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Santiago, tres de diciembre de dos mil ocho.VISTOS:

En estos autos rol Nro. 22.916-1999, seguidos ante el Tercer Juzgado de Letras de Talca sobre juicio ordinario declarativo, caratulados ?Puga Lesgo, Iris con Banco del Estado de Chile?, por sentencia escrita de fojas 581 a 590, de veinticinco de octubre de dos mil cinco, se rechaz, en todas sus partes, la demanda de autos por lo que, en cuanto interesa al recurso de casacin deducido, se rechaz la demanda subsidiaria de prescripcin adquisitiva de dominio, ordinaria y extraordinaria. La demandante interpuso recurso de apelacin en contra de dicho fallo y una Sala de la Corte de Apelaciones de Talca, por resolucin de fecha siete de mayo de dos mil siete, escrita a fojas 621 y siguiente, confirm aquella de primer grado. En contra de esta ltima sentencia, la demandante deduce recurso de casacin en el fondo. Se trajeron los autos en relacin. Y TENIENDO EN CONSIDERACIN: PRIMERO: Que el recurrente en su libelo de nulidad sustancial, denuncia la infraccin a los artculos 19 a 22, 686, 718, 724, 728, 1909, 1320, 1344, 1776, 2492, 2507, 2508, 2510, 2515 y 2517 del Cdigo Civil. Explica la recurrente que en el considerando undcimo del fallo de primer grado y que la sentencia de segunda hace suyo, se han infringido los preceptos indicados, pues al ser stos claros debi

aplicarse el artculo 22 inciso 2 del Cdigo Civil. En cuanto a la transgresin de los artculos 718, 1909, 1320, 1344 y 1776 del Cdigo Civil que denuncia, explica la recurrente que ella se ha verificado al desconocer la sentencia impugnada el efecto declarativo de la particin de bienes en virtud de la cual se entiende que la demandante ha posedo en forma exclusiva la Hijuela A del Fundo Trafalgar, con sus derechos de aguas y dems accesorios, desde que se disolvi la sociedad conyugal el 19 de agosto de 1971 o desde que le fue adjudicada, el 19 de mayo de 1989, hasta ahora, dado que en el caso de la sucesin se retrotraen los efectos a las fecha de la delacin y, en el caso de la sociedad conyugal, a la poca en que sta expira o se extingue. Agrega que no puede reconocerse posesin al banco demandado porque, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1909 y 1320 del Cdigo Civil, no tiene derecho alguno sobre un bien determinado y se le aplica tambin el efecto declarativo de la particin, y, en todo caso, mientras forma parte de la comunidad, el cnyuge y cedente no tiene derecho alguno, ya que ste recae sobre el continente o una parte del continente, que es la universalidad, y no sobre una parte del contenido que son los bienes singulares que comprende la universalidad jurdica, el comunero tiene una cuota intelectual sobre la universalidad, lo que se infiere de los artculos 686, 1344 y 1909 en relacin con el artculo 1776, todos los cuales, considera, resultan infringidos por la sentencia recurrida. Por otra parte, en cuanto entiende vulnerado el artculo 728 del Cdigo Civil sostiene la recurrente que el fallo que censura aplica tal precepto sin que ello corresponda, puesto que la actora es continuadora de la posesin inscrita de don Felipe Osvaldo Ramrez San Cristbal, por lo cual no es que la demandante se haya apoderado de esa parte del predio sino que ella ha continuado en el dominio, por el efecto declarativo de la particin de bienes, y lo es desde que se disolvi la sociedad conyugal el 19 de agosto de 1971 o desde que le fue adjudicada el 19 de mayo de 1989 hasta ahora. Asevera, adems, que se han conculcado los artculos 2492, 2507 y

