Teora pura del derecho. Prlogo a la primera edicin.

Hans Kelsen
El objetivo de Kelsen es desarrollar una teora del derecho purificada de toda ideologa poltica y de todo elemento cientfico-natural. Su objetivo es elevar la ciencia del derecho, al nivel de una autntica ciencia, de una ciencia del espritu. Despliega sus tendencias orientadas, e clusivamente al conocimiento del derecho, para acercarla al ideal de toda ciencia! objetividad y e actitud. Su doctrina ha provocado, con reconocimiento e imitaci"n, contradicci"n# una oposici"n y $ue no puede e presarse a partir de las oposiciones objetivas $ue aparecen. Esta teora pura, puede ser como una continuaci"n de tesis $ue ya se anunciaban en la ciencia jurdica del siglo %&%. En la lucha contra la Teora pura del derecho, act'an motivaciones cientficas, y polticas, cargadas por emotividad. (uede tratarse de poner en movimiento m)s acelerada a la ciencia del derecho, ponindola en contacto inmediato con la teora general de la ciencia. Se trata de la relaci"n de la ciencia del derecho con la poltica, de la separaci"n entre ambas. *a Teora pura del derecho, toca a los intereses m)s vitales de la sociedad, y los intereses profesionales del jurista. Dado $ue la Teora pura del derecho , se mantiene libre de toda poltica, se alejara de la vida palpitante, convirtindose en cientficamente carente de valor. +o hay orientaci"n poltica alguna de la $ue la Teora pura delderecho no haya sido sospechada# pero ello demuestra, su pure,a. *a diferencia $ue aparece, es en entre la ciencia natural y las ciencias sociales. Si la ciencia natural ha conseguido establecer casi enteramente su independencia de la poltica, ello proviene $ue en ese triunfo resida un inters social en el progreso de la tcnica, $ue s"lo poda garanti,ar una investigaci"n libre. -on respecto a las ciencias sociales falta a'n una fuer,a social $ue pueda contrarrestar al inters $ue, los $ue cuentan con el poder y los $ue aspiran a l, tienen por una teora $ue satisfaga sus deseos, por una ideologa social. El ideal de una ciencia objetiva del derecho y el Estado s"lo tiene perspectivas de un reconocimiento general en un perodo de e$uilibrio social. Kelsen, hace su teora con la esperan,a de los $ue valoran m)s el espritu $ue el poder, sea mayor de lo $ue en ese tiempo pareca, y con el deseo de $ue una generaci"n m)s joven no permane,ca, en la batahola de sus das, sin fe en una ciencia jurdica libre.

Teora pura del derecho

*a .pure,a/
*a Teora pura del derecho constituye una teora sobre el derecho positivo. *a jurisprudencia se ha confundido con la psicologa y la sociologa, con la tica y la teora poltica. Esta confusi"n puede e plicarse por referirse esas ciencias a objetos $ue, se encuentran en relaci"n con el derecho.

*o $ue acontece y su significado jurdico

Se plantea el interrogante de si la ciencia jurdica es una ciencia natural o una ciencia social. De los acontecimientos f)cticos considerados jurdicos, o $ue se encuentran en relaci"n con el derecho, cabe distinguir dos elementos! uno es un acto perceptible $ue acaece en el tiempo y en el espacio# el otro elemento est) constituido por la significaci"n jurdica. Se ha resuelto dictar una ley, se ha producido derecho.

*a norma
La norma como esquema de explicitacin conceptual . El acontecimiento e terno objetivo $ue, en cuanto suceso $ue se desarrolla en el tiempo y en el espacio, es un tro,o de la naturale,a, determinado por leyes causales. (ero no constituye nada $ue sea derecho. *o $ue hace de ese acontecimiento un acto conforme a derecho 0o contrario a derecho1 es el sentido objetivo ligado al mismo, la significaci"n con $ue cuenta. El acontecimiento en cuesti"n logra su sentido especficamente jurdico, a travs de una norma $ue se refiere a l con su contenido. 2n acto de conducta humana situado en el tiempo y el espacio es un acto de derecho es el resultado de una e plicitaci"n especfica, una e plicitaci"n normativa. *a norma, recibe su significaci"n jurdica de otra norma. El contenido de un suceso f)ctico coincide con el contenido de una norma tenida por v)lida.

