You are on page 1of 153

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

DERECHO PROCESAL PENAL.


Concepto. Es el conjunto de actividades y formas mediante la cual los rganos competentes preestablecidos en la ley, observando ciertos requisitos, provee a la realizacin, mediante juzgamiento, de la ley penal en un caso concreto.

Evolucin histrica. Es una de las ultimas ramas en nacer y, por ende, en desarrollarse, por varias razones: El propio Derecho enal tarda en desarrollarse. Como dice !lorian " los romanos tan sabios en el Derecho Civil, y los juristas de la Edad #edia, no supieron elevar al Derecho enal al sitial y nivel filosfico necesario.". $olo %eccaria, movido mas por el sentimiento que por el sentido rigurosamente cient&fico, toca el tema del delito y de las penas, seguido luego por un gran numero de pensadores. 'a venganza y la composicin, verdaderos tratados de paz, eran los (nicos medios de solucionar los litigios, lo que impide el desarrollo de un proceso penal. El delito primitivamente era equiparado al da)o, eran sinnimos, en consecuencia en todos los tiempos primitivos e*ist&a una unidad de accin civil y penal. +o hay diferencia en el cumplimiento de una accin civil y un delito, y por ende hay un solo medio para restablecer el derecho, de orden privado. En Egipto, por ejemplo, se consideraba delito la violacin de un contrato, con lo que se confund&a la accin penal y civil. En las leyes %raham,nicas era delito la infraccin de todo derecho. $olo con la evolucin jur&dica se comienza a ver en los delitos, especialmente en aquellos mas graves, no solo una ofensa o un da)o a la v&ctima, sino que tambi-n una ofensa a la sociedad toda, al orden moral. .a no basto la indemnizacin, tambi-n era necesario una sancin punitiva personal, ya no basto la transaccin, y la venganza ya hab&a sido dejada de lado. .a en las 'eyes #osaicas se dec&a que " no se recibir, precio de aquel que es reo de sangre, sino que el mismo morir,.". En nuestro pa&s e*isti la transaccin en materia penal, durante la vigencia de la legislacin hispana, las $iete artidas. $olo en /01/ en el gobierno de 2.2. rieto se dict una ley que prohibe la transaccin en materia penal, circunscribi-ndola solo a lo civil. Esto trajo como consecuencia el nacimiento de una nueva accin, p(blica y punitiva, que impulsa el desarrollo del proceso penal.

$ituacin actual. Considerando el campo de accin del estado en la prevencin de la criminalidad, encontramos tres fases: /. !ase legislativa, en que se describe el delito y se se)alan las penas. $e trata de una conminacin abstracta, puesto que la ley penal solo se va a aplicar cuando en la realidad acaezca el delito descrito. 3. !ase jurisdiccional, en que la funcin del estado se desenvuelve en el sentido de determinar la e*istencia de un delito siempre que el hecho descrito en la ley e*ista,

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

y sea demostrada su realidad, formula enseguida una inculpacin frente a un sujeto de ser responsable de ese hecho, para terminar ordenando la aplicacin de la ley penal en el caso concreto. Este momento responde a la e*igencia de que el derecho penal sea aplicado por los rganos jurisdiccionales competentes. 1. Ejecucin de la pena, es la pena indicada en la etapa anterior, el estado la ejecuta. De todo esto resulta que cometido el delito surge para el estado el derecho a sancionar, a penar al culpable, y surge en el delincuente el deber de soportar esa sancin. El delincuente tiene derecho a que el estado no lo castigue con una pena mayor o distinta a aquella que se)ala el legislador. Este conjunto de derechos y deberes constituye una relacin procesal penal. Es distinta esta relacin a la que se produce en materia civil, all& es una relacin secundaria y eventual, desde el punto de vista del derecho subjetivo, pues el derecho subjetivo civil puede aplicarse sin necesidad de proceso, el proceso para componer el litigio es solo secundario, pueden las partes llegar a un acuerdo solas. En cambio en materia penal la relacin es necesaria, sin proceso no se puede aplicar una pena. Esta naturaleza necesaria de la relacin jur&dica procesal trae consigo la necesidad de que e*ista un rgano publico capaz de iniciar, de dar el impulso para el inicio de la accin penal, este es el #inisterio ublico. En nuestro pa&s el #inisterio ublico se encuentra circunscrito a la 34 instancia. 'a pena solo debe aplicarse en cuanto un delito e*ista y este determinado el delincuente. 'a pena social e*ige que el estado o la saciedad que obra no provoque necesariamente una sentencia condenatoria, sino que una sentencia justa, por tanto en el proceso penal no siempre hay conflictos, no hay contienda de intereses, y esto nos lleva a otra caracter&stica, nos lleva a que al inculpado se le otorgue la m,s amplia garant&a de defensa, garant&a por la que puede hacer valer todos los medios a su alcance para evitar una sancin injusta, y esta misma necesidad nos lleva a otra caracter&stica, la necesidad o el deber de que el juez coError! Marcador no definido.mplete o complemente la actuacin del ministerio publico y de las propias partes. Debe procurar que entre la verdad formal 5 sentencia 6 y la verdad real no haya distancia. or ello el juez debe tener el deber de obrar de oficio. 7s& el art./89 dice que el juez debe investigar con igual celo no solo las circunstancias que agravan la responsabilidad, sino tambi-n aquellas que la aten(an e incluso que la e*imen. Esto lleva a que el juez traiga de oficio testigos 5/096, agregue documentos 5/:86, nombre peritos 533/6, agregue cualquier medio de prueba 53/1, 3/1 bis6, no hay limite en materia penal, puede incluso traer pruebas despu-s del termino probatorio 5;;96 7simismo la confesin del reo no sirve, es inidonea para acreditar el delito, y para acreditar la participacin debe reunir ciertas condiciones 5;0/6. 'a apreciacin de la prueba es distinta, es mas abierta y mas restringida. or ejemplo, dos testigos en materia civil constituyen plena prueba, en materia penal pueden serlo< una presuncin en materia civil puede constituir plena prueba, en materia penal nunca. rima la verdad sobre la certeza como principio, lo encontramos en el recurso de revisin que no tiene tiempo. 'a finalidad es un resultado objetivo tendiente a la verdad, vale decir, tendiente a la condena del culpable y a la absolucin del inocente.

El proceso penal.

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Caracter&sticas. = +o disponibilidad, con su consecuencia la obligatoriedad. = Desigualdad. = >nmutabilidad. = 7ctuacin especial del #inisterio ublico. = oder oficioso del juez. = El proceso penal es tanto jur&dico como -tico. /. = +o disponibilidad: En materia civil son las partes las que fijan al juez los limites de su competencia, en materia penal las partes no fijan limite alguno, es el hecho en si el que fija sus propios limites. 'a obligatoriedad. En derecho privado la voluntad de las partes es soberana, puesto que no es necesario iniciar un proceso para llegar a la solucin de un conflicto. En cambio en la relacin penal las partes no pueden evitar el litigio. Dos principios: = +emo jude* sine legem. . 'a persona llamada a conocer de un delito debe estar habilitada por ley. En Chile solo los jueces. = +ula pena sine juditio. . +o hay posibilidad de pena sin que previamente haya e*istido un proceso. 3. = Desigualdad: $abemos que en el derecho civil la igualdad de las partes es uno de los principios formativos del proceso. En cambio en el proceso penal e*iste una situacin diametralmente opuesta. El sujeto de -l es, entre otros, el procesado, y respecto de el estado tiene un derecho incluso sobre su persona, pudiendo encarcelarlo preventivamente. 7s& desde este ,ngulo no hay igualdad alguna entre el fiscal y el sujeto encarcelado. 1. = >nmutabilidad: 'as partes no tienen la facultad de detener el proceso, salvo una e*cepcin, en los delitos de accin penal privada el perdn del ofendido pone fin al proceso, pero es una e*cepcin. +o se e*tingue por desistimiento, ni por su renuncia. 7l #inisterio (blico le esta prohibido renunciar a la accin. >niciado el proceso penal no se detiene hasta la dictacin de la sentencia. ;. = 7ctuacin especial&sima del #inisterio ublico. El #inisterio ublico, los fiscales, son los representantes de la sociedad, por tanto a ellos les corresponde impulsar el proceso penal, la accin. Como representantes de la sociedad pueden obrar a favor y en contra del procesado. +o puede concebirse que la sociedad quiera el castigo del inocente o el perdn del culpable. ?. = El juez normalmente tiene el deber de obrar de oficio. >ncluso puede iniciarse un proceso penal con la sola iniciativa del juez. En la b(squeda de la verdad son indispensables las facultades oficiosas. @. = El proceso penal, adem,s de su car,cter jur&dico, tiene un acentuado car,cter -tico. !lorian dice "el proceso civil esta regido por criterios jur&dicos puros e*clusivamente con abstraccin de las cualidades de la persona. $e prescinde de criterios discrecionales, se prescinde de criterios de equidad o de -tica.

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

En el proceso penal el juez debe juzgar siempre a un hombre, y, por ende, debe inspirarse en criterios -tico = jur&dicos. ensemos en el margen que se le da al juez para aplicar la sancin. Aoda pena fluct(a entre un m&nimo y un m,*imo, para fijar su e*acta medida el juez al imponerla en el caso concreto debe inspirarse en, o mirar, la equidad, debe dej,rsele a su conciencia -tica, moral, no se juzga a intereses sino que a seres humanos.

$istemas procesales penales. El criterio fundamental para distinguir las dos formas histricas del proceso penal, depende del mecanismo como act(an en las tres funciones principales del proceso: 7cusacin< si se atribuye a un individuo un delito debe haber alguien que lo impute. Defensa< si el objeto del proceso penal es una relacin jur&dica, el acusado tendr, derecho a defenderse, a rebatir esa acusacin. Decisin< Es la funcin eminentemente practica y que define la relacin del derecho penal, quien tiene la razn. $i cada una de estas funciones se encuentran encomendadas a sujetos distintos, estamos frente al sistema acusatorio, donde hay un acusador un defensor y un juez, constituye un proceso entre partes. En cambio si estas tres funciones est,n entregadas a un sujeto, o al menos dos de ellas, estamos frente al sistema inquisitorio. En este sistema el juez tiene a su cargo todas las funciones, origin,ndose un proceso unilateral en que el funcionario desempe)a toda clase de actividades. El sistema moderno es una mezcla, un sistema mi*to.

/.= $istema acusatorio. Es el primero que se desarrolla histricamente, y ello se e*plica puesto que en el delito y en la pena prevalec&a el inter-s privado, no hab&a otra forma de regular un proceso mientras se confunde lo civil con lo penal, el delito con el da)o, es obvio que no puede iniciarse ninguna causa sino a instancia de la parte interesada. Es un proceso que requiere libertades pol&ticas, especialmente que prevalezca la soberan&a popular, que el pueblo intervenga en esta "cosa publica". El elemento b,sico de este sistema es que nadie puede ser arrastrado a juicio sin acusacin que un soberano sostenga en su contra ante un juez competente. En una primera -poca solo pod&a acusar el ofendido o su cnyuge. #as adelante, cuando en el delito se comienza a ver una ofensa a la sociedad, se permite que cualquier ciudadano pueda deducir acusacin. De aqu& nace la distincin que se mantiene hasta nuestros d&as entre: Delitos ofensivos a la sociedad toda, susceptibles de acusacin publica, de accin penal publica. 7quellos en que el ofendido es solo un ciudadano, la v&ctima, solo lesiona un inter-s privado, y en ello se motiva el que el impulso, la acusacin, solo pueda provenir del ofendido o su cnyuge. En nuestro pa&s la regla general es la acusacin penal publica, con e*cepciones como la injuria.

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Caracter&sticas. /. = El juez no es un representante del pueblo ni del estado, ni ha sido elegido por el pueblo, el juez es el pueblo mismo, o a lo menos una parte de -l, si es muy numeroso, elegido al azar. En el derecho anglosajn se infiltra esta idea en el juicio de los pares 5nobles juzgan a nobles6. 3. = El juez no funda su sentencia, se limita a pronunciar un monos&labo, culpable o inocente 5jurado6. Aiene esto una doble e*plicacin: Bna razn de car,cter pol&tico, el pueblo como juez es soberano, no debe rendir cuentas a nadie. Bna razn de car,cter t-cnico, el que el fundar una sentencia implica efectuar razonamientos mas o menos complicados sobre los hechos. el derecho, la doctrina, la ley, y al pueblo no se le puede e*igir una cultura t-cnico=jur&dica adecuada para hacerlo. 1.= Derivado del hecho que el juez es soberano, sus sentencias son inapelables, solo procede una especie de recurso de casacin que puede realizarse si no se han observado las reglas de ritualidad y si la ley no ha sido aplicada. ;.= El juez permanece inactivo, es un verdadero duelo entre acusador y acusado, el juez no tiene poderes discrecionales ni siquiera de iniciativa propia para generar medios de prueba. El juicio genera siempre una relacin contradictoria entre acusado y acusador, lo que uno afirma y otro niega. ?.= 'a contradiccin es necesaria y fundamental, sin ella el proceso no puede continuar, si desaparece el acusador no hay posibilidad de dictar sentencia, o el propio acusador que se desiste puede ser castigado. $i el acusado confiesa simplemente, se le condena sin debate alguno entre los jueces, el jurado se retira. @.= $e juzga mas bien por el aspecto material de las pruebas. :.= 'os actos son p(blicos. 0.= El proceso es oral. Carrara agrega como caracter&sticas: 9.= lena publicidad. /8.= 'ibertad del acusado hasta el pronunciamiento de la sentencia, se requiere de igualdad para el debate. +i aun el sistema acusatorio mas puro se ha librado de alg(n elemento del inquisitorio, puesto que cuando se ignora quien es el culpable de un hecho deber, realizarse una labor de investigacin previa, que es inquisitoria. Carrara dice que este sistema representa la m,*ima garant&a para el acusado, pero deja en grave peligro la tutela del derecho y solo es posible admitirlo en un pueblo eminentemente educado en las virtudes c&vicas.

3.= $istema inquisitorio. Es el inverso del anterior: a6 = El juzgador es un t-cnico, un funcionario nombrado por autoridades publicas, un representante del estado superior a las partes. $u nombramiento se debe a su capacidad t-cnica.

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

b6 = El proceso mismo es una verdadera encuesta t-cnica tendiente a descubrir la verdad, por lo cual, aun cuando el ofendido se desista, el proceso de investigacin debe continuarse. c6 = El juez no es un espectador sino que tiene iniciativa propia y poderes discrecionales para investigar. >mportancia fundamental tiene en este proceso la confesin, el juez no llega a la condena si no ha obtenido la confesin, y por eso se usaba cualquier medio para obtenerla, incluso el tormento. d6 = 7qu& no hay conflicto entre partes, es un proceso t-cnico e6 = 'a sentencia es apelable. f6 = Aodos los actos son escritos. g6 = Aodos los actos son secretos. Carrara agrega: h6 = El concurso secreto del denunciante que informa sobre el delito. i6 = 'a encarcelacin preventiva del acusado y su absoluta segregacin.

Centajas e inconvenientes. one fin al derecho penal privado, el delito no es el da)o particular sufrido por el individuo, sino un hecho ofensivo a la sociedad toda. Ello reafirma la potestad punitiva del estado. El juez no es un ciudadano cualquiera, tiene que ser un t-cnico. 7lgunos autores agregan como ventaja el sistema escrito sobre el oral, el profesor Aapia no esta de acuerdo. El defecto sustancial es el que re(ne en una sola persona al juez y el acusador. Creen algunos autores que para paliar este defecto es que se crea el ministerio publico. El secreto tan absoluto es evidentemente un defecto.

1.= $istemas mi*tos. Aienen su origen en la revolucin francesa. Aransforma el sistema inquisitorio, el que, principalmente por la acusacin secreta, era defectuoso. 'a asamblea constituyente le dio al proceso una nueva forma, dividi-ndolo en dos partes: = Bna secreta, fase que comprende la instruccin. = Bna oral, publica, correspondiente mas o menos al sistema inquisitorio. Esta nueva forma de procedimiento adquiere realidad legislativa en el cdigo de instruccin criminal, de /080. $e e*tiende a rusia en /0;@ y de ah& a casi todos los pa&ses civilizados. Caracter&sticas. +o es posible precisar con e*actitud sus caracter&sticas, las que dependen de la mayor o menor prevalencia de uno u otro sistema. En realidad se trata de dos procesos distintos, uno inquisitorio, y uno con ciertas caracter&sticas del acusatorio. El sistema mi*to presupone la e*istencia de un oficial especializado, capacitado, que tenga el poder y el deber de denunciar los delitos, y de sostener ante la justicia su prosecucin.

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

El #inisterio ublico se creo no solo para iniciar, sino tambi-n para impulsar, sostener la accin penal. Como representante de la sociedad debe ser imparcial, y en consecuencia indiferente al resultado final.

=/er per&odo< >nstruccin: /. D Escrita. 3. D $ecreta. 1. D Encarcelacin preventiva, por tanto, segregacin de su medio del inculpado. ;. D Direccin de la investigacin por el juez, con mayor o menor intervencin, o incluso subordinacin, del #inisterio ublico. ?. D >ntervalos no precisados entre un acto y otro. @. D Ar,mites no preordenados. :. D Decisin secreta y sin defensa, o solo con defensa escrita, en lo relacionado con sus posibles peticiones de e*carcelacin o con el env&o del proceso al juicio. Este per&odo termina con el decreto de env&o a juicio.

=3E per&odo< 7cusacin 5parecido6: /. D +ace la publicidad. 3. D $e debe emitir por el ministerio publico el libelo de acusacin en contra del inculpado. 1. D Comienza a prepararse el juicio publico. ;. D $e le da comunicacin al acusado y a su defensa de todos los actos de la instruccin. ?. D $e da noticia de las pruebas de las cuales se valdr, la acusacin en este juicio propiamente tal, y se se)alan las pruebas que la defensa har, valer en el juicio. @. D r,cticamente se repite por completo, en audiencias verbales, la /4fase, sino los escritos no tienen valor. $e recuerda a la ratificacin de los testigos en el plenario. :. D En esta audiencia publica el acusador debe reproducir y sostener su acusacin. El acusado debe formular sus descargos, y el defensor debe e*poner las razones. 0. D 'a sentencia debe ser le&da en p(blico.

Centajas del sistema. /. = 'a publicidad del proceso, en la segunda parte, representa una garant&a para el acusado, agrada al fin pol&tico del juicio al reafirmar en el pueblo la fe en la justicia al presenciar todos sus actos abiertamente, "dificultando la aparicin de lo falso bajo apariencia de verdad", seg(n dice Carrara. 3. = Evita la sorpresa, como dice Carrara "la mayor enemiga de la verdad". +uestro Cdigo de rocedimiento enal sigue en t-rminos generales este sistema mi*to, con dos etapas muy marcadas, la una el sumario, secreta, normalmente con encarcelamiento, en que el juez dirige la investigacin, y termina con una resolucin que "declara cerrado el sumario", y comienza la segunda etapa, que es el verdadero juicio, que comienza con una acusacin, prosigue con una defensa, luego viene el per&odo probatorio para enseguida dictar

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

una sentencia. En nuestro pa&s el D!' ;3@ del 3@ de !ebrero de /93:, suprimi a los promotores fiscales, y el #inisterio ublico se mantuvo pr,cticamente solo en la 34 instancia, traspasando muchas de las facultades de -ste al juez, de lo que se da la incongruencia en Chile que el juez es el que acusa. 7cciones penales y civiles.

De acuerdo con el art./8 del C se concede accin penal para impetrar la averiguacin de todo hecho punible, y sancionar en su caso el delito que resulta probado. 7grega el mismo articulo que en el proceso penal se pueden deducir tambi-n las acciones civiles que tengan por objeto reparar los efectos del hecho punible, como son la restitucin de la cosa o su valor, y la indemnizacin de perjuicios. El hecho punible como todo fenmeno natural produce efectos, efectos que pueden ser de orden jur&dico o material. 'os efectos jur&dicos son los que se refieren a la violacin misma de la ley, y que puede producir mayor o menor alarma seg(n los casos. El segundo efecto es el material, el homicidio produce da)o en la persona, las lesiones producen un da)o, al igual que el hurto, estafa etc. 'a accin tiende a reparar esta seria de efectos, por tanto ser, accin penal cuando persiga la averiguacin del hecho y el castigo del culpable, y ser, accin civil cuando persigue la reparacin de los da)os patrimoniales que traiga consigo el hecho punible. 'a accin penal es necesaria, la accin civil es facultativa.

/.= 7ccin penal. $i observamos un proceso veremos que en el se manifiesta la e*igencia de una actividad destinada a incoharlo, destinada a pedir la aplicacin de la ley penal en el caso concreto, y esta e*igencia es la que hace surgir la accin penal, la que puede definirse como el poder jur&dico de promover la decisin del rgano jurisdiccional acerca de una determinada relacin jur&dica penal. aralelamente a este poder la accin penal consiste tambi-n en la actividad que se realiza despu-s de iniciado, para lograr su avance, su fin, hasta la meta, cual es la decisin final. Es un poder autnomo. independiente del poder de sancionar. Esto ultimo, el derecho a castigar, lo tiene solo el estado.

Caracter&sticas: /. 3. 1. ;. ?. . = ublica, a pesar que tambi-n hay una privada. = +ecesaria. = Fbligatoria para ciertos funcionarios, en general facultativa. = >rrevocable, o inmutable respecto del proceso penal. G >ndivisible (blica: por varias razones:

D $e hace valer un derecho p(blico, se hace valer el derecho a que el estado aplique la ley penal. D $e ejercita a nombre de la sociedad. D romueve la actividad de un rgano publico, del rgano jurisdiccional. El rgano por

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

e*celencia es el #inisterio ublico, el particular es solo un rgano secundario, no tiene el deber de promover la accin penal, y promovido no tiene el deber de impulsarla. El art.// dice que la accin penal publica se ejercita a nombre de la sociedad. +ecesaria: desde 3 puntos de vista: D Cada vez que se tiene noticia de un delito, el #inisterio ublico o el juez, de oficio debe necesariamente promover la accin penal, ello porque a la violacin de la ley penal debe corresponder necesariamente una sancin. D Es la (nica forma de que el derecho penal pueda aplicarse, sin accin penal no hay posibilidad de aplicar el proceso penal, y sin -ste no se puede aplicar una pena. = !acultativo en general: El art.01 inc./E dice que todo el que tenga conocimiento de un hecho punible puede denunciarlo, pero hay ciertos funcionarios para quienes el ejercicio de la accin penal es obligatorio. >rrevocable o inmutable: !lorian dice que una vez iniciado el ejercicio de la accin penal, el rgano actor no tiene facultad para desistirse. >niciado el proceso penal este no tiene mas fin que la sentencia, la accin penal solo se agota con la sentencia. El art.3/ prohibe al #inisterio ublico renunciar de antemano a la accin penal publica, y conforme al art.31 la accin penal publica no se e*tingue por la renuncia del ofendido. $i bien el art.18 permite desistirse al actor de la accin penal publica esto no produce efectos procesales. >ndivisible: Es propio de la accin penal publica y e*cepcional en la privada, quiere decir que el interesado no puede limitar la accin solo a determinados sujetos liberando a otros. En razn al inter-s social envuelto en la accin penal nadie puede escapar a la pena si ha intervenido en un hecho punible.

Clasificacin de la accin penal. $iguiendo la nomenclatura del cdigo se divide en accin penal publica accin penal privada y accin penal mi*ta. Bnas y otras dependen de la naturaleza del delito.

7ccin penal p(blica. Es aquella que nace de los delitos perseguibles de oficio, se ejercita en el solo inter-s de la sociedad, obligatoriamente por ciertos funcionarios y facultativamente por cualquier persona capaz de aparecer en juicio, siempre que no le este prohibido su ejercicio. art./? ara ejercerla facultativamente se requieren 3 requisitos: = Capaz: sabemos que la capacidad es la regla general, y que el incapaz debe actuar a trav-s de sus representantes legales. Hespecto del hijo de familia sabemos que no puede comparecer como actor sino representado por su padre o autorizado por -l, pudiendo suplirlo la justicia. ara deducir una accin civil por el hijo deber, estar representado o autorizado por el padre. E*iste autorizacin supletoria de la justicia. ara dirigir una accin penal contra el hijo no se requiere intervencin paterna, pero el padre esta obligado a suministrar los au*ilios para su defensa. 3?0, 3?9 y 3@8 CC. 'a primera e*igencia es tener capacidad de ejercicio. = +o estar afecto a un prohibicin legal. De acuerdo al mensaje del C se trata de precauciones necesarias para que el ejercicio de la accin penal no se convierta en el

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

instrumento de odios y venganzas. Estas prohibiciones la ley las clasifica en: D 7bsolutas. /@ I El que ha sido o es civil o criminalmente responsable del acto que se persigue. I El procesado o condenado por un delito de igual o mayor gravedad de que se trata. I El que ha perjurado o recibido pago por acusar, en el mismo juicio, a otro distinto. 'os dos (ltimos tienen una e*cepcin, lgica, en delitos en contra de ellos mismos o sus ascendientes, descendientes y hermanos. 'a prohibicin, seg(n el mensaje, obedece a que se trata de personas que han dado prueba de mala fe, y aquellas cuya abyeccin por razn de sus estados o delitos no podr&a merecer la confianza de la ley. DHelativas. /: $on 3 grupos de personas que no pueden deducir accin penal entre si: ICnyuges, a no ser por delitos cometidos por el uno en contra del otro, o el delito de bigamia. I arientes leg&timos o naturales en toda la l&nea recta, o en la colateral hasta el ;E grado de consanguinidad o hasta el 3E de afinidad, salvo los delitos cometidos entre si sobre su persona, cnyuges e hijos. 'a razn de esta norma esta en el riesgo, para no atacar los v&nculos de parentesco y evitar as& las disensiones familiares.

Deduccin obligatoria de la accin penal. 'a ley contempla tres grupos de personas, primordialmente funcionarios p(blicos, para quienes el ejercicio de la accin penal es obligatorio. Estos son: #inisterio (blico. 5fiscales, en 34 instancia6 31 2uez, de oficio. 3;. Cada vez que se trate de delitos perseguibles de oficio los tribunales est,n obligados a actuar, el art./8? entrega al juez el deber de iniciar de oficio un juicio penal cada vez que de cualquier manera ha llegado a su conocimiento la perpetracin de un crimen o simple delito perseguible de oficio. Carabineros, investigaciones y gendarmer&a, tienen el deber de denunciar cualquier delito de accin penal publica que presencien o lleguen a su noticia. 7qu& tambi-n estar las !!77 por los delitos de que tengan noticia en el ejercicio de sus funciones. $e agrega a los empleados p(blicos respecto de los cr&menes y simples delitos de que tomen conocimiento en el ejercicio de su cargo, especialmente los que noten en la conducta ministerial de sus subalternos. 0; +E3 'os jefes de estacin, de puertos, aeropuertos, capitanes de aeronaves comerciales o naves mercantes que naveguen en alta mar o mar territorial chileno, conductores de buces, trenes y cualquier otro medio de transporte, sobre los delitos cometidos durante el viaje o en el recinto de la estacin, aeropuerto, etc., a bordo del medio de transporte. 'os directores de establecimientos asistenciales, en especial m-dicos, odontlogos,

10

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

qu&micos, y en general de aquellas ramas relacionadas con la conservacin y mantenimiento de la salud, los au*iliares de ellos, tienen el deber de denunciar los delitos que noten en un cad,ver o en una persona. En todos estos casos basta que una persona haga la denuncia para que los otros queden e*imidos. 'ey /9.38;. $i no hacen la denuncia de acuerdo al art.0@ incurren en una sancin penal, en la pena se)alada en el art.;9; C , y ello salvo que su actuacin sea considerada como encubridora.

7ccin penal privada. Es la que solo puede ejercitarse por la parte agraviada en los delitos que no pueden perseguirse de oficio. Desde luego la e*presin no es adecuada, y no lo es pues la accin penal. como ya dijimos, es siempre publica, y este car,cter de publico de la accin penal no se opone al que en ciertas acciones, en ciertos delitos perseguibles a instancia de parte, se necesite una querella. Esta especie no altera la naturaleza de la accin penal Ftros autores dicen que solo por comodidad de lenguaje se ha bautizado a ciertos delitos como de accin penal privada, lo que es un error de conceptos y de contradiccin en los t-rminos. En nuestra legislacin la accin penal no ha perdido su car,cter de publica, por varios motivos: 7 la tramitacin de un delito de accin penal privada se le aplican las normas especiales que se)ala el cdigo, pero en forma supletoria se le aplicaran las normas de los delitos de accin penal publica. ?:/ En estos delitos tambi-n debe o&rse al #inisterio (blico antes de la dictacin de la sentencia, salvo los delitos de injuria y calumnia, . como este #inisterio ublico es representante de la sociedad, es evidente que la ley ha entendido que en los casos de estos delitos tambi-n est, interesado un inter-s social, y por ello hay que o&r a estos funcionarios. ?01 En estos delitos procede el tr,mite de la consulta, lo mismo que en los delitos de accin penal publica, y este tr,mite tiene por finalidad salvaguardar un inter-s publico. 'a razn de estos delitos, contemplados en el art./0, seg(n %allesteros, es que se ha dejado al cuidado del ofendido estos delitos por las siguientes razones: /. +o es tan vivo el inter-s de la sociedad en perseguirlos y castigarlos. 3. Estos delitos hieren, ofenden, casi e*clusivamente a la v&ctima. 1. Casi e*clusivamente el ofendido es el que puede proporcionar los datos necesarios para perseguir estos delitos. ;. De esta forma se resguarda el honor de la familia del ofendido, quien puede en ocasiones recibir un doble agravio, si hubiera de comprobarse en un proceso publico la e*istencia del delito conocido, por ejemplo el adulterio. $e trata de evitar el estr-pito del foro, esto es que el juicio sea conocido de todo el mundo.

Aitulares de la accin penal privada.

11

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

'a regla general es que sean perseguidos solo a instancia del ofendido o de sus representantes legales, son solo algunos de los delitos contemplados en el art./0: /.= Hetardo o denegacin a los particulares de la prestacin que debe otorgarles un funcionario publico en conformidad a la leyes y reglamentos. +E/ 3.= Comunicacin fraudulenta de secretos de fabrica en que el sujeto esta o estaba contratado. +E3 1.= #atrimonio del menor sin la autorizacin de la persona que seg(n la ley deb&a otorgarla, celebrado de acuerdo con el funcionario llamado a autorizarlo. +E@ ;.= rovocacin a duelo y el denuesto o publico descr-dito del que no lo acepte. +E: ?.= >njuria liviana, de obra o palabra, no siendo por escrito y con publicidad. +E9, ;9@ +E// C Casos de e*cepcin: DEstupro, puede ser tambi-n perseguido por los padres y abuelos aun cuando no representen al ofendido. +E1 D>njuria y calumnia contra personas privadas, puede adem,s ser perseguido por el cnyuge, los hijos, nietos, padres, abuelos, hermanos leg&timos, hijos y padres naturales del ofendido que se encuentre moral o f&sicamente impedido. $i el ofendido a fallecido, se agregan a estas personas los herederos. +E0

Condicin procesal para el ejercicio de la accin penal privada. El proceso penal puede iniciarse de ; formas: = Fficio. = Hequerimiento del #inisterio ublico. = Denuncia. se pone en conocimiento de la justicia o de la polic&a el hecho punible. = Juerella, representa mas o menos a la demanda en el juicio civil, por escrito y con requisitos, el que se querella pasa a ser parte del proceso. 'a accin penal publica puede iniciarse por cualquiera. 'a accin penal privada solo puede iniciarse por querella.

+aturaleza jur&dica de la querella. 7lgunos han sostenido que es un elemento del delito, pues el delito no e*iste si la querella no e*iste. ara otros es una condicin objetiva de punibilidad. ara otros es simplemente una e*igencia de procedencia. 7l parecer es evidente que no es lo primero, pues no resulta congruente el dejar a la sola voluntad del individuo el que una conducta se a calificada de delito. E*iste un hecho, y para ser delito tendr, que adem,s querellarse, quedando al arbitrio del ofendido que el hecho sea delito. En la condicin objetiva de punibilidad pasa lo mismo, no puede la sola voluntad del individuo darle el car,cter de punible a un hecho.

12

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

'o que parece mas correcto es que la querella es una institucin procesal, nada tiene que ver con el derecho sustantivo, es solo una condicin de procedibilidad, de procedencia. Caracter&stica esencial de la accin penal privada es su disponibilidad, que se encuentra desde que nace el proceso, desde la iniciacin como durante todo el impulso del proceso, e incluso con la muerte del proceso, su terminacin.

7ccin penal mi*ta. 'a poseen ciertos delitos que facultan e*clusivamente a la persona ofendida y a otros que se)ala la ley para requerir de un tribunal el inicio de un proceso, pero que, una vez iniciado, a -l solo se le puede poner termino en conformidad a las normas de la accin penal publica. Estos delitos son: Ciolacin y rapto, estos delitos requieren en su iniciacin de un impulso, no es necesaria la querella, basta la denuncia, pudiendo hacerse tambi-n por querella. >niciado el proceso, art./9, este no se suspender, sino por las mismas causas que deben suspenderse los juicios que se inicien de oficio, y adem,s por el matrimonio del ofensor con la ofendida. uede denunciar una violacin la ofendida, los padres, los abuelos, los guardadores, aquellos que tuvieren su tuicin o cuidado, pero si la ofendida no pudiere hacerlo a causa de su edad o estado moral y no tuviere ninguna de las personas antes nombradas, o si estos tambi-n estuvieren imposibilitados para presentar la denuncia, o implicados, la ley autoriza al #inisterio ublico para denunciar el hecho, y adem,s para deducir la accin civil de que habla el C . Esto es muy e*cepcional, pues normalmente la accin civil solo la interpone el afectado.

De acuerdo al D!' ;3@, del a)o /93:, al suprimirse al #inisterio ublico en /4 instancia y otorgar determinadas facultades de estos funcionarios a los jueces, podr, el juez actuar de oficio, entre otros casos, cuando el #inisterio ublico pod&a denunciar un hecho. De esta forma el juez puede iniciar de oficio un proceso por violacin o rapto. Calumnia e injuria en contra de empleados p(blicos en su car,cter de tales. $eg(n la ley el empleado publico tiene derecho a perseguir la responsabilidad penal por calumnia o injuria en el ejercicio de sus funciones, seg(n las normas del estatuto administrativo, ley /0.00;. 7s& los funcionarios p(blicos tienen derecho a que la institucin a la que pertenecen persiga la responsabilidad civil y criminal de las personas que injurien o calumnien a un empleado. El jefe superior de la institucin es quien debe hacer la denuncia. $i el afectado es este jefe superior la denuncia la hace el ministro de la cartera respectiva, y en todos los casos a solicitud escrita del afectado. $i el afectado no se rige por el estatuto administrativo debe hacerse la denuncia por el ministerio publico, actuando aun en primera instancia. Calumnia e injuria en contra de los agentes diplom,ticos e*tranjeros acreditados ante el gobierno de la nacin. Aienen derecho a ejercer esta accin aun cuando las injurias sean en su calidad de personas naturales. El afectado debe requerir al #inisterio ublico para que -ste haga la denuncia, pudiendo actuar en /4 instancia el fiscal.

13

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

En los tres casos, iniciado el juicio sigue de acuerdo a las reglas del juicio ordinario de accin penal p(blica.

7cciones en leyes especiales.

D 'a ley ;.:83, sobre compraventa de bienes muebles a plazo. Contempla diversos delitos en sus arts.11, 1;, 1? y el 1@ dice que las acciones que nacen de esos delitos no podr,n ser ejercidas por el #inisterio ublico ni por otra persona que no fuera el afectado o su representante legal. D Cdigo Aributario, art./@3, los juicios criminales por delitos tributarios solo podr,n iniciarse por querella o denuncia del $>> o por el Consejo de Defensa del Estado a requerimiento del director del $>>. El /@1 letra % ordena al juez sumariante proceder de oficio en las medidas que sigan a la iniciacin.

D D' 3//, art.13, los procesos criminales solo podr,n iniciarse por querella o denuncia del fiscal nacional, por si o por delegado, y en todo caso por requerimiento al fiscal por parte de la comisin resolutiva. D Cdigo enal, art.1/?, contempla varios delitos, todos los cuales solo pueden ser perseguidos previa querella o denuncia del #inisterio ublico, o del director regional del $+$, o un delegado de este (ltimo, siempre que no se hubiere causado muerte o lesiones graves< en lo dem,s se regir, por las normas de los delitos de accin penal publica. D 'ey /3.93:, $eguridad >nterior del Estado, se)ala una serie de delitos que se iniciaran por requerimiento del #inistro del >nterior, o intendentes, o persona o autoridad afectada, en su caso. Esta misma ley en su art.3: letra K establece la posibilidad de que el #inistro del >nterior o intendente se desista, lo que e*tingue la accin penal y la pena.

E*tincin de la accin penal, instituciones relacionadas.

= 7bandono de la accin penal. = Henuncia de la accin penal. = Desistimiento de la accin penal. = Aransaccin de la accin penal. = $uspensin de la accin penal. = Divisibilidad de la accin penal. = #uerte del querellante o titular de la accin.

7bandono de la accin penal. Lay que distinguir:

14

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

= 7ccin penal privada. proceso.

uede ocurrir en dos momentos procesales, antes o durante el

D7ntes del proceso, art./3, si se ejercita solo la accin civil proveniente de un hecho punible no pesquisable de oficio, se considerara, por este solo hecho, e*tinguida la accin penal privada. %allesteros dice que debe presumirse de derecho que el que opta por deducir por separado la accin civil ha abandonado la penal. $e sostiene que no puede dejarse al arbitrio del actor el arrastrar de una jurisdiccin a otra, o tener que responder ante dos jurisdicciones distintas a la vez. D Durante el proceso. ?0:. Es una falta de impulso, cuando ni el querellante ni el querellado dan impulso por a lo menos 18 d&as, el tribunal de oficio o a peticin de parte debe declarar abandonado el procedimiento. 'o mismo sucede si el querellante fallece o se incapacita, entonces los herederos o representantes tendr,n un plazo de @8 d&as para realizar gestiones que den curso progresivo a los autos. El efecto del abandono es el mismo del sobreseimiento definitivo.

= 7ccin penal publica. Lay un sistema de abandono, en el ;3?. El sumario termina con una resolucin que lo declara cerrado. 'uego viene un libelo que se llama acusacin fiscal. $i hay querellante o accin civil se les notifica de esta acusacin de oficio, . estas partes tienen un plazo de /8 d&as para acusar, adherirse a la acusacin, o adherirse a la cuestin civil. $i el querellante o actor civil omite alguno de estos actos dentro del plazo, se estar&a abandonando la accin, pues el (nico efecto es que el querellante desaparece del proceso, al igual que el actor civil.

Henuncia de la accin penal. Es un acto procesal siempre anterior al proceso, siempre se refiere a derechos que aun no se han hecho valer. 5art.3: renuncia de antemano del #inisterio ublico, y art.1? relativo al desistimiento6 $eg(n los arts.30 y 39 se puede renunciar siempre. Como e*cepcin al #inisterio ublico le est, prohibida la renuncia e*presa o t,cita. 3: 'os efectos de la renuncia dependen del tipo de accin penal: D7ccin penal publica: +o se e*tingue por la renuncia. 30. 'a renuncia solo afecta al renunciante y a sus herederos. D7ccin penal privada, mi*ta y accin civil: 'a accin se e*tingue por la renuncia, afectando al actor, al denunciante o a sus sucesores. 30 incs.3E y 1E, 39.

Desistimiento de la 7ccin penal. Es la manifestacin e*presa de la voluntad de no proseguir la accin entablada, opera despu-s de iniciado el proceso penal. uede desistirse el querellante particular, sea accin penal publica o privada. El #inisterio

15

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

ublico no puede desistirse pero puede pedir el sobreseimiento o la absolucin. El efecto es dejar a salvo el derecho del querellado para que este ejecute contra el querellante la accin civil o penal por la posible querella o acusacin calumniosa, y los perjuicios, pero le esta vedada esta accin si el querellado acepto el desistimiento. $olo afecta al que se desiste y a sus sucesores. $i se trata de la accin penal publica o mi*ta, la accin sigue adelante, y a falta de querellante particular el #inisterio ublico se transforma en parte principal, sin perjuicio de que la parte desistida pueda presentarse a declarar cuando el juez lo solicite.

Con la desaparicin de los promotores fiscales como parte principal el juez se ve obligado a actuar de oficio. Loy en d&a el 3@ bis faculta a los !iscales de Corte de 7pelaciones para intervenir en /4 instancia, en los juicios de accin penal publica que estimen necesario hacerlo, y el !iscal de la Corte $uprema puede ordenar a los !iscales de Corte de 7pelaciones que act(en en determinados procesos en /4 instancia. Cada vez que un ministro de Corte de 7pelaciones act(e como tribunal especial, el fiscal actuando ante ese tribunal puede desistirse. ara el desistimiento de la accin penal privada debe o&rse al querellado, pudiendo aceptar el desistimiento o bien oponerse a -l. $i acepta el desistimiento se produce el sobreseimiento definitivo, debiendo condenarse en costas al querellante. 'as multas no se devuelven. $i el querellado se opone el juicio sigue adelante.

Aransaccin de la accin penal. Es la antigua institucin de la composicin. 7l igual que en el desistimiento se produce el efecto de la no devolucin de las multas ya pagadas. 18 El art.18 solo permite la transaccin respecto de la accin penal privada.

$uspensin de la accin penal. 1: 'a accin penal publica se suspende, conforme a las reglas del derecho internacional, en tres oportunidades: /.= Cuando la persona es entregada a Chile v&a e*tradicin, si la convencin diplom,tica que regula esta e*tradicin tiene limites a ella. 3.= Cuando el individuo es entregado a los tribunales chilenos por e*tradicin y se trata de procesarlo adem,s por un delito distinto del que fue motivo de la e*tradicin. 1.= 7rrestado a bordo de un buque que ha hecho arribada forzosa, amparado por una bandera amiga o neutral. $e e*cept(a el caso del individuo que, a pesar de ser amparado por esa bandera, su pa&s esta en hostilidad con la rep(blica o si se trata de perseguirlo por un delito contra la seguridad interior o e*terior del estado.

Divisibilidad de la accin penal. Dividir importa la posibilidad de dirigirla solo contra uno o algunos del total de los

16

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

responsables. 'o que se hace es perdonar a aquellos en contra de quienes no se dirige.

Lay un inter-s publico en que ning(n responsable escape de la sancin, por esto en los delitos de accin publica nunca hay posibilidad de dividir. En cambio en los delitos de accin privada el inter-s social o no e*iste o es demasiado atenuado, y por esa razn, tericamente, la accin penal aqu& es divisible, solo se dirige contra algunos e*cluyendo a algunos responsables.

#uerte del titular de la accin penal. El titular puede ser el juez, #inisterio ublico, querellante o denunciante. $i muere el juez no importa para la accin penal pues la ley provee el reemplazo. $i muere el fiscal no tiene importancia pues el titular es el rgano y no la persona, y la ley provee el reemplazo del fiscal fallecido. $i muere el denunciante tampoco tiene trascendencia, pues el denunciante no tiene inter-s en continuar la accin, el solo la puso en ejercicio, ni siquiera es parte. $i muere el querellante, el si es parte, pasa algo similar que si muere el demandante en un juicio civil. El C lo reglamenta en dos partes distintas: D7ccin penal privada, referida al abandono, e*istiendo el plazo de @8 d&as para los herederos del querellante muerto para continuar el procedimiento, si no lo hace se produce el abandono. D7ccin penal p(blica. 7rt.10 procesalmente no pasa nada, el proceso continua, pero los herederos se hacen responsables de los perjuicios causados al querellado.

3.= 7ccin civil. El art.31/; CC. Cometido un delito o cuasidelito que ha cometido da)o esta sujeto a indemnizacin . El art.3; C . Aoda sentencia condenatoria en materia penal lleva envuelta la obligacin de pagar las costas, da)os y perjuicios por parte de los responsables. 7grega el ;0 del C que si los bienes del culpable no son suficientes para satisfacer las responsabilidades civiles, establece un orden de prelacin para satisfacerlas: = Costas procesales y personales. = Mastos del juicio. 5no comprendidos en las costas6 = Da)os y perjuicios. 5indemnizacin y reparacin6 = #ultas.