2508 del Cdigo Civil porque la sentencia le niega injustamente a la demandada obtener que se declare que ha adquirido por prescripcin extraordinaria, estimando erradamente que para que opere tal prescripcin se requiere ttulo, respecto de lo cual expresamente dispone el artculo 2510 regla 1 que "para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno" y, adems, por tratarse de una adjudicacin que opera bajo el efecto declarativo de la particin no necesita inscripcin. Finalmente sostiene la recurrente que se han infringido los artculos 2514 y 2515 del Cdigo Civil al admitir la sentencia la excepcin de prescripcin extintiva de la accin de prescripcin, lo que importa una errada aplicacin de la ley a un caso que no est establecido por la legislacin, como es una accin declarativa de dominio por prescripcin, que es la que se ejercit en autos, que es una accin real conforme se deduce de los artculos 577, 2414 y 2415 del Cdigo Civil. Agrega que aquellas normas se aplican a una accin personal engendrada por una obligacin, por un vnculo entre deudor y acreedor, para reclamar el cumplimiento de una obligacin debida, lo cual se confirma con lo que establece el artculo 2519 del Cdigo Civil que se refiere a los acreedores. Aade que ambas acciones son distintas, como se deduce que lo que dispone el artculo 578 del Cdigo Civil en relacin con los artculos 2514, 2515 y 2519 del mismo cuerpo legal. Asevera, adems, que el dominio no se pierde por su no ejercicio sino cuando otro lo adquiere porque es un derecho perpetuo, lo que se deduce de los artculos 582 y 588 del Cdigo Civil y, conforme lo expone el artculo 2517 del referido conjunto normativo. Concluye que el plazo de prescripcin extraordinaria de diez aos ha transcurrido en exceso antes que el demandado interrumpiera la prescripcin con la notificacin de su demanda el 7 de noviembre de 1995 en los autos civiles rol N 55.142 del Primer Juzgado de Letras de Talca, en que pidi nombramiento de partidor, por lo que la pretensin de su parte legtima y amparada por el derecho queda clara y, al acogerse la prescripcin extintiva, desconoce ese derecho de

forma totalmente ilegal injusta. Finaliza la recurrente solicitando que se invalide la sentencia recurrida y se dicte sentencia de reemplazo que revoque el fallo de primer grado y, en consecuencia, decl are que se acoge la peticin subsidiaria deducida en el punto primero del petitorio de la demanda deducida y, en consecuencia, se declare la prescripcin adquisitiva ordinaria o, en su defecto, la extraordinaria del dominio de la hijuela A de 73,12 hectreas del Fundo Trafalgar, con sus derechos de aguas y dems accesorios, a favor de la demandante, con costas. SEGUNDO: Que resulta necesario tener en consideracin los siguientes antecedentes del proceso: 1).- Del tenor de la demanda deducida en autos, y en cuanto importa a la nulidad en estudio, se advierte que el actor solicita se declare la prescripcin adquisitiva ordinaria de dominio del bien consistente en la Hijuela A del Fundo Trafalgar, con una cabida de 73,12 hectreas fsicas, con todo lo edificado y planteado, ubicada en Duao, comuna San Clemente, con sus derechos de aprovechamiento de aguas o, en su defecto, la prescripcin adquisitiva extraordinaria de dominio. Aduce al efecto que la citada hijuela y los derechos de aprovechamiento de agua los ha posedo con nimo de seor y duea en forma regular, no interrumpida durante ms de cinco aos que exige la ley para adquirir su dominio por la prescripcin adquisitiva ordinaria. Explica que su posesin procede de la adjudicacin que se hizo en la liquidacin de la sociedad conyugal que hubo con don Felipe Ramrez San Cristbal y particin de sus bienes sociales segn escritura pblica de 19 de mayo de 1989, por lo que procede de justo ttulo, ha sido adquirida con entera buena fe, carece de vicios pues ha sido siempre pacfica y exenta de clandestinidad Hace presente que la deuda contrada por su marido el 9 de agosto de 1979, esto es, casi ocho aos despus de la separacin total de bienes y de la consiguiente disolucin de la sociedad conyugal - y que es la deuda cobrada en la ejecucin de autos rol 57.842 donde el ejecutante dice adjudicarse la cuota - es exclusivamente personal del seor Ramrez. Agrega que no obstante lo anterior, el banco

