como =una orden de pago dada sobre un banco, en el cual tiene el librador fondos depositados a su orden, cuenta corriente con saldo a4 su fa or o cr$dito en descubierto>* (as nue as orientaciones en materia de legislacin se oponen a las definiciones en las (eyes, contrariamente a los m$todos igentes en las $pocas en que fueron sancionados la mayor parte de los 1digos y las leyes que se ocupan del cheque, sin e)cluir la ley -nglesa que ha sido el modelo en que se han inspirado, directa o indirectamente, las legislaciones posteriores* Nuestro nue o 1digo 1i il no ha definido el cheque, a igual que el proyecto aprobado por la 1on encin de Hinebra, que ha sido la principal fuente de nuestra legislacin en materia de cheque, determinando en sus disposiciones sus signos distinti os, es 4decir, los elementos esenciales que lo componen* Sin embargo, pese a tales orientaciones, el ,rt* 1\ de la (ey ?QR A B@, que modifica el ,rt* 1@B@ de la (ey 11?FA?R, >1digo 1i ilK, define el cheque, tanto el de pago a la ista corno el de pago diferido en los siguientes t$rminosE .l cheque es una orden d$ pago pura y simple, que se libra a la ista o de pago diferido contra un Banco, en el cual el librador debe tener fondos suficientes depositados en cuenta corriente bancaria, o autori"a e)presa o tcita, para girar en descubiertoK* (a nue a ley incurre en el error de definir el chequeC error en que no incurri el 1digo 1i il al regular la disciplina +ur&dica del cheque*

". CARACTERES DEL CHE:UE

/ecientemente por (ey N\ ?QR del 1@ de febrero de 1BB@, se ha creado la figura del cheque bancario de pago diferido, al que le sern aplicables las disposiciones del 1digo 1i il que regulan el cheque con las modificaciones introducidas por esta (ey 6,rt* ?\, (ey ?QRAB@7* .l cheque es un documento comercial* (o es independientemente del carcter ci il o comercial de la operacin que lo origina, y de la calidad del tenedor y librador* .l ,rt* P1 de la (ey N\ 1QFNA?F, comerciante, en el, inc* d7 enumera como actos de comercio, las letras de cambio, cheques o cualquier otro documento de cr$dito endosable o al portador* #rtase de los llamados papeles o efectos de comercio que son comerciales por su sola forma, cualquiera haya sido su origen o causa* Son documentos literales y abstractos* Pgina N 1R@

APUNTE - Derecho Mercantil II .l cheque es una orden de pago y de compensacin, e)tendida con efecto cambiario y aparece como un instrumento de cr$dito si el mismo no es pagado en el cheque a la ista en el acto de su presentacin dentro de los treinta d&as de su emisin y en el de pago diferido dentro de los treinta d&as de la fecha de pago fi+ada en el mismo* .s un documento de naturale"a especial, constituyendo un medio real de representacin grafica de hechos o derechos, cuya funcin es representar un hecho o un acto +ur&dico* Participa de los caracteres esenciales de todo titulo alor necesidad, autonom&a, literalidad y unilateralidad y por su condicin incorpora un derecho de contenido pecuniario y es un titulo completo, abstracto, simple, de emisin indi idual y generalmente pri ado, perfeccionndose en el momento de creacin* Hme" (eo e)presa que el cheque, en tanto papel de comercio, es un titulo de cr$dito, abstracto, formal y completo representati o de una suma determinada de dinero, pagadero gen$ricamente a corto pla"o, espec&ficamente a la ista, esencialmente negociable, cuyo libramiento o transmisin no produce no acin de la relacin +ur&dica que le ha ser ido de causa 6o relacin fundamental7 y que seg!n los principios de la doctrina alemana, debe contener la denominacin en su te)to esencial* Desde el punto de ista del derecho interno, Hme" (eo se3ala las siguientes caracter&sticasE 17 .s una declaracin de oluntad unilateral dirigida al banco y 87 .s una declaracin de oluntad recepticia en ra"n de que para adquirir eficacia, como orden de pago tiene que ser receptada 6o recibida7 por el destinatario 6banco y, por tanto mientras elloJ no ocurra no se perfecciona7* Desde el punto del Derecho e)terno refiere Hme" (eo que el cheque es una declaracin de oluntad unilateral que se caracteri"a por ser incondicionada, no recepticia e irre ocable*

$. NATURALE&A (URIDICA.
Numerosas teor&as han sido ideadas para e)plicar la naturale"a +ur&dica del cheque que es muy discutidaE /odr&gue" afirmaE =.l problema de la naturale"a +ur&dica del cheque es atormentador por la multiplicidad de teor&as que ha moti ado y por los innumerables esfuer"os que se han hecho para buscarle solucinK Para unos autores es un mandatoC para otros es una representacin o autori"acin o una cesin de cr$ditos o una delegacin, etc* /aymundo (* 9ernnde" sostiene que el cheque es ante todo un titulo de cr$dito, ya que la letra de cambio es un instrumento de cr$dito, en tanto que el cheque es un instrumento de pago* Por lo cualC dice, constituye gra e error considerar que el cheque es una subespecie o ariedad de la letras cambio* (u&s ,* ,rga3a e)presaE =.( 1%.:;. .S S2(5 ;N 0.D-5 D. P,H5 D D. 150P.NS,1-2N>* 0iguel Vngel Pangra"io diceE =.( 1%.:;. .S -NS#/;0.N#5 D. P,H5 D* 150P.NS,1-5N* #,0B-.N .S ;N #d#;(5 D. 1/.D-#5>* 1oncordamos con estos +uristas paraguayos, quienes no se han referido, al cheque de pago diferido, y a cuyas teor&as hemos pasado sumar&sima re ista, y sustentamos, d$ acuerdo a nuestra legislacin, que el cheque es una orden de pago a la ista o diferido y de compensacinC aparece como un instrumento de cr$dito si el mismo no es pagado dentro de los treinta d&as de su emisin, si se trata de un cheque a la ista o dentro de los treinta d&as de la fecha de pago, si se trata de un cheque de pago diferido, en cuyos casos el tenedor conser a sus derecho contra el librador y los dems obligados cambiarios, seg!n las disposiciones del ,rt* 1PN8 y concordantes del 1digo 1i ilE .l cheque a la ista o de pago diferido sin ninguna duda es un t&tulo alor, instrumentado por escrito y firmado por la persona que lo crea o sea por el librador* S$ trata de un documento formal porque para su alide" es imprescindible que contenga todas las enunciaciones requeridas*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

%. DE LA EMISION Y DE LA FORMA DEL CHE:UE. RE:UISITOS.

,rt* 1@B@ 4 >.l cheque debe contenerE a7 el n!mero de orden impreso en el taln y en el cheque, y el n!mero de cuentaC b7 la fecha y el lugar de emisin c7 la orden pura y simple de pagar una suma determinada de dineroC d7 el nombre del banco contra el cual se giraC e7 la indicacin del lugar del pagoC y f7 la firma del librador* (os bancos imprimirn cheque numerados progresi amente en los que los datos arriba mencionados puedan ser fcilmente completados de una manera regular, tanto en el cheque como en su taln, y los entregarn, ba+o recibo, a sus clientes habilitados para librarlosK* ,rticulo 1@BPE >.l titulo en el que falte alguno de los requisitos indicados en el art&culo anterior, no ale como cheque bancario, sal o en casos pre istos en los siguientes apartados**** .n defecto de indicacin especialC el lugar consignado +unto al nombre del girado se considera lugar del pago* Si se indican arios lugares +unto al nombre del girado el cheque bancario es pagadero en el lugar primeramente designado* .n defecto de estas o de otras indicaciones, el cheque bancario es pagadero en el lugar en que ha sido emitido, y si en el mismo no e)iste un establecimiento del girado en el lugar donde $ste tiene su establecimiento principal* .l cheque en el que no se indique el lugar de emisin, se considera firmado en el lugar indicado +unto al nombre del librador*

%.1 CHE:UE A LA VISTA. RE:UISITOS

.n el cheque a la ista, los aludidos requisitos son los siguientesE 17 el n!mero de orden impreso en el taln y en el cheque, y el n!mero de cuentaC 87 la fecha y el lugar de emisinC F7 la orden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero, N7 el nombre y domicilio del banco contra el cual se gira, R7 la indicacin del lugar del pago, y @7 el nombre y apellido o ra"n social, domicilio y la firma del librador .l cheque de pago diferido debe contener, adems de los se3alados precedentemente, la denominacin =cheque bancario de pago diferidoK y la fecha de pago del mismo, la que no podr ser mayor a ciento ochenta d&as de la fecha de emisin 6,rt* @\* (ey No* ?QRAB@7C a7 .l cheque debe ser escrito, la e)igencia de la escritura resulta de las numerosas disposiciones legales que configuran el cheque y a las que nos referiremos seguidamente* b7 Numeracin .l art&culo establece, como requisito esencial, que los cheques habrn de lle ar siempre el n!mero de la cuenta del titular y el n!mero de orden impreso en el cuerpo del cheque y en los talones* (a segunda parte del art&culo establece que los cheques bancarios tendrn numeracin progresi a y contendrn los datos arriba mencionados, tanto en el cheque como en el taln y sern entregados ba+o recibo a los clientes habilitados* c7 9echa y lugar de emisin 5tro requisito es la indicacin de la fecha y el lugar de emisin* No es necesario que la fecha sea llenada por el librador, ni que sea manuscrita* Puede ser puesta a mquina, con sello fechador o indicada por cualquier otro medio de impresin* .l cheque es instrumento de pago y si es librado a la ista tiene una ida ef&mera de treinta d&as para su presentacinE si es de pago diferidoC la fecha de pago no podr ser mayor a ciento ochenta d&as de la fecha de emisin y de treinta d&as para su presentacin desde, esa fecha* .s importante la Pgina N 1R?

APUNTE - Derecho Mercantil II especificacin de tales fechas a los efectos de determinar la capacidad del librador y el inicio de la fecha de la prescripcin* c7 5rden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero Seg!n el inc* c7 del articulo comentado, el cheque debe contener una orden pura y simple de pagar una suma, determinada de dinero, que puede ser a la ista o a pla"o, (a e)presin =orden> de+a intacta la cuestin relati a al carcter +ur&dico del cheque, aun cuando la configuracin de un mandato respecto al encargo hecho por el librador al girado puede, con mayor ra"n, afirmarse en cuanto al cheque que en cuanto a la letra* (a orden debe ser pura y simple, es decir, incondicionada* .sto es, por el carcter abstracto, autnomo y riguroso del titulo, no se admite que la obligacin del librador pueda estar sometida a condicin suspensi a o resolutoria, ni que se la refiera a anteriores relaciones e)istentes entre las partes* (a orden debe tener en ista el pago de una suma determinada que debe consistir en dinero e indicarse con precisin* Si el cheque tiene indicacin del mont@ en letras y cifras, en caso de diferencia aldr la suma indicada en letrasC si el monto hubiese sido escrito ms de una e" en letras o en cifras, el chequeC en caso de diferencia, aldr por la suma menor* d7 Nombre y domicilio del banco contra el cual se gira .l cheque debe contener el nombre y domicilio de quien ha sido designada para pagar, ya se trate de una casa matri" o de una agencia o filial* .n efecto, la casa matri" o la filial que emita el respecti o talonario seria, en principio, la obligada al pago con las respecti as obligaciones cambiarias, sal o que por con enio la entidad bancaria se comprometa a pagar en la casa matri" o en cualquiera de sus agencias o filiales* e7 -ndicacin del lugar del pago (a omisin del lugar del pago, a diferencia de los requisitos ya e)aminados, no produce la in alide" del cheque como tal* f7 Nombre y ,pellido o ra"n social, domicilio y firma del librador Nombre y apellido o ra"n social, +untamente con el domicilio y la firma del librador, seg!n el inc* f7 del art&culo en e)amenC constituyen requisitos esenciales del cheque bancarioC la firma debe ser manuscrita, autgrafa, y no se admiten simples marcas o impresin digital, tampoco es preciso que la firma sea legible* No se admite la firma a ruego, ante testigosC ella deber coincidir con la estampada en las fichas o registros del banco pertinente, pie"a fundamental para dilucidar cualquier diferencia al respecto*

%. . CHE:UE DE PAGO DIFERIDO. RE:UISITOS.

.n el cheque de pago diferido, la e)igibilidad se suspende hasta que llegue el pla"o fi+ado para su presentacin al cobro, pla"o que debe ser e)presamente establecido en el documento y no puede e)ceder de ciento ochenta d&asC antes del mismo el cheque no podr ser presentado al cobro y si a pesar de ello se presentare, el4 banco se negar a su pago y deber de ol erlo por presentacin e)tempornea

%. .1. L03 Ii3I03 /eJ.i3iH03 12/2 eK cLeJ.e 2 K2 Mi3H2 G K2 Nen0Iin2cin =cLeJ.e B2nc2/i0 Ne 12O0 NiPe/iN0>
Por disposicin del ,rt* @\ de la (ey ?QRAB@, el cheque bancario de pago diferido deber contener, adems de las enunciaciones e)igidas por la nue a ersin del ,rt* 1@B@ 6,rt* 1\, ley @QRAB@7, la denominacin =cheque bancario de pago diferidoK claramente impresa en el titulo*

%. . . DeHe/Iin2cin Ne K2 PecL2 Ne 12O0 NeK Ii3I0

.l cheque de pago diferido debe, adems, contener la fecha de pago del mismo, la que no podr ser mayor a ciento ochenta d&as de la fecha de emisin 6,rt* 1\, (ey ?QRAB@* Nue a ersin, del ,rt* 1@B@ 1digo 1i il7* Si el cheque fuese presentado antes del encimiento el banco deber de ol erlo Pgina N 1RB

APUNTE - Derecho Mercantil II por presentacin e)tempornea 6,rt* F, ley ?QRAB@ nue a ersin de la tercera parte del art* 1P8R del 1digo ci il7

'. FORMAS DE EMISION '.1 CHE:UE A FAVOR DE UNA PERSONA DETERMINADA

.n cambio, ba+o el r$gimen del nue o 1digo 1i il, el cheque nominati o con la clusula =a la ordenK o sin ella, es endosable, siempre que no contenga la clusula =no a la orden> u otra equi alente, y si la contiene, su transmisin se hace de acuerdo con lo establecido en el ,rt* 1P11 de dicho cuerpo legal, o sea, en la forma y con los efectos de una 1esin ordinaria* (a determinacin puede hacerse tambi$n a fa or de arias personas, con+unta o indistintamente* 1uando es con+unta, el endoso debe hacerse por todos los beneficiarios* 1uando es indistinta, basta el endoso de uno de ellos 6 er ,rts* RQ? al R8F 1digo 1i il7*

'. . CHE:UE A FAVOR DE PERSONA DETERMINADA CON LA CL4USULA NO A LA ORDEN

.l -nc* b7 del ,r1*1PQQ del 1digo 1i il establece =.l 1heque es pagadero a una persona determinada, con la clusula =no a la orden > u otra equi alenteK* 1omo se ha se3alado ms arriba, de acuerdo a las disposiciones del ,rt* 1P11 del 1digo 1i il, cuando el cheque nominati o lle a la clusula =no a la ordenK u otra equi alente, slo puede transmitirse ba+o la forma y con los efectos de una cesin ordinaria, de conformidad a las disposiciones contenidas en losa ,rts* R8N al RFP del 1digo 1i il*

'.!. CHE:UE A LA ORDEN DEL PROPIO LIBRADOR

De conformidad a lo dispuesto en el ,rt* 1PQ1 del 1digo 1i il el cheque puede ser girado a la orden del propio librador, con la facultad de endosar el documento a quien quiera o bien de presentarlo $l mismo al cobro*

'.". CHE:UE GIRADO POR CUENTA DE UN TERCERO

De conformidad a lo dispuesto en la segunda parte del art&culo mencionado precedentemente, el cheque puede ser girado por cuenta de un terceroC en este supuesto, el librador se denomina =librador por cuentaK, y aqu$l por cuya cuenta se emite el documento se llama =deudor a la ordenK* .l caso estudiado puede tener lugar por di ersos moti os* Por e+emplo, si el deudor de la orden no desea figurar como librando $l, un cheque determinado y encarga a un tercero que lo haga por $l* #ambi$n en las relaciones internacionales, cuando un banquero que care"ca de corresponsales en pla"a e)tran+era, obtenga de otro banco de su propio lugar una autori"acin para librar cheques sobre los corresponsales de $ste !ltimo que act!an en aquella pla"a e)tran+era* Para que funcione el libramiento por cuenta, es necesario que el dador de la orden haga abrir, en un banco, un cr$dito en cuenta corriente a fa or del librador por cuenta* *

'.$. CHE:UE GIRADO A CARGO DE UNA PERSONA :UE NO SEA BANCO

.l ,rt* 1@B? del 1digo 1i il autori"a la emisin de un cheque a cargo de una persona que no sea banco, en los siguientes t$rminosE >.l cheque se gira a cargo de un banco* Sin embargo, el t&tulo emitido o pagadero fuera del territorio de la /ep!blica, es lido como cheque, aun cuando se gire a cargo de una persona que no sea Banco* .l cheque no puede emitirse si el librador no tiene fondos disponibles en poder del girado, de los cuales tenga derecho a disponer por cheque, y de conformidad con una con encin e)presa o tcita* .l titulo ale como cheque, aunque no se haya obser ado tal prescripcinK* Pgina N 1@Q

APUNTE - Derecho Mercantil II

'.%. CHE:UE EN BLANCO

(a doctrina y la +urisprudencia estn di ididas en lo que respecta a la alide" del cheque sin fecha* #ambi$n e)iste discrepancia en cuanto al pago, cuando ha sido presentado con la 9echa en blanco o si ha sido llenado antes de su presentacin* Nosotros estimamos que para considerar reunidas las e)igencias formales del ,rt* 1@B@ del 1digo 1i il, es suficiente que el cheque se halle datado cuando es presentado al cobro, pero nada impide e obsta su alide"4 que el librador lo entregue con la fecha en blanco, porque ello importa tcitamente la autori"acin para completar ese espacio sin per+uicio, claro esta, de lo dispuesto en tos ,rts* NQ8 y NQF del 1digo 1i il* :uien recibe un cheque sin fecha est autori"ado a llenarla, sin que por ello realice una maniobra dolosa, in ocable por el firmante, estando el banco obligado a su pago, y aun es e+ecutable, aunque la fecha se haya colocado por medios mecnicos, o el librador no lo haya redactado, pues la ley no establece que el formulario debe ser llenado por el librador*

'.' CHE:UE CON CL4USULA =AL PORTADOR>. '.) CHE:UE SIN INDICACIN DEL BENEFICIARIO
.n tales casos P*P y P*?, el 1heque ale como emitido al portador y se transmite por simple tradicin sin necesidad de endoso* .l banco girado lo paga a quien lo presente al cobro*

'.+. PROHIBICIN DE INTERESES

.l ,rt* 1PQ8 del 1digo 1i il establece que el pago de intereses inserto en el IchequeJ se tiene por no escrito* (a clusula atributi a de intereses complicar&a in!tilmente, ya que el cheque es un instrumento de pago, su+eto a una ida corta* Por ello, la insercin de dicha clusula u otra seme+ante se tiene por no escrita sin in alidar el titulo*

'.1, INVALIDE& DE ALUNAS FIRMAS DEL CHE:UE

.n irtud de las disposiciones del ,rt* 1PQR del 1digo 1i ilE =Si el cheque contiene firmas de personas incapaces de obligarse por cheque, firmas falsas o imaginarias, o firmas que por cualquier ra"n, no podr&an obligar a la persona que ha suscripto el cheque, a nombre de quienes ha sido firmado, las obligaciones de los otros firmantes no de+an de ser lidas, aunque el cheque no alga como talK* * .l art&culo consagra soluciones inspiradas en el principio de la autonom&a de las obligaciones cambiarias, al estableces la in alide"* (a firma estampada por alguno de los qu$ inter ienen en la circulacin del cheque no in alida la de los dems ,nali"aremos, pues, los supuestos contemplados en la norma e)aminada*

'.11. FIRMAS DE PERSONAS INCAPACES DE OBLIGARSE POR CHE:UE

(a hiptesis se refiere a firmas aut$nticas puestas por personas incapaces* Parece que la in alide" de la firma del librador podr&a -n alidar la obligacin* Sin embarg, la solucin legal es otraE los dems firmantes quedaran obligados por sus respecti as declaraciones cambiarias* 1ada firmanteC por el hecho de estampar su firma en el t&tulo, se obliga independientemente de los dems firmantes y se somete a las condiciones de alide" de su propia obligacin, frente a los portadores posteriores*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

'.1 . FIRMAS FALSAS O IMAGINARIAS

.n ambos supuestos, por e)istir falsedad, se in alidan las suscripciones y, por consiguiente, podr&an originarse efectos penales, ya que en el primer caso se reproduce por otro el nombre de una persona e)istente, y en el otro, de una persona ine)istente* #ambi$n en estos casos, los dems firmantes quedan obligados por sus respecti as declaraciones cambiarias y se obligan independientemente de los otros firmantes*

). CAPACIDAD PARA OBLIGARSE POR CHE:UE

/especto a la capacidad para emitir cheques es aplicable el r$gimen general de la capacidad para el e+ercicio del comercio, que se halla establecido en los ,rts* F@ y siguientes del 1digo 1i il y ,rts* 1, @\, P\, ?\ y B\ de la (ey del 1omerciante* De conformidad al ,rt* @\ de la (ey del 1omerciante, se requiere la libre administracin de los bienesK .se art&culo estableceE =#oda persona que tenga la libre administracin de sus bienes puede, e+ercer el comercioK* De modo, pues, que quien tiene la libre administracin de sus bienes puede, librar cheques o ser titular de una cuenta corriente bancaria* .n efecto, tiene, en principio, la libre administracin de sus bienes toda persona que haya cumplido einte a3os y no haya sido declarada incapa" conforme la disposicin del ,rt* F@ del 1digo 1i il*

).1 LA REPRESENTACION.
(a primera parte del ,rt* 1PQ? del 1digo 1i il contempla el caso del librador de un cheque que in oca una representacin sin el poder respecti o* .n tal supuesto, el mismo asumirla responsabilidad personal en irtud del cheque, pero con la sal edad de que quien lo suscite, si el cheque fuere pagado, tendr&a los mismos derechos que hubiere tenido aqu$l cuya representacin in oc* (a segunda parte del citado art&culo tambi$n contempla la responsabilidad del mandatario que se e)ceda en el uso de sus poderes, al igual que el supuesto anterior* Por !ltimo, el poder de obligarse en nombre y por cuenta a+ena comprende tambi$n el de emitir y endosar cheques si el representado es comerciante, sal o que el instrumento de procuracin disponga lo contrario 6,rt* 1PQB, 1digo 1i il7*

+.1 MODOS DE TRANSMISIN DEL CHE:UE

De acuerdo a la forma de emisin, aria el modo de transmisin del cheque* Si el cheque se libra a fa or de persona determinada, con o sin clusula >a la ordenK, se transmitir por endoso 6,rt* 1P11 del 1digo 1i il7* Si el cheque se libra a fa or de persona determinada, pero con la clusula =no a la ordenK, slo se transmitir ba+o la forma y con los efectos de una cesin ordinaria 6,rt* 1P11, 1f parte, del 1digo 1i il7* Por !ltimo, si se libra al portador como tambi$n a nombre de persona determinada con el agregado =o al portadorK y sin indicacin de beneficiario, se transmitir por la simple entrega* .l cheque puede tambi$n cambiar de mano en mano por un medio no cambiarioC transmisin mortis causa cesin, fusin de sociedades, etc*

+.

ENDOSOS. CONCEPTO. ORIGEN E IMPORTANCIA.

Pablo .nrique Baccaro 1asta3eira lo define, con 9ernnde", como =un acto +ur&dico unilateral, de naturale"a cambiarla que transfiere al endosatario la propiedad del titulo y con $l, el cr$dito que menciona, confiri$ndole un derecho abstracto, literal, original y autnomo y con irtiendo en deudor al endosante al constituirlo en garante de la aceptacin y del pagoK*

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APUNTE - Derecho Mercantil II (a importancia del endoso se ad ierte por lo menos en tres cuestiones bsicasC la eliminacin del procedimiento de la cesin de cr$ditos, la transmisin de un derecho que se adquiere automticamente, la funcin de legitimacinE (a aparicin del endoso entre los siglos S<- y S<-- marca una inno acin que tendr&a caracteres de trascendencia en la e olucin de la letra de cambio* %asta ese momento, la letra slo era transmisible por el procedimiento lento y engorroso para un t&tulo de esta naturale"a, de la Icesin de cr$dito*J* Si bien se menciona como cuna del instituto a -talia, lo cierto es que la primera referencia normati a concreta de que se tiene noticia, es la contenida en la 5rdenan"a 9rancesa de 1@PF, la cual se refiere a la clusula =a la ordenK estableciendo que la misma podr&a insertarse en la letra de cambio, de+ndola de este modo en condiciones de ser transmitida mediante el slo requisito de la firma al dorso por el titular* .l primer ordenamiento que estatuyJ la clusula =a la ordenK con carcter de obligatoria, fue el 1digo 9ranc$s de 1?QP* .n nuestro pa&s el 1digo de 1omercio establec&a que pod&a ser transmitido mediante endoso el cheque que contu iese la mencin =a la ordenK, o fuese girada a fa or de persona determinada* 6,rt* ?NQ7* .l actual ordenamiento instituye que a!n cuando no estu iese concedido =a la ordenK,J el cheque es transmisible por &a de endoso*

+. . FORMALIDAD DEL ENDOSO

De acuerdo a la norma del ,rt* 1P1F, el endoso debe ser escrito y en todos los casos la firma al dorso o en una ho+a unida al mismo es ineludible* .sta e)igencia de formular el endoso al dorso mismo del cheque no se establece en este 1digo como condicin esencial al legislar sobre la letra de cambio* .n cuanto a la a3adidura de hola, debe entenderse su procedencia para continuar la serie de endosos, cuando $stos colmen el re erso del titulo* .l articulo, en su !ltima parte, pre $ el endoso en blanco, como opuesta al endoso nominati o y que tiene lugar cuando el endosante no hace preceder su firma de ninguna frmula de transferencia ni mencin del nombre del endosatario* #al endoso en el cheque debe estamparse en el re erso del t&tulo, pero no en el an erso, puesto que podr&a ser considerado como una aceptacin* * (a norma comentada no impone indicar la fecha del endoso* 1orresponde, en consecuencia de ella, que la prueba de la fecha quede a cargo de quien tenga inter$s en su demostracin* Si el endoso contu iese fecha, $sta deber tenerse por cierta mientras no se aporten pruebas en contrario, quedando a cargo del impugnante la produccin de $stas*

+. .! TRANSMISIN DEL CHE:UE CON ENDOSO EN BLANCO.

.n el primero de dichos supuestos, el portador, al llenar el endoso con su nombre, quedar ligado como endosatario a las ulterioridades del cheque, seg!n el ,rt* 1PN@ del 1digo 1i il, pero no constituir un reendoso, si se limita a llenar el claro con el nombre de un tercero* .n este !ltimo casoC el tenedor queda des inculado como si no hubiera inter enido en la circulacin respecto de los dems* Se integrar&a propiamente para su cobro sin per+uicio de que el instrumento contin!e circulando a tra $s de otro endoso, ya sea nominati o o en blanco* .n el segundo supuesto, se establece que el portador podr endosar nue amente en blanco el cheque o a otra persona, con los efectos consiguientes* .l tercer supuesto trata de la transmisin del cheque endosado en blanco mediante simple tradicin, por haberse con ertido en =al portadorK, por efecto del endoso en blanco* .l tenedor del cheque podr presentarlo al cobro sin necesidad de endosarlo o bien transmitirlo con la simple entrega sin integrar la relacin cambiarla*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

+. ." PORTADOR LEG6TIMO. ENDOSOS TACHADOS

.l ,rt* 1P1@ del 1digo 1i il legitima esa apariencia para con alidar la circulacin del titulo y el e+ercicio de los respecti os derechos* (a legitimacin cambiarla es, por consiguiente, acti a* Significa el derecho del poseedor del instrumento cambiario para presentarlo y hacerlo aler como titular de los derechos que apare+a, seg!n las condiciones legales y la &ndole del t&tulo que califican esa posesin con mayor o menor energ&a* (a regla cambiaria se atiene a la manifestacin formal de la posesin para legitimar ese derecho, aunque el poseedor no sea erdadero propietario* Por eso se denomina tambi$n legitimacin formal a la de la posesinC en contraposicin a la legitimacin material, la del propietario del instrumento* (a norma comentada e)presa que los endosos tachados se considerarn a estos efectos como no escritos* (a tachadura significa la interrupcin de la serie, cundo se trata de endosos que deben eslabonarse con las firmas qu$ les preceden y subsiguen* #ambi$n implica la cancelacin de la garant&a* (as mismas consecuencias apare+arn el endoso cancelado, borrado o testado en cualquier otra forma material*

+. .$ ENDOSO MANDATO
.l ,rt* 1P8Q del 1digo 1i il pre $ los casos de endosos impropios, por el que no se transmite la propiedad del cheque, sino que importa la entrega del mismo para que el apoderado gestione su cobro* (a disposicin contempla que la entrega del documento se haga lle ando el endoso la clusula = alor al cobroK, =al cobroK, =en procucinK, u otra indicacin de mandato* .l portador o endosatario a titulo de mandato puede e+ercer las acciones cambiarias y cobrar +udicial o e)tra+udicialmenteC tambi$n tiene el derecho de sustituir el mandato por medio de un endoso a ese solo efecto puede transferir la propiedad* (os deudores demandados slo tienen contra el accionante las defensas que hubiesen podido oponer al que endos primero como mandante* .l endoso como mandato subsiste aunque falle"ca o se incapacite el mandante

+. .% ENDOSO FUERA DE TIEMPO PROPIO

De acuerdo a lo dispuesto en el ,rt* 1P81 del 1digo 1i il, el endoso hecho despu$s del protesto o de una comprobacin equi alente, o bien despu$s de e)pirado el t$rmino para la presentacin del cheque es lido, aunque slo produce los efectos de una cesin ordinaria* Por ello, al cesionario le son oponibles las mismas e)cepciones personales que competen contra los cedentes* ,dems, el cheque no puede circular en lo sucesi o por endoso, sino con el alcance de una cesin*

CHE:UE CON LA CL4USULA =NO A LA ORDEN>

De acuerdo al ,rt* 1P11 del 1digo 1i il, cuando el cheque nominati o lle a la clusula g no a la ordenK u otra equi alente, slo puede transmitirse ba+o la forma y con los efectos de una cesin ordinaria enti$ndase de conformidad a las disposiciones contenidas en el 1apitulo ---, #&tulo --, (ibro Segundo del 1digo 1i il 6,rts* R8N al RFP7*

1,. CONCEPTO. DEFINICIN DEL AVAL

.l 1digo 1i il no define el a al, pero resulta de los t$rminos de sus disposiciones que el legislador lo considera como medio de garanti"ar el pago del cheque* .l a al se lle a a cabo estampando la propia firma sobre el cheque, es decir, es una obligacin cambiaria porque quien firma sobre la letra se compromete directamente al pago de la obligacin* Por esto, quien da el a al, garanti"a el pago de la letra y al acceder a las otras obligaciones, contrae una obligacin directa y personal*

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APUNTE - Derecho Mercantil II /aymundo (* 9ernnde" lo define as&E =.s un acto +ur&dico unilateral, abstracto y completo, de naturale"a cambiaria, que obliga en forma autnoma, distinta y personal a quien lo da 6a alista7 por el pago de la obligacin cartularK* ,nalicemos sucintamente dicha definicinE a7 .S ;N ,1#5 ;N-(,#./,(E .sta manifestacin unilateral tiene caracteres t&picosE esJ incondicionada, irre ocable y obliga por la sola manifestacin e)terna de su e)istencia +ur&dica ante cualquier poseedor determinado o determinable* .ste carcter unilateral permite diferenciarla netamente de la fian"a* b7 N5 /.1.P#-1-5E No requiere de aceptacin alguna para que produ"ca todos sus efectos* c7 D. H,/,N#-,E (a finalidad institucional del a al es de pura garant&a* ,l e)presar la ley que el a al garanti"a el pago de la letra, significa que la funcin del a alista es !nicamente la de garant&a de pago de la letra por lo cual no puede ser asimilado a ninguna otra obligacin cambiaria* d7 5#5/H,D5 P5/ .S1/-#5E #odo acto cambiario de obligacin es necesariamente escrito* ,s& podemos diferenciar al a al de otras instituciones como ser la fian"a* e7 .N .( #-#;(5 5 9;./, D. .(E (a ley slo autori"a que pueda e)tenderse en el cheque o en una ho+a de prolongacin y no en documento separado, como ocurre en otras legislaciones 6,rt* 1P8F 1digo 1i il7* f7 .N 15N.S-5N 15N ;N, 5B(-H,1-5N 1,/#;(,/ 95/0,(0.N#. <,(-D, .l a al se distinguir&a as& de la fian"a ordinaria, que es una garant&a sub+eti a, prestada para asegurar legalmente la e+ecucin de la obligacin por parte del deudor* g7 15NS#-#;D. ,( 5#5/H,N#. .N /.SP5NS,B(. 1,0B-,/l5E .l ocablo =constituyeK apela al carcter dispositi o de los t&tulos de cr$ditos o circulatorios, calidad dentro, de los cuales se subsume la funcin constituti a, >1on ello se e idencia la diferencia entre el a al y la fian"a, ya que adems de que $sta no es acto unilateral, sino contrato, su eficacia no es constituti a de obligacin cambiar&a* Decimos, otorgante precisamente porque se trata de un acto unilateral y no de un contrato* Si admitimos la diferencia entre deuda y responsabilidad, el aceptante ser&a el deudor de la obligacin cambiaria y los dems obligados, los responsables* Su responsabilidad es cambiada, por ser independiente y porque no se le transmiten los icios de la obligacin garanti"adaK*

1,.1 DIFERENCIAS E<ISTENTES ENTRE LA FIAN&A Y EL AVAL

.n ra"n del escaso margen de que disponemos, solamente anali"aremos las diferencias sustanciales entre los citados institutos* (a fian"a es una obligacin contractualC sin embargo, el a al es una obligacin unilateral no recepticia* .n la fian"a se garanti"a la obligacin de un tercero cuyo ob+eto puede ser de naturale"a ci il o comercial, mientras que en el a al garanti"a el pago de la letra de cambio, pagar$, cheque, etc*, ale decir que slo se puede dar respecto a una obligacin cambiar&a* (a fian"a puede ser ci il o comercial, seg!n la naturale"a de obligacin principal, mientras que el a al es siempre comercial* .l fiador est obligado, solidariamente con el deudor principal pago de la deuda, sal o que las partes con engan que el fiador no est obligado a pagar antes de la e)cusin de los bienes del deudor principalC en tal caso, el fiador que sea demandado por el acreedor y quiera alerse del beneficio de e)cusin, debe indicar los bienes del deudor principal que deben ser sometidos a e+ecucin 6,rt* 1NP1 1digo 1i il7* Sin embargo, el obligado por a al siempre responde solidariamente con los obligados por la obligacin principal* ;na deuda futura o condicional cuyo ob+eto sea determinado, aunque su monto sea indeterminado, puede afian"arse* .n este supuesto, slo aldr la fian"a si se constituyere por una suma limitada

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APUNTE - Derecho Mercantil II dentro de la cual estar obligado el fiador 6,rt* 1NRB 1digo 1i il7 Sin embargo $l a al debe ser puro y simple, o sea, no se admite a alar una obligacin condicionada*

1,. . SU(ETOS DEL AVAL

(a ley no proh&be que concurran arios a alistas a garanti"ar la obligacin de un solo o de arios deudores cambiariosC por ello consideramos que tal supuesto es admisible* .l a alado puede ser el Ilibrador o un endosante o un a alista* Se habla de a ales simultneos o coa ales, cuando dos o ms a alistas prestan el mismo a al, Se habla de doble a al cuando distintos a alistas prestan a ales distintos al, mismo a alado* .l a al del a al debe ser otorgado, para ser lido, con indicacin del nombre del a alado* .l a alista debe e)presar por qui$n se obliga* .n defecto de esta indicacin, se entiende que se obliga por el librador 6,rt* 1P8F 1digo 1i il7* (a fian"a puede ser ci il o comercial seg!n la naturale"a de la obligacin principal, mientras que el a al es siempre comercial* .l fiador est obligado solidariamente con el deudor principal al pag d$ la deuda, sal o que las partes con engan que el fiador no sea obligado a pagar antes de la e)cusin de los bienes del deudor principal, en tal caso, el fiador que sea demandado por al acreedor y quiera alerse del beneficio de e)cusin, debe indicar los bienes del deudor principal, que deben ser sometidos a e+ecucin 6,rt* 1NP1 1digo 1i il7* Sin embargo, el obligado por a al siempre responde solidariamente con los dems obligados por la obligacin principal* .n cuanto a la capacidadJ para obligarse como a alista, se aplica lo dispuesto como regla general para contraer obligaciones cambiarias*