Este orden en la practica se ve alterado por el art.;9, pues si el condenado no tuviere bienes suficientes para pagar la multa sufre, por v&a de sustitucin y apremio, una pena de reclusin. El art./8 inc.3E y 1E C permite deducir en el juicio penal todas las acciones civiles que tengan por objeto reparar los efectos civiles del hecho punible, como son, entre otras, la restitucin de la cosa o indemnizacin. 'o (nico que se requiere es que la respectiva accin civil obligue a juzgar las mismas conductas que constituyen el hecho punible objeto de la accin penal.

17

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

+aturaleza jur&dica. 'a reparacin civil de un hecho punible se ha considerado normalmente como una cuestin privada que se deja entregada a la sola iniciativa, peticin, del interesado. Esto se critica por diversas razones: /.= +adie contrata voluntariamente con un insolvente, pero el individuo puede ser v&ctima de un delito cometido por un insolvente, y a pesar que en este hecho su voluntad para nada ha intervenido, la ley trata este asunto igual que la demanda que voluntariamente contrata un individuo. +o se protege en forma distinta. 3.= 'a accin civil nace de un hecho punible, y el hecho punible es una cuestin que pertenece al derecho publico, por tanto como esta cuestin civil es accesoria al hecho punible deber&a seguir la misma suerte que la principal. 1.= Hafael #ontecinos se)ala que son irritantes las conclusiones a las que se puede llegar con el sistema en rigor. Bn estafador sustrae millones de pesos y los esconde, cumple la pena y luego queda apto para gozar de la comodidad para gozar del dinero sustra&do. En cambio un hombre que jamas delinqui deber, sufrir la miseria de la pobreza. $in embargo en nuestro pa&s la accin civil es solo una consecuencia facultativa del hecho punible. El perjudicado puede ejercerla o no, pues solo atiende a su inter-s particular. $in embargo podemos encontrar una tenue tendencia a revertir esta situacin, en 1 disposiciones: Ciolacin, estupro y rapto. Lay una situacin en que el #inisterio ublico puede efectuar la denuncia y se le permite a la vez deducir la accin civil. 1:8 C 7rt./9 inc.3E C 7rt.108 C 5#edidas para asegurar responsabilidad pecuniaria6. Cuando el juez dicta el auto de procesamiento debe a la vez ordenar embargar bienes del procesado suficientes para responder de las obligaciones pecuniarias. 7rt.10/ C . ermite lo mismo respecto de bienes del inculpado 5 a quien se atribuye un hecho penal6. Caracter&sticas de la accin civil. /.= Es patrimonial, en razn de que se hace valer un derecho patrimonial, ello derivado precisamente del menoscabo del patrimonio, y no pierde este car,cter ni aun cuando se trate de la indemnizacin del da)o moral, ni tampoco cuando la indemnizacin no se traduce en dinero, ni tampoco cuando se trata de una mera tentativa, pues en este ultimo caso la indemnizacin tiene por objeto reparar el riesgo corrido por el bien jur&dico protegido. 'as dem,s caracter&sticas son consecuencias de esta. 3.= De libre disponibilidad, se puede renunciar, desistir, transar, transmitir, transferir. 1.= Es contingente, su ejercicio depende solo de la voluntad del perjudicado, si el titular desea o no interponerla. ;.= Es privada, porque ella se refiere a un inter-s particular, que el perjudicado puede hacer valer o no. En el C de #-*ico y en el de er( la accin civil puede ejercerse por el #inisterio ublico y el juez puede pronunciarse de oficio sobre ella.

Fbjeto de la accin civil. /.= 'a restitucin de la cosa o de su valor.

18

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

3.= 'a restitucin de los instrumentos y de los efectos del delito. 1.= 'as reparaciones pecuniarias a que se refiere el C . ;.= 'as dem,s indemnizaciones de perjuicios.

/= Hestitucin de la cosa o de su valor. 7ccin restitutoria. 7rts./8, //;, //? C , 1/ C , /:/, /:3 CFA.

El tribunal competente es el juez que conoce del proceso criminal, y la razn se encuentra en la naturaleza de las especies cuya restitucin se impetra, y especialmente en el rol que ellas cumplen en el proceso penal. Estos roles permiten determinar el hecho e incluso el delincuente, son pruebas que juegan en la investigacin, as& el (nico que se puede pronunciar sobre su devolucin es el juez del crimen. Hespecto a la forma de hacer la restitucin debemos distinguir dos situaciones: /. = Especial: si se trata de la cosa hurtada, robada o estafada, todas estas cosas deben ser devueltas a su due)o bastando que se acredite en cualquier estado del juicio que le pertenecen, y que se efect(e la valuacin de las mismas. Lecho esto el juez debe ordenar devolverlas. 7rt.//?. 3. = Meneral: El resto de los instrumentos, armas, efectos, que parecieran estar destinados a la comisin, o con los que se cometi el delito. En el proceso penal el juez tiene la obligacin de recoger todos estos efectos y de hacerlos guardar. Estas especies recogidas, ante la reclamacin de las partes o de un 1E para su devolucin se tramita en cuaderno separado seg(n las reglas de los incidentes. 'a sentencia declara (nicamente el derecho del reclamante sobre esos objetos, y no los devuelve de inmediato, sino que, por regla general, cuando termine el juicio penal, o antes si el juez estima que no son necesarios para la investigacin.

3= Hestitucin de los instrumentos y efectos del delito. Debe tenerse presente el 1/ del C referido al comiso, por eso toda sentencia condenatoria en materia penal lleva consigo la perdida de los efectos e instrumentos.

1 = Heparaciones pecuniarias a que se refiere el C . Lay tres tipos de delitos que se)ala el C a que agrega una responsabilidad pecuniaria: 1:8 Ciolacin, estupro y rapto. 'a obligacin es de dotar a la v&ctima y proporcionar alimentos a la prole que resulte del delito. uede entablarlo el #inisterio ublico si se le autoriza. 109 #atrimonios ilegales. El contrayente doloso debe dotar seg(n sus posibilidades a la mujer que hubiera procedido de buena fe si el matrimonio no llega a celebrarse validamente. ;/8 'esiones y homicidio, salvo el infanticidio. El delincuente debe ser obligado a suministrar alimentos a la familia del occiso, en caso de lesiones debe estar obligado a pagar la curacin y si ha quedado demente o imposibilitado para el trabajo a dar alimentos a su familia. En todos los dem,s casos se debe pagar alimentos a la v&ctima y a su familia mientras dure la imposibilidad par el trabajo.

19

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

'a comisin dejo e*presa constancia de que estas no son penas.

;= Dem,s indemnizaciones de perjuicios. El pago del lucro cesante y del da)o emergente. El antiguo art./8 dec&a que el objeto de la accin civil era la restitucin de la cosa e indemnizacin de perjuicios. 7ctualmente, luego de la ley /0.0?: habla de "efectos del hecho punible", como son "entre otros" la restitucin e indemnizacin de da)o emergente y lucro cesante. De esto resulta que antes de la dictacin de esta ley los tribunales rechazaban toda accin civil que no tuviera por e*clusivo fin la restitucin o indemnizacin del da)o emergente y lucro cesante. Loy en d&a se estima que esos dos objetos no llenan por entero la finalidad indemnizatoria, puesto que no se tratar&a de una reparacin total, de una reparacin que deje a la v&ctima en la misma situacin que antes del da)o.

rocedimiento de la indemnizacin de perjuicios. Debemos distinguir si se deduce en el proceso penal o separadamente en un proceso civil. $i se sigue el 3E camino el tribunal competente se determina seg(n las reglas generales del juicio civil. $i se sigue el /er camino, el art./8 se)ala que puede deducirse con arreglo a las prescripciones de este cdigo, y este cdigo permite al perjudicado civil intervenir tanto en el sumario como en el plenario. = En el sumario, el art./8; permite al actor civil pedir que se practiquen todas aquellas diligencias que estime convenientes para la averiguacin de los hechos. 7dem,s le permite solicitar actos directamente relacionados con su accin civil, como son el embargo de bienes del procesado o de los 1Es civilmente responsables, y en su caso o conjuntamente, cualquier medida precautoria. $on en realidad medidas prejudiciales precautorias, pero todav&a no se ha deducido accin civil. = En el plenario, son tres situaciones. /. $i es el propio querellante el afectado se le da traslado por /8 d&as de la acusacin, y en estos /8 d&as debe hacer valer su accin penal y la accin civil, o bien hacer valer su accin civil como demanda civil. 3?; 3. $i no es querellante es simplemente actor civil, se le da traslado de la acusacin teniendo el plazo de /8 d&as fatales para deducir su accin civil como demanda civil. 1. $i nunca se ha hecho presente es un ofendido civil, puede igual deducir su accin civil como demanda civil.

Efectos de la deduccin separada de las acciones. /. = $i se trata de la accin penal privada y el ofendido deduce solo la accin civil, la penal se entiende abandonada. art./3 3. = $i la e*istencia del delito es el fundamento preciso de la sentencia civil, o tiene influencia notoria en ella, el proceso civil se puede paralizar hasta que se dicte la sentencia en el juicio criminal, con la condicin de que para poder impetrar este derecho es necesario que

20

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

el proceso penal haya pasado a plenario. 1. = $i para el juzgamiento criminal se requiere la resolucin previa de una cuestin civil, de aquellas que debe conocer otro tribunal, el juicio criminal no se adelantara sino para realizar aquella diligencia necesaria para precisar los hechos. 'uego el proceso penal se paraliza en espera de la resolucin de la cuestin civil. 5cuestin prejudicial civil6 $i el acusado hubiere sido condenado en el juicio criminal no puede ponerse en duda en el civil la e*istencia del hecho que constituye el delito, ni sostenerse la inculpabilidad del condenado.

rescripcin de la accin civil. El antiguo art.;/ del C decae que la prescripcin de la accin civil se regia por el 3113 del CC. $e pod&an producir situaciones de injusticia pues el 3113 dice que la accin civil prescribe en ; a)os desde el acto 5hecho punible6, y pod&a suceder que se iniciaba el proceso penal y el sumario duraba mas de ; a)os. $i pasaba esto al perjudicado civil la estaba vedado deducir la demanda civil en el proceso penal, pues la accin ya estaba prescrita. 'a ley /0.0?: agrego al ;/ que la prescripcin adem,s se rige por lo dispuesto en el /81 bis y ;?8 bis. El /81 bis dice que el ejercicio de la accin civil durante el sumario, debidamente cursada interrumpe la prescripcin 5cursada es que se haga parte civil, por ejemplo pidiendo medida precautoria o de embargo6. $i el actor civil no deduce luego la demanda civil en el plenario continuara la prescripcin como no interrumpida. $i deducida la accin civil cae en un vicio formal, ineptitud del libelo, al dictarse sentencia en el proceso penal se rechaza la demanda civil por una cuestin formal, una vez vencidos los ; a)os. $i lo vuelve a intentar podr&an oponerle e*cepcin de cosa juzgada y, obviamente, la de prescripcin. El ;?8 bis da la posibilidad de que si la demanda se rechaza por un vicio formal se puede renovar la accin entendi-ndose suspendida la prescripcin desde que se constituye en parte o interpuso la demanda

$ujeto pasivo de las acciones.

/.= 7ccin penal. 19 El art.19 dice que la accin penal no puede dirigirse sino contra los personalmente responsables del delito o cuasidelito, solo puede hacerse efectiva en personas naturales, por las personas jur&dicas responden los que hayan intervenido en el acto. Hequisitos: $er persona natural: El art.19 descarta la responsabilidad penal de las personas jur&dicas, a pesas que en doctrina se discute este punto, puesto que se dice que una persona jur&dica bien puede tener responsabilidad penal y sufrir una pena de multa o muerte 5cancelacin de la personalidad jur&dica6. Estar vivo: $i fallece el imputado no puede haber proceso penal. El derecho penal tiene por objeto aplicar sanciones, y como la responsabilidad penal no se puede trasmitir no se justifica un proceso penal en que no se pueda aplicar una sancin.

21

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

El 91 del C se)ala como causal de e*tincin de la responsabilidad penal la muerte del procesado, y como consecuencia en el proceso se debe sobreseer definitivamente. Estar presente en el juicio: $i no estuviere presente se le estar&a privando de su defensa, se estar&a incluso vulnerando la garant&a constitucional que asegura el derecho a la defensa jur&dica. or eso el C le dedica todo un titulo al ausente. En un proceso penal el ausente debe ser declarado rebelde, y si esta ausencia se produce en el sumario se le debe declarar rebelde, y si se le inculpa por un delito que merece pena corporal se le sobresee temporalmente. $i la pena imputada no es personal se continua adelante y lo representa el abogado y procurador de turno. $i la rebeld&a se produce en el plenario, debemos distinguir 3 -pocas: D$i se ausenta antes de la notificacin de la certificacin del termino del probatorio, se suspende. D$i se ausenta despu-s de la notificacin de la certificacin, se continua contra el abogado y procurador de turno. Aener capacidad penal: Debe ser imputable, no puede carecer de las facultades de querer y de conocer, y esta faltan cuando no se ha alcanzado el grado de madurez f&sico o ps&quico, o cuando la voluntad esta anulada o gravemente perturbada. Heunir en su caso los requisitos de procesabilidad: cada vez que se imputa un delito a un sujeto que goza de fuero se precisa primero obtener permiso para someterlo a juicio, as& e*isten los procedimientos de desafuero para los parlamentarios o las querellas de cap&tulos para los jueces. 3.= 7ccin civil. ;8 Contra los responsables del hecho punible, los 1Es civilmente responsables, y los herederos de unos y otros.

'as influencias procesales.

$on las interrelaciones entre el litigio civil y el penal que se producen como consecuencia de la interposicin ante distintas jurisdicciones de la accin civil y la penal, que derivan de una misma situacin f,ctica o hecho punible. +uestra legislacin reconoce y regula estas influencias en el C C, el C y el CFA.

>nfluencia del proceso penal en el civil. Debemos distinguir dos aspectos:

>nfluencia del proceso penal en la tramitacin del proceso civil. De acuerdo con lo que dispone el inc. 3E del art.? del C cuando la accin civil se ejercita separadamente de la accin penal, la civil podr, quedar en suspenso desde que el procedimiento criminal pase a estado de plenario, y se observar, lo dispuesto en el art./@: del C C. 'as reglas que se)ala el art. /@: del C C, para que pueda operar la suspencin, son: Jue la sentencia del proceso criminal haya de ser el fundamento preciso de la

22

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

sentencia que se pronuncia en el proceso civil o tenga en ella influencia notoria. Jue el proceso penal haya sido elevado a plenario. Jue se haga constar en el proceso civil la circunstancia de haberse elevado a plenario el proceso penal. $i se formula oposicin a la paralizacin del proceso civil, se tramitar, ella en forma incidental y en ramo separado, sin detenerse, entre tanto el procedimiento civil. >nfluencia del proceso penal en el juzgamiento del proceso civil. ara determinar la eficacia de la sentencia penal en el proceso civil, hay que distinguir seg(n se trate de sentencias condenatorias o de sentencias absolutorias: D$entencias condenatorias. 'a regla es absoluta, producen siempre cosa juzgada en materia civil. $i el procesado es condenado en el proceso penal, puede invocarse esa sentencia en el proceso civil, sin que sea necesario, para los efectos de regular las indemnizaciones o reparaciones, acreditar la e*istencia del delito< ni es licito al juez tomar en consideracin pruebas ni alegaciones que tiendan a acreditar la no e*istencia del hecho punible o la inculpabilidad del condenado. 7rt./1 C , /:0 y /08 C C. D$entencias absolutorias. or regla general, la sentencia absolutoria o el sobreseimiento definitivo, no produce cosa juzgada en materia civil, esto es, salvo e*cepciones, podr,n rendirse pruebas o alegaciones tendientes a acreditar el hecho punible y la responsabilidad del demandado, no obstante la sentencia absolutoria o el sobreseimiento definitivo dictados por la justicia del crimen. 7rt./:9 C C. or e*cepcin, como se)ala el art. /:9 C C, las sentencias absolutorias o sobreseimiento definitivo producen cosa juzgada en el proceso civil si se funda en alguna de las circunstancias siguientes:

'a no e*istencia del delito o cuasidelito que ha sido materia del proceso<
falta el hecho punible.

+o e*istir relacin alguna entre el hecho pesquisado y la persona acusada,


sin perjuicio de que pueda corresponderle responsabilidad civil como tercero civilmente responsable< el imputado es inocente. +o e*istir en autos indicio alguno en contra del acusado.< e*iste el hecho y e*iste el acusado, pero no es posible hacer efectiva su responsabilidad, porque no hay pruebas que acrediten la participacin del acusado. $in embargo, ni aun en estos casos producir, cosa juzgada la sentencia penal o el sobreseimiento, cuando ellos son pronunciados en el proceso penal por el delito de apropiacin indebida, seguido contra cualquiera persona que haya recibido valores por un t&tulo que produzca la obligacin de entregarlos o devolverlos. 7rt. /:9 inc. !inal C C y ;:8 +E/ C

>nfluencia del proceso civil en el penal. 7mbas jurisdicciones pueden vincularse solamente a trav-s de dos oportunidades: /. = Cuando la accin civil se deduce separadamente de la penal. 3. = 7 trav-s de las cuestiones prejudiciales civiles, cuando su conocimiento corresponde a la judicatura civil, es decir cuando en el proceso penal se introducen

23

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

aquellas cuestiones prejudiciales civiles llamadas e*cluyentes de la jurisdiccin penal. En ambos casos la influencia es distinta: >nfluencia del proceso civil incoado para la decisin de la accin civil sobre el proceso penal. En el supuesto obvio de que la accin civil se promovi y se fallo primero que la penal, la regla de influencia es absoluta< el proceso civil no tiene influencia sobre el proceso penal. 7rt. /; C +o obstante esto, si se ejercita la accin civil que proviene de un delito de accin penal privada, Nse considerar, e*tinguida por ese hecho la accin penal N5art./36. En este caso la accin civil mata la accin penal privada. >nfluencia del proceso civil incoado para la decisin de una cuestin prejudicial civil sobre el proceso penal. 'as cuestiones prejudiciales civiles forman toda una importante institucin de nuestro derecho procesal penal. $u teor&a debe construirse con tres preceptos legales que se refieren a ella: /:1 y /:; CFA y art.; C . Estas cuestiones prejudiciales civiles son aquellas que deben ser e*cluidas del conocimiento del juez del crimen. $on hechos de car,cter civil, de cuyo previo conocimiento depende el curso de la accin penal, porque la resolucin que previamente recaiga sobre ellos debe juzgar por anticipado los hechos que miran el fondo del proceso. Lay diversos sistemas propuestos por la doctrina y aceptados por las legislaciones para el ordenamiento de las cuestiones prejudiciales civiles. 'a ley chilena adopt el sistema llamado de la prejudicialidad civil limitada y obligatoria, el cual determina que el juez del crimen debe someter a la jurisdiccin civil solamente aquellas cuestiones prejudiciales civiles respecto de las cuales la ley lo ordena e*presamente, siendo competente para resolverlas -l por regla general.

>nfluencia de las cuestiones prejudiciales civiles sobre el proceso penal. Dentro del sistema adoptado por nuestra legislacin procesal, estas cuestiones se dividen en: a6 = e*cluyentes de la jurisdiccin penal: las que suspenden el proceso penal mientras esta pendiente su decisin ante el correspondiente tribunal civil. b6 = +o e*cluyentes de la jurisdiccin penal: las que no suspenden el procedimiento penal, no obstante hallarse pendiente su decisin ante el propio juez de la causa en lo criminal. $on de las primeras todas aquellas cuestiones prejudiciales civiles que el CFA remite a la decisin del juez civil correspondiente y que est,n indicadas ta*ativamente en los incs. 3E y 1E del art./:1 y /:;. $on de las segundas las que el juez del crimen es llamado a conocer, por regla general art./:1 inc./E CFA, llamadas cuestiones civiles previas.

Disposiciones legales que regulan la e*clusin de la jurisdiccin penal. En primer termino, la regla general est, contenida en el inc./E del art.; del C e*presa que Nse paralizara enseguida hasta que sea fallada la cuestin civilO. ., cuando

En segundo lugar, seg(n el art. /:; del CFA, respecto de las cuestiones prejudiciales civiles

24

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

que en esa disposicin se establecen, cuando ellas aparecen revestidas de fundamento plausible 5e*cepciones de car,cter civil concernientes al dominio o a otro derecho real sobre inmuebles6. $eg(n la historia del establecimiento de la ley, estas e*cepciones aparecen revestidas de fundamento plausible cuando se fundan en documentos aut-nticos.

En que momento debe paralizarse el procedimiento penal. 'o se)ala claramente el art.;8 inc./E, cuando se hayan practicado aquellas diligencias del sumario necesarias a la comprobacin de los hechos, esto es, en el momento mismo en que haya quedado legalmente comprobado en el proceso un hecho que presente los caracteres de delito y la participacin que en este hecho haya tenido el inculpado. 'a ley le impide al juez del crimen que haga, enseguida, uso de ninguna de las facultades de que lo ha dotado para asegurar la persona del delincuente, es decir, impl&citamente impide que el juez del crimen detenga al inculpado y, mucho menos, que lo someta a proceso, reduci-ndolo a prisin. En cuanto a la duracin de la paralizacin, esta durara hasta que sea fallada la cuestin civil. 7rt.; inc./E.

artes en el proceso penal.

'a pregunta es si hay partes en el proceso penal. En el sentido del derecho procesal civil, en que cada una act(a para defender un derecho particular, y que por tanto esta en oposicin a otra, no e*iste parte en el proceso penal. $i pensamos que por medio de la demanda se hace valer una pretensin, esto es, la autoreclamacin de un derecho desconocido, debe entrar en conflicto con la otra parte. El conflicto es esencial en el proceso civil. Este conflicto, controversia, no se da en el proceso penal. or ejemplo una de las partes participantes, el #inisterio ublico, puede estar en total acuerdo con el acusado, puede incluso pedir su absolucin o el sobreseimiento, por tanto no hay conflicto en el derecho penal. !lorian dice que el concepto de parte en materia procesal penal debe construirse partiendo de 3 elementos: = Bno de derecho sustantivo. = Ftro formal.

Helacin sustancial de derecho penal. Ejecutado un hecho punible se produce una relacin jur&dica penal entre el responsable y el estado, este ultimo es el titular del derecho de sancionar. Como consecuencia de esta relacin la sociedad entera, ofendida, tiene el poder jur&dico de defenderse, y el representante de la sociedad es el #inisterio ublico. Cada uno de los miembros de la sociedad tiene, a su vez, el derecho de e*igir al estado que -ste haga uso de ese deber de sancionar. El propio perjudicado tiene derecho a obtener el resarcimiento de todo perjuicio patrimonial que la conducta del inculpado le halla causado.

25

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

$in embargo estas tres relaciones substanciales, no por ello los sujetos son partes. or el solo hecho del delito ni la parte ofendida ni el ofensor son partes. +ecesitamos que alguno de estos titulares se coloque en la posicin procesal necesaria para hacer valer sus derechos. 'a ley en cada caso se)ala los actos necesarios que la persona que tiene los atributos primordiales, debe cumplir. En nuestra legislacin: El art./8 inc./E dice que se conceder, accin penal para impetrar la averiguacin de todo hecho punible y sancionar, en su caso, el delito que resulte probado. +o hay duda que de esta disposicin resulta que cometido un hecho punible la ley le da atributos al ofendido, le da un poder que es una accin para que se averigPe y se sancione. El inc.3 y 1E se refiere a la misma relacin pero en su aspecto civil, le permite tambi-n tener una accin derivada del actuar de los individuos.

Helacin formal de derecho penal. Con estos meros elementos substanciales nadie es parte, se requiere el cumplimiento de requisitos. #inisterio ublico, 1?@. ara actuar como parte principal en los delitos de accin penal publica. El art.31 se)ala la obligacin de los oficiales del #inisterio ublico de ejercer la accin penal publica, y el art.18 se)ala que si el querellante particular se desiste, el #inisterio ublico se constituir, en parte principal. 7dem,s el /3; permite al #inisterio ublico impetrar medios probatorios. De todo esto resulta que el #inisterio ublico es tambi-n parte formal, y basta para ello que se inicie un proceso penal, no necesita hacer nada mas. Juerellante particular. El art./? dice que la accin penal publica puede ser ejercida por cualquier persona que no tenga una prohibicin. El art.91 se)ala que toda persona capaz de aparecer en juicio puede querellarse, y que , respecto de los delitos del art./0, solo pueden ejercerla las personas all& indicadas. 7s& al querellante particular, seg(n el /8;, se le permite impetrar las diligencias necesarias para averiguar los hechos. !ormalmente este querellante puede luego transformarse en acusador. >mputado, para pasar a ser parte debe llamarse procesado. El actor civil, art./8. Aiene la facultad para deducir una demanda dentro del proceso penal conducente a indemnizarla. El /8; le permite intervenir en lo penal, pidiendo diligencias para esclarecer los hechos. El 108, en lo propiamente civil, le permite solicitar el embargo de bienes para garantizar el -*ito de su futura demanda. El 101 se refiere a las medidas precautorias. 7simismo debe en el plenario comunic,rsele la acusacin para que demande civilmente y se inserte esta demanda en la acusacin. El 1E civilmente responsable. /:3 CFA.

26

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

El tribunal que conoce del proceso penal tiene facultades para resolver acerca de la responsabilidad civil que puede recaer sobre 1Es a consecuencia de un delito. El 190 permite impetrar medidas cautelares en contra de sus bienes. $e la debe dar traslado de las demandas civiles que se deduzcan en su contra.

En resumen: En materia civil basta, para ser parte, que se deduzca una pretensin en su contra. 'a pretensin no es mas que una autoatribucin de un derecho, suficiente para ser parte. En materia penal para ser parte activa es necesario que se de a lo menos en apariencia un hecho punible y que: /.= Heferido al #inisterio ublico, se inicie un proceso, de cualquier forma, quienquiera sea el que lo inicie. 3.= ara ser querellante particular, se realice un acto procesal cual es la interposicin de la querella. 1.= ara ser inculpado, haber participado en el hecho punible, adem,s en el proceso penal debe estar acreditado el hecho punible, asimismo deben e*istir presunciones fundadas de la participacin del sujeto en el hecho, y adem,s que se dicte una resolucin formal, el auto de procesamiento.

;.= ara ser actor civil, no basta que demande haciendo valer una pretensin, sino que es menester que esa pretensin tenga su origen en el hecho punible, en la misma conducta que se investiga con motivo del hecho punible.

$ujetos procesales. En todo proceso penal e*iste una serie de personajes que no son partes, nunca pueden llegar a serlo, pero que tienen importancia: $ujetos procesales esenciales: DEl #inisterio ublico. DEl procesado. DEl juez. Carrara dice que el juez es sujeto procesal puesto que, entre el acusador que afirma y el acusado que niega, nos encontrar&amos con un problema perpetuamente indefinido. En consecuencia es necesario que e*ista un 1E imparcial que solucione ese problema en el sentido de la culpabilidad o de la inocencia, para que lo solucione. $ujetos procesales accesorios: DJuerellante particular. D7ctor civil. D1E civilmente responsable. 5demandante civil6 uede perfectamente haber un proceso penal sin ninguno de estos personajes, pero si llegan a e*istir son partes, por su importancia. $ujetos procesales cooperadores:

27

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

DAestigos. D>nterpretes. D eritos. D olic&a. DEtc. $ujetos procesales interesados: DFfendido. DDenunciante. DDenunciado. DJuerellado o inculpado.

+inguno de estos es parte, el ofendido, si es civil, debe deducir la demanda, el denunciado ser, puesto en antecedentes de la e*istencia de un hecho punible, el querellado, el inculpado o denunciado es el acusado, pero mientras no se dicte la resolucin que lo somete a proceso no es parte. ese a no ser parte, una persona imputada de un delito debe tener derecho a defenderse, incluso antes de ser sometido a todas las consecuencias que trae el auto de procesamiento. or esto la ley /0.0?: agrego al titulo 1E un p,rrafo llamado "derechos del inculpado". El art.@: se)ala los derechos que puede ejercer, en general aquellos necesarios para su defensa: /.= Designar abogado y procurador. 3.= resentar pruebas para desvirtuar los cargos. 1.= Hendir informacin sumaria de testigos para probar su conducta anterior sin necesidad de ofrecerla o anunciarla. ;.= edir que se active la investigacin. ?.= $olicitar conocimiento del sumario. @.= $olicitar reposicin de la orden de detencin librada en su contra. :.= 7pelar de la resolucin que niegue lugar al sobreseimiento, o solo sobresea temporalmente. 0.= >ntervenir ante los tribunales superiores cuando fuere necesario. En el proceso penal no e*isten los 1Es coadyuvantes. En materia civil para que e*ista un 1E es menester que e*ista un inter-s que se e*prese en un derecho comprometido. En el proceso penal no tiene ning(n derecho comprometido, la finalidad del proceso penal es establecer la certeza sobre la culpabilidad o inocencia del individuo. El art.3/ inc.3E reserva la accin penal al ofendido, y as& se)ala que si concurren ofendidos con personas que no lo son deben ser preferidos los primeros, e*cluyendo de la querella a los que no son personalmente ofendidos, pero les permite su intervencin una vez que los primeros hayan fallecido o se hayan desistido.

Principios formativos

28

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

del proceso penal.

+o basta para formarse un concepto del proceso penal el mero an,lisis e*eg-tico de la ley procesal penal, sino que se hace necesario encontrar en ella y e*traer de la doctrina aquellos principios que informan todo el proceso penal. Estos son:

'egalidad. El art.;3 del C , en la parte pertinente, dice que a nadie se le aplicara pena sino en virtud de sentencia dictada por tribunal establecido por la ley, fundado en un proceso previo legalmente tramitado. +o es mas que un reflejo del art./9 +E1 de la constitucin. Es una aplicacin del aforismo "nula pena sine juditio". Este mandato se dirige en forma especial al juez, en el art.?88, al se)alar los requisitos de la sentencia definitiva, pues debe dar las razones legales o doctrinarias que sirven para calificar el delito y establecer la responsabilidad o irresponsabilidad en su caso. 'a Convencin 7mericana $obre Derechos Lumanos, " acto de $an 2os- de Costa Hica", aprobado por D$ ?.0:1 del #inisterio de HHEE, de ? de Enero de /99/, consagra esta misma idea casi en los mismos t-rminos, en su art.9E.

Defensa de los derechos humanos. Era necesaria una forma de reaccin a los abusos del sistema inquisitorio, en que el delincuente era tratado con la misma ferocidad que el delito cometido, en que su personalidad estaba totalmente abatida por el Estado, en que se llego a decir "con tal que el reo no se salve no importa que sea castigado el justo y el inocente". En contra de esta etapa surge la escuela cl,sica del derecho penal, en que se afirman los derechos del hombre contra la tiran&a del abuso estatal. $osten&a Carrara que el proceso penal es protector de la libertad humana. En este orden de cosas, en nuestra legislacin, el art.;3 bis dice que no se puede citar, arrestar, detener, someter a prisin preventiva o arraigar a ning(n habitante de la rep(blica sino en los casos y en las formas se)aladas en la constitucin. $e agrega que, por lo mismo, deben reunir esos requisitos las diligencias de allanamiento y el registro de comunicaciones o documentos privados. El acto de $an 2os- de Costa Hica contiene estas disposiciones en sus art.? +E3, +E1 y +E;.

resuncin de inocencia. 5Estado de inocencia6

El art.;3 comienza diciendo que "a nadie se le considerara culpable" sino en virtud de sentencia dictada en conformidad a la ley. Este principio se introdujo en nuestra ley en forma e*presa por la ley /0.0?:, pues hasta ese momento no se le consideraba como tal sino que resultaba de una mera concepcin lgica. $e dec&a que si el proceso penal es necesario, en el sentido de ser la (nica forma que pueden cobrar vida las normas penales y en consecuencia aplicar una pena, para llegar a hacerlo es necesario que la persona sea declarado culpable, y por tanto como no se puede aplicar pena sin sentencia, no era posible considerar culpable al individuo hasta que se hubiera dictado sentencia.

29

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

7ctualmente se se)ala en forma e*presa. 'a importancia de esta norma es que el imputado no precisa de probar su inocencia, sino que esta se presume y es menester probar lo contrario, su culpabilidad. El acto de $an 2os- de Costa Hica en su art.0 +E3 dice que toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia. 7simismo el art./9 +E1 de la constitucin impide presumir de derecho la responsabilidad penal. $e ha dicho que es indiscutible que dentro del orden normal en que se desarrollan las relaciones humanas es posible permitir la presuncin de inocencia semejante a la presuncin de buena fe del :8: CC. ero este criterio resulta inaplicable desde el momento en que la conducta del hombre se e*trav&a y comienza a resbalarse en el ,mbito del derecho penal. +o resulta compatible que en el proceso penal a la vez e*ista una presuncin de inocencia de un individuo confeso o sorprendido infraganti, y las sospechas fundadas necesarias para someter e proceso aun individuo, o bien con presunciones fundadas de culpabilidad necesarias para someterlo a proceso. $e dice que esta presuncin de inocencia protege a todos los sujetos de quienes no se ha sospechado la comisin de un delito, pero quien sea sospechoso deja de ser protegido por esa presuncin. 7lfredo C-lez se)ala que las presunciones son deducciones o conjeturas que se basan en la e*periencia com(n, suministrando datos respecto de los cuales indirectamente podemos llegar a conocer un hecho. 7grega que es indudable que respecto de un inculpado no e*ista tal presuncin, pues la e*periencia ense)a que en la mayor&a de los casos el procesado o el acusado es culpable. De acuerdo a esta presuncin no podr&a concebirse ning(n acto de coaccin en contra de la persona o los bienes del inculpado, y precisamente la detencin, el procesamiento, se basan, por el contrario, en presunciones mas o menos fuertes de culpabilidad. 7s& la presuncin de inocencia tomada literalmente resulta un absurdo. +o debe considerarse como una presuncin legal, sino como un estado jur&dico de inocencia.

Certeza moral condenatoria. El art.;?@ bis dice que nadie puede ser condenado por delito sino cuando el tribunal que lo juzgue haya adquirido, por los medios de prueba legales, la conviccin de la comisin del hecho punible, y que en el ha tenido el procesado una participacin culpable y penada por la ley. Esta disposicin se)ala el principio de apreciacin legal de la prueba, pero mitigado. Es legal pues el juez solo puede formarse su conviccin de acuerdo a los medios se)alados en la ley. Este sistema produce un debilitamiento en la responsabilidad del juez en el acto de valorar, pues lo desv&a del acto de conviccin hacia aquello que lo obliga la ley. Esto lleva al absurdo del juez como mero aplicador de la ley, pudiendo cometer una injusticia sustray-ndose a toda responsabilidad moral. 2unto a este sistema legal, la ley ha establecido la certeza moral, la conviccin moral, absolutamente imprescindible para condenar, por mucho que en apariencia se den las normas procesales, si internamente el juez no esta convencido de ello, de acuerdo a este principio del cdigo, debe absolver sin otro fundamento.

30

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Conflicto de intereses. 7 diferencia de lo que ocurre en el proceso civil, aqu& el conflicto de intereses no es intersubjetivo. El conflicto no nace entre sujetos determinados, sino que por un lado est, el cuerpo social todo y por otro, la persona del inculpado. >ncluso puede perfectamente no estar determinada la persona contra quien se dirige la accin penal y nunca llegar a determinarse. El conflicto no nace con la comisin del delito penal sino que el sustrato del conflicto es la noticia criminis. Lechos o circunstancias que a primera vista revisten caracteres de delito, que slo en la sentencia el juez determinar, si e*iste o no delito y cual es su pena.

Helacin procesal. En materia procesal civil no hay proceso sin una relacin procesal validamente trabada. En el proceso penal la situacin es totalmente opuesta. ara el nacimiento del proceso penal no se requiere una relacin procesal, ya que, por ejemplo, quien denuncia una notitia criminis slo pone en conocimiento de la justicia dichos hechos, pero puede o no constituirse en parte. $i se mantiene como denunciante no se convertir, en parte jam,s. Debe destacarse, asimismo, que el inculpado no es parte del proceso penal, pues slo se convertir, en tal cuando lo sometan a proceso. . puede suceder perfectamente que en la etapa sumarial no e*istan partes y slo e*ista un elemento subjetivo: el tribunal. En cambio, en la etapa del plenario siempre y necesariamente e*iste relacin procesal, toda vez que no hay plenario sin procesado. 'a relacin procesal se traba a lo menos entre el tribunal y el procesado. Empero, tambi-n esta relacin procesal puede ser bastante compleja como consecuencia de la acumulacin de causas penales, y surgir entonces pluralidad de querellantes, pluralidad de procesados, pluralidad de demandantes civiles y de demandados civiles.

Carga procesal. Durante el sumario, y derivado del principio de la oficialidad, son escasas las cargas procesales que pesan sobre las partes. 'os requerimientos de conducta que pesan sobre el tribunal no son, estrictamente hablando, cargas procesales sino obligaciones funcionarias. En cambio, durante el plenario la situacin se invierte, pues se dan un gran numero de cargas procesales, cuyo incumplimiento trae consecuencias perjudiciales para la parte infractora: or ejemplo, si el querellante no deduce acusacin particular dentro de cierto plazo fatal, se le tiene por abandonada su accin. En cuanto a las cargas procesales, -stas son mas rigurosas trat,ndose del querellante, pues a su respecto e*isten muchos plazos fatales.

>mpulso procesal. #ediante este principio formativo el legislador desea que el proceso avance para que pueda llegarse a su t-rmino. Esta institucin va unida a la preclusin, que es el conjunto de mecanismos que impiden el retroceso del procedimiento, cerrando definitivamente cada etapa o estadio procesal. DDurante el sumario, el impulso procesal radica fundamentalmente en el juez instructor. Casi no se aplica el principio preclusivo, ya que dentro del sumario no es posible distinguir etapas o estadios, pues esta regido por el principio consecutivo discrecional.

31

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

DDurante el plenario, el impulso procesal reside preferentemente en las partes, pero no e*clusivamente en ellas. Estas deben cumplir las cargas que la ley les se)ala. En esta etapa se aplica el principio de la preclusin, pues se distinguen claramente diversas etapas o estadios, que se cierran irrevocablemente.

+aturaleza de la accin penal. Diversos procesalistas, siguiendo a Couture, dicen que la accin procesal es una forma que reviste el derecho de peticin consagrado en la C E. Esta doctrina que es aplicable a la accin penal, no se aplica a nuestro derecho procesal penal. El rgano jurisdiccional puede o debe iniciar el proceso penal en determinados casos: no es lgico pensar que e*ista una peticin a si mismo. 'a accin penal no es otra cosa que la e*presin del ius puniendi del Estado, derecho de castigar que tiene todo estado soberano para imponer una pena.

Efecto de cosa juzgada. 'a cosa juzgada es el efecto de inimpugnabilidad e irrevocabilidad que adquieren ciertas y determinadas resoluciones judiciales una vez firme o ejecutoriada. Este efecto se aplica plenamente en el proceso civil, pues se va tras la verdad suficiente. En materia procesal se va tras la verdad material, y por tanto es necesario distinguir: D'a sentencia absolutoria o el sobreseimiento definitivo producen pleno efecto de cosa juzgada. Esa persona no puede volver a ser juzgada por los mismos hechos aunque se encuentren indicios de su responsabilidad. Es una aplicacin del principio pro reo. D'as sentencia condenatorias no producen cosa juzgada. Ellas son siempre revisables por medio del recurso de revisin, que no tiene plazo para su interposicin. 7s&, entonces, las sentencias condenatorias nunca adquieren el car,cter de firme, toda vez que pueden impugnarse cuando concurran las causales que justifican el recurso de revisin. @?0 C .

'a competencia. En materia procesal civil todo lo actuado ante tribunal incompetente carece de valor una vez declarada la incompetencia. 7(n mas, frente a la incompetencia absoluta, el tribunal puede y debe declararse de oficio incompetente. En materia procesal penal rigen tambi-n las reglas de la competencia pero en ciertas y determinadas circunstancias, el juez absoluta o relativamente incompetente, puede y debe iniciar las primeras diligencias del sumario.

'a prueba. En materia procesal penal tambi-n rige el sistema legal de prueba, pero slo en tres aspectos: /.= Cuales son los medios de prueba. 3.= Cuales son las reglas de admisibilidad. 1.= Cual es la forma de producirla. ero respecto de la forma de apreciar o ponderar la prueba, ha ido abri-ndose paso en nuestra legislacin el sistema de la apreciacin de la prueba en conciencia< por ejemplo en el delito de robo, hurto, incendio, usura, etc.

32

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Actos procesales penales. Re las com!nes a todo procedimiento penal.

+ormas generales. En lo que no se oponga a lo establecido en el C del C C. art.;1 y leyes especiales, es aplicable el libro >

+ormas especiales. 7ctuaciones procesales: 7ctuacin procesal es un acto jur&dico procesal que se traduce en una actividad material. /. = En materia penal no hay horas ni d&as inh,biles, ni se suspenden los t-rminos por interposicin de d&as feriados. 7s& el feriado judicial no es aplicable en materia penal. 7rt.;; E*cepciones: lazos de d&as concedidos a la partes, sea para deducir alg(n recurso o para hacer valer alg(n derecho, que vence en d&a feriado. Esta plazo se entiende ampliado hasta las 3; hrs. del siguiente d&a h,bil. 7llanamiento, solo puede practicarse entre las : y las 3/ hrs, con las siguientes contracepciones, es decir a cualquier hora en: 57rt./?@6 DCasas de juego. DCasas de prost&bulo. DCasa habitada por persona sujeta a la vigilancia de la autoridad. D'ugares a que tenga libre acceso el publico, como hoteles o caf-s. DCualquier lugar o casa cerrada trat,ndose de delito flagrante. DCualquier hora y cualquier lugar si urge realizar la accin, previo decreto fundado probando la urgencia.

3= El juramento. 7rt.?1 bis. En materia penal tiene un tratamiento distinto al que tiene en materia civil. En materia civil el juramento de los testigos, de los peritos, del que absuelve posesiones, es ineludible. En materia penal cada vez que se e*ija juramento se autoriza que se cambie por una promesa, con las mismas formalidades, y cuya violacin produce los mismos efectos que si se tratara de un juramento. 1.= 'os plazos. El C no dice e*presamente que los plazos sean fatales, pero as& lo son, por aplicacin del @; C C, que se aplica por no e*istir norma contraria, por ende todo plazo de d&as del C , salvo que sea para una actuacin del tribunal, es fatal. E*cepcin a esto es el art.;;:. $e)ala que el penalmente acusado tiene un plazo para contestar la acusacin de @ a /8 d&as seg(n sea el caso, pero este plazo no puede ser fatal, pues conforme al ;;0 la contestacin del acusado constituye un tr,mite esencial que no puede darse por evacuado en rebeld&a. De acuerdo a esto no puede ser fatal.

33

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

'os plazos, seg(n el ;?, son improrrogables. 'oa plazos pueden abrirse de nuevo cuando se pruebe la e*istencia de una causa que haya hecho imposible dictar la resolucin o practicar la actuacin por un motivo independiente de su voluntad. $e refiere, seg(n la comisin redactora, a todos los casos de fuerza mayor.

;.= 'a comparecencia. 7rt.;E del C C, aplicable aqu&. Aoda persona que comparece a su propio nombre debe hacerlo en la forma que determine la ley. 'a ley /0./38 e*ige mandato y patrocinio. E*cepcin a esto es el caso del denunciante, quien puede comparecer sin necesidad de abogado, procurador o patrocinante. 'ey /0./38 art./E y 3E. +o es necesaria la intervencin de representante legal para que los incapaces presten declaracin, sea como inculpados o como testigos, ni para ser procesado, o realzar cualquier actuacin, todo ello si perjuicio de la responsabilidad civil, donde se aplica el C C. De acuerdo al art.:E del C C hay una facultad de la naturaleza que no se puede e*imir, la delegacin de mandato, y en el C hay otra, la autorizacin al apoderado para deducir accin civil, que se entiende incorporada pero se puede eliminar.