demandado se adjudic todo el fundo de 116 hectreas, r educindose la adjudicacin a escritura pblica con fecha 6 de diciembre de 1989, incluso pese a la interposicin de la tercera opuesta por su parte y la que finalmente fue acogida. Concluye que, as, la venta forzada con que ha podido hacer valer su derecho de prenda general el banco demandado, no ha podido versar nada ms que sobre la cuota o parte de don Felipe Ramrez. 2).- Al contestar la demanda, el demandado solicita su rechazo negando y controvirtiendo que la demandante sea duea y haya estado en posesin material del inmueble y de sus derechos de aprovechamiento de aguas que seala. Asevera que segn inscripcin de dominio que indica, de 31 de enero de 1994, el banco demandado es poseedor inscrito de la cuota que le corresponde en el inmueble denominado resto del Fundo Trafalgar, careciendo, en cambio la demandante de ttulo inscrito. Agrega que el demandado fue acreedor de Felipe Ramrez San Cristbal, contando con un ttulo ejecutivo para hacer efectiva sus acreencias, juicio en el cual la actora particip como tercerista. A su vez y en cuanto a la accin de declaracin de certeza de dominio exclusivo de la actora, opone excepcin perentoria de prescripcin extintiva de la accin intentada, por haber operado en conformidad con los artculos 2492 y siguientes del Cdigo Civil, por no haber ejercido la accin ordinaria dentro del plazo de cinco aos a que se refiere el artculo 2515 del mismo cuerpo legal. En cuanto a la accin de prescripcin adquisitiva de dominio sostiene su improcedencia argumentando que la actora pretende adquirir de esta forma el inmueble, en toda su extensin, basada en la alegacin de derechos exclusivos sin contar con ttulo inscrito. Agrega que en el caso de autos se trata de un bien sujeto a registro conservatorio que no cuenta con ttulo inscrito y pretende que el citado modo de adquirir el dominio opere en contra de otro poseedor que s cuenta con ttulo inscrito, como lo es el banco demandado, situacin que se encuentra especialmente prevista y resuelta en el artculo 728 del Cdigo Civil ?contra ttulo inscrito no corre prescripcin sino en virtud de otro ttulo

inscrito?. Concluye que, en consecuencia, la demandante jams ha obtenido la posesin del inmueble, cuya adquisicin pretende por prescripcin, pues jams ha cesado la que el Banco del Estado tiene por efecto de su inscripcin de dominio en el Conservador de Bienes Races de Talca del ao 1994. En subsidio, opone la alegacin de improcedencia de prescripcin adquisitiva entre comuneros. 3).- La sentencia de segundo grado, confirmatoria de aquell a de primera instancia, segn se adelant, rechaz, en todas sus partes, la demanda de autos por lo que, en cuanto interesa al recurso de casacin en anlisis, rechaz la demanda subsidiaria de prescripcin adquisitiva de dominio, ordinaria y extraordinaria. TERCERO: Que los sentenciadores dejaron establecidos en el fallo que se impugna, los siguientes hechos: a.- Don Felipe Osvaldo Ramrez San Cristbal contrajo matrimonio con la demandante el 7 de enero de 1963 y pactaron separacin total de bienes el 26 de julio del ao 1971. b) Con fecha 19 de mayo de 1989 se redujo a escritura pblica la liquidacin de la sociedad conyugal y adjudicacin ?Ramrez San Cristbal, Felipe Osvaldo y Puga Lesco, Iris Magdalena?, adjudicacin que se llev a cabo el 20 de enero de 1989, de comn acuerdo, en el juicio particional respectivo, en el Primer Juzgado de Letras de Talca. En dicho proceso no consta la inscripcin de la adjudicacin, la que hubiere sido inscrita en el registro respectivo. c) Por escritura pblica de 6 de diciembre de 1989 se materializ la adjudicacin efectuada por el Primer Juzgado de Letras de Talca al Banco del Estado de Chile del inmueble individualizado en la clusula segunda, limitado a las 116 hectreas fsicas de superficie de la cuota que en l le corresponden al ejecutado Felipe Osvaldo Ramrez San Cristbal, inscribiendo su dominio el Banco del Estado a fojas 377 nmero 357 del ao 1994, especficamente el 31 de enero del ao citado. d) Por sentencia de 21 de octubre de 1982, dictada en los autos Rol N 57.842 del Primer Juzgado de Letras de Talca, confirmada por la Corte de Apelaciones por resolucin de 4 de octubre de 1988, se declar que