Normas y produccin de normas . El conocimiento jurdico est) dirigido, hacia normas jurdicas# $ue otorgan a ciertos acontecimientos el car)cter de actos conforme a derecho 0o contrario a derecho1. El derecho, es una ordenaci"n normativa del comportamiento humano# es un sistema de normas $ue regulan el comportamiento humano. -on la palabra .norma/ se alude a $ue algo deba o no producirse# $ue un hombre deba comportarse de determinada manera. 3$uel $ue ordena o autori,a, $uiere# a$uel $ue recibe la orden, o al $ue se da el permiso o la autori,aci"n, debe. .+orma/ es el sentido de un acto con el cual se ordena o permite, se autori,a, un comportamiento. *a norma es un deber, el acto de voluntad, cuyo sentido constituye, es un ser. El comportamiento estatuido como debido en la norma, en cuanto contenido de la norma, puede cotejarse con el comportamiento correspondiente a la norma. *a conducta debida en cuanto contenido de la norma, no puede ser el comportamiento f)ctico, correspondiente a la norma. El deber .vale/ aun$ue haya cesado el $uerer. Ese deber, como un deber .objetivo/, es una .norma v)lida/, $ue obliga a $uien est) dirigida. El acto constituyente cuenta con un sentido subjetivo, y con un sentido normativo objetivo, cuando se presupone $ue corresponde actuar como lo prescribe el constituyente. -uando los actos constituyentes del hecho de la costumbre, han sucedido durante cierto tiempo, aparece en cada individuo la representaci"n de $ue debe actuar como los miembros de la sociedad suelen hacerlo, y el $uerer $ue los restantes miembros de la sociedad se deban comportar as. El hecho de la costumbre se convierte en una voluntad colectiva, cuyo sentido subjetivo es un deber. Dado $ue el hecho de la costumbre est) constituido por actos de conducta humana, las normas producidas por la costumbre son establecidas por actos de conducta humana y, las normas cuyo sentido subjetivo es ser actos legislativos, son normas impuestas, positivas. Validez y dominio de la validez de la norma . -on el trmino .valide,/ se designa la e istencia especfica de una norma. *a norma puede valer aun cuando el acto de voluntad, cuyo sentido constituye, haya dejado de e istir. Su eficacia, esel hecho real de $ue ella sea aplicada y obedecida en los hechos, de $ue se produ,ca una conducta humana correspondiente a la norma. 2na norma jurdica es considerada objetivamente v)lida cuando el comportamiento humano $ue ella regula se le adec'a en los hechos. 2n mnimo de la llamada .efectividad/ es una condici"n de su valide,. 2na norma jurdica ad$uiere valide, antes de ser efica,# antes de ser obedecida y aplicada. 2na norma jurdica deja de ser considerada como v)lida, cuando permanece sin eficacia duraderamente. *a eficacia debe aparecer en la imposici"n de la norma jurdica, para $ue no pierda su valide,. *a valide, de las normas jurdicas, es una valide, espacio-temporal, esas normas tienen como contenido sucesos espacio-temporales. *a norma, siempre vale para alg'n espacio y para alg'n tiempo# ella se refiere a una conducta $ue s"lo puede producirse en alg'n lugar y en alg'n momento. *a relaci"n de la norma al espacio y al tiempo constituye el dominio de valide, espacial y temporal de la norma. *a norma puede valer s"lo para un espacio y un tiempo determinados, en cuanto s"lo regula acontecimientos $ue se producen dentro de determinado espacio y en determinado tiempo. (uede tambin, valer para todo lugar y siempre, cuando no tiene determinaciones espacio-temporales particulares, y cuando ninguna otra norma superior delimita su dominio de valide, espacial o temporal 2na norma jurdica puede eliminar, con fuer,a retroactiva, la valide, de una norma promulgada antes de su creaci"n. *o $ue se encuentra sujeto a la norma, es una conducta determinada del hombre. El orden jurdico total, es ilimitado, puede regular cual$uier conducta. Regulacin positiva y negativa: obligar !acultar permitir. *a conducta humana est) regulada por el orden normativo en manera positiva, cuando se e ige a un hombre una determinada acci"n, o la omisi"n de una acci"n determinada. -uando el hombre act'a como la norma lo e ige, cumple su obligaci"n# con un comportamiento opuesto, .viola/ la norma, viola su obligaci"n. -uando un hombre act'a en la manera como lo faculta una norma, o act'a en la manera en $ue, a travs de una norma, positivamente se le permite conducirse as, aplica la norma.De una manera negativa# la conducta humana est) regulada por un orden normativo cuando esa conducta no est) prohibida por el orden, sin estar positivamente permitida por una norma $ue limite el dominio de valide, de una norma obligatoria. Norma y valor. *a conducta $ue corresponde a la norma, tiene un valor positivo# la conducta $ue contradice la norma, tiene un valor negativo.S"lo un hecho real puede ser enjuiciado, como valioso o desvalioso# puede tener un valor positivo o negativo. *as normas establecidas por los hombres, constituyen valores relativos. 2na norma, es v)lida o no v)lida.

