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INCIDENTE DE APELACIN DE RESOLUCIN EN CAUSA N 1.831/00 (44) CARATULADA: LEY 24.769" DESPRENDIMIENTO

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REG. SECo CONTRATADA N 115/2012 "BANCO PIANO S.A. SOBRE INFRACCIN ROBERTO

DE LA CAUSA N 1.831/00: "VIAZZO,

GUSTAVO Y OTROS SOBRE INFRACCIN

LEY 24.769" . .T.N.P.E. N 3. SECRETARA

CONTRATADA (EXPEDIENTE N 64.1 ]9. ORDEN N 25.2]8. SALA "B").

Buenos Aires,

2'1-

de agosto de 2013.

VISTOS:

El recurso de apelacin interpuesto a fs. 298/300 del legajo principal (fs. 14/16 de este incidente) por la defensa de Marta Raquel APREA, contra el punto 1 de la resolucin de fs. 281/285 del mismo legajo (fs. 1/5 de este incidente), por el cual se dispuso el archivo de las actuaciones, en los trminos del arto 213 inciso "d", del C.P.P.N., con

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relacin a los hechos supuestos de evasin del Impuesto al Valor Agregado correspondiente a los peribdos fiscales 2000, 2001 Y 2002, del Impuesto a las Ganancias correspondiente a los ejercicios fiscales 2003 y 2004 Y del Impuesto a las Salidas No Documentadas correspondiente a los ejercicios fiscales 2000, 2001, 2002 Y 2003, a cuyo pago BANCO PIANO S.A. habra estado obligada. La adhesin al recurso de apelacin interpuesto por la defensa de Marta Raquel APREA, formulada por la defensa de Hemn Marcial
ALZONA a fs. 308/312 de los autos principales (fs. 24/28 de este incidente).

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Los memoriales

de fs. 66/69 vta. y 70/79 vta. de este

expediente, por los cuales las defensas de Marta Raquel APREA y de Hemn Marcial ALZONA, respectivamente, informaron por escrito en la

oportunidad prevista por el arto 454 del C.P.P.N.

y CONSIDERANDO:

El

seor

juez

de

cmara

doctor

Marcos

Arnoldo

GRABIVKER expres:

1) Que, por la resolucin recurrida, el juzgado de la instancia anterior dispuso el archivo de las actuaciones, en los trminos del arto 213

inciso "d", del C.P.P.N., con relacin a los hechos supuestos de evasin del Impuesto al Valor Agregado correspondiente a los perodos fiscales 2000, 2001 Y 2002, del Impuesto a las Ganancias correspondiente a los ejercicios fiscales 2003 Y 2004 Y del Impuesto a las Salidas No Documentadas correspondiente a los ejercicios fiscales 2000, 2001, 2002 Y 2003, a cuyo pago BANCO PIANO S.A. habra estado obligada, por considerar que aquellos hechos no se adecuaran a un tipo penal y que corresponde el archivo y no el dictado de un auto de sobreseimiento debido a que no se dispuso la citacin a prestar declaracin indagatoria a persona alguna por los mIsmos.
20) Que, por el recurso de apelacin de fs. 298/300 de los autos

principales y por la adhesin de fs. 308/312 del mismo legajo, las defensas de Marta Raquel APREA Y de Hernn Marcial ALZONA, expresaron agravios relacionados con el modo de conclusin del proceso adoptado por el juzgado "a qua ", por considerar que hubiera correspondido el dictado de un auto de sobreseimiento por el cual se concluye definitivamente la causa con relacin a los nombrados respecto de los hechos indicados por el considerando anterior.
30) Que, por tenerse en cuenta que Marta Raquel APREA y

Hemn Marcial ALZONA no fueron convocados a prestar la declaracin indagatoria por los hechos por los cuales se dispuso el archivo de las actuaciones, de conformidad con lo establecido por quien suscribe este voto por los pronunciamientos de los Regs. Nos. 1027/02, 294/04, 366/06, 640/07 Y 845/12, entre otros de esta Sala "B", la solucin por la cual el juzgado de la instancia anterior dispuso el archivo de la causa, en los trminos del arto 213 inciso "d", del C.P.P.N., resulta pertinente y est ajustada a derecho.

40) Que, en efecto, por el artculo 72 del C.P.P.N. se prescribe

que cualquier persona que sea detenida o indicada de cualquier forma como partcipe de un hecho delictivo puede hacer valer, en el proceso, los derechos que por la ley procesal se acuerdan al imputado.

