Valores democrticos

I. INTRODUCCIN: Desde que tom conocimiento de la existencia del artculo 36 de la Constitucin Nacional de la Repblica Argentina Reformada en !!"# me interes por destacar su importancia $ necesaria aplicacin en el marco de una sociedad democr%tica a fin de garanti&ar su mantenimiento# m%s an en un pas como el nuestro# de'astado por una (istoria minada de )olpes de *stado+ A partir de esa primera intencin surgi la necesidad de a'eriguar la implicancia de esta norma tanto en el plano nacional como internacional# $ de definir los mtodos para darle cumplimiento# en cuanto a la temporalidad de aplicacin $ a los recursos ,udiciales pertinentes+ *ste es un traba,o con el que# desde el planteo de dos (iptesis# pretendo descifrar la posibilidad de aplicacin de la normati'a constitucional descripta en el artculo 36 de la Constitucin Nacional Argentina+ Desde una primera (iptesis sociopoltica desarrollo los moti'os -$ las consecuencias de los mismos. por los cuales se resol'i incluir a un artculo de esta ndole# as como tambin cu%l fue la interpretacin que le (an querido otorgar a la misma los Constitu$entes de !!"+ A partir de a(# traba,o con una segunda (iptesis para determinar la nocin de operati'idad o programaticidad de la norma en cuestin $ de otras normas aplicables# con un an%lisis comparati'o entre ambos conceptos+ / por medio de una tercera $ ltima (iptesis# exploro la temporalidad en su aplicacin# es decir si es retroacti'a o no al momento de (aber sido dictada# teniendo en cuenta la incidencia del 0nforme N1 323!3# emitido por la Comisin 0nteramericana de Derec(os 4umanos -C0D4. el 5 de octubre de !!3# en el caso 6Ros 7ontt8 -Causa 2+92".# $ su posible aplicacin extensi'a a nuestro pas# de acuerdo con la doctrina elaborada por la Corte :uprema de ;usticia de la Nacin# en su e'olucin ,urisprudencial# como (erramienta de suma importancia para definir la interpretacin unificada del *stado+ De este modo# a partir del esquema donde todas las (iptesis se sustentan recprocamente# procuro delinear los distintos elementos $ posibles 'as para su implementacin efecti'a+ *l ob,eti'o central del presente traba,o (a sido# entonces# el de establecer un marco terico frtil para estudiar la incidencia del derec(o sobre la Democracia# en particular argentina# tanto desde un punto de 'ista ,urdico e ideolgico# considerando la e'olucin interpretati'a sobre el texto constitucional de la Corte :uprema de ;usticia de la Nacin+ *ntendida la Democracia como el nico sistema efica& para la con'i'encia pacfica de la sociedad# de conformidad con la relacin estrec(a que sta mantiene con los Derec(os 4umanos $ su proteccin -como as lo enuncia la Carta 0nteramericana Democr%tica.+ *n este sentido# la norma anali&ada es una norma constitucional estandarte dentro del derec(o argentino# pues refle,a la necesidad de garantir $ preser'ar el :istema Democr%tico instaurado en nuestro pas desde !93+ *ste artculo 36 es# lamentablemente# un artculo poco alegado entre los ,uristas# pero que debiera tener muc(a m%s trascendencia# $a que importa sanciones contra aquellos que prefirieron corromper la Democracia# como tambin la obligacin ciudadana de preser'arla como la me,or forma de gobierno+ <or ello# la idea de este traba,o (a sido la de determinar la incidencia nacional del artculo 36 de la Constitucin Nacional Argentina de acuerdo con los =ratados 0nternacionales de Derec(os 4umanos $ los <rincipios )enerales de Derec(o# teniendo en cuenta dos factores fundamentales> tipo $ tiempo de aplicacin+ ?ue as como consider la importancia de las interpretaciones emitidas por los @rganos 0nternacionales de Derec(os 4umanos# como fuente del derec(o argentino+ A pesar de que lo desarrollado tenga suelo firme de acuerdo a la multiplicidad de fuentes que me permitieron concluir que la inclusin del artculo 36 de la Constitucin Nacional Argentina en !!" no es casual# sino deri'ada de una intencin generali&ada de los *stados en el plano uni'ersal# $ que la misma conlle'a una idea de aplicacin espont%nea dentro de cada ,urisdiccinA tambin pueden existir opiniones que pretendan refutarlo# $ por ello es que considero primordial la inter'encin de los rganos ,udiciales nacionales e internacionales BCorte :uprema de ;usticia de la Nacin $ Corte 0nteramericana de Derec(os 4umanos# respecti'amenteC para que puedan delinear un marco de interpretacin de los Derec(os <olticos# tomando en consideracin los 0nstrumentos 0nternacionales de Derec(os 4umanos aplicables# $ de este modo determinar la concordancia del artculo 36 de la Constitucin Nacional Argentina con los mismos+

<or ltimo# quisiera aclarar que este traba,o no podra (aber sido reali&ado de no (aber contado con el aporte desinteresado de algunas personasA por eso# deseara agradecer a mi tutor ;uan Carlos Dalerdi# quien fuera mi docente de mi primer aEo de estudios en la carrera de Derec(o# (o$ un gran amigo# agradecerle su paciencia $ dedicacin# as como tambin (aber sido un gran impulso para la elaboracin de este escrito+ A 7ariano Fis&c&$nsGi# un entraEable amigo# que me brind su a$uda en la bsqueda de materiales bibliogr%ficos $ en la ardua tarea de corregir+ / a mi mam%# quien me gui siempre (acia el camino de la luc(a por una 'ida social m%s ,usta $ protectora de los Derec(os 4umanos $ la Democracia+ *leonora Fuca De 7aio

II. LA CONSTITUCIN i. Resea Histrica Fa Repblica Argentina cuenta con una larga (istoria golpeada por ininterrumpidos )olpes de *stado# gracias a los que entre los aEos !32 $ !93 (ubo 'eintisis presidentes# de los que solamente seis fueron elegidos legtimamente por el pueblo# entre los que slo uno finali& su mandato completo+ *sta no es la nica consecuencia de tantos malos tratos a la institucionalidad democr%tica+ 7%s terribles son las causas que lle'aron a cabo estos procesos nefastos# como la intolerancia en todas sus facetas# que en el ltimo )olpe produ,o uno de los genocidios m%s terribles# dando lugar a la figura del desaparecido> 32+222 seres (umanos desaparecidos por pensar diferente+ *stos (ec(os fueron la antesala para que# a partir de !93 HaEo que feli&mente se recuerda como el del regreso de la Democracia a la ArgentinaH se intentaran lle'ar a cabo una serie de reformas sociales $ polticas que permitieran concluir con ese pasado+ *n la Constitucin# sin embargo# no se (allaba ninguna norma que consagrara como nico sistema posible a la DemocraciaI J# lo cual dificultaba un poco m%s la tarea+ <ero# mientras se ,u&gaba en el ;uicio a las ;untas 7ilitares a los militares responsables de asesinar# torturar $ (acer desaparecer mu,eres# (ombres $ niEos# durante la ltima Dictadura 7ilitarA tambin se ratificaban los =ratados 0nternacionales sobre Derec(os 4umanos# que significaban un paso adelante para la proteccin normati'a de la 'ida democr%tica argentina+ *n !!"# una dcada despus de instalada la Democracia en el pas# se sanciona una Reforma Constitucional# que impondra# a(ora s# en el texto de la Carta 7agna a la Democracia como el :istema de )obierno que debe reinar en el pas+ As lo establece el nue'o artculo 36# que fue denominado por los Constitu$entes como el artculo de 6defensa del orden constitucional $ del sistema democr%tico8I5J> 6*ste artculo est% dirigido a combatir un mal endmico de nuestra cultura poltica> el golpe de *stado8I3J+

ii. Historia de la Co stit!ci a. S!s i icios e i terr!"cio es Fa elaboracin de la Constitucin Nacional Argentina -CNA. data de 9K3# momentos en que su %mbito de 'igencia no alcan&a a Duenos Aires# que se mantendr% separada de la Confederacin establecida por el texto constitucional (asta su incorporacin por 'a militar a finales de 9K!+ *stos ltimos (ec(os dar%n lugar a una serie de reformas constitucionales# a propuesta precisamente de la <ro'incia de Duenos Aires# a fin de facilitar su integracin poltica $ ,urdica en la Repblica Argentina# promulg%ndose el texto definiti'o de la Constitucin el de Lctubre de 962+ <ese a su amplio perodo de existencia# su 'igencia real (a sido# sin embargo# notablemente inferior toda 'e& que# especialmente en el curso del siglo MM# las interrupciones de la normalidad constitucional $ la presencia de gobiernos de (ec(o (an sido frecuentes# reduciendo en buena medida la operati'idad real de la Constitucin+ *stos gobiernos de facto se arrogaron en 'arias ocasiones el poder constitu$ente# $a fuera para situarse totalmente al margen de la legalidad constitucional# para introducir reformas parciales# o para elaborar ntegramente un nue'o texto constitucional+ *n !"!# el peronismo Cba,o la apariencia de una reforma de la Constitucin de 9K3C# elabor un nue'o texto constitucional que estu'o 'igente (asta !K6# en que <ern fue derrocado por un mo'imiento c'icoCmilitar que de, sin efecto el texto reformado implantando de nue'o# de modo un tanto irregular# la Constitucin de 9K3 en su integridad+ Famentablemente esta restauracin