+otificaciones: $e otorga un plazo a los ministros de fe para practicar las notificaciones, como tambi-n para llevar adelante cualquier diligencia que se le encomiende: D$i debe practicarse dentro de la ciudad asiento del tribunal, a mas tardar al d&a siguiente. 7rt.;@ D!uera de la ciudad, a mas tardar dentro del 1E d&a. art.;@ +o e*iste una primera notificacin para que se produzca la relacin procesal. 7qu& la relacin procesal se produce por el solo hecho de ordenar instruir sumario 5#inisterio ublico6, presentarse la querella 5querellante6, o sometimiento a proceso 5sujeto pasivo6. $e notifican personalmente: /.= 7l #inisterio ublico se le notifican personalmente todas las resoluciones. 3.= 'a acusacin se notifica personalmente o por c-dula a la parte querellante o a los actores civiles. $er, por c-dula al domicilio se)alado por el notificado, si no hay domicilio se har, personalmente. 1.= 7l mandatario del acusado y del querellado civil se le notifica personalmente o por c-dula el traslado de la acusacin, de oficio, la acusacin del querellante, la adhesin a la acusacin o la demanda civil. ;13 bis inc.3E ;.= $e notifica personalmente o por medio de un oficio, al encargado de una casa de detencin, la resolucin que somete a proceso al inculpado o que ordena su libertad.

$e notifican en persona: 5solo puede notificarse al individuo, a -l, no a su representante6: /.= Aodas las resoluciones que afectan al procesado preso. 3.= 'a resolucin que somete a proceso al inculpado o lo manda a poner en libertad. 1.= 'a resolucin que decreta o deniega la libertad provisional y que fija la cuant&a de

34

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

la caucin. Aiene importancia, pues es la (nica oportunidad en que se puede apelar de esta resolucin. ;.= Aanto la sentencia definitiva de /4 instancia como el c(mplase de la de 34 instancia. ?8? En la sesin 39 la comisin revisora se)alo que no puede notificarse a una persona presa por el estado diario o por c-dula. El ministro de fe, al practicar la notificacin debe cumplir ciertos deberes: Cuando notifica la resolucin que otorga o deniega la libertad provisional y fija el monto de la caucin, debe interrogar a la persona sobre si se conforma o apela sobre el monto de la caucin o la negativa a la libertad, dejando constancia de la respuesta en el acta. Arat,ndose de la notificacin de la sentencia definitiva de /4 instancia, tiene el deber de le-rsela y despu-s de ello tiene debe decirle que tiene el derecho de apelar, dejando constancia de todo esto, y adem,s dejando constancia de si el sentenciado apela o se reserva el derecho para apelar. El ?8? inc.3E se)ala que no puede conformarse con la sentencia en este acto. Aodo notificado tiene derecho a recibir copia de la resolucin. :9 inc.3E Es h,bil para notificar a los testigos cualquier lugar en que sea habido. /9@

Hesoluciones: Hespecto de los plazos: D$i es una mera providencia debe dictarse el mismo d&a en que se presento la solicitud. D'os autos deben dictarse a mas tardar al d&a siguiente. D'as sentencias deben dictarse dentro de los ? d&as siguientes de aquel en que la causa queda en estado de fallo. $i el proceso consta de mas de /88 fojas se aumentara el plazo a razn de un d&a por cada 3? fojas sin poder ser mas de /? d&as en total. El art.?/ se)ala que los secretarios deben proveer por si solos las solicitudes de mera tramitacin que no requieran conocimiento de los antecedentes. Aambi-n deben, los secretarios, despachar las ordenes de citacin a testigos o al inculpado, las ordenes de investigacin dirigidas a Carabineros o >nvestigaciones, los c(mplase de los e*hortos, las ordenes para el cumplimiento de los e*hortos a menos que contenga una orden de prisin o detencin, y los oficios enviados para solicitar datos o antecedentes. Aodo esto lo firmara por si solo sin autorizacin de otro funcionario, solo antepone "por el juez".

Hebeld&as: 'a rebeld&a es la omisin o tardanza en responder o en comparecer al juicio, en el plazo de citacin que el tribunal le haya fijado. 'os plazos fatales se e*tinguen por si solos, en cambio los no fatales requieren de un acto procesal para su e*tincin. $e requiere que se acuse rebeld&a. En materia procesal civil, antes de la ley /0.:8? era necesario acusar la rebeld&a a peticin de

35

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

parte. Esto mismo ocurr&a en materia penal, con una diferencia, como no e*isten las partes pod&a ocurrir que una actuacin quedara siempre pendiente, sin que a ninguna parte le interesara acusar la rebeld&a. #uchas veces, en materia penal, la (nica parte puede ser el propio procesado, y si se trataba de una omisin no se le pod&a pedir a -l que acusara su propia rebeld&a. El art.?/ actual dice que la rebeld&a de tr,mites deber, ser declarada por el juez, de oficio o a peticin de parte.

!irma de las resoluciones: 'o normal es que toda resolucin judicial sea firmada por el juez con su firma completa. En el proceso penal esto es lo anormal. 'o normal aqu& es que el juez use una media firma, y cada juez debe, dentro de los /? d&as siguientes a aquel en que se hace cargo de su judicatura, remitir, a la Corte de 7pelaciones correspondiente, un facs&mil con su media firma. E*cepcionalmente debe ir la firma completa: DFrden de detencin. D7uto acusatorio. D$obreseimiento. D$entencias.

>ncidentes especiales: rivilegio de pobreza: @;

Aodo inculpado o procesado que se encuentre privado de libertad se presume pobre para todos los efectos legales, sin perjuicio de que puede pagar su defensa en forma particular, a su costa, encomend,ndole su defensa a un particular. Cuestiones de competencia: $i se suscita una cuestin de competencia entre dos o mas tribunales, sea para conocer o no conocer la causa, todos los tribunales, mientras no se dirima, est,n obligados a practicar dentro de su territorio las primeras diligencias de instruccin del sumario, y, adem,s, aquel en cuyo territorio jurisdiccional est,n los detenidos deben pronunciarse sobre la libertad provisional. 'as primeras diligencias del sumario son: DDar proteccin al inculpado. DConsignar las pruebas del delito que pueden desaparecer. DHecoger y poner en custodia todos aquellos elementos que contribuyen a precisar el hecho punible y la participacin de los individuos delincuentes. DFrdenar el arraigo de los inculpados. D uede ordenar la detencin de los inculpados. ara realizar esto, el juez puede interrogar al inculpado y testigos, realizar careos y reconocimientos. $i se presenta una querella ante un tribunal que se entiende competente, si bien el juez la rechaza por incompetencia, este juez no debe dejar de promover estas medidas.

36

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

$i el juez tiene conocimiento de la perpetracin del delito, aun cuando no sea el competente, debe practicar las medidas del sumario dentro de su territorio jurisdiccional, sin perjuicio de dar inmediato aviso al tribunal que correspondiera el conocimiento de la causa. arts.@ y : Estas normas se refieren tanto a la incompetencia absoluta como a la relativa. El art,@ antiguo se refer&a a los recintos policiales o militares, esto fue eliminado, actualmente estas medidas pueden realizarse all&. Bna vez dirimida la cuestin todos los antecedentes deben ser puestos a disposicin del juez competente, al igual que los procesados o detenidos. Aodo lo obrado ante un juez incompetente es valido sin precisar de ratificacin. ;0 inc.3E

Heo: 'a ley /9.8;:, a la que la ley /9.//;. agrego un inciso, dice que se reemplaza la e*presin "reo" por las voces "procesado" o "auto de procesamiento", pero la ley /9./?0 del 1/ de 7gosto de /993 dice que eso sucede cuando esas e*presiones se refieren al inculpado contra quien se hubiere dictado auto de procesamiento y no hubiere sido sobrese&do, absuelto o condenado. Esta sustitucin se aplica solo a los casos particulares, cuando un individuo esta sometido a proceso, pero en forma gen-rica se puede utilizar la voz "reo".

rocedimientos penales. Clasificacin. 'a ley contempla varias clases. Estos pueden ser generales o especiales. Menerales: $e pueden subclasificar, atendiendo a la naturaleza de la infraccin, en: DFrdinario por crimen o simple delito de accin publica. 5'ibro >>6 DFrdinario por crimen o simple delito de accin privada. 5'ibro >>> titulo >>6 D!altas. 5'ibro >>> titulo >6 Aanto al de accin privada como al de faltas se le aplican en forma supletoria las normas del 'ibro >, as& lo dicen los art.??8 y ?:/. Especiales: $e subdividen en: I rocedimientos previos o ante juicios: DDesafuero de diputados y senadores. DDesafuero de intendentes y gobernadores. DJuerella de cap&tulos. DE*tradicin activa. DE*tradicin pasiva. I rocedimientos especiales propiamente tales:

37

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

rocedimientos militares en tiempo de paz. rocedimientos militares en tiempo de guerra. rocedimiento de la ley de seguridad interior del Estado rocedimiento de la ley de alcoholes.

Ftros que se)alen distintas leyes.

rocedimiento ordinario de accin penal p(blica. uede comenzar por: Denuncia: +o es mas que un acto jur&dico por el cual una persona pone en conocimiento de la justicia o de sus agentes el hecho de haberse cometido un delito, y por lo regular agrega el nombre de los delincuentes. Juerella: 7quel acto mediante el cual los particulares ponen en movimiento la accin penal publica, con la intencin de figurar como parte en el proceso. Hequerimiento del #inisterio ublico. De oficio: Cada vez que el juez por cualquier medio tenga conocimiento de la perpetracin de un delito de accin penal publica tiene el deber de actuar de oficio, a trav-s del auto cabeza de proceso. 'a primera resolucin es la orden de instruir sumario. Esto implica que comenzamos una etapa secreta, escrita, generalmente sin plazo fijo pues no hay actos preordenados. 'a primera finalidad es averiguar la e*istencia del hecho punible, y junto con ello determinar a los responsables. ara ello puede valerse de todos los medios probatorios, y cualquier medio apto para producir fe, no hay numero limitado de medios probatorios en el sumario. //1 bis. ara determinar el hecho punible no le sirve la confesin del inculpado, en cambio para determinar la participacin si le sirve, es la (nica limitacin. 'a primera declaracin del inculpado es la declaracin indagatoria. El juez debe asegurar la persona del delincuente, lo que puede hacer a trav-s de: /.= 'a citacin, en delitos de menor gravedad. 3.= 'a detencin, puede privarlo de libertad por un breve espacio de tiempo. uede detenerlo cada vez que surge un hecho con caracteres de delito y haya fundadas sospechas de su responsabilidad. 1.= El sometimiento a proceso, pasa a formar parte del proceso, una vez acreditado el hecho punible 53:;6, y adem,s las sospechas se han transformado en presunciones fundadas de participacin. Esta ultima resolucin produce un cambio, la detencin pasa a ser prisin preventiva, que no tiene un lapso determinado. ;.= El arraigo, es una prohibicin de salir del territorio nacional. En el sumario adem,s el juez tiene que tomar las medidas destinadas a asegurar la responsabilidad pecuniaria del inculpado y de 1ros, pudiendo decretar el embargo de bienes u otra medida precautoria Cumplida toda la fase se cierra el sumario, y se termina esta fase que se discute si es procesal, pre=procesal u otra cosa.

38

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Cerrado el sumario el juez puede sobreseer o en su oportunidad acusar. El sobreseimiento puede ser temporal o definitivo. = El temporal es solo una suspensin del procedimiento, normalmente se decreta cuando los antecedentes reunidos no son suficientes para demostrar la e*istencia del hecho punible o la participacin culpable de una persona. Es temporal pues cuando se presenten nuevos antecedentes para acreditar una u otra cosa se debe reabrir. Aambi-n se sobresee temporalmente si el acusado esta rebelde, o bien si se ha fugado. $e suspende tambi-n si se suscita una cuestin civil que debe resolver otro tribunal. = El definitivo equivale al termino del sumario, cuando el hecho no ha e*istido, o bien si el hecho no es constitutivo de delito, o cuando aparece claramente establecida la inocencia del inculpado, o sobreviene un hecho que pone fin la responsabilidad penal. $i no ocurre ninguna situacin especial, y dentro del sumario se someti a proceso a una persona, el juez tiene un plazo de /? d&as a contar del cierre del sumario para acusarlo. 'a acusacin es una resolucin fundada en que el juez debe narrar el hecho que constituye el delito y hacerlo cargar a quien estaba procesado. De estos cargos se da traslado en primer termino a las partes activas, al acusador o querellante, y a los actores civiles que hallan intervenido en el acto. $i solo es uno el notificado, el plazo es de @ d&as fatales para adherirse a la acusacin o deducir otra por su parte, y conjuntamente con ello interponer la demanda civil. $i son varias se amplia el plazo a /8 d&as comunes. $i no las deduce se entiende abandonada la accin civil y penal. De la acusacin y demanda civil, o de la adhesin, se da traslado al acusado y al 1ro civilmente responsable, para que estos se defiendan. El plazo es de @ o /8 d&as seg(n las reglas anteriores. El procesado puede oponer los llamados "art&culos de previo y especial pronunciamiento", y en subsidio contestar la acusacin. 'os art&culos de especial y previo pronunciamiento no son mas que e*cepciones dilatorias, como la litis pendencia, incompetencia del tribunal, falta de personer&a del acusador, etc., o bien e*cepciones perentorias, como la prescripcin de la accin penal, perdn del ofendido, amnist&a e indulto, o bien una e*cepcin mi*ta que puede ser perentoria o dilatoria, que es la falta de autorizacin para procesarlo. $e tramitan como incidentes, y si son acogidas se sobresee la causa, en especial las perentorias. En caso de rechazo se da lugar a la contestacin subsidiaria. Es tr,mite esencial, por ende no se puede evacuar en rebeld&a. $i el procesado ofrece prueba o no renuncia a ella, el juez debe recibir la causa a prueba, con un plazo de 38 d&as que termina con la certificacin del secretario de su vencimiento, certificado que debe ser notificado. $urge entonces un plazo de @ d&as al juez para el estudio del proceso, debiendo se)alar si hay alguna omisin y si es necesario establecer alg(n punto dudoso, y si es as& puede dictar las resoluciones tendientes a salvar esa omisin o aclarar esas dudas. Es un verdadero 1er per&odo en que el juez recobra todas sus facultades oficiosas. ;99. Aerminado todo esto puede dictar sentencia. >nicio del proceso.

/.= >nicio por denuncia: Concepto:

39

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Es el acto procesal consistente en una declaracin de conocimiento emitido por una persona determinada, en virtud de la cual proporciona al titular del rgano jurisdiccional la noticia de la e*istencia de un hecho que reviste los caracteres de delito. El denunciante queda al margen del proceso penal, no tiene carga alguna, no contrae otra responsabilidad que la de responder por el posible delito que puede cometer a consecuencia de esta denuncia.

Evolucin histrica: En una primera -poca en que e*ist&a el sistema inquisitorio, no se conoce la denuncia como la concebimos hoy en d&a. En la -poca del imperio Homano en materia de delitos pol&ticos se deslig la denuncia de la acusacin, haci-ndose impersonal, escrita y secreta. 7s&, con este nuevo sistema, comienza a decaer la funcin del acusador, pues permaneciendo el denunciante en secreto escapaba a la pena de calumnia a que estaba sujeto aquel. 7s& los acusadores fueron transform,ndose en denunciantes, naciendo el sistema inquisitorio. $olo en el siglo QC>>> con %eccaria se comienza a combatir el vicio de la acusacin incgnita, se critica pues se trataba de " un golpe tirado a mansalva, detr,s de la pared, en que el agredido queda con la curiosidad de saber quien lo ha agredido"5!ilangeri6. Juienes la defienden sostienen que es (nico medio de poner en conocimiento de la autoridad un delito de que se ha sido v&ctima sin temer la venganza del reo. +o aceptarlo es construir un pa&s de ciegos y sordos voluntarios. $e coloca en conocimiento un hecho y, como dice el 03, el nombre de los responsables.

7nte quien se interpone: = 7nte el tribunal competente. = 7nte cualquier tribunal con competencia en lo penal. = 7nte la polic&a, sea carabineros o investigaciones. 'os dos (ltimos est,n obligados a recibirla y transmitirla al tribunal que sea competente.

Juien puede hacer la denuncia: De acuerdo al mensaje del cdigo no se impone como deber sino a ciertos funcionarios p(blicos, y as& se hizo pues se sigui el sistema austr&aco, diferente del sistema espa)ol en que era obligatorio para todo ciudadano. En nuestro pa&s la denuncia la puede hacer cualquier persona que tenga conocimiento de un delito. Hequisitos: = Capacidad para aparecer 5comparecer6 en juicio. = +o debe tener prohibido su ejercicio. 7rts /@ y /: El art.00 se)ala que no pueden ser denunciantes aquellos a quienes les esta prohibida su interposicin, pero el proceso que se instruya a consecuencia de esta denuncia no es nulo. El art.0; se)ala quienes est,n obligados a hacer la denuncia. El plazo para hacerlo es, seg(n

40

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

el 0? dentro de las 3; hrs. siguientes al momento en que tengan conocimiento del hecho. Este plazo se estableci a peticin de un comisionado, pues se dijo que sin un plazo era igual que no establecerlo.

Clasificacin: = rivada o c&vica. Corresponde en forma facultativa a cualquier individuo. = ublico. 'a ley obliga a ciertos funcionarios a hacerla. +aturaleza jur&dica: 'a denuncia no tiene otra significacin jur&dica que ser la causa de la pesquisa de oficio. 7l estado es a quien corresponde la funcin de perseguir al delincuente, fin que por su naturaleza no corresponde a los particulares, sin embargo el Estado otorga a los particulares la facultad de perseguir a los delincuentes, con lo que los transforma en sujetos cooperadores de su funcin estatal. El art.0@ se)ala la sancin al funcionario publico que no denuncia, haciendo referencia al ;9; del C , es decir una falta, con prisin de 3/ a @8 d&as o multa. Esta sancin la debe imponer el propio juez que conoce de la causa principal, siguiendo el procedimiento de las faltas. $i esta omisin de denuncia pudiere considerarse un encubrimiento se le procesara junto a los dem,s responsables. $i la omisin la realiza alguien con fuero militar debe el juez limitarse a dar informacin al juzgado militar correspondiente.

Fbjeto de la denuncia: Es el hecho que reviste los caracteres de delito, es un hecho pesquisable de oficio, sea de accin penal publica o mi*ta.

Contenido de la denuncia: = Debe consistir en una narracin circunstanciada del hecho punible, del delito. = 'a designacin de los que lo hallan cometido en cuanto le consten al denunciante. = Aestigos que hayan presenciado o hayan tenido noticias del hecho. 'a ley /9.8@: para los delitos de hurto y robo agrego que el funcionario de carabineros que reciba la denuncia debe requerir al denunciante acerca de la pree*istencia de la cosa substra&da, e indicar dos personas que conozcan los hechos. Deber, asimismo hacer un calculo estimativo de lo substra&do. $e busca con esto facilitar su pesquisa. 7rt. 01 En otros delitos, como las lesiones, ordena la ley /9.8@: a la polic&a hacer una serie de investigaciones previas en caso de aborto, robo, hurto y delitos contemplados en la ley /9.1@@ 5Ar,fico de Estupefacientes y $ustancias $icotrpicas6, como describir lesiones, armas, y todo debe describirse en la denuncia, para luego presentarse al tribunal.

!ormalidades de la denuncia: /.= Cerbal. $e e*tiende en un acta por el funcionario, en presencia del denunciante, el que lo firmara si puede y sabe, sino lo firma un 1ro a ruego del denunciante< y llevara tambi-n la

41

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

firma del funcionario que levanta el acta. 3.= Escrito. !irmada por el denunciante, y, si no puede o sabe, por un 1ro a ruego del denunciante.

7ctitud del tribunal receptor: El art. 9/ se)ala que el tribunal de inmediato debe proceder a dictar las ordenes correspondientes para probar la e*istencia del hecho y la responsabilidad de los individuos. En cuatro situaciones el juez puede desestimarla y no darle curso:5936 /.= Cuando el hecho no es constitutivo de delito. 3.= Cuando la denuncia es manifiestamente falsa. $i el juez lo desestima indebidamente incurre en responsabilidad. 1.= 'a denuncia hecha por personas desconocidas. $on los vagos, se)al,ndose el 18? del C . ;.= Cuando sea una delacin. En el proyecto de 'ira se dec&a que una de las formas de comenzar el proceso penal era por delacin, defini-ndola como la manifestacin del delito y del delincuente hecha por una persona que ocultando su nombre solo lo conf&a al tribunal bajo sigilo. Bno de los comisionados pidi la supresin de esta forma, pues se sosten&a que todos los cdigos modernos lo desestimaban, tal vez por considerar ruin el ejercicio de este derecho. 7 pesar que %allesteros, $ilva y el propio presidente de la rep(blica defendieron su mantenimiento, argumentando, entre otras cosas, que constituye una de las pocas formas en que el individuo que tenga temor a la venganza pueda dar a conocer el delito, se elimino. Cald-s se)ala que es f,cil sobrepasar este problema permitiendo que se reserve el nombre del denunciante si este lo solicita. En estos dos (ltimos casos la denuncia deber, acogerse de todas maneras si se dan datos precisos que hacen veros&mil que el hecho denunciado se ha cometido. $in embargo el juez debe practicar una investigacin previa, verificando en el mayor secreto los datos, procurando no comprometer la reputacin de las personas inculpadas. 'a ley /9./:3 "Del arrepentimiento eficaz" y la ley /9./01 agregan otras situaciones. 'a primera en su art.?E se)ala que el juez debe disponer, entre otras medidas de, todas las que estime necesarias para quienes se acojan a los arts. /E al ;E. 7s& quedan sujetos a una rebaja de la pena, libertad vigilada, o e*imido de responsabilidad penal, las personas que abandonen las asociaciones il&citas y delaten, entregando informacin que sirva de prueba para impedir o prevenir la perpetracin o consumacin de delitos terroristas, e individualizar o detener a los culpables, o ayudar a desactivar la institucin. 7dem,s puede pedir autorizacin para que cambie de nombre, proporcion,ndosele nueva documentacin tanto a -l como a su familia. 'a ley /9.1@@ sobre Ar,fico de Estupefacientes dispone una situacin similar para la proteccin de denunciantes y testigos. De estas medidas se deja constancia en un libro secreto que el secretario del tribunal guardara bajo custodia. Aoda persona que cambie de nombre en el futuro solo puede usar el nuevo. 'a ley /9./:3 slo rige durante ; a)os desde su fecha de publicacin, o sea, hasta el 3@ de Fctubre de /99@,

42

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

seg(n se)ala en su art.@E.

Hesponsabilidad del denunciante: 0: +o cabe otra responsabilidad que por los delitos que hubieren podido cometer por medio o a trav-s de la denuncia. Es la llamada denuncia calumniosa, art.3// del C . El denunciante publico se encuentra en una situacin distinta. Cuando se trata de la querella el art./8/ dice que se tiene responsabilidad por la querella calumniosa, e*cluyendo un grupo de funcionarios: a6 = Fficiales del #inisterio ublico. b6 = Hepresentantes del Consejo de Defensa del Estado. c6 = Hepresentantes de las #unicipalidades. d6 = Hepresentantes de la Contralor&a. e6 = Hepresentantes de los servicios fiscales, semi fiscales, y de la administracin autnoma. $i quedan e*cluidos de la querella calumniosa con mayor razn est,n e*cluidos de la denuncia calumniosa. 'os no se)alados si pueden incurrir en ambos delitos.

Consecuencias jur&dicas de la denuncia: /.= = $e da inicio al proceso penal. 3.= = El denunciante no adquiere otra responsabilidad que la de ser veraz. 1.= = +o esta sujeto a la carga de aportar pruebas. ;.= = +o puede solicitar diligencias. ?.= = +o puede impugnar resoluciones. @.= = Es en el fondo un e*tra)o al proceso. :.= = De acuerdo al 9@ del C se suspende la prescripcin desde que el procedimiento se dirige en contra del delincuente. 'a duda es si se requiere que se inicie el proceso o que sea sometido a proceso el inculpado. El profesor Aapia estima que basta que se inicia el proceso penal, no desde que se somete a proceso, as& la denuncia importa que se suspenda la prescripcin.

3.= >nicio por querella: Concepto: Es la manifestacin de voluntad en orden a poner en ejercicio la accin penal publica, y (nico medio de hacerlo respecto de la accin penal privada, con la intencin de mantener la accin, sostenerla a lo largo del proceso en que se figura como parte.

Evolucin histrica: En la primera etapa del proceso acusatorio, querella y acusacin se mezclan. Con el advenimiento del derecho cannico, sin perjuicio de que se da a todos los delitos el car,cter

43

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

de publico, hab&a algunos delitos sujetos en v&a absoluta a la accin publica, y otros sujetos a la condicin de una querella previa. Esto es el sistema que adoptan posteriormente casi todas las legislaciones. 7s&, la querella restringida en un comienzo solo a los delitos de accin penal privada, llego a comprender a todos los delitos.

+aturaleza jur&dica: 'os arts. /? y 91 se)alan que el querellante ejerce la accin penal publica. $in embargo, algo que es tal claro y terminante en la ley, doctrinalmente es discutido. $abemos que el car,cter de publico de una accin esta determinado por el derecho que se hace valer. En este caso se trata del derecho a la aplicacin de una pena, un derecho publico que tiene por solo titular al Estado. Bn ciudadano cualquiera no puede arrogarse el derecho a aplicar una pena. En estas condiciones la accin que entabla el querellante no puede ser penal publica puesto que no es titular del derecho a castigar, ni tampoco act(a a nombre del Estado ni de la sociedad, su accin ser&a mas bien personal. 7simismo una de las caracter&sticas de la accin penal publica es que es irrevocable y necesaria, sin embargo el querellante puede revocarla, y su intervencin es facultativa, no necesaria. 7s&, desde este punto de vista, tampoco puede decirse que su accin sea penal y publica. Don #anuel %allesteros dice que "a la sociedad le conviene que haya el mayor numero de personas posible en actitud de coadyuvar a la justicia para el castigo de los que infrinjan las leyes, en consecuencia el verdadero rol es el de coadyuvar al Estado en uno de sus fines.

$ujeto activo: uede ser cualquier persona que cumpla con dos requisitos: = Capaz de aparecer en juicio. = +o le est- prohibido su ejercicio. +i prohibicin absoluta ni relativa.

Fbjeto de la querella: Esto es cual es su verdadera significacin jur&dica en nuestra legislacin. Es una forma de iniciar el proceso penal, es una forma de provocar la actividad del rgano jurisdiccional, y este rgano debe continuar desarrollando el proceso de oficio, al lado del querellante. 7simismo puede interponerse en cualquier estado del sumario, en un proceso ya iniciado. En ambos casos el querellante pasa a ser parte, el objeto de su actividad es el mismo, y se confunde con el objeto del proceso penal, esto es, en el sumario comprobar la e*istencia del cuerpo del delito y la determinacin de el o los delincuentes, adem,s de las medidas de aseguramiento. El querellante tiene el derecho a hacer uso de varios derechos: /.= Derecho a ser citado a toda inspeccin personal. /38 3.= Derecho a nombrar peritos adjuntos. 33;

44

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

1.= Derecho a recusar a los peritos. 31/ ;.= Derecho a solicitar diligencias y a que se practiquen aquellas que estimen necesarias. 91 inc 1E y /8; ?.= Derecho a presentar todas las pruebas que est-n en su poder. 91 inc.1E @.= Derecho a pedir conocimiento del sumario. /8; :.= Derecho a participar en la quiebra del procesado o del 1E civilmente responsable. ;88 0.= Derecho a acusar o a adherirse a la acusacin. ;3? 9.= Derecho a impugnar las resoluciones judiciales que le causen gravamen.

#omento procesal de presentacin de la querella: 7ntes de la ley /0.0?: era discutido, hoy en d&a no. $e puede presentar hasta el momento en que queda ejecutoriada la resolucin que declara cerrado el sumario.

Hequisitos: = Menerales a todo escrito, salvo las copias, pues no es necesario notificar. = Especiales. 9; /.= Designacin del tribunal. 3.= >ndividualizacin del querellante. 1.= >ndividualizacin del querellado. 'o normal es nombre, apellido, profesin u oficio, pero si se ignora puede hacerse una designacin clara de su persona, y a(n si ignorare estos datos puede querellarse, solicitando la investigacin del delito y querell,ndose contra el o los que resulten responsables. ;.= E*posicin o relacin circunstanciada del hecho con e*presin del lugar, a)o, mes, d&a y lugar en que ocurrieron, si se conocen. ?.= Ffrecimiento de fianza de calumnias si no estuviere e*ento. @.= $e)alamiento de las diligencias que solicita sean practicadas para la comprobacin del hecho. :.= eticin concreta de que se admita la querella, se practiquen las diligencias indicadas, se proceda a la citacin o detencin del presunto culpable o a e*igirle fianza de libertad provisional, pedir que se decrete el embargo de los bienes o medidas precautorias sobre los bienes.

0.= !irma del querellante o de un 1E a su ruego si no puede o sabe firmar. 7dem,s de este contenido, de acuerdo al art.;E del C C, aplicable por el art.;1 del C requiere patrocinio y poder. , se

Caso especial: $i se trata de los delitos de injuria o calumnia causados en juicio y que pueden ser perseguidos por el #inisterio ublico, para iniciar un proceso penal es menester acompa)ar, adem,s, un testimonio de estar terminado el proceso en que se causaron, y acompa)ar tambi-n un testimonio de la resolucin dictada por el tribunal que conoci de ese juicio, en

45

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

que declare que hay m-rito para proceder criminalmente. +o se trata del 3// de C , sino que es un delito contra las personas del ;3@ del C . 'o normal en relacin con el 9: del C es que el juez adopte medidas disciplinarias dentro del juicio, solo cuando sea de gravedad el juez puede ordenar que se dicte la resolucin para un juicio posterior.

Aribunal competente: $e aplican las reglas generales del CFA. $i el juicio ya esta iniciado es competente el juez que ya esta conociendo. $i el tribunal es incompetente debe declarar su incompetencia, y el querellante podr, concurrir ante el juez competente, sin perjuicio de que debe practicar las primeras diligencias.

7ctitud del tribunal: 'o primero que debe hacer, junto con la declaracin de competencia, es la calificacin de la fianza del querellante, y junto a ello debe fijar la cuant&a atendiendo a la gravedad del delito y a las circunstancias que lo hagan veros&mil.

!ianza de calumnias: 33 El que ejercita la accin penal publica esta obligado a afianzar las resultas del juicio. Aiene por objeto, seg(n la comisin revisora, asegurar las posibles responsabilidades pecuniarias del querellante, evitando que los individuos inicien un juicio con el solo propsito de satisfacer sus odios y rencores. Aiene un triple objetivo: /.= Hesponder por las eventuales penas pecuniarias a que puede ser condenado este querellante en caso de ser condenado por el delito de querella o acusacin calumniosa. 3.= Hesponder en su caso a las costas del juicio. 1.= Hesponder a las posibles indemnizaciones de perjuicios a que puede ser condenado el querellante como autor del delito de querella o acusacin calumniosa.

Constitucin de la fianza: El 90 inc.3E se)ala que simplemente se e*tiende en un acta suscrita ante el secretario del tribunal. En el proyecto de 'ira y en el de %allesteros se requer&a de escritura publica, pero se estimo que esto permitir&a el conocimiento del querellado antes de que se presentara la querella, posibilitando la desaparicin de elementos importantes para el juicio.

ersonas e*entas de la fianza:

/.= Ffendido, sus herederos y representantes legales. 3.= En los delitos de homicidio y lesiones graves el cnyuge del ofendido, los ascendientes y descendientes leg&timos y naturales, los colaterales hasta el 3E grado de consanguinidad o afinidad leg&tima, y el adoptante y adoptado.

46

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

1.= 'os que se querellan por delito de falsificacin de moneda de curso legal o falsificacin de instrumento de cr-dito emitidas por organismos o empresas del Estado o sociedades annimas, bancos comerciales o instituciones financieras. ;.= 'os oficiales del #inisterio ublico, representantes del Consejo de Defensa del Estado, de las #unicipalidades, Contralor&a Meneral de la Hep(blica y servicios fiscales, semifiscales o de administracin autnoma, en las querellas que interpongan en el car,cter de tales.

Hesponsabilidad del querellante: 7dquiere el deber de ser veraz, y ello en razn de que por la querella puede incurrir en el delito de querella o acusacin calumniosa. El art./8/ se)ala que est,n e*entos de responsabilidad las personas del nE; del art./88. 'a ley no lo dice as&, sino que se)ala que incurren en responsabilidad los de los nEs /, 3 y 1 del art./88.

luralidad de querellantes: 'a regla general de acuerdo al 3/ es que todos deben proceder conjuntamente por medio de un procurador com(n, todos juntos. $i entre ellos hay ofendidos y otros que no lo son debe preferirse a los ofendidos, los otros solo tienen derecho a intervenir cuando los ofendidos han fallecido o se desisten.

7ctitud del juez: Debe referirse a lo relativo a la fianza de calumnias, fijando su cuant&a. 2unto a ello debe analizar su competencia, no solo la absoluta sino tambi-n la relativa pues no hay prrroga en materia penal, sin perjuicio de que, aun cuando sea incompetente, practique las primeras diligencias del sumario. 'uego debe verificar la concurrencia de los requisitos formales de la querella. Cualquiera sea el requisito formal que lleve al rechazo de la querella deber, considerarla como denuncia y por ende darle curso.

7dem,s el juez debe comprobar si los hechos a que se refiere la querella es o no constitutivo de delito. $i estima que no son constitutivos de delito no le de curso dictando un auto motivado. $i se trata de la querella por injuria o calumnia debe comprobar que no este prescrito el delito 5? a)os desde su ejecucin6. $i pasaron mas de ? a)os no le da curso a la querella.

#uerte del querellante: El art.10 se)ala que los herederos del querellante fallecido no est,n obligados a continuar el juicio, pero no quedan e*entos de las responsabilidades civiles que haya podido contraer el difunto.

aralelo entre querella y denuncia.

47

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

'a denuncia es una declaracin de conocimiento. 'a querella es una manifestacin de voluntad. 'a denuncia puede constituir un deber, cuya omisin tiene sancin penal, en algunos casos. 'a querella es siempre facultativa, voluntaria. 'a denuncia se puede presentar ante cualquier tribunal que tenga competencia penal o ante la polic&a. 'a querella solo se puede presentar ante el tribunal competente. 'a denuncia se presenta ante el tribunal de turno, haya o no Corte de 7pelaciones. 'a querella si hay Corte de 7pelaciones se lleva al residente de la Corte. 'a denuncia no tiene mayores formalidades, incluso puede ser verbal. 'a querella siempre es formal y escrita. 'a denuncia la puede desestimar el juez no solo si los hechos no constituyen delito, sino tambi-n cuando es manifiestamente falsa. 'a querella solo se puede desestimar si los hechos no constituyen delito 5auto motivado6. 'a denuncia jamas requiere de fianza. 'a querella e*ige normalmente fianza de resultas. 'a denuncia siempre esta al comienzo de un sumario. 'a querella puede surgir a lo largo de la instruccin del sumario. El denunciante no es parte. El querellante si es parte. El denunciante no tiene actividad procesal posterior a la denuncia. El querellante puede y debe desarrollar actividad posterior.

1.= >nicio por requerimiento del #inisterio (blico. El #inisterio ublico es el titular por e*celencia de la accin penal, mas aun es un sujeto procesal esencial dentro del proceso penal. El art.31 se)ala que los oficiales del #inisterio ublico tienen la obligacin de ejercer la accin penal publica, y el deber de denunciar todos los delitos que lleguen a su conocimiento. El art./81 dice que el requerimiento del #inisterio ublico debe reunir los mismos requisitos formales que una denuncia. Esta forma de inicio es de muy escasa aplicacin pues en Chile no hay #inisterio ublico en /4 instancia.

;.= >nicio de oficio por el juez.5por pesquisa judicial6 El /8? se)ala que sin esperar denuncia o querella alguna el juez competente debe instruir sumario de oficio. El 3; se)ala que siempre que se trate de delitos pesquisables de oficio el juez esta obligado a proceder aun cuando el #inisterio ublico no lo estime procedente.

Cuando debe proceder de oficio: a6 = or conocimiento personal. b6 = or avisos confidenciales. c6 = or notoriedad. d6 = De cualquier modo y por cualquier medio llega a conocimiento del juez la noticia de un delito de accin penal publica.

48

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Debe dictar un auto cabeza de proceso. Este auto cabeza de proceso debe contener: El conducto por el cual le ha llegado al juez la noticia. >ndicar las circunstancias que pueden influir en la calificacin del delito o suministrar los datos para descubrir a los delincuentes. Debe indicar la orden de practicar las primeras diligencias de comprobacin del delito. El juez debe omitir e*presar todos aquellos datos o antecedentes cuyo conocimiento pueda perjudicar el -*ito de la investigacin, y puede omitir el nombre del denunciante si este pidi su reserva. $e trata de un deber funcionario del juez, no una mera facultad. Helacin entre el n(mero de delitos y delincuentes y el n(mero de procesos o partes. El art.:: se)ala que cada crimen o simple delito ser, materia de un sumario. E*cepciones: = Delitos cone*os. CFA = Cr&menes, simples delitos y faltas imputables a un solo individuo, al iniciarse la causa o durante el progreso de -sta. Conforme al /@8 del CFA se produce una acumulacin de autos.

El sumario.

$eg(n el C el juicio criminal tiene una fase preparatoria. El :@ inc. 3E dice que las diligencias tendientes preparar el juicio criminal constituyen el sumario. Estas diligencias tienen por objeto practicar la investigacin del hecho, determinar a los presuntos responsables y las circunstancias que puedan incidir en su calificacin y penalidad, y asegurar a los presuntos responsables y su responsabilidad pecuniaria. $e trata de una fase preparatoria del juicio con estos objetivos fundamentales, pero que adem,s resulta de mucha utilidad pues se evita muchas veces el peso in(til de un juicio a quienes aparecen desde luego inocentes, o se evita el juicio a los inculpados sin indicio cierto de responsabilidad. Es interesante se)alar que el art.18 del proyecto de 'ira ten&a una norma semejante pero que solo se hacia necesario respecto de los cr&menes o simples delitos en que deb&a ser o&do el #inisterio ublico, y el art.1/ agregaba que respecto de aquellos juicios en que no era necesaria la audiencia del #inisterio ublico podr&a comenzar o por medio de esta investigacin preliminar o derechamente por la acusacin formal.

+aturaleza jur&dica. $e discute su naturaleza, teniendo tres opciones: = Car,cter administrativo. = Car,cter procesal. = Car,cter pre=procesal.

49

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Car,cter meramente administrativo: $e sostiene que el sumario consiste en una mera investigacin. $e trata de un simple investigacin que en diversos pa&ses si bien esta entregado a los jueces, en otros simplemente se deja en manos de la polic&a o del ministerio fiscal.

Car,cter procesal: Dicen que en -l interviene el titular del rgano jurisdiccional, por ende tiene car,cter procesal. En el sumario no solo se realizan actos administrativos, es cierto que los actos de investigacin propiamente tal tienen ese &ndole, pero en esta fase e*isten actos jur&dico procesales de indudable car,cter procesal, y de tanta importancia que pueden afectar a la libertad del individuo y sus bienes. En consecuencia estos actos de car,cter procesal le dan el car,cter enteramente procesal al sumario. #uchas veces el proceso entero se resuelve (nicamente en base a lo obrado en el sumario, as& sucede que en el plenario no hay ni siquiera pruebas, pues las partes han renunciado a ellas, ateni-ndose solo a la investigacin sumarial. Aambi-n es posible que el procedimiento penal termine mediante un sobreseimiento definitivo que se dicta inmediatamente terminado el sumario, sin entrar en el plenario, y esta resolucin tiene el mismo car,cter de una sentencia definitiva. El problema es si forma parte del proceso o si solo es acto preparatorio. Lay dos posturas al respecto: = 2im-nez 7senjo se)ala que el sumario forma parte del proceso, pues la accin penal le da inicio y se desarrolla en -l desde el momento en que el juez ordena instruir sumario. +o es posible concebir al plenario como un proceso independiente, un proceso por si solo, ya que esta fase vive y act(a en funcin del sumario. El plenario no hace otra cosa que rectificar o ratificar las pruebas rendidas en el sumario, en el plenario solo se rinden pruebas de car,cter formal. = #anuel $erra Dom&nguez dice que tiene un car,cter procesal pero no es parte del proceso, son simples actos preparatorios del proceso posterior, es un simple presupuesto del proceso posterior. Aanto es as& que la accin penal, en un sentido t-cnico, no se ejecuta en el sumario, sino en la acusacin, como acto formal de formulacin de la pretensin. En el sumario no hay pruebas, y no puede haber pruebas de las afirmaciones de las partes pues estas no han tenido oportunidad de hacer tales afirmaciones. El sumario no constituye el proceso, sino actos preparatorios del proceso. $e trata de una investigacin destinada a descubrir si es posible o no iniciar el proceso, y en caso afirmativo se dedica esta etapa a proponer los elementos que servir,n para acreditar en su oportunidad la realidad de las afirmaciones.

Car,cter pre=procesal: $e sostiene que el sumario por si solo carece de objeto, y solo lo tiene en relacin a la

50

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

preparacin del juicio. En realidad esta postura no ha tenido acogida.

Helacin jur&dico=procesal. +ormalmente nace cuando dos partes se colocan en oposicin bajo la garant&a jurisdiccional. En el proceso penal hay un solo sujeto, tiene el sumario un car,cter unilateral, interviene en el sumario solamente una persona, el juez, y este personaje representa por un lado el inter-s social, p(blico, de todos los ciudadanos, y por otro lado se constituye en defensor de los derechos del imputado 5/896.

$ujeto de la instruccin. Esto es si debe intervenir el juez. el #inisterio ublico o un 1E. En nuestro pa&s es el juez. $e ha dicho que se corre el peligro que el juez del plenario descanse demasiado en la labor del juez instructor, cuyo juicio en teor&a imparcial, se ve influenciado por la misma investigacin. >ncluso pueden verse predeterminados por las dificultades con que se ha encontrado en la investigacin. $e dice que tampoco debe ser llevado por el #inisterio ublico, pues esto implica volver a un rasgo inquisitivo en que una sola persona tiene a su cargo toda la investigacin y la decisin, en el sumario, con el agregado que el #inisterio ublico es adem,s parte, con lo que fundadamente se puede dudar de su imparcialidad. $e ha propuesto 5$erra Dom&nguez6 que la investigacin este a cargo de funcionarios especiales, capacitados, para lograr r,pida y eficiente instruccin. 'a determinacin de las circunstancias y la aprehensin de los culpables. 7l juez se le dan conocimientos jur&dicos pero no principios de investigacin, por lo que resulta lgico que se le entregue a un funcionario que tenga conocimiento de estos principios.

Caracter&sticas del sumario. /. = Es secreto. 3. = Es escrito. 1. = +o es contradictorio. ;. = +o tiene una tramitacin preordenada. ?. = +o tiene plazo. @. = Es preparatorio y provisional. :. = El juez dispone las probanzas a rendir.