1,.!. RESPONSABILIDAD. CONCLUSIONES

.l a al puede ser total o parcial .s decir puede garanti"arse toda la obligacin o solo una parte de ellaC la ley guarda silencio respecto el a al condicionado aunque la misma proh&be el endoso condicionado* -gualmente, entendemos que el a al debe ser puro y simple como todos los negocios cambiarios* .l a al es, una obligacin especial de garant&a de pago de un cheque u otros papeles de comercio 6letras de cambio, pagars, etc,7, es una obligacin unilateral, no recepticia, cambiaria que compromete directamente al a alista al pago total o parcial de la obligacin consignada en la letra, contrayendo el mismo una obligacin directa y personal, Slo puede ser dado respecto a una obligacin cambiada y en la propia letra u ho+a de prolongacinC ale decir, es una obligacin de naturale"a comercial, que se rige por sus propias prescripciones* .l a al puede otorgarlo un tercero o uno o ms de los obligados cambiarios que lle an el nombre de a alista, por uno o ms de los obligados de la letra* #iene la peculiaridad de facilitar la emisin y la circulacin del cheque como lo e)ige la moderna funcin econmica y que tanta importancia re iste en las operaciones del comercio* Por ello, la legislacin ;ni ersal ha creado este instituto, que se aparte de la estructura general del contrato de fian"a, presentando por su carcter y condiciones propias mayores seguridades y medios ms e)pediti os y rpidos que los que ofrece dicho contrato en las transacciones ci iles y comerciales*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

Leccin " 7 DE LA PRESENTACION Y PAGO DEL CHE:UE 1. DE LA PRESENTACION Y DEL PAGO DEL CHE:UE 1.1 DE LA PRESENTACION Y DEL PAGO
.l cheque bancario a la ista es pagadero en el acto de su presentacin al banco girado* Presentado antes del d&a indicado como fecha de su emisin es pagadero el d&a de su presentacin* #oda disposicin contraria se tendr por no escrita* .l cheque bancario de pago diferido ser pagadero en el acto de presentacin al banco girado desde la fecha de pago fi+ada en el mismo* Presentado antes del encimiento el banco deber de ol erlo por presentacin e)temporneaK 6,rt* F ley N\ ?QRAB@* Nue a ersin del ,rt* 1P8R, 1digo 1i il7* .l cheque constituye principalmente una orden de pago librada contra un banco, y es en consecuencia un cr$dito e)igible por el portador legitimado, que puede ser de pago a la ista o de pago diferido en el domicilio del banco girado, ante quien debe ser presentadoC tambi$n puede ser pagado en otro domicilio con enido a tra $s de una 1mara 1ompensadora que se encarga de

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APUNTE - Derecho Mercantil II liquidar las cuentas entre bancos facilitando el pago de los cheques que los mismos se presentan rec&procamente, mediante la compensacin* .l cheque no puede ser aceptado a diferencia de la letra de cambio, sin per+uicio de lo establecido respecto a los cheques certificados*

1. CHE:UE DE PAGO DIFERIDO

(a (ey N\ ?QRAB@ crea un nue o cheque bancario que es llamado de =pago diferidoK que ser pagadero en el acto de su presentacin al banco girado desde la fecha de pago fiada en el mismo* .( 1heque de pago diferido como el cheque de pago a la ista, un titulo alor que desempe3a la funcin corriente de medio de pago con la caracter&stica especial de no poder ser presentado al cobro antes de la fecha estipulada en el mismo, por lo que hasta ese momento puede desempe3ar las funciones que normalmente corresponden a otros t&tulos alores como ser la letra de cambio y los ales, aunque estos t&tulos tambi$n se utili"an como medio de pago*

. CHE:UE POST DATADO

.l cheque post4datado es aqu$l en el que la fecha consignada como de su creacin no corresponde a la fecha en que realmente es creadoC es decir, es aquel que se libra con una fecha posterior a la de su creacin, preteridi$ndose con ello postergar la fecha del pago, funcionando como instrumento de cr$dito en sustitucin de otros documentos como las letras o los pagar$s y adems para constituir una garant&a de pago de una obligacin, garant&a que por efecto de las disposiciones penales aplicables cuando los cheques no son pagados a su presentacin, la hacen mucho ms en$rgica y efica" que cualquier otra garant&a real o personal* ,rt* 1BB@ c7 =el cheque contiene la orden pura y simple de pagar una suma determinada de dineroK .n los cheques postdatados por oluntad de la leyC cuando aparece una fecha posterior futura se la tiene como no escrita, manteni$ndose firme el principio de que por ser pagadero a la ista, el cheque se paga en la fecha de su presentacin* (a ley no declara nulo el cheque postdatadaE su sancin por la irregularidad es declararlo pagadero a la ista*

!. CALENDARIO DISTINTO AL GREGORIANO

Nuestro 1digo 1i il en su n FFP adopta para el cmputo de los pla"os el calendario gregoriano* .l mismo 1digo en su ,rt* 1P8P autori"a el cheque internacional, al e)presarE >Si un cheque pagadero en la /ep!blica es librado desde un lugar regido por un calendario distinto al gregoriano, el d&a de la emisin ser substituido por el correspondiente del calendario gregoriano>* 1on ello se e ita e entualmente el transcurso del t$rmino de presentacin, o su encimiento anticipado, lo que podr&a ocurrir de aplicarse dos calendarios diferentes*

". C4MARA COMPENSADORA

(a presentacin del cheque en una 1mara de 1ompensacin equi ale a presentacin para el pago*

$. P5RDIDA O SUSTRACCIN DEL CHE:UE

Nuestro 1digo 1i il en su ,rt* 1P8B no contempla el sistema de la re ocacin del cheque sino dos situaciones para el no pagoE una en caos perdida o sustraccin de un cheque el tenedor comunicar por escrito al banco que no lo pague y $ste deber negarse a pagarlo siempre que el a iso haya sido recibido antes de la presentacin del chequeC la norma obedece al propsito de proporcionar al tenedor el medio de e itar el cobro del cheque por quien obtu o en forma ilegitima la tenencia del mismoC pero si la tenencia es legitima, el tenedor podr&a iniciar las acciones +udiciales pertinentes para su cobro ms los intereses y da3os qu$ representen* (a hiptesis en que los bancos deben negarse a pagar un cheque es cuando el librador y el beneficiario le hayan comunicado en la misma

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APUNTE - Derecho Mercantil II forma que no haga el pago y el a iso se hubiera recibido antes de la presentacin de cheque* Si el banco hubiera pagado antes de recibir el a iso, quedar liberado*

%. MUERTE O INCAPACIDAD DEL LIBRADOR

(a muerte del librador y su incapacidad sobre iniente a la emisin del cheque no alteran los efectos de $ste, ale decir, no modifica la naturale"a y particularidades de este instrumento entre las cuales se cuenta su fuer"a e+ecuti a* .sta disposicin modifica las normas generales en materia con mandato* Se basa en la irre ocabilidad del cheque frente al tomador o sus sucesores en la leg&tima posesin del titulo* ,

'. :UIEBRA DEL LIBRADOR

(a quiebra del librador impide que el girado pague el cheque, ya que despu$s de declarada la misma, el portador del cheque no tiene ning!n derecho sobre la pro isin de fondos y el girado frente a $l no est en forma alguna obligado al pag* 1on la quiebra del librador, termina el derecho del girado, y su deber de pagar el cheque*

). :UIEBRA DEL GIRADO

.l caso de la quiebra del girado no ofrece dificultad* 1omo es e idente que ning!n derecho particular corresponde al portador del cheque sobre la pro isin de fondos, debe dirigirse al librador quien a su turno, se presentar como acreedor en la quiebra del girado, por el monto de la pro isin que le hubiese hecho*

+. CONVOCACIN DE ACREEDORES DEL LIBRADOR.

.l pedido de con ocacin de acreedores, sea anterior o posterior a la emisin de cheque, no tiene el efecto de impedir el pago del cheque por el banco librado, pues aquel no importa el desapoderamiento de sus bienes, ni la apertura del +uicio obra a tal efecto, ya que el con ocatario contin!a con la libre administracin de sus bienes*

1,. EMBARGO O SECUESTRO DE LA PROVISION DE FONDOS.

Si la pro isin de fondos fuese embargada o secuestrada, no e)iste dificultad* .n tal caso, el girado no podr&a efectuar el pago del cheque por la prohibicin de disposicin en irtud de la medida cautelar decretada* Por consiguiente, el titular del cheque podr&a iniciar las acciones +udiciales pertinentes, a sus efectos*

11. RETENCION DEL CHE:UE. 1 . PAGO. PARCIAL

(a primera parte del ,rt* 1PF1 e)presa que el banco podr retener en su poder los cheques que ha pagado, que constituirn suficiente comprobante de pago efecto, el banco slo podr e)igir la retencin del cheque cuando el pago sea total* .l principio se halla modificado por la posibilidad de un pago parcial, en cuyo caso el banco girado no puede pretender la entrega del cheque, sino solamente el registro en el mismo de la suma pagada*

1!. PAGO DEL CHE:UE. 1!.1 AUTENTICIDAD DE LA FIRMA.

.l ,rt* 1PF8 del 1digo 1i il presume liberado el cheque pagado sin oposicin* #ambi$n e)ige la obligacin de erificar la autenticidad del cheque, la firma del librador y la del !ltimo endosante, esto es, como se3ala 9ontanarrosa, para atenuar los riesgos de fraude en la circulacin y pago del cheque*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

1!. SUPUESTOS EN :UE EK. BANCO DEBER4 DENEGAR EL PAGO. PAGO DE CHE:UE FALSIFICADO. CONSECUENCIAS
Por disposicin del citado ,rt* 1PFFE =(os bancos no pagarn los cheques si aparecieran falsificados, adulterados, raspados, interlineados o borrados en cualquiera de, sus enunciaciones esencialesK* Debe entenderse por falsificacin isiblemente manifiesta, la que puede obser arse a simple ista, dentro de la alide" y prudencia impuesta por el normal mo imiento bancario en el cote+o de la firma con la registrada en el banco*

1!.! CULPA DEL TITULAR DE LA CUENTA

.l ,rt* 1PFR del 1digo 1i il estableceE =.l librador responde por los per+uiciosE a7 si la falsificacin de su firma no es isiblemente manifiesta del cheque corresponde su propio talonarioE y b7 Si el cheque ha sido firmado por dependiente o persona autori"adaK 1heque sin pro isin de fondos o recha"ado por defecto de forma* Sanciones :uien librara un cheque bancario que, presentado al cobro al banco girado dentro del pla"o que determina el ,rt* 1P8@, no tu iera suficiente pro isin de fondos disponibles, o no tu iera autori"acin pasa girar en descubierto y no cancelara su importe dentro del tercer d&a hbil siguiente de la intimacin para hacerlo, sufrir un multa equi alente a un +ornal m&nimo para acti idades di ersas no especificadas de la /ep!blica por el equi alente de cada die" de tales +ornales en el importe del cheque o fraccin* :uedar de pleno derecho inhabilitado por un a3o para girar en cuenta corriente en todos los bancos del pa&s* /esponsabilidad ci il y penal (as inhabilidades y el cumplimiento de las multas y sanciones que impone esta (ey, no e)tinguen la accin ci il o penal que emerge de hechos tipificados como delitos en los que el cheque bancario haya sido usado como instrumento o medio de comisin de los mismos* 1heque librado contra una cuenta corriente bancaria cancelada o en talonario de cheque bancario a+eno o adulteradoE Sanciones (a persona que libre un cheque bancario, propio o en representacin de una persona f&sica o +ur&dica, contra una cuenta corriente bancaria cancelada o en talonario de cheque bancario a+eno o adulterado, ser inhabilitada por die" a3os para operar en cuentas corrientes bancarias 6,rt* 1F, (ey N\ ?QRAB@7*

1". EL CHE:UE CRU&ADO. NOCIONES.

,rticulo 1PF@C >.l (ibrador o el portador de un cheque puede cru"arlo con los efectos del art&culo siguiente* .l cru"amiento se hace con dos rayas paralelas tra"adas en el an erso del chequeE Puede el 1ru"amiento ser general o especial .s general si entre las dos rayas no hay indicacin alguna o slo la palabra >banquero> u otra equi alenteC y es especial, si entre las dos rayas se escribe el nombre da un banquero determinado, .l cru"amiento general puede ser transformado en cru"amiento especial, pero $ste no puede ser transformado en cru"amiento general* (a testacin con rayas o raspado del cru"amiento o del nombre del banquero se tiene por no hecha* .l cru"amiento se efect!a en el ngulo superior i"quierdo del an erso*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

1".1 CLASES DE CHE:UES

(a Seccin < del 1digo 1i il que anali"amos en este capitulo 6,rts* 1PF@41PN17 trata de formas especiales d$ cheques, que tienen mucha difusin en la pra)is bancariaC el cheque cru"ado, a acreditar en cuenta, =no transferibleK y ia+ero*

1". . DEL CHE:UE CRU&ADO

.l cheque cru"ado 6ch$que barr$, crossing7 se origin$ consuetudinariamente en -nglaterra a fines del siglo S<---, mediante el uso difundido en las 1maras de 1ompensacin, de indicar los representantes de los banqueros, en forma trans ersal, en los cheques, los nombres de sus empleados autori"ados para liquidar las cuentas con los procuradores de las 1maras* .sta prctica que tu o la finalidad de e itar el cobro il&cito del cheque en caso de sustraccin o e)tra &o, pues la inter encin de un banquero permit&a indi iduali"ar a quien tentare la percepcin indebida, se e)tendi de (ondres a toda -nglaterra y origin la prctica de presentar el cheque en la 1a+a de los banqueros escribiendo el nombre de ellos trans ersalmente en el an erso del titulo* .n 1?R@ se sancion, en -nglaterra, la primera ley espec&fica sobre la materia y la misma sufri modificaciones en $l a3o 1?R?C en 1?P@, por una ley especial se modificaron las anteriores y se hicieron las distinciones entre el cheque cru"ado en general y cru"ado en especialC adems se reconoci en el cheque la clusula =not negotiable 6no Negociable7 .n los .stados ;nidos, en 1?BP, se aprobaron disposiciones especiales en materia de t&tulos transferibles 6Negotiables -nstruments7* .n ,lemania, la (ey del 11 de mar"o de 1BQ?, regul el instituto y contempl una forma especialC el cheque de cargar en cuenta* .n 9rancia, la (ey del FQ de diciembre de 1B11, reconoce el cheque cru"ado pagadero solamente a un banquero* .n nuestro pa&s el 1digo de 1omercio que entr en igencia el 1\ de enero de 1BQN regl el cru"amiento del 1heque en los ,rts* ?1B a ?FF y actualmente el 1digo 1i il que entr en igencia el 1Q de enero de 1B?P, lo regula en sus ,rts* 1PF@A1PFP*

1".! CLASES DE CRU&AMIENTO. EL CRU&AMIENTO GENERAL Y EL ESPECIAL. EFECTOS

.l cru"amiento del cheque se hace con dos rayas paralelas tra"adas en el an erso del cheque tanto por el librador como por el tenedor, con la finalidad de que el documento pueda ser cobrado solamente por intermedio de un Banco o de un cliente del girado* .l cru"amiento puede ser general o especial* .s general, si entre las dos rayas no hay indicacin alguna, o solo la palabra =banquero> u otra equi alenteC y es especial, s& entre las dos rayas se escribe el nombre de un banquero determinado* .l cru"amiento general puede ser transformado en cru"amiento especial, pero $ste no puede ser transformado en cru"amiento general* (a testacin con rayas o raspado del cru"amiento o del nombre del banquero se tiene por no hecha* /esponsabilidad del banco por el pago de cheque cru"ado* .l banco girado que no obser a las disposiciones legales referentes al cheque cru"ado, responde por $l da3o dentro de los l&mites del importe del cheque*

1$. DEL CHE:UE PARA ACREDITAR EN CUENTA

Del cheque para acreditar en cuenta se ocupa el ,rt* 1PF? del 1digo 1i il* .l librador o el podador de un cheque puede prohibir que se lo pague al contado, escribiendo en el an erso del cheque y en sentido trans ersal las palabrasE =a acreditarK, u otra e)presin equi alente* .n este caso el cheque no puede ser liquidado por el girado sino por medio de un asiento de contabilidad, que equi aldr al pago* * aa ala /odr&gue", obser aE M#ales cheques no son, a diferencia de los que lle an cru"amiento com!n, negociables por &a alguna, pues sir en e)clusi amente para ser depositados en determinada

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APUNTE - Derecho Mercantil II cuenta corriente y con una finalidad que slo mediante ella puede cumplirseE la e)tincin de determinado cr$dito mediante compensacinK*

1%. DEL CHE:UE NO TRANSFERIBLE. SUS CARACTER6STICAS. EFECTOS

(a clusula =no transferibleK puede ser inserta en el, cheque con iguales efectos por el librador o un endosante* , pedido del cliente, tal clusula debe ser puesta tambi$n por el banquero endosatario para el cobro* Por efecto de la clusula, puesta por el librador, el cheque no puede ser pagado ms que al tomador o, a peticin de $ste, acreditado en su cuenta corriente* .ste no puede endosar el cheque ms que a un banquero para el cobro, quien no puede endosado ulteriormente*

1'. CHE:UE DE VIA(ERO. FORMAS. RE:UISITOS

5tra forma de cheque que el 1digo 1i il reglamente, aunque en forma concisa* 6,rt* 1PN17, .s el cheque tur&stico, llamado tambi$n cheque ia+ero, tra ellerJs checLs, assegno turistico 'en -talia' cheque de o age en 9rancia* * .stos cheques multiplican los medios de pago en el e)terior, y substituyen o reempla"an en muchos casos a las cartas de cr$dito* .)isten dos formas de emisinE una librada por parte de instituciones que no sean bancosC la otra que limita el poder de emisin de estos cheques a los bancos* .l Prof* Oorge %* .scobar se3ala sus caracter&sticas esencialesE .n esta clase de cheques inter ienen slo dos personasE 17 .l Banco emisor* Ntese que hay identidad entre Banco emisor y girado* 87 .l tomador o beneficiario, que es la persona que adquiere del Banco los cheques ia+eros, mediante un contrato de cambio, y que los pagaK* =5tra caracter&stica de $stos cheques 'dice el Prof* Oorge %* .scobar', es que pueden ser girados no slo sobre la /ep!blica, sino sobre el e)terior y en moneda diferente de la nacional* .s msC el cheque ia+ero puede ser cobrado en distintos lugares y pa&ses* #iene t$rminos o pla"os ms largos que los cheques ordinarios, pues su finalidad es diferente del >cheque com!nK* .s nominati o* 1onsecuentemente, debe ser emitido a fa or de una persona determinada* Slo es pagadero pre ia +ustificacin de la identidad del tomador*

1). CHE:UE IMPUTADO

.l cheque imputado es aqu$l en el cual el librador o podador insertan en el dorso o en un a3adido y con su firma, la indicacin de la deuda que se quiere cancelar con dicho pago* (a denominacin pro iene de la circunstancia de que el mismo se libra con imputacin a un determinado pagoK*

1+. CHE:UES EN MONEDAS E<TRAN(ERAS

.ntre Ilos cheques en monedas e)tran+eras que usualmente circulan en nuestro pa&s, se3alamos los siguientesE a7 1heques de cuentas en monedas e)tran+eras, abiertas en Bancos 1omerciales que operan en el mercado paraguayo* .stos cheques son pagaderos en el Paraguay en los lugares designados para el pago y deben reunir todas las condiciones formales requeridas por el 1digo 1i il para su emisin* (os mismos no son can+eados por la 1mara 1ompensadora* b7 1heques en monedas e)tran+eras, emitidos por particulares sobre cuentas, abiertas en Bancos del e)terior* .stos cheques en cuanto a su concepcin como tal y a sus efectos, deben adecuarse a las

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APUNTE - Derecho Mercantil II condiciones e)igidas en el pa&s donde la cuenta se halla locali"ada, No pueden ser cobrados en el Paraguay, pero si negociados, depositados en cuentas locales o en iados al cobro por &a bancaria* c7 1heques bancarios propiamente dichos tambi$n conocidos como 5rdenes de Pago, libran"as de pagar o Hiros* Son emitidos por un Banco (ocal contra su cuenta, en otro Banco del e)terior* (a emisin se hace en moneda e)tran+era y son pagaderos solamente por el Banco giradoC las formalidades en cuanto a su emisin y a su circulacin se rigen por la ley del lugar donde los mismos deben ser pagados*

,. DE LA ACCION DE REGRESO POR FALTA DE PAGO. 1. SU(ETOS. CONDICIONES A :UE EST4 SUBORDINADA E<CEPCIONES. L6MITES.
.n el cheque la accin de regreso corresponde a su leg&timo portador que no ha obtenido el pago a su presentacin en tiempo !til* Debe ser dirigida contra los endosantes, el librador y los otros obligados cambiarios, siempre que la negati a del pago se acredite a7 por protesto b7 por declaracin del girado escrita sobre el cheque con la indicacin del lugar y del d&a de la presentacinC o bien * c7 por declaracin de una cmara de compensacin, en la que conste que el cheque no ha sido pagado a pesar de hab$rselo transmitido en tiempo !til 6,rt* 1PN8, 1digo 1i il7* , nuestro +uicio, el te)to del art&culo 1PN8 del 1digo 1i il es claro, en cuanto e)presaE >.l tenedor conser a sus derechos contra el, librador, aunque el cheque no haya sido presentado oportunamente o no se haya formali"ado el protesto o la comprobacin equi alenteK sal o la e)cepcin pre ista en la !ltima parte del, citado, articulo, que constituye el caso en que despu$s de transcurridos los t$rminos, la disponibilidad de la suma llegare a faltar por hecho del girado .n este caso por negligencia del portador se +ustificar&a la p$rdida de la accin cambiaria no slo contra los endosantes, sino tambi$n contra el librador*

1. NOTA DE RECHA&O.
Da hemos isto que el ,rt* 1PF1 del 1digo 1i il, en su !ltima parte, estableceE >Si un cheque sea recha"ado por falta de fondos u otra irregularidad, el banco de+ar constancia de ello al dorso del documento* .n los casos de pag parcial, el portador puede formular protesto por el saldo impago= #al como se ha e)presado, la negati a del banco debe ser documentada, ya se trate de pago total o parcial, fin de que el tenedor legitimado pueda e+ercer las acciones pertinentes

EL PROTESTO CAR4CTER Y CONTENIDO LUGAR. PLA&O. PROTESTA CONTRA INCAPACES. PROTESTA POSTUMA.
.l protesto es un acta notarial de intimacin al girado o el tercero indicado para el pago, consignado en el protocolo por la que el escribano da fe de la falta de pago del cheque* .l protesto debe formali"arse por acta notarial en el lugar del pago y contra el girado o el tercero indicado para el pago, aunque no est$n presentes en su domicilio* Si $ste no es hallado, puede el protesto formali"arse ante la autoridad municipal del lugar del pago* .l protesto debe ser reali"ado por notarios y escribanos de registro* .n los lugares donde no haya escribanos p!blicos con sede notarial, el protesto deber reali"arlo el +ue" de Pa" 6,rt* F?B, 1digo, 1i il7* .l protesto debe formali"arse en el lugar del pago* .n defecto, de indicacin especial el lugar consignado +unto al nombre del girado, se considera lugar del pago*

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APUNTE - Derecho Mercantil II .l protesto se diligencia con el Banco girado, o el tercero, indicado para el pago* (o que interesa es acreditar en forma fehaciente, la negati a de pago para que el podador pueda e+ercer la accin de regreso* .l protesto o la comprobacin equi alente deben hacerse antes de la e)piracin del pla"o de presentacin* .l cheque debe presentarse al pago dentro del pla"o de treinta d&as de su emisin* (a incapacidad del girado o del tercero indicado para el pago, no e)ime de la obligacin de formali"ar el protesto contra $l, sal o que el girado haya quebrado, caso en el cual la sentencia declaratoria de la quiebra bastar para autori"ar la accin de regreso* Si el girado ha muerto, el protesto de formali"ar igualmente a su nombre, seg!n las reglas precedentes*

!. LAS CL4USULAS =RETORNO SIN GASTO>, =SIN PROTESTO> U OTRA E:UIVALENTE. EFECTOS.
.l librador, el endosante o un a alista puede mediante la clusula =retorno sin gasto>, =sin protestoK u otra equi alente, escrita y firmada en el t&tulo, dispensar al portador de la obligacin del protesto o de la declaracin equi alente para e+ercerla accin de regreso* (a clusula tiene por fin dispensar al portador de la formali"acin del protesto por falta de pago, sin que ello obstaculice su derecho al e+ercicio del regreso* Debe firmarse por quien la inserta, a fin de que se cono"ca con certe"a a su autor y el alcance de las consecuencias* Pero tal clusula no dispensa al portador de la presentacin del cheque en los pla"os prescriptos, ni de los a isosC la disposicin de interpretarse en el sentido que, aunque e)ista la clusula =sin gastosK, el portador, para conser ar accin cambiaria contra los endosantes, debe presentar el cheque en los t$rminos prescritos y, adems, dar a iso de la falta de pag, ba+o pena de resarcimiento del da3o, conforme a la !ltima parte del ,rt* 1PNN del 1digo 1i ilE .n cambio, el podador mantiene los derechos contra el (ibrador, aunque no presente el cheque para el pago en el t$rmino establecido* Si la clusula fue escrita por el librador, produce sus efectos respecto de todos los firmantes el supuesto comprende tambi$n a los a alistas y en el caso de las letras de cambio a los designados para el caso necesario y al mismo aceptante* * Si la clusula fue escrita por un endosante, o por un a alista, los produce solamente respecto de $stos* *

". CAUSA DE FUER&A MAYOR :UE IMPIDE LA PRESENTACLN DEL CHE:UE EN TIEMPO UTIL.
.l ,rt* 1PRQ del 1digo 1i il contempla el caso de fuer"a mayor que impida la presentacin del cheque, la formali"acin del protesto, o la obtencin de la comprobacin equi alente en los pla"os prescriptos en tal supuesto, esos pla"os quedan prorrogados* 1esada la fuer"a mayor, el portador debe presentar sin demora, el cheque al pago y, si fuere necesario, formali"ar el protesto u obtener la comprobacin equi alente* Debe entenderse que la e)presin sin demora, tambi$n se refiere al protesto* Si la fuer"a mayor persiste ms de treinta d&as, computados desde que el portador dio el a iso de ella al precedente endosante, aunque dicho a iso haya sido dado antes de la e)piracin del pla"o de presentacin, la accin de regreso podr ser e+ercida sin necesidad de presentacin de protesto o de la comprobacin equi alente* *

$. ACCIN CAMBIARIA. SOLID4RIDAD CAMBIARIA. OB(ETO DE LA ACCIN DE REGRESO.

, seme+an"a de lo que ocurre en la letra de cambio, todas las personas obligadas por el cheque responden solidariamente al portador* *

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APUNTE - Derecho Mercantil II #iene $ste el derecho de accionar contra todos los firmantes, indi idual o con+untamente, y no est obligado a obser ar el orden en el cual se han obligado* .l mismo derecho corresponde a todo firmante que haya pagado el cheque* .n este supuesto $ste se subroga en los derechos del portador* * .l ob+eto de la accin de regreso se halla determinado en el ,rt* 1PNP del 1digo 1i ilE =.l portador puede reclamar de aqu$l contra quien e+erce su accin de regreso a7 el monto del cheque no pagado * b7 los intereses a la tasa legal del d&a de la presentacin c7 (os gastos del protesto, o de la comprobacin equi alente, de los a isos dados y los dems ocasionadosK D por todo ello en el caso de los cheques, los intereses legales corren desde el d&a de su presentacin si los mismos no fueren pagados*

%. ACCIONES E<TRACAMBIARIAS Y SUBSIGUIENTES

(as acciones e)tracambiarias son aquellas que no obstante deri ar del cheque, carecen de la eficacia y de las caracter&sticas de las acciones cambiarias* Su fundamento radica en la circunstancia de que la emisin de un cheque no produce no acin en la relacin +ur&dica pree)istente* Por ello cuando el portador pierde la accin cambiaria por cualquiera de las causas ya anali"adas con anterioridad y el tenedor pierde sus derechos contra los obligados por &a de regreso le quedan dos acciones, la causal y la de enriquecimiento il&cito* Normalmente se emite un cheque basado en una relacin e)tracambiaria, a la que suele llamarse relacin causal* ,s& por e+emplo, una compra enta en la que el cheque se entrega en pago del precio de la cosa* .se mismo cheque puede circular y ser traspasado de arios modos* 9racasado el pago por cualquier circunstanciaC resurgir la accin para reclamar el pago de la obligacin, determinando su cuant&a* .l ,rt* 1PRN del 1digo 1i il regula la accin de enriquecimiento >.l portador ha perdido la accin cambiaria contra todos los obligados no tiene contra los mismos la accin causal puede accionar contra el librador que no haya hecho pro isin, o que de cualquier manera, se haya enriquecido in+ustamente en da3o suyoK (a accin de enriquecimiento es la !ltima ratio que le queda al portador que no ha logrado percibir el importe del cheque por medio de la accin cambiaria o de la accin causal*

'. DE LA PRESCRIPCIN
.l ,rt* @@1 del 1digo 1i il e)presaE =Prescriben por cuatro a3os, las accionesE inc* c7 Pro enientes de cualquier instrumento endosable o al portador, sal o disposiciones de leyes especialesK*

). DE LOS DUPLICADOS DEL CHE:UE ).1. RQOiIen Ne N.1Kic2N03

.n nuestro ordenamiento +ur&dico positi o constituye una inno acin y conforme se se3ala en la e)posicin de moti os se pre $ que la prctica de los cheques duplicados puede ser adoptada en el futuro*

). . EIi3in Ne N.1Kic2N03
(a emisin de los duplicados en el cheque es en parte diferente del r$gimen seguido en la letra de cambio* Su emisin se subordina a las siguientes condicionesE

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APUNTE - Derecho Mercantil II a7 :ue no se trate de cheque al portador* #al prohibicin tiende a e itar los peligros que deri ar&an de poner en circulacin arios e+emplares de un t&tulo, no librado a una persona determinada 6tomador7, y transmisible mediante la simple entrega manual b7 :ue el cheque sea emitido en la /ep!blica y pagadero en el e)tran+ero* 1on ello se pretende ob iar las dificultades que s$ presentan por las distanciasC adems le permite al tomador la enta+a de remitir uno o arios e+emplares y negociar con los dems* c7 :ue el duplicado o los e+emplares se e)pidan en el momento de su libramiento esto es lo que se desprende de la disposicin e)aminada al e)presar que el cheque, que no sea al portador, puede ser emitido en arios e+emplares* (a situacin es diferente de la letra de cambio, ya que en esta el derecho a obtener duplicados de la letra le compete no slo al tomador de la letra, Sino tambi$n a cualquier portador y puede e+ercitarse en el acto de emisin o del endoso, o en cualquier otro momento* d7 :ue los duplicados sea enumerados en el conte)to de cada e+emplar y no al margen* .n su defecto, sern considerados cmo otros tantos cheques distintos, (a numeracin no est sometida a frmulas sacramentales*

).!. T/2n3Pe/enci2 Ne K03 N.1Kic2N03.

.l pago de uno de los e+emplares es liberatorio, aunque no se haya declarado que tal pago anula los efectos de los otros e+emplares* Sin embargo, el endosante ha transferido los duplicados a personas distintas y los endosantes subsiguientes estn obligados por todos los duplicados que lle en su firma y que no hayan sido restituidos* (os duplicados constituyen una obligacin !nica* .l pago por el girado es liberatorio, pero no puede ser ir para liberar a quien ha endosado el cheque a arias personas, y obtu o su importe de cada una de ellas* -gualmente sern responsables los dems endosantes, ya que para cada uno de ellos, los duplicados equi alen a otras tantas letras originales, y como causahabientes del endosante que abus de los duplicados, se per+udican por el hecho de su autor*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

Leccin $ 7 LETRA DE CAMBIO 1. DEFINICION.

(a letra de cambio es el t&tulo de cr$dito por e)celencia a tal punto que para algunos autores, como Hme" (eo, ella ha ser ido de arquetipo para la elaboracin de la teor&a general sobre titulo de cr$ditos* Se han propuesto di ersas definiciones, siendo la de 1$sar <i ante la ms clara y sencillaE =es un titulo formal y completo, que tiene la obligacin de pagar, sin contraprestacin una cantidad determinada, al encimiento y en el lugar e)presado*K Para Oaureguiberry, la letra de cambio es un negocio unilateral que consiste en una declaracin de oluntad inculante y recepticia, en irtud de la cual una parte 6librador7, da por escrito una orden incondicional de pago a otra llamada girado, para que al encimiento de la obligacin pague a un tercero llamado tomador o portador, o mero tenedor, una determinada suma de dinero* .l derogado cdigo de comercio, la defin&a comoE =la letra de cambio es la orden escrita re estida de las formalidades establecidas por este cdigo, por cual una persona encarga a otra el pago de una suma de dinero>* ,rt* 1FQQ*4 (a letra de cambio puede ser pagadera a la orden del mismo librador y ser girada a cargo de $l, o por cuenta de un tercero*

. ORIGEN Y EVOLUCION DE LA LETRA DE CAMBIO

.)isten g$rmenes de la letra de cambio, en casi todas las ci ili"aciones antiguas, as& se citan antecedentes en ,siria, -ndia, .gipto, 1hina, Hrecia, /oma* (a letra de cambio apareci histricamente con alguno de sus caracteres y elementos ms resaltantes, incuestionablemente, en la .dad 0edia, como consecuencia del florecimiento comercial e industrial de las ciudades de 9lorencia, H$no a, <enecia y la acti idad de los banqueros en las ferias peridicas de ciudades como (yn, , ignon, 1hampagne, (ille en 9rancia y algunas ciudades alemanas* .n una primera $poca, la letra estu o ligada al contrato de cambioC en realidad era el instrumento probatorio de la e)istencia del mismo* .l contrato de cambio era un acto solemne por el cual una persona a cambio de una suma entregada o prometida, se obligaba a hacer entregar o hacer entregar por un tercero a la otra la misma cantidad, pero en lugar distinto* No obstante la trascendencia de este documento, en la acti acin del comercio y la industria, su circulacin tenia todos los incon enientes de los documentos causados, es decir, qu$ la letra de cambio primiti a era intransferible, a no ser que se utili"ara para ello los medios e)igidos para la cesin de cr$ditos* .ste incon eniente se subsan con la aparicin del endoso y la clusula a la orden* (a ley inglesa 61@?87 Bill 5f .)change ,ct y la (ey sobre -nstrumentos Negociables, americana 61@B@7 introdu+eron importantes consideraciones sobre este instrumento, colaborando as&, en su perfeccionamiento* De especial importancia, para ,m$rica (atina, la 1onferencia de (a %aya 1B1QA18 y la (ey ;niforme de Hinebra de 1BF1 resultaron sumamente importantes para la unificacin legislati a sobre la materia* *

UNIFICACIN DE LA LEGISL4CION CAMBIARIA.