formal del 'ie,o texto constitucional no tra,o la normalidad poltica a la Argentina# sino que por el contrario# luego se suceden cortos perodos de regularidad# aparentemente constitucional# con gobiernos de facto de car%cter militar+ =odo ello desembocar% en mar&o de !N6 en la toma del poder por los comandantes en ,efe de la ?uer&as Armadas que implantar%n un rgimen fuertemente autoritario# represi'o $ negador de los derec(os b%sicos de la persona+ #. La Re$orma Co stit!cio al de %&&' Durante el mandato presidencial de Ral Alfonsn - !933 !9!.# que se inicia tras la plena recuperacin del rgimen democr%tico $ la celebracin de elecciones presidenciales# legislati'as $ pro'inciales en !93# tu'o lugar un amplio debate acadmico $ poltico+ *l ob,eti'o era reformar la Constitucin en el marco del denominado 6Conse,o para la Consolidacin de la Democracia8# organismo asesor en materias institucionales creado por el <residente en diciembre de !9K al que en mar&o de !96 se le encomend la compilacin de antecedentes $ opiniones acerca de la posibilidad de promo'er una iniciati'a de reforma+ <ese a las subsiguientes discusiones en el seno del citado Conse,o $ la elaboracin de un extenso dictamen# la pretendida reforma constitucional no lleg a formali&arse+ A comien&os de !!5# el gobierno menemista anunci su propsito de auspiciar un nue'o pro$ecto de reforma constitucional# acotada sta a la parte org%nica de la Constitucin $ con el ob,eti'o primordial de posibilitar la reeleccin del propio Carlos 7enem como <residente de la Repblica+ =ales propsitos pro'ocaron el inicial rec(a&o de la propuesta en el <artido Radical+ :in embargo# los resultados de las elecciones de octubre de !!3# claramente fa'orables al <artido ;usticialista# debilitaron la posicin radical $ confirieron firme&a a la postura ,usticialista+ *l )obierno lleg a anunciar el propsito de con'ocar un referndum con el exclusi'o ob,eto de posibilitar la comparecencia de 7enem a las elecciones presidenciales de !!K+ Abierto un proceso de negociacin sobre el contenido de la reforma entre los dos principales partidos del arco parlamentario# se alcan& el denominado Acuerdo de Lli'os el " de no'iembre de !!3# firmado por Carlos 7enem en representacin del <artido ;usticialista $ Ral Alfonsn en nombre de la Onin C'ica Radical# segn el cual se sentaban las bases para una reforma profunda del texto constitucional# que alcan&aba casi la totalidad de los Captulos de la Constitucin# sal'o la primera parte o parte dogm%tica+ *l documento de dic(o Acuerdo fue con'ertido por el Congreso de la Nacin en la le$ declarati'a de la reforma 5"+32!# que acotaba los temas a modificar $ con'ocaba a elecciones para elegir con'encionales+ Fa Con'encin Nacional Constitu$ente# elegida a tal efecto el 2 de abril de !!"# estu'o integrada por un total de 32K parlamentarios# siendo sus grupos m%s significati'os el <artido ;usticialista - 39 escaEos.# Fa Onin C'ica Radical -NK escaEos.# $ el ?rente )rande -35 escaEos.+ Fa Con'encin desarroll sus traba,os en la Ciudad de :anta ?e# a fin de no 'er interferida su labor con la actuacin del <oder Fegislati'o ordinario# $ conclu$ sus sesiones el 55 de agosto de !!"+ *l 53 de agosto de ese mismo aEo el texto fue publicado en el Doletn Lficial de la Repblica Argentina $ el 5" los con'encionales prestaron ,uramento de acatamiento+

iii. Al(! os cam#ios "rod!cidos "or la Re$orma Co stit!cio al de %&&' :i bien la principal idea por reformar la Constitucin pudo (aber sido la de posibilitar la reeleccin de 7enem# tambin (ubo otros intereses# tal como el de establecer a la Democracia como el nico sistema de gobierno posible $ garanti&ar su proteccin+ <ero as como (ubo inters por institucionali&ar el :istema Democr%tico por medio de una norma escrita en pos de proteger los Derec(os 4umanos# tambin surgi la idea de refor&ar esa proteccin# no slo ratificando =ratados# sino# adem%s# otorg%ndoles tal ,erarqua que no pudiese (aber ,ustificati'o alguno para incumplirlos+ *s destacable esta actuacin del Constitu$ente# puesto que# (asta el momento# las interpretaciones acerca de la ,erarqua normati'a brindada por la Constitucin a los =ratados eran (eterogneas# lo cual permita que las normas internacionales no fueran tenidas en cuenta como normas internas para la resolucin de contro'ersias en el derec(o internoI"J+ As# entonces# se define claramente la superioridad de los =ratados sobre las Fe$es# de,ando de lado las discusiones entre las posturas monista $ dualistaIKJ+ *l nue'o artculo NK# incisos 55 $ 5"# es la prueba de elloA este artculo adem%s inclu$e una nue'a posicin respecto de los =ratados de Derec(os 4umanos> su superioridad respecto de los otros =ratados $ su ,erarqua equiparada a la Constitucin+

Con esto# se definen claramente los campos de ,uego+ *n la Argentina no cabe m%s la posibilidad de confusin respecto de la superioridad de una norma sobre la otra# as como no puede aceptarse el incumplimiento de un =ratado con ,ustificacin en su inconstitucionalidadI6J# menos an de los que contu'ieran normas ius cogens[7]# como sucede con los de Derec(os 4umanos+ <ara asegurarse de la proteccin $ el cumplimiento de estos postulados se i&a como estandarte de proteccin al :istema Democr%tico+ *l artculo 36 fue el instrumento que as lo dispuso+ <ero este nue'o artculo# no slo 'ino a determinar el nico sistema de gobierno aceptado para la sociedad argentina como protector de los derec(os inalienables del ser (umano# sino que tambin introdu,o normas para la proteccin de la propia democracia+ Respecto de estas normas (a$ posibles interpretaciones encontradas que (an llegado a contro'ersias# inclusi'e+ Normas que si bien son no'edosas forman parte de una pr%ctica reiterada a ni'el internacional en aquellos pases arrebatados por continuos ataques a la Democracia# de lo cual la Argentina no est% exenta+

III. LA INT)R*R)TACIN D) LA CORT) SU*R)+A D) ,USTICIA D) LA NACIN -A,O LA IN.LU)NCIA D) LA R).OR+A CONSTITUCIONAL i. )l /alor de las i ter"retacio es emitidas "or la Comisi I teramerica a de Derec0os I teramerica a de Derec0os H!ma os H!ma os 1 "or la Corte

*ntre otras cosas# la Reforma Constitucional de !!"# produ,o cambios impensables die& aEos antes de que la misma se produ,era+ <or un lado# la incorporacin de =ratados de Derec(os 4umanos a la Carta 7agna con ,erarqua constitucional# tra,o apare,ada una serie de modificaciones en el pensamiento doctrinario m%s tradicional+I9J <or otro lado# si bien la Comisin 0nteramericana de Derec(os 4umanos -en adelante 6la Comisin8o 6la C0D48. $ la Corte 0nteramericana de Derec(os 4umanos -en adelante 6la Corte8 o 6la Corte0D48. tenan competencia como rganos de control de proteccin de los Derec(os 4umanos por medio de la Carta de la L*A $ de la Con'encin Americana sobre Derec(os 4umanos -en adelante 6la Con'encin8 o 6la CAD48. respecto de la ArgentinaI!JA la ,erarqui&acin constitucional de muc(os de los =ratados de Derec(os 4umanos# entre los que se encuentra la CAD4# en el artculo NK inciso 55 de la Constitucin Reformada# $ las aclaraciones que el Constitu$ente (i&o respecto de los criterios de la 'igencia de los mismos# claramente re'elan Cluego de la confirmacin de la Corte :uprema de ;usticia de la Nacin -en adelante 6la Corte :uprema8 o 6la C:;N8. en los fallos Drama,o $ ArceI 2JC que la tales competencias# $ sus decisiones tambin son letra constitucional+ :in necesidad de ingresar en el an%lisis doctrinario acerca del 'alor 'inculante o no de las recomendaciones emanadas de la ComisinI J# su aplicacin en el derec(o interno argentino# se debe a que la ,urisprudencia de la C:;N es una de las fuentes m%s importantes del derec(o argentino Cpor lo que implica su e'olucin para la 'ida ,urdica de la ConstitucinC como tambin los =ratados con ,erarqua constitucional $ sin ella# en relacin con los artculos $ 5 de la CAD4+ <or ello# siendo la Comisin un instrumento internacional de proteccin de los Derec(os 4umanos que integra el denominado bloque de constitucionalidad argentinoI 5J# $ que como tal debe ser cumplida como norma ius cogens# $ que la doctrina e'oluti'a de la C:;N es esencial para ello# $ que la misma (a dic(o que las 6condiciones de 'igencia8 de los =ratados ,erarqui&ados en el artculo NK inciso 55 de la Constitucin no slo se acuerdan a la manera de ratificacin de los mismos# sino tambin a las interpretaciones que sus rganos -en el caso de la CAD4# la Comisin $ la Corte.I 3J emitan# queda aclarado que para el derec(o interno argentino las interpretaciones que la Corte0D4 $ la Comisin sostengan respecto de los Derec(os 4umanos# son normas de la Nacin porque (acen a las condiciones de 'igencia de los =ratados 0nternacionales de Derec(os 4umanos+ ii. A lisis de los casos Arce 1 -rama2o *n Drama,o# la Corte :uprema afirma 6que la P,erarqua constitucionalQ de la Con'encin Americana sobre Derec(os 4umanos (a sido establecida por 'oluntad expresa del constitu$ente# en las condiciones de su vigencia -Art+ NK# inc+ 55# 5R p%rrafo. esto es# tal como la con'encin citada efecti'amente rige en el %mbito internacional $ considerando particularmente su efecti'a aplicacin ,urisprudencial por los tribunales internacionales competentes para su interpretacin $ aplicacin8 I "J+ / luego# contina> 6De a( que la opinin de la Comisin 0nteramericana de Derec(os 4umanos deba ser'ir de gua para la interpretacin de los preceptos con'encionales en la medida en que el *stado argentino reconoci la competencia de aqulla para conocer en todos los casos relati'os a la interpretacin $ aplicacin de la Con'encin Americana8I KJ+