El sistema social

"istemas sociales que estatuyen sanciones. *a relaci"n en $ue el comportamiento de un hombre, frente a otro o varios hombres, se encuentra, puede ser una relaci"n inmediata, o una relaci"n mediata. (remio y pena pueden comprenderse conjuntamente bajo el concepto de sanci"n. *a conducta obligatoria no es la conducta debida# debida es la sanci"n. 4ue una conducta sea obligatoria significa $ue lo opuesto de esa conducta es condici"n de $ue la sanci"n sea debida. El cumplimiento de la sanci"n es obligatorio. 5ajo cierto orden jurdico puede darse una situaci"n en $ue una determinada conducta humana, y la conducta contraria, tienen como consecuencia una sanci"n. 3mbas normas pueden tener valide, paralelamente y ser aplicadas, puesto $ue no se contradicen. 2n ordenamiento puede otorgar un premio a una conducta, s"lo cuando la misma no est) motivada por el deseo de obtener el premio. #$xisten sistema sociales sin sanciones% *a moral, es considerada como un sistema social semejante y distinguido del derecho, en cuanto ste constituye un sistema $ue estatuye sanciones. -uando el sistema moral e ige determinada conducta, e ige $ue la conducta $ue sea e igida a un sujeto sea aprobada por los otros, y la conducta contraria, sea desaprobada. 4uien desprecia la conducta e igida, aprueba la conducta contraria, se conduce inmoralmente y es l mismo moralmente desaprobado. *a aprobaci"n y desaprobaci"n por parte de los restantes miembros de la comunidad son percibidas como premio y pena, y pueden, ser entendidas como sanciones. *a norma moral $ue ordena una terminada conducta, y la norma moral $ue prescribe desaprobar la conducta contraria, constituyendo una unidad en su valide,. *a distinci"n 'nicamente relevante entre los sistemas sociales radica en los diversos tipos de sanciones. "anciones trascendentes y sanciones socialmente inmanentes . Son sanciones trascendentes a$uellas $ue, seg'n las creencias de los hombres sujetos a ese orden, provienen de una instancia sobrehumana.