(a circulacin internacional de la letra de cambio ha producido la aplicacin de di ersas leyes ocasionando no pocas eces conflictos que indudablemente dificultaban su libre circulacin internacional* .ste problema hi"o nacer un mo imiento de unificacin legislati a en materia cambiaria que, primeramente, se concret en el orden interno y posteriormente pretendi imponerse en el orden internacional siendo esto, sin embargo, hasta hoy, ;N 5BO.#-<5 N5 1;0P(-D5* .n cuanto a la unificacin internacional en la materia, la primera reunin que propugn la unificacin de la (etras de cambio, fue la celebrada en Hante B$lgica que propon&a una conferencia

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APUNTE - Derecho Mercantil II internacional para tratar el tema* Posteriormente se celebraron con el mismo fin la de (ima en 1?P@, ,mberes en Bruselas 1??? y Paris 1??BE .ntre las ms importantes conferencias sobre la materia, podemos citar la de (a %aya* 1B1Q y la de Hinebra de 1BFQ* .l Paraguay, sin ratificar la ley ;niforme de Hinebra de 1BF1 adopt sus disposiciones, que entraron a formar parte del nue o cdigo 1i il Paraguayo igente desde de a3o 1B?P, constituyendo, puesC su fuente principal en esta materia* (a (ey @QB AP@ aprueba y ratifica la 1on encin -nteramericana sobre conflictos de leyes en materia de letras de cambio, pagares y facturas, hecha en la 1iudad de Panam el 8F de enero de 1BPR*

". CLASIFICACION, DE LAS DIVERSAS LEGISLACIONES CAMBIARIAS. $. NATURALE&A (URIDICA DE LA LETRA DE CAMBIO. DIVERSAS TEORIAS
Se ha polemi"ado mucho para determinar la erdadera naturale"a +ur&dica de la (etra de 1ambio has teor&as que surgieron al respecto son las siguientesE #.5/d,S 9/,N1.S,SE , criterio de esa escuela, el origen y igencia de la letra es de orden contractual* (yn 1aen y /enault que sostiene que entre librador girado, un mandatoC entre endosatario, una cesin de cr$dito* a7 #eor&a de la cesin de cr$ditosE Sostenida por Pardessus, Dallo", Bositel y otros* Dice que el librador en su carcter de acreedor del girado cede al primer tenedor y a los tenedores sucesi os el cr$dito contra el girado pro eniente de la pro isin de fondos* .s decir que el librador ser&a el cedente, el tomador y sus endosatarios, ser&an los cesionarios y el girado serian el deudor cedido* b7 #eor&a del mandato* Sostenida por Pothier quien afirma que el contrato entre el librador y aquel contra quien la letra es girada, es un erdadero contrato de mandato* .n este caso el girado, quien se constituye en mandatario, se obliga a e+ecutar y cumplir el mandato encomendado* c7 #eor&a la DelegacinE Sostenida por el prestigioso #haller* Seg!n $l se establece una relacin Ientre el librador 6delegante7 deudor del beneficiario 6delegatario7 y el girado 6Delegado7 que es deudor del librador* Sostiene adems que el endoso produce una nue a delegacin y que a pesar de que el delegado no inter iene en este actoC supone que aceptando la letra se obliga no !nicamente con el actual tenedor sino tambi$n con todos los portadores futuros* d7 #eor&a de (acour y BauteronE Parte de la doctrina ,lemana de la promesa unilateral* ,firman qu$ el libradorC al crear el titulo y al firmarlo, hace una promesa unilateral cuya eficacia est subordinada a la sola condicin de que un tercero entre en posesin del documento*

TEORIAS ALEMANAS
.l gran propulsor de las ideas en este orden fue el ilustre +urista Yarl .inert quien public su famosa obra .l Derecho de 1ambio en el a3o 1?FB* ,firma que la letra de cambio es el papel moneda pri ado de los comerciantes* .s un documento no simplemente probatorio, sino podador de la promesa, siendo una promesa abstracta de pago* a7 #eor&a de la promesa abstracta* (a letra es una promesa abstractaC una determinacin tendiente a surtir efectos hacia terceros* b7 #eor&a de la obligacin literal formal* #iene su base en el principio enunciado, por .inert de que =el t&tulo no es un simple documento probatorio, es el portador de la promesaK* (a obligacin se establece por la forma del titulo seg!n la frmula regulada pon disposiciones legales*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

DOCTRINAS NUEVAS
a7 Doctrina de la obligacin legal* 9ue desarrollada en ,rgentina por el +urista /aymundo 9ernnde", y sostiene que la obligacin contenida en el acto cambiarlo deri a, en todos los casos de la ley* b7 Doctrina procesalista* .sta teor&a fue e)puesta por 1arnelutti y saca el problema del campo pri ado para situarlo en el procesal* Dice que la (etra de cambio slo presta una garant&a de alor procesal situndola en el lugar de una prueba legal de gran eficacia para el tercero portador de buena fe* c7 Doctrina de la 1osa /epresentada* .laborada por el italiano SopranoE (a letra de cambio es una cosa ya que materiali"a a una concepcin ideal* No es una simple prueba o documento* .s una cosa representati a, en ella reside su fuer"a +ur&dica* .s representati a de un alor econmico*

%. UTILIDAD E IMPORTANCIA DE LA LETRA DE CAMBIO

Naci impuesta por la necesidad del trfico comercial y ha cumplido a tra $s del tiempo una funcin trascendental como dinami"adora de las transacciones, medios de pago y compensacin, instrumento de cr$dito y en ocasiones e)cepcionales sucedneo de la moneda* .l prof* Pangra"io dice que la letra de cambio como medio de pago reempla"a a la moneda y facilita el intercambio comercial de pa&ses por importantes sumas* D agrega que hoy en d&a la gestin bancaria sin la circulacin de la letra de cambio er&a dificultada en gran parte su acti idad*

'. RE:UISITOS
(a doctrina se3ala dos categor&as de de requisitosE a7 los e)tr&nsecos o de forma y b7 los intr&nsecos o de fondo* (os primeros son comunes a todo negocio +ur&dico, que hacen a la esencia del instrumentoE (a capacidad, el consentimiento, el ob+eto y la causa* (a capacidadE requisito esencial, sub+eti o, se refiere a la capacidad para contratar* .l consentimientoE #iene relacin con la manifestacin de la oluntad creadora de la letra de cambio y su intencin es hacerla circular* .l ob+etoE el ob+eto de la letra de cambio es siempre una orden incondicionada de pagar una suma determinada de dinero* (a causaE causa de la letra es prometer la suma indicada en la misma de una deuda ya e)istente o cuestin pac&fica en el campo de la teor&a general del derecho* (os segundos o los intr&nsecos son las solemnidades necesarias para imprimirle a la letra de cambio su carcter de tal, a los cuales se refiere el sigte* ,rt&culoE ,rt* 18B?*4 (a letra de cambio debe contener a7 la denominacin de letra de cambio inserta en el te)to del titulo, e)pres$ da en el idioma en el cul $sta se halla redactadoC b7 la orden incondicionada de pagar una suma determinada de dineroC c7 el nombre del que debe hacer el pagoC d7 la indicacin del encimiento del pla"o para efectuarloC e7 la designacin del lugar del pagoC el nombre de aqu$l a quien o a la orden de quien debe hacerseC f7 la indicacin de la fecha y lugar dnde la letra ha sido emitidaC g7 la firma del que emite la letra

). CAPACIDAD CAMBIARIA
,rt* 1FQ@*4 .l padre, el tutor y el curador no pueden obligar cambiariamente a sus representados, sin autori"acin del +ue" ba+o pena de nulidad*

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APUNTE - Derecho Mercantil II ,rt* 1FQP*4 .l que libra una letra de cambio como representante de una persona de quien no tiene poder para el efecto, queda obligado cambiariamente como si la hubiese firmado en su propio nombreC y si ha pagado, tiene los mismos derechos que habr&a tenido la persona cuya representacin in oc* (a misma disposicin se aplica al representante que se haya e)cedido en sus poderes* ,rt* 1FQ?*4 .l poder general de obligarse en nombre y por cuenta de otro no hace presumir la facultad de obligarse cambiariamente, sal o prueba en contrario (a facultad de obligarse en nombre y por cuenta de un comerciante comprende tambi$n la de obligarse cambiariamente, sal oJ que en el instrumento del mandato se dispusiere lo contrario*

+. CASOS Y SALVEDADES SEG*N ELARTICL(LO 1 ++ DEL CCP

,rt* 18BB*4 .l t&tulo al cual le falte alguno de los requisitos enumerados en el art&culo precedente no ale como letra de cambio, sal o los casos pre istos en los pargrafos siguientesE a7 la letra de cambio sin indicacin de pla"o para el pago se considera pagadera a la ista* b7 a falta de designacin especial, el lugar indicado +unto al nombre del girado, se considera lugar del pago, y al mismo tiempo, domiciliado del giradoC c7 la letra en la que no se indique el lugar de emisin, se considera firmada en el lugar consignado +unto al nombre del libradorC y d7 si se indican arios lugares de pago, se entiende que el portador puede presentar en cualquiera de ellos la letra para requerir su aceptacin y pago*

CLAUSULAS DE E<ONERACIONES
,rt* 1FQB*4 .l librador es garante de la aceptacin y del pago* Puede e)onerarse de la garant&a de aceptacin* #oda clusula por la cual se e)onere de la garant&a de pago, se tendr por no escrita* ,rt* 1F1R*4 .l endosante, sal o clusula en contrario, responde de la aceptacin y del pago

FIRMAS#
,rt* 1FQN*4 Si la (etra de cambio lle are firmas de personas incapaces de obligarse cambiariamente, firmas falsas, o de personas imaginarias, o firmas que por cualquier otra ra"n no, obligan a las personas que, han firmado la letra o con el nombre de las cuales ha sido firmada, las obligaciones de los otros subscriptores quedan, sin embargo, lidas* ,rt* 1FQR*4 .n las letras de cambio, las firmas deben contener el nombre y apellido, o la ra"n social del que se obliga* .s lida sin embargo, la firma habitual de la persona* (a firma debe contener el nombre de pila, abre iado o con iniciales y el apellido del obligado, escrito &ntegramenteC o la ra"n social del mismo* (a firma debe ser de pu3o y letra .+emplo (a firma Oos$ ( no ale, pero O (pe" si produce efecto +ur&dico

1,. CIRCULACION DE LA LETRA. ENDOSO. CONCEPTO.

Se define al endoso como un acto unilateral, accesorio e irre ocable, por el cual el tenedor de la letra transmite a otro acreedor sus derechos sobre ella* ,rga3a lo define cmo > (a 9rmula bre e y lacnica o la mera firma del endosante inserta en la misma letra de cambio, por la cual el tenedor legitimo transmite la propiedad del documento a fa or de un tercero denominado endosatarioK* .l endoso es, seg!n <i ante, el escrito accesorio, inseparable de la letra de cambio, por el cual el acreedor cambiario pone en su lugar a otro acreedor* ,rt* 1F18*4 .l endoso debe ser puro y simple* #oda condicin a la cual se lo subordine, se tendr por no escrita* .l endoso parcial es nulo* .l endoso al portador ale como endoso en blanco*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

NATURALE&A (URID6CA
1omo es usual en el derecho, se ha discutido mucho la naturale"a Our&dica del mismo, sobre todo en doctrina* Para #haller, el endoso es una delegacin, hecha sucesi amente por los endosantes* Nos adherimos al criterio de <i ante quien sostiene que el endoso debe considerarse como un nue o giro, como una nue a letra, un erdadero contrato de cambio que se celebra entre el endosante y el endosatario o tomador del endoso* #iene la misma naturale"a +ur&dica que el acto formali"ado entre el librador y el tomador de una (etra de cambio, porque el endosante promete al endosado hacerle pagar al encimiento la suma cambiaria y abonarla el mismo, si el obligado no hace honor a su firma

LUGAR DE ENDOSO
,rt*1F1F*4 .l endoso debe ser escrito en la letra de cambio o en una ho+a unida a ella 6ho+a de prolongacin7* Debe ser firmado por el endosante* .l endoso es lido aunque el beneficiario no fuere designado en $l, o se hubiere limitado el endosante a poner su firma al dorso de la letra de cambio, o en una ho+a de prolongacin* (a norma e)ige que la firma del endosante sea estampada en el dorso de la letra de cambio o en una ho+a de prolongacin, que es una ho+a en blanco con un an erso y re erso que puede ser llenada con nue os endosos y es agregada a la letra cuando el n!mero de endosos ha sido tal que ya no e)iste espacio en la letra*

LETRAS ENDOSABLES. CLASES. CLAUSULA =NO A LA ORDEN>

,rt* 1F11*4 (a letra de cambio, aunque no sea girada a la orden, es transferible por &a de endoso* Si el librador ha incluido en la letra ele cambio las palabrasE =no a la ordenK, o una e)presin equi alente, el t&tulo slo es transferible en la forma y con los efectos de una cesin ordinaria* .l endoso puede hacerse tambi$n a fa or del girado, haya o no aceptado, del librador o de cualquier otro obligado* (os mismos pueden endosar de nue o la letra* (o ms importante aqu& es que con dicha clusula 6=no a la ordenK7, el t&tulo slo es transferible en la forma y con los efectos de una cesin ordinaria*

ENDOSO EN BLANCO
,rt*1F1N, .l endoso transfiere todos los derechos resultantes de la letra de cambio* Si el endoso es en blanco, el portador puedeE a7 llenarlo con el propio nombre o el de otra personaC b7 endosar nue amente en blanco la letra, o a la orden de persona determinadaC y c7 entregar la letra de cambio a un tercero, sin llenar el blanco y sin endosarlaC .l endoso en blanco es la simple firma del endosante puesta al dorso de la letra .s una frmula ideal para facilitar la circulacin del titula* .l maestro De Hsperi dice queEK los efectos del endoso en blanco son los mismos del endoso ordinarioK*

VALOR EN COBRO O EN PROCURACION

,rt* 1F1?*4 Si el endoso contiene la clusula = alor a7 cobroK, Ial cobroK, =en procuracinK, o cualquier otra que implique un simple mandato, el podador puede e+ercer todos los derechos inherentes a la letra de cambio, pero no puede endosarla sino a t&tulo de mandato (os obligados slo pueden oponer en este caso al portador las e)cepciones que habr&an podido oponer al endosante* .l mandato contenido en un endoso en procuracin, no se e)tingue por la muerte del mandante, o por su incapacidad sobre iniente*

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APUNTE - Derecho Mercantil II 1omenta dicho art&culo el Prof* Pangra"io diciendo que el portador de la letra de cambio puede e+ercer todos los derechos y cumplir todos los actos +ur&dicos deri ados de la letra de cambio, e)cepcin hecha de la facultad de transferirle a otro, si no es con la misma clusula del endoso por procuracin, dado que el endosante conser a la propiedad de la letra* Siendo as&, lgico es que el deudor no pueda oponerle al mandatario portador de la letra otras e)cepciones que las que $l podr&a oponer al endosante* Propio del derecho cambiario uniforme de que el poder del endosatario por procuracin es irre ocable e)plicndose as& que el mandato contenido en un endoso por poder, no se e)tinga por la muerte del endosante, como re"a in fine nuestro art&culo*

VALOR EN GARANT6A O EN PRENDA

,rt* 1F1B*4 Si el endoso lle a a la clusula ><alor en garant&aK, ><alor en prenda>, o cualquier otra que implique una caucin, el podador puede e+ercer todos los derechos deri ados de la letra de cambio, pero un endoso hecho por el solo ale como endoso a t&tulo de procuracin* (os obligados no pueden oponer al portador las e)cepciones fundadas en sus relaciones personales con el endosante, a menos que el portadorC al recibir la letra, haya obrado intencionalmente en da3o del deudor* (a letra de cambio, cmo titul, es, una cosa y por consiguiente puede ser dada en prenda* .n este sentido, el endoso fi+a los derechos del acreedor prendario* .ste tipo de endoso denominado >en prenda, en garant&a o en caucinK, tiene lugar cuando el endosante es deudor del endosatario para garanti"ar su obligacin, endosa la letra al acreedor que se, con ierte en endosatario, acreedor prendario, con derecho a hacerse pagar la letra con preferencia a cualquier acreedor*

ENDOSO POSTERIOR AL VENCIMIENTO

,rt*1F8Q*4 .l endoso posterior al encimiento produce los mismos efectos de un endoso anterior* Sin embargo, el endoso posterior al protesto por falta de pago, o hecho despu$s de la e)piracin del t$rmino fi+ado para diligenciarlo, slo produce los efectos de una cesin ordinaria* .l endoso sin 6echa se presume hecho antes del encimiento del pla"o fi+ado para efectuar el protesto, sal o prueba en contrario* .l Prof* <elsque" distingue dos situaciones a saberE a7 la letra endosada despu$s del encimiento, pero antes del protesto, produce los efectos de un endoso anterior al encimiento, pero ella debe ser protestada por el endosatario antes de encer el t$rmino para efectuarlo* b7 la letra endosada despu$s del protesto c encido el t$rmino para protestar en este caso el endoso es lido, pero slo surtir los efectos de una cesin de cr$dito*

CESION DE LA LETRA
,rt* 1F81*4 1on la cesin de la letra de cambio, se deri a a un endoso posterior al protesto por falta de pago, o al t$rmino fi+ado para efectuar el protesto, sea que deri e de un acto separado, aun anterior al encimientoC se transmiten al cesionario todos los derechos oponibles a $ste* .l cesionario tiene derecho a que se le entregue la letra cedida .l articulo no necesita mayores e)plicaciones, sin embargo, es dable destacar que cuando la cesin de la letra de cambio, se hace por acto separado a!n antes del encimiento de la letra, deben guardarse las formas de la cesin de cr$dito 6,rt* R8R y ss 11P7* .n estos casos, el cesionario no posee un derecho autnomo y original, por lo que pueden opon$rseles las e)cepciones que el deudor pudiera hacer aler contra el cedenteE (a cesin no implica un derecho autnomo sino deri ado y como ya di+imos, con las e)cepciones que podr&an oponerse al cedente, en tanto que el endoso es un derecho autnomo*

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APUNTE - Derecho Mercantil II .l cesionario tiene derecho a que se le entregue la letra, si bien el t&tulo no lo con ierte, en tenedor autnomo, no es menos cierto que el documento sir e como titulo de legitimacin, siendo su .S%-B-1-5N condicin para e)igir el pago al deudor cedido*

Leccin % 7 LETRAS DE CAMBIO, 1. ACEPTACION

,rt* 1F88*4 (a letra de cambio puede ser presentada por el portador o por un simple tenedor para la aceptacin por el girado en el domicilio indicado, hasta el d&a del encimiento*

. CONCEPTO
(a aceptacin es el acto unilateral y oluntario en irtud del cual el girado se a iene a pagar la letra a su encimiento y, consecuentemente, se con ierte en obligado directo* Podr&amos decir que con la aceptacin la responsabilidad del emitente se despla"a hacia el girado4aceptante* Slo desde entonces se con ierte $ste en obligado cambiario*

FUNCION.
(a aceptacin cumple la funcin de fa orecer tanto al tomador o tenedor de la letra, pues le permite conocer con anticipacin y certe"a, si la letra ser pagada a su encimiento, como al librador, para determinar las intenciones del girado y actuar en consecuencia* Para ser ms e)plicito, cumple la funcin de brindar seguridad en cuanto a la factibilidad de pago se refiere*

FORMA DE LA ACEPTACION
.s muy importante que la declaracin de oluntad del aceptante apare"ca re estida de las formalidades que la tomen inequ& oco e inconfundible* .s por eso que nuestro cdigo e)ige que la aceptacin deba hacerse por escrito 6principio de la literalidad7 en la misma letra 6principio de la completi idad7, en el te)to de la letra* (a aceptacin puede e)presarse en el an erso de la letra, caso en que bastar&a la simple y sola firma del giradoC no habr forma de atribuirle a la firma del girado otro ob+eto que no sea la aceptacin aunque apare"ca al lado de la firma del librador* Si la aceptacin se suscribiese en el re erso, ser necesaria la firma precedida de e)presiones tales como =aceptadaK, o bien =conformeK, =pagar$, Ime comprometoJ, =tomo notaK* .tc* Slo as& la firma del aceptante en el dorso no ser confundida con la del endosante en blanco*

CAPACIDAD .
.n su art* P1, inc*, d de la (ey 1QFN considera acto ob+eti o de comercio, las negociaciones sobre letra de cambio, Icheques o cualquier otro documento de cr$dito endosable o al portador* .l art* @ de la misma ley dispone que =#oda persona que tenga la libre administracin de sus bienes puede e+ercer el comercioK y el ,rt*P del mismo precepto legal agregaE =#odo menor que haya cumplido die" y ocho a3os legalmente autori"ado o emancipado***K Por su lado, el ,rt* 1ro*, de la ley @QB disponeE Mla capacidad para obligarse mediante una letra de cambio se rige por la ley donde la obligacin ha sido contra&daK* 1oncluimos pues, que toda negociacin sobre una letra de cambiaria puede tener como su+eto de la relacin cartular, a todo menor de die"J y ocho a3os legalmente autori"ado o emancipado, que seg!n la ley, tiene capacidad para e+ercer el comercio*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

ELTIEMPO EN :UE DEBE RE:UERIRSE LA ACEPTACION

.n principio, el pla"o para la presentacin de la letra, es el tiempo trascurrido desde la emisin hasta el d&a del encimiento, y si este fuese feriado, el d&a inmediato siguiente que fuese hbil* .n caso de letras de cambio a determinada pla"o ista, $stas deben presentarse dentro del pla"o de un a3o para que sean aceptadas* 1aso contrario, caduca el derecho del beneficiario* Bien sabemos que la obligacin sin pla"o es pagadera a la ista o a su presentacin* Por lo tantos es ms que lgico suponer que la determinacin del encimiento dependiera de la oluntad del tenedor* Por el art* 1F8N del 11P tiene un a3o para hacerlo*

!. LUGAR EN :UEDEBE PEDIRSE LA PRESENTACIN PARA SU ACEPTACION

(a presentacin para la aceptacin debe efectuarse en el domicilio indicado en la letra, que generalmente es el domicilio del girado*

". ?:UIENES PUEDEN PEDIR LA ACEPTACIN@

(a letra puede ser presentada para su aceptacin por el tomador o un simple tenedor, lo que nos indica que no slo el tomador o el endosatario pueden presentar la letra, sino tambi$n el mandatario, depositario, corresponsal, dependiente o cualquier tenedor a!n el no legitimadoC en este !ltimo caso el girado puede pedir una segunda presentacin*

?A :UIENES@
De la misma manera, la presentacin de la letra debe hacerse, al girado o a su representante debidamente autori"ado* Si fuesen arios los girados, la presentacin debe hacerse a todos ellos* Deber considerarse los casos en que los nombres estu iesen ligados por la con+uncin =yAoK*

EFECTOS DE LA ACEPTACION
1omo lo hace notar la Doctrina, el girado, no obstante la orden contra el, no tiene ninguna obligacin cartular, pero en irtud de la aceptacin se introduce en el ne)o cambiario y asume una importante obligacin, la de pagar la letra a su encimiento como si fuera un compromiso propio .s una obligacin nue a, autnoma y unilateral* 1omo si fuera poco, si paga la letraC carece de accin de regreso contra cualquier obligado 6(ibrador, endosantes, a alistas7 a quienes libera sal o la accin de reembolso contra el librador, pero $sta no es una accin cambiaria sino causal* .s absolutamente a+ena la relacin girado4librador la e)istencia o no de pro isin de fondos del librador al girado* Nuestro cdigo deliberadamente no se ha ocupado de este tema por considerarlo e)tracambiario, susceptible de dilucidarse por las reglas de los contratos comunes*

FALTA DE ACEPTACION
(a falta de aceptacin faculta al tenedor a protestar la letra por falta de aceptacin a los efectos de tener e)pedita la accin de regreso anticipado contra los endosantes, el librador y dems obligados 6,rt* 1FN@ y 1FNP7*

$. ACEPTACION PARCIAL
.n cuento a la aceptacin parcial nuestro cdigo dispone que el tenedor no pueda recha"arla, a diferencia del cdigo antiguo que conced&a la facultad de recha"arla de pleno y protestada, o bien consentir la aceptacin parcial y protestarla por el saldo* ,rt* 1F8P*4 (a aceptacin debe ser pura y simple y el girado puede limitarla a una parte de la cantidad, re"a el mismo art&culo, lo que equi ale a decir que, siendo la aceptacin parcial, el portador

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APUNTE - Derecho Mercantil II de la letra puede protestar por el saldo* (a e)presin >la aceptacin debe ser pura y simpleK significa que no debe estar supeditada a ning!n tipo de condicin ya que si la aceptacin es condicionada es equiparada por la ley a negati a de aceptacin*

CANCELACION DE LA ACEPTACION.
,rt* 1FFQ*4 Si el girado que acept la letra ha cancelado su aceptacin antes de le restitucin del t&tulo la aceptacin se considera rehusada* (a 1ancelacin se reputa hecha antes de la restitucin, sal o prueba en contrario* No obstante la cancelacin, si el girado ha hecho saber por escrito su aceptacin al portador, o a uno cualquiera de los firmantes de la letra, quedar $l obligado respecto de $stos en los t$rminos de su aceptacin* (a norma transcripta autori"a al girado a retractarse antes dala restitucin del titulo al portador* .l art&culo, siguiendo a la (ey ;niforme de Hinebra, acepta el principio de la re ocabilidad de un negocio unilateral* .ste es un punto pol$mico en doctrina ya que algunos como 0alagarriga, aa ala, etc*, consideran el criterio ginebrino como equi ocado porque afirman que la letra no es un negocio unilateral, para otros como 0essineo, Palurnbo, nada obsta a la erdadera y propia re ocacin del negocio +ur&dico unilateral* .l ,rt* 1FFQ es muy claro por lo que no se presta a una hermen$utica equi ocada*

%. DEL AVAL. CONCEPTO.

.l a al es la garant&a propia de las obligaciones cambiarias* , pesar de los incon enientes que presenta toda definicin, la formulada por el eminente comercialista /aymundo 9ernnde", caracteri"a casi perfectamente $sta institucinE =;n acto +ur&dico unilateral, abstracto, completo, de naturale"a cambiaria, que obliga en forma autnoma, distinta y personal a quien la da por el pago de una obligacin cartularK* .l maestro 0iguel Vngel Pangra"io afirma que el a al es aquella persona que garanti"a el pago total o parcial de una letra de cambio, y, en general de un titulo de cr$dito* .s pues, una garant&a del pago de importe de la letra de cambio una declaracin cambiaria e)clusi amente dirigida a asegurar su pago

FORMAS
,rt* 1FF8*4 .l a al ser dado sobre la letra, o sobre una ho+a de prolongacin* Se lo constituye con las palabrasE = lido por a alJ, u otra frmula equi alente, que debe ser firmada por el a alista, Se considera otorgado el a al con la sola firma del a alista puesta en el an erso de la letra de cambio, sal o que esa firma fuese la del girado o el librador* .l a al debe indicar por cuenta de qui$n es otorgado* , falta de esta designacin se tendr como dado a fa or del librador De acuerdo a lo que establece nuestro 11P en su ,rt*E 1FF8, el a al debe darse por escrito sobre la letra o sobre una ho+a de prolongacin* .ste elemento est de acuerdo con el principio de literalidad de los t&tulos de cr$dito* * .)plicando la 8da parte del precepto legal, .* <elsque" e)presa que es necesario qu$ el a al sea otorgado en forma inequ& oca e inconfundible, para lo cual es recomendable utili"ar la clusula >por a alK, seguida siempre de la firma del a alista* Si esta se estampa en el an erso debe tenerse cuidado de que la firma del a alista no sea confundida con la firma del girado aceptante* Si se inserta el a al en el dorso 6re erso7 del documento, debe tenerse especial cuidado que no sea confundido con el endoso en blanco para lo cual deber insertarse clusulas tales como >por a alK, > lido por a al>, u otra seme+ante*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

PERSONAS :UE PUEDEN AVALAR Y SER AVALADAS

,rt* 1FF1*4 .l pago de la letra de cambio puede ser garanti"ado por un a al* .sta garant&a puede ser otorgada por un tercero, o por cualquiera de los signatarios de la letra* %ay que empe"ar distinguiendo lo siguiente 17 .l a alista, o sea la persona que garanti"a el pago de la letra, quien de acuerdo a nuestro 1digo, puede ser un tercero, o cualquiera de los firmantes de la letraE librador, girador, etc* Su responsabilidad ser directa o de regreso, seg!n a quien haya garanti"ado 8do7 .l a alado es el obligado cambiario, el pago de cuya prestacin garanti"a el a alista, y puede ser el librador el girado, el endosante e incluso, el propio a alista

EFECTOS DEL AVAL OBLIGACIONES DEL AVALISTA.

,rt* 1FRQ*4 #odos los que hayan girado, aceptado, endosado o a alado una letra de cambio estn solidariamente obligados hacia el portador .l podador tiene el derecho de accionar contra todos ellos indi idual o colecti amente, que deba obser ar el orden en que se haya obligado* .l mismo derecho pertenece a todo signatario de una letra de cambio que ha reembolsado su importe* (a accin intentada contra uno de los obligados no impide la accin de podador contra los otros, aunque sean posteriores al que ha sido demand$ do en primer t$rmino* .n irtud del a al 6garant&a otorgada7, el a alista queda obligado en el mismo grado que la persona cuya obligacin a al* (a obligacin asumida por $l es de carcter solidario* 1omo consecuencia de ello los tomadores o portadores pueden dirigirse libremente contra cualquiera de los obligados cambiados, incluso el a alista, sin seguir ning!n orden de prelacin*

DERECHOS
.l a alista que ha pagado la letra, adquiere los derechos, que deri an de $sta contra el a alado y contra aquellos que es cambiariamente hacia $ste* 6,rt*1FFF7

'. DEL VENCIMIENTO Y DEL T5RMINO. CONCEPTO.

.l pla"o o t$rmino es el lapso que media entre la celebracin del acto el acaecimiento de un hecho futuro y necesario al cual est subordinado el e+ercicio o la e)tincin de un derecho* .l encimiento significa la $poca en que debe reali"arse el pago*

MODALIDADES DE VENCIMIENTOS ADMITIDAS. COMPUTO#

,rt* 1FFN*4 (a letra de cambio puede ser giradaE a la istaC a cierto tiempo istaC a cierto tiempo fechaC o a d&a fi+o* (as letras de cambio giradas a otros encimientos que los indicados, o a encimientos sucesi os son nulas* 1ro7 (etradas giradas a la istaE en estas letras no se establece el tiempo del encimiento, el mismo depende de la oluntad del tenedor* 1on iene recordar que la obligacin sin pla"o es pagadera a la ista o a su presentacin* Por eso decimos que depende de la oluntad del tenedor* 8do7 (etras giradas a cierto tiempo istaE en estas letras el encimiento est su+eto a la presentacin de ellas para su aceptacinC el tiempo para el encimiento comien"a a correr desde ese momento o desde el protesto por falta de aceptacin, en su caso deben computarse desde el d&a inmediato siguiente al de la aceptacin o a la del protesto* .+emploE , 1?Q d&as ista de la presentacin de esta letra se ser ir pagar a la orden de N*N* la suma de Hs* 8QQ*QQQ*

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APUNTE - Derecho Mercantil II Fro7 (etras giradas a cierto tiempo fechaE en estas letras el t$rmino para el encimiento comien"a a correr de la fecha de su emisin* , los FQ, @Q, etc, d&as, semanas, meses desde su emisin* Se comien"a a contar desde el d&a inmediato siguiente al de su fecha* .+emploE , 1?Q d&as de la fecha de emisin de esta letra se ser ir pagar a la orden de N*N* la suma de 5s* FQQ*QQQ* No se cuenta el d&a de de la fecha en que fue librada la letra* Nto7 (etras giradas a d&as fi+osE como su nombre lo indica, son letras en las que se consigna en forma cierta y determinada el d&a, o fecha de encimiento* .l QB de Oulio, el 8R de Ounio 6determinacin directa7 o el <iernes Santo, la Na idad, el !ltimo lunes de .nero 6determinacin indirecta7* .+emploE se establece el d&a del pago, cuando en la letra se diceE s&r ase pagar el treinta de diciembre de 1BF@ a la orden de Pedro ,rguello la suma de die" mil guaran&es*

CALENDARIOS
:u$ ocurrir&a si el calendario fuese diferente, como en el caso de un pa&s que adopta el calendario Hregoriano y otro el Ouliano* Para los holandeses el encimiento ser determinado seg!n el calendario del lugar del pago y que es aceptada por la mayor&a de las legislaciones* ,l respecto, comentan los tratadistas que e)iste una diferencia de 1F d&as entre el calendario Ouliano con el Hregoriano* .l Ouliano con 1F d&as de cmputo atrasado* Seg!n /$bora, si la letra es girada de /usia a ,rgentina encer en Bs* ,s*, agregndole 1F d&as y no el de su encimiento* ,s&, si ence el 1F de mar"o, encer el 8@ de mar"o*

). DEL PAGO; CONCEPTO#

.( pago es el modo normal de e)tincin de las obligaciones y consiste en el cumplimiento de la prestacin debida, con la particularidad que, tratndose de letras, la prestacin no puede ser otra que la entrega de una suma de dinero* .n materia cambiariaC pues, el pago es el acto por el cual el obligado 6generalmente el girado aceptante7 asume su responsabilidad entregando al portador de la letra la suma de dinero en ella consignada* .sto no impide que la letra pueda e)tinguirse por otros modos del derecho com!n, tales como la no acinE compensacin, transaccin, renuncia, remisin, imposibilidad de pago, cumplimiento de la condicin resolutoria, caducidad, prescripcin*

SU(ETOS; :UIEN PUEDE Y :UIEN DEBE PAGAR

.l pago debe efectuarse por el aceptante o sus a alistasC quedando la eleccin a cargo del tenedor* .l obligado puede pagar por intermedio de un mandatario, tambi$n puede hacerlo un inter entor o un tercero* .n caso de fallecimiento del sus herederos, o al administrador de la sucesin con poder suficiente para ello*

+. :UIEN PUEDE E<IGIRLO

.l pago debe ser hecho por el girado al portador de la letra, qui$n por una serie ininterrumpida de endosos, aunque el !ltimo sea en blancoC se con ierte en portador legitimado* ,rt* 1F1@*4 .l tenedor de una letra de cambio es considerado legitimo portador de ella si +ustifica por una sucesin ininterrumpida de endosos el derecho que in oca, aunque el !ltimo sea en blanco* (os endosos tachados se reputan como no escritos* 1uando un endoso en blanco sea seguido de otro endoso, se considera que el signatario de este !ltimo adquiri la letra por endoso en blanco* Si una persona ha perdido por cualquier causa la posesin de una letra de cambio, el nue o portador de ella que +ustifique su derecho en la forma establecida en el prrafo anterior, no est obligado a desprenderse de la letra sino en el caso de haberla adquirido de mala feC o de haber incurrido en culpa gra e al adquirirla*

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APUNTE - Derecho Mercantil II ,rt* 1F8N*4 (as letras de cambio a determinado pla"o ista deben presentarse para la aceptacin en el pla"o de un a3o a partir de su fechaE .l librador puede abre iar este pla"o o fi+ar uno ms largo* .stos ma"os pueden ser tambi$n abre iados por los endosantes* Sin embargo, seg!n Pa one la /osa, el deudor debe erificar la identidad del tenedor para que ella coincida con la firma del !ltimo endosatario, pues $ste, debe tener la legitimacin nominal*

LUGAR
,rt* 18BB4 .l titulo al cual le falte alguno de los requisitos enumerados en el art&culo precedente no ale como letra de cambio, sal o los casos pre istos en los pargrafos siguientesE a7 la letra de cambio sin indicacin de pla"o para el pago se considera pagadera a la istaC b7 a falta de designacin especial, el lugar -ndicado +unto al nombre del girado, se considera lugar del pago, y al mismo tiempo, domiciliado del giradoC c7 la letra en la que no se indique el fugar de emisin, se considera firmada en el lugar consignado +unto al nombre del librador, y d7 si se indican arios lugares de pago, s$ entiende que el portador puede presentar en cualquiera de ellos la letra para requerir su aceptacin y pago* (a importancia del domicilio radica en la determinacin de la +urisdiccin, aplicable en caso de contro ersia*

TIEMPO
.l portador de una letra a d&a fi+o o a cierto tiempo fecha o ista debe presentarla al pago el d&a del encimiento, o al d&a siguiente hbil, si fuere feriado* 6,rt* 1FBQ 117* ^:u$ de las letras giradas a la ista_ .l pago de ellas no acarrear&a, problemas, ya que siendo pagadas a su presentacin, ellas debern ser presentadas en d&as hbiles dentro de los pla"os del ,rt* 1FFR, es decir, debe ser presentada para el pago dentro del pla"o de un a3o desde su fecha de emisin*

PAGO ANTICIPADO.
,s& como el portador no puede e)igir el pago de la letra antes de su encimiento tampoco esta obligado a recibir su pago antes del pla"o estipulado* Por tanto, el tenedor puede recha"ar el pago anticipado, que, por otra parte, indica una anormalidad en la conducta del girado o cualquier obligado cambiario* .ste recha"o del pago anticipado por parte del tenedor no lo constituye en mora credendi*

LETRA PAGADERA EN MONEDA E<TRAN(ERA

.l ,rt* 1FNF del 11P esta modificado por la (ey NFN del 1Q de octubre de 1BBN, que asimismo modifica el ,rt* @F del Decreto (ey No* 1? del 8R de mar"o de 1BR8* .n su ,rt* 1ro* (a mencionada (ey determinaE (os actos +ur&dicos, las obligaciones y los contratos reali"ados en moneda e)tran+era son lidos y sern e)igibles en la moneda pactada* Decaen, pues, por ociosas e inaplicables las disposiciones del ,rt* 1FNF del 1digo 1i il, ya que la nue a ley otorga alide" y e+ecuti idad a las obligaciones pactadas en moneda e)tran+era, que sin duda ha de ser la di isa preferida por los tenedores de (etras de 1ambio, a ser pagadas en el Paraguay* .l dlar americano es considerado como la di isa del comercio internacional, y es lgico suponer que cualquier pa&s e)portador e)igir sus cr$ditos en esa di isa de aceptacin uni ersal* (a (ey No* NFNABN No hace sino recoger los frutos de la realidad econmica financiera y ha de ser beneficiosa para el flu+o de capitales al pa&s* (a circulacin de letras de cambio en moneda e)tran+era es muy frecuente, teniendo en cuenta el carcter eminentemente internacional de ella*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

Leccin ' 7 ACCIONES CAMBIARIAS 1. CONCEPTO

(a relacin cambiar&a es, en esencia, una relacin entre acreedor y deudor en la que la personalidad del primero reci$n se manifiesta abiertamente en el momento del requerimiento al pago* 1onsecuentemente, a ley debe otorgar al portador los medios procesales para compeler, en primer lugar, al girado4aceptante, su a alista, inter entor o cualquier otro obligado cambiario a satisfacer el importe de la (etra* .stos medios pueden utili"arse tanto en caso de falta de aceptacin como de falta de pago* (as acciones cambiadas son aquellas que tienen su basamento en la letra de cambio, el t&tulo de cr$dito por e)celencia* Son los derechos que la ley acuerda al portador contra los obligados al pago para e)igir la prestacin* ,qu&, accin se identifica con Derecho*

ACCIONES CAMBIARIAS.
,/# 1FNRE (a accin cambiaria es directa o de regreso* Directa contra el aceptante, sus a alistasC de /egreso contra otro obligado* Dos son *las acciones principales mencionadas en este art&culoE a7 (a accin directa que es concedida al podador de la letra contra el girado aceptante y sus a alistas* b7 (a de regreso que le corresponde al portador contra los endosantes, el libradorC sus a alistas o inter entores* (a diferencia entre estas dos acciones radica en que para el e+ercicio de la accin directa no se requiere el protesto 6si la letra fue aceptada7, en cambio para el e+ercicio de la accin de regreso, el protesto es una e)igencia legal* *

. SU(ETOS ACTIVOS Y PASIVOS

.s su+eto acti o de la letra de cambio, el portador quien la ley otorga los medios procesales para compeler a los su+etos pasi os de la relacin cambiaria, es decir, el girado4aceptante, su a alista, inter entor o cualquier otro obligado cambiario* (a relacin cambiaria es, como hemos dicho, una relacin entre acreedor y deudor, su+eto acti o y pasi o, respecti amente, de una obligacin

! TIEMPO DE E(ERCICIO DE LAS ACCIONES CAMBIARIAS

(a relacin directa 1orresponde en primer lugar al podador de la letra la accin cambiaria directa, tambi$n puede ser e+ercida por el inter entor, el endosante, sus a alistas, y a alista del aceptante que hayan pagado al tenedor de la letraC los mismos ocupan procesalmente el lugar de $ste !ltimo* ,rt*1FN@*4 .l podador puede e+ercer las acciones cambiarias de regreso contra los endosantes, el librador y los otros obligados

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APUNTE - Derecho Mercantil II a7 al encimiento de la letra, si el pago no se ha efectuado, y b7 antes del encimiento, en los siguientes casosE 17 si la aceptacin ha sido rehusada en todo o en parteC 87 en caso de concurso del girado, haya o no aceptado, de cesacin de pagos, aunque no mediare declaracin +udicial, o cuando hubiere resultado infructuosa una orden de embargo de sus bienesC y F7 en caso de concurso del librador de una letra no aceptada*

". SOLIDARIDAD CAMBIARIA.