On aEo despus# en la sentencia del fallo Arce# refor&ando la doctrina que (aba establecido a partir de Drama,o respecto de las interpretaciones de la Comisin# la C:;N# en el considerando 61# determina que 6+++las garantas emanadas de los tratados sobre derec(os (umanos deben entenderse en funcin de la proteccin de los derec(os esenciales del ser (umano $ no para beneficio de los estados contratantes+ *n este sentido la Corte 0nteramericana# cu$a ,urisprudencia debe ser'ir como gua para la interpretacin de esta Con'encin# en la medida en que el *stado argentino reconoci la competencia de dic(o tribunal para conocer en todos los casos relati'os a la interpretacin $ aplicacin de los preceptos con'encionales -confr+ Art+ " # 65 $ 6" de la Con'encin $ Art+ 5R le$ 53+2K".# dispuso> Plos *stados+++asumen 'arias obligaciones# no en relacin con otros *stados# sino (acia los indi'iduos ba,o su ,urisdiccinQ -LCC5 95# 5" de septiembre de !95# p%rr+ 5!.8+ A partir de este marco de interpretacin introducido por la C:;N# $ (abiendo aceptado el *stado Argentino la competencia tanto contenciosa como consulti'a de la Corte0D4# esta ltima tambin es una gua interpretati'a de las normas de aplicacin en el pas+ As# lo que la Comisin o la Corte interpreten respecto del contenido de la CAD4 o de cualquier otro instrumento de proteccin de los Derec(os 4umanos# es para la Argentina# fuente 'inculante del derec(o interno argentino+ :i bien esta doctrina elaborada por la C:;N durante la dcada de los aEos !!2# no tu'o continuidad debido a que# en 6Acosta8 -;AC !!!C00C36". primero# $ en 6?elicetti8 -;AC522 C0C"9" $ ;AC522 C000C 59". $ 6Alonso8 -sentencia del ! de septiembre de 5225. despus# se remarc la no obligatoriedad de las decisiones de los organismos de la ,urisdiccin supranacional del <acto de :an ;os de Costa RicaI 6J# considero trascendente tanto la aplicacin de lo establecido por la Corte 0nteramericana como tambin lo dic(o por la Comisin+ Asimismo# creo una 'e& que la C:;N (a ampliado su 'aloracin en la interpretacin de normas deius cogens# como lo son las que regulan los Derec(os 4umanos# en funcin de me,orar el derec(o de quienes son tutelados por dic(os derec(os# la restriccin de la misma implicara una conculcacin a la ampliacin de los derec(os# lo cual estara 'iolando a su 'e& el principio de no regresi'idad de los Derec(os 4umanos+ <or tanto# sostengo que aunque la C:;N (a$a dado un 'uelco a su interpretacin de ampliar los criterios fa'orecedores de los Derec(os 4umanos# ello no es bice para considerar que esa postura tenga sostn alguno# toda 'e& que el planteo 'olcado en dic(as sentencias significan la restriccin de (erramientas para la defensa $ proteccin de los Derec(os 4umanos+ De todos modos# esa doctrina regresi'a de la C:;N fue modificada luego Hpor otra conformacin de ese rganoH# en que 'ol'i a recoger los criterios de la Comisin $ de la Corte# cuando por e,emplo se ,u&garon los delitos de lesa (umanidad+

IV. )L ART3CULO 45 D) LA CONSTITUCIN AR6)NTINA i. S!s ra7o es *ste artculo no contiene una norma capric(osa# sino que por el contrario la intencin de su inclusin en el texto constitucional de'iene de una (istoria nefasta de inauditas interrupciones a los gobiernos constitucionales que sufri la Argentina+ :i bien no se contemplan explcitamente todos los actos que podran configurarse como constituti'os del atentado contra la 'ida democr%tica $ la Constitucin# de la lectura minuciosa del Debate de la Con'encin Constitu$ente Ccuando trata la inclusin del artculoC surge la intencin generali&ada de los con'encionales de e'itar no slo los )olpes de *stado lle'ados a cabo con el uso de la fuer&a fsica $ militar# sino tambin aquellos que sin necesidad de ella pro'ocasen desequilibrios incontrolables en la sociedad democr%tica+ Fa experiencia internacional de situaciones similares lle' a numerosos pases a la pretensin de garanti&ar sus instituciones democr%ticas a tra's de sus textos constitucionales# con la intencin de e'itar que quienes intentaran aquellos actos negati'os no pudieran detentar cargos pblicos+ De all se tom el e,emplo $ se inclu$ el artculo 36 en la Constitucin Nacional Argentina+ As# este artculo 6establece dos tipos penales> a. e,ecutar actos de fuer&a contra el orden institucional o el sistema democr%ticoA $ b. usurpar cargos pblicos# federales o locales# como consecuencia Ide esosJ actos8I NJ+ <or otro lado# esta idea# que constitu$e una pr%ctica reiterada# generali&ada $ aceptada por gran parte de los pases americanos de tal modo que se trata de una norma consuetudinaria internacional# se refor& como Costumbre 0nternacional con la concrecin de la Carta Democr%tica 0nteramericanaI 9J# que rige a partir del 522 despus de mltiples conferencias $ reuniones de los

representantes de los distintos *stados 7iembros de la L*A# cu$o fin 'iene determinado por la intencin de defender las instituciones democr%ticas de toda Fatinoamrica# basados en la experiencia generalI !J+ ii. Descri"ci del art8c!lo *l Artculo 36 de la Constitucin Reformada dice>

Esta Constitucin mantendr su imperio aun cuando se interrumpiere su observancia por actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrtico. Estos actos sern insanablemente nulos. Sus autores sern pasibles de la sancin prevista en el artculo 29 in!abilitados a perpetuidad para ocupar cargos p"blicos y e#cluidos de los beneficios del indulto y la conmutacin de penas. $endrn las mismas sanciones %uienes como consecuencia de estos actos usurparen funciones previstas para las autoridades de esta Constitucin o las de las provincias los %ue respondern civil y penalmente de sus actos. &as acciones respectivas sern imprescriptibles. $odos los ciudadanos tienen el derec!o de resistencia contra %uienes e'ecutaren los actos de fuerza enunciados en este artculo. (tentar asimismo contra el sistema democrtico %uien incurriere en grave delito doloso contra el estado %ue conlleve enri%uecimiento %uedando in!abilitado por el tiempo %ue las leyes determinen para ocupar cargos o empleos p"blicos. El Congreso sancionar una ley sobre )tica p"blica para el e'ercicio de la funcin*. a. As"ectos (e erales *l primer p%rrafo de la norma determina al :istema Democr%tico como el nico sistema posible# sobre lo cual existe suficiente material doctrinario $ una serie de antecedentes (istricos en toda Fatinoamrica que impiden cualquier discusin respecto de la realidad $ 'alide& de tal afirmacin o de su aplicacin+ A los efectos de esta in'estigacin# slo (ace falta aclarar que sin Democracia no (a$ proteccin posible a los Derec(os 4umanos# porque la nocin de con'i'encia pacfica en la di'ersidad que ella implica resulta imprescindible para cualquier sociedad que aspire a proteger los Derec(os 4umanosI52J+ <or eso es que las sanciones impuestas contra quienes detentaran contra el sistema democr%tico son tan se'erasI5 J+ *l segundo p%rrafo in(abilita de manera permanente la ocupacin de cargos p"blicos a todos aquellos que atentasen contra la Constitucin $ el :istema Democr%tico# lo cual demuestra claramente la intencin de no permitir que se produ&ca un nue'o )olpe de *stado $ de impedir que aquellos que (ubiesen sido autores o partcipes de alguno no pudiesen formar parte del *stado en Democracia+ Fa idea es la de implementar un sistema de proteccin a la Democracia tal como el que se quiso en el resto de Fatinoamrica+ <or ello# cuando el texto constitucional define que 6+++ser%n -+++. in(abilitados a perpetuidad+++8# lo (ace determinando que no (abr% posibilidad de que# quien (a$a participado de regmenes antidemocr%ticos# pueda formar parte nue'amente de un gobierno democr%tico porque esa actitud del pasado se lo impedir% infinitamente+ / esta idea la reafirma el mismo texto cuando describe la imprescriptibilidad de las acciones perseguidas en su contra+ =odo# conforme a lo que surge del texto constitucional $ del an%lisis de los fundamentos+ =ambin all se limita al <residente el e,ercicio de la potestad de otorgar los beneficios de indulto o conmutacin de penas B conforme el tipo de delitos que se tipificanC+ *l asunto a(ora ser% resol'er qu se entiende por cargos pblicos# $ si la in(abilitacin permanente atenta contra las normas de la Con'encin Americana sobre Derec(os 4umanos+ *l tercer p%rrafo inclu$e a los detentadores del poder de facto dentro de los pasibles de imputacin con las penas del segundo p%rrafo# a quienes les suma responsabilidades ci'il $ penal imprescriptibles+

:i bien no a(ondar demasiado sobre la cuestin concerniente a la interpretacin de los tiempos 'erbales# (abr% algunos momentos en que determinar mi posicin luego de un profundi&ado an%lisis de los traba,os preparatorios del texto para el presente artculo+ :obre este punto me detendr a anali&ar la 'oluntad del constitu$ente conforme con una interpretacin de buena fe Bde acuerdo con los principios propiciados por el Derec(o 0nternacional <blico $ nuestro derec(o internoI55JC de la Constitucin como el estandarte b%sico de la 'ida republicana $ democr%tica de la Nacin# de modo tal de lograr una conclusin fundada en Derec(o# atento sus fuentes $ sus principios+ Aunque surge de una lectura sin detenimiento del artculo 36 CNA la intencin de (acerlo aplicable a futuro# existe la posibilidad de que (a$a otras interpretaciones+ *n lo que respecta al primer p%rrafo# no puede (aber dudas> es una norma que# a pesar de ciertos intentos de algunos con'encionales de que as no fueraI53J# est% regulada a futuro -6*sta Constitucin mantendr+++8.+ Fa intencin parece ser la de e'itar alguna situacin seme,ante a las que ocurrieron con anterioridad a la entrada en 'igor del artculo+ *sto no significa que quienes (ubiesen actuado dentro del marco descripto# no fueran culpables de los delitos que el nue'o artculo imputa# porque de (ec(o la tipificacin del Cdigo <enal inclu$e a estos actos $ por ello pudieron ser acusados de atentar contra la Constitucin $ el orden institucional# con la sancin de traidores a la patria+ Fa cuestin entra en campo nubloso cuando corresponde anali&ar el segundo $ tercer p%rrafo del artculo# $a que si bien a primera 'ista pareciera ser una norma a futuro# cuesta comprender la real intencin+ *s decir> . :i se trata de regular una pro(ibicin que comien&a a regir a partir del momento de la entrada en 'igor de la Reforma en adelante para quienes (ubiesen participado de gobiernos de facto anteriores+ / entre estos actores se inclu$e a quienes $a (ubiesen sido penados como a los que no# $ respecto de estos ltimos Cpor tratarse de acciones imprescriptiblesC la posibilidad de perseguirlos penalmente por su participacinI5"JA o 5. :i en realidad slo debe aplicarse contra aquellos que en algn potencial e indeseado futuro pudieren actuar conforme al primer $ tercer p%rrafo del artculo+ Al respecto me limitar# por el momento# a considerar $ adelantar mi opinin acerca de que se trata de un supuesto como el anali&ado en el punto .# aunque de todos modos al momento de anali&arse cada uno de los p%rrafos (ar alusin a los fundamentos ,urdicos $ f%cticos sobre los que baso mi punto de 'ista# reconociendo la supremaca sobre las le$es de la Constitucin Nacional Argentina $ de los =ratados 0nternacionales de Derec(os 4umanos ratificados por el *stado -como la Con'encin Americana sobre Derec(os 4umanos $ el <acto 0nternacional de Derec(os Ci'iles $ <olticos# entre otros.# as como de las fuentes del derec(o tanto interno como internacional $ los principios generales de derec(o+ *l cuarto p%rrafo explicita el derec(o de resistenciaA el quinto tipifica el instituto de la corrupcin# a cu$os autores tambin in(abilita# pero de manera limitadaA $ el sexto alude al dictado de una le$ de tica pblica# que tiene bastante relacin con el p%rrafo que le antecede+ *n adelante (ar un an%lisis particulari&ado de los tres primeros p%rrafos# no as de los siguientes tres# que no (acen a la resolucin de la (iptesis+ #. Acerca del *rimer *rra$o 9...c!a do se i terr!m"iere s! o#ser/a cia "or actos de $!er7a...: Fa frase Sactos de fuer&aT tiene una connotacin que alude a los (ec(os pasados en la 'ida poltica argentina# as como a posibles $ no deseados (ec(os futuros+ De la lectura de los traba,os preparatorios surge tal intencin# desde los informes emitidos por el 6Conse,o para la Consolidacin de la Democracia8 en la poca de Alfonsn luego refor&ados por el debate de la Constitu$ente# se plante la incorporacin de una cl%usula de defensa del orden institucional republicano $ democr%tico argu$endo la idea de superar los sucesi'os )olpes de *stado $ la existencia de antecedentes normati'os an%logos de car%cter internacionalI5KJ+ A los Sactos de fuer&aT no debe entendrselos limitadamenteI56J+ No son slo aquellos que se lle'an a cabo a tra's del uso de las armas# puesto que de (ec(o existen 'arias maneras de e,ercer la fuer&a sobre poderes $ ciudadana sin que ello implique necesariamente el uso de las armas+