se acoga la oposicin al embargo formulada por doa Iris Magdalena Puga Lesco y, en consecuencia, ste se limitaba a las 116 hectreas fsicas de superficie de la cuota del predio Trafalgar que le corresponde al ejecutado don Felipe Osvaldo Ramrez San Cristbal, expresndose en el motivo duodcimo del fallo de primera instancia que habiendo contrado el ejecutado seor Ramrez una obligacin con posterioridad al pacto de separacin de bienes con la entonces tercerista, dicha obligacin tiene el carcter de personal, y su cumplimiento slo puede perseguirse en los bienes que a l le pertenecen, o sobre la cuota que le corresponde en la comunidad de bienes habida con su mujer. CUARTO: Que los jueces del fondo han considerado como fundamento de su determinacin ? por la que rechazan la demanda subsidiaria de prescripcin adquisitiva ? que: ?la actora pretende incorporar a su patrimonio mediante el modo de adquirir el dominio que nos ocupa, en toda su extensin, en contra de los derechos de los cuales el Banco del Estado de Chile es titular, cuya posesin se encuentra garantizada con la inscripcin dominica a su favor de fojas 377 n 357 del Conservador de Bienes Races de Talca, del ao 1994; luego, no constando la actora con ttulo alguno sobre el particular resulta legalmente improcedente acceder a la prescripcin adquisitiva alegada, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 728 del Cdigo Civil.? A su vez, como argumento para acoger la excepcin perentoria de prescripcin extintiva de la accin de declaracin de certeza de dominio exclusivo en favor de la actora, ha invocado el artculo 2492 del Cdigo Civil, agregando: ?por cuanto se trata de una accin ordinaria y de conformidad a lo dispuesto en el artculo 2515 del cuerpo legal citado, prescribe en el trmino de cinco aos, sea que se contabilicen desde cualquiera de los trminos indicados en la reflexin octava que antecede, hasta la de la notificacin vlida de la demanda.? QUINTO: Que el recurrente fundamenta sus alegaciones en una supuesta trasgresin a los artculos 19 a 22, 686, 718, 724, 728, 1909,

1320, 1344, 1776, 2492, 2507, 2508, 2510, 2515 y 2517 del Cdigo Civil por cuanto considera que, habindose acreditado que su parte ha estado en posesin del inmueble por ms de 25 aos, derivaba de la correspondiente adjudicacin obtenida a partir de la disolucin de la sociedad conyugal, proceda dar aplicacin a tales preceptos y declarar la prescripcin adquisitiva ordinaria o, en su defecto, extraordinaria del inmueble materia de autos desde que considera que la adjudicacin no requiere de inscripcin y, en todo caso, la prescripcin adquisitiva extraordinaria no requiere ttulo. Estimando, a su vez, improcedente el acogimiento de la excepcin de prescripcin extintiva de la accin de declaracin de certeza de dominio exclusivo de la actora. SEXTO: Que, en consecuencia, de acuerdo a los hechos consignados, los antecedentes generales del proceso y los postulados de la recurrente - considerando que aquella pretende la declaracin de prescripcin adquisitiva en relacin con la Hijuela ?A? del Fundo Trafalgar de 73,23 hectreas del total de 116 que conforman el total del predio, en circunstancias que la adjudicacin en que sustenta su pretensin, surgida de la particin efectuada luego de la disolucin de la sociedad conyugal, no fue inscrita en el Registro pertinente - resulta imperioso consignar primeramente que, segn la propia demandante lo ha reconocido, ella no podra ser considerada, de manera alguna duea o poseedora del predio en su integridad, desde que slo ha adquirido derechos, en conjunto con quien fuera su cnyuge, don Felipe Osvaldo Ramrez San Cristbal, por ser el inmueble objeto del litigio parte del activo de la comunidad de bienes formada al disolverse la sociedad conyugal que existi entre el citado y la actora Derechos que si bien se pueden materializar en un determinado bien fsico con ocasin de la pertinente particin y consecuente adjudicacin, sta ltima requiere de la correspondiente inscripcin en el Conservador de Bienes Races. En efecto, en tal sentido debe advertirse que la particin ?es un conjunto de actos encaminados a poner fin al estado de indivisin mediante la liquidacin del caudal comn y su distribucin entre los

comuneros en partes o lotes proporcionados a los derechos cuotativos de cada cual? (Sentencia Corte Suprema de 1 de abril de 1936, Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XXXIII, sec. 1, pg. 266). Dentro de la particin se pone trmino a la titularidad comn del derecho sobre los bienes indivisos mediante la adjudicacin, la que se define como la radicacin de bienes o valores determinados de los que figuran en el inventario o constituyen la herencia, hecha a cada uno de los partcipes en pago de su haber, segn su respectivo ttulo. No obstante la mayora de la doctrina postula que el efecto declarativo de la particin impide calificar la adjudicacin a cada comunero, como una enajenacin o como una compraventa, por cuanto slo "es un acto declarativo del dominio preexistente que lata en la cuota sobre la totalidad de los bienes comunes". ("Particin de Bienes", Fernando Alessandri, Editorial Jurdica Conosur Ltda. Cuarta Edicin, pg. 158) y en igual sentido se pronuncia don Manuel Somarriva Undurraga, en su libro "Indivisin y Particin"(3 Edicin, 1981, N 523 y siguientes, pg. 386 y siguientes); ello no importa que deba desconocerse la obligacin que a los adjudicatarios la ley impone en orden a inscribir en el Conservador de Bienes Races que corresponda la escritura pblica que da cuenta de la pertinente adjudicacin, por cuanto aquella exigencia legal, tienen por finalidad, entre otras, la de dar publicidad a tales inscripciones, lo cual, adems, protege a los terceros que participan en el trfico jurdico econmico, respecto de los bienes de que dan cuenta sus inscripciones. En tal sentido el artculo 687 del Cdigo Civil, aplicable tambin a la divisin de los bienes sociales por expresa disposicin del artculo 1776 de este mismo Cdigo, en sntesis dispone que la adjudicacin de los inmuebles o parte de los inmuebles que antes se posean proindiviso, se inscribir en el registro Conservatorio en cuyo territorio est ubicado el inmueble, precepto que se encuentra complementado con lo que establece el artculo 659 del Cdigo de Procedimiento Civil, en cuanto en su inciso segundo prescribe que "Todo acuerdo de las partes o resolucin del partidor que contenga adjudicacin de bienes se reducir a escritura pblica y sin esta solemnidad no podr efectuarse su inscripcin en el