50) Que, por consiguiente,

en atencin a que aquella mera

indicacin podra provenir, en abstracto, del Ministerio Pblico Fiscal, de un funcionario de la polica o de otra fuerza de seguridad, o de un particular; a que, adems, la indicacin puede ser efectuada " ... de cualquier forma ... " (art. 72 del e.p.p.N.); y a que, en consecuencia, podra tratarse de una

opinin fundada o de una imputacin absolutamente irrazonable o arbitraria (por ejemplo, hasta una nota annima, que no estuviese acompaada por alguna prueba y por la cual simplemente se atribuyese a una persona ser partcipe de un delito revestira las caractersticas de la indicacin informal a la cual se hace referencia por el arto 72 de la ley procesal), cabe concluir que la indicacin examinada no puede tener como efecto una detenninacin insoslayable referente al modo en que se debe declarar la conclusin

anticipada de la etapa instructoria, si es que hasta aquel momento (en el cual el juez advierte que debe darse por finalizada, anticipadamente, la de

instruccin del proceso) no hubo alguna manifestacin jurisdiccional

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sospecha que resultase coincidente con la imputacin a la cual se hace referencia por el arto 72 del e.p.p.N.

6) Que, como regla general, la declaracin jurisdiccional

de

sospecha mencionada por el considerando anterior estar representada por la disposicin por la cual se convoque a una persona a prestar declaracin indagatoria (art. 294 del e.p.p.N.). Por lo tanto, tambin como regla general, nicamente

corresponde el dictado de un auto de sobreseimiento con relacin a una

persona determinada si aquella persona, previamente, fue convocada en los trminos del arto 294 del cdigo adjetivo (extremo que no se verific en el presente legajo respecto de Marta Raquel APREA y de Hemn Marcial ALZONA, con relacin a los hechos por los cuales se dispuso el archivo), no obstante las facultades que, eventualmente, pudiesen haber tenido con

anterioridad a la convocatoria mencionada, sin que se hayan encontrado en la situacin prevista por el arto 72 del e.p.p.N.

7) Que, por otra parte, si bien la indicacin mencionada por el arto 72 del e.p.p.N. podra, hipotticamente, estar contenida en alguno de los actos promotores de la instruccin (requerimiento fiscal de instruccin o informacin o prevencin policial, arto 195 primer prrafo, del e.p.p.N.),

inclusive en aquel supuesto, la eventual decisin jurisdiccional posterior a disponer la instruccin del sumario no implicara alguna coincidencia con aquella indicacin especfica, sino que evidenciara, exclusivamente, una concordancia de opiniones en cuanto a la existencia posible de un hecho delictivo que corresponde investigar, y a la posibilidad de proceder (art. 195 segundo prrafo, del C.P.P.N., a "contrario sensu ").

80) Que, SIn perJUICIOde lo expresado,

el archivo de las

actuaciones con la mencin del artculo 195 del C.P.P.N. tampoco resulta procedente. En efecto, las soluciones previstas por el arto 195 del C.P.P.N. se refieren al momento en que el juez debe decidir el inicio, o no, de una instruccin.
90) Que, la situacin encuentra solucin a partir de lo previsto

por el artculo 213 inciso "d" del C.P.P.N., de cuya interpretacin surge que el juez puede dictar un auto de archivo en ocasiones no precisadas legalmente; de lo contrario, carecera de sentido que el Ministerio Pblico Fiscal (en los casos en los cuales tiene delegada la direccin de una investigacin) pudiera requerirlo. A este tenor, cabe expresar que por el mencionado artculo 213 InCISO"d" del C.P.P.N. se hace referencia a " ... toda medida relativa al archivo de las actuaciones ... " y no, solamente, al archivo dispuesto por el segundo prrafo del artculo 195 del mismo cuerpo legal, pues de lo contrario as se expresara por la norma.

100) Que, dado que el auto de archivo es una decisin que no causa estado, que no puede ser invocada a favor de la garanta del "ne bis in idem ", y que permite replantear la cuestin si se hacen nuevos aportes probatorios (confr. Edgardo Alberto DONNA y Mara Cecilia MAIZA,

"Cdigo Procesal Penal comentado"; Ed. Astrea, Buenos Aires, pg. 226), aquella decisin es la que, en las condiciones descriptas, debe ser

considerada pertinente. Por lo tanto, corresponde confirmar la resolucin apelada en cuanto fue materia de recurso por parte de las defensas de Marta Raquel

APREA Yde Hernn Marcial ALZONA.

El seor juez de cmara REPETTO expres:

doctor Nicanor Miguel Pedro

1) Que, por la resolucin recurrida, el juzgado de la instancia anterior dispuso el archivo de las actuaciones, en los trminos del arto 213 inciso "d", del C.P.P.N., con relacin a los hechos supuestos de evasin del Impuesto al Valor Agregado correspondiente a los perodos fiscales 2000, 2001 Y 2002, del Impuesto a las Ganancias correspondiente a los ejercicios fiscales 2003 y 2004 Y del Impuesto a las Salidas No Documentadas correspondiente a los ejercicios fiscales 2000, 2001, 2002 Y 2003, a cuyo pago BANCO PIANO S.A. habra estado obligada, por considerar que aquellos hechos no se adecuaran a un tipo penal y que corresponde el

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archivo de las actuaciones y no el dictado de un auto de sobreseimiento debido a que no se dispuso la citacin a prestar declaracin indagatoria a persona alguna por los mismos.