Adem%s# como aclarara el Con'encional )arca Fema# 6la interrupcin de la obser'ancia importa siempre la aplicacin de un acto de fuer&a porque significa Iun quiebreJ del funcionamiento de las instituciones $ del orden del derec(o8I5NJ+ *s decir# que sin necesidad de aclaracin del medio que se utilice# el acto que lle'ase consigo la intencin de no actuar conforme la Constitucin estara incluido per se en este artculo+ 9...)stos actos ser i sa a#leme te !los...: De este modo se determina que cualquier intento por (acer caer el orden democr%tico con pretensiones de producir un cese en la 'igencia de la Constitucin# no pueda ser con'alidado# pasado el intento+ *sto significa que como bien aclar en su exposicin el Con'encional Darcesat> 6no debe (aber ninguna duda en cuanto a que estamos tratando de actos ,urdicos# que son susceptibles de su declaracin de nulidad absoluta e insanable8 porque BcontinaC los 6(ec(os de fuer&a nunca se dan por fuera o despro'istos de un discurso de legitimacin8# que bien puede ser un estatuto como un acta institucional# que caeran con este artculo debido a que 6el 'icio de origen es un 'icio insanable Ilo que significa queJ la imprescriptibilidad de la accin establecida en esta cl%usula que se incorporar% a la Constitucin est% doctrinaria $ tcnicamente sustentada $ no es susceptible de descalificacin8I59J+ c. Acerca del Se(! do *rra$o *n esta parte del artculo se estipulan las sanciones que deberan serle imputadas a quienes actuasen de la forma descripta en el primer p%rrafo+ *stas sanciones debieran# en principio# ser aplicadas con,untamente+ Al menos esto surge de la primera lectura del p%rrafo+ De todos modos estas pautas de aplicacin concurrente pueden no ser aceptadas# puesto que es posible que (a$a casos en que no se ,ustifique sancin penal pero s ci'il+ Fa importancia de definir el marco de esta interpretacin reside en el (ec(o de querer e'itar argumentos infundados por parte de los indi'iduos sancionados por este artculo constitucional Bcomo ocurri en el caso de Ros 7onttC# en cuanto que la sancin ci'il no tenga efecto sin mediar persecucin penalI5!J+ 9...sa ci "re/ista e el Art8c!lo ;&...: Respecto de la mencin al artculo 5! no (ace falta m%s que aclarar que todo indi'iduo o grupo que interrumpiere o pretendiese interrumpir la obser'ancia de la Carta 7agna ser% penado con la sancin correspondiente a la conducta establecida en dic(o artculoI32J -sancin que se sumara a las que posteriormente el mismo p%rrafo ir% a definir.+ :obre este punto cabe reflexionar que pareciera slo configurarse autor de los actos descriptos por el artculo 36 CNA# aqul que actuase concorde con el artculo 5!A lo cual implicara nicamente a los funcionarios en l enumerados+ As las cosas se estara exclu$endo a las personas $ actos enumerados en el artculo 55 CNA# que describe la configuracin del Sdelito de sedicinS+ :in embargo# los con'encionales# sin (acer mencin directa# en 'arias oportunidades durante el debate# describen a los indi'iduos que actuaran conforme al artculo 36 R p%rrafo comosediciosos+ Con lo cual cabra la posibilidad de argUir que si bien la esencia del nue'o artculo 36 era la de implementar un sistema de proteccin de la Constitucin con base en las numerosas interrupciones de su obser'ancia lle'adas a cabo por actores que formaban parte del *stado Nacional# como fueron las ?uer&as Armadas# la idea de la in'iolabilidad constitucional puede ser amplia+ <or ello es posible que no se inclu$a la sedicin dentro del 36 CNA+ No obstante# un an%lisis pormenori&ado del nue'o artculo autori&ara a pensar que Cen lC se estara tipificando una conducta m%s abarcati'a# que incluira tanto la del artculo 5! del mismo modo que cualquier otra conducta conducente al desorden constitucional+ <or ltimo# cabe entonces preguntarse V<or qu no se determin directamente al texto del artculo 36 CNA como modificatorio del 5! CNAW *n primer lugar# porque el 5! CNA# con,untamente con la primera parte de la Constitucin de 9K3362# no poda ser modificado# de conformidad con el conocido T<acto de Lli'osS que posteriormente se plasm en la le$ de declaracin de reforma+ /# adem%s# porque la idea de introducir un artculo como el 36 al texto constitucional no era precisamente la de refor&ar el 5! CNA# sino la de remarcar la 'igencia de la Constitucin ba,o cualquier circunstancia $ determinar sanciones especficas para determinados actos+ :anciones entre las cuales se inclu$e la pre'ista por el artculo 5!# pero no por ello la nica# $a que (a$ otras sanciones no'edosas para el criterio del derec(o interno argentino+

Ltro punto a aclarar con referencia a la mencin del artculo 5! CNA es la situacin del que actuare de acuerdo a la descripcin ele'ada por el primer p%rrafo del presente artculo# cu$o accionar delictual m%s bien pareciera aseme,arse al planteado en el Cdigo <enal respecto de la tipificacin de los 6delitos contra los poderes pblicos $ el orden constitucional8# incluidos al mismo por medio de la le$ NR53+2NN el ! de agosto de !9"# que en el Captulo 0 tipifica los 6atentados al orden constitucional $ a la 'ida democr%tica8I3 JA no as al delito de traicin a la patria# que podra en todo caso ser m%s aplicable a los actores enunciados en el p%rrafo siguiente# a pesar de que en el artculo 55Nbis del Cdigo <enal dentro de la tipificacin de los atentados contra la 'ida democr%tica# tambin penalice a tales su,etos+ Ona posible solucin al dilema de si se trata de un mismo delito $# por tanto# de una misma sancin# o de dos distintos# sera la de entender que se trata de un concurso de delitosI35J+ De no ser as# esto es# si slo se tratara de un delito de traicin# el Congreso Nacional debera definir me,or los supuestos de aplicacin del articulado del Cdigo <enal en lo que respecta a los delitos por atentado al orden constitucional $ a la 'ida democr%tica+ *ntre tanto# de no (aber modificaciones se podra comprender que la intencin del con'encional (a sido la de sancionar con la ma$or pena posible a quienes atentaren contra las instituciones democr%ticas de la NacinA por lo cual el artculo 36 CNA estara tipificando dos tipos de delito diferenciados conforme el autor $ la manera en que se reali&aranI33J+ 9...i 0a#ilitados a "er"et!idad "ara oc!"ar car(os "<#licos...: *n este punto es importante (acer (incapi respecto de la cuestin temporal+ *s decir que si bien se desprende del artculo la tendencia a sancionar actos que se lle'asen a cabo despus de la reforma# podra contemplarse la ideaI3"J de que quienes (ubiesen actuado conforme al artculo 36 CNA antes de que comen&ara a regir# pero que (ubiesen sido declarados culpables posteriormente o# aunque as no fuera# estu'iesen cumpliendo las penas correspondientes a dic(os actos al momento de tal entrada en 'igor# pudiesen ser pasibles de las dem%s sanciones pre'istas por el artculo 36# entre las que se inclu$en la in(abilitacin perpetua al acceso a cargos pblicos# como tambin la imposibilidad de beneficiarse con el indulto o con la conmutacin de penasI3KJ+ Fa in(abilitacin a perpetuidad es una de esas sanciones no'edosas tomadas de otras Constituciones 'ecinas+ *s una de las causas de la introduccin del artculo+ *s el resultado de una serie de an(elos descriptos en numerosas Constituciones $ Conferencias FatinoamericanasI36J+ *n el caso particular de la sancin de in(abilitacin impuesta en el articulado nacional no surge explcitamente a qu cargos pblicos se refiere cuando pro(be su accesoI3NJ+ Con base en una interpretacin globali&ada del artculo en an%lisis# podra decirse que la intencin del con'encional fue la de impedir que algn partcipe o lder -de acuerdo con el tercer p%rrafo. de un gobierno de facto pudiera traba,ar en el *stado desde una ptica poltica+ *sto se decanta de la diferenciacin entre empleo pblico $ cargo pblico del quinto p%rrafo# cuando describe las sanciones contra la corrupcinA con lo cual podra entenderse que la sancin del segundo p%rrafo alude solamente a los cargos polticos del *stado# no as a los meramente administrati'os como los empleos pblicosI39J+ Con esto se deri'a que la intencin es solamente respecto de los espacios que pudieren llegar a tener importancia desde el punto de 'ista de la toma de decisiones+ *l punto a esclarecer# entonces# est% determinado por la falta de especificidad del p%rrafo al enunciar solamente 6cargos pblicos8+ Como $a (a sido anunciado# podra entenderse que se trata de la totalidad de posibles cargos Bno empleosC# sin importar la forma de acceso+ *sto podra sostenerse desde la lectura del Debate de la Asamblea Constitu$ente# en cuanto cada uno de los con'encionales que apo$an estas medidas lo (acen con base en la existencia de normas consuetudinarias de car%cter internacional# adem%s de la experiencia tr%gica de interrupciones a la 'ida democr%tica de la Repblica+ / tambin es en base a ello que determinan que dic(a in(abilitacin no caducaI3!J+ Aclarado esto# cabe decir entonces que la in(abilitacin de acceso a cargos pblicos no es una sancin penal como sugiere el :r+ Ros 7ontt en sus argumentos ante la C0D4# como surge del 0nforme NR 323!3# sino ci'il o administrati'a+ *n realidad# desde un punto de 'ista estricto# se trata de una sancin constitucional# cu$o car%cter puede ser o ci'il o administrati'o+ *l argumento sobre el cual podra sostenerse esta (iptesis es que en primer lugar Bcomo se anali&ar% m%s adelanteC no sera necesario que todas las sanciones penales se impusieran en todos los casos# $ adem%s por la propia naturale&a ,urdica de los cargos pblicos> administrati'a $ electoral -esta ultima comprendida tanto desde el derec(o ci'il como desde el administrati'o.+