conservador". En este orden de razonamiento es til tener en consideracin la importancia, trascendencia y finalidad que el Cdigo Civil atribuye a las inscripciones que deben practicarse en el Registro Conservatorio, lo cual aparece muy claramente explicitado en el propio Mensaje del referido Cdigo. En efecto, en el prrafo dcimo octavo se expresa "En cuanto al dominio, uso y goce de los bienes, se han introducido novedades que tienden a importantes y benficos resultados. Segn el proyecto que os presento, la tradicin de los bienes races y de los dems derechos reales constituidos en ellos, menos los de servidumbre, deber hacerse por inscripcin en un registro semejante al que ahora existe de hipotecas y censos que se refundi en l. Se trata, en efecto, de una nueva fusi f3n del rgimen hipotecario asociado a dos objetos que tienen entre si un enlace ntimo, o, que por mejor decir, se incluyen uno en el otro: dar una completa publicidad a la hipoteca, y poner a la vista de todos el estado de las fortunas que consisten en posesiones territoriales" . Y en su prrafo vigsimo primero el Mensaje sostiene: "En cuanto a poner a la vista de todos el estado de las fortunas territoriales, el arbitrio ms sencillo era hacer obligatoria la inscripcin de todas las enajenaciones de bienes races, inclusas las transmisiones hereditarias de ellos, las adjudicaciones y la constitucin de todo derecho real en ellos." SEPTIMO: Que la demandante, como se dej antes sentado, no inscribi, como debi hacerlo, la escritura pblica de liquidacin de la sociedad conyugal y adjudicacin (de 19 de mayo de 1989), habida con su cnyuge Felipe Osvaldo Ramrez San Cristbal, mediante la cual se adjudic la parte del predio que es objeto de su demanda, de lo cual se concluye necesariamente que aqulla no cuenta con un ttulo inscrito en relacin con las especficas 73,12 hectreas que pretende adquirir por prescripcin, sino slo se ha fundado en una inscripcin que da cuenta del dominio del total de las 116 hectreas del fundo que su cnyuge, mientras se encontraban casados en rgimen de sociedad conyugal adquiri y que corresponden a la Reserva entrega de

acuerdo a la ley luego de la expropiacin que efectuara la CORA al total del fundo, lo cual, segn se adelant, slo le ha podido otorgar derechos sobre el mismo. Por su parte, segn se estableci, el banco demandado cuenta con la correspondiente inscripcin que garantiza su posesin y que data del ao 1994, en virtud de la cual se indica, segn anotacin al margen, que aqul se adjudic en remate la parte y acciones o derechos que le correspondan a don Felipe Osvaldo Ramrez San Cristbal en el predio agrcola denominado Trafalgar. De manera tal que debe colegirse, sin duda, que el Banco del Estado tiene un ttulo inscrito que ampara la posesin que aduce. Ante tal escenario, entonces, debe analizarse si puede adquirirse por prescripcin ordinaria o extraordinaria un inmueble inscrito, sin contar con ttulo inscrito respecto del terreno determinado que comprende la accin de autos. En este contexto, l a situacin de derecho est circunscrita a lo que dispone el legislador en el artculo 2505 del Cdigo Civil el cual previene que "Contra ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito, ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo". OCTAVO: Que en razn a la controversia precedentemente planteada, es necesario precisar que la doctrina prcticamente unnime de los tratadistas sostiene que contra ttulo inscrito no es procedente la prescripcin ordinaria ni extraordinaria, sino en virtud de otro ttulo inscrito, de manera que el mandato del artculo 2505 es absoluto y no reconoce excepciones. El tema de la prescripcin contra ttulo inscrito ha ocupado a insignes maestros, constituyndose en todo un cono las discusiones entre las teoras de la inscripcin-ficcin y de la inscripcin-garanta. Al respecto, el profesor Humberto Trucco -(Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo VII, Primera Parte, pgina 131 y siguientes)afirma la adhesin al sistema registral de la propiedad raz instaurado por don Andrs Bello, correspondiendo destacar algunas ideas