/.= Es secreto: El art. :0 dice que las actuaciones del sumario son por regla general secretas. Constituye una e*cepcin a la regla general de la publicidad, consagrada en el art.9 del CFA. El problema del secreto ha sido debatido largamente entre los procesalistas: 7 favor de la publicidad. $e ha dicho que el constituye una evidente garant&a de respeto a los derechos del hombre. 'a publicidad es el mejor elemento de

51

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

fiscalizacin sobre jueces y abogados, la responsabilidad en las precisiones se acreciente cada vez que ella debe ser dada en una audiencia publica. +o puede dejarse en manos del juez una facultad o atributo tan grande como la de instruir un sumario en un sistema inquisitivo, en que es posible que, por el secreto, se puede inclinar la balanza de la justicia a su voluntad. 7 favor del secreto. $e dice que la publicidad, y en general la difusin masiva por los medios de comunicacin, puede constituir un peligro tan grave como el secreto. 7s& se dice que esta publicidad masiva perturba no solo al juez, sino que a las propias partes y a los testigos, que son sometidos a e*ceso de publicidad, violando su derecho a la intimidad y a la disponibilidad de su propia persona. En el proyecto de %allesteros ya se discuti esto. ara -l, en nota puesta acerca de la disposicin del secreto, -ste es indispensable para el descubrimiento de la verdad, lo que se hace dif&cil, por no decir imposible, en caso que la instruccin sea publica. 'a investigacin no esta constituida solo para interrogatorios, sea del culpable, testigos o el ofendido, sino que para descubrir la verdad se hace necesario recoger todos los indicios, tanto materiales como morales, que pueden ilustrar al tribunal mas que un testimonio. y todo ello requiere una facultad de intuicin, decisin pronta, ejecucin inmediata y, sobre todo, secreto antes de la ejecucin, pues todas estas pruebas materiales y morales son indicios siempre fugitivos, siendo f,cil hacerlos desaparecer. $olo se les obtiene porque ellos han escapado al culpable o a su familia. $e ha agregado que el secreto esta establecido no solo en beneficio de la investigacin, sino tambi-n en beneficio de los inculpados inocentes. 'a publicidad en una investigacin para un inocente constituye una vejacin inmerecida, vergPenza y una crueldad in(til 5bastante cruel es que a un inocente se le persiga6. En resumen en favor de lo publicidad son dos los grandes argumentos: = ermite una adecuada fiscalizacin de los actos de gobierno y ello trae a su vez una mayor responsabilidad. = Constituye una garant&a de respeto de los derechos del hombre.

'imitaciones al secreto. 5del sumario6 'as limitaciones no se refieren a una publicidad gen-rica para todos los ciudadanos, sino que es una publicidad restringida para aquellos a quienes se les otorga el beneficio. %eneficio del simple inculpado. art.@: establece los derechos del inculpado, en su nE? le otorga el derecho a que se le de conocimiento del sumario de acuerdo a las reglas generales. 5se le asimila al procesado6 E*cepcin al secreto en favor del procesado. art.:9 permite al juez dar conocimiento al procesado de aquellas diligencias que se relacionan con alg(n derecho que este quiera hacer valer 5conocimiento de piezas6. Conocimiento de las partes. $on dos normas: Dart.08 inc.3E. El secreto cesa en forma absoluta pasados /38 d&as de aquel en que se dicto la resolucin que lo someti a proceso, el juez no puede negarse, y se la debe dar conocimiento, al procesado, de todo el sumario. Dart.08 inc./E. asados ;8 d&as desde el momento que se le someti a proceso, tiene el procesado derecho a que se le de conocimiento del sumario, a fin de instar por la terminacin. El juez aqu& debe darle el conocimiento, a menos que estime que el conocimiento es peligroso para el -*ito de la investigacin. 'a resolucin que deniega el

52

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

derecho puede ser apelada en el solo efecto devolutivo. E*cepcin en favor del #inisterio ublico o querellante. art./8; el juez puede permitir el conocimiento, de ambos, del sumario, a menos que a su juicio decida mantener el secreto para su mejor investigacin.

$ituaciones especificas. 7rt./38 establece que tanto el #inisterio ublico como el querellante, el inculpado y el procesado deben ser citados para toda diligencia de inspeccin personal que realice el juez, pudiendo asistir personalmente o a trav-s de procurador abogado. Este derecho puede ser denegado por el juez cuando as& conviene para el -*ito de la investigacin. eritos. 'as partes pueden nombrar a su costa un perito asociado 5al nombrado por el tribunal6. +o es designado por las partes sino por el tribunal por regla general. uede este derecho denegarse si el juez estima que pone en peligro la investigacin.

'as partes pueden aportar como pruebas todo medio de reproduccin de imagen y sonido, en general todo medio apto para producir fe. El juez debe aceptarlos, pero lo hace con citacin. $i el tribunal los trae de oficio no requiere citacin. Documentos p(blicos. De acuerdo al /0; para que los documentos p(blicos sean validos en juicio deben ser puestos en conocimiento de la otra parte. El C C e*ige adem,s que sean cotejados si hay original. +o basta con agregarlos, sino que deben ser puestos en conocimiento de la otra parte, de modo que si es una e*cepcin al secreto. ara que documentos privados tengan valor deben reconocerse por el que lo firmo o escribi. Este reconocimiento en el proceso penal se hace, si es del inculpado, mediante la confesin, y, si es de un 1E, mediante la declaracin de testigos. $in embargo esta e*cepcin, en cuanto a los instrumentos privados puede ser restringida por el juez, puesto que si se estima que con ese conocimiento del documento por la otra parte se pueden entorpecer las diligencias del sumario, en esta etapa el juez puede limitarse a establecer el origen del documento a trav-s de testigos o por otro medio probatorio. $ecreto en casos especiales relativos a actuaciones o identidad de personas: /. En la denuncia, en virtud de la ley /9./:3 5arrepentimiento eficaz6, se estableci el derecho de que quien denunciaba o abandonaba las asociaciones il&citas, o daba datos para impedir o prevenir delitos terroristas, se mantendr&a en secreto su identidad, tanto que incluso se le pod&a dar otra identidad 5secreto e*tremo6. Aambi-n se tramita en un cuaderno separado secreto, vigente hasta /99@. 3. 'ey /9.8:: modifico el art./09 del C , estableciendo la obligacin de los testigos de concurrir y declarar. Aodo testigo consignado en un parte policial, o que se presente voluntariamente a Carabineros de Chile, a la polic&a de investigaciones, o al tribunal, podr, requerir de estos la reserva de su identidad respecto de 1Es. 'as autoridades referidas deber,n dar a conocer este derecho al testigo y dejar constancia de su decisin. El tribunal siempre decretara el secreto si el testigo lo pide, y una vez decretado el individuo goza del derecho a que no se divulgue por ning(n medio o forma su identidad o antecedentes que lleven a ella. 'a infraccin a esta norma implica desacato 5art.3;8 C 6, y si es publicada el director del medio de comunicacin ser, sancionado con multa de /8 a /?8

53

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

ingresos m&nimos. 'a prohibicin rige hasta el termino del sumario.

Este testigo en casos graves y calificados puede pedir medidas especiales de proteccin que se e*tienden por un tiempo razonable que el tribunal disponga, pudiendo renovarse cuantas veces fueran necesarias. 1.= Hestriccin general publica del derecho a informar. 'a ley de abuso de publicidad 5/@.@;16, modificada por la /9.8;0, en su art.3? permite al juez decretar una prohibicin general de informar a los medios de comunicacin acerca de un juicio. 'os que infrinjan esta prohibicin ser,n sancionados con reclusin menor en su grado m&nimo a medio y multa. ara decretar esta prohibicin debe cumplir con ciertos requisitos: IJue la publicacin pueda entorpecer el resultado de la investigacin. IJue pueda atentar contra el orden publico. IJue pueda atentar contra las buenas costumbres. IJue pueda atentar contra la seguridad del estado. El juez al decretarla debe determinar en que medio de comunicacin se dar, a conocer esta prohibicin en el lugar que se sigue el juicio, sino en la capital de provincia o regin. $i no se publica dentro de las ;0 horas siguientes la sancin tambi-n es penal, delito de desacato. 'a resolucin que decreta la prohibicin es apelable por las partes o por cualquier periodista colegiado. ;.= 'a olic&a de >nvestigaciones, Carabineros y Mendarmer&a. Aienen prohibicin de informar de los resultados de las pesquisas que practiquen y de las ordenes que deban cumplir. Como contrapartida estos funcionarios tienen derecho a que los tribunales les proporcionen datos sobre el proceso que les permitan el mayor -*ito en las investigaciones, incluso copias de informes de autopsias u otras pericias, cada vez que lo solicite el jefe de la ciudad, debiendo tambi-n guardar secreto respecto de cada una de estas actuaciones en que se le da acogida. 'a sancin en este caso es de reclusin o presidio en su grado m&nimo a medio. 'a ley antiterrorista /0.1/; modificada por la /9.83: se)ala que cuando a juicio del tribunal resulta conveniente para el -*ito de una investigacin mantener el secreto acerca de ella, la individualizacin de los testigos y de cualquiera persona que deba comparecer, o cuando cualquiera de estas personas lo requiera, los antecedentes se har,n constar en un cuaderno separado, confidencial, al cual solo tiene acceso el tribunal, y, en su caso, el tribunal que conoce de alg(n recurso, y el acusado, cuando se le formulan los cargos, para efectos de su defensa, y siempre que los antecedentes de este cuaderno hallan de hacerse valer en su contra. Aambi-n el art./@ de esta ley se)ala que esas mismas personas pueden declarar en un lugar distinto del tribunal.

3.= Es escrito. Conforme al art.@/ del C C, aplicable por ;1 del C testimonio escrito en el proceso. , de toda actuacin debe dejarse

Espec&ficamente dentro del C el art.//: dice que de toda diligencia practicada por el juez se e*tender, acta en el acto mismo de ser ejecutada. Esta acta debe ser firmado por el juez,

54

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

intervinientes y el secretario. >nc./E. Comienza con fecha, lugar y hora en que se verifica el acto, se se)ala el nombre de los que intervinieron, debiendo indicarse todas aquellas indicaciones que permitan comprobar que se han cumplido las formas esenciales del procedimiento. >nc.3E. 'o dicho no se opone a que se usen medios de reproduccin o captacin de im,genes o sonidos, los que solo pueden servir como au*iliares para levantar el acta. >nc.1E. $i el juez precisa dejar constancia en el proceso, durante una diligencia, de documentos oficiales p(blicos protocolizados o incorporados a registros p(blicos, puede actuar de dos formas: 5>nc.;E6 = Cometer al secretario la inspeccin de estos documentos. = E*igir que el funcionario que tiene a su cargo el documento le entregue una copia. Estas actas deben ser sin abreviaturas, no raspaduras, no blancos, y si ocurre alg(n error debe dejarse constancia de el al margen y al final salvarse. 7rt.//9. El acta siempre debe ser le&da a las personas que la suscriben. 7rt.//0. $i se intenta agregar una reproduccin taquigr,fica, o reproducciones de imagen o sonido, si requieren de operaciones t-cnicas para realizarla, el juez puede asesorarse con alg(n t-cnico que desarrolle y e*plique la prueba, a menos que el tribunal cuente con los medios necesarios para hacerlo por si mismo 5ley /0.0?:6. 7rt.//1 bis. El secretario debe certificar, despu-s de verificada la operacin, el d&a y la hora en que se verifico, nombre y direccin, lugar, persona, cosa , suceso o fenmeno que se reproduce o e*plica, y, luego de la constancia escrita, el juez debe tomar las precauciones necesarias para evitar la adulteracin de la prueba. 7rt.//1 bis inc. final.

1.= +o es contradictorio. Es una de las caracter&sticas mas remarcadas , viene del sistema inquisitorio, por esta motivo los testigos declaran sin la intervencin de las partes, sin posible contraparte, su intervencin es privada solo ante el juez. $e permite en el plenario su ratificacin, y all& si se puede contrainterrogar. 'a participacin de las partes no es necesaria, sus peticiones no obligan propiamente al juez sino en cuanto ellas sean realmente necesarias para los fines del proceso.

;.= +o tiene plazo. +o hay limite en cuanto al tiempo, en orden a su duracin, y no se termina sino hasta que se agota la investigacin. E*cepciones: /.= En el sumario por robo con violencia o intimidacin en las personas el sumario solo puede durar ;8 d&as desde que el inculpado es sometido a proceso. Este plazo puede ser renovado por igual numero de d&as, por una vez y por resolucin fundada. 3.= 'ey de seguridad interior del estado. El sumario debe cerrarse en un plazo de 18 d&as prorrogables en caso calificado por el residente de la Corte. 1.= El cdigo de justicia militar establece un sumario de 18 d&as salvo que el juez conceda la prrroga en casos especiales.

55

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

?.= +o es preordenado. $i bien la ley le indica al juez cuales son las medidas que debe adoptar durante su marcha, no le fija una pauta preordenada, ni le determina el orden en que debe llevar a cabo sus diligencias, lo que es un a caracter&stica lgica si se piensa que el sumario est, supeditado al curso propio de una investigacin, que normalmente es incierto.

@.= Es preparatorio y provisional. El art./@ se)ala que es preparatorio. Jue sea provisional implica que lo resuelto no tiene un car,cter definitivo, puede ser modificado si hay otros antecedentes que lo justifiquen. 7s&, por ejemplo, el auto de procesamiento, seg(n el 3:0 bis puede ser dejado sin efecto o modificado, de oficio o a peticin de parte. Bna de las mas importantes medidas es la orden de detencin, la que es revocable y no definitiva.

:.= El juez act(a de oficio disponiendo las probanzas. /89. Debe ser imparcial, no solo debe investigar lo que grava la responsabilidad, sino tambi-n en igual grado lo que aten(a o e*ime de responsabilidad.

Fbjetivos del sumario.

/= >nvestigacin de los hechos que constituyen la infraccin y las circunstancias que pueden influir en su calificacin. 3= Determinacin de la o las personas responsables y de las circunstancias que pueden influir en la penalidad. 1= 7segurar la persona de los presuntos responsables. ;= 7segurar la responsabilidad pecuniaria.

/=>nvestigacin de los hechos y 3=Determinacin de las personas.

Es (til precisar, antes de estudiar la forma de investigar, que debemos entender por hecho punible. 7ntes de la dictacin de la ley /0.0?: el C hablaba indistintamente de hecho punible y cuerpo del delito. Loy en d&a, a contar de esa ley, la e*presin "cuerpo del delito" fue suprimida, y solo se mantuvo en el 1;8 por un descuido. $e suprimi pues el termino "cuerpo del delito" se prestaba a diversas interpretaciones. or ejemplo: a6 = En el proyecto de 'ira se le defini como el hecho criminal considerado en relacin a sus efectos. De esta manera un hecho criminal pod&a constituir diversos cuerpos del delito. 7s&, por ejemplo, una pu)alada que causaba la muerte constitu&a el cuerpo del delito de un homicidio, pero si solo produc&a lesiones, entonces solo era al cuerpo del delito de lesiones.

56

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

b6 = ara otros autores , el "cuerpo del delito" era la materialidad resultante del delito en el sentido vulgar, as& en un homicidio era el cad,ver, y en un robo la cosa sustra&da. El hecho punible no es el delito mismo, pues mientras que el hecho punible es un concepto propio de la etapa de investigacin del proceso, el delito es propio de la etapa de juzgamiento. El delito importa una decisin jur&dica definitiva. Decir, entonces, que el delito esta comprobado significa que le objeto mismo del juicio penal esta resuelto, y sin duda que ello solo puede hacerse en la sentencia definitiva. Aan clara es la distincin que el ep&grafe del titulo antes dec&a "de la comprobacin del delito y averiguacin del delincuente", diciendo hoy en d&a " de la comprobacin del hecho punible y averiguacin del delincuente". ara Hafael !ontecilla el hecho punible corresponde al concepto moderno que los penalistas atribuyen a la tipicidad, y consiste en la ejecucin y circunstancias que constituyen el acto mismo criminal, actos descritos en la ley penal. $eg(n este mismo autor es clara la distincin entre tipo y delito, establecida en la comisin revisora del cdigo, y este concepto de hecho punible equiparado a la tipicidad es el que ha cobrado mas fuerza y ha sido seguida mayoritariamente. 7 pesar de ello, autores como 2im-nez de 7z(a dicen que no es correcto asemejar al hecho punible con la tipicidad, pues el primero es un hecho concreto y realizado, y la segunda es solo una abstraccin lgica. El hecho punible es la realizacin efectiva de una accin o la e*istencia de una omisin y sus circunstancias que corresponden a una descripcin legal. En este concepto se encuentran incluidos el hecho mismo, los elementos necesarios para tipificarlo, todas las circunstancias de tipo objetivo que la rodean, incluyendo los instrumentos, huellas, rastros que quedaron, lugar de ejecucin, forma de ejecucin. $olo se deja de lado al delincuente. El art./80 se)ala que el hecho punible es el fundamento de todo juicio penal, la posibilidad de aplicar una pena a una persona surge solo cuando su actuacin u omisin constituyen un hecho descrito por el legislador, y descrito como delito. +i aun la propia confesin tiene valor para aplicarle una pena si no hay un hecho punible determinado. 'a e*istencia del hecho punible es el fundamento y su comprobacin por los medios que admite la ley es el primer objeto a que debe atender la investigacin del sumario.

Como se prueba el hecho punible. De acuerdo al //8 se comprueba por el e*amen que hace el juez de la persona y cosa objeto del delito, de los instrumentos que sirven para perpetrarlo, de las huellas, rastros, etc. Este e*amen el juez puede hacerlo en caso necesario asesorado por peritos. $e comprueba tambi-n por medio de testigos, presenciales o de o&das, por medio de documentos, p(blicos o privados, por medio de los informes de la polic&a, por medio de todos aquellos elementos que admiten la ley, y la ley hoy en d&a permite cualquier medio apto para producir fe. +o e*iste en el sumario el "+(meros clausus" 5modificacin de la ley /0.0?:, antes dec&a "medios que determine la ley"6. 7rt.//1 bis.

Como se determina la persona del delincuente. Con los mismos medios mas su confesin, siempre que esta confesin este de acuerdo con los hechos que comprueban el hecho punible.

57

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

+ormas del cdigo a seguir por el juez. Debemos distinguir: //3, //1, //1 bis. = $i ha dejado rastros o se)ales. El juez debe personalmente tomar nota de ellas, de aquellas (tiles, describirlas, y dejar constancia en el proceso. uede levantar planos, retratos de las personas, fotograf&as del lugar, filmaciones, dise)os, fotograf&as, reproducciones de voz, sonido, imagen, utilizacin de aparatos destinados a e*,menes, etc., incluso puede valerse de medios computacionales. Aodos estos medios tienen valor de presunciones judiciales. $i se agregan por las partes se har, con citacin, no ser, as& si lo agrega el juez. = $i no los ha dejado. Deber, dejarse constancia por cualquier medio de prueba el hecho de haber sido cometido el delito y sus circunstancias y la pree*istencia de la cosa cuya sustraccin fuere materia del sumario. 7qu& el medio mas utilizado son los testigos.

Diligencias especiales que puede ordenar el juez para cumplir los dos primeros objetivos. Dicen relacin con la restriccin a las garant&as individuales. Ceremos tres: = 7llanamiento. = Hegistro de libros, de papeles y vestidos. = Hetencin y apertura de correspondencia.

/.= 7llanamiento: Es la facultad que tienen los tribunales para decretar y practicar la entrada y registro de cualquier edificio o lugar cerrado, publico o privado.

Cuando procede: 7rt./?@ inc./E. rocede en dos casos: /. = Cuando hay indicios de encontrarse en el lugar el inculpado o procesado. 3. = Cuando hay indicios de encontrarse en el lugar efectos del delito, instrumentos de -l, libros o papeles o cualquier otro objeto que pueda servir para descubrir un delito, o para comprobarlo.

7 que hora puede efectuarse: 7rt./?@ inc.3E. Entre la : hrs. y las 3/ hrs. $e e*cept(an ciertos lugares en razn de su naturaleza, por ejemplo casas de juego, prost&bulos, lugares a que el publico tenga libre entrada como hoteles y caf-s. Aambi-n se e*cept(an aquellas casas habitadas por personas sujetas a la vigilancia de la autoridad. En ambos casos puede realizarse a cualquier hora. Cuando se efect(a el allanamiento: 7rt./?@ inc.1E. /. = Arat,ndose de delito flagrante y siempre que haya fundadas sospechas de que los

58

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

responsables se encuentran en un lugar cerrado. Carabineros de Chile y >nvestigaciones. 3. = Arat,ndose de un caso urgente, debiendo en este caso dictarse una resolucin.

olic&a de

ersonas h,biles para allanar: El juez acompa)ado por el secretario. 7rt./:3. El secretario a que se le delega la funcin, acompa)ado por la fuerza publica si fuere necesario. 7rt./:3. or la polic&a: 7rt./:3 inc.1E.

DEn casos calificados el juez puede encargar a Carabineros o >nvestigaciones la entrada y registro. DEncomendar o combinar con un agente de polic&a para practicar un allanamiento en un lugar cuando se halla de aprehender a alguien. 7rt./:1. DCarabineros o investigaciones pueden allanar en caso de delito flagrante, pero solo cuando hubieren fundadas sospechas de que el individuo a quien se trata de aprehender se encuentra en el lugar. uede allanar para el solo efecto de detenerlo. +o se requiere orden judicial. 7rt./?@ inc.1E.

Diligencias previas al allanamiento: /.= $olo en los casos en que se faculta a allanar a cualquier hora, el juez, antes de decretar el allanamiento, deber, interrogar a la persona cuya casa debe ser registrada, y, solamente si se niega a entregar la cosa objeto de la investigacin o no desvanece los motivos para practicar este allanamiento, el juez debe decretar el allanamiento. 7rt./?:. $e requiere de resolucin fundada, relacion,ndose con el art./@/. 3.= En el caso que allana el juez o secretario del tribunal, todo allanamiento debe notificarse al due)o o arrendatario del edificio, o al encargado de su custodia o conservacin. $i ninguna de estas personas se encuentra se debe notificar a cualquier persona mayor de edad que se encuentre, y, si no hay nadie, se debe dejar constancia en el acta de este hecho. 7rt./@/. 1.= $i practica la polic&a se requiere, adem,s de la orden que encarga a la polic&a el allanar, que se indique con precisin el lugar y fines que se persiguen, y si se trata de incautar cosas deben individualizarse al igual que si la orden la da el juez para aprehender a una persona. 7rt./:1 inc.1E. 'a polic&a debe entregar copia de la orden al due)o de la casa, al arrendatario o al que este a cargo de ella. 7 falta de las personas se)aladas se entregar, copia a cualquier persona que encuentre, y si no encuentra a nadie el polic&a debe leer la orden en voz alta y fijarla en la puerta de calle. 7rt. /:;. $e usar, fuerza en puertas y ventanas solo para entrar, y al terminar el allanamiento se tomar,n los resguardos para no perjudicar al propietario.

Casos especiales de allanamiento: /. $i se trata de allanar un lugar religioso o alg(n edificio en que funcione una autoridad publica, debe el juez pasar un recado de atencin a la autoridad o persona que tenga a su cargo el edificio, y este encargado tiene facultades para asistir al allanamiento o encomendarlo a otra persona. 7rt./?0 inc./E

59

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

3. $i se trata de un allanamiento de un recinto policial o militar, la diligencia debe cumplirse por intermedio de la justicia militar 5no puede el juez entrar a registrar, pero no se le puede negar la entrada a interrogar6. 7rt./?0 inc.3E. 1. $i se trata de naves o casas que conforme al derecho internacional gozan de inviolabilidad, art./?9, se rige de acuerdo a los arts. 18 y 13 de la Convencin Ciena. 'os locales diplom,ticos y la residencia particular del diplom,tico son inviolables, al igual que el mobiliario y los medios de transporte. 5no pueden registrarse ni embargarse6 ara poder hacerlo el juez debe solicitar autorizacin y consentimiento al respectivo agente diplom,tico, para esto debe remitir un oficio en el que le rogara que conteste dentro de las 3; hrs. Este oficio se remite por medio del #inisterio de HHEE $i el agente diplom,tico no contesta dentro de las 3; hrs., el juez debe ponerlo en conocimiento del #inisterio de HHEE, pero mientras no tenga la autorizacin debe abstenerse de ingresar a estos locales, pero puede decretar las medidas de vigilancia del art./@3. 7lgo parecido sucede con los locales consulares, pero solo en la parte destinada al trabajo de una oficina consular. 'a Convencin de Ciena sobre relaciones consulares tambi-n se)ala que son inviolables estos locales, lo mismo sucede con los archivos y papeles. En caso de incendio de presume que el juez ha dado el consentimiento. En casos urgentes podr, el juez solicitar la autorizacin al agente diplom,tico directamente, o por intermedio del secretario. Rste (ltimo certifica que se concedi. 7rt. /?9 inc. final.

r,ctica del allanamiento: 'a ley permite la posibilidad de entrar, al juez con la fuerza publica, cada vez que lo estime necesario. Como recomendacin general debe procurar que se eviten las inspecciones in(tiles, y no perjudicar ni molestar a los afectados mas de lo estrictamente necesario. 7rt. /@; 7l propietario, arrendatario o persona que tenga a su cargo el local se le invita a presenciar el acto. $i no es encontrada ninguna de estas personas, se invita a otros miembros de la familia, a otros miembros de la casa, o en ultimo caso a un vecino. 7rt./@?. En caso de ser la polic&a la que practica el allanamiento en virtud de un delito flagrante, los funcionarios que lo practican deben individualizarse y causar el menor da)o posible. 7rt./?@ inc.1E. Debe otorgarse, por el funcionario al propietario o encargado del lugar, un certificado que acredite el hecho del registro, la individualizacin del funcionario que la practica, y en su caso, de quien la ordena. 7rt./?@ inc.;E. Copia de este certificado debe agregarse al parte que debe presentarse al tribunal dentro de las 3; horas siguientes a la verificacin del allanamiento. $i no se hace hay una sancin penal en el /?@ inc.?E. 'a sancin es por omitir cualquiera de las obligaciones que impone este articulo. En la situacin especial que el juez ha encargado el allanamiento para disponer la b(squeda o el retiro de libros, papeles, registros, documentacin mercantil o privada, el funcionario debe proceder al retiro, pero debe limitarse a individualizar estos documentos sin enterarse de su contenido. 7rt. /:3 inc.1E. Debe sellar estos documentos y remitirlos al tribunal. 'uego deber, formarse un inventario de la retirado, que se agrega al proceso, dando copia al interesado. /@@. Cuando sea la orden de allanamiento dada a la polic&a para la aprehensin de un sujeto debe precederse al registro sin emplear fuerza sino para abrir las puertas o ventanas en los lugares que e*istieran, tomando las precauciones para evitar mayores perjuicios. 7rt. /:; inc.1E.

60

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Aodo debe realizarse en un solo acto, solo en el caso que no sea posible continuarlo se suspender, hasta que cese el impedimento, tom,ndose todas las medidas para evitar la sustraccin del objeto buscado, o para evitar la fuga de aquel a quien se busca. Deber, por ende cerrar y sellar la parte del inmueble ya registrado adoptando las medidas de vigilancia necesarias. 7rt. /@:. De toda la diligencia debe levantarse un acta, que deben suscribir los que concurrieron a ella, el juez 5si fue6, polic&a, etc., debiendo pormenorisarse todo lo sucedido. 7rt. /@0.

3.= Hegistro de libros papeles y vestidos. 'ibros y papeles: 7rt. /@9 5normalmente libros de contabilidad6. Cuando e*isten indicios graves que de la diligencia de este registro haya de resultar el descubrimiento o la comprobacin de un hecho importante para la causa Cestidos: 7rt./:?. $on los que actualmente lleva la persona, deben e*istir indicios de que oculta en ellos objetos importantes para la investigacin o comprobacin del delito.

ersonas que practican el registro: 'ibros y papeles: $olo el juez, /@9, salvo aquel caso en que e*presamente comisione para allanar y registrar libros y papeles al secretario. /:3 inc.3E. +unca Carabineros o >nvestigaciones. Cestidos: ersona del mismo se*o de que ser, registrada, guardando las consideraciones compatibles con la correcta ejecucin del acto..

Hetiro de los libros y papeles: En el acto de allanamiento se puede ordenar recogerlos, la ley ordena foliar, sellar y rubricar cada una de las hojas de los documentos retirados. $e debe consignar el numero de fojas (tiles que se contienen, y debe darse copia la interesado. 7rt./:8 inc.3E. $i el retiro lo hace la polic&a no puede enterarse de su contenido, pero debe identificar los documentos que retira, los que se quedan debidamente sellados. 7rt. /:3 inc.3E. Aoda persona que tenga objetos o papeles que puedan servir para la investigacin puede ser obligado a e*hibirlos o entregarlos, pues esta obligado. $i no lo hace se le arresta hasta que hace la entrega. 7rt./:/.

Documentos secretos: 7rt. /:/ inc.1E. $i se trata de aquellos conforme al C2#, debe precederse de acuerdo a ese cdigo, seg(n sus art&culos /;; y /;; bis. $i el juez estima necesario agregar al proceso documentos secretos pertenecientes a la !!77 o a Carabineros, los debe requerir del respectivo Comandante en 2efe o Director Meneral, debiendo dictar una resolucin fundada, la que debe transcribir junto a la solicitud. $i la autoridad requerida considera que la revisin de estos documentos puede poner en peligro la seguridad o defensa nacional, o el orden publico interno, o la seguridad de las

61

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

personas, puede rehusarse. En tal caso el juez, si estima que es necesario, debe pasar los antecedentes en conocimiento de la Corte $uprema para que este tribunal resuelva, integrado por el auditor general. $i los documentos llegan al tribunal debe formarse un cuaderno separado, puede ser un cuaderno e*clusivo de documentos, o bien pueden agreg,rsele otras diligencias que desean guardarse en reserva. $olo se le puede e*hibir al abogado defensor si sirve de fundamento a la acusacin o la sentencia. $i el tribunal superior debe imponerse de estos documentos, deben imponerse al residente de ese tribunal para que adopte las medidas tendientes a que la audiencia sea en secreto. Aodos los que tomen conocimiento de estos documentos deben mantener el secreto sobre su e*istencia y contenido aun cuando el proceso este terminado.

1.= Hetencin y apertura de la correspondencia. 7rt./:@. uede el juez ordenar que se retenga la correspondencia privada que el procesado remita o reciba, incluso aquella que le sea remitida con otros nombres, siempre que pueda presumirse que el contenido es importante para la investigacin. 7simismo puede retenerse cualquier objeto que se emitiere o recibiere. uede ordenarse notificar a los jefes de los respectivos servicios de comunicaciones. uede, adem,s, ordenar el juez que se env&en las copias de telegramas, cablegramas o de otras comunicaciones transmitidas y recibidas, si lo estima conveniente para la investigacin de alg(n hecho relativo a su investigacin, incluso puede solicitar copias o versiones e*istentes de transmisiones de radio o televisin. 7rt./::. Esta medida es decretada si se estima que su contenido es importante para la investigacin, o cuando lo estima conveniente para la comprobacin o descubrimiento de alg(n hecho de la causa.

De la apertura y registro: Hesolucin fundada en que debe se)alarse con precisin la correspondencia que ser, objeto de esta medida. 7rt./:0. Debe notificarse y citarse al interesado para que presencie la diligencia. uede asistir por si o por otra persona. 7rt./08 inc. final. El juez debe abrirla y leerla en forma privada, y debe apartar todas aquellas que digan relacin con los hechos de la causa, tomando nota para que se lleven a cabo las diligencias que la correspondencia de a lugar. 7rt.. /08. Debe rubricar la carta y guardarla bajo su responsabilidad. Devuelve las que no digan relacin, y si quiere repetir la operacin debe volver a citar. 7rt./0/. Aoda la correspondencia debe devolverse al final del proceso, como tambi-n aquella que se remiti desde los servicios, la que ser, devuelta a los servicios despu-s de cerrada y escrita de nuevo la direccin que ten&a, d,ndole certificado al servicio para su resguardo. 7rt./0/ incs.3E y 1E. $i de estas medidas surgen motivos para la pesquisa de un delito distinto del perseguido, si el juez es competente debe conocer de la investigacin, de lo contrario remitir los antecedentes al juez competente. /03. #edidas probatorias en el sumario.

'os medios de prueba en el sumario

62

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

+os referiremos a los documentos, testigos, peritos, inspeccin personal del tribunal, que son los medios por los cuales en esta etapa del juicio se comprueba la e*istencia del hecho punible y se determina la persona del delincuente.

>. Documentos. El juez de oficio debe decretar se agreguen a la causa los documentos que los interesados tengan en su poder y que est-n relacionados con el proceso. $e distinguen entre:

>nstrumentos p(blicos: ara que sean eficaces en juicio, es necesario que: a6 $e acompa)en con conocimiento y se cotejen con los originales si lo pidiere alg(n interesado. $i son documentos originales o que carecen de matriz, para que sean eficaces, puede pedirse que se reconozcan por el funcionario autorizante y si -ste no pudiere reconocerlo, por el cotejo de firma o letra 5art./0; +E / inc.36. $iempre que e*istan originales, los instrumentos p(blicos deben ser cotejados con -stos. . el cotejo se efect(a por: /. = El secretario de la causa cuando lo ordene el juez< 3. = or el mismo juez.

b6 'os testimonios o certificados se e*piden por el encargado del archivo o registros o por el secretario de la causa< 7rt. /0; +E3. c6 $e presenten &ntegros o, en caso contrario, se adicionan de oficio o a peticin de parte, en lo que diga relacin con el proceso. 7rt./0; +E1. $i se trata de instrumentos otorgados en idioma e*tranjero, deben presentarse acompa)ados de su respectiva traduccin< si se agregan por orden del juez, ser,n mandados a traducir por un perito. 7rt./0@. 'os instrumentos p(blicos otorgados en el e*tranjero, deben ser legalizados en la forma que se)ala el art.1;? C C 5art./0@ inc. final6. >nstrumentos privados: En el procedimiento penal estos documentos deben ser reconocidos por las personas que lo han escrito o firmado , y este reconocimiento se har, por< a6 Confesin cuando emanan de las partes< b6 Declaracin de testigos, o por cualquier otro medio de prueba cuando emanan de otras personas< c6 or medio de personas que conozcan la letra o firma de aquellas a quienes se atribuye el documento, si con la e*hibicin a la persona de quien emana han de frustrarse las diligencias del sumario. Este reconocimiento es provisorio 5art./0:6. Este cotejo de los documentos privados se efect(a por peritos cal&grafos designados por el juez, en caso que se niegue o ponga en duda la autenticidad del documento 5art. /006= Aambi-n el juez puede hacer uso de la facultad que le otorga el inc. 3 del art. /?1, es decir, que quien se suponga autor del delito escriba en su presencia alguna palabra o frase, si considera que esta diligencia sirva para averiguar el delito o la persona del delincuente.

63

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

>> = Aestigos. 7rt. /09=338 or regla general el juez puede hacer concurrir a declarar como testigo a toda persona que sepa hechos o circunstancias o posea datos convenientes para la comprobacin o la averiguacin del delito y del delincuente 5art./916. Esta disposicin comprende a todas las personas, sean h,biles o inh,biles para declarar. 'os testigos inh,biles, slo pueden ser tachados durante el probatorio en el plenario, y a(n as& sus dichos pueden servir de base a una presuncin judicial 5art. ;@; inc. 36.

Fbligaciones de los testigos: a6 Concurrir cuando se le cite legalmente 5art./096 b6 restar juramento o promesa de decir la verdad 5art.381 inc. /6. c6 Declarar sobre lo que el juez le pregunte 5art./096

a6 Fbligacin de concurrir.
El testigo puede ser compelido mediante la fuerza a presentare ante el tribunal que e*pidi la citacin, a menos que compruebe la imposibilidad para concurrir, y sin perjuicio de su responsabilidad penal 5arts. /98 inc. /,1, 3?? +E ;6. $i se niega a declarar sin justa causa, puede ser arrestado hasta que preste su declaracin 5art./98 inc. 36. ersonas que no est,n obligadas a concurrir: 7rt./9/. /. residente de la Hep(blica y los e*= residentes< #inistros de Estado< $ubsecretarios, senadores, diputados, Contralor de la Hep(blica y los e* Contralores Menerales< intendentes y gobernadores dentro de su territorio jurisdiccional< miembros de la Corte $uprema y Cortes de 7pelaciones< los fiscales de estos tribunales< los e* ministros de la Corte $uprema< los jueces letrados< los oficiales generales en servicio activo o en retiro< arzobispos< obispos< vicarios generales y capitulares. +E/. 3. 'as personas que gozan en el pa&s de inmunidades diplom,ticas. +E3. 1. 'as religiosas y las mujeres que por su estado o posicin no puedan concurrir sin grave molestia< +E1. ;. 'os que, por enfermedad u otro impedimento calificado por el juez, se hallen en la imposibilidad de hacerlo +E;.

Cmo declaran estas personas 57rt. /936. a6 'as del +E / por medio de informe y bajo juramento o promesa. 'os miembros de los tribunales superiores de justicia requieren de autorizacin de la Corte respectiva, el que no se otorgar, si slo se trata de establecer una causal de recusacin contra el propio declarante 5art./93 inc. /6. El informe deben hacerlo en el t-rmino de /8 d&as, contados desde la remisin del oficio, bajo apercibimiento de que si no lo hacen, deben comparecer a declarar, previa citacin 5art./93 inc. ?6. b6 Estas mismas personas del +E /, pueden ser e*aminadas en su domicilio o residencia oficial, previo aviso o fijacin de d&a y hora, siempre que sea necesario para la

64

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

comprobacin del delito, para el reconocimiento de la persona del delincuente o para otro objeto de igual importancia. $e deber, dictar un auto motivado 5art./93, inc.3, /90 inc.36. c6 'os que gozan de inmunidad diplom,tica: por medio de informes, si se prestan voluntariamente a ello< salvo los chilenos que ejerzan en Chile funciones diplom,ticas por encargo de un gobierno e*tranjero, quienes no pueden negarse a informar 5art./93 inc. 16. d6 'as religiosas, las mujeres impedidas de concurrir y los que sufren de enfermedades o alg(n otro impedimento, son e*aminados en su morada por el juez y el secretario 5art. /93 inc. final6. Estos privilegios son esencialmente renunciables, compareciendo a declarar ante el tribunal. Cmo se cita a un testigo. El juez e*pide una orden que con la firma del secretario, indica el d&a, hora y lugar en que el testigo deba presentarse 5art./9; incs./=36. En casos urgentes, puede citarse verbalmente al testigo para que comparezca en el acto, dej,ndose en los autos constancia del motivo de la urgencia 5art./9; inc. 16. 'a notificacin de la citacin puede ser hecha por: 7rt./9?. /= Bn ministro de fe. 3. Bn empleado del tribunal. 1. Bn agente de polic&a. $e hace personalmente, pudiendo e*igirse la firma del testigo, y en caso de impedimento para concurrir, que anote la causa que lo motiva 5art./9?6. Es lugar h,bil para practicar esta notificacin, cualquier lugar en que el testigo sea habido 5art./9@ inc. /6. Es posible tambi-n que al testigo se le notifique por c-dula su citacin, y ello ocurre previo decreto judicial, cuando estando presente en el lugar del juicio, no sea encontrado despu-s que se le busque en su casa en dos d&as distintos o en un solo d&a con un intervalo de cuatro horas. $e deja constancia en la causa, del d&a y hora en que se ejecut la diligencia o del inconveniente que impidi realizarla 5art./9@ inc. 3 y 16. $i se desconoce el domicilio del testigo, el juez dictar, las rdenes convenientes para que la polic&a lo averigPe 5art.3886. $i se cita a personas que ejerzan funciones del servicio p(blico que no puedan ser desamparadas, debe darse aviso al jefe respectivo, para que adopte las providencias necesarias para que sin da)o del servicio, sea cumplida la orden del juez 5art./9: inc./6. ero si se trata de personal de las fuerzas armadas o de Carabineros de Chile, que no est-n e*entos de la obligacin de concurrir, podr, cometerse la pr,ctica de la diligencia al juez militar de instruccin que corresponda por medio de e*horto, que se regir, por las disposiciones del art. /90. $i el tribunal no hace uso de la facultad se)alada, comunicar, la situacin al jefe respectivo quien dispondr, su cumplimiento. ero si razones impostergables de servicio lo hace necesario, la autoridad militar o de carabineros pertinente podr, solicitar al juez de la causa que proceda en la forma indicada en el inc. 3 del art./93. $i el juez deniega esa solicitud, deber, hacer en auto motivado.

b6 Fbligacin de prestar juramento. Aodo testigo antes de ser interrogado, prestar, juramento o promesa de decir verdad sobre lo que fuere preguntado, sin a)adir ni ocultar nada de lo que conduzca al esclarecimiento de los

65

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

hechos 5art.381 inc. /6. Est,n e*entos de prestar juramento o promesa, las siguientes personas: /. 'os menores de /@ a)os 5art.381 inc.36. 3. 'as personas no obligadas a declarar que indica el +E / del art. 38/ y el art. /9 +E : letra f6 C E. 1. 'os sospechosos 5art.381< /9 +E : letra f6 C E.

c6 Fbligacin de declarar 5art./096. .a hemos dicho anteriormente que el tribunal puede llamar a cualquier persona que resida en el territorio, a declarar en causa criminal. 'a declaracin la toma el juez, y e*aminar, secreta y separadamente a los testigos en presencia del secretario que autoriza la declaracin 5art.38?6. $in embargo, en casos especiales, esta regla sufre alteraciones, y esto ocurre< /. $i el testigo reside en un lugar distinto del tribunal que conoce el sumario, en cuyo caso se e*aminar, al testigo mediante e*horto dirigido al juez de polic&a local o letrado a quien se cometa la diligencia< salvo que el juez estime necesario o&r por s& mismo al testigo para la comprobacin del delito, el reconocimiento del delincuente u otro hecho importante< para la cual dicta un auto motivado a fin de que comparezca ante -l 5art./906. 3. $i el testigo se encuentra en el e*tranjero, por v&a diplom,tica y bajo promesa de reciprocidad, se dirige e*horto al tribunal del lugar en que -ste resida, para que le tome declaracin 5art./996. $i la persona citada se niega a declarar sin justa causa, puede ser arrestado hasta que preste declaracin, sin perjuicio de la responsabilidad penal que pueda afectarle 5art./98 inc. 3 y 16. Con todo, hay personas que no est,n obligadas a declarar: /. El cnyuge del procesado, ascendientes o descendientes leg&timos o ileg&timos reconocidos y otros parientes, el pupilo y su guardador. 7 esta persona se le advierte que no tiene obligacin de declarar contra el procesado, y se dejar, testimonio de su respuesta. El testigo puede retractar su consentimiento 5arts.38/ +E /, 383 inc./6. 'a C E en el art./9 +E : letra f6 ampli esta prohibicin e*tendi-ndola a favor del inculpado para que no declare bajo juramento sobre hecho propio. 3. 'as personas que por su estado, profesin o funcin legal 5abogado, m-dico, confesor6 tienen el deber de guardar el secreto que se les haya confiado, pero (nicamente en lo que se refiere a dicho secreto 5art.38/ +E 36. +o obstante, estas personas no pueden negarse a declarar de otros procesados, a menos que la declaracin afecte a aquellos con quien est, relacionado 5art.383 inc. 36. El C reglamenta minuciosamente la manera de tomar la declaracin en los art.38; al 3/0.

Bna vez que ha jurado o prometido el testigo, se inicia la declaracin, instruyendo el juez al testigo de la obligacin de ser veraz, es lo que se conoce con el nombre de admonicin 5art.38;6.

7lgunas reglas interesantes, relacionadas con la declaracin del testigo. a6 $e comienza por aquellos a quienes se presume sabedores del hecho 5art.38@6.