Siguiendo las normas de 1a (ey uniforme de Hinebra, todos los, que firman una letra de cambio sea como libradores, aceptantes o a alistas, quedan solidariamente obligados hacia el portador* 1uestin interesante es determinar, yaJ que la ley se refiere slo a, la solidaridad pasi a, si dentro del sistema se admite la solidaridad acti a* , pesar de lo dispuesto por el ,rt* R11 del 1*1* P* consideramos que tratndose de obligaciones cambiarias, la solidaridad acti a slo podr producirse mediante acuerdo e)preso asentado en el mismo documento, atendiendo al principio de literalidad y completi idad de los t&tulos de cr$dito* .n tal caso, deber&a emitirse o endosarse el documento a la orden indistinta de los beneficiarios*

ACCION CAMBIARIA Y ACCION E(ECUTIVA

No e)isten prcticamente diferencias, ya que las dos acciones cambiarias citadas por el 1digo, tienen el carcter de e+ecuti as* ,dems la letra de cambio es un t&tulo e+ecuti o, siendo la condicin necesaria para el e+ercicio de la accin e+ecuti a que las letras sean debidamente protestadas por falta de pago

$. PROTESTO
.l tratadista paraguayo Prof* (u&s ,rga3a define el protesto como el acto por el cual se de+a una constancia aut$ntica y fehaciente de la negati a de aceptacin o pago de una letra de cambio* .l ob+eto del protesto es comprobar aut$nticamente la falta de aceptacin de la mora del deudor* .l protesto consiste en el procedimiento por el cual el portador de un titulo hace comprobar por un oficial p!blico que el deudor no quiere no puede aceptar la letra de cambio 6protesto por falta de aceptacin7 o efectuar su pago 6por falta de pago7*

OBLIGATORIEDAD
.l ,rt* 1FNP del 1digo 1i il en su primera parte, establece que >la negati a a la aceptacin del pago debe hacerse constar mediante protesto>*

FORMAS Y TIEMPOS DE PROTESTO

1ontin!a diciendo et ,rt* 1FNP que el protesto por falta de aceptacin debe ser formali"ado dentro del t$rmino fi+ado para la presentacin de la letra para su aceptacin, Si la primera presentacin ha tenido lugar el !ltimo d&a del pla"o, el protesto debe efectuarse al d&a siguiente hbil* .l protesto por falta de pago d$ una letra pagadera Si d&a fi+o, o a cierto tiempo fecha Q ista, debe formali"arse el d&a siguiente hbil al d&a en el cual deb&a ser pagada* Si se trata de una letra pagadera a la ista, el protesto debe reali"arse de conformidad con las reglas establecidas en el apartado precedente relati o al protesto por falta de aceptacin* .l protesto por falta de aceptacin dispensa de la presentacin al pago y del protesto por falta de pago* *

). CADUCIDAD CAMBIARIA
(a gran mayor&a d] los ordenamientos legales, siguiendo las normas de la 1on encin de Hinebra, pre $n la p$rdida de los derechos del portador de una letra de cambio contra todos los obligados al Pgina N 1BQ

APUNTE - Derecho Mercantil II pago 6e)cepto el aceptante7, cuando el portador no cumple determinados requisitos que funcionan a modo de presupuestos de procedencia de las acciones cambiarias de regreso* (a accin directa contra el aceptante de la letra no se pierde* Nuestro pa&s, siguiendo lo establecido por la 1on encin ginebrina, adopt para nuestra legislacin lo mencionado anteriormente* .n efecto dice el ,rt* 1FR@ del 11P*E ,rt* 1FR@*4 1aducan los derechos del portador contra los endosantes, contra el librador y los dems obligados, a e)cepcin del aceptante, despu$s de la e)piracin de los pla"os fi+ados* a7 para la presentacin de una letra de cambio a la ista o a cierto tiempo istaC b7 para formali"ar el protesto por falta de aceptacin o de pagoC y c7 para la presentacin al cobro de la letra con clusula de retorno sin gastos* Si la letra de cambio no es presentada para la aceptacin en el pla"o establecido por el librador, el portador pierde el derecho de e+ercer la accin de regreso sea por falta de pago o por falta de aceptacin, sal o si resulta de los t$rminos del t&tulo que el librador entendi e)onerarse tan slo de la garant&a de la aceptacin* Si en algunos de los endosos se ha fi+ado un pla"o para la presentacin, slo puede pre alerse de $l el endosante que lo estipul*

'. CASOS
1 #ratndose de letras giradas a la istaE el pla"o para la presentacin al pago 6,rt* 1FFR 117 es de un a3o desde la fecha de emisin* 8 (as letras giradas a cierto tiempo istaE deben presentarse para su aceptacin dentro del mismo pla"o* 6,rt*1F8N 117 F (as letras giradas ba+o otra formaE deben ser presentadas antes de su encimiento*, ,simismo, decaen los derechos del portador si no ha le antado el protesto por falta de aceptacin o pago dentro de los t$rminos establecidos en el ,rt* 1FNP del 11* Si el protesto es nulo, ello equi ale a omisin del protesto*

EFECTOS
(a caducidad cambiarla no impide que na"ca el derecho cambiario, precisamente porque no se llenaron las formalidades requeridas para preser ar es decir, anticipadamente, la accin cambiaria* (a caducidad hace caer la accin de regreso, pero de ninguna manera la accin cambiada directa que slo decae por la prescripcin* .l portador conser a siempre la accin contra el aceptante que queda incondicionalmente obligado por la aceptacin*

). OTRAS ACCIONES. RESACA

(a resaca es un medio e)tra+udicial de cobro de la letra de cambio* Desde el punto de ista de su naturale"a +ur&dica se la puede considerar como una nue a letra que no produce no acin* .lla tiene su +ustificacin prctica en el hecho de que el portador de una letra de cambio no pagada puede tener necesidad urgente de procurarse en forma rpida el importe de la letra* , tal fin, libra una nue a letra a la ista 6resaca7 contra el librador u otro obligado de regreso por el importe de la letra no pagada* .l portador puede negociar esta letra y procurarse as& los fondos necesarios* .ste es un -nstituto muy poco utili"ado, a tal punto, que en la reunin de Hinebra, se propuso su supresin, aunque finalmente se opt por incluirla en la (egislacin ;niforme pensando en la posibilidad de que ol iera a tener igencia prctica en el futuro* .l 1digo 1i il la menciona en el ,rt* 1FRR al cual nos remitimos*

ACCION CAUSAL
1omo hemos isto, la letra de cambio puede dar origen a dos categor&as de accionesE

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APUNTE - Derecho Mercantil II a7 (as cambiarlas, deri adas del t&tulo mismo, que, seg!n lo tenemos comentado, pueden serE la accin directa e+ercida contra aceptantes y a alistasC y la accin de e+ercida contra el librador y endosantes y a alistasC b7 las, acciones e)tracambiariasC que si bien tambi$n deri an del titulo sin embargo, no tienen el fundamento procesal de las anteriores* .ntre $stas se encuentran la ,11-5N 1,;S,( que, como su nombre lo, indica, tiene su origen en la relacin causal 6compra enta, donacin, pr$stamo, etc,7 entre librador y tomador, que hi"o nacer el documento* (a causa debe e)istir pues, entre librador y tomador o entre endosante y endosatario*

RE:UISITOS
#ales requisitos sonE a7 :ue deri e alguna accin de la causa que dio origen a su emisin o transmisin* .s decir, que se e)ige que de la relacin +ur&dica fundamental que dio origen al documento, deri e de alguna accin* b7 :ue la accin subsista no obstante la emisin o transmisin de la letra, sal o que se pruebe la e)istencia de la no acin que no se presume, sino que debe constar en forma e)presa en la letra* e7 :ue se comprueba por medio de protesto la falta de aceptacin o pago* .s una formalidad pre ia al e+ercicio que tiene por ob+eto la constatacin de la negati a de aceptacin pago, as& corno la habilitacin al deudor que ha pagado a e+ercitar la accin regresi a que le corresponda* d7 .l requisito del protesto se completa con la e)igencia de que el acreedor4accionante ofre"ca al deudor la restitucin del titulo, depositndolo en la Secretar&a de turno* .sto se +ustifica para e itar que el deudor pague dos eces y para que puede e+ercer la accin de regreso ulterior*

ACCION DE ENRI:UECIMIENTO
,rt* 1F@1*4 Si el podador ha perdido la accin cambiaria contra todos los obligados y no tiene contra las mismas acciones causales, puede accionar contra el librador o el aceptante por la suma en que se hubieren enriquecido in+ustamente en su per+uicio* #ampoco figura en la (ey ;niforme de Hinebra un articulo similar al transcripto, pero en reser as se estableci que las partes contratantes podrNn decidir en los casos de caducidad o prescripcin, subsistir una accin contra el librador o endosante que se hubiere enriquecido, in+ustamente, as& como, en caso de prescripcin con relacin al que recibi pro isin de fondos o se hubiese enriquecido -n+ustamente* Nuestro 1digo tom este art&culo de la (ey -taliana que inspir a De Hsperi*

SU(ETOS
,rt* 1FR@*4 1aducan los derechos del portador contra los endosantes, contra el librador y los dems obligados, a e)cepcin del aceptante, despu$s de la e)piracin de los pla"os fi+ados* a7 para la presentacin de una letra de cambio a la ista o a cierto tiempo istaC b7 para formali"ar el protesto por falta de aceptacin o de pagoC y c7 para la presentacin al cobro de la letra con clusula de4 retorno sin gastos* (a accin de enriquecimiento corresponde como titular al portador de la letra que ha perdido la accin cambiaria contra todos los obligados por alguna de las causas establecidos en el ,rt* 1FR@ 6caducidad7, as& como la accin causal contra cualquiera de los firmantes 6librador, aceptante, endosante7* , su e", a dirigida contra el librador o el aceptante* Se discute si tambi$n puede dirigirse contra el a alista*

CONTENIDO Y EFECTO. OB(ETO

.l ob+eto de esta accin es resarcir, a pesar de la falta de cumplimiento y de la culpa, al tomador4 portador del da3o deri ado de la imposibilidad de recuperar el alor de le letra por falta de e+ercicio de la accin cambiaria o causal*

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APUNTE - Derecho Mercantil II .l resarcimiento concedido al portador se determina por la medida del enriquecimiento in+usto, en su per+uicio, que e)perimenta el librador, aceptante, etc* Si el portador no hi"o ning!n desembolso no puede in ocar per+uicio alguno .l librador, que sin pro isin de fondos, hubiese girado una letra en pago de mercader&as o ser icios que recibi y que luego caduca o con respecto a la cual se pierde la accin causal, resulta enriquecido, ya que no pag la mercader&a* .l titular del pagar$ o letra 6el endedor de mercader&as7 no puede 4pese a la caducidad o p$rdida de la accin causal per+udicarse, hasta el punto de no recibir suma alguna* (a ley reconoce los per+uicios sufridos y probados por el portador* Pero no basta el per+uicio, sino que se requiere el enriquecimiento del obligado, como en el caso del librador sin pro isin de fondos* Si no hay enriquecimiento, no hay accin, y no e)iste enriquecimiento por el slo hecho de la caducidad o prescripcin* Se requiere entonces, que el obligado contra el cual se uel e el portador, haya incorporado al patrimonio propio una suma de dinero que no seria +usto atribuido definiti amente por el hecho de que el portador no puede alerse por haber perdido la accin cambiar&a o causal* (a enta+a puede ser de dos formasE a7 enriquecimiento positi o y b7 enriquecimiento negati o, ahorro de la suma que deb&a desembolsar*

TIEMPO. PRESCRIPCIN
Nuestra ley, a diferencia de la argentina que fi+a un t$rmino de prescripcin de un a3o, no se3ala un t$rmino e)plicito, por lo que debe aplicarse el t$rmino establecido en el inciso e7 del ,rt* @RBE >prescriben por die" a3os todas las acciones personales que no tengan fi+ado otro pla"o por la leyK*

+. DE LA INTERVENCIN
,rt*1F@?*4 (a letra puede ser aceptada o pagada por inter encin, por una persona indicada por el librador, un endosante o a alista* .l inter entor est obligado a dar a iso dentro de dos d&as hbiles a aquel por quien ha inter enido* .n caso de inobser ancia de este pla"o, $l ser responsable de los per+uicios que causare por su negligencia, sin que la indemni"acin pueda e)ceder del importe de la letra* .ste es un instituto que ha ca&do prcticamente en desusoC no obstante de ello la 1onferencia de Hinebra la legisl, considerando la posibilidad de que la misma uel a a adquirir su antigua importancia en el futuro* (a negati a de aceptacin y de pago que debe ser seguida de la formalidad del protestoC constituye una perturbacin dolorosa en la ida comercial* :uebranta el cr$dito y crea desconfian"a* 1on el ob+eto de remediar los males deri ados de la falta de aceptacin y pago de la letra por parte del girado, se ha creado la institucin que nos ocupa* Por la inter encin una persona, que generalmente es un tercero, asume la obligacin del girado, aceptando o pagando la letra de cambio en honor de la persona o personas inter enidas*

CLASES
Nuestro 1digo actual, siguiendo los t$rminos de la (ey ;niforme de Hinebra unifica ba+o una misma denominacin dos modalidades de la institucin que el 1digo de 1omercio derogado distingu&a claramenteE -nter encin y la -ndicacin* (a primera 6,rt* @B@ y ss7 era la aceptacin o pago de una letra protestada efectuados espontneamente por un tercero que cuenta con honor del librador o alg!n endosante* .s decir, que el inter entor era un administrador una especie de gestor de negociosC (a indicacin era, en cambio, en el 1digo de 1omercio derogado 6,rt*E @RB,P1B, P817 una inter encin necesaria o pro ocada, como la denominaE aa ala /odr&gue", y se produce cuando el librador, endosante o a alista se3alan en la misma letra que, la aceptacin o pago serian efectuados por otra persona, en caso que no lo hiciere el girado* .n este caso el inter entor seria un mandatario* ,s& que el inter entor de nuestro 1digo seria el llamado >indicadoK pon el antiguo 1digo* Pgina N 1BF

APUNTE - Derecho Mercantil II

SU(ETOS
Puede asumir el papel de inter entor cualquier tercero con capacidad cambiaria as& como el girado o una persona ya obligada cambiariamente, sal o el aceptante, como lo establece la (ey ;niforme de Hinebra,

FORMA
(a aceptacin por inter encin debe ser hecha en la letra y firmada por el inter entor* Se utili"an palabras que no de+an lugar duda respecto al acto del inter entor, tales como >por inter encin a fa or de N*N*K o >acepto a fa or de N*NK o >por honor de S> (a inter encin debe tambi$n constar en el acto del protesto conforme lo dispuesto por el ,rt* 1F@R inc b7 * .l pago por inter encinE (a !ltima parte del ,rt* 1FPF dispone que el pago por inter encin debe documentarse en el protesto y si $ste se hubo formali"ado ya, debe anotarse a continuacin del acto de protesto por el escribano* .sta e)igencia est encaminada a suministrar una constancia aut$ntica del pago al inter iniente o inter entor, para que, a su e", pueda e+ercer las acciones que le correspondan* (a e)presin >-nter entor> es la correcta, seg!n De Hsperi, siendo la palabra =inter inienteK utili"ada por la (ey ,rgentina

1,. DE LA PLURALIDAD DE E(EMPLARES Y DE LAS COPIAS

,rt* 1FP?*4 (a (etra de cambio puede ser librada en arios e+emplares id$nticos* Dichos e+emplares deb$is ser numerados en el propio te)to del t&tulo, a falta de lo cual cada uno de ellos ser considerado como una letra distintaC #odo portador de una letra en la cual no se indique que fue emitida en un e+emplar !nico puede e)igir a sus e)pensas, la entrega de arios e+emplares* , tal efecto, debe $l dirigirse a su endosante inmediato, quien est obligado a prestarle su concurso para requeridos de su propio endosante y as& sucesi amente, hasta llegar al librador* (os endosantes deben reproducir sus endosos en los nue os e+emplares* (a pluralidad de e+emplares de la letra de cambio se impone en la acti idad mercantil para agili"ar los trmites en caso de p$rdida o e)tra i* (a negociacin se facilita y el librador puede endosar un e+emplar y en iar otro para su aceptacin* (os di ersos e+emplares deben ser id$nticos y a tina misma letra* ,l pagarse, protestarse o aceptarse uno de ellos, se entiende que hubo pago, protesto o aceptacin en todos los e+emplares* #ratndose de e+emplares id$nticos, la firma del librador debe encontrarse en los duplicados, pero no las copias* (a ra"n de ser de los duplicados id$nticos es el temor de que la letra se pierda y el deseo de negociarla inmediatamente, mientras la primera letra de cambio es en iada a la aceptacin del girado, como ocurre con las letras giradas en la relaciones de ultramar, cuya aceptacin demanda cierto tempo* (a segunda letra de cambio sir e para los endosos y como tal circula* (a tercera es conser ada por el librador* %oy en d&a, con los modernos sistemas de comunicacin, an perdiendo igencia las disposiciones del ,rt* 1FP?* *

DE LAS MODIFICACIONES DE LA LETRA

,rt*1F?F*4 .n caso de modificacin del te)to de la letra de cambio, los que la han firmado posteriormente quedan obligados en los t$rminos del te)to modificado y los firmantes anteriores responden en los t$rminos del te)to original, Si no resultare del t&tulo, o no se demostrare que la firma ha sido puesta antes o despu$s de la modificacin, se presume que ha sido puesta antes* ,lteracin significa cambiar la esencia o forma de una cosa* (a modificacin significa en este caso introducir en la letra cambios Susceptibles de hacer ariar las modalidades, originales del documento #ales por .+*E las referentes a la fecha, al encimiento, la cantidad a pagarse, el pla"o, etc* Pero no

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APUNTE - Derecho Mercantil II debe pensarse que la modificacin siempre en uel a una falsificacin* 1omo lo e)presa 0essineo, la falsificacin hice referencia a la letra formulada originalmente con abuso por parte de tercero distinto del que figura como suscriptor* (a modificacin ser&a la alteracin total o parcial del conte)to originado de la letra original* De todas maneras, cualquiera sea el alcance de la modificacin, ello no in lida la letra, teniendo en cuenta que la oportunidad en que se aprecia la legitimidad de un acto +ur&dico es la de su creacin sin consideracin a contingencias ulteriores*

CASOS
Son casos de modificaciones o alteraciones licitasE la cancelacin a la aceptacin por el girado 6,rt*1FFQ7 y la cancelacin de la firma del endosante que haya pagado la letra 6,rt*1FRF, !ltima parte7*

11. DE LA CANCELACION
,rt* 1F?N*4 .n casa de e)tra i, p$rdida, sustraccin o destruccin de una letra de cambio, podr el portador de ella denunciar el hecho al girado y pedir al +ue" del lugar donde la letra debe pagarse o ante el de su domicilio, la cancelacin de la letra e)tra iada o perdida, substra&da o destruida* (a cancelacin comprende la anulacin que se reali"a a los efectos de detener la circulacin de la letra en manos de posibles adquirentes de mala fe* .l ,rt* Pmo, de la (ey @QB disponeE (a ley del .stado donde la letra de cambi deba ser pagada determina las medidas que han de tomarse en cas de robo, hurto, falsedad, e)tra i, destruccin o inutili"acin material del documento*

SU(ETOS
1orresponde al legitimado o podador denunciar el e)tra &o, p$rdida, sustraccin o destruccin de la letra al girado y al mismo tiempo pedir al Oue" del lugar donde deba pagarse la letra o ante el del domicilio del portador, la cancelacin de la letra e)tra iada, perdida, sustra&da o destruida* (a doctrina considera que el portador debe comunicar los hechos irregulares al girador* Sin embargo, nuestro 1digo suprimi la obligacin de comunicar tos hechos al librador, lo que no nos parece acedado, pues el librador es el principal obligado, y su falta de conocimiento puede ocasionar, el pago por parte de $ste, por ignorancia de la p$rdida, sustraccin, e)tra &o o destruccin de la letra, pago que tendr&a alide"* #ales son las partes que inter ienen en el procedimiento de cancelacin de la letra*

EFECTOS
(a cancelacin produce la anulacin de la letra y la e)tincin de todo derecho deri ado de ella*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

Leccin ) DE LOS SEGUROS DE LOS SEGUROS

(os tratadistas no han llegado a concretar una definicin uniforme del contrato de seguro* Brunetti dice >.l contrato de seguro es un contrato bilateral, autnomo, a titulo oneroso, por el que una sociedad de seguros debidamente autori"ada para el e+ercicio de una empresa, asume contra el precio de una prima, el riesgo de proporcionarle al asegurado una prestacin determinada en capital o renta, para el caso de que en el futuro se produ"ca un e ento determinado contemplado en el contratoK* D5N,##- a su tiempo se refiri al seguro como a un >negocio en el que el asegurador contra el pago u obligacin de una prima, se obliga a resarcir al asegurado de las consecuencias de un hecho da3oso incierto, siempre dentro de los limites con enidosK* (a (ey ?8PAB@ define al seguro como >#oda I transaccin comercial basada en con enio o contrato por el cual una parte denominada asegurador o fiador se obliga a indemni"ar a otra parte denominada tomador o asegurado, o a una tercera persona denominada beneficiario, por da3o, per+uicio o p$rdida causada por alg!n a"ar, accidente, peligro especificado o indicado a la persona, intereses o bienes de la segunda parte contratante, su beneficiario, su cesionario, su causahabiente o similar, a cambio del pago de una suma estipuladaK* Sosa 1enturin di+o qu$ en materia de Seguros, el Paraguay sigue a la doctrina argentina que tiene en -saac %alperin y su disc&pulo 0orando los ms destacados representantes* 1oment adems que actualmente que e)isten cinco ,gencias (lyds en todo el mundo* 1. 17 NOCIONES PRELIMINARES. ORIGEN Y EVOLUCIN. (a mayor&a de los tratadistas consideran que los seguros no fueron conocidos en el Derecho ,ntiguo, y sus manifestaciones se encuentran en el Derecho /omano, ba+o la forma de las fide+ussio indemnitatis, el nauticum faenas, la pecunia tra+ecticia, etc*** .l seguro naci en las ciudades italianas del medioe o* Su aparicin ba+o forma de un pr$stamo gratuito y, luego sobre todo, de enta por precio a pagarse si la cosa no llegaba a destino, se debi fundamentalmente a la prohibicin por Hregorio -S, en 18FN, del inter$s en el pr$stamo a la gruesa* .l seguro mar&timo surgi en el siglo S--- como consecuencia de la prohibicin del Derecho 1annico 6Hregorio -S7 que consideraba que dicho pr$stamo implicaba usura* Para sustituirlo se reempla" el desembolso inmediato de una cantidad de dinero por una indemni"acin que deb&a recibir el propietario del buque en el caso que se produ+eran da3os* (os primeros documentos que se conocen en relacin al seguro mar&timo son italianos* Por tal moti o debe reconocerse que al finali"ar el siglo S-<, el seguro mar&timo estaba ampliamente,

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APUNTE - Derecho Mercantil II difundido en las principales ciudades mar&timas italianas, que e)tendieron sus prcticas a las otras potencias mar&timas, especialmente =9rancia, .spa3a, -talia, Portugal e -nglaterra* (a primera pli"a inglesa data del a3o 1RNP y est escrito en italiano* .n 9rancia, el Huidn de la 0er, en el siglo S<-, se ocup de los seguros* .l seguro de incendio comen" a aplicarse en -nglaterra en el a3o 1@@@ como consecuencia del incendio en (ondres* ;n a3o despu$s se crean la 9ire 5fficeC en 1@?N se crea la 9riendly Society y en 1@B@ la %and in %and* .n 9rancia, en 1P1P se crea el Bureau) des incendies* Da en 1P?@ la pli"a usada contiene la mayor&a de las condiciones generales de las pli"as actuales* .l seguro de ida apareci por primera e" en -nglaterra en el siglo S<- con la 1asuality lnsurance, para rescatar presos de los turcos, y en -talia para el embara"o, ba+o le forma de un seguro temporario sobre la ida* Pero pronto se prohibi su prctica, lo conden la Huidn de la 0er* Ni -nglaterra se sal de la prohibicin* Se readmiti en el siglo S<--- 6a3o 1PPN7* .l seguro de la responsabilidad ci il halla su origen en el resarcimiento del aborda+e en el derecho mar&timo* Su progreso se io dificultado por dos principios, hoy en franca declinacinE que no hay responsabilidad sin culpa y que el asegurador no indemni"a los da3os deri ados de actos o hechos culposos del asegurado o de sus dependientes* (os primeros contratos se celebraron en 9rancia, a comien"os del siglo S-S 'en 1?8R', con referencia a los transportes a caballo, pero su desarrollo efecti o lo recibe con el seguro de los accidentes en la industria, en el trasporte ferro iario, en el riesgo locati o y por el empleo del autom il* .l contrato de reaseguro apareci en el siglo S-<, poco despu$s del contrato de seguro mar&timo* Su nacimiento obedece a las necesidades, que obligaban al asegurador, para hacer menos riesgoso su industria descargar en otro la responsabilidad asumidaC actualmente el reaseguro funciona como un, complemento t$cnicamente necesario del seguro, sine qua non los aseguradores no podr&an afrontar sus obligaciones por las enormes indemni"aciones o riesgos comprometidos* .ntre las principales y pioneras compa3&as de seguros con iene citar a #he (ondon ,ssurances 1ompany, (loydC #he /o+al -nsurance 1ompany, todas de origen ingl$s* .n resumen, B/;1Y reconoce tres per&odos histricos en el seguroE a7 desde sus or&genes hasta mediados del siglo S<, en que se echan las bases de la institucinC b7 el segundo periodo, hasta comien"os del siglo S<---, en que aparecen, al lado del derecho consuetudinario, las disposiciones legales, primero referentes al derecho mar&timo, y luego al seguro de incendio* Se crea la primera tabla de mortalidad de %alley* c7 el tercer periodo, desde los comien"os del siglo S<--- hasta nuestros d&as* 1aracteri"ado por la codificacin del derecho de los segurosC alcan"a pleno desarrollo una doctrina general, y se erigen las distintas ramas independientes, que el progreso t$cnico, libera de la influencia preponderante del seguro mar&timo* 9inalmente, Se introduce el control del .stado* %ay otros autores con criterios e oluti os diferentes al de BrucL*

. FUNDAMENTOS ECONMICOS Y BASES T5CNICAS DEL SEGURO, FUNCIONES ECONMICAS# VENTA(AS. SEGURO SOCIAL Y S5GURO PRIVADO.
1omo surge de su denominacin, laJ diferencia entre seguros sociales y pri ados estriba en que los segundos est$n destinados a satisfacer espec&ficamente distintos aspectos del inter$s social* .n el seguro social no e)iste equi alencia de prestaciones, pero la relacin +ur&dica que surge esta &ntegramente regulada por la ley ,dems, y por las ra"ones de proyeccin social antes mencionadas, el asegurado es siempre una persona del Derecho Publico, y los aportes con que se cubre la prima estn integrados no slo por la contribucin de los beneficiarios sino tambi$n por los aportes y de un tercero, que puede ser el patrn o el .stado* .+emploE .l seguro de -PS en Paraguay, la 5bra Social en ,rgentina*

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APUNTE - Derecho Mercantil II .n cuanto al seguro pri ado tiene como base !nicamente el inter$s que incluye el inter$s personal de lucro perfectamente licit del asegurador pri ado*, .+emploE (, /;/,( S,, Holden 1ross, 0,P9/.C 0ep, etc*** (a distincin no parte de, la naturale"a +ur&dica de ambos seguros, sino su r$gimen legal, que en los casos que los seguros pri ados es el Derecho Pri ado, y en el caso de los seguros sociales es el Derecho P!blico*

!7 FORMAS DEL SEGURO# A PRIMA, MUTUO, COOPERATIVA. LOS SEGUROS SEG*N SUS FUNCIONES# DABOS PATRIMONIALES, DE PERSONAS ACCIDENTES PERSONALES
Seguro a primaE .n este sentido el requerimiento el programa es bastante confuso, ya que t$cnicamente todos los seguros responden al concepto de >a prima>* No e)iste seguro que e)ime del pago de la prima al asegurador* Dice <it$rbo que >la incertidumbre no se elimina sino slo se trasladaK* .+emplo del seguro a primaE Seguro de ida temporario por 1Q a3os contratado por una persona de RQ a3os* .l asegurado abonar una peridica Prima fi+a 6tambi$n puede hacerlo en un pago !nico7 Seguro 0utuoE .n el seguro mutuo se trata de eliminar el riesgo indi idual creando una ser idumbre colecti a asociando una masa de riesgos indi iduales* 1ada miembro act!a con el carcter, de asegurador de los dems, pero a su e" es asegurado por estos* .+emploE (a ,sociacin de .mpleados y 9uncionarios Oudiciales contrata un seguro de ida colecti o para sus asociados* ,qu& hay una asociacin de personas que oluntariamente se garanti"an mutuamente contra un riesgo determinado, efectuando a ese fin pagos anuales* .s decir que todos los contratantes son a la e" aseguradores y asegurados* 0alagarriga diferencia entre los precedentes tipos de seguros afirmando que en el seguro a prima, el seguro e)iste cuando a cambio de una prestacin !nica o peridica fi+ada, el beneficiario que no siempre es el contratante, adquiere el derechos recibir una cantidad de dinero* .n el seguro mutuo, se la l&quida despu$s* 1ooperati aE (a +urisprudencia argentina ha resuelto que los con enios de pre isin entre las cooperati as y sus socios configuran un seguro* ,ccidente PersonalesE (os seguros se clasifican de acuerdo al tipo de riesgo que afrontarn, a la forma, de hacerlo, y tambi$n a las caracter&sticas organi"ati as de la empresa implicada* (os primeros son seguros que protegen el inter$s, representado por un bien determinado, como en el caso de los seguros de incendio, sobre un bien inmueble claramente especificado* (os segundos se di iden a su e" enE ,7 De personas consideradas en un sentido estricto, dentro del cual podr&amos englobar el seguro de ida B7 De las personas en un sentido amplio, es decir, seguros que no dependen de la duracin de la ida humana, sino de un acontecimiento incierto que puede afectar la salud o la integridad corporal* .l ,rt* 1RBB Del 11P estipulaE >Puede se ob+eto de los seguros de da3os patrimoniales cualquier riesgo si e)iste inter$s econmico l&cito de que un siniestro no ocurra*K a7 Seguro de -ncendioE ,rt*1@81*4 .n caso de incendio, el asegurador indemni"ar el da3o causado a los bienes por la accin directa o indirecta del fuego y por las medidas para e)tinguirlo, las de

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APUNTE - Derecho Mercantil II demolicin, e acuacin, u otra anlogas* (a indemni"acin tambi$n debe cubrir los bienes asegurados que se e)tra &en durante el incendio b7 Seguro de animalesE ,rt*1@FF*4 Puede asegurarse todo riesgo que afecte la ida o la salud de cualquier especie de animales* Sobre el punto hay opiniones en irtud de los cuales el seguro solo deber e)tenderse a >animales domesticados> 6.+* ;n toro de ra"a7 y >no cualquier especie de animales 6.+* ;n tigre sal a+e salido de su hbitat7 c7 Seguro de la agriculturaE ,rt* 1@8@*4 .n los seguros de da3os a la e)plotacin agr&cola, la indemni"acin se puede limitar a los que sufra el asegurador en una terminada etapa o momento de la e)plotacin, tales como la siembra, cosecha y otros anlogos, con respecto a todos o algunos de los productos, y referirse a cualquier riesgo que los pueda da3ar* (os seguros de la agricultura ienen a llenar riesgos sometidos al comportamiento de la naturale"a* %echos como la sequ&a, la inundacin, las heladas, etc*, terminan con el esfuer"o del productor* .s uno de los contratos donde ms cuidados ponen las firmas aseguradoras en consideracin a los riesgos que demanden cubrir esos bienes de la naturale"a* Heneralmente los seguros de la agricultura pueden abarcar determinadas etapas como siembra, cosecha o ambas* .l ,rt*1@8P determina que =.n el seguro contra grani"o, el asegurador responde por los da3os causados e)clusi amente por $ste a los frutos y productos asegurados, aunque concurra con otros fenmenos meteorolgicos*> d7 Seguro de responsabilidad ci ilE ,rt*1@NN*4 Por el seguro de responsabilidad ci il, el asegurador se obliga a indemni"ar, por el asegurado, cuando $ste llegue a deber a un tercero en ra"n de la responsabilidad pre ista en el contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el pla"o con enido* .sta norma, inspirada en la legislacin, argentina y alemana, es muy clara y obliga a indemni"ar cualquier da3o causado a terceros 6.+* 1onductor que para tratar de e itar un accidente inminente, embiste una muralla de un tercero7 * e7 Del seguro sobre la idaE ,rt*1@@F*4 .l seguro se puede celebrar sobre la ida del contratante o de un tercero* (a naturale"a del seguro de ida es que la indemni"acin con enida en el contrato debe sobre enir en el momento de la muerte del indi iduo asegurado* .n, contrapartida el accidente se limita a -ndemni"ar, cuando el indi iduo asegurado sufre un accidente o una muerte en forma iolenta* (a cobertura del Seguro por accidentes personales se e)tiende a incapacidades f&sicas 6parcial y total7, renta diaria y asistencia m$dico4farmac$utica* ,simismo ba+o esta modalidad se cubre tambi$n la muerte por into)icacin, por ingestin de alimentos en mal estado, y por inmersin en el agua 6ahogamiento7*

"7 R5GIMEN LEGAL DE LAS EMPRESAS DE SEGUROS#

.l ,rt* 1\ de la (ey de Seguros ?8PAB@, establece el e+ercicio de la acti idad aseguradora y reaseguradora en cualquier lugar del territorio de la /ep!blica est sometido al r$gimen de la presenta ley y al control de la autoridad creada por ella*

CONTRALOR E INTERVENCIN DEL ESTADO.

De la ,utoridad de 1ontrol ,rt&culo R@ Superintendencia de Seguros* 1r$ase la Superintendencia de Seguros como autoridad de control de todos los entes de seguros y reaseguros, la que se organi"ar, y tendr las atribuciones que determina esta ley* (a Superintendencia de Seguros depender del Directorio del Banco 1entral del Paraguay, pera go"ar de autonom&a funcional y administrati a en el e+ercicio de sus funciones* ,rt&culo RP*4 Superintendente de Seguros* (a Superintendencia de Seguros actuar ba+o la direccin del Superintendente de Seguros, quien ser designado por el Poder .+ecuti o de una terna de candidatos surgidos de un concurso de m$ritos y aptitudes presentados por el directorio del, Banco 1entral del Paraguay* Durar cinco a3os en sus funciones, pudiendo ser reelecto por un periodo ms*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

$7 LA POL6TICA SOCIAL DEL SEGURO.