esenciales respecto de la controversia en estudio: a) Teniendo en consideracin que a la fecha de vigencia del Cdigo Civil no exista tal rgimen conservatorio para el dominio, pero que la finalidad era identificar "inscripcin, posesin y propiedad en trminos idnticos", se debi contemplar un rgimen para el derecho de propiedad y dems derechos reales, a excepcin de las servidumbres, respecto de los bienes races inscritos y no inscritos, es por ello que se sostiene que la tradicin de tales derechos reales sobre inmuebles "deber hacerse por inscripcin en un registro", para luego agregar que la "transferencia y transmisin de dominio, la constitucin de todo derecho real, exceptuadas, como he dicho, las servidumbres, exige una tradicin; y la nica forma de t radicin que para esos actos corresponde es la inscripcin en el Registro Conservatorio. Mientras sta no se verifica, un contrato puede ser perfecto, puede producir obligaciones y derechos entre las partes, pero no transfiere el dominio, no transfiere ningn derecho real, ni tiene respecto de terceros existencia algun a. La inscripcin es la que da la posesin real efectiva; y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su ttulo no posee: es un mero tenedor". Se precisa que no se otorga "a la inscripcin conservatoria otro carcter que el de una simple tradicin"(Mensaje del Cdigo Civil); b) Resulta necesario destacar que si bien el Proyecto de 1853, en su artculo 833 expresaba "que no puede haber dos o ms poseedores de una misma cosa, a menos que la posean proindiviso", con lo cual podra sostenerse que no se descarta la prescripcin entre comuneros, lo cierto es que requiere, de igual modo, la correspondiente inscripcin de los derechos; c) El legislador estableci, sobre la diferencia ya destacada en cuanto a bienes inscritos y no inscritos, lo que se ha denominado la "teora de la posesin inscrita", que se refiere a un conjunto de principios referidos a la adquisicin, conservacin y prdida de la posesin inscrita sobre inmuebles, que se observa de los artculos 686, 696, 702, 724, 728, 730, 924, 925, 2505 y 2510 del Cdigo Civil. En este contexto, los artculos 724 y 2505 del Cdigo Civil disponen que no

procede la prescripcin extraordinaria, pues el artculo 728 establece que subsistiendo y no cesando la inscripcin, no se adquiere la posesin y no se pone trmino a la existente, aspecto que reiteran los artculos 924 y 2505 del citado cdigo. d) Don Vitorio Pescio Vargas (Manual de Derecho Civil, Tomo IV, Editorial Jurdica de Chile, pginas 357 y 358), responde en duros trminos la interrogante "De qu podra quejarse el poseedor no inscrito? Es un mal a que se expuso por obra de su propia y personal incuria o desidia, y el que por negligencia propia se expone a un dao, debe aceptar resignado las sanciones con que la ley castiga su inaccin, sin que pueda pretender una proteccin tarda que estuvo en sus manos alcanzar al amparo de la ley". e) Don Arturo Alessandri Rodrguez ("Tratado De Los Derechos Reales", Tomo II, Bienes, Editorial Jurdica de Chile, 1993, pginas 63 y 64) enumera las razones por las que en su parecer resulta inaceptable acoger la prescripcin adquisitiva extraordinaria respecto de un inmueble inscrito: ?1).- El artculo 2505, que no establece distincin alguna entre la prescripcin ordinaria y extraordinaria, a diferencia de otros artculos en que se habla especialmente de una u otra especie de prescripcin. La colocacin misma que el artculo tiene, hace ver que el legislador no ha querido distinciones, puesto que lo coloc antes del artculo 2506, que divide la prescripcin adquisitiva en ordinaria y extraordinaria. En la distribucin de los artculos en este Ttulo se nota o advierte un mtodo perfectamente lgico. En primer lugar, el artculo 2498 que define la prescripcin; en seguida, los artculos 2499 a 2505, inclusive, que contienen reglas generales aplicables a la prescripcin adquisitiva, entre las cuales se cuentan las relativas a la interrupcin, a los actos de mera facultad o tolerancia, etc.; luego viene el artculo 2506, que divide la prescripcin adquisitiva en ordinaria y extraordinaria. Siguen los artculos 2507, 2508 y 2509, que reglamentan la prescripcin ordinaria; el 2510 y el 2511, que reglamentan la prescripcin extraordinaria, y el 2512, que considera la prescripcin de los dems derechos reales. Pues bien, dentro de este orden lgico adoptado por el legislador, el artculo 2505, que dice que