66

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

b6 'a declaracin se inicia dando su individualizacin el testigo y las relaciones que lo liguen con el ofendido y el procesado 5art.38:6. c6 Aodo testigo declarar, de viva voz y dar, razn de sus dichos 5art.3/8 y 3//6. d6 El testigo puede ser interrogado en el lugar mismo en que se produjeron los hechos 5arts.3/3, 13?,13@6. Es la reconstitucin de la escena. e6 +o deben hacerse preguntas capciosas, ni sugestivas, ni se usar, coaccin con el testigo 5art.3/16. f6 $i el testigo no habla castellano, se le e*aminar, por medio de un int-rprete mayor de /0 a)os, que deber, jurar desempe)ar fielmente su cargo 5art.3/;6. g6 $i el testigo es sordo, las preguntas le son dirigidas por escrito< y si es mudo, dar, su respuesta por escrito 5art.3/?6. h6 El juez puede aplicar lo dispuesto en el art.118 para la declaracin de los testigos 5art.118 inc. final6. De la declaracin del testigo se deja constancia escrita en el proceso, mediante un acta que contiene todos los datos proporcionados por el testigo, elimin,ndose aquellas declaraciones in(tiles en concepto del juez, acta que es firmada por el testado, juez y secretario previa lectura de ella al testigo 5arts.3/@ y 3/:6. $i se justifica la imposibilidad del testigo para concurrir durante el plenario, o si es improbable encontrarlo m,s adelante, el juez deber, inmediatamente o en el tiempo oportuno, poner la declaracin en conocimiento del procesado, a fin de que e*ija o no se lleve a efecto la ratificacin. $i lo e*ige, se cita al procesado al #inisterio (blico. y a los querellantes particulares 5arts.3/9 = ;@06. El testigo que slo vive de su jornal diario tiene derecho a ser indemnizado por la persona que lo presente, siempre que la pida dentro de los 38 d&as siguientes a la pr,ctica de la diligencia, por la p-rdida de tiempo que le ocasiona su comparencia. $i no la pide en el plazo indicado, se entiende renunciada. En caso de desacuerdo estos gastos los regula el juez sin forma de juicio y sin ulterior recurso. $i la diligencia fue solicitada por una parte que goza de privilegio de pobreza, o fue decretada de oficio o a peticin del #inisterio (blico, la indemnizacin es pagada por la #unicipalidad respectiva, sin perjuicio de que pueda repetir contra el civilmente responsable, si hay declaracin en tal sentido 5art.3386. Heserva de identidad del testigo 5art./09 modificado por 'ey /9.8::, de 30.80.9/6. El testigo tiene derecho a mantener en reserva su identidad. En efecto, el testigo mencionado en un parte policial, o que se presente voluntariamente a Carabineros, >nvestigaciones o al tribunal puede demandar de -stos que se mantenga la reserva de su identidad respecto de terceros. Estas autoridades deben hacerle saber al testigo este derecho y dejar escrita su decisin. $i el testigo hace uso de este derecho, queda prohibida la divulgacin en cualquier forma de su identidad o de antecedentes que puedan conducir a ella, debiendo el tribunal decretar esta prohibicin. Juien infrinja esta prohibicin se hace pasible de la sancin que establece el art.3;8 C C. $i quien lleva a cabo la difusin es un medio de comunicacin social, su director es castigado con una multa de /8 a ?8 ingresos m&nimos mensuales. 'a prohibicin en cuestin rige hasta el t-rmino del secreto del sumario. 7rt./09 inc.?E. Con todo, en casos graves calificados, el juez podr, disponer medidas especiales destinadas a proteger la seguridad del testigo que lo solicite, las que durar,n el tiempo razonable que el tribunal disponga, pudiendo ser renovadas cuantas veces fueren necesarias. 7rt./09 inc.@E.

67

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Determinacin de la persona del delincuente. Es el segundo aspecto del primer objetivo del sumario, lo que se logra a trav-s de las declaraciones del inculpado, reconocimiento en rueda de presos, careo, reconstitucin de la escena. Aiene, asimismo, influencia en la determinacin de la persona del delincuente la eventual demencia del procesado, su conducta anterior y su edad.

Declaracin del inculpado El inculpado desde que es puesto a disposicin del juez, debe ser interrogado dentro de las 3; horas, y esta declaracin del inculpado ante el juez, es lo que se llama declaracin indagatoria, y de acuerdo con el art.1/0 el juez puede tomar cuantas declaraciones considere convenientes para la averiguacin de los hechos. 'a declaracin indagatoria es un medio de investigacin para determinar la persona del delincuente, puesto que su confesin no sirve para determinar el hecho punible. 'as declaraciones del inculpado son m,s o menos semejantes a las testimoniales, pero la diferencia fundamental reside en que la del inculpado no puede recibirse baje juramento, y el juez se limita a e*hortarlo que diga la verdad 5art.138, /9 +E : letra f6 C E6. 7l inculpado deben hac-rsele las preguntas necesarias para individualizarlo, su edad, si ha sido procesado o condenado con anterioridad, si sabe leer y escribir y si conoce los motivos de su detencin 5art.13/6. En lo dem,s, el juez procurar, averiguar los hechos y la participacin que en ellos cupo al inculpado, sin amenazas, coaccin y preguntas capciosas 5art.133 y 1316. a6 = $eg(n la naturaleza y circunstancias del delito se le preguntar, acerca de los bienes que tiene y de los ingresos que percibe. +ombre, estado y profesin de las personas con quienes vive, las labores espec&ficas a que est, dedicado. b6 = $e le informar, al inculpado cual es el hecho que se le atribuye y puede hacerle saber pruebas que e*isten en su contra pudiendo formular sus descargos o aclaracin de los hechos conformes al art.139, y se)alar las pruebas que estime oportunas 5art.1336. El inculpado deber, responder oralmente, salvo si le es dificultoso, y si reconoce los objetos que se le presentan, para cuyo efecto se le puede llevar al lugar de la comisin del delito 5arts.13;, 13? y 13@6. El inculpado no puede negarse a contestar alegando incompetencia del juez, y si se finge loco, sordo, o mudo se le har, saber que el proceso sigue adelante 5art.13: y 1306. . si est, imposibilitado el inculpado de declarar, se le aplican las mismas reglas que a los testigos 5art.113, sordomudo6. $in embargo, el e*amen puede suspenderse cuando haya sido muy prolongado o agotador 5art.1116. En caso de contradicciones, se le interrogar, sobre la causa que las motivan 5art.11;6. $i son varios los inculpados, se les interrogar, separadamente, impidiendo que se comuniquen entre s& 5art.11?6. El inculpado puede dictar y leer por s& mismo su declaracin, manifestando cuanto tenga por conveniente para demostrar su inocencia< en seguida, la declaracin es firmada por el juez, declarante y los que hayan intervenido en el acto, y es autorizada por el secretario 5arts. 118 y 11/6.

68

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Consecuencias de la declaracin. $i el inculpado reconoce su participacin en el hecho punible, puede el juez someterlo a proceso 5art.1;86, si este reconocimiento concuerda con los datos que comprueban el hecho punible 5art.///6. Dentro del segundo aspecto del primer objetivo del sumario, e*isten otras diligencias destinadas a la identificacin del delincuente y sus circunstancias personales. Ellas son: /. Heconocimiento en rueda de presos. 3. Heglas aplicables en caso de demencia del procesado. 1. >ndagacin conducta anterior del inculpado. ;. Careo. ?. Heconstitucin de la escena.

6.

'a edad del inculpado.

/. Heconocimiento en rueda de presos 5art. 1;36 Aodo aquel que acrimine a una persona determinada, deber, reconocerla judicialmente cuando el juez o las partes lo crean necesario, a fin de que no pueda dudarse cu,l es la persona a quien se refiere 5art. 1;36. uede definirse el reconocimiento en rueda de presos como la diligencia sumarial, decretada de oficio por el juez o a peticin de parte, que tiene por objeto que la parte o testigo reconozca inequ&vocamente a quien es objeto de su imputacin o cargo, de manera que no e*ista duda de cual es la persona a quien se refiere. En nuestra legislacin positiva este reconocimiento no es un medio de prueba, pues no est, contemplado en los medios de prueba se)aladas para el sumario en los arts. //8 y /// del C C, ni tampoco en los mencionados en el art. ;?: del mismo Cdigo para el plenario. or eso decimos que se trata (nicamente de una diligencia sumarial que va a permitir al juez valorar el dicho del sujeto reconociente de acuerdo con las normas que regulan la valorizacin de la prueba de testigos. $e practica poniendo a la vista del que acrimine a una persona determinada, a aqu-l que haya de ser reconocido, acompa)ado de otras seis o m,s personas. $i el reconocimiento se practica por varios, la diligencia se lleva a efecto con cada uno de ellos por separado. Con el fin de llevar a la pr,ctica esta diligencia los jefes de las c,rceles o lugares de atencin conservar,n los trajes e impedir,n que se altere la persona del detenido 5art. 1;?6. Del reconocimiento se levanta acta circunstanciada que deben firmar los interesados. Esta diligencia no obsta al uso de otros medios para averiguar la identidad del delincuente 5arts.1;3 a 1;:6.

3. Heglas aplicables en caso de demencia del procesado. E*istiendo indicios de demencia debe somet-rsele a la observacin de m-dicos, sin perjuicios de que el juez reciba otras informaciones 5art. 1;06. $i la demencia proviene con posterioridad a la comisin del delito, despu-s de reunir todos los antecedentes de la causa, se sobresee temporalmente, y en forma parcial al delincuente si son varios 5art. ;3/ y ;89 +E16. El inculpado o el procesado ser, sometido a e*amen mental cuando:

69

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

/E $e le atribuya un delito sancionado con presidio o reclusin mayor en su grado m,*imo u otro superior. 3E !uere sordomudo. 1E !uere mayor de :8 a)os, cualquiera sea la penalidad del delito que se le atribuyere 5art.1;96. Debe tenerse en cuenta sobre esta materia lo que se prescribe en el 'ibro >C, A&tulo >>>, arts. @03 a @9@, sobre las medidas aplicables a los enajenados mentales.

1. >ndagacin del car,cter y conducta anterior del preso. El juez puede decretar en este sentido las medidas que estime conveniente, y deber, hacerlo obligatoriamente cuando el inculpado o procesado lo solicite 5art. 1?86. Aiene importancia para los efectos que se)ala la ley /0.3/@, publicada el /;.?.01 en el Diario Fficial, que establece medidas alternativas de las penas privativas o restrictivas de libertad 5remisin condicional de la pena, reclusin nocturna, libertad vigilada6. $i por la declaracin indagatoria u otro medio se supiere que el inculpado ha sido sometido a proceso en otra ocasin, se agregar, a los autos un certificado del secretario del juzgado que tuvo a su cargo el proceso, o del archivero, en que conste la fecha de la comisin del delito, la fecha de la sentencia, la individualidad del procesado, la parte dispositiva del fallo, el hecho de estar o no firme y si ha sido o no cumplida 5art. 1?8 bis6.

;. El careo. El C no define el careo sino que se limita a reglamentarlo, de manera que siguiendo a !enech puede se)alarse que el careo es Nel acto procesal consistente en la confrontacin de dos o m,s personas ya e*aminadas como sujetos de la pr,ctica de pruebas, encaminado a obtener el convencimiento del titular del rgano jurisdiccional sobre la verdad de alg(n hecho en el que sus declaraciones como imputados o testigos estuvieren discordes. +uestro C C no considera el careo como un medio de prueba, sino como una diligencia de investigacin sumarial. . el car,cter de diligencia aparece claramente establecido en el te*to de los arts. 1?/, 1?; y 1??. Aiene lugar cuando los testigos o procesado entre s&, o aquellos con -stos, discuerdan en alg(n hecho o en alguna circunstancia que tenga inter-s en el sumario, y no haya otro medio de esclarecer la contradiccin que su confrontacin 5art. 1?/6. rocede tambi-n respecto de los querellantes y meros inculpados. Es improcedente respecto de las personas que no tienen obligacin de declarar como testigos o que no est,n obligadas a concurrir. r,ctica del careo. El juez los har, comparecer y leer, ante ellos la parte en que sus declaraciones discuerdan, pregunt,ndoles si las ratifican o modifican. $i hay alteracin, preguntar, la causa. $i no la hay, el juez los amonestar, y permitir, que entre ellos se hagan las preguntas conducentes al esclarecimiento del punto en cuestin. El careo debe comprender, separada y sucesivamente a todos los hechos divergentes y una vez terminado se levanta acta. $i hay contradiccin con las declaraciones de personas ausentes, se interroga a -stas mediante e*hortos. En caso grave y de absoluta necesidad, puede e*igirse la comparencia del ausente 5arts. 1?1, 1?3, 1?; y 1??6. Es una e*cepcin al art. 38?. Esta diligencia puede ser recogida por medios taquigr,ficos, fonograbadas o estenotipia, y se aplicar, al art.118.

70

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

?. Heconstitucin de la escena. +o le dedica el C un p,rrafo especial, pero se refiere a ella en diferentes disposiciones: art. 3/3 respecto de los testigos< arts. 13? y 13@ respecto del inculpado, seg(n lo dijimos. uede decirse que consiste en que los testigos o el inculpado, relaten los hechos en el lugar donde ellos ocurrieron, teniendo a su vista los objetos que se relacionan con el delito que se investiga. Aiene una importancia sicolgica.

@. Edad del inculpado. $i -ste e*presa ser menor de /0 a)os, debe mandarse a agregar al proceso su partida de nacimiento, y si no la hay, pedir, dictamen de peritos y recibir, informacin de los parientes o conocidos del menor, a fin de determinar su edad 5art. 13/ inc. 3, 1;: bis6. $i el menor tiene menos de /@ a)os, el juez debe sobreseer definitivamente y remitir los antecedentes al juez de menores, si lo hay, para que adopte las medidas que la 'ey de #enores indica 5art. ;80 +E ;, art./8 +E 3 C 6, pero no siempre, pues a veces hay otros inculpados. . si es as&, se remiten compulsas al juez de menores para que le aplique medidas de proteccin. $i se determina que obr con discernimiento, el proceso contin(a< en caso contrario, se sobresee, y se pasan los antecedentes al juez de menores 5art. /8 +E 1 C. .6. 'a declaracin acerca de si el menor obr o no con discernimiento no puede ser demorada m,s de quince d&as, y si el juez de menores no ha recibido los informes t-cnicos pertinentes, prescindir, de ellos para formular tal declaracin 5art. 1;: bis 76. 'a internacin del menor, cuando proceda con arreglo a la ley, ser, considerado privacin de libertad para todos los efectos legales. El 2uez del crimen deber, otorgarle la e*carcelacin, si fuere procedente con las reglas generales, sin que constituya impedimento para hacerlo el hecho de no haberse efectuado o estar pendiente la declaracin de discernimiento. 5#odificacin de la ley /9.1;1, de 1/ de Fctubre de /99;6. 7simismo la ley /9.13:, 1/.0.9;, sobre violencia en recintos deportivos, en su art&culo 9 indica que los menores de /0 a)os y mayores de /@, que incurran en las conductas que se contemplan en esta ley, ser,n puestos a disposicin del juez de menores correspondiente, qui-n prescindiendo de la declaracin de haber obrado o no con discernimiento, slo podr, imponerle las medidas que all& se mencionan. Con todo, si las conductas sancionadas son constitutivas de delito sancionado con una pena igual o superior a la de presidio menor en su grado m&nimo, debe procederse a la declaracin previa acerca de si el menor obr o no con discernimiento. El art. 3@ de la 'ey /0.30:, del : de !ebrero de /99;, sobre procedimientos ante los 2uzgados de olic&a 'ocal se)ala que el juez de polic&a local se pronuncia sobre el discernimiento de los inculpados menores de /0 a)os y mayores de /@, sin que sea necesario o&r al 2uez de #enores, en los asuntos a que d- lugar la aplicacin de esta ley.

>>> = >nforme de peritos 5art. 33/ inc. /6 El juez pedir, informes de peritos en los casos determinados por la ley 5art. /3?, /18, /19, etc.6, y siempre que para apreciar un hecho o circunstancia importante, sean necesarios o convenientes conocimientos especiales de alguna ciencia, arte u oficio. ara ser perito se requiere t&tulo profesional, dado conforme a la ley, o bien por e*cepcin tener slo competencia especial en materia sobre que debe versar el informe 5art. 333 inc. /6. En los juicios en que se ejercita la accin penal p(blica, el juez designa uno o m,s peritos

71

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

siguiendo este orden 5art. 331 = 33;6: /. Empleados de un servicio p(blico costeados con fondos fiscales o municipales que e*ista en la comuna o agrupacin de comunas y que practique actuaciones o diligencias periciales de la naturaleza de las requeridas por el tribunal 5art. 33/ inc. 36. 3. En caso de autopsia, el m-dico legista 5art. 33/ bis6 o el de la ciudad o el m-dico municipal 5art. 33;6. 1. 'os que formen parte de listas confeccionadas por la C$ 5art. 33/ inc. 1 y ;6 a propuesta de las Cortes de 7pelaciones. ;. Ftras personas que designe el juez como peritos 5art. 33/ inc. 06. El querellante y el procesado pueden designar un perito a su costa, antes de iniciarse el reconocimiento, para que se asocie al designado por el juez, salvo que su intervencin perjudique el -*ito de la investigacin. 'as partes dar,n el nombre del perito al juez y ofrecer,n las pruebas de cumplir -ste las e*igencias legales. El juez resuelve conforme al procedimiento de las recusaciones 5arts. 33; inc. 3 y 33?6. 'os peritos deben ser notificados de su nombramiento por medio de oficio o notificacin formal, y en casos urgentes har, la diligencia un oficial del tribunal o un agente de polic&a previo decreto. 'a persona que es designada perito est, obligada a aceptar el cargo siempre que est- oficialmente comisionada para este objeto, o tenga t&tulo oficial o que ejerza p(blicamente la ciencia, arte u oficio cuyo conocimiento se juzga necesario para el informe pericial, a menos que se e*cuse< en caso contrario o desechada la e*cusa, podr, manten-rsele en arresto hasta que acepte 5arts. 33@, 33: y 3306. 7ceptado el cargo, los peritos deben jurar ante un ministro de fe, de que emitir,n su informe con imparcialidad y con sujecin a las reglas del arte o ciencia que profesan. 'as personas que ordinariamente se desempe)an como peritos en razn de sus cargos, jurar,n una sola vez ante el juez m,s antiguo de la comuna o agrupacin de comunas, dej,ndose copia en el libro de decretos econmicos. El nombramiento de los peritos se notifica inmediatamente a las partes 6art. 3186. !rente a este nombramiento, las partes pueden recusar al perito por causa legal< los designados por las partes se tachan en el plenario 5art. 31/6. $on causales de recusacin: a6 El parentesco de consanguinidad dentro del cuarto grado o de afinidad dentro del segundo con el querellante< b6 El inter-s directo o indirecto en la causa o en otra semejante< c6 'a amistar &ntima con la parte contraria o la enemistad manifiesta con el que recusa 5art.3136. 'a recusacin debe hacerse valer por escrito, antes de iniciarse la diligencia pericial, se)alando el nombre y residencia de los testigos y la prueba documental que se producir, 5art. 3116. El juez le puede dar o no tramitacin, seg(n que la causal alegada sea o no legal, y se hay ofrecido o no los medios de prueba. En el primer caso, ordenar, agregar la documental que el recusante mencione y citar, en el m,s breve plazo 5no m,s de /8 d&as6 a los testigos para e*aminarlos< con el m-rito de sus declaraciones y la documental acompa)ada, dar, o no lugar a la recusacin. $u resolucin es inapelable 5art. 31;6. $in embargo, si el reconocimiento no puede retardarse se llevar, a efecto, no obstante la recusacin 5art. 31?6. El peritaje en s&, consta de dos partes: /6 El reconocimiento, que es el conjunto de operaciones que se deben realizar para el estudio del caso, sometido a la consideracin del perito< y

72

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

$e efect(a pese a estar pendiente la recusacin, cuando no puede retardarse 5art. 31?6. ueden concurrir las partes, salvo que sea contrario a la moral o al -*ito de la investigacin. $i asisten, debe concurrir el juez o el secretario de la causa 5art. 3196. El juez dar, al perito las facilidades que requiera para el desempe)o de su cometido 5art. 3;36. 'a pr,ctica de an,lisis qu&micos no se ordenar,, sino cuando sea indispensable< y si ha de dividirse o de destruirse la cosa, debe guardarse una parte de ella 5art. 3106. Durante el reconocimiento el juez de oficio a peticin de parte, puede formular a los peritos, cuando produzcan oralmente sus conclusiones, las preguntas que estime oportunas. $i las producen por escrito, puede pedirles las aclaraciones necesarias. Estas respuestas o aclaraciones se consideran parte integrante del informe 5art. 3;86.

36 El informe, es decir, el acto en que el perito somete al juez las conclusiones a que ha llegado mediante el reconocimiento. $e presenta por escrito, con las aclaraciones que el juez estime necesarias y debe contener: a6 'a descripcin de la persona o cosa que sea objeto de -l, del estado y del modo en que se halle< b6 'a relacin circunstanciada de todas las operaciones practicadas y de su resultado< c6 'as conclusiones que en vista de tales datos formulen los peritos conforme a los principios o reglas de su ciencia, arte u oficio. El juez puede pedir un pre informe provisorio cuando las circunstancias lo e*ijan, y en tal caso se dejar, constancia en la forma de una declaracin. 'os peritos deben presentar su informe dentro del quinto d&a a contar desde que se le notifica su nombramiento< o dentro de un plazo razonable que el juez se)alar, 5art. 3;;6. $i no cumplen con este plazo se les aplicar, multa y se prescindir, de su informe, nombr,ndose nuevos peritos. $i hay desacuerdo de los peritos, el juez debe designar una o m,s personas para que emitan un nuevo informe, repitiendo si es posible la operacin. uede, adem,s consultarse, el parecer de alguna corporacin cient&fica del Estado 5art. 3;/6 o particular. $i los peritos no desempe)an cargos en un servicio p(blico remunerado por el Estado o las #unicipalidades, tienen derecho a honorarios que tasa el juez y deben ser pagados por el !isco, pudiendo -ste repetir contra la parte condenada en costas 5art. 3;? inc. /6. El arancel lo fija el residente de la Hep(blica por intermedio del #inistro de 2usticia 5art. 33/ inc. final6, peridicamente. $i en la comuna o agrupacin de comunas hay un servicio p(blico costeado con fondos fiscales o municipales y que practican las pericias requeridas por el tribunal, a(n cuando se designe nominativamente a uno de sus empleados, esto no tendr, derecho a remuneracin especial 5art. 33/ inc. 3E6. En cuanto a la tramitacin, de la solicitud de cobro, a la que se acompa)a copia del informe, se da traslado al !isco por el t-rmino de /8 d&as, aumentables conforme al art. 3?9 C C, cuando debe notificarse a sus representantes. Estas mismas normas se aplican a las notificaciones de las sentencias que regulen los honorarios y al plazo para apelar. $i los honorarios e*ceden cierta suma = que es variable = 5 /8 BA#6, es necesario consultar el fallo 5art. 3;?6. 'a consulta y apelacin la conoce en cuenta la C7, salvo que se autoricen alegatos, pues en tal caso se ordenar, traer los autos en relacin. En esta materia la 'ey +E /9.;88, de @.89.9?, agreg al art. 33: de la 'ey de Juiebras, el siguiente inciso final: N En los casos en que la quiebra careciera de bienes o -stos fueren

73

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

insuficientes para el pago de los honorarios del perito deber, procederse conforme a lo dispuesto en el art. 3;? del C C, no pudiendo e*ceder el honorario total del peritaje a /? Bnidades Aributarias #ensualesO. or el Contrario tiene un activo suficiente, los honorarios del peritaje ser,n de su cargo y son fijados por el juez en forma incidental, oyendo al !iscal +acional de Juiebras. +o obstante cuando se cobren honorarios por pericias m-dico=legales de acuerdo con el monto se)alado en el arancel respectivo a que se refiere el art. 33/, las solicitudes deben presentarse directamente al $ervicio #-dico 'egal, acompa)ada de dos copias del informe evacuado y de una certificacin del Aribunal que las decret, que d- constancia del hecho de haberse evacuado el informe. El $ervicio #-dico 'egal en representacin del !isco, proceder, a pagar los honorarios devengados y comunicar, por oficio tal circunstancia al Consejo de Defensa del Estado y al juzgado respectivo, para los efectos previstos en el inc. / del art. 3;?. Lay que tener presente que el D$: +E 9:@ de /; de octubre de /90?, del #inisterio de 2usticia, fij arancel de honorarios de los peritos m-dicos legales.

>C = >nspeccin personal del tribunal. Es el e*amen que el tribunal hace por s& mismo de los hechos y sus circunstancias, investigados en el proceso. +o la reglamenta el C , pero de diversas disposiciones se desprende que el juez puede decretar este medio probatorio: a6 7rt. //8 dice en su primera parte que Nel delito se comprueba con el e*amen practicado por el juez .....O b6 Cuando el delito ha dejado rastro o se)ales, es una medida que el juez debe tomar obligatoriamente 5art. //36< c6 'as partes y el #inisterio (blico. deben ser citados para cualquier inspeccin personal que practique el juez para la averiguacin de los hechos 5art. /386< d6 $e establece obligatoriamente para ciertos delitos 5art. /196, por ejemplo, lesiones< e6 $e alude a este medio probatorio en las disposiciones correspondientes al plenario, se)al,ndose su valor probatorio 5arts. ;?: +E 1, ;:;,;:?,;:@6.

r,ctica de la diligencia. El juez acompa)ado del secretario que autorizar, el acta que debe levantarse de la diligencia: /. E*aminar, por s& mismo la persona o cosa que haya sido objeto del delito, 3. 'os instrumentos que sirvieron para su perpetracin, 1. 'as huellas, rastros o se)ales que haya dejado el hecho o cualquier otro objeto que pueda servir de antecedentes para la comprobacin del hecho punible o determinacin del delincuente. 1=7seguramiento de la persona de los presuntos responsables.

$e busca asegurar la persona del delincuente. aralelamente a las medidas destinadas a la investigacin del hecho punible y determinar la

74

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

persona del delincuente, el juez debe proceder a asegurar que los presuntos responsables comparecer,n a las diligencias y tr,mites del proceso, y que en su caso har,n posible el cumplimiento de la sentencia. El 3;@ dice que todo individuo contra quien las diligencias del sumario arrojen datos que hagan presumir su responsabilidad penal, quedaran sujetos a la obligacin de comparecer ante el juez de la causa, o a la restriccin de su libertad personal. $on ; las medidas decretase: /=Citacin. 'lamamiento a comparecer. 3=Detencin. rivacin de libertad por breve tiempo. 1=7rraigo. rohibicin para salir del pa&s. ;= risin preventiva. rivacin de libertad por un lapso determinado y consecuencial de la resolucin que somete a proceso al individuo. 'a mas general es la detencin, en atencin a que la citacin normalmente procede solo trat,ndose de delitos de poca entidad. 'a detencin dura generalmente ? d&as, al cabo de los cuales se transforma o en libertad o en prisin preventiva si el individuo es sometido a proceso. 'a prisin preventiva puede durar sin solucin de continuidad hasta confundirse con la pena.

/.= Citacin: Es el llamado que se hace a quien se le imputan ciertos delitos para que comparezca al tribunal a prestar declaracin, o a otro acto del juicio. Es requisito indispensable que el individuo tenga domicilio conocido. 7rt.3;:.

Casos de procedencia: /.= Arat,ndose de cualquier infraccin sancionada con pena de falta. 7rt.3;: +E/. 3.= Delitos sancionados (nicamente con inhabilitacin para cargos u oficios p(blicos o profesiones titulares, o suspensin de ellas, o multa. or ejemplo prevaricacin. 7rt.3;: +E3. 1.= En aquellos simples delitos que la ley sanciona con una pena privativa o restrictiva de libertad no superior a una menor en su grado m&nimo. or ejemplo, hurto de cuant&a superior a medio sueldo vital e inferior a ; sueldos vitales. 7rt.3;: +E1. +unca viene a lugar trat,ndose de faltas, siempre trat,ndose de delitos. E*cepciones, casos en que, pese a corresponder citacin, se va a detener: 7rt.3;: >nc. final. /. = Cuando la detencin o prisin sea indispensable para la seguridad del ofendido. Esta e*cepcin es dif&cil que se de en estos delitos. 3. = Cuando la detencin a prisin se estiman indispensables para que no se frustren las investigaciones que deben practicarse.

r,ctica de la citacin: Debe dejarse constancia en el proceso mediante un decreto del juez en que se debe indicar d&a

75

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

y hora en que se comparece, y adem,s el apercibimiento de que si no comparece se decretara en su contra orden de detencin o prisin. #ientras no este sometido a proceso la orden ser, de detencin, sometido a proceso ser, de prisin. Esta orden esta escrita en el e*pediente, debiendo materializarse en un formulario, un documento firmado por el secretario que se entregara a la persona que practicara la citacin materialmente, y un comprobante para el citado. En caso de urgencia la citacin puede hacerse de forma verbal, o sea, sin que sea necesario que se e*pida esta orden escrita, debiendo en todo caso dejarse constancia de la urgencia en el proceso. /9;.

Juien la practica: 7rt./9? 'o normal es un agente de polic&a o un ministro de fe 5receptores6, o un empleado del tribunal comisionado al efecto. 'a persona que lo practica puede e*igir que el citado firme la propia boleta, o, en caso de impedimento, se)alar cual es ese impedimento. $i el que cita no es ministro de fe puede llevar a un testigo para demostrar que verifico la citacin, para el caso que el citado no quiera o pueda firmar.

'ugar h,bil para practicarla: 7rt./9@. En cualquier lugar que sea habido. $i el citado no es habido en su casa, en dos oportunidades distintas o en un mismo d&a mediando a lo menos ; horas entre ambas oportunidades, puede pedirse que sea citado al tribunal, citacin que se har, por c-dula. El citador debe devolver la citacin o c-dula al tribunal con certificacin del d&a y hora que se verifico la diligencia, o de los inconvenientes que tuvo para hacerla. El secretario dejara constancia de este hecho. En la practica simplemente se agrega la citacin al proceso.

$ancin si no concurre: 7rt.3;9. $e hace efectivo el apercibimiento, se libra orden de detencin o prisin.

Casos de e*cepcin: 7rt. /9/. $i el citado fuera: /.= residente de la Hep(blica, 3.= E* presidente, 1.= #inistros de estado, ;.= $ubsecretarios, ?.= $enador o diputado, @.= Contralor general de la rep(blica o e* contralor general, :.= >ntendentes o gobernadores dentro de su territorio,

76

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

0.= #inistros de la Corte $uprema o Cortes de 7pelaciones y sus fiscales, 9.= E* ministros de la Corte $uprema, /8.= //.= /3.= /1.= /;.= /?.= /@.= 2ueces letrados, Fficiales generales en servicio activo o en retiro, 7rzobispos, obispos y vicarios generales o capitulares, Heligiosas, #ujeres que por su estado o condicin no pueden concurrir si grave molestia, Enfermos, Ftros que tengan impedimentos calificados por el juez.

+o necesitan concurrir, sino que ser, el juez quien concurre personalmente a interrogarlos personalmente a su morada o domicilio. reviamente debe se)alar, avisar, el d&a y la hora. En todo caso el citado puede concurrir voluntariamente al tribunal.

Citacin cuando la persona esta sometida a proceso: 7rt.3?8 inc.3E. Debe comparecer, y si no lo hace, y pasan mas de 3 d&as, se da orden de prisin.

3=Detencin. Es una medida para asegurar la persona contra quien e*isten fundadas sospechas de ser el responsable de un delito o motivos para creer que no prestara a la justicia la ayuda oportuna para facilitar la investigacin. Consiste en privarle de su libertad por un breve tiempo. 3?/ 3?3. +o es una pena, es solo una medida de seguridad, sin embargo si hay una condena posterior que impone una pena privativa de libertad, el tiempo que estuvo detenido se abona a la pena que se le aplique.

!undamentos y garant&as constitucionales: El art./9 nE: de la constitucin asegura a todas las personas el derecho a la libertad personal y a la seguridad individual. Consecuencia de ello: +adie puede ser privado de su libertad personal, ni esta restringida, sino en los casos y en las formas determinadas por la constitucin y la leyes. +adie puede ser arrestado o detenido sino por orden de funcionario publico e*presamente facultado por la ley, y despu-s de haber sido intimidada la orden en forma legal. $e e*cept(a el caso del delito flagrante, pero solo para ser puesto a disposicin del juez dentro de las 3; horas siguientes. 7rt.3?1. $i la autoridad quiere arrestar o detener a una persona deber, dar aviso al juez competente, poni-ndose a su disposicin al individuo a mas tardar dentro de las ;0 horas. Este plazo el juez puede ampliarlo hasta por ? d&as, y en caso de conducta terrorista hasta por /8 d&as. +adie puede ser detenido sino en su casa o en lugares p(blicos destinados a este objeto.

77

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

'os encargados de las prisiones no pueden recibir en ellas a nadie en calidad de detenido, arrestado, procesado o preso, sin dejar constancia de la orden correspondiente, emanada de autoridad que tenga facultad legal, en un registro que ser, publico. +inguna incomunicacin puede impedirle ser visitado por el encargado del establecimiento.

Juien no puede ser detenido: 7gentes diplom,ticos: Conforme al art.39 de la Convencin de Ciena sobre relaciones diplom,ticas, la persona del diplom,tico es inviolable, por lo tanto no puede ser objeto de arresto ni detencin. El art.1/ de la misma convencin dice que el diplom,tico goza de inmunidad de jurisdiccin penal del estado receptor, e inmunidad de jurisdiccin civil. Esta inmunidad se e*tiende a su familia, a los que forman parte de la casa, al personal administrativo y t-cnico de la misin y sus familias, siempre que estos no sean nacionales del estado receptor y que no tengan residencia permanente en el estado receptor. 7gentes consulares: el art.;/ de la convencin de Ciena sobre relaciones consulares dice que estos funcionarios consulares 5cnsules de carrera6 no pueden ser detenidos ni puestos en prisin preventiva sino cuando se trate de delito flagrante y por orden de funcionario competente. E*cepto este caso no puede ser detenido a menos que halla sentencia firme. 'os cnsules tienen el deber de concurrir al tribunal cuando se instruye sumario en su contra, pero el tribunal deber, atender a su calidad de cnsul, procurando respetar lo mas posible el ejercicio de sus funciones. Aanto a los cnsules de carrera como a los honorarios, cada vez que un miembro del consulado sea detenido preventivamente, se les deber, dar aviso, y si fuera el cnsul el detenido, se le dar, aviso al estado, que enviara a un funcionario, de acuerdo al art.;3 de la convencin. Aodo cnsul, en el ejercicio de sus funciones, no estar, sujeto a las autoridades judiciales y administrativas del estado receptor. 'a e*cepcin se encuentra en actos y responsabilidades civiles por da)os causados en accidentes de tr,nsito, de buque o avin. Diputados y $enadores. 7rt.?0 de la constitucin. Desde el d&a de su eleccin, incorporacin o designacin no pueden ser privados de libertad si el tribunal de alzada no autoriza previamente la formacin de causa, salvo el caso de delito flagrante, pero en este caso solo para ponerlo a disposicin de la Corte de 7pelaciones respectiva. 'os arts.@// y @/; del C repiten esta norma.

>ntendentes y Mobernadores. 7rt.//1 inc. final de la constitucin. +ing(n tribunal proceder, criminalmente en contra de ellos sin que la respectiva Corte de 7pelaciones de a lugar a la formacin de causa previamente. 'os arts.@/9 al @33 del C reglamentan esta situacin, pero en vez de hablar de "Corte de 7pelaciones" hablan de "$enado", pero por ser la otra norma la constitucin prima. 2ueces. El art.:0 de la constitucin dice que los jueces no pueden ser aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo el caso de delito flagrante, y en estos casos para el solo efecto de ponerlo de inmediato a disposicin del tribunal que debe conocer del asunto. #iembros del tribunal constitucional. 7rt.0/ de la constitucin. En este punto se

78

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

aplica la misma norma que a los jueces de letras.

Aiempo de detencin: 'a regla general es que la detencin no puede durar mas de ? d&as en ning(n caso, contados desde que el aprehendido sea puesto a disposicin del tribunal. 7rt.3:3. El momento que es puesto a disposicin del juez ser,: /.= $i es detenido por orden del juez, ser, puesto a disposicin del tribunal desde el momento de la aprehensin. 3.= $i es sorprendido en delito flagrante, en este caso la regla general es que debe ser puesto en el acto a disposicin del tribunal, a menos que no alcance a la audiencia, debiendo hacerlo a primera hora de la audiencia siguiente. En todo caso debe ser dentro de las 3; horas siguientes. 7rts.3@9 y 3:8 bis. 1.= $i es detenido por la polic&a u orden de cualquier autoridad que no sea el juez, el plazo m,*imo es de ;0 horas. 7rt.3:8 bis. El art.:E nE? del acto de $an 2os- dice que el detenido debe ser llevado sin demora al juez, lo que en nuestra legislacin solo se contempla a propsito del delito flagrante. lazos e*cepcionales: uede el juez por resolucin fundada ordenar ampliar el plazo de ;0 horas hasta por ? d&as, o, en el caso de conductas terroristas, hasta por /8 d&as. 7rt. 3:3 bis incs./E y 3E. En el caso del delito de incendio de local comercial o industrial que e*istiere temor fundado de que el comerciante se fugue, o cuando sea indispensable saber para el -*ito de la investigacin el origen del fuego, en estos 3 casos la detencin puede durar /8 d&as, a contar del inicio del sumario. 1/ y 1? del D!' 3?/ de Lacienda de /91/. 'os plazos de ampliacin se cuentan, el de ? y el de /8, desde el inicio material de la detencin, y en el incendio desde el inicio del sumario.

eticin de ampliacin: $e debe hacer la peticin por escrito, y la orden del juez debe ser escrita. 7rt.3:3 inc.;E. Aoda peticin de ampliacin es considerada una denuncia, desde all& comienza la instruccin del sumario. 7rt.3:3 inc.?E. Aanto copia de la peticin como de la orden se agrega al proceso, y otra copia debe ser entregada al detenido tan pronto como sea recibida por la polic&a. 7rt.3:3 inc./8E. Hecibido por el juez la peticin, -ste tiene 3 opciones, aceptar o denegar. /. = 'a que deniega no necesita fundarse. 7rt.3:3 inc.@E. 3. = 'a que accede solo puede dictarse cuando se estime (til para el -*ito de la investigacin. Debe dictar resolucin fundada, firmada por el juez, por escrito, conteniendo el nombre del detenido, tiempo de detencin, nombre del jefe de polic&a bajo cuya responsabilidad quedara el detenido, debiendo el juez siempre velar por la correcta proteccin del detenido. 7rt.3:3 inc.@E. Debe determinar el lugar de la detencin. 7rt.3:3 inc.:E. Frdenar que se le practique un e*amen m-dico. 7rt.3:3 inc.1E. Dada la orden en este sentido el juez la puede revocarla en cualquier momento, sin

79

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

e*presin de causa, y ordenar que el detenido sea llevado a su presencia. 7rt.3:3 inc.:E. uede adem,s disponer que se levante la incomunicacin, o establecer un r-gimen de incomunicacin determinado. 7rt.3:3 inc.:E. uede hacerse informar acerca de las pesquisas que se est,n realizando. 7rt.3:3 inc./E. uede el juez ordenar que el e*amen m-dico lo practique un facultativo de su confianza, que no puede ser un funcionario del organismo policial que ordeno o realizo la detencin. El m-dico debe practicar el e*amen e informar en el mismo d&a que se dicte la resolucin. 7rt.3:3 incs.1E y :E.

Aerminado el plazo de prrroga el detenido debe ser puesto a disposicin del tribunal para que lo interrogue. 7rt.3:3 inc.0E. $i el juez es negligente en la proteccin del detenido, ser, considerada esta negligencia como infraccin grave a sus deberes. 7rt.3:3 inc.//E.

Hequisitos de la detencin: 'a orden debe de emanar de autoridad competente, de funcionario publico especialmente habilitado por ley. 3?1 'a orden debe serle intimidada al individuo en forma legal. 3?1, 30;. E*cepcin: delitos flagrantes.

Frden de detencin: 3?; Djuez de la causa. Dciertas autoridades administrativas. Dla polic&a. Dcualquier persona en caso de delito flagrante.

/D Detencin ordenada por el juez de la causa: ara que el juez que instruye sumario pueda ordenar la detencin debe cumplir requisitos: Jue se encuentre acreditado un hecho que presente los caracteres de delito. 7rt.3?? +E/.

Jue no se trate de un delito que solo admite citacin. E*cepciones: Del individuo no tiene domicilio conocido. 5sorprendido infraganti cometiendo falta6 7rt.3@/. Dla privacin de libertad es indispensable para la seguridad personal del ofendido. Dsi es necesario para que no se frustren las investigaciones. Dsi hay sospechas fundadas de la participacin del individuo en calidad de autor, cmplice o encubridor. 7rt.3?? +E/. Lay situaciones particulares en que el juez puede ordenar una detencin.

80

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

/.= uede ser cualquier juez aunque no tenga competencia criminal. uede ordenar la detencin de cualquier persona que dentro de su sala de despacho cometiere un crimen o simple delito. 3?@ inc./E 3.= uede ser cualquier juez el que instruya la primera diligencia del sumario, aun cuando no sea competente en definitiva, 3?@ inc.3E, pero este juez debe cumplir los requisitos de la detencin.

1.= El juez que instruye el proceso puede ordenar la detencin si el delito se cometiere en un momento y en un lugar en que varias personas reunidas, y el juez cree conveniente y necesario que no se separen de ese lugar hasta que se practiquen las indagaciones correspondientes. 3?? nE3 ;.= El citado ante el tribunal a declarar o informar que no comparece ser, detenido. 3?? nE1 ?.= $i hay temores fundados de que un testigo se fugare, oculte o ausente. 3?? nE;, /98. @.= $i un perito no quiere informar. 330 'a resolucin que ordena la detencin debe constar por escrito 5art.3086, para llevarla a efecto es necesario un mandamiento, el que debe cumplir los siguientes requisitos: 7rt.30/. Designacin del funcionario que lo e*pide. +E/. Designacin del ejecutor a quien se encarga. uede ser en forma gen-rica, como "polic&a". 7rt. 30/ +E3. >ndividualizacin de la persona contra quien se dirige la detencin. $i no se conoce deben darse los datos necesarios para individualizarla. El 3?0 se refiere al caso que el mandamiento se dirige contra malhechores que andan en cuadrilla, basta la individualizacin de 3 o mas para detener a toda la cuadrilla. 7rt.30/ +E1. Hazn de la orden, salvo que un motivo grave aconseje omitirlo. +E; 'ugar al que debe ser llevado. +E? $i va a permanecer incomunicado o no. +E@ uede ordenarse el allanamiento de alg(n lugar donde se estime que se encuentra. 7rt./?@.

!irma completa del juez. +E:. Hecursos contra esta resolucin: a6 = Heposicin y apelacin subsidiaria. ?; bis, ?@ b6 = 7pelacin directa. 301 inc./E c6 = Jueja. d6 = 7mparo.

>ntimacin de la orden: 2unto a la intimacin hay otras obligaciones: /. El mandamiento debe intimarse al momento de ejecutarla. 30;. E*cepcin a esto es si se teme fundadamente la fuga o la resistencia del individuo es posible usar la fuerza hasta obtener el consentimiento da le v&ctima y luego proceder a la intimacin. 7rt.300.

81

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

3. 7l momento de detenerlo debe e*hibirse la orden y darle copia del mandamiento. 30;, acto de $an 2os- art.:E nE;. 1. En caso de cualquier resistencia para llevarlo a cabo podr, usarse la fuerza, para el solo efecto de asegurar al individuo. 7rt.300. ;. Debe ser conducido al lugar de detencin se)alado en la orden de detencin. 57rt.3986 Deben tomarse las precauciones para evitar que la persona haga alteraciones en su persona o en sus trajes que puedan impedir su reconocimiento. 7rt.30:. ?. El encargado del lugar de detencin debe insertar en su registro el mandamiento, se)alar la persona que verifico la detencin, y dar parte al juez competente de este ingreso. 7rt.39/.

$ituaciones especiales: /. Detencin de un funcionario publico o funcionario de !!77 o Carabineros. 7l comunicarse la orden de detencin debe comunicarse, avisarse al jefe de la persona que ser, aprehendida. 7rt30@. 3. $i el juez sabe, cuando despacha el mandamiento, que el individuo esta gravemente enfermo por lo que no se le puede trasladar a la c,rcel, lo que debe hacer es adoptar las medidas destinadas a evitar la fuga. $i el juez no sabe de la enfermedad ser, el ejecutor quien tome las providencias para evitar la fuga, absteni-ndose de detenerlo mientras lo comunica al juez. 7rt.30?. Derechos del detenido: 393=391=39;=39? El acto de $an 2os- consagra estos derechos en sus arts.?E nE; y nE?, y el art.0E nE3. Derecho a que se le mantenga separado de los otros presos en cuanto sea posible. $i la separacin no fuere posible debe procurarse la separacin de se*os, edades, los reincidentes de aquellos que no lo son. +o deben quedar juntos los procesados en un mismo proceso. ara distribuir a los detenidos se tomara en consideracin su grado de educacin y la naturaleza del delito que cometieron. 393 Debe procurarse que se da)e lo menos posible a la persona y la reputacin del procesado. 391 El detenido tiene siempre derecho a que el juez o la polic&a informe a su familia, a su abogado, o a la persona que se indique. 391 inc.3E +o se puede impedir que el detenido hable con su abogado. hasta por 18 minutos, todos los d&as, e*clusivamente sobre el trato recibido, las condiciones de su detencin y sobre sus derechos, pero siempre estar, presente el funcionario encargado. 391 inc.;E rocurarse a sus e*pensas las condiciones de comodidad compatibles con el r-gimen y objeto de su detencin. 39;

Aiene derecho a ser visitado por un ministro de su religin, salvo que estincomunicado, por su abogado o procurador, por familiares, etc. 39; inc.3E uede recibir o remitir correspondencia con autorizacin judicial. 39?.