Podemos afirmar que la funcin aseguradora, apunta hacia la proteccin del indi iduo y sus bienes a los efectos de crear un equilibrio social en materia de riesgos* .n un caso de incendio, el seguro contribuye a reacti ar de inmediato las acti idades de una empresa afectada por un siniestro, y de quien depende laboralmente un grupo social importante

%. CONSTITUCIN DE LAS EMPRESAS DE SEGURO. FORMA

.l ,rt*F\ de la (ey ?8PAB@ precept!aE .mpresas que pueden operar* Solo, pueden reali"a operaciones de segurosE a7*(as Sociedades ,nnimas b7 (as Sucursales de Sociedades .)tran+eras*

AUTORI&ACIN, CAPITAL MINIMO, REGIMEN TECNICO. RESERVA INVERSIONES.

,rt&culo N\*4 ,utori"acin Pre ia* (a e)istencia o la creacin de las sociedades y sucursales indicadas en este cap&tulo no las habilita para operar en seguro, hasta su autori"acin por la ,utoridad de 1ontrol* 1ondiciones de la ,utori"acin para 5perar ,rticulo ?\*/equisitos para la autori"acin* (as empresas a que, se refiere el art&culo F\ sern autori"adas a operar en seguros cuando re!nan las siguientes condicionesE a7 1onstitucin legalE que se hayan constituido de acuerdo con las leyes generales y las disposiciones espec&ficas de esta (eyC b7 5b+eto e)clusi oE que tengan por ob+eto e)clusi o efectuar operaciones de seguro, pudiendo en, la reali"acin de ese ob+eto disponer y administrar su capital y reser as conforme con esta (ey* Podrn otorgar fian"as o garanti"ar, obligaciones de terceros cuando configuren econmica y t$cnicamente operaciones de segurosC c7 1apital m&nimoE que demuestren la integracin total del capital m&nimo a que se refieren los art&culos 1? y 1BC d7 :ue los organi"adores y autoridades de la entidad por constituirse no tengan inhabilidades legales* e7 PlanesE que se a+usten sus planes de seguros a lo establecido en los art&culos 11 y siguientesC y, f7 Sociedades e)tran+erasE que adems de las condiciones e)igidas en el presente art&culo, debern acompa3ar los balances de los !ltimos cinco e+ercicios de la casa matri", de los cuales sur+a cuando menos mrgenes de sol encia iguales a los e)igidos para las entidades de seguros nacionales* 1umplidos estos, requisitos, la autoridad de control se e)pedir dentro de los no enta d&as* #ranscurridos los cuales sin su ob+ecin, quedarn automticamente autori"adas*

CAPITAL M6NIMO
,rt&culo 1P*4 .l capital m&nimo requerido para las empresas de seguros, ser el equi alente en Huaran&es a ;XS RQQ*QQQ 6:uinientos mil dlares americanos7 por cada grupoArama* ,l efecto, la misma ley establece dos grupos* ,l primer grupo pertenecen las empresas que aseguren los riesgos que no requieran la constitucin de reser as matemticas* .+emplosE p$rdida o deterioro de las casas* Se trata de riesgos no sometidos a un r$gimen de clculos de probabilidades, sea, donde todo es impre isible, como un robo, incendio* ,l segundo grupo, las que cubren los riesgos de las personas, garanti"ando a $stas, dentro del t$rmino de un pla"o, ;n capital, una pli"a saldada o una renta para el asegurado o sus beneficiarios* .+emplo, el Seguro de <ida con sus diferentes modalidades* No obstante lo dispuesto

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APUNTE - Derecho Mercantil II precedentemente, las empresas aseguradoras de uno u otro grupo podrn cubrir riesgos de accidentes personales y de salud*

R5GIMEN T5CNICO#
.l r$gimen t$cnico se precept!a en la Seccin -<, ,rt* B al 18 y establece los elementos t$cnicos para la contratacin del seguro y emisin de la pli"a* .n esa inteligencia se habla del te)to de la propuesta y de la pli"a, las primas con sus principios y bases t$cnicas para sus clculos, las reser as purasC seguros con participacin en las utilidades de la rama o con fondos de acumulacin, etc*

RESERVA A/H. 1+, inc. "#

(as reser as matemticas que son e)clusi as del seguro del ramo = idaK, y estn destinadas a conseguir un equilibrio futuro entre primas y riesgos, las que se constituirn de acuerdo con los procedimientos, tablas de mortalidad, tasas de inter$s t$cnico, etc* 0ediante las reser as matemticas, las aseguradoras asignan en cuentas espec&ficas un rubro para el equilibrio del ramo que se ocupa del seguro de ida*

INVERSIONES
,rt&culo 88* 6(ey ?8P1B@7* (as empresas de seguros in ertirn preferentemente en el pa&s su capital, sus reser as matemticas, pro isiones para riesgos en curio y dems reser as correspondientes a los compromisos con los asegurados, prefiri$ndose para ello las que supongan mayor liquide" y suficiente rentabilidad y garant&a* (as in ersiones se notificarn a la autoridad de control y podr reali"arse en los siguientes bienesE a7 #&tulos p!blicos o garanti"ados por el .stadoC b7 1$dulas hipotecadas y otros alores emitidos por bancos y dems entidades financieras autori"adasC c7 ,cciones y otros alores coti"ables en el mercado o en la bolsa emitida por sociedades annimas nacionales, e)cepto las de seguros y capitali"acinC d7 -nmuebles situados en el pa&sC e7 Pr$stamos hipotecarios de primer rango sobre inmuebles situados en el pa&sC f7 ,cciones de empresas de similar naturale"a en el e)terior, pre ia autori"acin de la ,utoridad de 1ontrol* g7 Pr$stamos sobre la pli"a en la medida reclamada por sus asegurados, de ida y de acuerdo con las estipulaciones de las mismasC y, h7 5tros tipos de in ersiones aceptadas por la ,utoridad de 1ontrol (a ,utoridad de 1ontrol podr impugnar las in ersiones hechas en bienes que no re!nan las caracter&sticas de liquide"C rentabilidad y garant&a, o cuyo precio de adquisicin sea superior a su alor de reali"acin*

'7 CONTROL DE LA SUPERINTENDENCIA DE BANCOS.

(as empresas nacionales y e)tran+eras que reali"an operaciones de seguro en el pa&s, estn sometidas a la fiscali"acin de la Superintendencia de Seguros, la que elar por el cumplimiento de la (ey ?8PAB@* 1ontrolar el funcionamiento de las empresas de seguros, de sus operaciones y todo lo relacionado con el r$gimen econmico4financiero, planes, tarifas, condiciones de contratoC contabilidad, funciones de los directores, agentes, y de la publicidad en general* Para el efecto, podr requerir de las empresas de seguros la e)hibicin de todos sus libros y documentos, re isar sus carteras, hacer arqueas y practicar una inspeccin general, por lo menos una e" al a3o*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

Leccin + 7 CONTRATO DE SEGURO 17 CONCEPTO.

(os tratadistas no han llegado a concretar una definicin uniforme del contrato de seguro* Brunetti diceE >.l contrato de seguro es un contrato bilateral, autnomo, a titulo oneroso1 por el que una sociedad de seguros debidamente autori"ada para el e+ercicio de una empresa asume contra el precio de una prima, el riesgo proporcionar al asegurado una prestacin determinada en capital o renta, para el caso de que en el futuro se produ"ca un e ento futuro e incierto determinado y contemplado en el contratoK* D5N,##- a su tiempo se refiri al, seguro como a un negocio en el que el asegurador contra el pago u obligacin de una prima, se obliga a resarcir al asegurado de las consecuencias de un hecho da3oso incierto, siempre dentro de los l&mites con enidos>* (a (ey ?8PAB@ define al seguro como =#oda transaccin comercial basada en con enio o contrato por el cual una parte denominada asegurador o fiador se obliga a indemni"ar a otra parte denominada tomador o asegurado, a una tercera persona denominada beneficiario, por da3o, per+uicio o p$rdida causada por alg!n a"ar, accidente, o peligro especificado o indicado a la persona, intereses o bienes de la segunda parte contratante, su beneficiario, su cesionario, su causahabiente o similar, a cambio de pago de una suma estipuladaK*

SU(ETO. 8EN LA RELACION ASEGURATIVA-.

.n el contrato de seguro pueden aparecer el asegurador, tomador, asegurado y beneficiario* .l asegurador es la empresa que asume la responsabilidad de indemni"ar el da3o que pueda producirse por un acontecimiento incierto, o a suministrar una prestacin por el hecho relacionado con la ida humanaC es la compa3&a aseguradora* .l asegurado es la persona a cuyo fa or se contrata un seguro* 6.l pasa+ero de un mnibus7* =.l tomador> es la empresa transportista que contrata el seguro con el asegurador o compa3&a a fa or del pasa+eroE .l beneficiario es la persona que recibe la indemni"acinC es el caso del heredero del pasa+ero* 1on iene aclarar que una persona que contrata un seguro, puede ser al mismo tiempo asegurado y tomador* .s el caso del propietario de un eh&culo que contrata con la compa3&a de seguros un seguro de autom iles, a fin de dar cobertura a riesgos tales como robo, da3os por incendio y accidentes, responsabilidad ci il hacia terceros 6lesiones o muerte de personas, como tambi$n da3os a cosas de terceros7*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

CAPACIDAD PARA CONTRATAR

(a capacidad de las partes contratantes en el contrato de seguro es un tema de suma importancia, ya que tiene que er con la alide" del contrato* .n el caso de la capacidad del tomador y del asegurado, hay que efectuar un distingo seg!n se trate de seguro de da3os o de seguro de personas* 1uando se trata de los seguros de da3os patrimoniales, la capacidad para contratar de los menores se e)tiende a los que tengan 1? a3os y que est$n habilitados para e+ercer el comercio, los emancipados por matrimonio, con autori"acin* .n general, es aplicable $l r$gimen general de la 1apacidad para el e+ercicio del comercio, que se halla establecido en los ,rt* F@ y sgtes del 1*1*P* y ,rt* 1ro, @to*, Pm, ? o y Bo* de la (ey del 1omerciante* De conformidad al ,rt* @to*, de dicha (ey, >se requiere la libre administracin de los bienesK* .ste art&culo estableceE =#oda persona que tenga la libre administracin de sus bienes puede e+ercer el comercio>* .l ,rt* P1, inciso c, de la (ey del 1omerciante establece que, son actos de comercio las operaciones de banco, cambio, S.H;/5, empresas financieras, y correta+e o remate* Si se trata de seguro de personas, la interesante ariante est dada por la facultad conferida al menor de 1? a3os para nombrar beneficiarios del seguro a sus ascendientes, descendientes o menores a su cargo* (a capacidad del asegurador para operar en seguros y celebrar los contratos pertinentes est establecida en la (ey ?8PAB@ 6(ey de Seguros7 donde de requiere una autori"acin espec&fica del organismo de control 6Superintendencia de Seguros7 para operar como tal 6,rt*N7

OB(ETO
.l riesgo constituye el ob+eto del seguro* Para que el mismo tenga alide" es necesario, que el riesgo e)ista, y que presente ciertas caracter&sticas espec&ficas* .n primer t$rmino debe, representar, un hecho incierto aunque no siempre futuroC basta con la e)istencia de la =incertidumbre sub+eti a> 0alagarriga define al riesgo como =el e ento que, ocurrido, hace que pueda hacerse efecti o el derecho del asegurado* %alperin a su e" dice que, =el riesgo es una e entualidad que hace nacer una necesidad> /eafirma as& el concepto de que el rasgo 1om!n de los seguros es la satisfaccin de una necesidad e entual concreta, tal el caso de los seguros patrimoniales, o abstracta como en el caso de seguros de personas, que no se cumple por lo general por la reconstruccin de la cosa da3ada, o a restitucin de la cosa robada, sino por la entrega de u3a suma de dinero equi alente, pre iamente pactada* ,clarado as& el concepto de necesidad, considera dicho autor el concepto de e entualidad como contrario del de certidumbre bastando con que la incertidumbre se relacione con la posibilidad de reali"acin del hecho o con el momento del mismo* .n resumen, puede decirse que hay riesgo siempre que la situacin econmica no sea pre isible para el su+eto ni con un m&nimo de certidumbre* .l riesgo, es altamente incierto* .l ,rt* 1RN@ del 1*1*P*, tomado de la (ey de Seguros, en su !ltima parte establece que >el contrato de seguro puede tener por ob+eto toda clase de riesgos si e)iste inter$s asegurable, sal o prohibicin e)presa de la leyK* .n este sentido, el Prof* Pangra"io comenta que el ob+eto del seguro alcan"a a toda clase de riesgos, a menos que est$ prohibido asegurar ciertos riesgos, como ser&a el seguro de mercader&as en contrabando* Por lo tanto el ob+eto del seguro debe ser l&cito*

CELEBRACION
Dice el 1digo 1i il en su ,rt* 1*RNP que =el contrato de seguro es nulo si al tiempo de su celebracin se hubiere producido o desaparecido el riesgoK* Si se ha con enido que comprenda un periodo anterior a su celebracin, el contrato es nulo slo si al tiempo de su conclusin el asegurador conoc&a la imposibilidad de que ocurriese el siniestro, o el tomador sabia que se habla producidoK* Pgina N 8QF

APUNTE - Derecho Mercantil II (a primera parte del ,rt* hace referencia a la ine)istencia del riesgo, contemplando de esta manera las posibilidades de mala fe, una de, parte del asegurador y otra del aseguradoC Pero, en ambos casos, lo que se dar&a ser&a la falta de riesgo, incurriendo as& en carencia de ob+eto del contrato* (a aprobacin del art&culo mencionado, es consecuencia del carcter aleatorio del contrato de seguro* No puede haber contrato de seguro sino depende de un acontecimiento incierto y no e)ista riesgo asegurable*4 (a 8da parte no necesita mayores e)plicaciones*

PROPUESTAS
,l respecto, el ,rt* 1*RN? estableceE .n el contrato de seguro los derechos y obligaciones de las partes, empie"an desde que se ha celebrado la con encin, aun antes de emitirse la pli"aK* (a propuesta del contrato, cualquiera sea su forma, no obliga al asegurado ni al asegurador* (a propuesta puede subordinarse al conocimiento pre io de las condiciones generales* (a propuesta de prrroga del contrato se considera aceptadas por el asegurador si no lo recha"a dentro de los quince d&as de su recepcin* .sta disposicin no se aplica a los seguros de persona* (a norma tiene su e)plicacin en la ra"n de que, siendo el contrato de seguro consensual, se perfecciona con el simple acuerdo de oluntades de las partes y no desde que se haya emitido la pli"a* Pongamos por caso que se celebre un contrato de seguro contra el riesgo de incendio y qu$ el siniestro se produ"ca antes de emitirse la pli"a* (a compa3&a aseguradora ya est obligada a cubrir esos riesgos, fundado en el carcter consensual del contrato* No e)iste tcita reconduccin en este contrato* (a prrroga del contrato debe formali"arse en un nue o contrato entre dos partes y se presume la tal prrroga si la propuesta no la recha"a al asegurador dentro de los quince d&as de su recepcin* Diferente es la situacin en los seguro de ida, ya que es un contrato de tracto sucesi o y con el pago peridico anual se mantiene igente el contrato sin necesidad de una nue a pli"a* Si se de+a de pagar la prima anual, caduca el derecho y es necesario formali"ar un nue o contrato o rehabilitarlo*

INTERVENCIN DE AU<ILIARES
(a inter encin de intermediarios au)iliares en la concertacin del contrato de seguro est debidamente regulada* .n efecto, (ey ?81AB@ se ocupa de la cuestin y establece lo siguienteE ,rt* PQ =(a intermediacin en la contratacin de seguros a e)cepcin de los seguros directos, solo podr ser e+ercida por los agentes y corredores de seguros matriculados en el registro que lle ara la autoridad de controlK .stablece adems que podrn matricularse como agentes de seguros las personas naturales que demuestren idoneidad para el e+ercicio de sus funciones de intermediacin* ,simismo, podrn, matricularse como corredores de seguros las personas +ur&dicas cuyos administradores y representantes legales demuestren la misma idoneidad requerida para los agentes de seguros* .n ambos casos, la forma de demostrar idoneidad ser determinada por la ,utoridad de 1ontrol 6Superintendencia de Seguros7* (a matr&cula habilitante indicar los ramos de seguros en los que se los autori"a a intermediar, no pudiendo e+ercer la funcin de agentes o corredores de segurosE a7 los funcionarios de la ,utoridad de 1ontrol* b7 (os empleados o funcionarios p!blicos c7 (os s&ndicos, miembros del Directorio, los inspectores de riesgos e inspectores de siniestros, de las empresas aseguradoras del pa&s* d7 (os e)tran+eros no residentes en el Pa&s* e7 (os liquidadores de siniestros y * f7 .n general, cualquier persona natural o +ur&dica, incurra en inhabilidades legales para e+ercer el comercio y los sancionados por la ,utoridad de 1ontrolC

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APUNTE - Derecho Mercantil II (os ,gentes o los corredores de seguros deben proponer por escrito ba+o su firma, las operaciones de seguros en que intermedien, entregando la propuesta que formar parte de la pli"a, a la empresa aseguradora* Slo las personas registradas en la ,utoridad de control podrn e+ercer tan noble profesin, y solamente de esa manera, tendrn derecho a percibir comisin por sus gestiones de intermediacin en la contratacin de seguros, una e" que el asegurador perciba efecti amente la suma de la prima* .n cuanto a la remuneracin, los agentes y corredores de seguros percibirn las remuneraciones que acuerden con el asegurador

7 ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SEGUROS. EL RIESGO. CONCEPTO.

.l riesgo constituye el ob+eto del seguro* Para que el mismo tenga alide" es necesario el riesgo e)ista y que presente ciertas caracter&sticas especificas* .n primer t$rmino debe representar un hecho incierto aunque no siempre futuro, basta con la e)istencia de la incertidumbre sub+eti aK 0alagarriga define al riesgo como =el e ento que ocurrido que hace que pueda hacerse efecti o el derecho del aseguradoK* %alperin a su e" dice que, >el riesgo es una e entualidad que hace nacer una necesidad>* /eafirma as& el concepto de que el, rasgo com!n de los seguros es la satisfaccin de una necesidad e entual concreta, tal el caso de los seguros patrimonialesC o abstracta como en el caso de seguros de personas, que no se cumple por lo general por la reconstruccin de la cosa da3ada, o a restitucin de la cosa robada, sino por la entrega de una suma de dinero, equi alente, pre iamente pactada* ,clarado as& el concepto de necesidad, considera dicho autor el concepto de e entualidad como contrario del de certidumbre bastando con que la incertidumbre se relacione con la posibilidad de reali"acin del hecho o con el momento del mismo* * .n resumen, puede decirse que hay riesgo siempre que la situacin econmica no sea pre isible para el su+eto ni con un m&nimo de certidumbre* .l riesgo es altamente incierto*

AGRAVACIN DEL RIESGO

1*1*P* ,rt* 1R?Q* .l #omador est obligado a dar a iso inmediato al asegurador de los cambios sobre enidos que agra en el riesgo* I .l contrato de seguro se basa en la teor&a de las probabilidades y en alguna medida en la de los grandes n!meros* De ah& que cualquier alteracin que agra e el riesgo cubierto, debe ser denunciada al asegurador para que lo considere y lo rea+uste si hubiere ra"n para ello, (a buena fe as& lo e)ige* Si el asegurado no comunicare tales hechos sobre enidos, que agra an el riesgo, el asegurado estar&a e+erciendo abusi amente su derecho al margen de lo dispuesto por la ley* .l ,rt* FP8 del 11P establece en este sentido que > los derechos deben ser e+ercidos de buena fe>, entre otras cosas* Durante el transcurso de la igencia de la pli"a se reali"an modificaciones que afectan al riesgo ya sea por cambio de su contenido o transformaciones edilicias, en el caso de los seguros de incendio, .+emploE ;n comerciante que contrata un seguro de incendio sobre mercader&a en depsito* .stas mercader&as se encuentran clasificadas entre las no peligrosas como podr&an ser las de ferreter&a Posteriormente, y durante la igencia de la pli"a, el propietario decide almacenar en el mismo depsito pinturas y sol entes consideradas por los t$cnicos de seguros como mercader&as peligrosas*

FALSA DECLARACIN O RETICENCIA

.l 1digo 1i il hace mencin de la misma, ocupndose en el ,rt* 1RNBE >#oda declaracin, falta, omisin o reticencia de circunstancias conocidas por el asegurado que hubiese impedido el contrato o modificado sus condiciones, si el asegurador hubiese sido informado del erdadero estado del riesgo, hace anulable el contrato* .l asegurador debe impugnar el contrato dentro de los tres meses de haber conocido la falsedad, omisin o reticencia*>

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APUNTE - Derecho Mercantil II Dice el Prof* Pangra"io que la ley no debe amparar la mala fe de los contratantes* Basado en este principio, se ha estructurado la norma mencionada* * ,rga3a recuerda que las obligaciones del asegurado en el momento de celebrarse el contrato sonE Poner en conocimiento del asegurador, con precisin y e)actitud, todas las circunstancias que cono"ca y que puedan influir sobre las condiciones del contrato* 5barrio por su parte, dice que la nulidad del contrato por causa de reticencia o falsas circunstancias no se produce de pleno derecho, no es una nulidad absoluta* Debe ser demandada +udicialmente por el asegurador* .ste, debe probar la reticencia o el fraude*

LA RETICENCIA NO DOLOSA. BUENA FE.

(a reticencia no dolosa, consiste ms bien, en la falta, por parte del asegurado de aquellas circunstancias que, de haberlas conocido el asegurador, no habr&a consentido en celebrar el contrato de seguro* Puede ocurrir que tales circunstancias sean efecti amente desconocidas por el asegurado* 1aracteri"a a la reticencia no dolosa, la actuacin de buena fe del asegurado al momento de contratar el seguro* .l ,rt* 1RRQ establece queE 1uando la reticencia no dolosa es alegada en el pla"o del art&culo anterior, el asegurador puede pedir la nulidad del contrato, restituyendo la prima percibida con deduccin de los gastos, o rea+ustarla con la conformidad del asegurado al erdadero estado del riesgo* .n los seguros de ida, el rea+uste puede ser impuesto al asegurador cuando la nulidad fuere per+udicial para el asegurado, si el contrato fuere rea+ustable a criterio de +ue"* Si el seguro se refiere a arias personas o cosas el contrato es lido respecto de aquellas personas o cosas a las cuales no se refiere la declaracin ine)acta la reticencia, si de las circunstancias resulta que el asegurador las habr&a asegurado a ellas solas en las mismas condiciones* * .s e idente que al anularse el contrato de seguro, el asegurador debe de ol er la prima, de lo contrario estar&amos aceptando un enriquecimiento indebido del asegurador pero resarci$ndole los gastos* #ambi$n tiene el asegurador la opcin de rea+ustar las condiciones del contrato al erdadero estado del riesgo* Si el contrato de seguro comprende a arias personas o cosas, la reticencia o falsedad slo per+udica a las manifestaciones irregulares del asegurado reticente o falso y no a los otros que obraron correctamente*

!. SEGURO POR CUENTA A(ENA.

(a celebracin del seguro por cuenta a+ena es mencionada por el 1digo 1i il en el ,rt* 1R@R y ss (a celebracin del contrato de seguro puede celebrarse por cuenta a+ena, con o sin designacin del tercero asegurado, con la e)cepcin pre ista para los seguros de ida* .n caso de duda se presume que ha sido celebrado por cuenta propia* (a presuncin es de O;-/S #,N#;0* , fin de aclarar el concepto, diremos que una persona, sin tener inter$s directo, puede contratar por cuenta de quien tenga inter$s, es decir, puede contratar el seguro por cuenta de otro* .l seguro por cuenta a+ena puede tener por causaE 14 la con encin de las partes, como el locatario cuyo contrato de locacin asegura la propiedad por cuenta del propietario* 84 (as mercaderas depositadas en un ,lmac$n Heneral de Depsitos, deben estar aseguradas por e)igencia de la entidad bancaria que obliga al prestatario y propietario de dichas mercader&as a tomar un seguro de incendio* .n algunos casos, el que suscribe el seguro inter iene como mandatario legal o con encional* No habr entonces mayor dificultad, siempre que en la pli"a se haya e)presado que el seguro ha sido hecho por cuenta de un tercero y como mandatario suyo* Si no e)presa que la pli"a del seguro ha sido hecha por cuenta propia o a+ena, el 1digo establece que se entender que se trata de un seguro por cuenta a+ena cuando resulte que se asegur un inter$s a+eno

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APUNTE - Derecho Mercantil II

INTERESES ASEGURABLES. CONCEPTO MOMENTO

,rt* 1RBB*4 Puede ser ob+eto de los seguros de da3os patrimoniales cualquier riesgo si e)iste inter$s econmico l&cito de que un siniestro no ocurra*

CAMBIO DE TITULAR
.l ,rt* 1@1? del 11P establece .l cambio de titular, del inter$s asegurado debe ser notificado al asegurador que podr rescindir el contrato en el pla"o de einte d&as y con prea iso de quince d&as, sal o pacto en contrario* .l adquirente puede rescindirlo en el t$rmino de quince d&as, sin obser ar prea iso alguno .l ena+enante adeuda la prima correspondiente al periodo en curso a la fecha que notifique su oluntad de rescindir Si el asegurador opta por la rescisin, restituir la prima del periodo en curso en proporcin al pla"o no corrido y la totalidad correspondiente a los per&odos futuros* (a notificacin del cambio de titular pre ista en el prrafo primero, se har en el t$rmino de siete d&as, si la pli"a no pre $ otro* (a omisin libera al asegurador, si el siniestro ocurre despu$s de quince d&as de encido esto pla"o (a norma es bien clara, ya que admite, en caso de que la cosa asegurada pase a dominio de otro, que tanto el asegurador como el adquirente, puedan rescindir el contrato* , e)cepcin del primero, el segundo no tiene la obligacin del prea iso*

". DE LA PLURALIDAD DE SEGUROS

,rt* 1@Q@4 :uien asegura el mismo inter$s y el mismo riesgo con ms de un asegurador, notificar dentro de los die" d&as hbiles, a cada uno de ellos los dems contratos celebrados, con indicacin del asegurador y de la suma aseguradaC ba+o pena de caducidad, sal o pacto en contrario*7 .n caso de siniestro, cuando no e)istan estipulaciones especiales en el contrato o entre los aseguradores, se entiende que cada asegurador contribuye proporcionalmente al monto de su contrato, hasta la concurrencia de la indemni"acin debida* (a liquidacin de los da3os se har considerando los contratos igentes al tiempo del siniestro* .l asegurador que abona una suma mayor que la que est proporcionalmente a su cargo, tiene accin contra el asegurado y los dems aseguradores para efectuar el correspondiente rea+uste* Puede estipularse que uno o ms aseguradores respondan slo subsidiariamente, 5 cuando el da3o e)ceda de una suma determinada* ,rt*1@QP*4 .l asegurado no puede pretender en el con+unto una indemni"acin que supere el monto del da3o sufrido* Si se celebr el seguro plural con la intencin de un enriquecimiento indebido, sern anulables los contratos celebrados con $sa intencinC sin per+uicio del derecho de los aseguradores a percibir la prima de engada en el periodo durante el cual no conocieron esa intencin, si la ignoraban al tiempo de la celebracin del contrato* E ,rt*1@Q?*4 Si el asegurado celebra el contrato sin conocer la e)istencia de otro anterior puede solicitar la rescisin del ms reciente, o la reduccin de la suma asegurada al monto no cubierto por el primer contrato, con disminucin proporcional de la prima* .l pedido debe hacerse inmediatamente despu$s de conocido el seguro y antes del sinistro* Si los contratos se celebraron simultneamente, slo puede e)igir la reduccin a prorrata de las sumas aseguradas*

SEGURO M*LTIPLE.
Se refiere espec&ficamente a aquel contrato de seguro en el cual se aseguran >m!ltiplesK ob+etos de inter$s asegurable tales como edificios, muebles, electrodom$sticos mercader&as, herramientas, etc* (a indemni"acin, de ocurrir el acontecimiento futuro e incierto asegurado, se e)tiende a todos los ob+etos*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

SEGURO ACUMULATIVO
Sucede cuando con una misma pli"a de seguro se cubren distintos intereses asegurables .+emploE seguro combinado contra incendio, contra robo, destruccin fortuita, etc*

COASEGURO.
.s la participacin de arias compa3&as de seguros que acuerdan asegurar el mismo riesgo* .l coaseguro es una modalidad de la pluralidad de seguros* .sta modalidad se da en la prctica, mediante la actuacin de una de las compa3&as que participan en el seguro del riesgo en carcter de compa3&a piloto que a su e"C distribuye a las dems la participacin en el riesgo* (a pli"a es emitida por la compa3&a piloto, y es la que se encarga de percibir el pago de la prima correspondiente para posteriormente distribuirla a las coaseguradoras* .n caso de siniestro, cada compa3&a participa en la obligacin de indemni"ar de acuerdo a su cuota o parte en la suma asegurada* Pero si la compa3&a intim al tomador y no se abona la prima dentro de las N? horas de notificada la opcin de rescindir, se suspende la garant&a y el asegurador no responde por el siniestro* 1oaseguroE (a participacin de dos o ms aseguradores en el mismo riesgo, en irtud de contratos directos suscritos por cada uno de ellos con el asegurado, asumiendo cada asegurador, por separado, responsabilidad sobre una parte de la suma total asegurada* .l coseguro tiene un fundamento lgico por e+emplo en el caso de las ca&das #orres Hemelas en NeU DorL, ,segurarlas por una sola compa3&a es prcticamente imposible por el costo y el riesgo implicado, hecho que moti a una distribucin entre arias o muchas aseguradoras* Ousto en ese mismo caso, el siniestro ocurrido en ND, pro oc la bancarrota de 1Q compa3&as reaseguradoras*

DOBLE SEGURO.
.l asegurado puede desconocer que e)ista un seguro y contrata otro seguro sobre misma cosa en riesgo* .+emploE endo mi autom il que est asegurado, y no le comunico al comprador la e)istencia de la pli"a de seguro* .l mismo, actuando en desconocimiento del seguro, con iene en celebrar otro seguro con otra compa3&a de seguros sobre el mismo eh&culo recientemente adquirido* .n este caso, e)iste el seguro doble, es decir una misma cosa es asegurada dos eces* ,l conocer el asegurado, la e)istencia del doble seguro, el 6el asegurado7 o el tomador deben proponer la rescisin del seguro ms reciente o la reduccin proporcional del monto asegurado en cada compa3&a*

$. PLA&O
.l pla"o de igencia del seguro, se presume por un a3o de duracin, a menos que por la naturale"a del riesgo, la prima se calcule por tiempo mayor o menor* 1iertos riesgos requieren un pla"o, mayor de un a3o o menor de ese pla"o* .ntonces rige la presuncin anual establecida por el ,rt* 1R@1, 1*1*P* ,rt* 1R@1 Se presume que la igencia del seguro es de un a3o, sal o que por la naturale"a del riesgo la prima se calcule por tiempo distinto* * .l seguro agr&cola puede durar N meses, un seguro de transporte de mercader&as de Bs* ,sE a ,suncin 8Q horas, un seguro contra incendio puede con enirse por R o 1Q a3os*

?DESDE CU4NDO CORRE LA RESPONSABILIDAD DEL ASEGURADOR. PRORROGA@

(a responsabilidad del asegurador comien"a desde las 8N horas del d&a en que se inicia y termina a las 8N horas del !ltimo d&a establecido, sal o pacto en contrario (a reno acin tcita o prrroga tcita no se practica frecuentemente en nuestro pa&s* (a prrroga tcita pre ista en un contrato slo es efica" por el t$rmino m)imo de un periodo de seguro, sal o en lo seguros flotantes* %alperin opina que la prrroga tcita se impone por la e olucin econmica, ya que e ita costos para Pgina N 8Q?

APUNTE - Derecho Mercantil II mantener la clientela en relacin con la compa3&a de seguros* ,dems para el asegurado tiene la enta+a que le mantiene la garant&a, pues es muy frecuente que descuide el encimiento del seguro*

RESCISION POR SINIESTRO PARCIAL. PRUEBA.

11P ,rt* 1RBN*4 =1uando el siniestro slo causa un da3o parcial, ambas partes pueden rescindir unilateralmente el contrato hasta el momento del pago de la indemni"acin* Si el asegurador opta por rescindirlo su responsabilidad cesar quince d&as despu$s de haber notificado su decisin al asegurado, y reembolsar la prima por el tiempo no transcurrido del periodo en curso, en proporcin al remanente de la suma asegurada* Si el asegurado opta por la rescisin, el asegurador conser ar el derecho a la prima por el per&odo en curso, y reembolsar la percibida por los per&odos futuros* 1uando el contrato no se ha rescindido, el asegurador slo responder en el futuro por el remanente de la suma asegurada, sal o estipulacin en contrario>* (as compa3&as de seguro e+ercen esta facultad con moti o del acaecimiento del siniestro, sea para rectificar un error de clculo, sea por la conducta del asegurado, etc*

%. LA POLI&A. ENUNCIACIONES .
,rt* 1RRR*4 .l contrato de seguro slo puede probarse por escrito* Sin embargo todos los dems medios de prueba sern admitidos, si hay principio de prueba por escrito* .l asegurador entregar al tomador una pli"a debidamente fechada y firmada, con redaccin clara y fcilmente legible* (a pli"a deber contener los nombres y domicilios de las partesC el inter$s o la persona aseguradaC los riesgos asumidosC el momento desde el cual $stos se asumen y el pla"oC la prima o coti"acin, la suma aseguradaC y las condiciones generales del contrato* Podrn incluirse en la pli"a condiciones particulares* 1uando el seguro se contratase simultneamente con arios aseguradores podr emitirse una sola pli"a* ,rt*1RR?4 .l asegurado tiene derecho, mediante el pago de los gastos, a que se le entregue copia de las declaraciones que formul para la celebracin del contrato y copia no negociable de la pli"a*

DIFERENCIA ENTRE EL TE<TO DE LA PLI&A. P5RDIDA O ROBO DE LA PLI&A A LA ORDEN O AL PORTADOR.

,rt* 1RR@*4 1uando el te)to de la pli"a difiera del contenido de la propuestaC la diferencia se considerar aprobada por el tomador si no la reclama dentro de un mes de haber recibido la pli"a* .sta aceptacin se presume slo cuando el asegurador ad iene al tomador sobre este derecho por clusula inserta en forma destacada en el an erso de la pli"a* (a impugnacin no afecta la eficacia del contrato en lo restanteC sin per+uicio del derecho del tomador de rescindirlo* .sta disposicin oportuna busca e itar abusos de ambas partes*

'. FORMA DE E<PEDICION DE LA POLI&A

,rt* 1RRP*4 (as pli"as pueden ser nominati as, a la orden o al portador* .n los seguros de personas, la pli"a debe ser nominati a* 6Primera parte7

TRANSFERENCIA. EFECTOS.
6Segunda parte7 (a transferencia de las pli"as a la orden o al portador importa transmitir los derechos contra el aseguradorC sin embargoC puede oponerse al tenedor las mismas defensas que podr&an hacerse aler contra el asegurado referente al contrato de seguro, sal o la falta de pago de la prima, si su deuda no resulta de la pli"a* .l asegurador se libera si cumple, la buena fe y sin culpa sus prestaciones respecto del endosatario o del portador de la pli"a Pgina N 8QB

APUNTE - Derecho Mercantil II .n paso de robo, p$rdida o destruccin de la pli"a a la orden o al portador puede con enirse su reempla"o por prestacin de garant&a suficiente*

P5RDIDA O ROBO DE LA PLI&A A LA RDEN O AL PORTADOR.

Si la pli"a fue robada, perdida o destruida, siempre que esta pli"a sea a la orden o al portador, las partes pueden acordar su sustitucin mediante prestacin de garant&a suficiente, (a pli"a de seguro no es un titulo de cr$dito*

). PRIMA.
0onto de suma determinada que ha de satisfacer el tomador o asegurado al asegurador o fiador en concepto de contraprestacin por la cobertura de riesgo que $ste le ofrece* .ste compuesto por la prima de riesgo, gastos administrati os y un margen de utilidad para la empresa*

PAGO
(a prima es debida por el tomador por ser $ste la parte contratante del seguro* .n el seguro por cuenta a+ena, el asegurador puede compeler al asegurado al pago de la prima, si el tomador ha ca&do en insol encia* .n el seguro por cuenta a+ena, la relacin +ur&dica radica entre asegurador, asegurado y tomador*

E<IGIBILIDAD
(a prima, si bien se debe desde la celebracin del contrato, es e)igible solamente contra la entrega de la pli"a, sal o que se haya emitido pro isoriamente, un documento de cobertura* Si se entrega la pli"a, sin percibir la prima, la compa3a de seguros asume todas las obligaciones en cago de producirse el siniestro* #al situacin hace presumir la concesin de cr$dito para su pago*

PAGO POR TERCERO .