contra ttulo inscrito no habra prescripcin sino en virtud de otro ttulo inscrito, est colocado entre las reglas generales aplicables a toda clase de prescripcin. 2).- En el Proyecto, el actual artculo 2505 estaba colocado entre las reglas aplicable s slo a la prescripcin ordinaria, a continuacin del que lleva actualmente el N 2506. Al hacerse la redaccin definitiva del Cdigo, se traslad de las reglas de la prescripcin ordinaria a las reglas aplicables a toda prescripcin, lo que evidencia la intencin del legislador de hacerlo extensivo a la prescripcin extraordinaria. 3).- La regla del artculo 2510, que regula la prescripcin extraordinaria, es de carcter general, porque se refiere a la adquisicin por ese medio de toda clase de cosas, muebles e inmuebles. El artculo 2505 es especial, porque slo se refiere a los inmuebles, y es doblemente especial, porque entre los inmuebles slo se refiere a los que han entrado definitivamente bajo el rgimen de la propiedad inscrita; y en conformidad al artculo 13, deben prevalecer las disposiciones especiales sobre las generales cuando entre una y otras haya oposicin. 4).- Es una regla de hermenutica consagrada en el artculo 2 2, que el contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona. Ahora bien, dentro del estudio comparativo y de conjunto de todas las disposiciones que reglamentan la posesin inscrita, la nica conclusin lgica es que contra ttulo inscrito no haya prescripcin, ordinaria ni extraordinaria, sino en virtud de otro ttulo inscrito. Se trata de adquirir el dominio, que es un derecho real en una cosa corporal, y por abreviacin se habla de adquirir la cosa. Para adquirir por prescripcin es necesario haber posedo, y la nica manera de adquirir la posesin del derecho de dominio es mediante la inscripcin. Adems, el artculo 728 dispone que mientras la inscripcin subsista, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin anterior, lo que significa que el simple apoderamiento de un inmueble inscrito no da posesin, y sin posesin, mal se puede llegar a adquirir por prescripcin; de manera que sta es la nica

doctrina aceptable para armonizar las disposiciones de los artculos 728 y 2505. 5).- Los artculos 726 y 729, que se suelen invocar en apoyo de la doctrina contraria, no tienen aplicacin en este caso, porque en ellos se trata de inmuebles no inscritos. 6).- No es efectivo, como se sostiene, que dentro de esta teora no habra nunca lugar a la prescripcin extraordinaria contra ttulo inscrito, porque la habr cada vez que la posesin sea irregular, cuando el ttulo no sea justo, cuando haya sido adquirida de mala fe; y los ttulos injustos tienen la virtud de cancelar la inscripcin anterior y conferir la posesin; y en este caso siendo la posesin irregular, por el ttulo injusto, la prescripcin a que de origen ser extraordinaria. 7).- Los antecedentes que sirvieron de fuente a estas disposiciones del Cdigo Civil, como el artculo 2505, fueron el Cdigo prusiano y el Proyecto del Cdigo Espaol de Garca Goyena, y en ambos casos se establece la imprescriptibilidad de los inmuebles inscritos cuando no se invoca un ttulo inscrito. 8).- El argumento que se hace de que la ley protege al dueo que no trabaja, en desmedro del que trabaja el inmueble, no es argumento jurdico; podr ser una crtica estimable par a modificar la ley, pero no para interpretarla." Atendida la razonabilidad de los argumentos que sustentan esta posicin doctrinaria y siendo dicha interpretacin aquella que ms se condice con los postulados normativos generales y especiales relativos a la propiedad inscrita, esta Corte ha adherido en anteriores dictmenes y lo hace tambin en ste, a la opinin que afirma que contra un ttulo inscrito no puede prescribirse ordinaria ni extraordinariamente, sino en virtud de otro ttulo inscrito (causa rol ingreso 1.476-06, sentencia de once de diciembre de 2007;causa rol ingreso N 3.804-2005, sentencia de siete de junio de 2007; causa rol ingreso N 1.653-2004, sentencia de diecisiete de octubre de 2006; causa rol ingreso N 2.530-2004, sentencia de doce de octubre de 2006; causa rol ingreso N 4.183-1999, sentencia de veintisis de septiembre de 2000). NOVENO: Que, al tenor de los postulados de la recurrente y de las