El orden jurdico
$l derecho: orden de la conducta humana . 2na teora del derecho tiene, $ue determina conceptualmente su objeto.*as normas de un orden jurdico regulan conducta humana. El orden jurdico es un sistema social, y regula positivamente la conducta de un hombre cuando se refiere, inmediata o mediatamente, a otro hombre. Es el comportamiento recproco de los hombres lo $ue configura el objeto de esa regulaci"n. *a autoridad jurdica e ige una determinada conducta humana por$ue la considera valiosa para la comunidad jurdica de los hombres. $l derecho: un orden coactivo. *os sistemas sociales designados como .derecho/ son "rdenes coactivos de la conducta humana. 6rdenan una determinada conducta humana, y enla,an a la conducta contrapuesta un acto coactivo. 7aculta a determinado individuo para dirigir contra otro individuo un acto coactivo como sanci"n. *as sanciones estatuidas por un orden jurdico son, socialmente inmanentes, socialmente organi,adas. El acto coactivo normado por el orden jurdico puede ser referido a la unidad del orden jurdico, o puede ser interpretado como una sanci"n. 4ue el derecho sea un orden coactivo $uiere decir $ue sus normas estatuyen actos de coacci"n atribuibles a la comunidad jurdica. El momento de coacci"n es el criterio decisivo. Los actos coactivos estatuidos por el orden &urdico como sanciones . -uando aparece el acto coactivo estatuido por el orden jurdico como reacci"n ante una conducta humana determina por ese orden, el acto coactivo ad$uiere el car)cter de sanci"n, y la conducta humana contra la cual se dirige un comportamiento prohibido. *a coacci"n, no debe ser confundida con el estatuir el acto obligatorio. $l monopolio de la coaccin por la comunidad &urdica . 8ay $ue distinguir entre el uso de la fuer,a prohibido y el permitido! el uso de la fuer,a como reacci"n autori,ada ante una circunstancia de hecho socialmente indeseada, y la reacci"n ante un comportamiento humano socialmente perjudicial. Elmonopolio de la coacci"n es descentrali,ado cuando el orden jurdico autori,a a los individuos $ue se consideran lesionados por el comportamiento antijurdico de otros individuos, a emplear la fuer,a contra stos, cuando a'n persiste el principio de la defensa propia. 'rden &urdico y seguridad colectiva. -uando el orden jurdico determina las condiciones bajo las cuales la coacci"n, debe ser ejercida, protege a los individuos a l sometidos contra el uso de la fuer,a por parte de otros individuos. -uando esa protecci"n alcan,a cierta medida mnima se habla de seguridad colectiva, mientras sea garanti,ada por el orden jurdico como orden social.*a pa, del derecho s"lo es una pa, relativa, no absoluta, puesto $ue el derecho no e cluye el recurso de la fuer,a. Si fuera menester considerar la pa, como un valor moral absoluto, no podra designarse el asegurar la pa,, como el valor moral esencial a todos los "rdenes jurdicos, como el .mnimo moral/ com'n a todo derecho. *a sanci"n es la consecuencia de la antijuricidad# el acto antijurdico, una condici"n de la sanci"n. *a determinaci"n del hecho ilcito, y el cumplimiento de la sanci"n, son reservados a "rganos $ue funcionan