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2) Que, por el recurso de apelacin de fs. 298/300 de los autos principales y por la adhesin de fs. 308/312 del mismo legajo, las defensas de Marta Raquel APREA y de Hemn Marcial ALZONA, expresaron agravios relacionados con el modo de conclusin del proceso adoptado por el juzgado "a qua ", por considerar que hubiera correspondido el dictado de un auto de sobreseimiento por el cual se cierre definitivamente la causa con relacin a los nombrados respecto de los hechos indicados por el

considerando anterior.

3) Que, toda vez que Marta Raquel APREA y Hernn Marcial ALZONA no fueron advertidos de los cargos en su contra con relacin a los hechos por los cuales se dispuso el archivo de las actuaciones, resulta inadecuado el dictado de una resolucin que cierra definitiva e

irrevocablemente el proceso. Por lo que corresponde confirmar la resolucin apelada en cuanto ha sido materia de recurso por las defensas de Marta Raquel APREA y de Hemn Marcial ALZONA.

El seor juez de cmara doctor Roberto Enrique HORNOS expres:

10) Que, por la resolucin recurrida, el juzgado de la instancia

anterior dispuso el archivo de las actuaciones, en los trminos del arto 213 inciso "d", del C.P.P.N., con relacin a los hechos supuestos de evasin del Impuesto al Valor Agregado correspondiente a los perodos fiscales 2000, 2001 Y 2002, del Impuesto a las Ganancias correspondiente a los ejercicios fiscales 2003 y 2004 Y del Impuesto a las Salidas No Documentadas correspondiente a los ejercicios fiscales 2000, 2001, 2002 Y 2003, a cuyo pago BANCO PIANO S.A. habra estado obligada, por considerar que aquellos hechos no se adecuaran a un tipo penal y que corresponde el archivo de las actuaciones y no el dictado de un auto de sobreseimiento debido a que no se dispuso la citacin a prestar declaracin indagatoria a persona alguna por aquellos hechos.

20) Que, por el recurso de apelacin de fs. 298/300 de los autos

principales y por la adhesin de fs. 308/312 del mismo legajo, las defensas de Marta Raque 1 APREA Y de Hemn Marcial ALZONA, expresaron agravios relacionados con el modo de conclusin del proceso adoptado por el juzgado "a quo ", por estimar que en el caso corresponde el dictado de un auto de sobreseimiento con respecto a los nombrados, por el cual se cierre definitivamente la causa con relacin a los mismos por los hechos indicados por el considerando anterior.
30) Que, corresponde establecer que por la circunstancia de no

haberse citado a prestar una declaracin indagatoria en el proceso a Marta Raquel APREA Y a Hemn Marcial ALZONA con relacin a los hechos por los cuales se dispuso el archivo de las actuaciones, o por no haberse ordenado determinadas medidas jurisdiccionales con respecto a los

nombrados, por las cuales se los vincule de una forma ms inmediata al legajo, no se impide una decisin jurisdiccional por la que se concluya "definitiva e irrevocablemente" el proceso (confr. arto 335 del C.P.P.N.),

cuando la etapa de instruccin ha tenido comienzo y concurre respecto de los imputados alguna de las causales que ge prevn por el arto 336 del

ordenamiento adjetivo (confr. voto del suscripto en los pronunciamientos de los Regs. Nos. 1048/99,286/01, esta Sala "B"). Esto es as pues, por el arto 72 del cdigo adjetivo, se estableci que los derechos que por el cuerpo legal mencionado se acuerdan a los imputados pueden hacerse valer por cualquier persona que sea "... indicada de cualquier forma como partcipe de un hecho delictuoso ... ". Por lo tanto, por haberse individual izado a los nombrados como supuestos partcipes (en sentido lato) de los hechos presuntamente ilcitos por los cuales se dispuso el archivo de las actuaciones, se impone una resolucin conforme a lo 1012/04 Y 640/07, entre muchos otros, de

expresado por el prrafo anterior.

4) Que, por lo dems, es til poner de relieve que por la ley procesal no se supedita la procedencia del dictado de un auto de

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sobreseimiento a la previa recepcin de la declaracin indagatoria de los imputados, como s se exige, por ejemplo, para ordenar el procesamiento de aqullos (art. 307 del C.P.P.N.).