+o se le puede prohibir a los funcionarios superiores del orden judicial, ni a los oficiales del #inisterio (blico.

#edidas de agravamiento de la detencin:

82

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Colocacin de prisiones. Esta medida solo se podr, imponer en los casos de: 7rt.39@. DDesobediencia. DCiolencia o rebelin. DCuando sea necesario para la seguridad de los dem,s detenidos, o para evitar el suicidio o la evasin o cuando correspondiendo la pena de muerte, el juez lo ordena. Esta medida solo la puede ordenar el juez, sin embargo en casos urgentes la puede decretar la polic&a o jefes del establecimiento, dando aviso por escrito al juez de la causa a la brevedad. 7rt.39: >ncomunicacin. cuando el juez lo estime indispensable para la investigacin del caso. 390 uede durar todo el tiempo que dure la detencin, pero si la detencin se transforma en prisin podr, prolongarse hasta completar /8 d&as. 399 El juez puede ordenar una nueva incomunicacin si nuevos antecedentes tra&dos al sumario dan m-rito para ello, pero esto no puede pasar de ? d&as. 188 El incomunicado tiene derechos: /. uede asistir, guard,ndose las precauciones, a las diligencias periciales cuando se requiera su intervencin. 3. El incomunicado tiene derecho a tener libros, recados de escribir, cuando el juez lo autorice y ello no constituya un peligro para la investigacin. +o tiene derecho a recibir correspondencia, salvo que el juez lo autoriza, revisando previamente su contenido. 1. Aiene derecho a conferenciar con su abogado, en presencia del juez, con el objeto de obtener la cesacin de la incomunicacin. 'a solicitud en tal sentido no se le puede negar. ;. Aiene derecho a que el encargado del establecimiento lo visite, pese a estar incomunicado. 7rt.18;. De las medidas que agravan la detencin debe dejarse constancia en el proceso, de su inicio y termino o levantamiento. 7rt.18?.

3D Detencin ordenada por autoridad administrativa. = >ntendente regional. = Mobernador provincial. = 7lcalde.

>ntendente y gobernador: 3?; nE3 Cada vez que estimen que hay un peligro, fundadamente, en que la accin de la justicia quede burlada en razn de la demora en recabar la orden de la autoridad judicial: 7rt.3?0. /. Cr&menes y simples delitos contra la seguridad e*terior y soberan&a del Estado, o contra la seguridad interior, previstos en los A&tulos > y >> del 'ibro >> del Cdigo enal y en la 'ey de seguridad del Estado<

83

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

3. !alsificacin de monedas, papel moneda instrumentos de cr-dito del Estado, de establecimientos p(blicos y sociedades annimas o de bancos e instituciones financieras legalmente autorizadas< 1. Cr&menes o simples delitos de tr,fico de estupefacientes< ;. Cr&menes o simples delitos que la ley tipifique como conductas terroristas< 'a ley /0.1/;, modificada por la ley /9.83:, en su art./1 ampl&a en este caso la autoridad que puede ordenar la detencin, autorizando a las fuerzas de orden y seguridad cuando lo requiera el #inistro del >nterior, >ntendentes y Mobernadores, y Comandantes de guarnicin, para el solo efecto de detencin e incautacin de especies, para ponerlo de inmediato a disposicin del juez. ?. Cr&menes y simples delitos de sustraccin y secuestro de personas< y @. Cualquier crimen o simple delito perseguible de oficio cometido en la sala o recinto en que el >ntendente Hegional o Mobernador rovincial desempe)a sus funciones y en los momentos en que las ejerce.

7lcalde: 3?9 uede ordenar detener cuando la demora en recabar la orden de la autoridad judicial puede burlar la accin de la justicia: = Conductas terroristas. = $ustraccin y secuestro de personas. = Delitos cometidas en su sala de despacho mientras ejerce sus funciones.

1D Detencin por orden de la olic&a. +os encontramos con dos situaciones: 3@8 Debe detener: 3@8 inc./E Aodo delincuente que sorprenda in fraganti cometiendo un crimen o simple delito. $i se trata de una falta in fraganti solo puede detener si no tiene domicilio conocido ni rinde fianza de comparecencia. 7rt3@/. uede detener: 3@8 inc.3E /.= +E/. Delincuente que ha quebrantado una pena de presidio, reclusin o prisin. 3.= +E3. 7l que se fugue estando detenido o preso. 1.= +E1. 7l que anduviere con disfraz y rehusare darse a conocer 5disimulando su identidad6 ;.= +E;. $ospechoso, aquel que se encuentra a deshora en lugares o circunstancias en que pueda atribu&rsele malos designios, si sus e*plicaciones no desvanecieran las sospechas. Esta detencin la polic&a la puede realizar incluso sin orden de allanamiento en aquellos lugares abiertos al publico. 7rt.3@8 inc.1E. 'a polic&a debe detener, y como lugar de detencin debe ser la propia casa del detenido en aquellos casos de leg&tima defensa presumida, en los casos de: 5art.3@8 inc.;E6 DEl que rechaza la agresin en caso de escalamiento en lugar habitado.

84

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

D7quel que de noche rechaza la agresin en lugar comercial o industrial. DEl que impide la comisin de una serie de delitos 5/;/=/;3=1@/=1@? inc.3E=198=19/= ;11=;1@ C 6 ;D Detencin por cualquier persona. 7rt.3@3. Cualquier individuo puede detener a quien sorprende in fraganti cometiendo un delito, para el solo efecto de ponerlo de inmediato, directamente o a trav-s de la polic&a, a disposicin del juez. Delincuente flagrante: 7rt.3@1. /.= El que esta cometiendo el delito. 3.= El que acaba de cometerlo. 1.= El que huye luego de un delito que acaba de cometer y es indicado por el ofendido como autor o complica. ;.= El que en el momento inmediatamente posterior a la perpetracin fuera encontrado con objetos provenientes del delito, con armas o instrumentos utilizados para cometerlo, o que tenga en su cuerpo o vestimentas se)ales que induzcan a sospechar participacin. ?.= El que las personas asaltadas o heridas, o v&ctimas de un robo o hurto, que claman au*ilio, se)alan como autor o cmplice.

Deberes del que detiene: /.= 'levarlo al tribunal que detiene. 3@; 3@9 3.= $i por no ser hora de audiencia, o por cualquier motivo no lo entrega al tribunal lo debe poner a disposicin de la polic&a. 3@3 3@? 3@/ 3@9 1.= $i el detenido lo e*ige, el particular debe justificar que lo detuvo en caso de delito flagrante. 7rt.3@0.

Deberes de la polic&a en este caso: /.= Aomarle una declaracin escrita al que lo lleva, narrando los hechos, firm,ndolo y designando su propio domicilio. 3@? 3.= onerlo a disposicin del tribunal competente a mas tardar dentro de las 3; horas siguientes.

1.= $i el delito es de aquellos que traen consigo solo citacin, no detencin, la polic&a debe ponerlo en libertad, siempre que tenga domicilio conocido, ejerza profesin o industria o afiance su concurrencia al tribunal. 7rt.3@@. El detenido tiene la posibilidad de que puedan serle proporcionados los medios de acreditar el domicilio u oficio, o llamar un fiador. 7rt.3@@ inc. final.

Deberes del juez en este caso: a6 = >nterrogar al que lo detuvo. $i hay testigos presenciales que concurren tambi-n deben interrogarlos, y tambi-n al detenido. 7rt.3@;. b6 = $e decidir, si lo mantiene detenido o lo deja en libertad. 7rt.3@;.

85

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

A-rmino de la detencin. 7rt.3:3. Cencimiento del plazo de ? o /8 d&as en su caso. El plazo se cuente desde que el delincuente es puesto a disposicin del juez, normalmente, salvo el caso del comerciante en el caso de delito de incendio de industria o comercio. 5D!' 3?/6 $e entiende que esta puesto a disposicin del juez desde que se le comunica su detencin, comunicacin que no puede demorarse mas de 3; horas en caso de delito flagrante. En los dem,s casos de detenciones no ordenadas por el juez la comunicacin no puede demorarse mas de ;0 horas. E*isten casos de aumento, de ;0 horas a ? d&as o a /8 d&as en caso de conductas terroristas, aument,ndose el plazo desde el d&a de la detencin. 7rt.3:3 bis. uede terminar antes si es puesto en libertad, o en el momento de vencerse el plazo es sometido a proceso, a prisin. 7rt.3::.

En los dos casos de detencin especial 5personas reunidas y cuando se teme que el testigo se fugue, oculte o no concurra6 debe ser dejado en libertad inmediatamente despu-s de interrogarlo y estime su detencin innecesaria para la investigacin. 7rt.3:3 +Es 3 y 1, en relacin con el art.3?? +Es 3, 1 y ;.

1=7rraigo. Es la prohibicin de salir del pa&s, del territorio nacional. Hespecto del delincuente contra quien e*iste el m-rito suficiente para decretar su detencin, y peligro de que escapara a la accin de la justicia, o contra aquel en contra de quien se han dictado determinadas resoluciones en el proceso penal. +o es una medida de radicacin en un lugar determinado, solo de salir de las fronteras. +aturaleza jur&dica: Es una medida que tiene por objeto asegurar la persona del delincuente, por tanto una medida cautelar de la persona.

Clasificacin del arraigo: Lector Fberg clasifica al arraigo en judicial o administrativo< y a su vez, el judicial puede ser originario o derivativo. /.= 7rraigo judicial. Cuando la fuente de -l se encuentre en una resolucin judicial, como son el decreto, el auto o sentencia interlocutoria 5seg(n la opinin que se elija al respecto6, o cierta sentencia definitiva condenatoria: Es originario o e*pl&cito, cuando emana de una resolucin judicial dictada por el juez de la causa, de oficio o a peticin de parte, disponiendo el arraigo de una persona por e*istir los elementos que se)ala la ley para hacerlo procedente, y que dura @8 d&as, susceptible de prorroga por un lapso igual, siempre que no sea por el mismo hecho que motiva el primer arraigo. Es derivativo o impl&cito, cuando se produce de pleno derecho, al decretar el juez de la causa una orden de detencin o someter a proceso al inculpado, y mientras est,n vigentes y aun cuando el afectado se encuentre en libertad provisional. Aiene una duracin indefinida, ,mientras est-n vigentes dichas resoluciones. Es derivativo tambi-n, el que emana de sentencias definitivas condenatorias que

86

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

imponen penas privativas o restrictivas de libertad que deben cumplirse en Chile, mientras no se ejecuten o se e*tingan, y aun cuando el condenado se encuentre en libertad condicional, o est, suspendida la ejecucin de la pena por aplicacin de la ley /0.3/@.

3.= Lay arraigo administrativo cuando el condenado es favorecido con libertad condicional< beneficio que se otorga por el #inisterio de 2usticia, previo cumplimiento de ciertos requisitos.

$eg(n el profesor Aapia el arraigo slo admite una doble clasificacin: = reventivo: Es aquel que el art.18? bis D llama arraigo judicial. Es el que procede antes de que el individuo sea sometido a proceso. = leno derecho: 18? bis C Constituye un efecto de la orden de detencin, de la resolucin que somete a proceso, y de las sentencias condenatorias a una pena privativa o restrictiva de libertad que deba cumplirse en Chile. Estas tres resoluciones traen consigo el arraigo de pleno derecho. Duracin del arraigo: = leno derecho: Dura mientras duren los efectos de las resoluciones que los traen consigo. 7rt.18? bis C. = reventivo: D+ormal: 18? bis 7 no puede ser mas de @8 d&as no prorrogables por igual motivo. DE*traordinario: Dura mientras el proceso este pendiente y el individuo conserve la calidad de inculpado. 7rt.3:9 bis inc. final.

rocedencia del arraigo preventivo: = +ormal: D or causas graves y urgentes, cuando e*istan antecedentes que apreciados en conciencia admitan la detencin del individuo, y, junto con ello, e*ista peligro de evitar la accin de la justicia. Hequisitos: = $e trate de un delito al que no corresponda solo citacin. 18? bis 7 = Jue haya un hecho delictivo. = Jue haya sospechas de participacin. 7un cuando e*istan antecedentes suficientes para someter a proceso a un individuo, si a la vez el juez adquiere la conviccin de que de los antecedentes hasta all& producidos se ha establecido alg(n motivo de sobreseimiento definitivo 5art.;80 +E; al +E:6.

>niciativa del arraigo preventivo: 7rt.18? bis %. = De oficio por el tribunal. =7 peticin del ministerio p(blico. =7 peticin del querellante.

87

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

+otificacin del arraigo preventivo: 7rt.18? bis %. = +otificacin personal por la polic&a. = $in perjuicio de la notificacin anterior, una vez prestada su declaracin en el tribunal debe ser notificada judicialmente. = Debe notificarse al organismo al que corresponde hacerlo efectivo. 5 olic&a >nternacional6. 7rt.18? bis E. El arraigo produce efecto desde que se decreta. 18? bis % Aermino del arraigo. = +ormal, por el vencimiento del plazo por el cual se decreto, hasta @8 d&as. El tribunal debe dar inmediato aviso a la autoridad. = E*traordinario, hasta que termine el proceso. 7rt.3:9 bis inc. final. El juez en cualquier momento puede, de oficio o a peticin de parte, poner termino al arraigo, con los antecedentes que lo justifiquen. $i una persona sujeta a arraigo preventivo es detenida y luego dejada en libertad, el arraigo queda sin efecto, salvo que el juez decida mantenerlo, esto pues el art.18? bis 7 se)ala que se requiere una declaracin del juez, en el caso que sea puesto en libertad, indicando si continua o se suspende el arraigo. Entonces, si no dice nada se entiende que se suspende, en opinin del profesor Aapia.

Hecursos en su contra. a6 = Heposicin. b6 = 7pelacin< en el solo efecto devolutivo, teniendo preferencia para su vista 5al igual que las e*carcelaciones6. c6 = 7mparo. d6 = Jueja.

Derechos del arraigado. 7rt.18? bis D. uede pedir autorizacin para salir al e*tranjero, debiendo el juez fijar un plazo y adem,s una caucin.

Juebrantamiento del arraigo. $i quien sali al e*tranjero no vuelve se hace efectiva la sancin sin mas tr,mite. 7dem,s el quebrantamiento es un delito, entendi-ndose consumado en Chile. 7rt.18? bis D incs.1E y ;E. El querellante que solicita un arraigo infundado y lo obtiene, responde de los perjuicios que pudo causar, siendo competente para conocer de esta accin civil el tribunal que conoci del arraigo, tramit,ndose como incidente. 7rt.18? bis !. Declaracin del inculpado. Es un requisito previo a la prisin preventiva.

88

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

%allestero define al inculpado como aquel individuo contra quien aparecen las primeras sospechas de ser autor del delito que se juzga. Es, en general, a quien se le atribuye participacin punible en un hecho t&pico. Este individuo debe ser interrogado por el juez cuando es puesto a su disposicin, teniendo a su vez este inculpado el derecho de presentarse ante al juez a declarar, y en caso de estar libre nadie puede impedirle el acceso al tribunal a declarar. 7rt.1/0 bis.

lazo para interrogarlo. El juez debe interrogarlo dentro de las 3; horas siguientes a que es puesto a su disposicin, salvo los casos de ampliacin de detencin, donde el juez puede ordenar que en cualquier momento sea llevado a su presencia para interrogarlo. 7dem,s cuando se revoca la orden de ampliacin tambi-n lo llama a su presencia de inmediato. 7rt.1/9. 'a declaracin es un acto privado, secreto, y se llama declaracin indagatoria para distinguirla de la declaracin con cargos, que se hace al final del sumario. Esta declaracin 5o cualquier otra6 puede convertirse en confesin, siempre que se reconozca la participacin culpable.

Derecho del inculpado de guardar silencio. $i bien la ley no lo dice e*presamente esta actitud es permitida. $e desprende de: = 7rts.13/ y 133 distinguen el interrogatorio sobre la identificacin de la persona, de aquel que se le hace sobre los hechos. En el primer caso la ley dice que el inculpado "deber," responder, y nada dice a propsito del segundo. = 7rt.13: nada dice de lo que puede ocurrir si el inculpado no responde, y si dice lo que sucede si -ste simula y finge ser loco, sordo o mudo. = 7rt.;0; el silencio del imputado no indicara un indicio de participacin, culpabilidad ni inocencia. Declaracin. $e le pueden tomar tantas declaraciones como lo necesite el juez. 1/0. El inculpado tiene derecho a declarar cuantas veces lo estime conveniente. 11@. +o se le puede tomar juramento, solo se le puede e*hortar a decir la verdad .138 y /9 nE: constitucin. $i son varios los inculpados deben declarar uno en pos del otro, sin comunicarse entre ellos.

rimera declaracin 5identificacin6. 5que debe preguntarse6 7rt.13/. /. = +ombre y apellidos, paterno y materno. 3. = 7podo, si lo tuviere. 1. = Edad. $i e*presa ser menor de /0 a)os debe ped&rsele certificado de nacimiento. Debe el juez hacer todo lo posible para que le llegue lo antes posible. $i no se encuentra este certificado se buscara el certificado de parto, o de bautismo, u oyendo al consejo t-cnico de la casa de menores. $i aun no es posible determinar la edad se llamara a un facultativo t-cnico y se oir, a parientes. $i la persona es ostensiblemente menor de /@ a)os se deber, poner a disposicin del juez de

89

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

menores. ;. = 'ugar de nacimiento y domicilio actual. ?. = Estado civil. @. = rofesin, oficio o modo de vida. :. = $i ha sido procesado anteriormente y que tribunal le impuso la pena. $i la respuesta es afirmativa o aparece alguna anotacin en el prontuario debe practicarse la certificacin del 1?8 bis acerca de las condenas pret-ritas, o del procesamiento pret-rito. 'a finalidad es la acumulacin si procede, y la consideracin de circunstancias modificatorias de responsabilidad. 0. = $i sabe leer y escribir. 9. = $i sabe los motivos de su detencin. /8. //. /3. /1. /;. = 'ugares en que trabaja espec&ficamente. = +umero de tel-fono en que pueda comunicarse con -l. = %ienes que tiene e ingresos que percibe. 7rt.133 inc3E. = +ombre, estado civil y profesin de las personas con quien vive. 7rt.133 inc.3E. = +(mero de c-dula de identidad, si la tuviera, debiendo e*hibirla.

$egunda declaracin 5hechos y participacin6. /. = Debe inform,rsele cuales son los hechos que se le atribuyen, pudiendo indic,rsele los medios de prueba que hay en su contra. 7rt.133 inc.1E. uede el inculpado manifestar todo lo que estime conveniente para sus descargos, establecer los hechos, su inocencia, y las pruebas que estime oportunas. 13?, 139 3. = $e le debe interrogar sobre sus circunstancias personales, dom-sticas, que puedan influir en los mviles del delito. 7rt.133 inc.3E. 1. = uede interrogarlo el juez, si as& lo estima conveniente, en el lugar en que ocurrieron los hechos, o ante las personas o cosas que est-n relacionadas con los hechos. 13@, 3/3 ;. = $i la declaracin se prolonga por mucho tiempo y el individuo pierde la serenidad, deber, suspenderse hasta que recobre la calma. 7rt.111.. ?. = +o pueden utilizarse amenazas o promesas como medios coactivos. 7rt.131 inc./E. @. = +o pueden hacerse preguntas capciosas o sugestivas. 7rt.131 inc./E. :. = El juez debe cerciorarse, antes de tomar la declaracin, que el individuo no ha sido objeto de amenaza o torturado. 'a ignorancia del juez en este estudio es una falta al cumplimiento de sus funciones. 7rt.131 inc.3E. 0. = 'a declaracin es oral 5art.13;6, el propio inculpado puede redactarla, o puede hacerlo el juez procurando emplear las palabras de que se hubiera valido el inculpado. 7rt.118. De todo se levanta un acta, teniendo derecho el inculpado a leerla o a que se le lea. 7rt.118 inc.3E. 'a declaracin puede tomarse en versin taquigr,fica, o con un aparato de estenotipia o fonograbadores. 'a persona que en este caso toma la declaracin debe prestar juramento de

90

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

que guardara silencio sobre lo dicho y que traducir, la verdad. 7rt.118 incs.1E y ;E. Aodos firman el acta y autoriza el secretario. 7rt.11/. El juez tiene la obligacin de evacuar con prontitud las citas que hiciere el inculpado, y cumplir las dem,s diligencias que propusiera y fueran conducentes a verificar su declaracin. Dictara en tal sentido las diligencias que sean necesarias.

!ingimiento de loco, sordo o mudo. 7rt.13:. El juez le advierte que la simulacin no le servir, de nada, que el proceso de todas maneras continuara, y que solo va a traer consigo la privacin de un medio de prueba. E*amen psiqui,trico. El juez debe someter al inculpado a e*,menes psiqui,tricos en los siguientes casos: = El sordomudo, siempre. = Aoda persona inculpada mayor de :8 a)os de edad, siempre. = Cada vez que el juez advierta en el procesado indicios de enajenacin mental. +o solo se requiere el e*amen, sino que se tomara declaracin a parientes y allegados. = $i el delito merece una pena igual o mayor a presidio mayor en su grado m,*imo.

7ctitud del juez teniendo la declaracin. a6 = uede dejarlo en libertad. b6 = uede dejarlo detenido hasta cumplir el plazo m,*imo de detencin. c6 = uede someterlo a proceso, sea de inmediato o al cumplirse el plazo m,*imo de detencin.

7uto de procesamiento. Es una resolucin judicial en la cual el juez somete a proceso a un individuo cuando se encuentra acreditado un hecho punible y e*isten presunciones fundadas de que ha participado en -l en calidad de autor, cmplice o encubridor. or esta resolucin el individuo pasa a ser parte en el proceso penal. Esta resolucin no implica prejuzgamiento, sino que responde a una necesariedad dentro del proceso penal. +o es prejuzgamiento pues slo se esta en una etapa de investigacin, es una etapa donde no se han aportado pruebas en un sentido estricto, y nada obliga al juez a mantener el criterio sustentado en el auto de procesamiento para el futuro. $e trata de una resolucin eminentemente provisoria, y el juez puede perfectamente en la sentencia definitiva absolver al individuo o calificar los hechos de una manera distinta. 'a comisin de estudio de la ley /0.0?: cambio en el art.3:; la e*presin "declarara reo" por "someter, a proceso", ello pues se dijo que era para evitar que la comunidad diere a esa resolucin un car,cter de juicio de condena. 5esta reforma fue anterior a la reforma que elimino la palabra reo6. Es una necesidad judicial, puesto que el ;81 se)ala que no puede elevarse a plenario un proceso por crimen o simple delito sino en contra de las personas sometidas a proceso.

91

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Esta ley /0.0?: e*ige que sea sometido a proceso por cada hecho que se le atribuye. Esta resolucin es una necesidad, pues, como dice Carrara, el juicio no puede ser un dado lanzado al azar, debe ser dirigido en contra de alguien, y ese alguien desde que es descubierto y conocido debe formar parte en el juicio que se sigue en su contra, siendo no solo inhumano sino tambi-n ilgico que se puede dirigir una investigacin sobre la culpabilidad de una persona, declararlo culpable y someterle a una pena sin haberla llevado al juicio.

+aturaleza jur&dica. +o es sentencia definitiva, no pone termino a la instancia resolviendo el asunto. +o es sentencia interlocutoria, pues si bien resuelve un tr,mite que sirve de base a la dictacin de la sentencia definitiva, no establece derechos permanentes para las partes. $e acerca su naturaleza a un auto en razn de ser eminentemente provisorio, pero se aleja pues el auto resuelve un incidente. Esta es a la naturaleza a la que mas se acerca. 'a (ltima opcin es mas aceptada por la doctrina, incluso la ley as& lo llama en el art.3:0 bis.

Car,cter provisorio. En virtud del 3:0 bis puede ser dejado sin efecto, modificado en el sumario, de oficio o a peticin de parte. E*cepciones: = El juez de primera instancia no puede dejarla sin efecto desde que se concedi apelacin en contra de ella. = +o puede modificarse si ya la reviso el tribunal de alzada, salvo que se presenten nuevos antecedentes probatorios que lo admitan.

Hequisitos de fondo. 7rts.1;8 y 3:; . 1.2.El individuo haya prestado declaracin. 7rt.1;8 y 3:; inc./E. 7creditada la e*istencia del delito. 3:; +E/.

1.= E*istan presunciones fundadas para estimar que el individuo ha participado en el delito como autor, cmplice o encubridor. 3:; +E3 $i el inculpado reconociere francamente su participacin en el hecho punible podr, el juez someterlo a proceso. Lay ciertos casos de e*cepcin en que se omite la declaracin del inculpado: uesto el inculpado a disposicin del tribunal ya esta acreditado el hecho punible y la participacin criminal del individuo. 1;/

'ey sobre cuentas corrientes bancarias y cheques. 7rt.;3. $e someter, a proceso con el slo m-rito del cheque protestado y de la constancia de haberse practicado la notificacin judicial del protesto y de no haberse consignado los fondos en el plazo de tres d&as desde la notificacin.

/= 2ustificacin del delito que se investiga. $urge aqu& una primera cuestin, que quiso decir el legislador con delito.

92

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

= $e ha referido a la situacin de que se encuentren acreditados todos sus elementos. Ello no es posible porque el sumario no tiene por objeto determinar un delito, sino que es una investigacin previa al juicio penal, y solo all& se establecer, si hay o no un delito, ello en la sentencia definitiva. = Debe entenderse que la ley se refiere al hecho punible, de acuerdo al art./80 la e*istencia del hecho punible es el fundamento de todo juicio penal, y su comprobacin por los medios que admite la ley es el primer objeto del sumario. El art.;/1 dice que el sobreseimiento definitivo no puede decretarse sino cuando se ha agotado la investigacin con que se ha tratado de comprobar el cuerpo del delito y determinar la persona del delincuente. or lo tanto es lgico concluir que el art.3:; +E/ se refiere al hecho punible. 7dem,s los arts.1;8 y 1;/ dicen en forma e*presa que se requiere la acreditacin del hecho punible. Con esto podr&a caerse en un prejuzgamiento, por esto el juez debe abstenerse de hacer apreciaciones valorativas respecto a la antijuridicidad y culpabilidad, salvo cuando se esta en presencia de elementos subjetivos o normativos del tipo. or ejemplo en el delito de injuria se requiere un elemento subjetivo, cual es el animo de injuriar, si no esta presente simplemente no hay delito, por tanto debe estar demostrado en el proceso 5sin el animo no se le puede someter a proceso6. 'os elementos normativos son los presupuestos del injusto, que solo pueden ser determinados mediante una especial valoracin del hecho, pudiendo ser jur&dico o cultural. $olo estas situaciones son las que el juez debe apreciar para someter a proceso, en cambio cualquier an,lisis de otros elementos como la antijuridicidad o culpabilidad importar&a un prejuzgamiento. 5criterio cl,sico6. La surgido un nuevo criterio, un criterio moderno, es necesario que este probado que la conducta del inculpado debe encuadrar en una figura t&pica, que es antijur&dica y que le es imputable al individuo a titulo de dolo o culpa.

3= resunciones fundadas de culpabilidad. 3:; +E3 'o que la ley e*ige es que est- acreditada la participacin, vale decir, solo e*ige un ne*o positivo o material entre la accin y el resultado, no se trata de establecer ni la antijuridicidad ni la culpabilidad.

resunciones fundadas. art.;: CC $e dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas. El C art.;0? se)ala que presuncin es, en el juicio penal, la consecuencia que de hechos conocidos o manifiestos en el proceso deduce el tribunal, sean en orden a la perpetracin del hecho, sea en cuanto a sus circunstancias, sea respecto a la imputabilidad a una determinada persona. 7l decirse que debe ser fundada implica que las presunciones deben constituir plena prueba. En Chile solo se da cuando se re(nen los requisitos del art.;00: a6 = #(ltiples. b6 = recisas. c6 = Mraves.

93

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

d6 = Concordantes. e6 = !undarse en hechos reales y comprobados. f6 = 'a confesin por si sola puede ser prueba de participacin.

Hequisitos formales. 3:? /. = 'os de todas las resoluciones judiciales. 3. = Debe se)alar que se cumplen los requisitos del 3:;. 1. = Debe comenzar con una rese)a, enunciando todos los elementos de investigacin que se han dado hasta ese momento, que permiten demostrar la e*istencia del hecho punible. ;. = El juez debe describir sucintamente el hecho que constituye la infraccin. ?. = $e)alar cual es la forma de probar la participacin en ese hecho de la persona que se somete a proceso. En la practica con los antecedentes antes se)alados y con la confesin e*isten presunciones fundadas de participacin. @. = $ometer a proceso al inculpado por su participacin en el hecho punible. :. = Debe ordenarse la filiacin del procesado por el servicio correspondiente. 0. = ronunciarse sobre la e*carcelacin del procesado, concedi-ndola 51?:, 1?:6, o en su caso neg,ndola. Da libertad provisional por los motivos legales. 9. =7rt.108, debe ordenar el embargo de bienes suficientes para cubrir las costas, gastos que puedan ocasionar el juicio al fisco, y el m,*imo de la multa posible, e indicar el monto hasta el cual deba calcularse el embargo. 7rt.191 permite que en lugar del embargo o junto con -l se decreten otras medidas cautelares.

+otificacin. 3:@ 7l querellante basta por el estado diario. 7l procesado, en persona. $i el procesado esta en libertad se le citara para notificarle o se despachara en su contra orden de prisin. $i el individuo esta en libertad provisional se le cita, a menos que por este procesamiento se hallan alterado las circunstancias que hacen procedente la e*carcelacin. $i est, privado de libertad debe notific,rsele tambi-n al encargado del establecimiento 5personalmente o por oficio6.

!ormalidades de la notificacin en persona. 3:0 = En el acto el procesado debe indicar el abogado y el procurador a quien encarga su defensa y representacin, si antes no lo hizo, bajo apercibimiento de quedarle designados los del turno. = 'a designacin de abogado particular del procesado debe comunicarse a ese profesional, por notificacin personal, por c-dula o carta certificada. $i el abogado nada dice dentro de dos d&as se entiende que acepta el mandato, y por este hecho es obligatoria la defensa, no pudiendo abandonarla. En caso que renuncie deber, en todo caso evacuar todos los tr,mites mientras este vigente el termino de emplazamiento a contar de la notificacin al mandante de la renuncia, a menos que designe antes otro abogado.

94

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

$i es designado el abogado de turno, esto debe comunic,rsele de la misma forma. 7 ellos se les aplica el CFA que los obliga a defender aun cuando el individuo este libre, siendo remunerados, salvo el caso de beneficio de pobreza. $i no llevan a cabo esta defensa la sancin es la suspensin del ejercicio de la profesin hasta por @ meses. ??0 CFA $i el procesado tiene el titulo de abogado puede defenderse por si mismo. Hecursos contra esta resolucin. = Heposicin. = 7pelacin. = 7mparo.

Efectos del auto de procesamiento. Dentro del proceso: /. = Constituye al reo en parte del proceso penal, en consecuencia deben entenderse con -l todas las diligencias del juicio. 3:0 inc./E parte /4 3. = $u defensa se hace obligatoria. 3:0 inc./E parte 34 1. = 'a detencin se convierte en prisin preventiva. 3:: ;. = $e produce el arraigo de pleno derecho. 18? bis E ?. = rocede el embargo respecto de los bienes del reo, de oficio o a peticin de parte. 7rt.108. @. = Aodo inculpado privado de libertad se entiende pobre para todos los efectos legales. :. = Debe procederse a la filiacin de la persona. 7rt.3:?. !uera del proceso: 0. = $e suspende el derecho de sufragio por encontrase procesado por pena aflictiva o conducta terrorista. /@ +E3 C E 9. = +o se puede ingresar a la administracin publica. 5delito perseguible de oficio, estatuto administrativo6 /8. = +o se pude ser juez, ministro de corte 53?@ CFA6, oficial del #inisterio ublico, defensor publico, relator 5;@; CFA6, $ecretario de tribunal colegiado 5;@1 CFA6, notario 5;@? +E1 CFA6.

//. = 'as funciones del juez se suspenden por ser procesado por crimen o simple delito en el ejercicio de sus funciones, o que merezca pena aflictiva. En los primeros desde que se da a lugar a la querella de cap&tulos, y en los segundos desde que se somete a proceso. /3. = +o se puede ser oficial civil, por delito con pena privativa de libertad superior a dos a)os, art.@3 +E9 ley de registro civil. /1. = +o se puede ser abogado por delito con pena corporal, salvo que sea un delito contra la seguridad interior del estado 5?31 +E1 CFA6. /;. = $e le faculta al juez a no someter a proceso al individuo, e*istiendo antecedentes para ello, siempre que e*istan antecedentes suficientes para estimar que concurre una causal de sobreseimiento definitivo. ;80 +E; al +E:. 7rt.3:9 bis.

95

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Con el m-rito de nuevos antecedentes, podr, el juez durante todo el sumario dejar sin efecto el auto fundado que haya dictado y procesar al inculpado, a peticin de parte o de oficio. 3:9 bis inc.3E $i no se dictare hasta el termino del sumario, el juez deber, sobreseerlo necesariamente. 3:9 bis inc.3E

7uto de procesamiento virtual. 'a resolucin del juez negando someter a proceso al inculpado por darse las situaciones descritas, debe ser fundada 5art. 3:9 bis inc.3E6, pero puede con el m-rito de nuevos antecedentes durante el curso de todo el sumario, dejarla sin efecto y someter a proceso al inculpado, a peticin de parte o de oficio. Aiene, entonces, esta resolucin el car,cter de provisional, como aparece de la frase Nsin perjuicio de continuar las indagaciones del sumario hasta agotarlasO 5art. 3:9 bis parte final6. 'o que se confirma con lo anotado en el inc.3E de la citada norma, cuando se)ala que Ncon el m-rito de nuevos antecedentes, podr, el juez durante todo el sumarioSO. or su parte, el inc.1E del art&culo en referencia, indica que Nel que no fuere sometido a proceso en virtud de esta disposicin, conservar, su calidad de inculpado y podr, hacer uso de los derechos que a -ste se confierenO. 7grega que Nantes de ser puesto en libertad, deber, designar domicilio y quedar, obligado a presentarse a todos los actos del sumario para que fuere llamadoO, pudiendo asimismo el juez Ndecretar su arraigo en el territorio nacional mientras dure el proceso y ordenar que se presente peridicamente al tribunalO. Este es el arraigo e*traordinario, el que dura todo el tiempo del proceso. Aoda esta situacin es lo que llamamos auto de procesamiento virtual.

;= risin preventiva. Es la privacin de la libertad por tiempo indefinido que se produce como consecuencia del auto de procesamiento 5medida de seguridad6. $i el individuo esta en el e*tranjero y se trata de un delito que autoriza la e*tradicin, el juez debe pedirla. 'ibertad provisional. #ancini lo define como un estado de libertad limitado a los fines del proceso. En Chile, frente a lo dispuesto en el +E: letra E art./9 C E, este es un derecho que proceder, a menos que la detencin o la prisin preventiva sean considerado para el juez necesarias para la investigacin, o para la seguridad del ofendido o de la sociedad. En el acto de $an 2os- se consagra el derecho a la libertad provisional, art.:E +E?, se tiene derecho a permanecer en libertad, la que puede ser condicionada a garant&as para asegurar su comparecencia en el juicio. %allesteros se)ala que los penalistas est,n de acuerdo en que la prisin preventiva es un sacrificio penoso en beneficio de la sociedad. Este beneficio no debe llegar mas all, que lo estrictamente necesario. rivar a un ciudadano de su libertad, sacarlo de su medio, puede ser funesto no solo para -l y su familia, estos sufrimientos del individuo que puede ser declarado inocente constituye para la sociedad un derecho demasiado riguroso.

96

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

+aturaleza jur&dica. 'o que hace es suspender una medida cautelar de la persona, como es la detencin o prisin preventiva, pero sujeta al individuo a determinadas condiciones. Aambi-n constituye una medida cautelar menos rigurosa. El art.1?@ se)ala una serie de principios: a6 = 'a libertad provisional es un derecho de todo detenido o preso. >nc./E. b6 = 'a prisin preventiva durara solo el tiempo necesario para el cumplimiento de sus fines. >nc.3E. c6 = El detenido o preso ser, puesto en libertad en cualquier estado de la causa en que aparezca su inocencia. >nc.1E. d6 = 'a ley e*ige que los funcionarios que intervengan en el proceso est,n obligados a dilatar lo menos posible la detencin de los inculpados y la prisin preventiva de los procesados. >nc.;E.

!ormas de concederla. 'ibertad provisional sin caucin. 1?:, 1?0 D7veriguado que el delito de que se trata esta sancionado solo con multa, o solo con privacin de derechos, o una pena privativa o restrictiva de libertad no superior a presidio menor en su grado m&nimo. $olo requieren citacin 3;?. 3;: = 1?: DCuando la persona esta procesada por un delito que no mereciere pena aflictiva y en su favor se dictare sentencia de absolucin o auto de sobreseimiento, aun cuando la sentencia o auto deban ser revisados por tribunal superior. 1?0 +E/ D$i el delito no mereciere pena aflictiva y el condenado en primera instancia a una pena cuyo tiempo se hubiere completado durante la detencin y la prisin preventiva. 1?0 +E3

'a persona puesta en libertad debe cumplir con ciertas obligaciones: /. = Debe permanecer en el lugar del juicio. 7rt..1?: inc.3E. 3. = Comparecer a los actos del procedimiento y a la ejecucin de la sentencia, inmediatamente que fuere requerido o citado. $i fuere citado en su domicilio personalmente o por c-dula y no comparece, se deja sin efecto la libertad provisional y si es aprehendido se le puede otorgar nuevamente la libertad, pero se le e*igir, caucin. 7rts.1?: inc.3E y 1:3 bis.

'ibertad provisional en caso especial. 1?@ bis $e refiere al caso de leg&tima defensa seg(n el art./8 +Es ;, ? y @. El juez debe pronunciarse de inmediato acerca de la libertad provisional, verbalmente, de oficio o a peticin, con caucin o sin ella, cualquiera que sea el da)o causado al agresor. Esta libertad no se consulta, ni requiere los requisitos del art.1@/. $i se apelare, la apelacin se concede en el solo efecto devolutivo.

'ibertad provisional con caucin simple. 1?9

97

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

$e puede suspender el decreto de prisin o detencin, o no librarlo. rocedencia: /.= 7 los autores de un delito a que la ley asigna una pena menor de privacin o restriccin de libertad menor en su grado m,*imo. 3.= $eg(n la calidad de participacin a cmplices y encubridores de un delito con pena mayor a la anterior, pero que en razn de su calidad de intervencin van a merecer una pena inferior. 1.= $eg(n el desarrollo del delito, un delito con pena superior a la anterior, pero que se encuentre en grado de tentativa o frustrado, pues se debe rebajar la pena. ;.= Aambi-n se consideran las circunstancias modificatorias de responsabilidad penal. $i por el juego de ellas haya de aplicarse una pena inferior a la del primer caso. ?.= 7rt.1@8 inc.3E. El condenado por sentencia de primera instancia, cualquiera haya sido el delito, a una pena que tenga cumplida por el tiempo que haya permanecido privado de libertad. @.= 7quellos respecto de los cuales se dicta sentencia absolutoria o sobreseimiento en /4 instancia, cuando se les imputaba un delito que merec&a pena aflictiva, mientras la causa sea revisada por el tribunal superior. 7rt.1@8 inc./E. Esta libertad provisional con caucin simple va a proceder en el lapso entre que se dicte la sentencia absolutoria y la revisin de la sentencia. $i debido a la naturaleza del delito debe consultarse, la libertad se otorga mientras dura la consulta.

'ibertad provisional con caucin calificada. 1@/ $e trata de aquellos individuos a los que se les atribuye un delito que merece pena aflictiva. Este sujeto tiene derecho a libertad provisional, bajo una caucin que solo puede consistir en una hipoteca, en un deposito en dinero o en efectos p(blicos. 7dem,s de la caucin la resolucin que concede el derecho debe consultarse al tribunal de alzada. En la mayor&a de los casos, ambas cauciones 5simple y calificada6 se rinden en un deposito en dinero. De acuerdo a este art&culo, si el delito es sancionado con pena aflictiva, el detenido o preso tienen derecho a la e*carcelacin. En este caso la resolucin que otorga la libertad provisional debe ser consultada.

Caso especial de la C E art. /9 +E: letra E inc.3E 'a resolucin que concede la libertad provisional a los procesados por delitos terroristas 5art. 9 C E6, debe elevarse siempre en consulta. 'a consulta y la apelacin de la resolucin que se pronuncia sobre la e*carcelacin, deben ser conocidas por el tribunal superior integrado e*clusivamente por sus miembros titulares. 7dem,s, la resolucin que apruebe u otorgue la libertad debe ser acordada por unanimidad. or su parte, mientras dure la libertad provisional, el procesado queda siempre sometido a las medidas de vigilancia de la autoridad que la ley contempla.

'a caucin. El objeto de la caucin es asegurar que el individuo detenido o procesado se presentara al

98

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

tribunal cada vez que sea requerida su presencia, y se presente para la ejecucin de la sentencia. 1@: El monto de la caucin se determinar, de acuerdo a la naturaleza del delito, el estado social del procesado, otros antecedentes del procesado y las circunstancias que pueden influir en el mayor o menor inter-s de -ste para ponerse fuera del alcance de la justicia.

$ituaciones especiales. 7rt.;; de la ley de cheques e*ige, adem,s de esta caucin normal, otra que debe consistir en un deposito en dinero de un monto no inferior al valor del cheque mas los intereses y multas. $obre este respecto hay fallos contradictorios. or un lado se dice que esta norma esta t,citamente derogada por el art./9 +E: letra E de la constitucin, que establece el derecho a la libertad provisional, y agrega que una ley regulara la forma de su concesin. El +E3@ del mismo art./9 dice que las leyes que complementan o que regulan las garant&as constitucionales no pueden afectar los derechos en su esencia, ni imponer requisitos o condiciones que impidan su libre ejercicio. De acuerdo a la ley de cheques, si la persona paga el monto del cheque con intereses y costas debe ser sobrese&do definitivamente. $i es as& y se e*ige al individuo que pague todo para que salga en libertad provisional, no hay momento para gozar del derecho, pues si paga se le sobresee. En razn de estos argumentos el profesor Aapia piensa que la norma esta derogada. ese a esto la Corte $uprema es vacilante. El art./@1 letra ! del Cdigo Aributario e*ige, para obtener la libertad provisional, una caucin equivalente al 18T de los impuestos evadidos. $i bien la Corte $uprema en algunos fallos dijo que tambi-n se aplicaba la derogacin t,cita de la constitucin, hoy en d&a, luego de modificarse el porcentaje con posterioridad a la dictacin de la constitucin, .a ese argumento no tiene validez. 7s&, si bien es una cuant&a muy alta, no afecta la esencia de el derecho.

Constitucin de la fianza. 1@9 al 1:9. = or escritura p(blica. = or un acta firmada ante el juez, por el procesado y el fiador. $i la caucin es una hipoteca o fianza hipotecaria, se hace la inscripcin respectiva en el Conservador de %ienes Ha&ces, y si es de dinero se deposita en el %anco del Estado en la cuenta corriente del tribunal. 7hora, si la fianza es personal, el juez e*aminar, la solvencia y las calidades e*igidas por el CC para estos obligados. Lay ciertas limitaciones en esta materia, no pudiendo estar obligada por dos o mas fianzas a la vez, a menos que se trate de procesados de un mismo proceso. Aanto el fiador como el procesado, deben designar un domicilio cercano al tribunal para los efectos de las notificaciones y citaciones que sea menester hacerles personalmente, y deben avisar al secretario de la causa todo cambio de morada. 57rt. 1:36 7l e*carcelado sin caucin que fuere notificado de una citacin personalmente en el domicilio se)alado, o por c-dula, y no comparece ene el termino fijado por el juez se le deja

99

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

sin efecto la libertad provisional. $i comparece o es aprehendido despu-s, para ser e*carcelado por segunda vez, podr, e*ig&rsele que rinda caucin. 57rt. 1:3 bis6 'a fianza puede ser sustituida por un deposito de dinero, prenda de efectos p(blicos o hipoteca suficiente. 7rt. 1:/.