razones vertidas en el fallo que se reprocha, debe destacarse que, de conformidad a lo prevenido en el artculo 728 del Cdigo Civil, la posesin inscrita se conserva mientras subsista la inscripcin y se pierde slo por la cancelacin de la misma, entendiendo que ello ocurre nicamente por voluntad de las partes; por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro; y por decreto judicial. DECIMO: Que en razn de lo sealado es posible concluir que los sentenciadores del fondo estn en lo correcto al establecer que existiendo un ttulo inscrito que ampara la posesin de los derechos que le corresponden al Banco del Estado demandado, no puede aceptarse que la demandante, en virtud de una adjudicacin no inscrita, pretenda la posesin de una parte del terreno sobre el cual recaen dichos derechos. En efecto, precisamente la adecuada interpretacin de los preceptos que se han invocado por la recurrente como transgredidos, en una aplicacin armnica y lgica, atendido el claro sentido de la ley y el tenor literal de las citadas normas, segn previene el inciso primero del artculo 19 del Cdigo Civil, han llevado, a los magistrados, acertadamente, a rechazar la demanda de prescripcin adquisitiva tanto ordinaria como extraordinaria, por existir, como se ha dicho, de parte del demandado un ttulo inscrito que ampara su derecho de dominio y carecer la actora, por su parte, de ttulo inscrito sobre el bien raz que identifica en la demanda. UNDECIMO: Que no puede dejar de advertir esta Corte que por haberse dejado sentado tanto en este proceso como aqul en el cual oportunamente se resolvi la tercera de posesin impetrada por la demandante y como, asimismo, se plasm y consta de la anotacin al margen efectuada en la correspondiente inscripcin de dominio, cuya copia rola a fojas 76, aqulla no se ha visto privada de los derechos que le han podido corresponder en su calidad de comunera en la sociedad habida con su cnyuge y que recayeran en el inmueble denominado Fundo Trafalgar, empero, de la misma forma han debido resguardarse los derechos que legtimamente ha adquirido el Banco

demandado sobre el mismo inmueble con ocasin de la venta forzada que efectuara un tribunal de la Repblica, de manera tal que, por haberse formado entre stos una nueva comunidad, los desacuerdos que con objeto de dicha relacin hayan surgido, en torno a la materializacin de tales derechos que le corresponde a uno y otro, deben resolverse en la correspondiente particin. De tal suerte que la actora lejos de poder alegar un desamparo tiene asegurados sus derechos en el predio indicado. DUODECIMO: Que luego de haberse razonado en la forma dicha y concluida la improcedencia de la accin de prescripcin adquisitiva opuesta por la demandante resulta innecesario analizar el acogimiento de la excepcin perentoria de prescripcin extintiva, opuesta por el demandado en contra de la declaracin de certeza de dominio exclusivo de la actora, la que, en todo caso no se encontraba directamente vinculada con la peticin subsidiaria de la demanda, en que se ha centrado el recurso de nulidad impetrado por la demandante. DECIMO TERCERO: Que en virtud de las consideraciones precedentes, y no habindose producido las infracciones de ley ni los errores de derecho denunciados, el recurso de nulidad de fondo no puede prosperar y debe, necesariamente, ser desestimado. Y de conformidad, adems, con lo dispuesto en el artculo 782 del Cdigo de Procedimiento Civil, se RECHAZA el recurso de casacin en el fondo interpuesto en lo principal de fojas 626 por el abogado Guillermo Gruss Mayers, en representacin de la demandante, en contra de la sentencia de siete de mayo de de dos mil siete, esc rita a fojas 621. Regstrese y devul vase con su tomo I, agregado. Redaccin a cargo del Ministro Sr. Milton Juica A. N 4256-07.-

Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema por los Ministros Sres. Milton Juica A., Sr. Julio Torres A. Sra. Fiscal Mnica Maldonado C. y Abogados Integrantes Sr. Hernn lvarez G, Sr. Oscar Carrasco A. No firma el Abogado Integrante Sr. Carrasco, no obstante haber concurrido a la vista del recurso y acuerdo del fallo, por estar ausente.

Autorizado por la Secretaria Subrogante Sra. Carola Herrera Brummer.