As es como podra concluirse que cuando se trata de in(abilitaciones al acceso a cargos pblicos -tambin ocurrira lo mismo para el caso de los empleos pblicos. se lo (ace teniendo en cuenta el Cdigo Ci'il> son incapacidades ci'iles+ Ona sera la incapacidad electoralI"2J# que adem%s de serle aplicable tanto a los condenados a prisin# como a los extran,eros Cen la ma$ora de las situacionesC le sera a los autores de actos como los descriptos en el artculo 36 CNAA $ la otra sera una incapacidad ci'ilC administrati'a# dependiente de la discrecin del *stado# como describe la C0D4 en el caso Ros 7ontt+ A este respecto# cabe aclarar que los *stados dentro de su soberana cuentan con un margen de apreciacin por el cual pueden e'aluar las situaciones que los instan a tomar decisiones+ *n este sentido el =ribunal *uropeo di,o que son los *stados quienes se encuentran en me,or posicin para e'aluar los (ec(os que los lle'an a adoptar medidasI" J# puesto que si bien los rganos supranacionales son los ltimos en re'isar $ e'aluar el adecuado cumplimiento de las obligaciones con'encionales de los propios *stados en su derec(o interno# son ellos mismos los que est%n me,or dotados para 'alorar las circunstancias del casoI"5J+ *ste margen de apreciacin de los *stados es lo que permiti construir una norma consuetudinaria internacional como la que se encuentra en an%lisis+ Fo es en cuanto a qu tipo de cargos se aplica como para la determinacin del tiempo de duracin de tal in(abilitacin+ *s decir# que sea perpetua slo depende de la apreciacin $ consideracin de cada *stadoI"3J+ <or otro lado# las incapacidades ci'iles pueden ser temporales o permanentes# dependiendo de la persona como de las causas+ 0ncapacidad ci'il de (ec(o# nunca de derec(o+ *s decir que la persona no pierde su esencia porque no pueda e,ercer algn derec(o+ On e,emplo claro es el de los niEos# que (asta determinada edad no pueden e,ercer ciertos derec(os+ *sa es una incapacidad temporal+ Ltra caso es el de los dementes# cu$a incapacidad es# la ma$or parte de las 'eces# perpetua+ Adem%s# la exigencia del artculo 53+5 CAD4 respecto de la legalidad de las limitaciones est% absolutamente cumplida# desde que la &ey limitadora es nada menos que la propia Constitucin+ As se e'ita cualquier tipo de discusin respecto de qu se entiende por le$es# aunque de todos modos la Corte0D4 en la LCC6396 $a e'acu el tema $ defini los par%metros sobre qu se entiende por le$esI""J+ *s por ello que si se pretendiera des'irtuar la norma constitucional sobre la base de una supuesta contradiccin con la CAD4# por todo lo argumentado (asta aqu# tal intencin no podra ser sustentada# por dos moti'os esenciales> . Fa in(abilitacin es una incapacidad ci'il $# como tal# posible causal de limitacin a los derec(os polticos# cu$a regulacin en el 53 CAD4 enumera dentro del inciso de limitaciones legales# que de acuerdo con la C0D4 son numerus claususA $ 5. :i quisiera argumentarse conculcacin del derec(o porque la incapacidad ci'il es permanente# se estara in'adiendo la rbita interna de cada *stado+ / en el caso argentino tambin se estara desconociendo la 'alide& de la Constitucin en ese punto# que es la norma que la determinaI"KJ+ A(ora bien# de no (aber sentencia ,udicial penal en contra# pero s un proceso penal# $ al (aber una sentencia de la C:;N que determina que (asta tanto no (a$a sentencia firme la capacidad electoral se mantiene inclumeI"6J# Vcmo $ quin define la incapacidad del autor para presentarse como candidatoW *ste es un interrogante que podra resol'erse aplicando el mismo procedimiento que en )uatemala> que lo defina as el rgano ,udicial competente para los asuntos electorales# de oficio o a pedido de parteI"NJ+ 7%s difcil toda'a resultara definir las in(abilitaciones a cargos pblicos que no implicaren elecciones+ *s decir# Vcu%l sera la manera de in(abilitar a los indi'iduos que actuaren de conformidad con el artculo 36 CNAW <odra aplicarse el mismo procedimiento que para los dementes o in(abilitados describe el Cdigo Ci'il de la Nacin en los artculos "2C K5bis# ampliando la legitimacin acti'a+ A pesar de que la me,or respuesta a estos interrogantes podra estar dada por una le$ regulatoria de las sanciones ci'iles como de sus procedimientos# la aplicacin de la analoga es una posible solucin+ 9...e=cl!idos de los #e e$icios del i d!lto 1 la co m!taci de "e as...: On caso e,emplar para este tema# lo constitu$e el de *nrique )orriar%n 7erlo# quien fue acusado de sabotear el sistema institucional democr%tico como lder del 7o'imiento =odos por la <atria -7+=+<+.# en el copamiento al Regimiento 3 de Fa =ablada el 53 de enero de !9!I"9J+ Fuego de (aber sido capturado en 7xico en !!K es extraditado para ser ,u&gado en !!N# cuando se lo condena a prisin perpetua+ *n este caso# si bien el (ec(o que lo condu,o a prisin se lle' a cabo pre'ia la introduccin del precepto constitucional en an%lisis# l fue condenado $ comen& a cumplir la pena posteriormente+ Al ser la causal de prisin la configurada dentro del artculo 36 $

estar )orriar%n cumpliendo pena por ella# podra entenderse que a partir de la entrada en 'igor de la Constitucin Reformada entrara en 'igor la sancin impuesta en el 36 CNA# sin ser refutada por ra&ones de irretroacti'idad o de principios de le$ m%s benigna# puesto que en este caso slo se trata de una pro(ibicin directa al <residente# que es el nico que puede decidir otorgar el beneficio+ A pesar de ello el ex<residente Du(alde le otorg el beneficio del indulto por medio del decreto 559323# el 52 de ma$o de 5223# incumpliendo con el mandato constitucional+ Fo mismo (i&o con 7o(amed Al :eineldn en el decreto 532323# de la misma fec(a+ Famentablemente :eineldnI"!J fue apresado con anterioridad a la Reforma $# por los principios de irretroacti'idad de la le$ penal o de le$ m%s benigna podra llegar a aceptarse que a su respecto el indulto (a$a sido '%lido+ *n cambio# el indulto a )orriar%n es inaceptable debido a que as surge de la (ermenutica interpretati'a del texto constitucional# en 'irtud del principio de igualdad ante la le$ -artculo 6 CNA. tampoco debera aceptarse el e,ercicio de la facultad de indultar a fa'or de :eineldn# dada la similitud de las conductas delicti'as que lle'aron a ambos a prisin+ :in embargo# el principio de le$ penal m%s benigna es aplicable a normas de car%cter general# mientras el indulto es una facultad de tenor indi'idual# e'entual $ poltico# $ por tanto no puede ser siquiera un derec(o en expectati'a+ <or ello# no resultara bice que se aplicase el indulto a :eineldn+ As las cosas# podra concluirse que el texto en esta parte no pretende limitar a los reosde un potencial beneficio# sino limitar el poder del <residente de la Nacin respecto de su facultad constitucional de otorgamiento de los beneficios de indulto $ conmutacin de penas# a las que cabe considerar como una gracia concedida por el presidente $ no como una norma penal de car%cter general m%s benigna+ :e trata de la 'oluntad del constitu$ente plasmada en la fuer&a normati'a de la Constitucin de limitar las facultades del <residente con el fin de impedir la libertad de quienes atentasen contra la propia norma fundamental+ *sa 'oluntad del constitu$ente no es otra cosa que el refle,o de lo que el pueblo representado deseaIK2J+ *sto conlle'a entonces a asentar que la aplicacin de esta limitacin del *,ecuti'o comien&a a regir desde el momento en que entra en 'igor el artculo# m%s all% de las personas a quienes e'entualmente pudiese ser aplicado el beneficio por estar ba,o pena de prisin por procesos penales anteriores+ *sto es as porque el artculo slo impide al <residente otorgar esos beneficios cuando se tratare de indi'iduos que (ubiesen actuado conforme lo tipificado en el artculo 36 CNA# puesto que si bien ste pierde la oportunidad de obtener un potencial indulto# al ser potencial no es seguro $ por tanto no se lo per,udica+ *l mismo an%lisis sobre la aplicacin de temporalidad para este caso cabra respecto de la sancin de in(abilitacin a ocupar cargos pblicos porque ,ustamente la intencin del constitu$ente es la de impedir que estos indi'iduos puedan formar parte en la toma de decisiones del *stado democr%tico# teniendo en cuenta su pasado accionar antidemocr%tico $ no el momento en que lo (ubiesen concreti&ado+ d. Acerca del Tercer *rra$o *n este p%rrafo la nica no'edad# $ no por ello poco importante# la configura la determinacin de la imprescriptibilidad de las acciones ci'iles $ penales contra los autores de la inobser'ancia constitucional+ 9...las mismas sa cio es >!ie es ?...@ !s!r"are $! cio es "re/istas "ara las a!toridades de esta Co stit!ci ?...@A los >!e res"o der ci/il 1 "e alme te de s!s actos...: *ste p%rrafo (ace alusin a los que asumieran funciones constitucionales de facto+ As# con el agregado de esta oracin# los con'encionales de,aron en claro su intencin de diferenciar dos tipos de indi'iduos o grupos> aquellos que aportaran a la inobser'ancia de la Constitucin como a los que asumieran las funciones pblicas emanadas de la propia norma fundamental durante ese perodo de inobser'ancia constitucional+ A estos ltimos# la sancin no se limita a la impuesta en el p%rrafo anterior# sino que son susceptibles de ser perseguidos# adem%s# ci'ilmente -penalmente $a se responsabili&a a los autores anunciados en los p%rrafos anteriores.+ Cabe aclarar qu se entiende por responsabilidad ci'il en esta parte del textoA puesto que cuando se impone la sancin de in!abilitacin perpetua para la ocupacin de cargos pblicos# de algn modo se est% responsabili&ando ci'ilmente al indi'iduo culpable por medio de una incapacidad ci'il+ <ero podra considerarse que en este punto se (ace referencia a una persecucin ci'il de tipo dineraria que puede e,ercer todo aquel que (ubiese sufrido per,uicios como consecuencia del accionar del imputado# que se concreta luego de resuelto el caso en sede penalIK J+