Hequisitos del fiador. 1@9 al 1:9 'a responsabilidad del fiado termina en los casos del art. 1:0. /. = Cuando el fiador lo pide, presentando al procesado. 3. = Cuando el procesado es reducido a prisin. 1. = Cuando el fiador denuncie que el procesado intenta fugarse, siempre que la denuncia se haga en la oportunidad necesaria para que pueda llevarse a efecto la aprehensin. ;. = Cuando recaiga en el juicio la sentencia firme de sobreseimiento o de absolucin, o cuando siendo condenatoria, se presente el procesado a cumplir la pena. ?. = Cuando fallezca el procesado, estando pendiente la causa. Cuando la fianza se haga efectiva en todo o parte, el fiador puede reclamar del procesado o de sus herederos la indemnizacin que corresponda en conformidad a las reglas legales. 7rt. 1:9.

Destino de la caucin. Mran parte se devuelve, y lo restante se adjudicara a la Corporacin de 7dministracin del oder 2udicial.

+egativa a otorgar la e*carcelacin. 1@1 Constituye la (nica disposicin que permite al juez fundar una negativa de libertad provisional. 'as razones para fundarla est,n acordes con la constitucin. Hequisitos de fondo de la resolucin que deniega. Deben e*istir en el proceso antecedentes calificados que permitan demostrar: /. 'a prisin o detencin es estrictamente indispensable para el -*ito de diligencias precisas y determinadas de la investigacin. El juez debe se)alar el tr,mite o diligencia precisa por el cual la persona permanece privada de libertad. 3. Considerar que la libertad constituye un peligro para la seguridad de la sociedad. 'a ley /9.?81 se encarg de determinar que implica esto, agregando un nuevo inc.3E al art.1@1 el que se)ala las circunstancias que determinan la e*istencia de un peligro para la sociedad: >. Mravedad de la pena asignada al delito. >>. +(mero de delitos que se le imputaren y el car,cter de los mismos. >>>. E*istencia de procesos pendientes.

>C. El hecho de encontrarse sujeto a alguna medida cautelar personal, en libertad condicional, o gozando de alguno de los beneficios de la ley /0.3/@.

100

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

C. E*istencia de condenas anteriores cuyo cumplimiento se encontrare pendiente, atendiendo a la gravedad de los delitos de que trataren. 1. Cuando la libertad sea peligrosa para la seguridad del ofendido. $e entiende que e*iste esta peligrosidad cuando hay antecedentes calificados que permiten presumir que el sujeto va a realizar atentados graves en su contra.

Hequisitos formales de la resolucin que deniega. = !undada. = Debe dejar constancia en forma pormenorizada de los antecedentes calificados que hayan obstado a la libertad. E*cepcionalmente no se dejara constancia en la resolucin, pero si en el proceso, por separado, cuando puedan constituir peligro para el -*ito de la diligencia. 7rt.1@1 inc.;E. $i el juez considera necesario para otorgar la libertad provisional conocer los antecedentes personales del procesado, requerir, la informacin pertinente al $ervicio de Hegistro Civil por el medio oral o escrito que estime mas conveniente. Esta informacin se proporcionar, de inmediato por el medio mas e*pedito y r,pido para ello. 7rt.1@1 inc.?E. Hequisitos de la solicitud de libertad. /. = +o requiere de ninguna formalidad. 3. = uede otorgarse en cualquier estado del proceso. 7rt.1@;. 1. = 'a libertad provisional sin caucin y la con caucin simple puede decretarse de oficio. ;. = 'a solicitud debe resolverla el juez dentro de las 3; hrs. siguientes a su presentacin. ?. = $i se trata de un e*horto de aprehensin, debe e*presarse en el oficio si el juez e*hortado tiene facultades para otorgar la libertad provisional, y su forma. @. = Aoda resolucin que otorgue o deniegue la libertad, o que fije la cuant&a de la caucin, puede ser reformada de oficio o a peticin de parte durante todo el curso de la causa. 7rt.1@@. :. = El juez puede dejar sin efecto la libertad concedida en dos casos: 7parezcan nuevos antecedentes que as& lo justifiquen. 1::. 'a resolucin debe ser fundada. $e devuelve la caucin. Cuando el e*carcelado no comparece a los actos de citacin, o no se presenta al tribunal en los d&as que como condicin para salir en libertad le prefijaron. 7rt.1:3 bis.

+otificacin de la resolucin. Como normalmente el individuo se ha puesto en libertad se le notifica personalmente. $i se trata de una libertad de comparecencia se notificara por el estado diario. El ministro de fe que practica la notificacin debe siempre interrogar al notificado si se conforma o si apela, tanto sobre el derecho mismo como sobre el monto de la caucin, y de su respuesta debe dejarse constancia el acta. 7rt.1@@ inc. final.

101

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Hecursos que proceden. = Heposicin. El juez puede desecharlo de plano, sin fundamentos. = 7pelacin. $olo puede deducirse en el acto de la notificacin, no hay otro momento. Aramitacin de la apelacin en el tribunal de alzada. a6 = Aanto la apelacin como la consulta del 1@/ se ven en autos en relacin. b6 = Aiene preferencia e*traordinaria 5@9 CFA6, se agrega a la tabla del mismo d&a o del d&a siguiente, en la sala que corresponda previo sorteo, salvo que con anterioridad el mismo proceso haya sido conocido por una sala determinada en razn de un recurso de amparo, de una apelacin del auto de procesamiento, de otra consulta, o de la apelacin de la libertad condicional, pues en este caso le corresponde a esa sale y no se sortea. 5el asunto se radic6. c6 = $i la resolucin de segunda instancia pone termino a la prisin, debe comunicarse sin demora al juez para que el individuo sea puesto en libertad.

;= 7seguramiento de la responsabilidad pecuniaria del delincuente.

El objeto de estas medidas es adoptar las precauciones necesarias para asegurar la responsabilidad civil a que puede ser condenada una persona, y que sean consecuencia directa o pr*ima de una conducta il&cita. %allesteros dice que estas medidas tienen por objeto asegurar el pago de lo juzgado, y la distingue de la fianza de c,rcel segura.

Hesponsabilidad pecuniaria. +o lo define la ley, pero podemos decir que es la obligacin en que se coloca el procesado o un 1E de pagar todos los gastos que se originan en la investigacin y sancin de un hecho punible, y de reparar todo da)o o perjuicio que sea consecuencia de esa infraccin. Comprende los siguientes aspectos: ;0, 3;, 108 C = Costos 5procesales y personales6 = ago de los dem,s gastos ocasionados por el juicio. 5no comprendidos en los costos6 = #ulta se)alada por la ley. = >ndemnizaciones de las responsabilidades civiles. = ago de las otras indemnizaciones que se)ale el C . Hespecto del da)o, este se recompensa a trav-s de dos acciones, la accin de restitucin y la indemnizatoria. , 1:8, 109, ;/8 C

7ccin restitutoria. +o tiene mayor importancia. 'o que se debe restituir son los efectos e instrumentos del delito, y la restitucin tendr, efecto cuando estos efectos e instrumentos sean recuperados, o sea, puestos a disposicin del tribunal y para mayor seguridad no se devuelvan.

102

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

$i la cosa fue robada, hurtada o estafada se devuelve sin mas una vez acreditado el dominio.

$ujetos que intervienen con ocasin de estas medidas. = El juez = El sujeto activo de las medidas cautelares = El sujeto pasivo de las medidas

/.= El juez: Como se trata de asegurar la responsabilidad pecuniaria, y este es uno de los objetivos del sumario, para el juez constituye no solo una facultad sino mas bien un deber. or ello: 7l someter a proceso a una persona debe, junto a ello, ordenar que se le embarguen bienes suficientes para asegurar: 7rt.108. DEl pago de las costas y gastos que el juicio puede ocasionar al fisco. >nc./E. DEl pago de la multa. >nc./E. D'as responsabilidades civiles que provengan del hecho, cuando sean en favor del fisco. >nc.3E. D7segurar las responsabilidades civiles en general, solo en los delitos de violacin, rapto, homicidio y lesiones. >nc.1E. Debe el juez asegurar la responsabilidad pecuniaria del inculpado, en ciertos casos, cuando: D$e re(nen los requisitos necesarios para la detencin, es decir e*iste un hecho que reviste los caracteres de delito y hay sospechas fundadas de que a este inculpado le ha cabido alguna responsabilidad en cualquier forma de participacin. 7rt.108 inc.?E y @E. DDebe tratarse de casos graves y urgentes, que sea de temer que el inculpado va a ocultar sus bienes o se va a desprender de ellos, o no sea una persona solvente. 7rt.10/. El juez asimismo puede designar los bienes, el depositario provisional, ordenar la revisin de los bienes, etc., todo de oficio.

3.= $ujeto activo de la medida: Es el personalmente ofendido, o sus herederos y cesionarios a cualquier titulo.

1.= $ujeto pasivo de la medida: ;8 'a accin puede entablarse contra los responsables del hecho punible, contra los 1Es civilmente responsables o contra los herederos de unos y otros. Directamente responsables. 31/; CC. El que ha cometido delito o inferido da)o a otro es obligado a la indemnizacin. El 31/@ CC se)ala que es obligado el que ha cometido el da)o y sus herederos. El 31/: CC se)ala que si el delito fue cometido por 3 o mas personas, todos son solidariamente responsables, pero no se traspasa a 1Es.

103

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

1E civilmente responsable. Es aquella persona que debe responder por el da)o ajeno, o el que recibe provecho del dolo ajeno. IHesponde por el hecho ajeno. 3138. Aoda persona es responsable no solo por sus propios hechos sino tambi-n el de aquellos que tienen a su cuidado. 7s& la ley crea un sistema de responsabilidad subjetiva, debi-ndose probar la culpa o el dolo de estos 1Es, y por lo mismo, como esa prueba no es f,cil, lo que hace la ley es crear una presuncin de responsabilidad por el hecho de otros, con lo que se alter el peso de la prueba. Lay un caso de responsabilidad objetiva, el art./:; de la ley del tr,nsito 5'ey /0.3986, se hace solidariamente responsable al conductor y al due)o del veh&culo, por los da)os causados. I rovecho del dolo ajeno. 31/@. El que recibe provecho del dolo ajeno sin ser cmplice de -l, solo es responsable hasta lo que valga el provecho. Es un cuasidelito, no un delito. 7lessandri dice que la responsabilidad de este sujeto no deriva del delito mismo, no derive de e*istir dolo en su actuar, su responsabilidad solo deriva del provecho que el dolo le produjo. En general estas medidas tienden a asegurar esta responsabilidad, tienen el mismo objetivo que las medidas cautelares en el proceso civil, es decir evitar el peligro de la mora, pues lo ideal es que producido el da)o se resarza de inmediato, pero como aqu& no ocurre as& se cautela el tiempo intermedio.

#edidas. = Embargo. = #edidas precautorias: /. D$ecuestro. 3. D+ombramiento de interventor. 1. DHetencin de bienes. ;. D rohibicin de celebrar actos y contratos. ?. DCualquier otro.

Caracter&sticas de las medidas. /. = El objeto general es asegurar la responsabilidad pecuniaria del procesado, inculpado o del 1E civilmente responsable. 3. = ueden decretarse de oficio o a peticin de parte. 1. = El monto debe ser siempre determinado por el juez. ;. = #ientras no se declare por sentencia firme la responsabilidad estas medidas conservan el car,cter de cautelares, pero declarada esa responsabilidad los bienes deben realizarse. ?. = En cualquier momento en que se reconozca la inocencia del inculpado, las medidas deben alzarse. @. = Aodas las medidas deben tramitarse en cuaderno separado. :. = Hespecto de todos ellos procede la apelacin en el solo efecto devolutivo, salvo la que ordena la realizacin de los bienes, que procede en ambos efectos. 0. = $on acumulativas y substituibles.

104

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

9. = ueden ampliarse, pueden reducirse y hacerse cesar en cualquier momento en que las circunstancias del proceso as& lo acreditan.

Aramitacin en general. Fportunidad para pedirlas. /. = 'a regla general es que pueden solicitarse desde el auto de procesamiento. 3. = E*cepcionalmente procede contra el inculpado en caso de fundadas sospechas de participacin en cualquier calidad.

Fportunidad para decretarlas. /.= De oficio: DEn el sumario. Desde que se somete a proceso al individuo, no importa que el auto de procesamiento este ejecutoriado o no. 7rt.108. +i siquiera se requiere la notificacin de la resolucin. 7rt..101. +o se requiere que se notifique pues para dictarse se requieren las presunciones fundadas de participacin, lo que es mayor e*igencia que el caso del inculpado, donde solo se requieren sospechas. DEn el plenario. El juez de oficio no las puede decretar pues perdi sus facultades inquisidoras. Despu-s del vencimiento del probatorio puede darse una e*cepcin, pues el ;99 se)ala el e*amen del juez para determinar si se ha omitido diligencias de importancia, y en caso que as& sea debe decretarla. 3.= 7 peticin de parte: Desde que se somete a proceso en cualquier momento, y en el caso del inculpado como e*cepcin. $e tramita siempre en cuaderno separado. 101 inc.1E 1:? $e le aplican las disposiciones del titulo respectivo del C , y en lo no previsto, y de acuerdo al 199, se aplican las reglas del embargo, procedimientos de apremio, administracin y medidas precautorias. El juez frente a una solicitud de este tipo debe pronunciarse de plano, puesto que el incidente nacer, slo cuando e*ista oposicin a la medida.

Como se llevan a cabo. El procedimiento se inicia con la resolucin que la ordena, y en la que adem,s ordena despachar un mandamiento. Hequisitos del mandamiento. 101 a6 = Frden de embargar bienes suficientes a una persona determinada por un monto determinado. b6 = Designacin de los bienes sobre los que recaer, el embargo si el juez lo estima necesario. c6 = Designacin del depositario provisional 5puede ser el propio inculpado o procesado6.

105

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

d6 = Frden de proceder con au*ilio de la fuerza p(blica si el ministro de fe o el depositario lo solicita. Este mandamiento, junto a la solicitud que le da origen y la resolucin reca&da en ella, pasan a encabezar el cuaderno separado, y es este mandamiento el que el ministro de fe procede a materializar, embargando los bienes determinados, o llevando a cabo cualquiera de las otras medidas que se han ordenado. Esta resolucin se notifica por el estado diario, pero al afectado se debe notificar personalmente si fuera habido, o por c-dula si se conoce su domicilio y no es habido, o mediante la insercin de un aviso en el estado diario si no se conoce su domicilio. 7rt.101.

Embargo. Es aquella actividad compleja llevada a cabo en un procedimiento de ejecucin y tendiente a elegir bienes del ejecutado que deben sujetarse a la ejecucin y afectarlos concretamente a ella, todo ello otorga al acreedor ejecutante la facultad procesal a percibir el producto de la realizacin de esos bienes.

!ases. a6 = %(squeda y seleccin de los bienes. b6 = 7feccin a traba propiamente tal. 5Es la (nica esencial6 c6 = Marant&a de la afeccin a traba.

/.= %(squeda y seleccin de los bienes. En materia civil constituye una carga del acreedor, pues el deudor no tiene obligacin alguna de dar datos sobre sus bienes. E*cepcin a esto es el /:/ del Cdigo Aributario, que faculta a los recaudadores fiscales para e*igir de los deudores morosos una declaracin jurada de sus bienes, la que se le debe proporcionar. $i no lo hacen y su negativa hiciere insuficiente o impracticable el embargo, pueden ser apremiados con arrestos de hasta /? d&as, que se pueden repetir. 57rresto impuesto por la justicia ordinaria a solicitud del abogado provincial6 Deben apartarse los embargables de los inembargables, y como el C especiales se aplica el C C. no establece normas

7partados que sean los bienes deben seleccionarse, y esta designacin corresponde hacerla en el procedimiento civil en primer lugar al ejecutante 5dos oportunidades6, sino al ejecutado, sino el ministro de fe, -ste ultimo seg(n un orden establecido 5dineros, muebles , inmuebles, salarios y pensiones6. En materia penal esta norma se altera. En la b(squeda de los bienes corresponde en primer lugar hacerlo al juez. 7s& el 101 se)ala que debe contener la designacin de los bienes que deben embargarse, siempre que el juez estime necesario hacerlo. El juez obtiene los datos de la declaracin indagatoria. 7ll& hay una declaracin previa de identificacin de la persona a la que no puede negarse, y entre otras preguntas puede inquir&rsele acerca de los bienes que tiene e ingresos que percibe. Claro que al inculpado no se le puede juramentar, solo e*hortar a decir la verdad, por ende nada puede obligarlo, salvo la moral, a que diga la verdad acerca de sus bienes. 7s&, si no lo se)ala, no hay modo de que el juez pueda enterarse de los bienes que tiene, y por tanto en ultimo termino la obligacin de

106

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

buscar los bienes recaer, en el ofendido. Hespecto de la determinacin de los bienes, aqu& en primer termino es el juez, y si el juez no los designa debe hacerlo el ministro de fe.

3.= Araba o afeccin del embargo. Esto es lo esencial. Consiste simplemente en una declaracin de voluntad del juez ejecutor, por la cual sujeta uno o mas bienes determinados del deudor para efectuar en ellos los restantes actos de la ejecucin. Esta voluntad del juez solo va a constar normalmente en el acta que levanta el ministro de fe ejecutor. Rste es aquel que lleva a la practica aquella declaracin de voluntad " embargue tal o cual bien...". 7s&, en el acta consta la voluntad del juez y la esencia del embargo, con la frase "embargue". El embargo debe recaer en bienes del procesado, inculpado o 1E civilmente responsable. Como no hay modo de que el juez o el ministro de fe tengan certeza absoluta de que el bien que embarga les pertenece al embargado, debe trabarse en base a un apariencia de dominio, y esta apariencia es la que hace que el embargo sea valido. El ministro de fe es un receptor o un funcionario de la polic&a designado por el juez.

1.= !ase de garant&a. +o es esencial, si se omite el embargo continua valido. $on aquellas medidas tendientes a asegurar por un lado que el bien afectado permanecer, en el patrimonio del deudor, dando una seguridad jur&dica, y lo que es tan importante como eso, dando una seguridad material que evita que el bien sea f&sicamente ocultado o distra&do o se le menoscabe en su valor econmico o material. Estas medidas solo interesan al acreedor, por ello en el proceso civil el acreedor puede incluso pedir que no se designe depositario. 7s& tambi-n se desprende del ;?1 del C C en relacin con la medida de inscripcin del embargo, pues ella solo tiene por objeto que el embargo produzca efecto respecto de 1Es, pero si no e*iste inscripcin no por ello el embargo deja de ser tal, el embargo sigue entablado. El 19/ del C aclara este situacin refiri-ndose a la realizacin e*traordinaria de los bienes, entre otros casos se puede pedir cuando el depositario designado no acepta el encargo. +o hay duda que la ley se pone en el caso de que no haya depositario. >nc.1E. En relacin con el embargo de veh&culos motorizados de locomocin colectiva y ta*is, el embargo debe inscribirse en el registro de veh&culos motorizados, pero esto solo produce efectos respecto de 1E, pues si se omite el embargo es plenamente valido.

Diferencia entre el embargo del C

y del C C.

/. = En el C el embargo se puede decretar de oficio o a peticin de parte, en el juicio ejecutivo solo a peticin de parte. 3. = En el proceso ejecutivo se requiere de un titulo ejecutivo, en el C hecho punible del que deriven responsabilidades pecuniarias. 1. = En el C C el titulo determina el monto de los bienes, en el C se requiere de un

lo hace el juez.

;. = En el C C si se trata de la sentencia de remate, los bienes se pueden realizar desde que se notifique -sta sentencia, en cambio en el C solo se pueden realizar cuando esta ejecutoriada la sentencia que declara esta responsabilidad. ?. = El mandamiento en el C C siempre va precedido de un requerimiento de pago, en el

107

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

no hay requerimiento.

#edidas de seguridad, de garant&a, del C /.= Depsito.

Es la entrega real o simblica de los bienes al depositario. $olo dice relacin con los bienes muebles. En general en materia penal, al tratarse de bienes muebles no semovientes, el ministro de fe entregar, estos bienes bajo inventario. El depositario puede conservarlos -l o dejarlos en manos del procesado o 1E civilmente responsable. E*cepciones: 7rt.10@ inc./E. D$i se trata de dineros, alhajas de oro, plata o pedrer&as, o efectos p(blicos. 'os dineros se depositaran en la cuenta corriente del tribunal en el %anco del Estado, las alhajas se dejan en manos de una persona que el juez designe o en un banco. 7rt.10?. D$i se trata del embargo de un establecimiento comercial o industrial, sementeras, plant&os, en este caso el juez puede ordenar que contin(e el procesado con la administracin, y en tal caso nombra un interventor. uede tambi-n nombrar un administrador y en tal caso el procesado o un 1E nombran al interventor. 7rt.10:. 3.= >nscripcin. Es propio de los inmuebles, ;?1 C C, 109 incs./E y 1E C .

Debe procederse sin dilacin a la inscripcin en el conservatorio de bienes ra&ces. $in dilacin no significa que sea de la esencia del embargo, sino que debe hacerse para que surta efecto respecto de 1Es. El conservador no puede e*igir pago por esta diligencia, salvo que el procesado sea condenado. El embargo de los inmuebles no comprende el de sus frutos ni rentas, salvo que el juez lo determine as&. 7rt.109 inc./E. Hespecto de los veh&culos motorizados, especialmente locomocin colectiva y ta*is, lo regula el 109 C . +o comprende frutos ni rentas salvo que el juez lo dispusiere.

1.= +otificacin al deudor. E*iste esta 14 medida de garant&a, procede en el caso de embargar un bien incorporal. El /?:0 del CC dice que el pago es nulo si por el juez se ha embargado la deuda o mandado a retener el pago. $olo procede como medida de precaucin notificar al deudor. El acta de todo el embargo sigue las mismas normas del C C, no hay nada nuevo. 'a actuacin del embargo debe ser comunicada, notificada al afectado personalmente si es habido, si no es habido y se sabe su domicilio por c-dula, y a falta de todo se inserta un acta en el estado diario.

Efectos del embargo. a6 = Disposicin de los bienes. +o hay reglas nuevas en el C , basta el /;@; +E1 CC

b6 = 7dministracin de los bienes. +o hay nada nuevo, se aplican las normas del C C.

108

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Fbligaciones del depositario. /. = $i el juez lo e*ige, debe afianzar el buen cumplimiento del cargo 510@ inc. final6, el mismo juez fijara el importe de la fianza. En el caso que el juez nombre un administrador -ste siempre deber, rendir fianza. 3. = Conservar los bienes embargados, y en caso de perdida deber, pagar la cantidad a que ascendiere su valor, sin perjuicio de la responsabilidad criminal que puede ocasionar. 1. = Debe rendir cuenta. ;. = Hesponde de la culpa leve.

!acultades del depositario. 7dministrar los bienes. uede percibir los frutos, arrendar el bien, conservarlo, pagar las deudas, etc. El C establece los siguientes actos de administracin:

D$i se trata de semovientes debe cuidar que produzcan los frutos propios de su clase, y procurara su conservacin y aumento. 7rt.19/ inc./E. D uede recoger y conservar -l en su poder los bienes embargados, o dej,rselos al embargado bajo su responsabilidad. 10@ inc.1E. D$i se trata del interventor, -ste debe llevar cuenta y razn de los frutos que se consuman y perciban, y todos los fondos l&quidos que perciba debe depositarlos a la orden del tribunal. 7rt.10: inc.3E.

!acultades especiales de administracin. /. $i se trata de semovientes, si el depositario lo estima conveniente 5art.19/ inc.3E6 puede solicitar al juez su enajenacin o la de alguno de ellos, y el juez debe dar esta autorizacin de enajenacin e*traordinaria en los siguientes casos: 7rt.19/ inc.1E. /. ICuando el procesado o inculpado convenga en ello. /. ICuando la conservacin y administracin en sus gastos e*cedieran a lo que producen. /. ICuando no hubiere depositarios que acepten el cargo. 3. El juez puede ordenar la venta de aquellos bienes sujetos a corrupcin o deterioro. 7rt.19/ inc.;E. 1. $e puede ordenar la venta de los semovientes de dif&cil mantencin. 7rt.19/ inc.;E.

osible sustitucin del embargo. 19; El embargo se puede sustituir o alzar si el procesado cauciona con fianza o hipoteca suficiente. Healizacin ordinaria de los bienes. En materia civil deb&a distinguirse si era sentencia de remate o de pago para saber cuando

109

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

cumplirla. 7qu& es mucho mas simple, pues cualquiera que sea el bien embargado, solo puede rematarse los bienes al estar ejecutoriado el fallo que determino la responsabilidades. 7rt.199. 'a (nica e*cepcin es la realizacin e*traordinaria.

#edidas precautorias. $on aquellas providencias de naturaleza cautelar que sirven para facilitar el cumplimiento practico de la sentencia, y que puede pedir el demandante en cualquier estado del juicio para asegurar el resultado del mismo. De acuerdo al 191 el juez puede tambi-n, para los efectos de este titulo, de oficio o a peticin de parte, decretar, en lugar del embargo o junto a -l, cualquiera de las medidas precautorias previstas en el titulo C del libro >>> del C C.

Caracter&sticas en el proceso penal. $e dice que son provisorias. $e pueden alzar cada vez que haya desaparecido el peligro que se procuro evitar. El C contempla dos casos en que se da esta situacin: DEn cualquier estado que aparezca la inocencia del procesado se deben alzar las medidas. 7rt.19@. D$i el procesado otorga fianza o hipoteca suficiente. 7rt.19;. $on acumulables. El juez puede decretarlas en lugar del embargo o junto a -l. 7rt.191.

$on substituibles. $e pueden sustituir por una fianza o hipoteca suficiente. 7rt.191 $on protectoras de la accin entablada. 7rt.191 " ara los fines de este titulo..." $on limitadas a su monto. En materia penal se limitan al monto que se)ale el juez. +o son ta*ativas. En el proceso civil es claro. 7qu& se presenta una duda, pues el 191 dice " previstas en este titulo.." y todos sabemos que hay mas medidas que las previstas en este titulo, por ejemplo alimentos provisorios.

Hequisitos de las medidas. /. = En el proceso civil se requiere siempre la e*istencia de una demanda, aqu& eso es inaplicable. 3. = uede decretarse aqu& a peticin de parte o de oficio, no como en el proceso civil en que es siempre a peticin de parte. 1. = E*istencia de comprobantes que constituyen a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama. En materia penal estas medidas normalmente proceden desde que se somete a proceso al individuo, por esto estas presunciones graves del derecho que se reclama se traduce en la e*istencia de un hecho punible y presunciones graves de la participacin en -l. En el caso del inculpado debe tratarse de casos graves y urgentes, como en el proceso civil. ;. = 'as facultades del demandado no ofrezcan suficiente garant&a. Est, e*presamente establecido en relacin al inculpado puesto que amen de esos casos graves y urgentes, debe tratarse de antecedentes de que el inculpado va a ocultar sus bienes, desprenderse de ellos

110

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

o que no sea de solvencia conocida. En cuanto al procesado, -ste una vez preso se presume pobre, por ende sus facultades no ofrecen suficiente garant&a.

#edidas precautorias en particular. /.= $ecuestro de la cosa. De acuerdo al 33;9 del CC es el deposito de una cosa que se disputan dos o mas individuos, en manos de otra que debe restituirla al que obtenga una sentencia a su favor. Esta medida por su naturaleza no tiene aplicacin en el proceso penal. Aodas las dem,s si se pueden aplicar seg(n las reglas del proceso civil.

Conclusin del sumario. 7rt.;8/. racticadas las diligencias consideradas necesarias para establecer el hecho punible y su autor, cmplices y encubridores, el juez declarar, cerrado el sumario. Esta resolucin basta notificarla por el estado diario, y las partes pueden impugnarla. El plazo para impugnarla es de ? d&as fatales, que se aumentan en un d&a por cada 3? fojas que e*cedan de /88, sin poder pasar de /? d&as. 7rt.;8/ incs.3E y 1E. $e trata en realidad de un recurso de reposicin que tiene un contenido formal bien determinado. En -l debe indicarse, mencionarse claramente, las diligencias omitidas en el sumario, y pedir que se practiquen. 7rt.;8/ inc.3E. 7ntes de la ley /0.0?@ solo se dec&a que se impugnaba.

Hesolucin ante la impugnacin. 'a dictara una vez vencido el plazo de impugnacin de todas las solicitudes posibles, pues todas las debe resolver conjuntamente. El juez puede: 7rt.;8/ inc.;E. = 7cceder a la impugnacin, y por tanto reabre el sumario y continua con las diligencias. Esta resolucin que reabre es inapelable. = +egar lugar a la impugnacin, por tanto no reabre el sumario. $e puede apelar en ambos sentidos. 7s& la resolucin que cierra el sumario no es apelable, solo es susceptible de este recurso.

Ejecutoriada la resolucin. Ejecutoriada la resolucin que cierra el sumario el juez tiene dos caminos: = $obresee. = Dicta la acusacin de oficio, debiendo haber habido una persona sometida a proceso en el sumario.

$obreseimiento. +iceto 7lcal, Uamora dice que es aquella resolucin judicial que produce la suspensin

111

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

indefinida del procedimiento o pone fin al proceso, impidiendo, en ambos casos y mientras subsiste, la apertura del sumario y que en el se dicte sentencia. El ;8@ dice que por el sobreseimiento se termina o suspende el procedimiento judicial en lo criminal.

Clasificacin de sobreseimiento. Definitivo. one termino al proceso y produce efecto de cosa juzgada. Aemporal. $uspende el procedimiento, lo paraliza moment,neamente. Bno y otro puede ser total o parcial: DAotal< se refiere a todos los hechos punibles investigados y a todos los procesados o inculpados. ;8@ inc.3E y ;/8 D arcial< se refiere solo a algunos de los hechos punibles o de los procesados o inculpados de los varios a que se ha e*tendido la investigacin. En el caso del sobreseimiento parcial el proceso continua adelante respecto de aquellos delitos, procesados o inculpados a que -ste no se haya e*tendido.

uede ser tambi-n absoluto o relativo: = 7bsoluto< se refiere al hecho investigado, es un sobreseimiento en la causa. = Helativo< se refiere a las personas, a los individuos. or ejemplo el ;09 +E3.

$obreseimiento definitivo. $e trata de una terminacin irregular del proceso penal, puesto que se impide su normal terminacin que es la sentencia definitiva. $i bien este es el orden correcto, hay e*cepciones en nuestra legislacin en que se dicta sobreseimiento despu-s de la sentencia definitiva: = 'ey de cheques, art.33. En cualquier momento que el procesado o condenado pague se sobresee. = D' 3/8/ sobre la amnist&a, que es conocido por tribunales militares, es necesario para proceder a la amnist&a que el individuo haya sido condenado. E*igencias para decretarlo. ;/1 a6 = Est- agotada la investigacin del plenario. 5hechos y personas.6 b6 = E*ista una causal legal. En general se puede decir que se trata de motivos que hacen carecer de objeto a un procedimiento en que se sabe que no e*iste posibilidad de llegar a una sentencia condenatoria. $in embargo la ley siempre trata de evitar esta terminacin irregular y busca siempre la sentencia definitiva, pues importa un an,lisis mas profundo. or ello el inc.3E del ;/1 dice que e*ige la plena prueba de los hechos que e*imen o

112

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

e*tinguen este responsabilidad, de lo contrario el juez no sobreseer, sino que esperara la sentencia definitiva.

Causales. Decisoria: $on aquellas que implican un pronunciamiento sobre la cuestin de fondo, esto es , sobre el hecho punible y la participacin. ;80 DCuando del sumario no aparezcan presunciones de que se haya verificado el hecho il&cito que dio motivo a la causa. +E/ DCuando el hecho no es constitutivo de delito. Es normal que del delito de estafa se llegue al incumplimiento de contrato. +E3 DCuando aparezca claramente establecida la inocencia del procesado. +E1 DCuando el procesado este e*ento de responsabilidad penal por le /8 del C u otra disposicin legal. +E;.

+o decisorias: +o hay un pronunciamiento sobre el fondo, el juez nada dice sobre la licitud o ilicitud del hecho, ni acerca de su participacin. +unca se sabe si el inculpado es culpable o no. ;80 DCuando se haya e*tinguido la responsabilidad de acuerdo a los n(meros /, 1, ? y @ del 91 del C . Eso es: +E? #uerte. 7mnist&a 5nunca el indulto6. erdn del ofendido 5accin privada6. rescripcin de la accin penal.

D$obrevenga alg(n hecho que con arregla a la ley ponga fin a la responsabilidad, por ejemplo si se dicta una nueva ley que declara l&cito lo que antes era il&cito. +E@ DCosa juzgada, cuando el hecho punible de que se trata ya ha sido materia de un proceso que ha sido materia de sentencia firme. +E: DEl individuo que cae en locura o demencia despu-s de cometido el delito, y el juez decide no continuar el proceso despu-s del sumario. 7rt.@03.

Efecto del sobreseimiento definitivo. /.= ;/0, el total pone termino al juicio y tiene autoridad de cosa juzgada. 'os dem,s efectos son consecuenciales. 3.= $i afecta a un loco o demente. @03 y siguientes. $e distinguen varias situaciones. a6 $i el sobreseimiento definitivo en razn de la locura o demencia del individuo afecta a una persona y -sta constituye un peligro, de acuerdo a pronsticos m-dicos, entendi-ndose que e*iste peligro si a consecuencia de su enfermedad puede atentar contra si mismo u otras personas, el juez debe ordenar como medida de proteccin y seguridad su internacin en un establecimiento destinado a

113

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

enfermos mentales. 7rt.@03 inc./E. b6 $i no constituye peligro debe entregarlo bajo fianza de custodia y tratamiento a un familiar, su guardador o alguna institucin publica o de beneficencia, socorro o caridad. 7rt.@03 inc.3E. c6 $i despu-s de esta medida el individuo sana, queda simplemente en libertad sin condiciones. 7rt.@03 inc.1E. d6 $i cae en locura o demencia despu-s de cometido el delito el juez debe continuar la investigacin hasta completar el sumario, debiendo entonces decidir tomando en consideracin la naturaleza del delito y la enfermedad, si continua o no el proceso. $i resolvi continuar, mientras este enfermo debe sobreseer temporalmente, si el juez decide no continuar, si se trata de una enfermedad incurable, debe sobreseer definitivamente, si es peligroso lo interna, sino lo es se pide fianza. 7rt.@0;. 1.= $i el sobreseimiento fue otorgado por ley de amnist&a puede proseguirse el proceso pero solo para perseguir la accin civil ya entablada. $olo puede entablarse en el plenario lo que implica que se requiere estar en el plenario. 7rt.;3/ inc.3E. ;.= 'a libertad provisional que se regia por el sistema de caucin simple pasa a regirse por el sistema de la sin caucin, y la caucin calificada por la simple. ?.= Aermina la responsabilidad del 1E que ha constituido la caucin. 1:0 +E; @.= $i el sobreseimiento esta firme y ejecutoriado debe ponerse en libertad a la persona privada de libertad. 7rt.;38 :.= $e debe proceder a la entrega o devolucin de los libros, papeles y correspondencia que se haya recogido y otras piezas de conviccin que tuviere due)o conocido. 'as que no tengan due)o conocido se consideran como especies al parecer perdidas 7rt.;/9. 0.= $e pone termino a las medidas para asegurar la responsabilidad pecuniaria.

+aturaleza jur&dica. a6 = +o es un decreto, pues no le da curso progresivo a los autos. b6 = +o es un auto pues sus efectos no son provisorios sino definitivos. c6 = $e discute si es una sentencia interlocutoria o definitiva: D >nterlocutoria: $e basan el la historia, pues la comisin revisora del cdigo dijo que no puede dudarse que se trata de una resolucin interlocutoria que pone termino al juicio o hace imposible su prosecucin.. $e agrega que en materia penal la sentencia definitiva se dicta al terminar el plenario, se pronuncia sobre cada uno de los delitos y cada uno de los responsables, sobre la indemnizacin y sobre la responsabilidad de 1Es. En cambio en el sobreseimiento definitivo no ocurre nada de esto. 7dem,s la sentencia definitiva se encuentra reglamentada en un titulo y el sobreseimiento en otro. El art.;/; habla claramente de auto de procesamiento, distingui-ndolo claramente de una sentencia definitiva. +o porque produzca los mismos efectos va a tener la misma naturaleza. D Definitiva: ues pone termino a la instancia resolviendo lo que ha sido materia del juicio. roduce el efecto de cosa juzgada. 'a ley en el ?;@ +E; admite la casacin en el fondo en su contra. D 7 veces definitiva y a veces interlocutoria: Esta teor&a es de Arucco, se)ala que para saber esto hay que estarse a la causal que le dio origen. 7s& si es decisoria es una sentencia

114

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

definitiva, porque ella pone termino al juicio y decide la cuestin materia de -l. $i por el contrario es no decisoria, solo tiene naturaleza de sentencia interlocutoria, pues si bien pone termino a la instancia no ha resuelto la cuestin materia del juicio, nunca se va a saber si el individuo es o no culpable y si hay o no delito. Es importante la alternativa pues determina las formalidades, plazos, etc. $obreseimiento temporal. Es el que suspende el procedimiento. 'a e*igencia para dictarlo es una sola, la e*istencia de una causal legal. 7qu& no es decidida ninguna cuestin de fondo.

Causales. ;89 /.= +o esta suficientemente acreditada la e*istencia del delito. +E/. 3.= 7 pesar de estar acreditado el delito no hay antecedentes para acusar a una persona como autor, cmplice o encubridor. +E3. 1.= El que cae en locura o demencia una vez cometido el delito, salvo lo dicho a propsito del sobreseimiento definitivo. +E1. ;.= En casos de una cuestin prejudicial civil, /:1, /:; CFA, debe resolverla el tribunal civil competente. +E;. ?.= Hespecto del que se ausenta, no comparece al juicio y ha sido declarado rebelde, siempre que haya m-rito suficiente para dictar acusacin en su contra. +E?.

Efectos. /. = 'a suspensin del procedimiento hasta que se remueva el obst,culo o se presenten mejores datos de investigacin. 'os dem,s efectos son consecuenciales: 3. = uede el juez, si lo estima. ordenar que no se entreguen los papeles, libros, correspondencia u otra piezas de conviccin sino que ellas sean guardadas. 1. = El resto son los mismos del sobreseimiento definitivo.

+aturaleza jur&dica. ara la mayor&a es un auto pues solo resuelve cuestiones accesorias y sus efectos son provisionales.

Heglas comunes a ambos. Fportunidad para dictarlas. 7rt.;/1. En cualquier estado del juicio. En definitiva requiere que este agotada la investigacin. El temporal no puede dictarse contra el ausente despu-s de certificado el vencimiento del termino probatorio, pues en ese caso el juez debe dictar sentencia definitiva. 7s& es dudoso que pueda sobreseerse temporalmente en el plenario por las causales de los n(meros / y 3. >niciativa para dictarlo. 7rt.;8:. De oficio o a peticin de parte o del #inisterio (blico.

115

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

+otificacin. or regla general es por el estado diario, salvo que e*ista alguna persona privada de libertad, o que se trate del sobreseimiento definitivo por una causal decisoria, donde se hace en persona al querellado y por c-dula al querellante. Consulta. 7rt.;/; Cualquiera de los dos debe ser consultado en dos casos: DCuando el juicio verse sobre un delito que la ley castiga con pena aflictiva. >nc./E. DCuando ha sido dictada en contra de la opinin del #inisterio (blico. >nc.3E. $i solo es parcial no se consulta de inmediato, sino con la consulta de la sentencia definitiva o su apelacin, a menos que el sobreseimiento parcial afecta a una persona no procesada por otro delito. 7rt.;/; inc.1E. 'legado el proceso en consulta se da vista al #inisterio (blico, salvo que se haya sobrese&do en caso de ausencia y declaracin de rebeld&a 5 temporal ;89 +E?6 1?0 +E; CFA. Aampoco se oir, al #inisterio (blico en el sobreseimiento definitivo dictado en virtud de un pago del capital efectivo, intereses y multas, por el art.;; de la ley de cheques. 7rt.;/?. Elevado el proceso a la Corte de 7pelaciones -sta debe primero o&r al fiscal, salvo los casos de e*cepcin. El fiscal puede pedir: DJue se apruebe el sobreseimiento. DJue se reponga la causa al estado de sumario y se practiquen las diligencias omitidas. DJue se eleve la causa a plenario. $i se trata de un sobreseimiento definitivo por una causal decisoria debe, en caso de que la opinin del fiscal sea desfavorable, darse traslado al procesado que haya comparecido, ;/? inc.final en relacin con el ?/;. Con el informe del fiscal, si se trata de un sobreseimiento definitivo debe tenerse en los autos en relacin para el conocimiento de la corte, salvo el caso de la ley de cheques, si el sobreseimiento es por pago se conoce en cuenta. 'as causa de sobreseimiento temporal se conocen en cuenta, reparti-ndose el conocimiento entre las salas equitativamente. El plenario.

Es el juicio penal propiamente tal. $e encuentran las tres etapas propias de todo proceso, la discusin, la prueba y la decisin o fallo.

Caracter&sticas. /.= ublicidad. 3.= rincipio de orden consecutivo legal 5tr,mites predeterminados6. 1.= Contradictorio. ;.= Escrito.

116

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

?.= El impulso procesal depende de las partes. En realidad, seg(n el profesor Aapia, el impulso es oficioso, las partes deben realizar las actuaciones judiciales. @.= Es eventual. El profesor estima que no, pues hay una etapa de investigacin previa pero no hay juicio penal propiamente tal.

>nicio. 7cusacin de oficio. Es requisito esencial, de acuerdo al ;81, que e*ista una persona sometida a proceso, sin ella no es posible elevar la causa a plenario.

7cusacin de oficio. Es un auto motivado con el siguiente contenido formal, ;3;: /.= Dejar constancia del o los hechos que constituyen el o los delitos, con e*presin de los antecedentes del sumario en que se demuestran. 3.= articipacin del procesado, con e*presin de los medios de prueba. 1.= Aermina acusando a determinado individuo como autor, cmplice o encubridor de determinado delito. Debemos tener presente que la acusacin no puede acusar a un individuo por un delito distinto de aquel por el cual fue sometido a proceso. ;.= 'a acusacin termina dando traslado. 7rt.;18. ?.= Debe llevar la firma entera del juez autorizada por el secretario.

lazo para decretarla. /? d&as a contar que queda ejecutoriada la resolucin que cerro el sumario. +o es un plazo fatal pues no hay plazos fatales para el juez.

+otificacin. ersonalmente o por c-dula, al querellante particular a los actores civiles y a los mandatarios de los procesados.

Aramitacin del plenario.

Discusin. Distinguimos: a6 = $i solo hay procesado o procesados. b6 = $i solo hay querellante particular. c6 = $i hay actor civil que ha comparecido al pleito. d6 = $i hay ofendidos civiles que no han comparecido.

117

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

$i solo hay querellante particular. 5adem,s de procesados6 El juez debe dar traslado a ese querellante por el termino de /8 d&as. $i son varios ese plazo com(n. Esta plazo se aumenta en un d&a por cada 388 fojas del e*pediente, sin poder pasar de 38 d&as en total. El termino es fatal. 7rt.;3? inc./E.

7ctitudes del querellante: a6 = 7cusar por su parte. b6 = 7dherirse a la acusacin. c6 = En uno y otro caso si adem,s ha sido perjudicado, puede interponer las acciones civiles correspondientes. d6 = $olo interponer las acciones civiles. e6 = +o hacer nada. $i no hace nada, en forma absoluta, la accin penal se entiende abandonada, pero la accin civil le queda a salvo para interponerla por la v&a civil que corresponda. 7rt.;3? inc.3E. $i omite solo un acto, si deduce solo accin civil y no la penal, la penal se entiende abandonada. 7rt.;3? inc.3E. $i solo deduce la penal y no la civil, la civil le queda a salvo para interponerla en un juicio civil que corresponda. 7rt.;30 inc. final.