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5) Que, el dictado de un auto de sobreseimiento en situaciones como la que se verifica en estos actuados es la posicin ms beneficiosa para la situacin de los imputados, pues define de una vez y para siempre su situacin en el proceso, lo cual constituye un derecho cuyo reconocimiento satisface una exigencia consustancial con el respeto debido a la dignidad del hombre, y que debe reputarse incluido en la garanta de la defensa en juicio consagrada por el arto 18 de la C.N. (confr. C.S.J.N., "Mattei", 272: 188). Asimismo, lo establecido precedentemente resulta coincidente con la opinin de la mayora de la doctrina nacional en la materia (confr. Gonzlez Novillo, Jorge R. y Figueroa, Federico G., "Comentarios al Cdigo Procesal Penal Ley 23.984 ", Ad-Hoc, 1.992, pg. 98; Torres Bas, Ral Eduardo, "El sobreseimiento ", pg. 45 -cit. por el anterior-; Clari Olmedo, Jorge A., "Tratado de Derecho Procesal Penal", Ediar, T. IV, 1.964, pg. 310; Darritchon, Luis, "Cmo es el nuevo proceso penal", Abeledo-Perrot, T.3, 1.992, pg. 82; balos, Ral Washington, "Cdigo

Procesal Penal de la Nacin ", Pensamiento Jurdico Editora, T. 1, 1.996, pg. 700), Y la de gran parte de la jurisprudencia (C.C.C.F., Sala II, J.A.,

1994-IV-367;

e.e.e.,

Sala IV, causa 1.294, "Hernando, S.", 23/2/94; C.F.

Rosario, Sala "A", J.P.B.A., 89-156-465; "Goldaracena, M", 30/11/93).

e.e.e.,

Sala VII, causa 1.080,

60) Que, por otra parte, la falta de dictado de un auto de

sobreseimiento en situaciones como la que se verifica en estas actuaciones implicara, en la prctica, el restablecimiento del auto de sobreseimiento provisional previsto por los arts. 433 y 435 del derogado Cdigo de

Procedimientos en Materia Penal (ley 2.372 y sus modificatorias), forma de conclusin temporal de la etapa instructoria que el legislador nacional decidi descartar en beneficio de la situacin del imputado y para evitar que las causas quedaran en situacin de ser reabiertas en forma indeterminada e indefinida. En este sentido, til es recordar expresiones vertidas sobre la cuestin por quien fuera uno de los principales responsables de la redaccin del proyecto de ley que concluyera como el cdigo de formas en vigencia (ley 24.984 y sus modificaciones): "ste [el sobreseimiento provisional]

deja abierto el sumario hasta la aparicin de nuevos elementos de juicio, lo que prolonga indebidamente la causa ms all de los plazos legales, en perjuicio del imputado, en forma indeterminada e indefinida, que tan slo . encuentra remedio en la prescripcin de aqulla ...Este sobreseimiento

provisional ...no condice con la verdadera naturaleza del instituto, con el cual se cierra en forma irrevocable y definitiva el proceso con respecto a quien se dicte" (Ricardo LEVENE (h), y otros autores, "Cdigo Procesal Penal de la Nacin (ley 23.984) Comentado y concordado ", pg. 290, Ed. Depalma, 2a edicin, 1992).
70) Que, por lo establecido

precedentemente,

la forma de

conclusin del proceso establecida por la resolucin recurrida en el caso no se encuentra ajustada a derecho y a las constancias de la causa, de conformidad con lo que ha sido el permanente criterio del suscripto en situaciones como la de autos (confr. Regs. Nos. 115/96, 116/96, 640/07, 291/11, 404/12, 433/12 Y 579/12, entre otros, de esta Sala "B") y, en algn momento, de esta Sala con otra integracin (confr. Regs. Nos. 94/97, 244/97, 910/97, 921/99, 1048/99, 106/00, 218/00 Y 286/01). Por lo tanto aqulla

"1'/,1770,

ROBERTO C;USIA l/O y OTROS SOBRE INFRAC('/()N

LET 2-1.'69".

CAUSA N 64.119

debe ser modificada, correspondiendo disponer un auto de sobreseimiento respecto de Marta Raquel APREA y de Hernn Marcial ALZONA.

Por ello, por mayora, SE RESUELVE:

l. CONFIRMAR de recurso.

la resolucin apelada en cuanto fue materia

11. CON COSTAS (arts. 530, 531 y ccs. del C.P.P.N.). Regstrese, notifiquese, comunquese oportunamente a la

Direccin de Comunicacin Pblica de la C.S.J.N. por intermedio de la Oficina de Jurisprudencia y Biblioteca (art. 4 de la acordada 15/13), y devulvase.
R(J,L][Rro HIRIOUE HORrWS
,JUf:'ZDE CA~MRA

NICANOR M. P. REPETTO
JUEZ DE CAMARA

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MARCHA
SECRETARIA

RASSO CRA1G
DE CAMARA