*n esta parte del texto se agrega que las acciones tanto ci'il como penal debidas a dic(as responsabilidades ,urdicas no prescriben+ 9...Las accio es res"ecti/as ser im"rescri"ti#les...: *n primer lugar es preciso determinar si la imprescriptibilidad enunciada se refiere solamente a las acciones contra los que actuaren conforme el tercer p%rrafo o si tambin compromete a las que se pudiesen efectuar contra los autores incluidos en los p%rrafos precedentes+ Desde una primera lectura podra concluirse que la intencin de imprescriptibilidad slo es sobre las acciones seguidas contra los indi'iduos contenidos en el presente p%rrafo -contra los que e,ercieran funciones constitucionales en gobiernos de facto.# aunque# si se tiene en cuenta el Debate <arlamentario# de donde surge una nocin en sentido amplio# podra incluirse a las acciones seguidas contra los que actuaren conforme describe el p%rrafo primero+ *sto ltimo podra ser cierto debido a que durante el Debate no (ubo aclaraciones sobre el tema# sino solamente generali&aciones# es decir que slo se (icieron con respecto a todas las acciones que se lle'aren a cabo por cualquiera+ <ero por otro lado# $ 'ol'iendo a la primera premisa planteada# tambin es cierto que existe la posibilidad de que se interprete la imprescriptibilidad slo respecto de las acciones contra los indi'iduos enunciados en el presente p%rrafo -es decir# a los funcionarios.+ *l argumento de esta afirmacin podra estar dado por la presencia de un agra'amiento a la pena de acuerdo con las caractersticas del autor+ *ste ra&onamiento pareciera ser el m%s sensato teniendo en cuenta la tipificacin del Cdigo <enal respecto de la responsabilidad penal de los funcionariosIK5J+ Con referencia a un segundo punto# las contrariadas opiniones acerca de esta norma sobre la imprescriptibilidad de las acciones contra quienes (ubieren atentado contra la Democracia -'ertidas Bpor e,emploC por el con'encional *tc(eniqueIK3J que consider 6una anormalidad8 tanto a la imprescriptibilidad ci'il como penal. (acen preciso abordar el tema+ As# como primera instancia debiera resol'erse qu se entiende por imprescriptibilidad de la accin ci'il+ *n el derec(o ci'il# en general# (a$ dos pla&os de prescripcin> de 5 aEos para los casos extracontractuales $ de 2 para los contractuales+ *xisten en el Cdigo Ci'il estipulados otros pla&os m%s especficos $3o m%s prolongados# como tambin la institucin de la no prescripcin para determinadas accionesIK"J+ *n este orden de ideas# la Constitucin en el caso del artculo 36# tercer p%rrafo# inclu$e un supuesto m%s a los descriptos en el Cdigo Ci'il+ De este modo no puede (aber dudas acerca de la integridad ,urdica $ moral de la norma# puesto que se trata del texto constitucional que contiene este agregado $ no de una le$ inferior a la norma fundamental+ Adem%s# esta inclusin no es casual# al igual que la que impide el indulto $ la conmutacin de penas+ :e ,ustifica en la propia (istoria argentina en que el *stado tu'o que incurrir en gastos para pagar las indemni&aciones correspondientes a 'ctimas $ familiaresIKKJ del accionar de los responsables del ltimo )obierno de ?acto# quienes no respondieron# a pesar del planteo de algunos de demandarles la repeticin de las mismas+ Con respecto a la imprescriptibilidad de las acciones penales no debiera caber duda alguna# puesto que los actos que la ,ustifican son pasibles de ser asimilables a crmenes de lesa (umanidad de acuerdo con los efectos que pro'ocaren o su magnitud en el actuarA pero m%s an cuando tales delitos realmente comportan crmenes de lesa (umanidad o de genocidio que# de acuerdo con la ,urisprudencia de la C:;N en el fallo <riebGeIK6J# no prescriben+ *sta doctrina de la Corte no es casual teniendo en cuenta la existencia de la 6Con'encin sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra $ de los crmenes de lesa (umanidad8IKNJ# as como los dem%s =ratados 0nternacionales sobre Derec(os 4umanos+ De este modo la imprescriptibilidad de las acciones penal $ ci'il queda claramente argumentada+ iii. BO"erati/idad o "ro(ramaticidad de la ormaC :i se tiene en cuenta la letra especfica del artculo 36 CNA $ la calidad de la norma que el mismo establece# su inclusin en el texto es indispensable para la proteccin $ defensa de los Derec(os 4umanos como norma ius cogens# por su intencin de preser'ar la Democracia como sistema nico de gobierno+ No caben dudas acerca de la operati'idad de una norma ius cogens+ / si se considera que se trata de una norma con esa calidad# es por tanto operati'a# puesto que no (a$ norma imperati'a sin efecto operati'oIK9J# siendo la programaticidad de la misma slo en un sentido reglamentario# como sucede con toda norma imperati'a+

*s decir que si su efecti'idad depende de la 'oluntad del legislador# sta $a se manifest al aprobar los =ratados 0nternacionales sobre Derec(os 4umanos# cu$as normas son esencialmente ius cogensA $ por ello no precisan de le$ alguna que las (aga efecti'as+ 0gualmente# esto no impide que cada *stado regule dic(a efecti'idad por medio de sus normas internas# siempre $ cuando no las contradigan+ :i la norma es de car%cter constitucional rige# entonces# el mismo principio+ *n el caso particular# el enunciado principal del artculo 36 CNA est% dirigido a plantear la existencia de una norma imperati'a# que es nada menos que la de proteccin a la Constitucin+ <or ese lado# se trata de una cl%usula meramente operati'a+ A(ora bien# para que se desarrolle una me,or efecti'idad en la proteccin# en el mismo artculo se enumeran sanciones a ser impuestas contra quienes 'iolaren la obser'ancia de la Fe$ ?undamental+ *stas sanciones s precisan de la 'oluntad del legislador para poder lle'ar a cabo su puesta en pr%ctica+ As es como su regulacin $ tipificacin delictual se (alla en el articulado del Cdigo <enal# en artculos $a mencionados+ <ero no por ello# cuando de regular delitos enunciados en la Constitucin se trata# se puede directamente determinar que la norma que lo (iciere (ubiese de,ado de ser operati'a+ :iempre debe atenderse a cu%les son los derec(os protegidos $# luego# a la programaticidad de la norma# respecto de la regulacin en especfico# para me,orar el car%cter de su efecti'i&acin $ para definir determinadas pautas de conducta+ Debe quedar aclarado que la regulacin tambin es de tipo procedimental+ A este respecto no se debe de,ar de mencionar la falta de regulacin especfica del procedimiento para impedir la e'asin a la in(abilitacin al acceso a cargos pblicos# tanto de tipo electi'os -como es el e,emplo del caso de Ros 7ontt. como no electi'os+ Ona le$ que delineara las pautas del cumplimiento sobre este punto (ara m%s operati'a la norma constitucional de in'iolabilidad de la Constitucin+ <or e,emplo# podra sancionarse una le$ que regulase el procedimiento de estos casos ante la C%mara *lectoral cuando se tratare de acceder al cargo publico por medio de eleccionesA o# en caso de nombramientos por parte de alguno de los tres poderes estaduales# el proceso para (acer caer el nombramiento $ para sancionar a quien firmare $3o aprobase dic(o nombramiento+