dividindose el trabajo! tribuales y funcionarios ejecutivos. El principio de la defensa propia es limitado en todo lo posible, no puede ser enteramente e cluido. (ctos coactivos carentes del car)cter de sanciones . 3cto ilcito, o delito, es una determinada acci"n humana, o la omisi"n de tal acci"n, $ue, por ser socialmente indeseadas, es por ello prohibida, a la misma se enla,a un acto coactivo. *os actos coactivos $ue no constituyen sanciones en el sentido de consecuencias de una ilicitud, est)n condicionados por otros hechos. *a coacci"n del hombre por el hombre es un delito, o una sanci"n. $l mnimo de libertad. (uesto $ue una determinada conducta humana o bien est) permitida, o bien est) prohibida, y dado $ue, cuando no es prohibida, debe vrsela como permitida por el orden jurdico, puede considerarse $ue toda conducta de los hombres sujetos a un orden jurdico estara regulada, en un sentido positivo o negativo, por ese orden jurdico. *a libertad $ue as el orden jurdico deja simplemente en forma negativa al hombre, en cuanto no le prohbe una determinada conducta, debe distinguirse de la libertad $ue le garanti,a positivamente. *a libertad de un hombre, consiste en $ue determinada conducta se le permita por$ue no le est) prohibida. +o toda conducta humana de efecto perjudicial sobre alg'n otro hombre, est) prohibida. $l derecho como orden coactivo normativo* +omunidad &urdica y ,bandas de ladrones- . El sentido de una amena,a radica en $ue ser) infligido un mal bajo determinadas condiciones. Determinados actos coactivos deban ser ejecutados bajo determinadas condiciones. 9ste es el sentido subjetivo de los actos mediante los cuales se instaura el derecho, y su sentido objetivo. *os actos instauradores de derecho s"lo tienen el sentido subjetivo de algo debido. Dado $ue consideramos a las normas $ue facultan al "rgano legislativo como el sentido subjetivo, y como el sentido objetivo de actos efectuados por determinados hombres, entendemos esas normas como una constituci"n. El derecho consiste en un sistema de normas, en un orden social, y una norma especfica s"lo puede ser considerada como norma jurdica en la medida en $ue pertenece a ese orden.Si este orden coactivo se encuentra limitado, en su dominio de valide, territorial, y es efectivo en ese territorio y e cluye la valide, de todo otro orden coactivo de ese tipo, puede ser visto como un orden jurdico y la comunidad, por l constituida, como un .Estado/, aun cuando ste desarrolle hacia el e terior una actividad $ue, seg'n el derecho internacional positivo, sea una actividad delictuosa. El hecho de $ue el contenido de un orden coactivo efica, sea ju,gado como injusto, no constituye fundamento para no aceptar ese orden coactivo como un orden jurdico. #'bligaciones &urdicas sin sancin% *a coacci"n entre los hombres debe ser ejercida en la manera y bajo las condiciones $ue se determinan en la primera constituci"n hist"rica. *a definici"n del derecho presupuesta con la norma fundante tiene como consecuencia, $ue s"lo pueda considerarse una conducta como jurdicamente obligatoria, o, como contenido de una obligaci"n jurdica. El acto coactivo mismo no tiene $ue ser obligatorio en este sentido, puesto $ue tanto el disponerlo como el cumplirlo pueden ser s"lo facultativos. Si la norma fundante presupuesta es formulada como una norma $ue estatuye un acto de coacci"n, el sentido subjetivo del acto no puede ser interpretado como su sentido objetivo# la norma $ue constituye su sentido subjetivo tendr) $ue ser vista como jurdicamente irrelevante. (uede ser $ue el sentido subjetivo de un acto ejecutado en un procedimiento conforme a la norma fundante sea considerado como jurdicamente irrelevante, ya $ue el sentido subjetivo de ese acto puede ser algo $ue no tenga en forma alguna el car)cter de una norma $ue e ija, permita o autorice una conducta humana. Dado $ue el derecho regula el procedimiento mediante el cual l mismo es producido, hay $ue distinguir entre ese procedimiento regulado por el derecho, como la forma jurdica, y el contenido producido a travs de ese procedimiento, como la materia jurdica. Normas &urdicas no independientes . Si un orden jurdico contiene una norma $ue prescribe una determinada conducta y otra $ue enla,a al incumplimiento de la primera una sanci"n, la primera est) ligada a la segunda# ella determina s"lo negativamente la condici"n a la $ue la segunda enla,a la sanci"n. +ormas jurdicas no independientes son tambin a$uellas $ue permiten positivamente una determinada conducta.*as normas $ue facultan una determinada conducta son normas no independientes, mientras se entienda por .facultad/ otorgar a un individuo un poder jurdico. *a norma general $ue, estatuye el acto coactivo, es una norma independiente de derecho, aun cuando el acto coactivo no sea obligatorio, en cuanto a su incumplimiento no se ligue ning'n acto coactivo posterior.