.l asegurador no puede rehusarse a aceptar el pago de la prima que le ofrece un tercero sal o oposicin del asegurado y la limitacin que establece la ley para el seguro de idaE

LUGAR DE PAGO
(a prima se pagar en el domicilio del asegurador o en el lugar con enido por las partesE

MORA
.l contrato de seguro conoce una institucin peculiar para los casos de incumplimiento del asegurado, especialmente para el supuesto de mora en el pago de la primaE la suspensin* Se caracteri"a porque el asegurador se desliga de la garant&a, mientras que el asegurado debe las, primas encidas y las que en"an en el futuro* .s decir, que funciona como una erdadera pena pri ada* Se aplica a todos los seguros, incluso a los de personas* 0as la percepcin de la prima en retardo importa consentir la continuacin del contrato* D el cobro o gestin del pago de primas posteriores importa renuncia a la caducidad*

REA(USTE DE LA PRIMA
(a agra acin del riesgo faculta al asegurador a rescindir el contrato, o cuando la rescisin fuese improcedente deber procederse al rea+uste, de la prima conforme a la nue a situacin de mayor peligro 6agra acin del riesgo desde la renuncia, y se aplicar a la tarifa que rige al tiempo de la denuncia de la disminucin7* * *

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APUNTE - Derecho Mercantil II

+7 DOMICILIO. PRRROGA DE LA (URISDICCIN.

,rt*1R@Q*4 =Se proh&be la constitucin de domicilio especial fuera de la /ep!blica* .s admisible la prrroga de la Ourisdiccin dentro del pa&s* .l domicilio en el que las partes deben efectuar las denuncias y declaraciones pre istas en la ley o en el contrato es el !ltimo declaradoK* , (a ley proh&be constituir domicilio en el e)tran+ero* Sin embargo, acepta esa prrroga cuando se trata dentro del pa&s* 9undada en que tal per+uicio no afectar&a al asegurado si la prrroga fuere dentro del territorio nacional, ,s& si las partes formali"an el contrato en ,suncin y en caso de contro ersia aceptan la +urisdiccin de <illarrica* .l domicilio en el que las partes estn obligadas a formular las denuncias y declaraciones pre istas en la ley o en el contrato, es el !ltimo domicilio declarado* =

Leccin !, 7 CARGAS DEL ASEGURADO. CONCEPTO

(as condiciones de la pli"a que establecen reglas de conducta que particulari"an el contrato de seguro se denominan 1,/H,S* ,unque participan +unto con las obligaciones de ser una conducta debida, las, cargas tienen como rasgosE particulares la carencia de coercin para obtener su cumplimiento, logrndose la finalidad pretendida al restarle eficacia al acto cuya carga, o antecedente no ha sido cumplida*

SANCION POR INCUMPLIMIENTO

.l incumplimiento de la carga es penali"ado entonces, con la caducidad de los derechos del asegurado su+eto del deber* .s menester, no confundir cargas con obligaciones* (a mora en la e+ecucin de la carga se produce en forma automtica, sin necesidad de que medie intimacin o e)igencia pre ia* Su cumplimiento trae apare+ada la caducidad de los derechos del asegurado cuando conforman determinadas circunstancias* (as obligaciones, en cambio, son &nculos +ur&dicos que obligan a la parte inculada, otorgando a la contraparte la posibilidad de e+ercer coerciti amente el cumplimiento de la prestacin o resol erla por el pago de los da3os y per+uicios generados por el incumplimiento* .n doctrina se reali"an tambi$n otras especulaciones sobre las diferencias entre las cargas y las obligaciones, y as& e)presa que mientras que en las cargas se produce en inter$s propio, en las obligaciones se act!a en inter$s a+eno mientras el cumplimiento de la carga slo puede llegar a crear una sancin econmica 6p$rdida de la indemni"acin7, el incumplimiento de la obligacin trae apare+ada una sancin +ur&dica* 1uando la ley no haya determinado el efecto del incumplimiento de una carga impuesta al asegurado, este resultado puede estar con enido por las partes 61*1*P* ,rt* 1RPB7C siempre que el incumplimiento de las cargas se debe a ra"ones de fuer"a mayor o caso fortuito o se ha producido sin culpa ni negligencia del asegurado* .n este caso tal incumplimiento no acarrear la caducidad* Por otra parte, la caducidad de los derechos del asegurado por su culpa o negligencia en el incumplimiento de una carga depende del tiempo en que deb&a cumplirse en relacin con el momento del acaecimiento del siniestro* Si la carga deb&a cumplirse antes del siniestro 6como la de

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APUNTE - Derecho Mercantil II denunciar la agra acin del riesgo7, el asegurado deber alegar la caducidad dentro del mes de conocido el incumplimiento* Pero si antes de ello ocurre el siniestro, la prestacin indemni"atoria ser debida por el asegurador si el incumplimiento de la carga no influy en el e ento ni en la e)tensin de los da3os* Si la carga deb&a cumplirse despu$s del siniestro como la carga informati a en caso de acciones +udiciales7, el asegurador solo se libera si el incumplimiento influy negati amente en la obligacin resarcitoria a su cargo* Pero se entender que el asegurado renuncia al derecho de oponer la caducidad de los derechos del asegurado, se adoptara, a pesar del incumplimiento de la carga, una conducta incompatible con su derecho a la liberacin

CARGAS DE INFORMACIN Y CONDUCTA

Dentro de la carga informati a en que se e comprometido el asegurado con referencia a la calificacin y descripcin del inter$s asegurable, debe $ste actuar de buena fe, el asegurador al momento d$ la contratacin, de acuerdo al estado de riesgo descrito e aluar por medio de ecuaciones t$cnico4econmicas el alor del seguro refle+ado en prima .s de afirmar que tanto las denuncias como las declaraciones deben e)pedirse en el pla"o fi+ado, con mora automtica al simple encimiento del mismo* Si el asegurado se encuentra obligado a reali"ar una declaracin, denuncia o notificacin, se purga su omisin en caso que el asegurador haya tomado conocimiento de las circunstancias a la $poca que debi reali"arse* Heneralmente las cargas tienden a for"ar al asegurado a mantener y cuidar del estado de riesgo, para no modificar el equilibrio t$cnico4econmico del contrato y ad ertir por ello al asegurador de los cambios habidos sobre el particularC tambi$n despu$s del siniestro hay cargas tendientes a disminuir el da3o y sal ar los bienes asegurados* .n general podemos decir que las cargas imponen tareas de hacer y de informar* Posiblemente las cargas informati as sean las ms importantes en esta materia porque permiten al asegurador adoptar en tiempo oportuno las medidas en resguardo de los bienes y personas aseguradas y de su propio patrimonio, afectado por la indemni"acin que deber afrontar* /especto de las cargas informati as o de informacin, lo importante del caso es que la noticia sea era" y llegue en tiempo oportuno a o&dos del asegurador* Por ello, a pesar de que hubiera un modo determinado de cumplirla, cualquier otro medio de eficacia informati a equi alente puede cumplir su funcin* De ah& que no resulta importante la forma y la persona que cumple con la carga, siempre que se acredite que con ello el asegurador adquiri el conocimiento perseguido*

CARGAS DURANTE LA VIGENCIA DEL CONTRATO. ANTES DEL SINIESTRO

Durante la igencia del contrato, la carga ms importante est constituida por el pago en t$rmino de la prima del seguro, que resulta ser adems, la prestacin principal a su cargo* .l incumplimiento de esta carga pro oca la suspensin de la cobertura* 5tra de las cargas durante de la igencia del contrato, es la de mantener el estado del riesgo* .l estado de riesgo lo constituyen las circunstancias que pueden influir sobre $ste o sobre las probabilidades de que ocurra el siniestro* .sta situacin puede sufrir modificaciones pre isibles e impre isibles que lo agra en o lo disminuyan* 1orresponde al asegurado tomar tas medidas para mantener estado del riesgo y no alterarlo por acto propio la carga informati a durante la igencia del contrato est tambi$n dado por la denuncia de la agra acin del riesgo, por parte del asegurado* 1uando el riesgo disminuye, el asegurado tiene el derecho a un rea+uste de primas futuras en su fa or* Pero cuando se agra a impone como carga la informacin a asegurador de esta situacin, para que rea+uste la prima conforme al nue o estado de riesgo o disponga la rescisin del contrato* 6,rt* 1RP?7

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APUNTE - Derecho Mercantil II

POSTERIORMENTE AL RIESGO.
;na e" ocurrido el siniestro, la carga ms importante es la denuncia del mismo* (as otras sonE el suministro de informacin y la carga de no introducir cambios en las cosas da3adas por el siniestro* ,rt*1R?Q*4 .l tomador est obligado, a dar a iso inmediato al asegurador de los cambios sobre enidos que agra en el riesgo*

. DENUNCIA DEL SINIESTRO

.l asegurado o los derechohabientes del caso deben comunicar al asegurador el acaecimiento del siniestro dentro de los tres 6F7 d&as de conocerlo* De no hacerlo as&, sern sancionados con la caducidad de sus derechos, sal o que el asegurador o el agente de seguro hayan inter enido en las operaciones de sal amento o en la comprobacin del siniestro o del da3o* 6,rt* 1R?B, 1*1*P*7 ,dems, y en la opinin del Prof, Pangra"io la sancin de caducidad que el asegurado acredite que el retardo u emisin de la denuncia se deba a caso fortuito, fuer"a mayor o imposibilidad de hecho sin culpa o negligencia suya*

SUMINISTRO DE INFORMACIN
.l asegurado debe suministrar lada la informacin que permita determinar las caracter&sticas del siniestro y la e)tensin de la prestacin a cargo del asegurador* , su e", el asegurador puede requerir al asegurado, en forma directa o por medio de su representante, en forma ra"onable y oportuna, toda la informacin que le permita erificar el siniestro* 6,rt* 1R@B7

CAMBIOS EN LAS COSAS DABADAS

5tra carga del asegurado es la de no introducir, cambios en las cosas da3adas por el siniestro para impedir que se dificulte al asegurador establecer las causas del da3o o su magnitud* Por ello hay que recordar que una e" producido el siniestro y hasta su liquidacin por el asegurador4 e)iste la prohibicin, de cambiar las cosas da3adas* .l ob+eto de esta carga es el de e itar que desapare"can rastros y e idencias que hubieran permitido al asegurador establecer y erificar las causas y la importancia del siniestro* ,rt*1@1R*4 .l asegurado no puede, sin el consentimiento del asegurador, introducir cambio en las cosas da3adas que haga ms dif&cil establecer la causa del da3o, o el da3o mismo, sal o que lo haga para disminuirlo, o en el inter$s p!blico* (a omisin maliciosa de esta obligacin libera al asegurador* .l asegurador slo puede in ocar esta disposicin cuando proceda sin demora a la determinacin de las causas del siniestro y a la e aluacin de los da3os* (a obligacin d$ indemni"ar es una obligacin secundaria a cargo del asegurador* (a obligacin principal consiste en la asuncin del riesgo y como lgica consecuencia si de $ste de iene un siniestro, el asegurador deber indemni"ar el da3o resultante* ,rt*1@QQ*4 .l asegurador se obliga a resarcir, conforme al contrato, el da3o patrimonial causado por el siniestro, sin incluir el lucro cesante, sal o cuando haya sido e)presamente con enido* /esponde slo hasta el monto de la suma asegurada, sal o estipulacin contra&a*

AVISO DE AGRAVACION DEL RIESGO. OB(ETO Y CONSECUENCIA DE LA OMISION

,rt* 1R?1*4 #oda agra acin del riesgo que, si hubiese e)istido al tiempo de la celebracin del contrato habr&a impedido esta o modificado sus condiciones, es causa de rescisin del contrato* ,rt* 1R?8*4 1uando la agra acin se deba a un hecho del tomador, la cobertura queda suspendida* .l asegurador en el pla"o de siete d&as, deber notificar su decisin de rescindir el contrato* ,rt* 1R?F*4 Pgina N 81F

APUNTE - Derecho Mercantil II 1uando la agra acin resulte de un hecho a+eno al tomador, o si $ste debi permitirlo o pro ocarlo por ra"ones a+enas a su oluntad, el asegurador deber notificarle su decisin de rescindir el contrato dentro del pla"o de un mes, y con prea iso de siete d&as* Se aplicar el art&culo anterior si el riesgo no se hubiese asumido seg!n las prcticas comerciales del asegurador* Si el tomador omite denunciar la agra acin, el asegurador no est obligado a su prestacin si el siniestro se produce durante la subsistencia de la agra acin del riesgo, e)cepto que a7 el tomador incurra en la omisin o demora sin culpa o negligenciaC y b7 el asegurador cono"ca o debiera conocer la agra acin al tiempo en que deb&a hac$rsele la denuncia* ,rt*1R?N*4 (a rescisin del contrato da derecho al asegurador a7 si la agra acin del riesgo le fue comunicada oportunamente, a percibir la prima proporcional al tiempo transcurridoC y b7 en caso contrario, a percibir la prima por el per&odo de seguro en curso, ,rt*1R?R*4 .l derecho a rescindir se e)tingue si no se e+erce en los pla"os pre istos, o si la agra acin del riesgo ha desaparecido* ,rt*1R?@*4 (as disposiciones sobre agra acin del riesgo no en que se lo pro oque para preca er el siniestro o atenuar sus consecuencias, o por un deber de humanidad generalmente aceptado* ,rt*1R?P*4 (as disposiciones sobre agra acin del riesgo son tambi$n aplicables a las producidas entre la presentacin, y la aceptacin de la propuesta de seguro que no fueren conocidas por el asegurador al tiempo de su aceptacin

!7 SALVAMENTO Y VERIFICACIN DE LOS DABOS.

,rt*1@1Q*4 .l asegurado est obligado a pro eer lo necesario, en la medida de las posibilidades, para e itar o disminuir el da3o, y a obser ar las instrucciones del asegurador* Si e)iste ms de un asegurador y median instrucciones contradictorias, el asegurado actuar, seg!n las que le pare"can ms ra"onables, dadas las circunstancias Si el asegurado iola esta obligacin dolosamente o por culpa gra e, el asegurador queda liberado de su obligacin de indemni"ar, en la medida que el da3o habr&a resultado menor sin esa iolacin* ,rt* 1@11*4 .l asegurador est obligado a reembolsar al asegurado los gastos no manifiestamente desacertados reali"ados en el cumplimiento de los deberes del articulo anterior, aunque hayan resultado infructuosos, o e)cedan de la suma asegurada* Si los gastos se reali"an de acuerdo a instrucciones del asegurador, $ste debe siempre su pago integro, y anticipar los fondos, si as& le fueren requeridos*

VERIFICACION DE DABOS
,rt* 1@1F*4 .l asegurado podr hacerse representar en las diligencias para erificar el siniestro y liquidar el da3oC es nulo todo pacto en contrario* (os gastos sern por cuenta suya* ,rt*1@1N*4 (os gastos necesarios para erificar el siniestro y liquidar el da3o indemni"able son a cargo del asegurador, en cuanto no hayan sido causados por indicaciones ine)actas del asegurado* Se e)cluye el reembolso de la remuneracin del personal dependiente del asegurado* Se podr con enir que el asegurado abone los gastos por la actuacin de su perito y participe en los del tercero* ,rt*1 @1R*4 .l asegurado no puede, sin el consentimiento del asegurador, introducir cambio en las cosas da3adas que haga ms dif&cil establecer la causa del da3o, o el da3o mismo, sal o que lo haga para disminuirlo, o en el inter$s p!blico (a omisin maliciosa de esta obligacin libera al asegurador* .l asegurador solo puede in ocar esta disposicin cuando proceda sin demora a la determinacin de las causas del siniestro y a la e aluacin de los da3os*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

ABANDONO.
,rt* 1@18*4 .l asegurado no puede hacer abandono de los bienes afectados por el siniestro, sal estipulacin en contraria* * .ste principio tiene su fundamento econmicoC si la cosa siniestrada puede sal arse en parte, tiene su coti"acin comercial y, consecuentemente, habr de disminuirse proporcionalmente la carga del asegurador*

". DABO
.l da3o es el per+uicio que sufre el asegurado en un bien o bienes asegurados* Dentro de los seguros de da3os se distinguen dos grandes ramas, que si tienen principios comunes, se diferencian por las normas regulatorias de su desarrolloE el seguro de danos a cosas, y el seguro de responsabilidad* * .l seguro de da3os es un seguro para las consecuencias per+udiciales que un hecho pro oca en el patrimonio del asegurado* , , diferencia del seguro de personas, en el seguro de da3os a cosas la prestacin debida, por el asegurador tiene por limite e)tremo el da3o causado al inter$s del asegurado por la reali"acin del riesgo* Por ello la nocin del per+uicio denomina la regulacin del siniestro respecto de la determinacin de la prestacin debida por el asegurador De todo ello se desprenden dos circunstancias que condicionan la medida de la indemni"acinE establecer la dimensin del per+uicio causado al inter$s del asegurado y determinar la suma asegurada*

DETERMINACION DE LA INDEMNI&ACIN. OMISION.

.l asegurador tambi$n asume cargas y obligaciones deri adas de la e+ecucin del contrato de seguro que ha celebrado con el asegurado o el tomador* (a obligacin principal del asegurador es la de indemni"ar al asegurado o beneficiario en ocasin de ocurrir el e ento pre isto 6siniestro7* .l asegurador tiene la obligacin de pronunciarse respecto del derecho del asegurado a ser indemni"ado, en un pla"o de treinta d&as, contados desde que recibi la informacin complementaria pre ista para la denuncia del siniestro* Si en un lapso de FQ d&as el asegurador no resuel e el caso, importar respecto de $l 6asegurador7 aceptacin de las pretensiones del asegurado* Si el asegurador no llegare a aceptar en dicho pla"o los reclamos del asegurado, debe fundar su negati a en todos los hechos que le amparen* ,rt* 1@1N (os gastos necesarios para erificar el siniestro y liquidar al da3o indemni"able son a cargo del asegurador, en cuanto no hayan sido causados por indicaciones ine)actas del asegurado Se e)cluye el reembolso de la remuneracin del personal dependiente del asegurado Se podr con enir que el asegurado abone los gastos por la actuacin de su perito y participe en los del tercero* ,

SUMA ASEGURADA Y VALOR DE INTERESES ASEGURABLES.

Para establecer debidamente la fi+acin de la prestacin debida por el asegurador, es necesario diferenciar al inter$s asegurado del alor del bien sobre el cual este reposaC como tambi$n la relacin habida entre dicho inter$s y la suma asegurada* (as ariaciones de estas relaciones determinan la indemni"acin debida, cuyos supuestos legales y contractuales an desde la regla proporcional al primer riesgo y del alor de pla"a al alor tasado* , .n este sentido con iene hablar de la /.H(, P/5P5/1-5N,(E .)iste una relacin entre el inter$s asegurado y la suma asegurada, de cuya ariacin surge la prestacin debida por el asegurador* (a indemni"acin podr ser igual o menor que la suma asegurada, mas nunca podr sobrepasarla, dado que es el tope cuantitati o fi+ado en el contrato* 1om!nmente, la suma asegurada no coincide con la suma asegurable* .n la prctica, nunca s$ asegura e)actamente el alorJ de un bien* .+emploC Se asegura una casa por alor de 1QQ millones de Hs* 6suma asegurada7C pero el alor de la casa es de 8Q millones* 6Suma asegurable7* .n caso de siniestro parcial, el asegurado percibir la proporcin entre lo asegurado y lo asegurable*

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APUNTE - Derecho Mercantil II .+emploE siguiendo el e+emplo anterior, ocurrido el siniestro, la casa resulta da3ada parcialmente por la suma de 8Q millones de Hs* .n este caso se indemni"ar la suma de 1Q 0illones* Por la regla proporcional o >a prorrataK, el asegurado percibir solamenteE 1Q millones, es decir el porcenta+e o proporcin 6RQT en este caso7 entre lo asegurado y lo asegurable*

$. SEGURO PLENO
1uando una suma asegurada coincide con la suma, asegurable, nos hallamos ante un seguro pleno, situacin que implica el resarcimiento integral del da3o, sea este parcial o total*

SOBRESEGURO
.sta situacin suele producirse por circunstancias originales o sobre inientes y en forma oluntaria o no, respecto del asegurado* ,rt* 1@Q1*4 Si la suma supera notablemente el alor actual de inter$s asegurado, el asegurador o tomador pueden requerir su reduccin* .l contrato es nulo si se celebr con la intencin de enriquecerse indebidamente con el e)cedente asegurado* Si a la celebracin del contrato el asegurador no conoc&a esa intencin, tiene derecho a percibir la prima por el per&odo de seguro durante el cual no ten&a este conocimiento*

INFRASEGURO
.l infraseguro es uno de los casos que se produce con mayor frecuencia y resulta cuando el alor del inter$s asegurado supera el alor de la suma asegurada* Se origina por arias causasE la b!squeda de menores primas por el aseguradoC el mayor alor adquirido por la cosa, etc* .l principio uni ersal adoptado es el que reputa al asegurado corno asegurador por la porcin de alor no asegurada 6auto seguro7* .sto lle a a la aplicacin de la regla proporcionalE la indemni"acin es proporcional a la relacin e)istente entre la suma asegurada y el inter$s e)puesto a riesgo* 6<er desarrollo de la regla proporcional7*

SEGURO A PRIMER RIESGO.

.l sistema de seguro a primer riesgo e)cluye la aplicacin de la regla proporcional a los efectos de la indemni"acin del siniestro y obliga al asegurador a indemni"ar todo el da3o sufrido hasta el l&mite de la suma pactada* Se pacta de tal forma cuando por la naturale"a o caracter&sticas de los bienes asegurados, se puede suponer que la mayor probabilidad es de un siniestro parcial* 1aso t&pico de $sta concertacin es el aseguramiento de grandes riesgos que se hallen diseminados y, por tanto, no pueden siniestrarse total y simultneamente* .+emploE robo de mercader&as en un supermercado* Se lo celebra usualmente ba+o dos modalidadesE primer riesgo absoluto y primer riesgo relati o* Si se pact el primer riesgo absoluto, el asegurador pagar todo el da3o hasta el l&mite de la suma asegurada, sin tener en cuenta la regla proporcional* .n el caso del primer riesgo relati o 6o condicional7 se efect!a siempre una declaracin de los alores a riesgo y se aplica la regla proporcional solamente cuando el inter$s sobre los bienes supere al declarado* De no ser as&, el asegurador paga como si fuera un seguro a primer riesgo absoluto*

%. PAGO
1uando se determina definiti amente el alor real del da3o producto del siniestro y calcula el monto de la indemni"acin debida al asegurado, tiene un pla"o de 1R Dd,S para efectuar $l pago 6<er ,rt* 1*RB1 del 1digo 1i il7* (a indemni"acin deber hacerse efecti a en la forma pactada ya sea en dinero o en especies* 0uchas eces la prestacin es comple+a y agrupa obligaciones de dar y hacer* Si al momento del Pgina N 81@

APUNTE - Derecho Mercantil II paso de la indemni"acin e)istiera un gra amen hipotecario sobre el bien asegurado, el asegurador no efecti i"ar el pago sin pre iamente notificar al acreedor para que formule oposicin dentro de los P d&as, sal o los casos en que la indemni"acin del siniestro consista en reparaciones* 9ormulada la oposicin por el acreedor y no llegndose a un acuerdo entre las tres partes, el asegurador depositar +udicialmente la suma debida 6<er ,rt* 1*@8Q7*

PROCEDIMIENTO
.l asegurado o su derechohabiente, cuando ya el asegurador estim el da3o y lo reconoci tiene derecho a reclamar un pago a cuenta, si el procedimiento para determinar la prestacin debida se hallase finiquitado en un mes despu$s de notificado el siniestro* .ste pago a cuenta puede ser inferior al RQT 6cincuenta por ciento7 de la prestacin reconocida u ofrecida por el asegurador* 1uando la demora obede"ca a omisin del asegurado, el t$rmino se suspender hasta que $ste cumpla las cargas impuestas por la ley o el contrato* .n el seguro de accidentes personales, si para el supuesto de incapacidad temporaria se con ino el pago de una renta, el asegurado tiene derecho a un pago a cuenta despu$s de transcurrido un mes* .l asegurador incurre en mora por el mero encimiento de los pla"os 6,rt* 1RBF7* 05/, D.( ,S.H;/,D5/ .l ,rt* 1RB8 del 1*1*P* establece que =es nulo el con enio que e)onere al asegurador de la responsabilidad por su moraK .l te)to de esta norma es de orden p!blico* (as partes pueden de+ar sin efecto la clara prohibicin de la ley* .n caso contrario, la sancin es la nulidad*

PROVOCACION DEL SINIESTRO

.l ,rt* 1*@QB establece que =el asegurador queda liberado si el tomador o el beneficiario pro oca el siniestro, dolosamente o por culpa gra e* :uedan e)cluidos los actos reali"ados para preca er el siniestro o atenuar sus consecuencias o por un deber de humanidad generalmente aceptado*> .l asegurador no puede responder por el dolo o por la culpa gra e del tomador o beneficiario* Si fuese as&, estar&a financiando lo il&cito* .+emploE se da con frecuencia la pro ocacin intencional del incendio de un edificio para percibir la indemni"acin correspondiente*

'. SEGURO POR CUENTA A(ENA

.n este tipo de seguros, el beneficiado es un tercero a+eno al contrato, en este caso entre asegurador y asegurado o tomador, buscando fa orecerlo pudiendo ser $ste una persona f&sica o +ur&dica la qu$ se transformar en acreedora en caso de acontecer el e ento pre isto facultndose al beneficiario a e)igir el cumplimiento de la prestacin .sta modalidad de contrato de seguros es una e)cepcin al principio romano que estableceE >res inter alios acta>, lo acorado por algunos a los otros no les apro echa ni les per+udica* Debe designarse al tercero asegurado, indefectiblemente en los seguros de ida, no as& en los otros tipos de seguros .n caso de duda se presume que ha sido celebrado por cuenta propia*

SEGURO POR CUENTA DE :UIEN CORRESPONDA

.n este seguro, e)iste una indeterminacin de la persona beneficiaria de la indemni"acin* Si resulta que se asegur un inter$s a+eno, le son aplicables las disposiciones legales correspondientes al seguro por cuenta a+ena* <er ,rt* 1R@R, 1*1*P*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

SEGURO A FAVOR DE TERCEROS

%alperin sostiene que el seguro puede constituirse a fa or de tercerosC sea que el tercero sea determinable al tiempo de producirse la muerte del asegurado y agrega que el tercero beneficiario adquiere un derecho propio al producirse el siniestro* Se en los casos de segura de ida*

SUBROGACION DE LOS DERECHOS DEL ASEGURADO

.l ,rt* 1@1@ del 1digo 1i il transfiere al asegurado los derechos que correspondan al asegurado contra un tercero responsable a efecto de recuperar las sumas que haya pagado en cumplimiento de la obligacin de indemni"ar y hasta el monto efecti o de dicha indemni"acin* .sta hiptesis es slo aplicable en los seguros de da3os patrimoniales e inaplicables en los seguros de personas* .l asegurador no puede reclamar del tercero los gastos de liquidacin del siniestro* #ampoco puede alerse de la subrogacin en per+uicio del asegurado ni puede $ste reali"ar actos de ninguna naturale"a que per+udiquen al derecho del asegurador*

HIPOTECA Y PRENDA
Dado que los bienes que son ob+eto de un contrato de seguro, a su e" pueden estar gra ados por una hipoteca o prenda, seg!n corresponda* .+emploE un departamento comprado a cr$dito y garanti"ado con una hipoteca, que se asegure contra incendio* ;n automotor que se adquiera con un pr$stamo garanti"ado por una prenda y se asegure contra todo riesgo 6terceros, robo, incendio, etc*7* .n los pasos en que el derecho citado como pri ilegio a los acreedores por el 1digo 1i il en el ,rt* 1@8Q, obliga al asegurador a pagar la indemni"acin pre ia noticia al acreedor, el que tendr siete d&as para e)presar su oposicin Pero para que el asegurado act!e de acuerdo al deber impuesto por la ley, es necesario que tome pre io conocimiento de la e)istencia de la prenda o la hipoteca, recayendo la cargada notificacin a $ste, en la persona del acreedor* .n caso que sea notificado el asegurador por parte del acreedor, una e" ocurrido el siniestro y formulada la oposicin en t$rmino, el asegurador consignar +udicialmente la suma debida, resol iendo el +ue" en procedimiento sumario*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

Leccin !1. 7 SEGUROS DE DABOS PATRIMONIALES 17DISPOSICIONES GENERALES.

(os Seguros de da3os patrimoniales tienen por ob+eto cualquier riesgoC si e)iste inter$s econmico l&cito de que un siniestro no ocurra* (a (ey 9ederal Sui"a en su ,rt* N? 6fuente de nuestro ,rt* 1*RBB del 1*1*P*7, e)presa* =#odo inter$s econmico que una persona pueda tener en que no ocurra un siniestro, puede, ser ob+eto de un seguro contra un da3o>* 1omo emos, la (ey sui"a e)presamente condiciona a que e)ista un inter$s econmico l&cito, porque, lo da por consabido en atencin a que todo acto +ur&dico debe ser l&cito* %emos dicho en lecciones anteriores, que los seguros de da3os patrimoniales se di iden enE a7 Seguro de incendio* b7 Seguro de animales c7 Seguro de agricultura d7 Seguro de responsabilidad ci il .sta di isin es con eniente aclararla* .s enunciati a no limitati a en generalC la ley misma lo establece, se requiere !nicamente el inter$s econmico l&cito de que un siniestro no ocurra, por lo que los seguros de da3os patrimoniales recaen sobre ob+etos susceptibles de apreciacin econmica y pueden adoptar una infinidad de modalidades* .+emplosE las enfermedades de los animales, las roturas de idrios y cristales, las inundaciones, el robo, la infidelidad de los empleados, la ba+a de los alores de las bolsas, las huelgas, los da3os producidos a autom iles o por otros, etc*

7 DE LA PLURALIDAD DE SEGUROS.
,rt* 1@Q@*4 quien asegura el mismo inter$s y el mismo riesgo con ms de un asegurador, notificar dentro de los die" d&as hbiles a cada uno de ellos los dems contratos celebrados, con indicacin del asegurador y de la suma asegurada, ba+ pena de caducidad, sal o pacto en contrario* .n caso de siniestro, cuando no e)istan estipulaciones especiales en el contrato o entre los aseguradores, se entiende que cada asegurador contribuye proporcionalmente al monto de se contrato, hasta la Pgina N 81B

APUNTE - Derecho Mercantil II concurrencia de la indemni"acin debida* (a liquidacin de los da3os se har considerando los contratos igentes al tiempo del siniestro* .l asegurador que abona una suma que la proporcionalmente a su cargo, tiene accin contra el asegurado y los dems aseguradores para efectuar el correspondiente rea+uste* Puede estipularse que uno o ms aseguradores respondan solo subsidiariamenteC o cuando el da3o e)ceda de una suma determinada* ,rt*1@QP*4 .l asegurado no puede pretender en el con+unto una indemni"acin que supere el monto del da3o sufrido* Si se celebr el seguro plural con la intencin de un enriquecimiento indebido, sern anulables los contratos celebrados con esa intencinC sin per+uicio del derecho de los aseguradores a percibir la prima de engada en el per&odo durante el cual no conocieron esa intencin, si la ignoraban al tiempo dala celebracin del contrato* ,rt* 1@Q?*4 Si el asegurado celebra el contrato sin conocer la e)istencia de otro anterior, puede solicitar la rescisin del ms reciente, o la reduccin de la suma asegurada al monto no cubierto por el primer contratoC con disminucin proporcional de la prima* .l pedido debe hacerse inmediatamente de conocido el seguro y antes del siniestro* Si los contratos se celebraron simultneamente, slo puede e)igir la reduccin a prorrata de las sumas aseguradas*

!.7PROVOCACION DEL SINIESTRO.

,rt* 1@QB*4 .l asegurador queda liberado si el tomador o el beneficiario dolosamente o por culpa gra e* :uedan e)cluidos los actos reali"ados para preca er el siniestro o atenuar sus consecuencias, o por un deber de humanidad generalmente aceptado* .l asegurador no puede responder por el dolo o por la culpa gra e del tomador o beneficiario* Si fuese as& estar&a financiando lo il&cito la indolencia* .sta norma es de aplicacin corriente en la legislacin comparadaC .l contrato no puede tener una causa il&cita Se da con frecuencia la pro ocacin intencional del incendio de un edificio para percibir la indemni"acin correspondiente* No siempre es fcil probar al asegurador el dolo o negligencia gra e del asegurado*

". DEL SEGURO DE INCENDIO. CONCEPTO

.s el contrato de seguro en el que el asegurador se obliga a indemni"ar el da3o pro ocado a los bienes por la accin directa o indirecta del fuego y tambi$n las medidas para e)tinguirlo, como son las de demolicin, e acuacin u otras similares* (a indemni"acin, seg!n el 1digo 1i il cubre inclusi e los bienes asegurados que se e)tra &en durante el incendio*

HECHOS E:UIPARADOS
(os da3os causados por e)plosin o rayo quedan equiparados a los de incendio* (as e)plosiones sin fuego, quedan incluidas en la equiparacin*

RIESGOS E<CLU6DOS.
(a ley e)cluye al asegurador de la responsabilidad por el da3o causado por el terremoto que pro oca el incendio o la e)plosin de la coda asegurada* (a mayor&a de las legislaciones estn con esta pre encin de la ley, pues los efectos que produce el terremoto son impre isibles, ra"n por la cual todo incendio o e)plosin causado por el terremoto libera al asegurador de esa responsabilidad*

$7 ACREEDOR HIPOTECARIO Y PRENDARIO. MONTO DEL RESARCIMIENTO VALOR DE LA REPOSICION.

,rt* 1@8F*4 .l monto de resarcimiento debido por el asegurador se determinaE

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APUNTE - Derecho Mercantil II a7 para los edificios, por su alor a la $poca del siniestro, sal o, cuando se con enga la reconstruccinC b7 para las mercader&as producidas por el mismo asegurado, seg!n el costo de fabricacinC para otras mercader&as, por el precio de adquisicin* .n ambos casos, tales alores no pueden ser superiores al precio de enta al tiempo del siniestroC c7 para los animales, por el alor que ten&an al tiempo del siniestroC para materias primas, frutos cosechados, y otros productos naturales seg!n los precios medios en el d&a del siniestroC y d7 para el mobla+e y mena+e del hogar y otros ob+etos de uso, herramientas y maquinarias, por su alor al tiempo del siniestro* Sin embargo, podr con enirse que se indemni"ar seg!n su alor reposicin* 1omo podr notarse, lo preceptuado por la ley, tiene por finalidad que ni la aseguradora o que el asegurado no sea per+udicado en la indemni"acin por causa del ms reciente flagelo de los economistasE la inflacin* De ah& que la norma ha tenido en cuenta alores reales y no alores nominales* .+emplo un edificio construido en 1BBF por 1QQ millones, en 1BB@ ale 1?Q millones*

LUCRO CESANTE
Por lucro cesante s$ entiende la ganancia o beneficios que ha de+ado de percibir una persona como consecuencia del incumplimiento, por otra, de una obligacin* .n un contrato de seguro de incendio, el asegurador y el asegurado no pueden con enir de antemano el lucro cesante, porque esta determinacin debe ser posterior al hecho del siniestro* .s por eso que con buen criterio, el ,rt* 1@8N del 1digo 1i il establece que cuando en el seguro de incendio se incluye el resarcimiento del lucro cesante, no se puede con enir su alor al contratar* /especto al da3o emergente, el asegurado tiene la obligacin de notificar sin demora los di ersos contratos que aseguren el da3o emergente con un asegurador con otro el lucro cesante respecto del mismo bien, porque se asimilan estos contratos con el contrato de pluralidad de seguros* .l da3o emergente hace referencia, en materia de seguros de incendios, a los da3os que pudieran sufrir corno consecuencia de la accin del fuego, los propietarios en situacin de ecindad al riesgo principal

CLAUSULA DE RECONSTRUCCION
1uando se con iene la construccin o reposicin del bien da3ado, el asegurador tiene derecho a que la indemni"acin se destine realmente a ese ob+eto y a requerir garant&as suficientes*

$. ACREEDOR HIPOTECARIO Y PRENDARIO

.n las condiciones mencionadas, el acreedor hipotecario o prendario no puede oponerse al pago de la indemni"acin que debe el asegurador al asegurado por el bien da3ado para que la suma sea asignada a la reconstruccin de ese bien* Si el deudor est en mora en el cumplimiento de su obligacin con el acreedor hipotecario o prendario, $ste podr oponerse al pago de tal indemni"acin y requerir el pago de la indemni"acin a su fa or 6acreedor7*

%7DE LOS SEGUROS DE LA AGRICULTURA.