V. R)LACION)S )NTR) )L D)R)CHO INT)RNACIONAL D )L D)R)CHO INT)RNO A pesar de que el ttulo pueda sugerir que el tema a tratar sea la eterna discusin entre dos posiciones de aplicacin del Derec(o 0nternacional en el Derec(o 0nterno o como comnmente se denominan teoras dualista $ monista# este asunto precisa de la superacin de este obst%culo# concluido por la C:;N# primero# $ por la Reforma Constitucional despusIK!J+ *n este captulo estar% en tratamiento el caso Ros 7ontt# cu$o informe emiti la C0D4# $ su posible incidencia sobre la 'igencia $ aplicacin respecto del artculo 36 CNA# teniendo en cuenta el 'alor de las Recomendaciones emitidas por la Comisin# el de la Costumbre 0nternacional como fuente del Derec(o 0nternacional# as como el de la Carta Democr%tica 0nteramericana+ i. )l caso (!atemalteco a. -re/e 0istoria de la /ida co stit!cio al (!atemalteca Fa Re'olucin de !"" supuso el fin de la etapa liberal en )uatemala $ dio lugar a la adopcin de la Constitucin de !"K# cu$a 'igencia termin con el golpe de !K"# en que se aprob el *statuto <oltico de la Repblica de )uatemala -derogador de la Constitucin.+ Ona Asamblea Constitu$ente elabor la Constitucin de !K6 que mantu'o su 'igor (asta el )olpe de *stado militar de !63# aEo en que se aprob una Carta ?undamental de )obierno# que estableca el e,ercicio del poder pblico por parte del *,rcito de )uatemala# conser'ando su ,erarqua militar+ *sto finali& con la aprobacin# por una Asamblea Constitu$ente# de la Constitucin de !66+ <ero un nue'o )olpe de *stado militar# en !95# presidido por el )eneral *fran Ros 7ontt# declar en suspenso la Constitucin de !66# $ una ;unta 7ilitar emiti un *statuto ?undamental de )obierno+ Da,o la direccin del )eneral Lscar 7e,a Xctores# que (aba separado del cargo el 9 de agosto de !93 al tambin general Ros 7ontt# se inicia el proceso de transicin a la democracia# dict%ndose en enero de !9" una nue'a le$ electoral# que regir% las

elecciones constitu$entes celebradas ese mismo aEo con fines a reali&ar una nue'a reforma constitucional+ =ras 'arios meses de traba,o# en ma$o de !9K se conclu$ el proceso constitu$ente con la promulgacin de la nue'a Constitucin# (o$ 'igente desde !96I62J+ *l fallido autogolpe del <residente ;orge :errano -en !!3. $ la dificultosa solucin de la crisis institucional por l pro'ocadaI6 J# terminan por desgastar el sistema constitucional+ *l nue'o <residente Carpio auspici una amplia reforma constitucional que afectara a "3 artculos# $ que se aprobara entre !!3 $ !!"I65J+ 7%s adelante# tras los Acuerdos de <a& suscritos entre el )obierno de )uatemala $ la Onin Re'olucionaria Nacional )uatemalteca -ORN).# que en 'arias ocasiones pre'ean di'ersas reformas constitucionalesI63J# la <residencia de la Repblica promo'i en !!N ante el organismo legislati'o otro pro$ecto de reforma constitucional+ :in embargo# la resistencia a dic(o pro$ecto en ciertos sectores sociales $ polticosI6"J# (i&o que demorara m%s de dos aEos la culminacin de su proceso+ / cuando en !!! se sometieron las reformas a referndum popular la desmo'ili&acin de la poblacin -en particular de las comunidades indgenas. se tradu,o en una abstencin superior al 92Y que posibilit el triunfo de los sectores opuestos a la modificacin de la Constitucin+ <or ello no pudo lograrse reforma alguna# $# (o$# el *stado de )uatemala cuenta con una Constitucin 'igente desde !96# reformada luego en !!"+ #. )l art8c!lo %E5 de la Co stit!ci de 6!atemala *l artculo 96 de la Constitucin guatemalteca dice> +ro!ibiciones para optar a los cargos de +residente o ,icepresidente de la -ep"blica. .o podrn optar al cargo de +residente o ,icepresidente de la -ep"blica/ a0 El caudillo ni los 'efes de un golpe de Estado revolucin armada o movimiento similar %ue !aya alterado el orden constitucional ni %uienes como consecuencia de tales !ec!os asuman la 1efatura de 2obierno3 b0 &a persona %ue e'erza la +residencia o ,icepresidencia de la -ep"blica cuando se !aga la eleccin para dic!o cargo o %ue la !ubiere e'ercido durante cual%uier tiempo dentro del perodo presidencial en %ue se celebren las elecciones3 c0 &os parientes dentro de cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad del +residente o ,icepresidente de la -ep"blica cuando este "ltimo se encuentre e'erciendo la +residencia y los de las personas a %ue se refiere el inciso primero de este artculo3 d0 El %ue !ubiese sido ministro de Estado durante cual%uier tiempo en los seis meses anteriores a la eleccin3

e0 &os miembros del E')rcito salvo %ue est)n de ba'a o en situacin de retiro por lo menos cinco a4os antes de la fec!a de convocatoria3 f0 &os ministros de cual%uier religin o culto3 y g0 &os magistrados del $ribunal Supremo Electoral.

Fa misma suerte que Argentina tambin la corri )uatemalaI6KJ+ Fa diferencia se encuentra en la poca# $a que mientras la Argentina intentaba real&ar su Democracia# )uatemala toda'a estaba inmersa en una etapa crtica de su 'ida institucional# con continuas interrupciones al sistema democr%tico+ <or eso# como fue anali&ado respecto del artculo 36 CNA# el articulado guatemalteco no es consecuencia de un capric(o de los con'encionales# sino de una exigencia necesaria# precisa# para poner coto a los a'ances golpistas# con el fin de asegurar a la ciudadana la posibilidad de (abitar en un pas democr%tico# pluralista $ sin restricciones arbitrarias $ anticonstitucionales+ *ra necesario marcar la diferencia del antes $ del despus+ Del antes atemori&ador $ del despus democr%tico+ *ste artculo# a diferencia de su an%logo argentino# slo contiene la cl%usula de inelegibilidad permanente de lderes de mo'imientos o gobiernos de ruptura del orden constitucional para los cargos de presidencia $ 'icepresidencia+ *l propsito del con'encional pareciera aqu dirigirse a no permitir la posibilidad de ocupar cargos pblicos# pero solamente de <residente $ Xicepresidente# $a que a lo largo de todo el texto constitucional# ste es el nico artculo que anali&a la situacin de alteracin a la 'ida democr%tica $ que por tanto sanciona a sus partcipesI66J+ *n )uatemala# como en otros pases americanosI6NJ $ europeosI69J# se inclu$ dic(a norma# que aparece# igualmente# en sus sucesi'as Constituciones+

*l (ec(o de que )uatemala no (a$a sido el nico pas que contenga este tipo de norma de no inelegibilidad permanente demuestra que no se trata de una pr%ctica 6idiosincr%tica de la tradicin constitucional guatemalteca8I6!J# sino de una pr%ctica aceptada $ reiterada por la generalidad de los pases que tu'ieron que sobrepasar etapas similares de crisis institucional+ :e trata de una costumbre internacional# fuente de excelencia del Derec(o 0nternacional# de una idea que se refuer&a m%s tarde con la aprobacin de la Carta Democr%tica 0nteramericana+ 6*stos principios de rec(a&o a la ruptura del orden constitucional# in(abilitacin de sus lderes para las altas magistraturas# $ no reeleccin# fueron adoptadas por considerarse principios ,urdicos de relacin internacional $ de defensa comn de la consolidacin democr%tica+8IN2J Al formar parte de los principios i&ados por los *stados en el Derec(o 0nternacional# stos son esencialmente legtimos $ '%lidos para el Derec(o 0nternacional# como para el interno particular de cada *stado# $a sea por normas consuetudinarias internacionales como por las normas internas escritas+ <or ello# el (ec(o de que se sostenga que estos principios atentan contra el enunciado del artculo 53 de la CAD4# como lo plante el :r+ Ros 7ontt ante la ComisinIN J# no tiene argumentacin ,urdica posible+ Fa posicin que argu$e tal desacierto se basa en la 'iolacin del inciso + b del articulado de la CAD4 por intermedio de la mala interpretacin de su inciso 5R# con lo cual tambin desacredita el modo de interpretacin del *stado# que Cde ser asC estara contrariando el artculo 5!+ b a de la misma Con'encin+ <ero esto no podra ser as# en primer lugar# porque el *stado no limita los derec(os de sus indi'iduos sino en el sentido planteado por el artculo 35 de la CAD4# como argumenta el actor ante la Comisin en el caso Ros 7onttIN5JA $# en segundo lugar# porque el propio artculo 53 inciso 5R# si bien contiene una norma numerus clausus Csegn lo establecido por la C0D4 en el caso A$lZinIN3JC# permite la reglamentacin de ciertas limitaciones legales entre las que se encuentra la incapacidad ci'ilA $ un e,emplo de ella es la in(abilitacin a cargos pblicos -en este caso solo electoral $ nicamente para los cargos de <residente $ Xicepresidente de la Repblica.+ :iendo entonces la in(abilitacin una incapacidad ci'il Btal como (a sido demostrado al momento de anali&ar el tema respecto del artculo 36 CNAC# $ estar sta contenida entre las limitaciones aceptadas en el artculo 53 CAD4# no podran ser# entonces# aplicadas las consideraciones 'ertidas por la Comisin en el caso A$lZinIN"J porque la limitacin pro'ista por el artculo 96 de la Constitucin de )uatemala# que le es aplicado a Ros 7ontt en !!2# est% permitida por la CAD4# conforme el artculo 53+5 en relacin con el 5!+ b+ A este ra&onamiento se suma otro fundado en la 'oluntad de los *stados -que son quienes constitu$en la Democracia internacional como legisladores del Derec(o 0nternacional. $ por las Constituciones democr%ticas de cada uno de ellos# cu$o dictado depende de la 'oluntad del pueblo refle,ada en sus representantes+ *sto significa que cualquier interpretacin sobre el artculo 53 CAD4 debe (acerse teniendo en cuenta su ntima relacin con el :istema Democr%tico conforme surge del artculo 5 de la Carta democr%tica 0nteramericanaINKJ+ c. )l caso R8os +o tt: a1er 1 0o1 *n mar&o de !95 Ros 7ontt asume la ;efatura de *stado de un gobierno de facto establecido por oficiales militares# momento en el cual rega an la Constitucin de !66# cu$a 'igencia fue suspendida+ *n !93# con un nue'o golpe militar# Ros 7ontt fue depuesto por quien fuera su 7inistro de Defensa> el )eneral Lscar 7e,a Xctores# quien logr una reforma importante de la Constitucin en !96IN6J# $ dict un decreto de amnista -aprobada por la Asamblea Constitu$ente.# al que se acogi Ros 7ontt para participar del proceso electoral de !!2INNJ+ Fa Reforma Constitucional de !96 introdu,o dos importantes limitaciones al acceso a la <residencia de la Repblica+ Fa primera# establecida en el artculo 96# pro(be la posibilidad de acceder a los cargos de <residente $ Xicepresidente de la Repblica por la participacin en gobiernos de facto# mientras la segunda Ben el artculo 9NC asegura la imposibilidad de postulacin a la reeleccinIN9J+ *n el aEo !!2# se abri un nue'o proceso electoral democr%tico para elegir al <residente de la Repblica+ *ntre otros# el )eneral Ros 7ontt se postul al cargo# aunque nunca logr efecti'i&ar se presentacin porque las autoridades electorales de )uatemala -es decir# el Registro )eneral de las <ersonas $ el =ribunal :upremo *lectoral C=:*C.# rec(a&aron su candidatura con base en el artculo 96 de la Constitucin de )uatemala+