,rt* 1@8@*4 .n los seguros de da3os a la e)plotacin agr&cola, la indemni"acin se puede limitar a los da3os que sufra el asegurado en una determinada etapa o momento de la e)plotacin, tales como la siembra, cosecha y otros anlogos, con respecto a todos o algunos de los productos, y referirse a cualquier riesgo que los pueda da3ar* ,rt* 1@8B*4 1ualquiera de las partes puede solicitar la postergacin de la liquidacin del da3o hasta la $poca de la cosecha, sal o pacto contrario*

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APUNTE - Derecho Mercantil II ,rt* 1@FQ*4 .l asegurado puede reali"ar, antes de la determinacin del da3o y sin consentimiento del asegurador, slo aquellos cambios sobre los frutos y productos afectados que no puedan postergarse, seg!n las normas de adecuada e)plotacin* ,rt*1@F1*4 .n caso de ena+enacin del inmueble en el que se encuentren los frutos y productos da3ados, el asegurador puede rescindir el contrato slo despu$s de encido el periodo en curso, durante el cual tom conocimiento de la ena+enacin* (a disposicin se aplica tambi$n en los supuestos de locacin y de negocios +ur&dicos por los que un tercero adquiere el derecho a retirar los frutos y productos asegurados* ,rt* 1@F8*4 Se aplican al seguro por da3os causados por helada, los seis art&culos precedentes*

RIESGOS CUBIERTOS .
,rt* 1@8@*4 .n los seguros de da3os a la e)plotacin agr&cola, la indemni"acin se puede limitar a los que sufra el asegurador en una terminada etapa o momento de la e)plotacin, tales como la siembra, cosecha y otros anlogos, con respecto a todos o algunos de los productos, y referirse a cualquier riesgo que los pueda da3ar* Por lo tanto la cobertura del seguro de la agricultura se e)tiende a cualquier riesgo*

GRANI&O.
,rt*1@8P*4 .n el seguro contra grani"o, el asegurador responde por los da3os causados e)clusi amente por $ste a les frutos y productos asegurados, aunque concurra con otros fenmenos meteorolgicos*

VALUACIN.
,rt* 1@8? Para aluar el da3o se calculara el alor que habr&an tenido los frutos y productos al tiempo de la cosecha si no se hubiere producido el siniestro, as& como el uso que puede aplicarse y el alor que tienen despu$s del da3o* .l asegurador pagar la diferencia como indemni"acin*

CARGA.
(a denuncia del siniestro se remitir al asegurador en el t$rmino de tres d&as, si las partes no acuerdan un pla"o mayor*

SACRIFICIO DEL ANIMAL INDEMNI&ACIN

,rt*1@FN*4 .n el seguro de mortalidad de animales, el asegurador indemni"ar el da3o causado por la muerte del animal o animales asegurados, o por su incapacidad total y permanente, si as& se con iniere* * ,rt*1@FR*4 Sal o pacto en contrario, el seguro no comprende los da3osE a7 deri ados de epi"ootia, o enfermedades por las que corresponda al asegurado un derecho a indemni"acin con recursos p!blicosC aunque el derecho se hubiere perdido a consecuencia de una iolacin de normas sobre polic&a sanitaria* b7 causados por incendio, rayo, e)plosin, inundacin o terremotoC y c7 ocurridos durante o en ocasin del transport$, carga o descarga* ,rt*1@F?*4 .l asegurado denunciar al asegurador dentro de las einticuatro horas, la muerte del animal y cualquier enfermedad o accidente que sufra aunque no sea riesgo cubierto* * ,rt* 1@NQ*4 .l asegurado pierde el derecho a ser indemni"ado si maltrat o descuid gra emente al animal, dolosamente o por culpa gra e, especialmente si en caso de enfermedad o accidente no recurri a la asistencia eterinaria, e)cepto que su conducta no haya influido en la produccin del siniestro, ni sobre la medida de la prestacin del asegurador* ,rt* 1@N1 .l asegurado no puede sacrificar al animal sin el consentimiento del asegurador, e)cepto queE Pgina N 888

APUNTE - Derecho Mercantil II a7 la medida sea dispuesta por la autoridad, y b7 que seg!n las circunstancias, sea tan urgente que no puede notificar al asegurador* .sta urgencia se establecer por dictamen de un eterinario, o en su defecto, de dos prcticos* Si el asegurado no ha permitido el sacrificio ordenado por el asegurador, pierde el derecho a la indemni"acin del mayor da3o causado por esa negati a ,rt1@N8*4 (a indemni"acin se determina por el alor del animal fi+ado en la pli"a* ,rt*1@NF*4 .l asegurador responde por la muerte o incapacidad del animal ocurrida hasta un mes despu$s de e)tinguida la relacin contractual, cuando haya sido causada por enfermedad o lesin producida durante la igencia del seguro* .l asegurado debe pagar la prima proporcional de tarifa* .l asegurador no tiene derecho a rescindir el contrato cuando alguno de los animales asegurados ha sido afectado por una enfermedad contagiosa cubierta*

SUBROGACIN.
,rt* 1@F@4 .l asegurador se subrogar en los derechos del asegurado por los icios redhibitorios que han sido resarcidos*

DURACIN. RESCISIN

Leccin ! 7 SEGURO DE TRANSPORTE 17 CONCEPTO DELIMITACION.

.l seguro de transporte, es aquel que cubre las cosas aseguradas contra los riesgos que recaigan sobre ellas durante su traslado de un lugar a otro tanto en relacin con las cosas 6mercader&as, pasa+eros7 transportadas, como con las destinadas a efectuar el transporte 6medios, cuerpos7* .l seguro de transporte es un seguro combinado que ampare bsicamente los da3os potenciales causados a la mercader&a transportada, el eh&culo transportador, la responsabilidad del transportista hacia los pasa+eros o el cargador y los da3os ocasionados a terceras personas con moti o del transporte* Su encuadramiento legislati o es comple+o* .l seguro de transporte terrestre naci como ap$ndice del seguro mar&timo, es por eso, que se aplican supletoriamente las disposiciones relati as a los seguros mar&timos, a los seguro de transporte terrestre* .l ,rt* 1@RR del 1digo 1i il, estatuye que =.l seguro de transporte por tierra se regir por las disposiciones de este cdigo y por las leyes especiales, y subsidiariamente, por las relati as a los seguros mar&timos* .l seguro de los riesgos por transporte por r&os y aguas interiores se regir por las disposiciones relati as a los seguros mar&timos, con las modificaciones establecidas en los art&culos siguientes* .l asegurador puede asumir cualquier riesgo a que est$n e)puestos los eh&culos de transporte, las mercader&as, o la responsabilidad del transportador* .l ,rt* 1@RB, respecto al transporte a$reo establece que el seguro de transporte a$reo se regir por las reglas del transporte aeronutico* .s decir que cae dentro del mbito de aplicacin del 1digo ,eronutico*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

COMIEN&O Y FIN DE LA COBERTURA

.n la prctica, las empresas aseguradoras, en el caso de seguro de transporte de mercader&as, acostumbran a dar comien"o a la cobertura desde el lugar de embarque hasta el lugar de desembarque o descarga de las mismas* Pudiere ocurrir que una determinada mercader&a deba ser transportada por distintas &as* ,s& por e+emplo, un ehiculo puede ser transportado flu ialmente, por lo que cabe tomar un seguro de transporte flu ial* Pero puede el propietario del eh&culo estipular que la cobertura se e)tienda desde el lugar de desembarque hasta el lugar final de destino, que bien puede ser su domicilio y el transporte hasta este punto debe hacerse por &a terrestre* .n este caso adems del seguro de transporte flu ial debe contratarse otro seguro e)tensi o, que, en el caso del e+emplo, es el seguro de transporte terrestre, 1uando se amparan mercader&as transportadas por terceras personas o de terceras personas, la cobertura rige desde que el acarreador recibe la mercader&a y finali"a cuando es erificada la entrega, estando a cargo del transportista la prueba de las causales de e)oneracin de su responsabilidad* Si el seguro se ha erificado sobre las cosas transportadas, el asegurador responde en caso de siniestro sin que pueda ampararse en causales de e)oneracin propias del transportista, sal o las limitaciones legales y contractuales* 1uando el transporte lo reali"a el propio asegurado, la cobertura comien"a a partir del momento en que el eh&culo se pone en mo imiento, iniciando el ia+e asegurado* (a igencia del seguro se e)tiende por todo el curso ordinario del trayecto, incluyendo detenciones, estad&as y trasbordos normales y concluye con la llegada del eh&culo al destino final indicado en la pli"a* 1uando el transporte lo reali"a un tercero, la cobertura comien"a en el momento en que $ste recibe la mercader&a asegurada y finali"a despu$s de arribada a destino*

E<TENSION DE LA GARANTIA
(a garant&a se e)tiende a hechos que son ariados y tienen que er los acontecimientos propios del transporte, como los choques, uelco, descarrilamientos, incendio, e)plosin, rayos u otros fenmenos meteorolgicos* #ambi$n se pre $n hechos propios del transporte complementario por aguas interiores y r&os, como el naufragio, aramiento y ca&da al agua de los bienes asegurados* (as e)clusiones t&picas de cobertura pre $n la conducta inadecuada del o el destinatario de los bienes, cambios in+ustificados de ruta, merma o icio propio de la mercader&a, mal acondicionamiento, embala+e deficiente, robo, hurto, e)tra i o faltante de bultos o abolladura o rotura de las cosas transportadas por su contacto reciproco* .n $ste punto, con iene hablar del seguro de automotores, ya que normalmente el transporte se hace a tra $s de este medio* .l ,rt* 1*@RR, 1*1*P* en su parte final, e)presa que el asegurador puede asumir cualquier riesgo a que est$n e)puestos los eh&culos de transporteK .l seguro de automotores se e)plota en la pla"a aseguradora mediante una combinacin de coberturasE da3os al eh&culo, robo y responsabilidad ci il hacia terceros 6pasa+eros y a+enos al eh&culo7* .n el caso de la cobertura de da3os materiales al eh&culo, el asegurador compromete la indemni"acin siempre que el siniestro ocurra por causa de roce o choque de otros eh&culos o con ellos o con terceras personas, animales o cualquier otro agente e)terno y a+eno al mismo eh&culo ya sea que est$ circulando 6el eh&culo asegurado7, fuere remolcado, se hallare estacionado al aire libre o ba+o techoC o durante su transporte terrestre, flu ial lacustre* #an bien se amparan los da3os materiales producidos por el fuego, rayo, e)plosin, uelco, desprendimiento o inmersin 6da3os por agua7

ABANDONO.
,rt* 1@R?*4 1uando se trate de eh&culos de transporte terrestre, el abandono slo ser posible si e)iste p$rdida total efecti a* .l abandono se har en el pla"o de treinta d&as de ocurrido el siniestro*

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APUNTE - Derecho Mercantil II Por principio el abandono no se admite, pero en el seguro de transporte se puede abandonar la cosa da3ada, si e)iste p$rdida total y si es terrestre, el abandono se har en el pla"o de FQ d&as* .n este caso, slo cabe el abandono por p$rdida total*

C4LCULO DE LA INDEMNI&ACION
,rt* 1@@1*4 1uando se trate de mercader&as, sal o pacto en contrario, la indemni"acin se calcular cobre su precio en el lugar de destino, al tiempo en que regularmente debieron llegar* .l lucro esperado slo se incluir si media con enio e)preso* 1uando se trate de <eh&culo de transporte terrestre, la indemni"acin se calcula sobre su calor al tiempo del siniestro* .sta norma no se aplica a los medios de transporte flu ial o por aguas interiores*

SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL

(a (.D 18QRABP promulgada el F de diciembre de 1BBP aprob el P/5#515(5 D. S,N (;-S en materia de /.SP5NS,B-(-D,D 1-<-( emergente de accidentes de trnsito en el 0./15S;/* ;na de las ramas de mayor utili"acin, actualidad e importancia dada la e olucin t$cnica y +ur&dica de los tiempos, es el seguro de responsabilidad ci il en el que el asegurador se obliga a indemni"ar, por el asegurado, cuando $ste llegue a deber a un tercero en ra"n de la responsabilidad pre ista en el contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el pla"o con enido 11P, ,rt* 1@NN*4 Por el seguro de responsabilidad ci il, el asegurador se obliga a indemni"ar, por el asegurado, cuando $ste llegue a deber a un tercero en ra"n de la responsabilidad pre ista en el contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el pla"o con enido De tal consideracin surge que es necesaria la produccin de un hechoC que cause un da3o a terceros* .l origen de la cobertura a la responsabilidad 1i il debe emerger de una relacin contractual, como se desprende de la lectura de la norma* .l autor debe reparar el da3o que reali" y la entidad aseguradora acudir a proteger el patrimonio asegurado* .n esta rama del seguro, el inter$s asegurado y la prestacin a la cual se compromete el asegurador, consiste en asumir las reclamaciones efectuadas por un tercero, consecuencia de un hecho del que fuera &ctima y lo hace titular de una pretensin +ur&dica*

RIESGOS CUBIERTOS
(a intencin del asegurado es resguardar todo su patrimonio ante el posible e ento del que seria responsable, o pudiera serlo, incluso de un tercero, propiedad del titular del contrato de seguro por responsabilidad 1i il .+emplo los camiones repartidores de mercader&as por terceros 6chferes7 a+enos a la propiedad de los mismos .n conclusin, circunscribimos el inter$s asegurable como la totalidad del patrimonio del asegurado*

RIESGOS E<CLUIDOS
No es posible asegurar la responsabilidad penal del asegurado, las del fuero +udicial ni las administrati as* ,rt* 1@NP*4 (a indemni"acin debida por el asegurador no incluye las penas aplicadas por autoridad +udicial o administrati a* Si el asegurado hubiese pro ocado el hecho en forma dolosa o culpa gra e, del que pro iene su responsabilidad, libera al asegurador de la obligacin de indemni"ar* ,rt* 1@NB*4 .l asegurado no tiene derecho a ser indemni"ado cuando pro oque dolosamente o por culpa gra e el hecho de que nace su responsabilidad*

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APUNTE - Derecho Mercantil II

PLURALIDAD DE LA RAMIFICACIN
.l 1digo 1i il afirma que st e)iste pluralidad de damnificados, la indemni"acin debida por el asegurador se distribuir a prorrata*

PRIVILEGIO DEL DAMNIFICADO

.l pri ilegio del damnificado es un pri ilegio especial* Por esta ra"n el damnificado tiene derecho a hacerse pagar con preferencia sobre el asegurado y cualquier acreedor de $ste, a!n cuando se declare la quiebra o el concurso* 6,rt*1@R17

ACCION DIRECTA Y CITACION EN GARANTIA. COMPETENCIA.

.l damnificado tiene la opcin de citar en garant&a del cumplimiento del contrato al asegurador hasta el periodo procesal de la apertura de la causa a prueba, Ser competente el +ue" de primera instancia del lugar del hecho o del domicilio del asegurador* (a sentencia que se dictare har cosa +u"gada respecto del asegurador y debe entenderse a la sentencia firme y e+ecutoriada* (os efectos de esa sentencia slo alcan"an a las partes que han inter enido en el +uicio*

!. SEGURO DE PERSONAS
.l seguro de personas tiene carcter resarcitorio y su finalidad consiste en el pago de un capital o renta, cuando acontece un hecho que afecte la e)istencia, salud o igor del asegurado* .l seguro de persona adopta dos modalidadesE el seguro de ida y el seguro de accidentes personales*

A- SEGURO SOBRE LA VIDA

,rt* 1@@F* .l seguro se puede celebrar sobre la ida del contratante o de un tercero*

MODALIDADES
(a garant&a prestada por el asegurador es el pago de un beneficio en forma de capital o renta al asegurado o al beneficiario designado por $ste* 1onforme a ello, se puede con enir que la indemni"acin se pague una e" ocurrida la muerte del asegurado, a!n cuando $ste no haya completado 6sin su mora7 el pago de las primas comprometidas* #ambi$n se puede con enir la entrega de un capital si el asegurado sobre i iera al tiempo con enido* 5 se pueden con enir ambas coberturas en lo que la prctica aseguradora denomina como Seguro #otal*

RIESGOS E<CLUIDOS. LIBERACIN DEL ASEGURADOR. RESICION.

,rt* 1@PQ .l asegurador queda liberado de pagar la suma asegurada, cuando el asegurado se ha dado oluntariamente la muerte, sal o que el contrato haya estado en igor ininterrumpidamente durante tres a3os* Si el suicidio se produ+o en circunstancias que e)cluyan la oluntad, el asegurador no se libera* (a prueba del suicidio del asegurado incumbe al asegurador* (a del estado mental de aquel, corresponde al beneficiario* ,rt* 1@P1*4 .n el seguro sobre la ida de un tercero, el asegurador se libera si la muerte ha sido deliberadamente pro ocada por un acto il&cito del contratante* Pierde todo derecho el beneficiario que pro oca deliberadamente la muerte del asegurado con un acto il&cito*

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APUNTE - Derecho Mercantil II ,rt* 1@P8*4 .l asegurador se libera si le persona cuya ida se asegura, la pierde en empresa criminal, o por la aplicacin +udicial de la pena de muerte* (a denuncia ine)acta de la edad slo autori"a la rescisin por el asegurador cuando la erdadera edad e)ceda los l&mites establecidos en su prctica comercial para asumir el riesgo* (a agra acin del riesgo autori"a la rescisin del contrato, cuando agra en el riesgo de tal modo que, de e)istir a la celebracin este riesgo agra ado, el asegurador no habr&a concluido el contrato* .+emploE el oficinista que contrata un seguro de ida y luego e+erce la profesin de bombero* .n este caso, e)iste un cambio de profesin o acti idad que agra a el riesgo* Puede sin embargo acordarse un rea+uste de la prima, si no se opta por la rescisin*

SEGURO SALDADO.
.l seguro saldado es una forma de liquidar la deuda como consecuencia del incumplimiento por parte del asegurado 6de pago de las primas7* Se entiende que debe haber reiteracin en esa falta .n irtud de ello, el contrato se con ertir automticamente en un seguro saldado por una sum$ reducida*

". B- DE LOS SEGUROS DE ACCIDENTES PERSONALES. CONCEPTO;

.s un seguro que tiene reglas de aplicacin pro enientes de los seguros de ida 6,rt* 1@?N7 y* consiste en la cobertura de toda lesin corporal que pueda ser determinada por los m$dicos de una manera cierta sufrida por el asegurado independientemente de su oluntad, por la accin repentina y iolenta de o con un agente e)terno* (a pli"a de seguro de accidentes personales ofrece al asegurado cobertura para el caso de muerte o incapacidad permanente* (a prestacin del asegurador 6pago de un beneficio7 se e)tiende al resarcimiento 6slo como modalidad de liquidacin y no por carcter resarcitorio7 de los da3os emergentes por la asistencia m$dico4farmac$utica del accidentado*

DOLO O CULPA GRAVE

.l asegurador se libera si el asegurado o el beneficiario pro ocan el accidente dolosamente o por culpa gra e, o lo sufre en empresa criminal* Puede presentarse el caso que el asegurado o el beneficiado con intencin criminal desea da3ar a un transe!nte que resulta ser su enemigo o agra ando el riesgo, transite por "onas peligrosas a altas horas de la noche o formando uno banda de delincuentes sufra un accidente* .n estos casos el asegurador se libera de la prestacin debida,

OBLIGACIONES Y DERECHOS
.l asegurado, en cuanto le sea posible, debe impedir o reducir las consecuencias del siniestro, y obser ar las instrucciones del asegurador al respecto, siendo ellas ra"onables* .l seguro de accidentes personales e)ige del asegurado una conducta en lo posible obediente de las instrucciones ra"onables del asegurador como tambi$n posible una conducta para =impedir o reducir el siniestro* (as agra aciones del riesgo son las propias del seguro de <ida, ms las que pueden agregarse en cada pli"a*

$. SEGUROS COLECTIVOS
.l seguro colecti o no es, en realidad, una rama de los seguros sino una modalidad de la prctica aseguradora, que permite reali"ar una amplia cobertura, posibilitando una importante funcin social

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APUNTE - Derecho Mercantil II que seria imposible de reali"ar en forma indi idual por su alto costo y enorme riesgo para los aseguradores* .l seguro colecti o se utili"a en la rama ida y accidente personales, e)tendi$ndose en oportunidades para combinarse con el seguro de responsabilidad ci il, como en el caso del tomador que tiene a su cargo la indemni"acin por ruptura del contrato de traba+o debido a la muerte o incapacidad del traba+ador* (o que caracteri"a al seguro colecti o, es que es un seguro a fa or de terceros, ya que los beneficiarios o los integrantes del grupo adquieren un derecho propio asegurador al acaecer el siniestro, (a contratacin se reali"a por un grupo de personas, dinmico y con intereses comunes pree)istentes a la contratacin del seguro por medio de un contratante que puede llegar a participar del grupo, si re iste las calidades necesarias para ello*

INCORPORACIN DE UN ASEGURADO. SU RETIRO. DERECHOS Y OBLIGACIONES.

.l grupo es formado y representado por un tomador que tambi$n puede integrarlos tiene calidades comunes con los dems y por los accidentes que sufra personalmente* #ambi$n el contratante4tomador puede ser beneficiario del seguro si tu iera un inter$s econmico l&cito sobre la ida o salud de los integrantes del grupo, en la medida del per+uicio concreto* (os integrantes del grupo deben otorgar su consentimiento para ingresar y permanecer ba+o el amparo asegurati o* (os contratos 6pli"as7 fi+an las condiciones de ingreso de los asegurados, por lo que la incorporacin al grupo se produce cuando $stas son cumplidas cabalmente* .n general no se requiere un e)amen f&sico para incorporarse al grupo aseguradoC pero s& as& fuere e)igido por el asegurador, $ste debe reali"ar la comprobacin m$dica dentro de los quince d&as de recibida la propuesta* (as pli"as determinan el modus operandi de los egresos del grupo, pudiendo con enir la posibilidad de que los egresados 6caso del traba+ador +ubilado integrante de un grupo de traba+adores asegurados7 mantengan de todos modos la cobertura prestada* ,rt* 1@?B*4 :uienes de+an de pertenecer al grupo asegurado, quedan e)cluidos del seguro desde ese momento, sal o pacto en contrario*

%. EL REASEGURO. CONCEPTO.
,rt* 1@BF*4 .l asegurador puede a su e" asegurar los riesgos asumidos, pero es el !nico obligado respecto al tomador del seguro* (os contratos de reaseguro se regirn, en lo pertinente por las disposiciones relati as al seguro, y por las de este cap&tulo* ,rt* 1@BN .l asegurado carece de accin contra el asegurador* .n caso de liquidacin oluntaria o for"osa del asegurador, el con+unto de los asegurados go"ar de pri ilegio especial sobre el saldo acreedor que arro+e la cuenta del asegurador con el reasegurador* ,rt* 1@BR*4 .n caso de liquidacin oluntaria o for"osa del asegurador o del reasegurador se compensarn de pleno derecho las deudas y los cr$ditos rec&procos que e)istan, relati os a los contratos de reaseguro* (a compensacin se har efecti a teniendo en cuenta para el clculo del cr$dito o d$bito, la fecha de rescisin del seguro y reaseguro, la obligacin de reembolsar la prima en proporcin al tiempo no corrido y la de de ol er el depsito de garant&a constituido en manos del asegurador* (a moderna e)plotacin aseguradora utili"a un ingenioso mecanismo econmico basado en la agrupacin del mayor n!mero posible de asegurados su+etos a riesgos homog$neos, por medio de un centro empresario de relacin rec&proca 6el asegurador7, quien se encarga de recaudar tas contribuciones de todos ellos 6primas7, para constituir un fondo econmico financiero con el cual har frente a los da3os que generen los siniestros que afecten a cualquiera de los asegurados Pgina N 88?

APUNTE - Derecho Mercantil II integrantes del grupo, en tanto pro engan los riesgos tenidos en cuenta para la indi idualidad de la agrupacin* Se posibilita de esta manera distribuir el peso econmico de los riesgos entre todos los asegurados a la incertidumbre de erse afectado econmicamente por su ocurrencia y se crea una t$cnica de cobertura que apro echa el sistema de apoyo rec&proco para eliminar la probable insol encia de un asegurador, transformndose en un simple administrador de capitales a+enos* .ste ob+eti o se logra, esencialmente, mediante una operatoria similar al Seguro, que denomina reaseguro y que permite la homogenei"acin de los riesgos, facilitando el e+ercicio normal de la industria aseguradora* Sosa 1enturin dice que el reaseguro es =el seguro por el seguroK* .l Prof* Pangra"io defini al reaseguro como contrato en irtud del cual una entidad de seguros toma a su cargo total o parcialmente, un riesgo ya cubierto por otra o el remanente de da3os que e)ceda de la cantidad asegurada por el asegurador directo* .l Diccionario de la /eal ,cademia define al reaseguro como un contrato por el cual una entidad de seguros toma a su cargo total o parcialmente, un riesgo ya cubierto por asegurador, sin alterar lo con enido entre $ste y el asegurado* .l reaseguro es la aseguradora de la empresa de seguros* .l reaseguro es el seguro de le empresa de seguros*

NATURALE&A (URIDICA.
(a con encin entre asegurador y el reasegurador re!ne los elementos bsicos de toda operacin de seguro 6riesgo, prima y prestacin pecuniaria7, por lo que el reaseguro es una operacin que puede clasificarse dentro de los seguros de responsabilidad ci il* .s el criterio legislati o, cuando e autori"a al asegurador para asegurar, a su e", 4 los riesgos cubiertos aunque continuando como !nico obligado respecto del asegurado 6<er ,rt* 1BNN supra7* Por esta ra"n, el reaseguro no puede equipararse a la fian"a, ni a otras figuras afines, como el coseguro, la sociedad en participacin o la cesin de cartera* Porque aqu& se satisface siempre una necesidad del reasegurado, y el reasegurador no es en absoluto, un deudor del asegurado*

MODALIDADES
.l reaseguro e olucion de primiti as formas de participacin proporcional en los riesgos del asegurador, hasta modernos sistemas, de cobertura de e)ceso de p$rdidas* .stas modalidades son cuatro , saberE 1* /easeguro de e)ceso de riesgo 6o e)cedente7E Por el cul el asegurador reasegura aquellos contratos cuyos alores a riesgo 6compromiso m)imo indemni"atorio con el asegurado7 superan su capacidad de e)plotacin* .n este caso, el reasegurador toma a su cargo el e)ceso del riesgo soportable t$cnicamente por el asegurador* 84/easeguro de participacin 6o de cuota parte7E .l reasegurador toma su cargo una proporcin uniforme y constante de los riesgos que le cede el asegurador en relacin con alguna de sus ramas de e)plotacin 6incendio por e+emplo7, sin atender a la magnitud de la capacidad de e)plotacin del asegurador* F4 .l reaseguro de e)ceso de p$rdida 6e)cess (oss7E 5 de e)ceso de siniestros, act!a sobre la !ltima p$rdida neta que causa a un asegurador el acaecimiento de un hecho cubierto por uno o ms contratos de seguroC y opera cuando la suma indemni"atoria que debe pagar el asegurador a su asegurado supera un monto predeterminado* .n estos casos el tramo final de la indemni"acin es soportado econmicamente por el reasegurador* N4 /easeguro >Stop (oss>E .ste moderno negocio de reaseguro, no tiene en cuenta e entos singulares ni acumuladosC sino el con+unto de todos los siniestros de una misma rama de e)plotacin producidos en un periodo determinado 6generalmente coincidente con e+ercicios de e)plotacin de los seguros que integran la rama7 5pera cuando el monto de los siniestros pagados sobrepasa un limite determinado, que

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APUNTE - Derecho Mercantil II usualmente se fi+a en funcin de porcentual con el monto de las primas percibidas por los contratos en +uego*

OBLIGACIONES DEL ASEGURADOR

Dice el ,rt* 1@BR, !ltima parte que el asegurado tiene la siguiente obligacinE (a compensacin se har efecti a teniendo en cuenta para el clculo del cr$dito o d$bito, la fecha de rescisin del seguro y reaseguro, la obligacin de reembolsar la prima en proporcin al tiempo no corrido y la de de ol er el depsito de garant&a constituido en manos del asegurador*

PRIVILEGIOS DEL ASEGURADO

.l contrato de reaseguro no incula al asegurador con la empresa reaseguradora, sal o el pri ilegio especial que tienen los asegurados sobre el saldo acreedor que arro+e del asegurador contra el reasegurador* .sto se da en caso de liquidacin oluntaria o for"osa del asegurador* ,rt* 1@BN*4 .l asegurado carece de accin contra el asegurador en caso de liquidacin oluntaria o for"osa del asegurador, el con+unto de los asegurados go"ar de pri ilegio especial sobre el saldo acreedor que arro+e la cuenta del asegurador con el reasegurador*

BIBLIOGRAFIA:

D./.1%5 B,N1,/-5, #orres Yirmser, /&os , alos, 0oreno /odr&gue" .( 1%.:;., #orres Yirmser S.H;/5S, -saac %alperin 1digo 1i il Paraguayo 0aterial de la ;ni ersidad ,bierta de 0$+ico, ,le)andra 0* Sacher Santana 9olletos anteriores ,notaciones de clases

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APUNTE - Derecho Mercantil II

NDICE
(eccin 1 e D./.1%5 B,N1,/-5***************************************************************************************************8 D./.1%5 B,N1,/-5 15N1.P#5* ,;#5N50-,, D-<-S-2N, -N#/5D;11-5N*************8 9;N1-5N.S D. (5S B,N15S D (,S .N#-D,D.S 9-N,N1-./,S*************************************8 0./1,D5 9-N,N1-./5 D 0./1,D5 D. 1,P-#,(.S ******************************************************8 15N1.P#5 D.( D./.1%5 B,N1,/-5* *********************************************************************************F (, 1;.S#-5N D. (, ,;#5N50-, D.( D./.1%5 B,N1,/-5 5 9-N,N1-./5**********F P,/#. .S#,#-1, D P,/#. D-N,0-1,**********************************************************************************F 1* 5/-H.N.S***********************************************************************************************************************************N 8* .D,D 0.D-,*****************************************************************************************************************************N F* (5S P/-0./5S B,N15S ********************************************************************************************************R N* .<5(;1-5N ;(#./-5/E -NH(,#.//,*******************************************************************************R R* S-S#.0, N5/#.,0./-1,N5***********************************************************************************************@ @* (, B,N1, S;-a,*********************************************************************************************************************@ P* ,(.0,N-, D O,P5N ***************************************************************************************************************P ?* ,P,/-1-5N D .<5(;1-5N D. B,N15S 1.N#/,(.S*****************************************************P 9;N1-5N.S D. B,N15S 1.N#/,(.S************************************************************************************P S-S#.0, 9-N,N1-./5 0;ND-,( .N (, ,1#;,(-D,D****************************************************? 1* (, B,N1, PcB(-1,****************************************************************************************************************? 8* (, B,N1, P/-<,D,***************************************************************************************************************? Pgina N 8F1

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B,N15S D 9-N,N1-./,S**********************************************************************8@ Pgina N 8F8

APUNTE - Derecho Mercantil II F7 /.:;-S-#5S .SP.1-,(.S P,/, S;1;/S,(.S D. B,N15S .S#/,NO./5S**********8P ?* 1,P-#,(, /.S./<,S D D-<-D.ND5S *******************************************************************************8P B* 5P./,1-5N.S P/5%-B-D,S D S,N1-5N.S*********************************************************************8? 1Q* /.(,1-5N 1,P-#,(4 P,S-<5 15N#-NH.N#.**************************************************************8? 11* .N1,O.S (.H,(.S***************************************************************************************************************8? 18* /.H-0.N 15N#,B(. 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(,S .N#-D,D.S Nociones*************************************************F1 8Q* /.H-0.N D. -N#./<.N1-2N D. .N#-D,D.S 9-N,N1-./,S**********************************F8 /.H-0.N D. 9,(#,S D S,N1-5N.S************************************************************************************F8 1* N;.<5 /.H-0.N*******************************************************************************************************************F8 8* 150P.#.N1-,************************************************************************************************************************FF F* S,N1-5N.S .N 0,#./-, D. 1,0B-5S***************************************************************************FF N* 1(,S-9-1,1-5N D. 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APUNTE - Derecho Mercantil II P* 1,P,1-D,D ***************************************************************************************************************************N8 P*1 P./S5N,S 9-S-1,S**************************************************************************************************************NF P*11* 0.N5/.S ,;#5/-a,D5S P,/, .( .O./1-1-5 D.( 150./1-5 ************************NF P*1*8* 0.N5/.S .0,N1-P,D5S*********************************************************************************************NF P*1*F* /.H-0.N P,#/-05N-,( D.( 0,#/-05N-5************************************************************NF P*1*N* 9,((-D5S***************************************************************************************************************************NN P*8* P./S5N,S -D.,(.S***********************************************************************************************************NN ?4 1(,S.S D. 1;.N#,S***********************************************************************************************************NR ?*1* 1;.N#, , N50B/. 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D5S 5 0,S P./S5N,S ***********************************************************************************************************************************RN 1@* D./.1%5 D. /.#.N1-5N D.( B,N15 *************************************************************************RN Pgina N 8FN

APUNTE - Derecho Mercantil II 1P* D.P5S-#5 P.1;N-,/-5 5 B,N1,/-5 D. D-N./5 *****************************************************RN 1?* 15NS-D./,1-5N.S H.N./,(.S*************************************************************************************RN 1B* 15N1.P#5*****************************************************************************************************************************RR 8Q* 1(,S.S D. 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APUNTE - Derecho Mercantil II R* 5B(-H,1-5N.S D. (,S P,/#.S ***************************************************************************************@? R* 1* D-SP5N-B-(-D,D D.( 1/.D-#5 ************************************************************************************@? 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APUNTE - Derecho Mercantil II ?* .S#-N1-5N D.( 15N#/,#5E N5/0,( D ,N5/0,(***************************************************PB B* .( /.D.S1;.N#5 *****************************************************************************************************************PB (eccin 1Q 4 .( H-/5 B,N1,/-5 D (, #/,NS9./.N1-, B,N1,/-,*********************************?Q 1* ,N#.1.D.N#.S D.( H-/5 B,N1,/-5****************************************************************************?Q 8* 15N1.P#5*******************************************************************************************************************************?Q F* 05D5 D. 5P./,1-5N**********************************************************************************************************?Q N* .0-S-5N D.( H-/5****************************************************************************************************************?Q R* N,#;/,(.a, O;/dD-1,******************************************************************************************************?1 @* P./D-D, D.( H-/5 ***************************************************************************************************************?1 P* ,;#5/-a,1-5N (.H,( P,/, /.,(-a,/ .( H-/5*******************************************************?1 ?* 1(,S.S D. 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APUNTE - Derecho Mercantil II P*N S.H;N .( B,N15 D5ND. S./, ;#-(-a,B(. .( 1/.D-#5**************************************BF P*R* S.2;N (, 95/0, D. P,H5********************************************************************************************BF P*@* S.H;N (, 9-/0, .N :;. S. ;#-(-a,/, b( 1/.D-#5 *******************************************BF P*P* S.H;N (, P5S-B-(-D,D D. #/,NS9./-/ 5 N5 .( 1/.D-#5*********************************BN P*?* S.H;N -N#./<.NH, 5 N5 ;N B,N15 15//.SP5NS,(*****************************************BN P*B S.H;N %,D, 5 N5 ,N#-1-P5 D. 95ND5S ,( B.N.9-1-,/-5********************************BN P*1Q* 5#/,S 05D,(-D,D.S****************************************************************************************************BN ?* 05D,(-D,D.S D. 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APUNTE - Derecho Mercantil II N* 1,/,1#./-a,1-5N*************************************************************************************************************1QP N*1* 1,/,1#./.S .S#/;1#;/,(.S***********************************************************************************1QP N*8* 1,/,1#./.S 9;N1-5N,(.S*****************************************************************************************1QP R* 1(,S.S D. 9,1#5/-NH*****************************************************************************************************1QP R*1 S.H;N S; 15N#.N-D5*****************************************************************************************************1Q? R*8 S.H;N S; .O.1;1-5N******************************************************************************************************1Q? R*F S.HcN S;S ,(1,N1.S*****************************************************************************************************1Q? 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(, 5P./,1-5N *****************************************************************************************118 @*1 05D,(-D,D.S*******************************************************************************************************************118 @*8* 95/0,S D. 15(51,1-2N**********************************************************************************************11F P* #-#;(5S :;. P;.D.N S./ 5BO.#5 D.( 15N#/,#5 ***********************************************11F ?* P,V#.S :;. 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S.H;/-D,D .N .( P,/,H;,D********************************************************************18Q R* D.9-N-1-5N ***************************************************************************************************************************18Q @* N,#;/,( O;/dD-1, D.( 15N#/,#5*****************************************************************************18Q P* 15N1(;S-5N*************************************************************************************************************************181 ?* .N .( 15D-H5 1-<-( P,/,H;,D5*********************************************************************************181 B* 1,/,1#./.S ************************************************************************************************************************181 1Q* <.N#,O,S :;. 59/.1. .( 15N#/,#5 *********************************************************************181 Pgina N 8FB