A pesar de los reclamos del candidato ante los organismos ,udiciales correspondientes -la Corte :uprema de ;usticia de )uatemala# primero# $ la Corte Constitucional# despus.# no tu'o xito+ <or esa ra&n# present la denuncia ante la C0D4# quien la declar inadmisible# en el 0nforme NR 323!3# por considerar que la postura de los rganos ,udiciales guatemaltecos se adecuaba a la CAD4# $ por tanto no conculcaba los derec(os all reconocidos como lo (ubo planteado Ros 7ontt+ *l fundamento principal de la C0D4 para ,ustificar la aplicacin Ccorrecta $ conforme al Derec(o 0nternacional de los Derec(os 4umanosC del artculo 96 de la Constitucin de )uatemala a Ros 7ontt# a pesar de que no rigiera al momento en que este indi'iduo fue <residente de facto# se basa esencialmente en que> . lo normado por dic(o artculo $a estaba establecido para el *stado en Constituciones anteriores# $ fue la 'oluntad legtima del constitu$ente la de preser'arloA 5. es una norma consuetudinaria internacional plasmada en el texto nacional guatemaltecoA $

3. la teora del margen de apreciacin de los *stados# de car%cter restricti'o# debe ser concebida para refor&ar al sistema $ a sus ob,eti'os# que es lo que demostr (aber intentado el de )uatemala por medio de sus rganos ,udiciales+ As# de acuerdo con la Recomendacin emitida por la C0D4 para dic(o caso# la in(abilitacin a cargos pblicos es una limitacin democr%tica a ciertos indi'iduos# por pro'enir de un poder constitu$ente democr%tico# representati'o de la 'oluntad popular# cu$a intencin fue la de que fuese perpetua $ se aplicase a aquellos que actuaren o (ubiesen actuado desconociendo la obser'ancia de la Constitucin Democr%tica+ Fo interpretado por la C0D4 para este caso podra ser de utilidad en la Argentina respecto de la norma constitucional argentina -artculo 36.# an%loga al 96 de la Constitucin de )uatemala de la que surge la misma finalidad+ *n no'iembre de 5223 en el *stado de )uatemala (ubo nue'as elecciones para las que el )eneral Ros 7ontt se postul nue'amente+ Famentablemente esta 'e& tu'o xito en el intento# puesto que la postura establecida por los rganos ,udiciales en !!2 se re'irti> si bien la Corte :uprema mantu'o su postura originaria# la Corte Constitucional re'oc dic(a sentencia# irrecurrible desde que se trata del rgano ,udicial con la ltima decisin+ =odo ello# ol'idando la regla constitucional anali&ada $ los par%metros recogidos por la Comisin para su aplicacin+ ii. La a"licaci e la Ar(e ti a de las Recome dacio es de la Comisi Fa Comisin en el caso Ros 7ontt di,o 6que el contexto institucional guatemalteco e internacional en que se ubica IlaJ condicin de inelegibilidad es la dimensin apropiada para el an%lisis de la Con'encin en general# $ de sus artculos 53 $ 35 al caso subC,udice# $ de la cual puede surgir el margen de apreciacin permitido por el derec(o internacional8IN!J# sobre la base de la lectura de los fundamentos de la Corte :uprema guatemalteca para rec(a&ar la candidatura Ros 7onttA agregando que el 6artculo 96 de la constitucin de )uatemala es una norma constitucional consuetudinaria de firme tradicin en la regin centroamericana8I92J+ As conclu$ que 6al respecto que dic(a causal de inelegibilidad surge de un acto de Asamblea Constitu$ente elegida por 'otacin democr%tica en la que el pueblo guatemalteco decidi a tra's de sus representantes constitu$entes que era necesario mantener dic(a causal# $a existente en la (istoria constitucional guatemalteca -cf+ punto 5K. $ an m%s# (acerla permanente8# finalmente afirmando que se trata de un 6sistema ,urdico constitucional para (acer efecti'o su funcionamiento# $ para defender la integridad de los derec(os de sus ciudadanos8I9 J+ De esta e'aluacin de la Comisin en el caso citado# surge como principal elemento a tener en cuenta la 'aloracin del pueblo $ de sus representantes en el proceso democr%tico+ <or eso# si fue su intencin la de incluir una norma en el texto constitucional tendiente a preser'ar la Democracia $ protegerla de quienes pudiesen atentar en su contra en un futuro $ de aquellos que en el pasado (ubiesen participado de actos contra la Constitucin Nacional# a tra's de su in(abilitacin para ocupar cargos pblicos# al menos perdiendo su capacidad electoral como sucedi en el caso de Ros 7onttA tal pretensin debe ser respetada+ De este modo# podra arribarse a que la aclaracin impulsada por la Comisin en el caso Ros 7ontt Csin de,ar de lado su interpretacin respecto del artculo 53 CAD4 en el caso A$lZin# en que determina que las limitaciones del 53+ 5 CAD4 forman un numerus claususI95JC acerca de la in(abilitacin permanente de acceso a cargos pblicos impuesta a los que (ubiesen atentado contra el orden constitucional# sin importar el momento de la concrecin de sus actos# sino su gra'edad# pudiese tener implementacin en la Repblica Argentina# respecto del nue'o artculo 36 CNA+ *sto# teniendo en cuenta que la opinin de dic(o

rgano supranacional es# de acuerdo con la ,urisprudencia de la C:;N en el caso Drama,o# la gua para la interpretacin de los preceptos con'encionales porque para la Argentina el 'alor de las Recomendaciones de la C0D4 es 'inculante+ As las cosas# es posible confirmar la conclusin a la que se arribara conforme la lectura de los traba,os preparatorios $ una interpretacin cuidadosa $ de buena fe de los mismos $ del artculo 36 CNA# anali&ando las Recomendaciones emanadas de la C0D4 para los casos Ros 7ontt $ A$lZin como condiciones de 'igencia de la Con'encin+

VI. CONCLUSIN *R)LI+INAR: =ener en cuenta que las recomendaciones de la C0D4 son para la Argentina 'inculantes no debe significar que el *stado deba someterse a cada decisin tomada por este rgano en cada caso en concreto# sino que sus interpretaciones $ e'aluaciones doctrinarias puedan ser'ir de gua interpretati'a# que permita actuali&ar la 'igencia del texto con'encional en el derec(o interno+ De (ec(o# as surge del Artculo NK inc+ 55 p%rr+ 5R de la Constitucin Nacional# en cuanto se refiere a las 6condiciones de 'igencia8# que Hcaptulo aparteH no slo se corresponden a la posibilidad de los *stados a plantear reser'as al momento de ratificar tratados# sino que tambin se circunscribe a la interpretacin de las normas establecidas en los mismosI93J+ <or eso# cuando en la Argentina se estudiasen normati'as an%logas a las interpretadas en el caso Ros 7ontt no debiera (acerse caso omiso a la fuente de interpretacin que implica lo que este rgano supranacional all determin Hcon base en la costumbreH acerca de que la norma que impide al denunciante postularse como candidato a presidente no refle,a otra cosa que una pr%ctica reiterada por 'arios pases latinoamericanos -especifica en su informe> centroamericanos.# cu$a finalidad es la de e'itar nue'os tropie&os u obst%culos a la Democracia+ *sto# porque los *stados americanos (an demostrado su deseo de que la Democracia sea preser'ada# cuando modificaron sus propias constituciones con la idea de adquirir proteccin interna a la Democracia $ participaron de una serie de conferencias tendientes a elaborar un instrumento que la protegiera $ que conclu$# finalmente# en la Carta Democr%tica 0nteramericana+ As es como en el caso citado# resuelto por la Comisin# no (a$ 'iolacin al principio de irretroacti'idad porque no se trata de un (ec(o que encuadre en el derec(o penal# sino constitucionalA $ porque se trata de una norma legtima $ '%lida de acuerdo con los par%metros democr%ticos de elaboracin legislati'a $ constitucional# que define la intencin de los constitu$entes# que es la que Hse suponeH refle,a el deseo del pueblo al que representanI9"J# que no (a sido otra que la de impedir que quienes (ubieran entorpecido la 'ida democr%tica 'ol'ieran a (acerlo+ <or otra parte# si bien en el caso A$lZin# en que la C0D4 elabora una interpretacin del artculo 53 CAD4# se de,a asentada la idea de que el segundo inciso de dic(o artculo# donde se enumeran las causales de limitacin al derec(o in'ocado $ protegido# forma un numerus clausus# tal aclaracin no implica para el caso argentino# respecto de la in(abilitacin# un obst%culo# puesto que tal sancin es una incapacidad como la pre'ista como posible causal de limitacin en el artculo 53+5 de la Con'encin+ Adem%s# la interpretacin de lo dic(o tanto por la Comisin como por el Constitu$ente plasmado en el texto constitucional# se (a elaborado conforme las normas de interpretacin internacional> de buena fe+ A lo que se suma que los representantes constitu$entes toda'a pueden ser consultados como los (acedores de las nue'as reformas# para afirmar sus fundamentos $ aclarar puntos grises o dudosos+ <or tanto# el artculo 36 de la Constitucin Argentina es una norma de aplicacin permanente# teniendo en cuenta lo interpretado por la Comisin para la aplicacin de su correlato guatemalteco+ :e trata de una norma retroacti'a en el sentido de impedir la ocupacin de cargos pblicos por parte de los responsables de actos antidemocr%ticos anteriores a las nue'as reformas constitucionales o a quienes posteriormente pretendieren de,ar de lado los preceptos democr%ticos# porque as lo (a querido el constitu$ente+ De este modo# (abiendo logrado resol'er la (iptesis acerca de la temporalidad de aplicacin de la norma# de acuerdo a los par%metros otorgados por la 'oluntad de los constitu$entes $ por la Comisin 0nteramericana de Derec(os 4umanos en el 0nforme N1 323!3# tomando como marco interpretati'o a la buena feA $ pudiendo determinar que el artculo 36 CNA es una norma ius cogens# conforme su ob,eto $ fin+ ?inalmente# podra concluirse que dic(a normati'a es de aplicacin permanente $ operati'a+ No obstante ello# cabra la posibilidad de formular una solicitud de Lpinin Consulti'a a la Corte 0nteramericana de Derec(os 4umanos acerca de sus interpretaciones sobre la adecuacin del artculo 36 del texto constitucional argentino a la Con'encin Americana# particularmente respecto del artculo 53