APUNTE - Derecho Mercantil II 11* 5B(-H,1-5N.S D.( B,N15*******************************************************************************************181 18* 5B(-H,1-5N.S D.( ;S;,/-5***************************************************************************************188 1F* 0;./#., -N1,P,1-D,D 5 :;-.B/, D.( ;S;,/-5************************************************188 1N* .0B,/H5 D.( 15N#.N-D5 D. (, 1,O, *******************************************************************188 1R* .S#-N1-5N D.( 15N#/,#5*******************************************************************************************188 (eccin 1? 4 1,/#, D. 1/.D-#5************************************************************************************************18F 1* ,N#.1.D.N#.S*******************************************************************************************************************18F 8* 15N1.P#5*****************************************************************************************************************************18N F* ;#-(-D,D D 05D5 D. 5P./,1-5N********************************************************************************18N N* 1(,S-9-1,1-2N*******************************************************************************************************************18N R* 15N#.N-D5 D. (,S 1,/#,S D. 1/.D-#5 ******************************************************************18R @* ^:;-.N.S P;.D.N .0-#-/(,S_***************************************************************************************18R P* N,#;/,(.a, O;/-D-1, D. (, 1,/#, D. 1/.D-#5*************************************************18R ?* D./.1%5S D 5B(-H,1-5N.S D. (,S P,/#.S************************************************************18R B* ;#-(-D,D .N N;.S#/5 #-.0P5**************************************************************************************18R (eccin 1B 4 #,/O.#, D. 1/.D-#5********************************************************************************************18@ 1* P/.(-0-N,/.S*********************************************************************************************************************18@ 8* P,/#.S -N#./<-N-.N#.S**************************************************************************************************18@ F* <-N1;(,1-2N .N#/. (,S P,/#.S********************************************************************************18P N* -NS#/;0.N#5S :;. 150P5N.N (, 5P./,1-5N 15N #,/O.#, D. 1/.D-#5 18? R* 1,/,1#./.S D. (, #,/O.#, D. 1/.D-#5 ****************************************************************18? @* <.N#,O,S D. (, #/,O.#, D. 1/bD-#5***********************************************************************18B P* D.S<.N#,O,S D. (, #,/O.#, D. 1/.D-#5**************************************************************18B ?* N,#;/,(.a, O;/-D-1, D. (, #,/O.#, D. 1/.D-#5 ********************************************1FQ ?*1* 150P,/,1-5N 15N 5#/,S 9-H;/,S **********************************************************************1FQ ?*8* #-#;(5 D. 1/.D-#5********************************************************************************************************1FQ ?*F* 15N#/,#5 Db 15//.#,O.********************************************************************************************1FQ ?*N* ,S;N1-5N P/-<,#-<, D. D.;D,S ****************************************************************************1FQ ?*R* 15N#/,#5 D. 1;.N#, 15//-.N#.***************************************************************************1F1 ?*@* 15N#/,#5 -NN50-N,D5**********************************************************************************************1F1 ?*P* 15N#/,#5 D. ,D%.S-2NE*********************************************************************************************1F1 ?*?* N,#;/,(.a, O;/-D-1, D. (,S D-S#-N#,S /.(,1-5N.S***********************************1F1 B* 15N1(;S-5N.S 15N /.-,1-5N , (, N,#;/,(.a, O;/-D-1,*****************************1F8 B* 1(,S-9-1,1-5N.S D. (,S #,/O.#,S D. 1/.D-#5***************************************************1F8 B*1* 1(,S-9-1,1-5N P5/ .( ,0B-#5 D. S; ;#-(-a,1-5N*******************************************1F8 B*8* 1(,S-9-1,1-5N P5/ (, 95/0, D. P,H5S**************************************************************1F8 B*F* 1- ,S-9-1,1-5N P5/ .( P(,a5 D. <,(-D.a D. (,S #,/O.#,S************************1F8 B*N* 5#/5S H/;P5S 1(,S-9-1,#5/-5S*****************************************************************************1FF B*N*1* #,/O.#,S -D.N#-9-1,#5/-,S***********************************************************************************1FF B*N*8* #,/O.#,S 5 1,/#,S 1%.:;.S*********************************************************************************1FF B*N*F* #,/O.#,S D. D.S1;.N#5******************************************************************************************1FF B*N*N #,/O.#,S #-#;(,/.S D ,D-1-5N,(.S*******************************************************************1FF B*N*R* #,/O.#,S 15/P5/,#-<,S 5 .0P/.S,/-,(.S****************************************************1FN B*N*@* #,/O.#,S D. 1/.D-#5************************************************************************************************1FN B*N*P #,/O.#,S 0c(#-P(.S***************************************************************************************************1FN B*N*? #,/O.#,S D. ,9-N-D,D***********************************************************************************************1FN B*N*B #,/O.#,S D. -N<./S-5N ********************************************************************************************1FN B*R* 15N1(;S-5N.S*****************************************************************************************************************1FR 1Q* (,S #,/O.#,S D. 1/.D-#5 D (, /.S5(;1-5N /.H(,0.N#,/-, D.( B,N15 1.N#/,( D.( P,/,H;,D*****************************************************************************************************1FR Pgina N 8NQ

APUNTE - Derecho Mercantil II (eccin 8Q 4 #d#;(5S D. 1/.D-#5*********************************************************************************************1FR 1* 1 B/.<.S N5#-1-,S %-S#5/-1,S************************************************************************************1FR 8* D.N50-N,1-5N* #./0-N5(5H-,**********************************************************************************1F@ F* 15N1.P#5 D.( #-#;(5 D. 1/.D-#5*****************************************************************************1FP #-#;(5S D. 1/bD-#5S* *********************************************************************************************************1FP 1* -D.,S P/.(-0-N,/.S* .<5(;1-2N . -0P5/#,N1-,E *********************************************1FP N* N,#;/,(.a, O;/-D-1, D. (, 5B(-H,1-2N 15NS-HN,D, .N ;N #d#;(5 D. 1/bD-#5 *************************************************************************************************************************************1FP R* .(.0.N#5S y 1,/,1#./.S D. (5S #d#;(5S D. 1/.D-#5 **********************************1F? .S ;N D51;0.N#5 ****************************************************************************************************************1F? (.H-#-0,1-2N* ***********************************************************************************************************************1F? #-P5S D. (.H-#-0,1-5N*******************************************************************************************************1FB (-#./,(-D,D 15N1.P#5* S-HN-9-1,D5* 9;ND,0.N#5********************************************1FB (, ,BS#/,11-2N *******************************************************************************************************************1FB (, 1-/1;(,1-2N ********************************************************************************************************************1NQ 11* #-#;(5S ,BS#/,1#5S D 1,;S,(.SE**************************************************************************1NQ ,;#5N50-,******************************************************************************************************************************1NQ (, ,;#5N50d, D.( D./.1%5 1,/#;(,/********************************************************************1NQ ,D:;-S-1-5N , N5N D50-N5*********************************************************************************************1NQ F* 1(,S-9-1,1-5N D. (5S #-#;(5S D. 1/.D-#5***********************************************************1N1 ,N.S5 D. 15D-H5 1-<-(* 6(.H-S(,1-2N7E *********************************************************************1N1 (eccin 81 4 #-#;(5S ,( P5/#,D5/*****************************************************************************************1N8 1* 5/-H.N D .<5(;1-2N %-S#5/-1,*********************************************************************************1N8 8* 15N1.P#5*****************************************************************************************************************************1NF F* N,#;/,(.a, D 9;N1-5N.S *******************************************************************************************1NF N* #/,NS9./.N1-, * ***************************************************************************************************************1NF R* (.H-#-0,1-2N ********************************************************************************************************************1NF ?* D.#./-5/5 5 D.S#/;11-2N D.( #-#;(5*******************************************************************1NF B* .S#/,<-5 5 S;S#/,11-2N D.( #-#;(5*********************************************************************1NF 1Q* /.-<-ND-1,1-2N***************************************************************************************************************1NN D. (5S #-#;(5S , (, 5/D.N**********************************************************************************************1NN 1* 5/-H.N D .<5(;1-5N %-S#2/-1,*********************************************************************************1NN 8* 15N1.P#5* N51-2N ***********************************************************************************************************1NN F* #/,NS9./.N1-,******************************************************************************************************************1NN F*1*,D:;-S-1-2N P5/ 0.D-5 D.( .ND5S5*********************************************************************1NN F*F*1 ,D:;-S-1-2N P5/ P/51;/,1-2N*****************************************************************************1NN F*1*8* ,D:;-S-1-2N .N H,/,N#d,**************************************************************************************1NR F*8 ,D:;-S-1-2N P5/ 0.D-5 D-<./S5 ,( .ND5S5*****************************************************1NR N* (.H-#-0,1-5N*********************************************************************************************************************1NR R* .S#/,<-5 5 D.S#/;11-2N D.( #-#;(5*********************************************************************1NR @* P/-<,1d5N D. .9-1,1-,***************************************************************************************************1NR D. (5S #-#;(5S N50-N,#-<5S******************************************************************************************1N@ 1* 5/-H.N D .<5(;1-2N %-S#5/-1,*********************************************************************************1N@ 8* 15N1.P#5*****************************************************************************************************************************1N@ F* D.B,#. S5B/. S- .( #-#;(5 N50-N,#-<5 .S 5 N5 #-#;(5 D. 1/bD-#5*******1N@ F*1* 5P-N-5N D. B5(,99-5****************************************************************************************************1N@ F*8* 1-#./-5 D. 05SS,***********************************************************************************************************1N@ F*F* 1-#./-5 D. (, 1,#.D/,***********************************************************************************************1N@ N* -N#./<.N1-2N O;D-1-,(**************************************************************************************************1N@ R* #/,NS9./.N1-,* .9.1#5*************************************************************************************************1N@ Pgina N 8N1

APUNTE - Derecho Mercantil II @* 15NS#-#;1-2N D. P/.ND,**********************************************************************************************1NP P* .S#/,<-5, S;S#/,11-2N 5 D.S#/;11-2N D.( #-#;(5***************************************1NP P/51.D-0-.N#5S P,/, (5S 1,S5S D. .S#/,<-5 5 /5B5 D. #d#;(5S D. 1/bD-#5 N50-N,#-<5S*********************************************************************************************************1NP F* P/-<,1-2N D. .9-1,1-,***************************************************************************************************1NP (eccin 88 4 D.( P,H,/. , (, 5/D.N*************************************************************************************1N? 14 5/-H.N D .<5(;1-2N %-S#2/-1,*********************************************************************************1N? (, 5/D.N,Na, 9/,N1.S, D.( ,h5 D. 1@PF****************************************************************1NB 8* 15N1.P#5 ****************************************************************************************************************************1NB F* N,#;/,(.a, O;/dD-1,****************************************************************************************************1RQ D-9./.N1-,S .N#/. .( P,H,/. , (, 5/D.N, ,( P5/#,D5/ D .( N50-N,#-<5* ********************************************************************************************************************************************************1RQ N* /.:;-S-#5S D.( (-B/,0-.N#5**************************************************************************************1R1 N*1 /.:;-S-#5S -N#/-NS.15S 61,P,1-D,D, <2(;N#,D, S;O.#5, 1,cS,7***********1R1 N*8 /.:;-S-#5S .S#/-NS.15S 6,/#* 1RFR, 11P7*************************************************************1R1 R* #/,NS0-S-5N D.( P,H,/b*********************************************************************************************1R1 R*1 05D5S D. #/,NS0-S-5N***********************************************************************************************1R1 R*8* .( .ND5S5 1,0B-,/-5* 1(,S.S .( .ND5S5*********************************************************1R1 D-9./.N1-, .N#/. .ND5S5 D 1.S-2N****************************************************************************1R8 @* D.( ,<,(*******************************************************************************************************************************1R8 .(.0.N#5S P./S5N,(.S D.( ,<,(E******************************************************************************1RF (, 15NS#-#;1-2N D.( ,<,(**********************************************************************************************1RF N,#;/,(.a, D.( ,<,(*******************************************************************************************************1RF .9.1#5S D.(,<,(*****************************************************************************************************************1RF P* D.( P,H5* 1oncepto**************************************************************************************************************1RF ?* D. (5S P/5#.S#5S* 15N1.P#5**************************************************************************************1RF ?*1 D-SP.NS,S D.( P/5#.S#5*********************************************************************************************1RN B* /.1;/S5S P,/, .( 15B/5*********************************************************************************************1RN 1Q* 1,N1.(,1-5N********************************************************************************************************************1RN 11* ,P(-1,B-(-D,D ,( P,H,/. D. (,S N5/0,S /.(,#-<,S , (, (.#/, D. 1,0B-5****************************************************************************************************************************************1RN ,N.S5E***************************************************************************************************************************************1RN ,N,(5H-,S D D-9./.N1-,S .N#/. .( P,H,/. D (, (.#/, D. 1,0B-5* **********1RN (eccin 8F D.( 1%.:;.***************************************************************************************************************1RR 5/-H.N D .<5(;1-5N %-S#2/-1, D.( 1%.:;. -0P5/#,N1-, *****************************1RR 8* -0P5/#,N1-, **********************************************************************************************************************1R@ F 15N1.P#5 D D.9-N-1-2N D.( 1%.:;.*************************************************************************1R@ N* 1,/,1#./.S D.( 1%.:;. **********************************************************************************************1R@ R* N,#;/,(.a, O;/-D-1,* **************************************************************************************************1RP @* D. (, .0-S-5N D D. (, 95/0, D.( 1%.:;.* /.:;-S-#5S* ********************************1R? @*1 1%.:;. , (, <-S#,* /.:;-S-#5S*******************************************************************************1R? @*8* 1%.:;. D. P,H5 D-9./-D5* /.:;-S-#5S* ************************************************************1RB @*8*1* (os mismos requisitos para el cheque a la ista y la denominacin =cheque Bancario de pago diferidoK********************************************************************************************************************************1RB @*8*8* Determinacin de la fecha de pago del mismo ******************************************************************1RB P* 95/0,S D. .0-S-5N P*1 1%.:;. , 9,<5/ D. ;N, P./S5N, D.#./0-N,D, ********************************************************************************************************************************************************1@Q P*8* 1%.:;. , 9,<5/ D. P./S5N, D.#./0-N,D, 15N (, 1(V;S;(, N5 , (, 5/D.N *****************************************************************************************************************************************1@Q P*F* 1%.:;. , (, 5/D.N D.( P/5P-5 (-B/,D5/*********************************************************1@Q Pgina N 8N8

APUNTE - Derecho Mercantil II P*N* 1%.:;. H-/,D5 P5/ 1;.N#, D. ;N #./1./5****************************************************1@Q P*R* 1%.:;. H-/,D5 , 1,/H5 D. ;N, P./S5N, :;. N5 S., B,N15*****************1@Q P*@* 1%.:;. .N B(,N15********************************************************************************************************1@1 P*P 1%.:;. 15N 1(V;S;(, =,( P5/#,D5/K* **************************************************************1@1 P*? 1%.:;. S-N -ND-1,1-2N D.( B.N.9-1-,/-5***********************************************************1@1 P*B* P/5%-B-1-2N D. -N#./.S.S ***************************************************************************************1@1 P*1Q -N<,(-D.a D. ,(2;N,S 9-/0,S D.( 1%.:;. ****************************************************1@1 P*11* 9-/0,S D. P./S5N,S -N1,P,1.S D. 5B(-H,/S. P5/ 1%.:;.********************1@1 P*18* 9-/0,S 9,(S,S 5 -0,H-N,/-,S ******************************************************************************1@8 ?* 1,P,1-D,D P,/, 5B(-H,/S. P5/ 1%.:;. *************************************************************1@8 ?*1 (, /.P/.S.N#,1-5N*******************************************************************************************************1@8 B*1 05D5S D. #/,NS0-S-2N D.( 1%.:;.*********************************************************************1@8 B*8 .ND5S5S* 15N1.P#5* 5/-H.N . -0P5/#,N1-,*****************************************************1@8 B*8*8 95/0,(-D,D D.( .ND5S5 ***************************************************************************************1@F B*8*F #/,NS0-S-2N D.( 1%.:;. 15N .ND5S5 .N B(,N15**************************************1@F B*8*N P5/#,D5/ (.Hd#-05* .ND5S5S #,1%,D5S *******************************************************1@N B*8*R .ND5S5 0,ND,#5 *******************************************************************************************************1@N B*8*@ .ND5S5 9;./, D. #-.0P5 P/5P-5**************************************************************************1@N 1%.:;. 15N (, 1(V;S;(, =N5 , (, 5/D.NK*************************************************************1@N 1Q* 15N1.P#5* D.9-N-1-2N D.( ,<,(******************************************************************************1@N 1Q*1 D-9./.N1-,S .S-S#.N#.S .N#/. (, 9-,Na, D .( ,<,( ********************************1@R 1Q*8* S;O.#5S D.( ,<,( ******************************************************************************************************1@@ 1Q*F* /.SP5NS,B-(-D,D* 15N1(;S-5N.S ***********************************************************************1@@ (eccin 8N 4 D. (, P/.S.N#,1-5N D P,H5 D.( 1%.:;.*************************************************1@P 1* D. (, P/.S.N#,1-5N D D.( P,H5 D.( 1%.:;. ****************************************************1@P 1*1 D. (, P/.S.N#,1-5N D D.( P,H5*****************************************************************************1@P 1*8 1%.:;. D. P,H5 D-9./-D5******************************************************************************************1@? 8* 1%.:;. P5S# D,#,D5******************************************************************************************************1@? F* 1,(.ND,/-5 D-S#-N#5 ,( H/.H5/-,N5 ******************************************************************1@? N* 1V0,/, 150P.NS,D5/, *********************************************************************************************1@? R* Pb/D-D, 5 S;S#/,11-2N D.( 1%.:;. *********************************************************************1@? @* 0;./#. 5 -N1,P,1-D,D D.( (-B/,D5/ ******************************************************************1@B P* :;-.B/, D.( (-B/,D5/ **************************************************************************************************1@B ?* :;-.B/, D.( H-/,D5 ******************************************************************************************************1@B B* 15N<51,1-2N D. ,1/..D5/.S D.( (-B/,D5/*****************************************************1@B 1Q* .0B,/H5 5 S.1;.S#/5 D. (, P/5<-S-5N D. 95ND5S* ***********************1@B 11* /.#.N1-5N D.( 1%.:;.* 18* P,H5* P,/1-,( *********************************************************1@B 1F* P,H5 D.( 1%.:;.* 1F*1 ,;#.N#-1-D,D D. (, 9-/0,*****************************************1@B 1F*8 S;P;.S#5S .N :;. .l* B,N15 D.B./V D.N.H,/ .( P,H5* P,H5 D. 1%.:;. 9,(S-9-1,D5* 15NS.1;.N1-,S*************************************************************************1PQ 1F*F 1;(P, D.( #-#;(,/ D. (, 1;.N#,*************************************************************************1PQ 1N* .( 1%.:;. 1/;a,D5* N51-5N.S* ******************************************************************************1PQ 1N*1 1(,S.S D. 1%.:;.S******************************************************************************************************1P1 1N*8* D.( 1%.:;. 1/;a,D5 ***********************************************************************************************1P1 1N*F 1(,S.S D. 1/;a,0-.N#5* .( 1/;a,0-.N#5 H.N./,( D .( .SP.1-,(* .9.1#5S *************************************************************************************************************************************1P1 1R* D.( 1%.:;. P,/, ,1/.D-#,/ .N 1;.N#,************************************************************1P1 1@* D.( 1%.:;. N5 #/,NS9./-B(.* S;S 1,/,1#./dS#-1,S* .9.1#5S ***************1P8 1P* 1%.:;. D. <-,O./5* 95/0,S* /.:;-S-#5S************************************************************1P8 1?* 1%.:;. -0P;#,D5 *********************************************************************************************************1P8 Pgina N 8NF

APUNTE - Derecho Mercantil II 1B* 1%.:;.S .N 05N.D,S .S#/,NO./,S *********************************************************************1P8 8Q* D. (, ,11-5N D. /.H/.S5 P5/ 9,(#, D. P,H5* 81* S;O.#5S* 15ND-1-5N.S , :;. .S#V S;B5/D-N,D, .S1.P1-5N.S* (d0-#.S****************************************************1PF 81* N5#, D. /.1%,a5***********************************************************************************************************1PF 88 .( P/5#.S#5 1,/V1#./ D 15N#.N-D5 (;H,/* P(,a5* P/5#.S#, 15N#/, -N1,P,1.S* P/5#.S#, P5S#;0,* *************************************************************************************1PF 8F* (,S 1(V;S;(,S =/.#5/N5 S-N H,S#5K, =S-N P/5#.S#5K ; 5#/, .:;-<,(.N#.* .9.1#5S* ******************************************************************************************************1PN 8N* 1,;S, D. 9;./a, 0,D5/ :;. -0P-D. (, P/.S.N#,1(2N D.( 1%.:;. .N #-.0P5 ;#-(* *****************************************************************************************************************************1PN 8R* ,11-2N 1,0B-,/-,* S5(-DV/-D,D 1,0B-,/-,* 5BO.#5 D. (, ,11-2N D. /.H/.S5* ***********************************************************************************************************************************1PN 8@* ,11-5N.S .S#/,1,0B-,/-,S D S;BS-H;-.N#.S*************************************************1PR 8P* D. (, P/.S1/-P1-2N********************************************************************************************************1PR 8?* D. (5S D;P(-1,D5S D.( 1%.:;.******************************************************************************1PR 8?*1* /$gimen de duplicados ******************************************************************************************************1PR 8?*8* .misin de duplicados ********************************************************************************************************1PR 8?*F* #ransferencia de los duplicados*******************************************************************************************1P@ (eccin 8R 4 (.#/, D. 1,0B-5**************************************************************************************************1PP 1* D.9-N-1-5N****************************************************************************************************************************1PP 8* 5/-H.N D .<5(;1-5N D. (, (.#/, D. 1,0B-5*****************************************************1PP ;N-9-1,1-2N D. (, (.H-S(V1-5N 1,0B-,/-,* ***********************************************************1PP N* 1(,S-9-1,1-5N, D. (,S D-<./S,S (.H-S(,1-5N.S 1,0B-,/-,S* *******************1P? R* N,#;/,(.a, O;/-D-1, D. (, (.#/, D. 1,0B-5* D-<./S,S #.5/-,S***********1P? #.5/-,S ,(.0,N,S ************************************************************************************************************1P? D51#/-N,S N;.<,S *************************************************************************************************************1PB @* ;#-(-D,D . -0P5/#,N1-, D. (, (.#/, D. 1,0B-5 ********************************************1PB P* /.:;-S-#5S **************************************************************************************************************************1PB ?* 1,P,1-D,D 1,0B-,/-, **************************************************************************************************1PB B* 1,S5S D S,(<.D,D.S S.HcN .(,/#-1(O(5 18BB D.( 11P***********************************1?Q 1(,;S;(,S D. .S5N./,1-5N.S *************************************************************************************1?Q 9-/0,SE **************************************************************************************************************************************1?Q 1Q* 1-/1;(,1-5N D. (, (.#/,* .ND5S5* 15N1.P#5*************************************************1?Q N,#;/,(.a, O;/-Dd1, *******************************************************************************************************1?1 (;H,/ D. .ND5S5 ****************************************************************************************************************1?1 (.#/,S .ND5S,B(.S* 1(,S.S* 1(,;S;(, =N5 , (, 5/D.NK*********************************1?1 .ND5S5 .N B(,N15 **************************************************************************************************************1?1 <,(5/ .N 15B/5 5 .N P/51;/,1-5N****************************************************************************1?1 <,(5/ .N H,/,N#d, 5 .N P/.ND,*********************************************************************************1?8 .ND5S5 P5S#./-5/ ,( <.N1-0-.N#5****************************************************************************1?8 1.S-5N D. (, (.#/,**************************************************************************************************************1?8 (eccin 8@ 4 (.#/,S D. 1,0B-5, **********************************************************************************************1?F 1* ,1.P#,1-5N*************************************************************************************************************************1?F 8* 15N1.P#5*****************************************************************************************************************************1?F 9;N1-5N*************************************************************************************************************************************1?F 95/0, D. (, ,1.P#,1-5N ************************************************************************************************1?F 1,P,1-D,D * ****************************************************************************************************************************1?F .(#-.0P5 .N :;. D.B. /.:;./-/S. (, ,1.P#,1-5N ********************************************1?N F* (;H,/ .N :;.D.B. P.D-/S. (, P/.S.N#,1-2N P,/, S; ,1.P#,1-5N********1?N N* ^:;-.N.S P;.D.N P.D-/ (, ,1.P#,1-2N_****************************************************************1?N Pgina N 8NN

APUNTE - Derecho Mercantil II ^, :;-.N.S_******************************************************************************************************************************1?N .9.1#5S D. (, ,1.P#,1-5N *********************************************************************************************1?N 9,(#, D. ,1.P#,1-5N ********************************************************************************************************1?N R* ,1.P#,1-5N P,/1-,( ******************************************************************************************************1?N 1,N1.(,1-5N D. (, ,1.P#,1-5N* *********************************************************************************1?R @* D.( ,<,(* 15N1.P#5* ******************************************************************************************************1?R 95/0,S**************************************************************************************************************************************1?R P./S5N,S :;. P;.D.N ,<,(,/ D S./ ,<,(,D,S **************************************************1?@ .9.1#5S D.( ,<,( 5B(-H,1-5N.S D.( ,<,(-S#,* **************************************************1?@ D./.1%5S*********************************************************************************************************************************1?@ P* D.( <.N1-0-.N#5 D D.( #b/0-N5* 15N1.P#5* *****************************************************1?@ 05D,(-D,D.S D. <.N1-0-.N#5S ,D0-#-D,S* 150P;#5E**************************************1?@ 1,(.ND,/-5S *************************************************************************************************************************1?P ?* D.( P,H5C 15N1.P#5E ******************************************************************************************************1?P S;O.#5SC :;-.N P;.D. D :;-.N D.B. P,H,/ *************************************************************1?P B* :;-.N P;.D. .S-H-/(5****************************************************************************************************1?P (;H,/ ****************************************************************************************************************************************1?? #-.0P5 ***************************************************************************************************************************************1?? P,H5 ,N#-1-P,D5******************************************************************************************************************1?? (.#/, P,H,D./, .N 05N.D, .S#/,NO./, *************************************************************1?? (eccin 8P 4 ,11-5N.S 1,0B-,/-,S ***************************************************************************************1?B 1* 15N1.P#5 ****************************************************************************************************************************1?B ,11-5N.S 1,0B-,/-,S* ******************************************************************************************************1?B 8* S;O.#5S ,1#-<5S D P,S-<5S *****************************************************************************************1?B F #-.0P5 D. .O./1-1-5 D. (,S ,11-5N.S 1,0B-,/-,S*******************************************1?B N* S5(-D,/-D,D 1,0B-,/-,* *********************************************************************************************1BQ ,11-5N 1,0B-,/-, D ,11-5N .O.1;#-<, ********************************************************************1BQ R* P/5#.S#5 ****************************************************************************************************************************1BQ 5B(-H,#5/-.D,D ******************************************************************************************************************1BQ 95/0,S D #-.0P5S D. P/5#.S#5 ***********************************************************************************1BQ ?* 1,D;1-D,D 1,0B-,/-, **************************************************************************************************1BQ P* 1,S5S *************************************************************************************************************************************1B1 .9.1#5S ************************************************************************************************************************************1B1 ?* 5#/,S ,11-5N.S* /.S,1, **********************************************************************************************1B1 ,11-5N 1,;S,( *********************************************************************************************************************1B1 /.:;-S-#5S*******************************************************************************************************************************1B8 ,11-5N D. .N/-:;.1-0-.N#5*******************************************************************************************1B8 S;O.#5S**************************************************************************************************************************************1B8 15N#.N-D5 D .9.1#5* 5BO.#5******************************************************************************************1B8 #-.0P5* P/.S1/-P1-2N*********************************************************************************************************1BF B* D. (, -N#./<.N1-2N********************************************************************************************************1BF 1(,S.S****************************************************************************************************************************************1BF S;O.#5S**************************************************************************************************************************************1BN 95/0,****************************************************************************************************************************************1BN 1Q* D. (, P(;/,(-D,D D. .O.0P(,/.S D D. (,S 15P-,S****************************************1BN D. (,S 05D-9-1,1-5N.S D. (, (.#/,***************************************************************************1BN 1,S5S******************************************************************************************************************************************1BR 11* D. (, 1,N1.(,1-5N ******************************************************************************************************1BR S;O.#5S *************************************************************************************************************************************1BR .9.1#5S ************************************************************************************************************************************1BR Pgina N 8NR

APUNTE - Derecho Mercantil II (eccin 8? e D. (5S S.H;/5S*****************************************************************************************************1B@ D. (5S S.H;/5S*********************************************************************************************************************1B@ 8* 9;ND,0.N#5S .15N20-15S D B,S.S #b1N-1,S D.( S.H;/5, 9;N1-5N.S .15N20-1,SE <.N#,O,S* S.H;/5 S51-,( D SbH;/5 P/-<,D5******************************1BP F4 95/0,S D.( S.H;/5E , P/-0,, 0;#;5, 155P./,#-<,* (5S S.H;/5S S.HcN S;S 9;N1-5N.SE D,h5S P,#/-05N-,(.S, D. P./S5N,S ,11-D.N#.S P./S5N,(.S******************************************************************************************************************************1B? N4 /bH-0.N (.H,( D. (,S .0P/.S,S D. S.H;/5SE **************************************************1BB 15N#/,(5/ . -N#./<.N1-2N D.( .S#,D5******************************************************************1BB R4 (, P5(d#-1, S51-,( D.( S.H;/5* *****************************************************************************8QQ @* 15NS#-#;1-2N D. (,S .0P/.S,S D. S.H;/5* 95/0, ***************************************8QQ ,;#5/-a,1-2N, 1,P-#,( 0-N-05, /.H-0.N #.1N-15* /.S./<, -N<./S-5N.S* ********************************************************************************************************************************************************8QQ 1,P-#,( 0dN-05 ********************************************************************************************************************8QQ /bH-0.N #b1N-15E ****************************************************************************************************************8Q1 /.S./<, ,rt* 1B, inc* NE************************************************************************************************************8Q1 -N<./S-5N.S****************************************************************************************************************************8Q1 P4 15N#/5( D. (, S;P./-N#.ND.N1-, D. B,N15S**************************************************8Q1 (eccin 8B 4 15N#/,#5 D. S.H;/5****************************************************************************************8Q8 14 15N1.P#5*****************************************************************************************************************************8Q8 S;O.#5* 6.N (, /.(,1-5N ,S.H;/,#-<,7*********************************************************************8Q8 1,P,1-D,D P,/, 15N#/,#,/******************************************************************************************8QF 5BO.#5****************************************************************************************************************************************8QF 1.(.B/,1-5N***************************************************************************************************************************8QF P/5P;.S#,S*****************************************************************************************************************************8QN -N#./<.N1-2N D. ,;S-(-,/.S*****************************************************************************************8QN 84 .(.0.N#5S D.( 15N#/,#5 D. S.H;/5S* .( /-.SH5* 15N1.P#5* ******************8QR ,H/,<,1-2N D.( /-.SH5 **************************************************************************************************8QR 9,(S, D.1(,/,1-2N 5 /.#-1.N1-,********************************************************************************8QR (, /.#-1.N1-, N5 D5(5S,* B;.N, 9.* *************************************************************************8Q@ F* S.H;/5 P5/ 1;.N#, ,O.N,*******************************************************************************************8Q@ -N#./.S.S ,S.H;/,B(.S* 15N1.P#5 050.N#5 *****************************************************8QP 1,0B-5 D. #-#;(,/**************************************************************************************************************8QP N* D. (, P(;/,(-D,D D. S.H;/5S **********************************************************************************8QP S.H;/5 0c(#-P(.******************************************************************************************************************8QP S.H;/5 ,1;0;(,#-<5********************************************************************************************************8Q? 15,S.H;/5******************************************************************************************************************************8Q? D5B(. S.H;/5************************************************************************************************************************8Q? R* P(,a5**************************************************************************************************************************************8Q? ^D.SD. 1;VND5 15//. (, /.SP5NS,B-(-D,D D.( ,S.H;/,D5/* P/5//5H,_ ********************************************************************************************************************************************************8Q? /.S1-S-5N P5/ S-N-.S#/5 P,/1-,(* P/;.B,* **************************************************************8QB @* (, P5(-a,* .N;N1-,1-5N.S * *****************************************************************************************8QB D-9./.N1-, .N#/. .( #.S#5 D. (, P2(-a,* Pb/D-D, 5 /5B5 D. (, P2(-a, , (, 5/D.N 5 ,( P5/#,D5/* *************************************************************************************************8QB P* 95/0, D. .SP.D-1-5N D. (, P5(-a, ************************************************************************8QB #/,NS9./.N1-,* .9.1#5S* ************************************************************************************************8QB Pb/D-D, 5 /5B5 D. (, P2(-a, , (, 2/D.N 5 ,( P5/#,D5/* *****************************81Q ?* P/-0,* ************************************************************************************************************************************81Q P,H5 *******************************************************************************************************************************************81Q Pgina N 8N@

APUNTE - Derecho Mercantil II .S-H-B-(-D,D **************************************************************************************************************************81Q P,H5 P5/ #./1./5 * *************************************************************************************************************81Q (;H,/ D. P,H5 ********************************************************************************************************************81Q 05/, ******************************************************************************************************************************************81Q /.,O;S#. D. (, P/-0, ********************************************************************************************************81Q B4 D50-1-(-5* P/2//5H, D. (, O;/-SD-11-2N* **********************************************************811 (eccin FQ 4 1,/H,S D.( ,S.H;/,D5* *********************************************************************************811 15N1.P#5*********************************************************************************************************************************811 S,N1-5N P5/ -N1;0P(-0-.N#5 **************************************************************************************811 1,/H,S D. -N95/0,1-2N D 15ND;1#,************************************************************************818 1,/H,S D;/,N#. (, <-H.N1-, D.( 15N#/,#5* ,N#.S D.( S-N-.S#/5***********818 P5S#./-5/0.N#. ,( /-.SH5*********************************************************************************************81F 8* D.N;N1-, D.( S-N-.S#/5***********************************************************************************************81F S;0-N-S#/5 D. -N95/0,1-2N *****************************************************************************************81F 1,0B-5S .N (,S 15S,S D,h,D,S***********************************************************************************81F ,<-S5 D. ,H/,<,1-5N D.( /-.SH5* 5BO.#5 D 15NS.1;.N1-, D. (, 50-S-5N ********************************************************************************************************************************************************81F F4 S,(<,0.N#5 D <./-9-1,1-2N D. (5S D,h5S* ******************************************************81N <./-9-1,1-5N D. D,h5S ****************************************************************************************************81N ,B,ND5N5********************************************************************************************************************************81R N* D,h5 **************************************************************************************************************************************81R D.#./0-N,1-5N D. 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APUNTE - Derecho Mercantil II <,(;,1-2N* ****************************************************************************************************************************888 1,/H,* ***************************************************************************************************************************************888 S,1/-9-1-5 D.( ,N-0,( -ND.0N-a,1-2N * *****************************************************************888 S;B/5H,1-2N* ***********************************************************************************************************************88F D;/,1-2N* /.S1-S-2N **********************************************************************************************************88F (eccin F8 4 S.H;/5 D. #/,NSP5/#.*************************************************************************************88F 14 15N1.P#5 D.(-0-#,1-5N***********************************************************************************************88F 150-.Na5 D 9-N D. (, 15B./#;/,********************************************************************************88N .S#.NS-5N D. (, H,/,N#-,**********************************************************************************************88N ,B,ND5N5* ******************************************************************************************************************************88N 1V(1;(5 D. (, -ND.0N-a,1-5N ************************************************************************************88R 8 S.H;/5 D. /.SP5NS,B-(-D,D 1-<-(****************************************************************************88R /-.SH5S 1;B-./#5S***************************************************************************************************************88R /-.SH5S .S1(;-D5S**************************************************************************************************************88R P(;/,(-D,D D. (, /,0-9-1,1-2N**********************************************************************************88@ P/-<-(.H-5 D.( D,0N-9-1,D5******************************************************************************************88@ ,11-5N D-/.1#, D 1-#,1-5N .N H,/,N#-,* 150P.#.N1-,**********************************88@ F* S.H;/5 D. P./S5N,S*******************************************************************************************************88@ ,7 S.H;/5 S5B/. (, <-D,**************************************************************************************************88@ 05D,(-D,D.S*************************************************************************************************************************88@ /-.SH5S .S1(;-D5S* (-B./,1-2N D.( ,S.H;/,D5/* /.S-1-5N**************************88@ S.H;/5 S,(D,D5******************************************************************************************************************88P N* B7 D. (5S S.H;/5S D. ,11-D.N#.S P./S5N,(.S* 15N1.P#5C*************************88P D5(5 5 1;(P, H/,<.***********************************************************************************************************88P 5B(-H,1-5N.S D D./.1%5S***********************************************************************************************88P R* S.H;/5S 15(.1#-<5S******************************************************************************************************88P -N15/P5/,1-2N D. ;N ,S.H;/,D5* S; /.#-/5* D./.1%5S D 5B(-H,1-5N.S* ********************************************************************************************************************************************************88? @* .( /.,S.H;/5* 15N1.P#5**********************************************************************************************88? N,#;/,(.a, O;/-D-1,********************************************************************************************************88B 05D,(-D,D.S*************************************************************************************************************************88B 5B(-H,1-5N.S D.( ,S.H;/,D5/************************************************************************************8FQ P/-<-(.H-5S D.( ,S.H;/,D5*******************************************************************************************8FQ B-B(-5H/,9-,E******************************************************************************************************************************8FQ dND-1.**********************************************************************************************************************************************8F1

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