7.= 7cusacin por su parte. El contenido formal es el mismo de la acusacin de oficio pero adem,s se le e*ige: 7rt.;3:. /. >ndicar con toda claridad la calificacin de los delitos que pretende cometidos. 3. >ndicar la participacin que le ha correspondido al acusado. 1. >ndicar las circunstancias modificatorias que pueden influir en la penalidad. ;. >ndicar los medios de prueba o antecedentes de sumario con que se demuestran cada una de las circunstancias antes indicadas. 7rt.;39. $i el mismo quiere rendir pruebas debe aqu& se)alarlas, indicando el medio de prueba de que intenta valerse. Lay dos medios de prueba que si no los indica aqu& no podr, utilizarlos: 7rt.;39. DAestigos< nomina de individualizacin y minuta del interrogatorio. D eritos< >ndividualizar los que propone , con indicacin de sus t&tulos y calidades. uede asimismo renunciar a rendir prueba y al derecho de que se ratifiquen los testigos del sumario. ?. Aermina e*presando y determinando la imposicin de la pena. 7rt.;3: parte final.

%.= 7dhesin a la acusacin. +o hay formalidad, basta con dar a entender que se adhiere a la acusacin, pero si desea rendir prueba tiene las mismas cargas del que acus.

118

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

C.= >nterpone la accin civil. Debe hacerlo conjuntamente con la acusacin o adhesin, en el mismo escrito, y el contenido formal de la accin civil esta en el 3?; del C C. 7rt.;30. 'a ley permite al actor civil respecto del cual se desecha la demanda civil por un vicio formal, sin que se haya resuelto sobre el fondo, renovarla ante el juez de letras en la civil que corresponde, pero la novedad es que se entiende suspendida la prescripcin para el demandante desde que interpuso la demanda o se constituy en parte civil.7rts./81 bis y ;?8 bis.

$i hay actor civil. Rste es aquel que ha actuado en el proceso. Debe notific,rsele la acusacin fiscal y tiene el mismo plazo que el querellante particular para interponer la accin civil. El plazo es com(n para todos. 7rt.;3?. $e notificar, por c-dula siempre que se haya designado domicilio, debiendo en tal caso notificarse personalmente. 5no se aplica el ;0 del C C6 7rt.;13 bis. El escrito debe reunir los requisitos del 3?; del C C, y si quiere rendir prueba debe cumplir con las mismas obligaciones del querellante.

$i hay ofendido civil. Es aquel que no ha figurado en el proceso. uede deducir formalmente la accin hasta antes que se notifique al acusado o a alguno de ellos el traslado de la acusacin y demanda civil. 7rt. ;1/.

Araslado al procesado. De la acusacin de oficio, adhesin en su caso, acusacin particular en su caso, y las demandas civiles, debe darse traslado al procesado y al demandado civil. 7rt.;18 inc./E. 'os procesados ser,n representados y defendidos por el abogado y procurador del turno al momento de notific,rsele el auto de procesamiento, siempre que no tengan abogados defensores o procuradores. 7rt.;18 inc.3E. $i las defensa de dos o mas procesados son incompatibles entre si deber,n ser las defensa separadas, y el juez decidir, quien ser, representado por el abogado de turno, y los dem,s ser,n defendidos y representados por el abogado que el juez designe. 7rt.;18 inc.1E. 'a ley se)ala una facultad de los mandatarios del proceso, entendi-ndose facultados para interponer demandas civiles y ser notificados de ellas a menos que e*presamente se les haya privado de esta facultad. 7rt.;13. 'os procuradores de unos y otros tienen derecho a solicitar al tribunal que lleve el e*pediente con todos sus antecedentes a un lugar distinto de la secretaria. $e dar, esta autorizacin cuando e*istan motivos fundados, fijando un plazo para restituir el proceso, vencido el cual si el procurador no lo restituy puede ser apremiado con arrestos. 7rt.;3@. 7ctitud del procesado. /. = Fponer e*cepciones de previo y especial pronunciamiento y contestar la acusacin en subsidio. 3. = $olo contestar la acusacin.

119

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

E*cepciones de previo y especial pronunciamiento. $on e*cepciones que tienden a corregir el procedimiento o a enervar la accin penal, y que el juez debe tramitar y fallar antes de entrar al e*amen del fondo. $e pueden oponer en dos oportunidades: /.= En el sumario. En cualquier momento, debiendo notificarse y fallarse en forma separada, no suspende la investigacin ni aun con apelacin. 7rt.;8? 3.= En el plenario. Conjuntamente con la contestacin de la acusacin, contestacin que se verificar, con el car,cter de subsidiaria. 7rt.;1;.

Cuales son. 'a ley se)ala ocho, ;11: De forma o dilatorias: /. Declinatoria de jurisdiccin 5incompetencia6. 3. !alta de personer&a del acusador. Fsvaldo 'pez habla de falta de capacidad para estar en juicio en relacin con la falta de personer&a. El profesor Aapia no lo apoya, pues en realidad se trata de falta de mandato o representacin. 1. 'itis pendencia.

De fondo o erentorias: /.= Cosa juzgada. ara alegarla basta acreditar que ha reca&do sentencia o sobreseimiento definitivo firmes sobre el mismo hecho en relacin con el mismo individuo. 3.= erdn del ofendido. En los delitos de accin mi*ta debe darse antes de iniciado el proceso. 1.= 7mnist&a o indulto. ;.= rescripcin de la accin penal. 'a parte que opone una de estas e*cepciones puede solicitar que para el caso que ella sea desestimada como e*cepcin de previo y especial pronunciamiento, sea estimada como defensa sobre el fondo, y el juez lo considere en la sentencia definitiva. De todas maneras el juez debe retomar su e*amen si las ha rechazado. ;1; incs. 3E y 1E #i*ta: = !alta de autorizacin para procesar en los casos que la ley o la constitucin lo requiera. Es mi*ta pues el juez debe ordenar subsanar el defecto, entretanto la causa queda en suspenso, y si se otorga la autorizacin el proceso continuara. 7rt.;;3. $i la autorizacin no se da, en tal caso pasa a ser una e*cepcin perentoria, pues queda nulo lo obrado y se debe sobreseer definitivamente.

Aramitacin. !ormalmente se oponen junto con la contestacin, con la contestacin con car,cter de subsidiaria.

120

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

En la misma pieza se suspende el procedimiento. El juez debe dar traslado por el termino com(n de @ d&as al querellante particular o al demandante civil. 7rt.;1@. El procesado, junto con el escrito de contestacin, debe acompa)ar los documentos que las justifican o en su caso se)alar las piezas del proceso con que ellas se demuestran. $i no tuviere los documentos a su disposicin debe se)alar claramente la oficina o archivos en que se encuentran, y pedir agregar copia de ellos. 7rt.;1?. El acusador o el querellante, si quiere desvirtuar con otros documentos los presentados por el procesado, debe acompa)arlos o indicar claramente la oficina o archivo en que se encuentren, y pedir que se acompa)en copias de ellos. 7rt.;1:. El juez debe ordenar acompa)ar los copias con citacin, y en virtud de este decreto quedan las partes autorizadas para apersonarse n la oficina o archivo y se)alar la parte que debe compulsarse. 'os gastos corren contra el que lo pide. 7rt.;10. El procesado tiene 3; hrs., contadas desde que las copias de las otras partes se pusieron en su conocimiento, para observarlas. 7rt.;10 inc.3E. En lo dem,s se tramitan y fallan como incidentes. 7rt.;19.

Hesolucin del tribunal. /. = $i las desecha se debe dar curso a la contestacin subsidiariamente propuesta. 3. = $i desecha las de fondo o la mi*ta, se hallan alegado o no como defensas de fondo, el juez debe renovar su e*amen y decisin al dictar la sentencia definitiva. 1. = $i acoge las de fondo debe sobreseer definitivamente y ordenar poner en libertad a los procesados que no estuvieren en libertad. 7rt.;;/. ;. = $i acoge la mi*ta debe ordenar que se autorice el procesamiento de la persona. #ientras esta pendiente el pronunciamiento se suspende el proceso, salvo que haya miembros del congreso con otros que no lo son, continuando el proceso respecto de los que no lo son. @/0 ;;3. 7l otorgarse la autorizacin el proceso se continua, si no se da se sobresee definitivamente. ?. = $i se opone la e*cepcin de incompetencia o litis pendencia, el juez debe pronunciarse sobre ella antes que las dem,s, y si las acoge se abstiene de pronunciarse sobre las otras. $i la litis pende de otro tribunal le env&a los antecedentes. @. = $i se opone la falta de personer&a y se acoge, la ley no dice nada. 7 primera vista, y de acuerdo al ;1 C , se aplicar&a supletoriamente el C C, pudiendo el demandante corregir el vicio. El profesor Aapia estima que no se puede corregir porque se dedujo acusacin por quien no ten&a poder para hacerlo, se esta obrando a nombre de otra persona, y como el termino para acusar es fatal precluy y ya no se puede acusar.

7pelacin a esta resolucin. /. = 'a resolucin que acoge cualquier e*cepcin es apelable seg(n las reglas generales. 3. = 'a que desecha alguna perentoria o la mi*ta es inapelable 5el juez debe renovar el e*amen en la sentencia6.7rt.;;1 inc./E. 1. = 'a que deseche una dilatoria es apelable en el solo afecto devolutivo. 7rt.;;1 inc.3E. Debe consultarse la resolucin que acoge cualquier perentoria o la mi*ta en los mismos casos

121

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

en que debe consultarse la sentencia definitiva., pues procede el sobreseimiento definitivo.

Contestacin.

Es uno de los tr,mites de mayor trascendencia, debiendo desarrollarse por el acusado. Es un tr,mite esencial que no puede darse evacuado en rebeld&a. 7rt. ;;0 inc.1E. 7s& su omisin debe constituye causal de casacin en la forma. Est, relacionada con el /9 +E1, en el sentido que toda persona tiene derecho a defensa jur&dica de acuerdo a la constitucin y las leyes. Carrara dec&a que no basta la sola acusacin 5formulacin6 si no ha sido contestada por el reo. Es necesaria por el derecho del reo a la defensa y por el inter-s de la sociedad que el juicio objetivo conduzca a la verdad. +o se trata de una mera concesin caprichosa, no es un privilegio sino un verdadero derecho originario del hombre, y por tanto inalienable.

lazo para contestar. Aiene un plazo de @ d&as. $i son mas de uno el plazo se aumenta a /8 d&as. 7mbos t-rminos se aumentan en un d&a por cada 388 fojas, sin poder e*ceder de 38 d&as en total. +o es un plazo fatal pero es com(n. 7rt.;;:. Cencido el plazo si no se evacua el tr,mite el juez debe arbitrar las medidas para que se evacue, sea por el abogado designado por el acusador, el de turno, o la corporacin de asistencia judicial, pudiendo aplicar la sancin del ?90 CFA en caso de no cumplir. 'a sancin puede llegar a la suspensin del ejercicio de la profesin hasta por @ meses, impuesta por el tribunal que conoce de la causa. El abogado puede reclamar dentro de 1E d&a ante el tribunal superior, pero ejecutoriada se debe comunicar a todos los tribunales de la jurisdiccin. Esto se estableci en la ley /9.33? del a)o /991.

Hequisitos formales del escrito. Debe e*poner con claridad y precisin las circunstancias y consideraciones que se)alan la inocencia o aten(an la responsabilidad. 7rt.;;0 inc./E. ueden presentarse una o mas conclusiones con tal que sean compatibles, y si no lo son debe hacerlo en forma subsidiaria. 7rt.;;0 inc.3E. Debe indicar los medios de prueba de que se va a valer en el plenario: D$i son testigos, debe individualizarlos, incluso con el apodo, se)alando si pide que se les cite o los llevara -l. +o se requiere minuta. 7rt.;?8 inc.3E. D$i se quiere utilizar la prueba pericial debe se)alar el nombre de los peritos. Debe solicitarse el informe oral o escrito, y si es oral, si el procesado se encarga de hacerlo comparecer o pide que se le cite. 7rt.;?8 inc.1E. $e puede renunciar a la prueba y pedir que se dicte sentencia sin mas tr,mite. 7rt.;;9. El juez debe acceder a ello a menos que lo solicite el querellante o el #inisterio ublico. 7rt.;;9 parte final.

122

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Contestacin de la demanda civil. >ndicar en ella las e*cepciones que se oponen, el resto es igual a toda contestacin de demanda. 7rt.;?8 bis inc.3E.

Cierre de la discusin. 7rt.;?/. 7 la contestacin debe proveerse recibiendo la causa a prueba si se hubiere ofrecido, de lo contrario rige lo dispuesto en el ;99.

'a prueba.

Hecepcin de la causa a prueba. El juez debe recibir la causa a prueba si las partes la han ofrecido. 7rt.;?/. En la misma resolucin el juez debe fijar una o dos audiencias, dentro del probatorio, para recibir la declaracin de las partes, de testigos y de peritos. ;?1 inc.3E. $i no se alcanza a rendir la prueba se seguir, en el d&a inmediatamente siguiente. El juez no fija los hechos controvertidos, la prueba se rinde sobre los hechos conducentes del juicio. 7rt.;@?. +o se puede llevar a efecto ninguna diligencia probatoria sin decreto judicial previo notificado a las partes. 7rt.;?3 inc./E.

+otificacin. or c-dula y en su caso por el estado diario. 'as partes deben ser notificadas a lo menos con un d&a de anticipacin para asistir a la recepcin de la prueba, sea por si o por procurador. 7rt.;?1 inc.3E.

!orma de rendicin. 'a prueba se rinde en audiencias publicas, a menos que la prueba sea atentatoria contra las buenas costumbres. ;?; De todo lo obrado se levantara un acta. ;?@ En contra de la resolucin que acepta o rechaza una diligencia solo proceder, la reposicin dentro de 1E d&a, sin perjuicio de que la diligencia pueda renovarse en 34 instancia. ;?? Aoda diligencia de prueba debe ser pedida, decretada y practicada dentro del termino probatorio, salvo una, la declaracin del procesado pedida por la otra parte, que puede hacerse hasta incluso los @ d&as siguientes al vencimiento del probatorio. 7rt.;0; bis en relacin con el ;99. 7rt.;98. $i alguna de las diligencias pedidas y decretadas deja de cumplirse, sin culpa de la parte que la pidi, la parte puede pedir que la diligencia se lleva a efecto en el plazo del ;99, el ;98 se)ala esto en relacin con el plazo de @ d&as. Durante el plazo del ;99 las partes pueden revisar los autos en secretaria y presentar escritos. 7rt. ;9/ inc.3E.

123

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

En lo dem,s el t-rmino probatorio se rige por el C C. En principio se aplican las reglas de los tres tipos de t-rminos, sin embargo el ;98 al referirse a que no puede llevarse a efecto ninguna medida que no se haya omitido sin culpa, se refiere e*presamente a un termino especial.

Diferencias con el probatorio civil. /. = En materia penal el per&odo es fatal para solicitar y decretar toda clase de pruebas. 3. = 'a lista de testigos se presenta en los escritos de acusacin, adhesin y contestacin y no dentro de los ? d&as primeros del probatorio. 1. = En cuanto a las tachas de testigos del sumario debe hacerse en los escritos de acusacin, adhesin y contestacin, y respecto del plenario dentro de los primeros ? d&as del probatorio 5en el C C es hasta antes de la declaracin6, salvo que la tacha llegue a conocimiento de la parte posteriormente, hasta 3 d&as antes del vencimiento del probatorio. ;. = 'os d&as son corridos. ?. = El ministro de fe es siempre el secretario 5no es el receptor en el caso de los testigos6.

#edios de prueba. En el sumario son ilimitados, cualquier elemento que produzca fe. En el plenario solo los autorizados por la ley.

/.= rueba testimonial. 'a oportunidad para presentar los testigos son los escritos de acusacin, adhesin, demanda civil y de contestacin a -sta 5art.;39 y ;?86, y presentar, el querellante o actor civil una minuta de interrogatorio $e pueden presentar hasta seis testigos por cada hecho. 7rt. ;?0. 'as personas inh,biles se establecen el art. ;@8, con reglas especiales en los arts. ;@/, ;@3 y ;@1.

r,ctica de la declaracin.

El juez e*amina a los testigos sobre los hechos pertinentes e*puestos en los escritos de acusacin y de contestacin en presencia del secretario que autoriza las declaraciones 5art.;@?6. ero trat,ndose del querellante y del actor civil, hay que estarse a la minuta de interrogatorio que estos deben presentar y que se)ala el art. ;39. 'as partes al presentar escritos conteniendo interrogaciones o contrainterrogaciones, estos se pondr,n en conocimiento de las otras partes para que puedan objetarlas dentro de las 3; horas, debiendo el juez resolver las objeciones dentro de las 3; horas siguientes e interrogar, a los testigos al tenor de las preguntas declaradas pertinentes. 7rt.;@@. 7simismo las partes pueden interrogar al testigo, con permiso del juez, sobre hechos pertinentes que no han sido motivo de la declaracin o que tiendan a establecer causales de

124

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

inhabilidad de los testigos. 7rt. ;@@ inc. final.

Aachas: Causales, ;@8 se trata de individuos que merecen poca fe: Dpor corta edad. Dpor su situacin particular. Dpor su relacin con las partes. +o son testigos h,biles: /. 'os menores de diecis-is a)os< 3. 'os procesados por crimen o simple delito, y los condenados por crimen o simple delito mientras cumplen la condena, a menos de tratarse de un delito perpetrado en el establecimiento en que el testigo se halle preso< 1. 'os que hubieren sido condenados por falso testimonio< y aqu-llos respecto de quienes se probare que han incurrido en falsedad al prestar una declaracin jurada o que se ocupen habitualmente en testificar en juicio< ;. 'os vagabundos, los de malas costumbres y los de ocupacin deshonesta< ?. 'os ebrios consuetudinarios< o los que al tiempo de deponer se encontraban en estado de ebriedad< @. 'os que tuvieren enemistad con alguna de las partes, si es de tal naturaleza que haya podido inducir al testigo a faltar a la verdad< :. 'os amigos &ntimos del procesado o de su acusador particular, los socios, dependientes o sirvientes de uno u otro y los cmplices y los encubridores del delito. 'a amistad o enemistad deber,n manifestarse por hechos graves que el tribunal calificar seg(n las circunstancias< 0. 'os que, a juicio del tribunal, carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por tener en el proceso inter-s directo o indirecto< 9. 'os que tuvieren pleito pendiente con una de las partes, con su cnyuge, hijos, padres o hermanos, o lo hubieren tenido con resultados desfavorables en los cuatro a)os anteriores a la declaracin. /8. 'os que tuvieren con alguna de las partes parentesco de consanguinidad en l&nea recta o dentro del cuarto grado de la colateral< o parentesco de afinidad en l&nea recta o dentro del segundo grado de la colateral< //. 'os denunciantes a quienes afecte directamente el hecho sobre que declaren, a menos de prestar la declaracin a solicitud del reo y en inter-s de su defensa< /3. 'os que hubieren recibido de la parte que lo presenta d,divas o beneficios de tal importancia que, a juicio del tribunal, hagan presumir que no tienen la imparcialidad necesaria para declarar< /1. 'os que declaren de ciencia propia sobre hechos que no pueden apreciar, sea por la carencia de facultades o aptitudes, sea por imposibilidad material que resulte comprobada< /;. 'os que, no pudiendo e*poner sus ideas de palabra o por escrito, no puedan tampoco darse a entender con perfecta claridad por medio de signos. El testimonio del mayor de dieciocho a)os valdr,, aun cuando se refiera a hechos ocurridos en los cuatro a)os anteriores a la fecha en que cumpli aquella edad. 7rt.;@/. $e presumir, ebrio consuetudinario al testigo que hubiere sido condenado tres veces por

125

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

ebriedad, dentro de los (ltimos cinco a)os. 7rt.;@3. 'as inhabilidades que se fundan en las circunstancias de parentesco, amistad, enemistad, v&nculo social o dependencia del testigo con relacin a algunas de las partes, slo se considerar,n como tales en cuanto los testigos puedan ser inspirados por el inter-s, afecto u odio que pudieran nacer de aquellas relaciones. 7rt.;@1. !ormalmente debe se)alarse circunstanciadamente la inhabilidad e indicar las pruebas de que se va a valer. 'a prueba de las tachas es durante el probatorio y el juez se pronuncia en la sentencia definitiva. Debemos distinguir si se trata de testigos del sumario o del plenario: En el primer caso, la oportunidad para hacer valer estas tachas es en los escritos de acusacin y contestacin. 7rt. ;93 y ;91 inc./E En el segundo caso, dentro de los primeros cinco d&as del termino probatorio 5art.;91 inc./E6, salvo que se tuviera conocimiento de la inhabilidad despu-s de este plazo, caso en el cual la tacha puede ser alegada hasta dos d&as antes de vencer el probatorio. 7rt. ;91 inc.1E

Calor probatorio de la prueba testimonial. /. = 'a declaracin de dos testigos h,biles contestes en el hecho, lugar y tiempo en que acaece, no contradicho por otro u otros que prestan declaracin bajo juramento o promesa de decir verdad, que el hecho haya podido caber directamente por sus sentidos, que den razones suficientes e*presando porque y de que razn lo saben, pueden constituir plena prueba. 7rt. ;?9. 3. = Aodos los dem,s, incluso los tachados, pueden servir de base a una presuncin judicial. 7rt. ;@;, ;:8 inc.3E, ;9:.

Diligencias del sumario en relacin con los testigos. /. Heconstitucin de escena: El art.3/3 permite conducir al testigo al lugar en que ocurrieron los hechos, el 13@ permite lo mismo con el inculpado, el 13? permite tener a la vista los objetos del hecho que se investiga. uede interrogarse a testigos e inculpados en el lugar de los hechos para que los relaten. Esto permite al juez conocer la realidad de los hechos.

3. Careo: Es una confrontacin entre dos o mas personas ya e*aminadas, porque discrepan en los hechos, puede tratarse de testigos, acusados, etc. $e confrontan uno a uno, para que se pongan de acuerdo o e*pliquen su posicin. $e juramenta o pide promesa de decir verdad a los testigos. $i uno se desdice se le pregunta porque lo hizo. $e permite a cada uno preguntar a otro y dar razones unos a otros.

1.

osibilidad de careos entre ausentes y presentes:

El juez llama al presente y le lee la parte de la declaracin en que discrepa con la otra parte, dando e*plicaciones del caso.

126

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

$i se mantiene se env&a al juez del lugar del ausente copia de la declaracin de la persona que ya declaro y la del que estaba presente, para que el juez e*hortado complete el careo 5se da en el caso del testigo que quiere permanecer en secreto6. ;. Heconocimiento en rueda de presos: Aodo el que mencione a una persona determinada deber, reconocerla judicialmente cuando el juez o la parte lo estime necesaria, para que no pueda dudarse de cual es la persona a la cual se refiere.

Hatificacin de los testigos del sumario. rocede cuando el juez lo estime conveniente o cuando lo pida alguna de las partes, siempre que los testigos sean habidos y no se hayan ratificado en el sumario 5art.;@0, ;@9 parte final6. +o es indispensable para la validez de la declaracin y slo persigue que las partes puedan interrogar a los testigos, vari,ndose as& el m-rito probatorio de las declaraciones. 7rts. ;@0 y ;@9. ero si alguno de los testigos del sumario hubiere fallecido, o se ausente o no puede ser habido y se objeta su declaracin por no estar ratificado en el sumario, se interrogar, a dos personas dignas de cr-dito que lo hayan conocido, acerca de su veracidad, y su dicho favorable constituir, ratificacin. $i no se puede practicar esta diligencia o las personas no aseveran al testigo, el juez puede darle el valor de una presuncin judicial a su declaracin. 7rt. ;:8.

3.= >nforme de peritos. 7rts.;:/ al ;:1. rocedencia:

DCuando la ley lo e*ige. DCuando sea necesario un conocimiento especial de una ciencia, arte u oficio, para apreciar un hecho importante. ara que proceda en el plenario es necesario que se pida en el escrito de acusacin, adhesin o contestacin, con designacin del perito. $i en el sumario e*ist&a un peritaje, puede pedirse que se aclaren las dudas y se subsanen errores que se deben indicar, o simplemente pedir uno nuevo. $i no hay en el sumario puede pedirse uno, el juez lo decreta si es necesario. $i lo pide el procesado puede pedirse que lo realice en forma oral o escrita, y si es oral se le hace comparecer o se le cita. ;:/ Calor probatorio: El dictamen de dos peritos perfectamente acordes que afirmen con seguridad la e*istencia de un hecho, que han observado o deducido con arreglo a los principios de la ciencia o arte que profesan, podr, ser considerado como prueba suficiente, si no est,n contradichos con otro u otros. 7rt.;:3. !uera de estos casos puede ser considerada como una presuncin mas o menos probada. 7rt.;:1. $eg(n sea: /. Competencia de los peritos. 3. Bniformidad o disconformidad de sus opiniones. 1. rincipios cient&ficos en que se apoyen.

127

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

;. Concordancia de los principios cient&ficos con los de la lgica. ?. Dem,s pruebas y elementos de conviccin que ofrezca el proceso.

1.= rueba instrumental. 7rts.;:: al ;08. El valor probatorio depender, del tipo de instrumento: /. (blicos: lena prueba del hecho de haberse otorgado, de su fecha y de que las partes han hecho las declaraciones consignadas. ;:: 3. rivados: 'os reconocidos por quien los otorgo o firmo tienen , respecto de la fecha, del hecho de otorgarse y del hecho de que las partes han hecho las declaraciones consignadas, tienen el valor de una prueba testimonial si emana de testigos y confesional si emana del acusado. 7rt.;:0.

;.= >nspeccin personal. 7rts.;:; al ;:@. El valor probatorio es distinto respecto de: /. 'a e*istencia de huellas, rastros o se)ales del delito, y las armas e instrumentos relacionados con -l, hacen plena prueba con la autorizacin del secretario en el acta que se levante con asistencia del juez. 7rt.;:;. 3. 'os hecho que pasan en presencia del juez y del secretario, consignados en el acta, hacen plena prueba. 7rt.;:?. 1. Hespecto de las observaciones del juez, en presencia del secretario, en el lugar y consignados en el acta, hacen plena prueba. 7rt.;:@. ?.= Confesin. 7rts.;0/ al ;0/ bis 7. Conforme al ;0; bis las partes tienen derecho a e*igir la concurrencia del acusado a / o mas audiencias, para interrogarlo acerca de lo que manifiesto en el sumario o de lo que ellos declaran en el plenario. Esta diligencia se puede pedir durante el termino del ;99 'a ley reglamenta la absolucin de posesiones, pero respecto de las dem,s partes del proceso, ;0; bis, ser, sobre cualquier hecho objeto de la acusacin o de la defensa, deben acompa)arse las preguntas en un sobre cerrado. +o hay confesin t,cita, el citado tiene obligacin de comparecer, a nadie puede d,rsele por confeso. 7rt.;0; bis 7 inc. final. 'a ley no dice cuando puede e*igirse, por tanto si no los indica en los escritos de acusacin, adhesin o contestacin puede pedirse dentro del probatorio. ara que produzca plena prueba de participacin, debe: 7rt.;0/. /. $er prestada ante el juez de la causa, el competente y el que practico las primeras diligencias del sumario. 3. $er prestada libre y conscientemente. 1. Jue el hecho confesado sea posible y aun veros&mil atendiendo las circunstancias y situaciones personales del acusado. ;. Jue el cuerpo del delito est- legalmente comprobado por otros medios y la confesin concuerde con sus circunstancias y accidentes. Aodo tipo de confesin prestada no ante el juez del art.;0/ +E/ pero si en presencia del

128

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

secretario, puede constituir una presuncin mas o menos grave de acuerdo al lugar en que fue prestada y la calidad de las personas que lo escucharon. 7rt.;0; inc./E. El silencio no es indicio de participacin, culpabilidad ni inocencia. 7rt.;0; inc.3E. Carece de valor la confesin e*trajudicial por interferencia de tel-fonos u mediante el uso de micrfonos o grabadoras. 7rt.;0; inc. final.

Confesin calificada. 7rt.;03. Cuando el confesado reconoce el hecho punible pero le agrega circunstancias que pueden e*imirlo de responsabilidad o atenuar la que se le imputa, y estas circunstancias no est,n acreditadas en el proceso. Depende del modo en que verosimilmente acaecieron los hechos y los datos que arroja el proceso para apreciar los antecedentes, el car,cter y la veracidad del procesado y la e*actitud de su e*posicin.. El tribunal debe tener en consideracin los hechos que pueden acreditar su veracidad y la e*actitud de la e*posicin, adem,s de sus antecedentes y car,cter del procesado. El juez en atencin a esto debe se)alar si acepta o no la e*imente o la atenuante.

Hetractacin de la confesin. 7rt.;01. +o ser, o&da a menos que pruebe que la presto por error, por apremio o por no haberse encontrado en el libre ejercicio de la razn al momento de la diligencia.

@.= resunciones. 7rts.;0? al ;00. resuncin es la consecuencia que, de hechos conocidos o manifiestos en el proceso, deduce el juez, sea en cuanto a las circunstancias del delito o las circunstancias de la responsabilidad penal. 7rt.;0?.

Clasificacin. 7rt.;0@. a6 = 'egales: Aiene valor de plena prueba, pero admite probarse, desvanecerse, mediante la comprobacin de ciertos hechos que determina la propia ley. b6 = 2udiciales 5indicios6: Deben reunir requisitos para constituir plena prueba de los hechos, ;00: DDeben fundarse en hechos reales y fundados, o en otras presunciones legales o judiciales. DDeben ser m(ltiples y graves. DDeben ser precisos, directos y concordantes. recisos implica que no puede llegarse a conclusiones distintas< directos es que conduzcan lgica y naturalmente al hecho que se deduce< y concordante es que guarden cone*in entre s&, no se contrapongan. $i la prueba con que se acredita la participacin de un individuo es la de presunciones, deben e*ponerse una a una. ?83 En base solo a presunciones no puede aplicarse la pena de muerte, debe aplicarse la pena inmediatamente inferior. 7rt.?83.

129

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

rueba de las acciones civiles. 7rt.;00 bis. !ue introducido por la ley /0.0?: y conforma por si solo el p,rrafo C>>>. Debemos distinguir: D eso o carga de la prueba, se rige por las normas civiles. DFportunidad, forma y valor probatorio, se rigen por la ley procesal penal. En relacin con la absolucin de posesiones, esta prueba debe recaer sobre el hecho propiamente civil que no diga relacin con el hecho punible ni con la participacin, y solo se rinde en una oportunidad. En lo dem,s se rige por el C , por ende no hay confesin ficta. >nc.3E. 'os hechos que las partes reconozcan en sus escritos y que los perjudiquen relativos a los aspectos civiles constituyen confesin. >nc.1E. Esta disposicin se aplica tambi-n a las cuestiones prejudiciales civiles que debe conocer el mismo tribunal, /:1 CFA, con lo que t,citamente se modifica esta articulo del CFA. >nc.;E.

Calor probatorio 5certeza moral condenatoria6. El ;?@ bis consagra la certeza moral condenatoria, nadie puede ser condenado sino cuando el tribunal tiene la certeza del hecho y de la participacin. De acuerdo al mensaje del residente de la Hep(blica edro #ontt se dijo, entre otras cosas, que es la conciencia la que apoder,ndose de todos los medios de prueba y apreci,ndolos viene a determinarlos en su justo valor y determinar si el hecho e*iste o no. De esto implica que el proyecto consagra como hecho superior a toda demostracin jur&dica, que la conviccin del juez es desde todo punto de vista indispensable para condenar. $i esa conviccin no llega a formarse el juez podr, absolver sin otro fundamento y cualquiera sean los antecedentes que el proceso arrogue en contra del individuo. En los delitos de hurto y de robo se aprecia la prueba en conciencia, art.?9 de la ley //.@3?. Esta apreciacin en conciencia la Corte $uprema ha dicho que no se deja al arbitrio, sino que debe conformarse a la -tica y a la probidad, debiendo el juez dar las razones de la conviccin.

!in del probatorio. Aerminando el probatorio debe certificarlo el secretario, debiendo notificarse en persona al preso y por el estado diario a las dem,s partes 5puede incluso ser el estado diario del d&a siguiente6. 7rt.;90. +o se requiere que lo ordene el juez. 'uego del certificado 5notificacin6, deben ser pasados los autos al juez sin demora, y este tiene el plazo fatal de @ d&as para e*aminar si se ha omitido o no una diligencia de importancia. ;99 $i estima que se omiti alg(n tr,mite de importancia o desea esclarecer algo, dicta las medidas para mejor resolver que estime conducentes. El juez con esto recobra su actividad pasando a se nuevamente un juez investigador. Cencido el plazo de @ d&as, o terminadas las diligencias, el juez debe dictar sentencia. El plazo es de ? d&as a contar que los autos est-n en estado de tabla, y un d&a mas por cada 3? hojas, sin e*ceder de /?. $entencia definitiva.

130

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Contenido de la sentencia definitiva. E*positiva: ?88 /. D'ugar en que se dicta y fecha. +E/ 3. D>ndividualizacin de las partes y, respecto del procesado, adem,s la designacin de su apodo, lugar del nacimiento, estado civil y numero de prontuario penal. +E3 1. DE*posicin breve de los hechos, acciones deducidas, acusacin, defensa y sus fundamentos respectivos. +E1. . Considerativa: /. DHazn por la que se da por probados o por no probados los hechos. +E;. 3. DHazones legales o doctrinarias para calificar -l o los delitos y la participacin y para establecer la responsabilidad o irresponsabilidad civil. +E?. 1. DCita de las leyes o de los principios jur&dicos en que se funda el fallo. +E@

Hesolutiva: /. DHesolucin que condena o que absuelve a cada uno de los acusados o procesado por cada uno de los delitos perseguidos. +E: 3. DHesponsabilidad de estos mismos y de 1Es. +E: 1. D!ijar el monto de las indemnizaciones civiles si se pidieron y se dio lugar a ellos. +E:. 'a sentencia debe se)alar adem,s con toda claridad, si es condenatoria, el d&a desde el cual comienza a contarse cada una de las penas 5d&a de la detencin6, y si esta en libertad que abonos se le pueden dar 5 d&as que estuvo privado de libertad6. 7rt.?81 inc./E. $i el individuo ha estado privado de libertad en cualquier proceso acumulado, aun cuando despu-s en cualquiera de ellos sea absuelto o sobrese&do, el tiempo que estuvo privado de libertad tambi-n sirve de abono. 7rts./@8 CFA y ?81 inc.3E C C. 'a misma sentencia: /. Debe condenar en costas 57rt.?8; inc./E6, si son varios la proporcin que les corresponda a cada uno. $i el acusado fue absuelto o sobrese&do definitivamente debe condenar en costas al querellante, a menos que hubiere tenido motivos plausibles para litigar. 3. Debe ordenar el comiso de los efectos e instrumentos del delito u ordenar las devoluciones pertinentes. 7rt.?8; inc.3E. 1. Debe pronunciarse sobre algunos de los beneficios de la ley /0.3/@. ;. Debe llevar la firma completa del juez autorizada por el secretario. 7rt.?88 +E0

+otificacin de la sentencia. 'a de /4 instancia y el c(mplase de la de 34 instancia si es absolutoria, se deben notificar al procesado en persona y no al representante legal. 7rt.?8? inc./E. $i es condenatoria puede notificarse igual o, indistintamente, al representante legal.

131

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

El ministro de fe tiene el deber de preguntarle al sentenciado si apela, debe dejar constancia de la respuesta o si se reserva el derecho, sin que pueda conformarse. 7rt.?8? inc.3E.

$entencia condicional. +o e*isten sentencias condicionales, o se condena o se absuelve, salvo cuando se puede sobreseer definitivamente al ausente o al demente. 7rt.?8/.

Efectos de la sentencia. Debe el juez, una vez ejecutoriada la sentencia condenatoria, decretar toda las providencias y comunicaciones necesarias para cumplir la sentencia, esto es, hacer efectivas las multas, comisos, comunicar a la Contralor&a Meneral de la Hep(blica, al $ervicio de risiones y al establecimiento carcelario, registro civil, etc. 7rt.?89 bis. 'a absolutoria ejecutoriada, debe ponerse en libertad a las personas que todav&a est-n privadas de ella, deben devolverse los libros, papeles, etc., cancelar las fianzas, alzar los embargos y medidas precautorias, devolver los objetos pertenecientes a 1Es, y es posible que se cobren las indemnizaciones por error judicial, art./9 +E:. 7rt.?80. Hecursos en contra de la sentencia.

'a regla general es que todo recurso debe interponerse en el termino de ? d&as.

E*cepciones: a6 = $olicitudes de rectificacin, ?? inc.3E, no hay plazo. b6 = Heposicin, 1 d&as. c6 = 7pelacin subsidiaria de reposicin, 1 d&as, ?@. d6 = 7pelacin en los recursos de amparo, 3; horas, 1/@. e6 = 7pelacin a la libertad provisional, en el acto de la notificacin, 1@@. f6 = Hecurso de casacin contra la sentencia de 34 instancia, igual que la casacin civil. ?@? g6 = Hevisin, no hay plazo.

Heposicin. Hesoluciones reclamables. 7rt.?@ inc./E. = 7utos. = Decretos. = $entencias interlocutorias.

lazo. 7rt.?@ inc.3E. 1 D&as. E*cepcin a esto es la reposicin de la resolucin que declara cerrado el sumario, que es de ? d&as. ;8/

132

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Contenido. 7rt.?@ inc.3E. Debe ser siempre fundada. +o se e*igen peticiones concretas, pero es lgico hacerlas, salvo el caso del art.;8/, que debe se)alar e*presamente cuales son las diligencias omitidas que pide que se practique. Aramitacin. 7rt.?@ inc.1E. De plano, e*cepto la reposicin contra una sentencia interlocutoria y aquellos asuntos cuya complejidad aconseje o&r a la otra parte. En ambos casos el juez puede dar traslado.

Efectos. +unca suspensivos. 7rt.?@ inc. final. $i la resolucin tambi-n puede ser susceptible de apelacin, y si -sta apelacin no se interpone en subsidio se entiende renunciada. 7rt.?@ inc.;E.

7claracin, rectificacin y enmienda. $olo aparece con la ley /0.0?:. 'a (nica diferencia con la materia civil es que aqu& procede siempre de oficio o a peticin de parte y sin limite en el tiempo. En materia civil la rectificacin de oficio solo procede respecto de los errores de copia, errores o c,lculos num-ricos, y con un plazo de ? d&as. Ejemplo t&pico, seg(n el ??, dice relacin con el calculo del tiempo de abono al cumplimiento de la sentencia.

7pelacin. 7rts.?/8 y siguientes. $e aplican las normas del C C y del CFA en lo que no est-n modificados por el C inc./E.6 Estas modificaciones inciden en lo siguiente: /. 'a apelacin no es fundada no tiene peticiones concretas en la forma que lo requiere el procedimiento civil. 2. 'as partes se entienden emplazadas en segunda instancia por el solo hecho de notific,rseles la resolucin que concedi el recurso, y este se ve sin esperar su comparecencia. or consiguiente, no hay desercin del recurso. 7rt.@1 y ?/8 inc.1E. 3. En lo que se refiere a competencia, la corte debe pronunciarse sobre las cuestiones de hecho y de derecho que sean pertinentes y que se hallen comprendidos en la causa, aunque no haya reca&do discusin sobre ellas ni se comprendan en la sentencia de primera instancia. 7rt.?3:. Esto debe entenderse vinculado con la facultad que tiene el tribunal para modificar en forma desfavorable al procesado, la sentencia apelada por -ste 5art.?306. Aambi-n debe referirse en su fallo a las observaciones y conclusiones formuladas por el fiscal. 7rt.?/; inc. final. = $i la sentencia de primera instancia omite considerar o resolver las acciones y e*cepciones civiles, el tribunal de alzada deber, resolverlas de oficio o a peticin de parte.. 7rt.?3: inc.3E. = En el cumplimiento de la decisin civil de la sentencia, rigen las disposiciones sobre ejecucin del C C, y cuando el cumplimiento corresponda al tribunal que dict el fallo de . 5art.?3@

133

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

primera instancia, se lleva a efecto en cuaderno separado del juicio penal. 7rt.,?3: bis. ;. $e condena siempre en costas al apelante, cuando se confirma la sentencia de primera instancia en todas sus partes 57rt.?396< salvo que se trate del #inisterio (blico. ?. rocede este recurso no slo contra las sentencias interlocutorias y definitivas, sino contra todas las resoluciones que causen un gravamen irreparable. 7rt.?; bis. Mravamen irreparable es lo que no tiene remedio. Aoda resolucin puede ser reparada con la sentencia definitiva, pero aquellas que afectan a la persona o a sus bienes, si bien son provisorias, una reparacin lejana en el tiempo nunca va a borrar el agravio. E*isten ciertas resoluciones que son irreparables por e*presa orden de la ley: $entencias y resoluciones de segunda instancia, salvo que resuelvan sobre su propia incompetencia. 7rt.?:. 'a que declara cerrado el sumario. 'a que acoge la reposicin a la resolucin que declara cerrado el sumario y ordena la practica de una diligencia. 7rt.;8/ inc.;E. 'a que desecha las e*cepciones de previo y especial pronunciamiento de fondo y mi*ta. 7rt.;;1. 'a que ordena o rechaza diligencias probatorias en el plenario. 7rt.;??. Hesoluciones dictadas por la Corte $uprema. 7rt.?0. @. El apelado puede adherirse a la apelacin en el plazo fatal de seis d&as en que permanecen los autos en secretaria para que las partes formulen sus observaciones escritas. 7rt.?/1 inc.1E. :. El plazo para apelar es de cinco d&as, contados desde la notificacin de la sentencia definitiva. 7rts.?? y ?/8 inc./E. $i el plazo vence en d&a feriado se entiende prorrogado al d&a siguiente h,bil. 0. uede interponerse este recurso verbalmente o por escrito, y se concede siempre en ambos efectos, salvo que la ley disponga e*presamente lo contrario, o que se entorpezca la investigacin del sumario. 7rts.@8 y ?/8 inc.3E y 1E. 9. El querellante o actor civil no puede suspenden la vista de la causa de libertades provisionales o de los incidentes si e*isten detenidos o privados de libertad. En el segundo caso slo lo pueden hacer por motivo fundado. 7rt.@3 bis.inc/E. /8. En la apelacin de los incidentes el juez tiene amplias facultades para citar personas, ordenar traer los autos a la vista, solicitar informes aun por tel-fono, traer al procesado a interrogarle, trasladares a distintos lugares, etc. 7rt.@1 bis. Bna vez concedido el recurso, debe remitirse el e*pediente o las compulsas, seg(n sea el caso, al tribunal de alzada con citacin y emplazamiento de las partes, dentro de la 3; horas siguientes, o en el mas breve plazo, seg(n los casos, a la ultima notificacin, y tom,ndose las precauciones necesarias para mantener en secreto los antecedentes reservados. 7rts.@/ y ?/3.

Aramitacin del recurso. /.= 3.= 'legado el e*pediente se certifica, seg(n las reglas generales, la fecha de ingreso de los autos al tribunal de alzada. 7rt.?/3. >ngresados los autos, el tribunal se pronuncia en cuenta sobre la admisibilidad del recurso. En la pr,ctica lo e*amina en la vista de la causa salvo que se plantee el incidente

134

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

con antelacin. 7rt.?/1. 3.- Certificado el ingreso y desechada la inadmisibilidad, si se hubiere promovido, se mantienen los autos en secretaria por el plazo fatal de seis d&as, para que las partes se presenten sus observaciones escritas, si lo desean 5art.?/1 inc.3E6. Es el (nico momento para adherirse a la apelacin. 7rt.,?/1 inc. final. $lo se puede adherir si es sentencia definitiva o interlocutoria. ;.= Aranscurridos los seis deis se oye la opinin del fiscal, quien debe dictaminar en el t-rmino de seis d&as, susceptible de aumento, conforme al art.;8/ inc.1E. 5'ey /9.;3@6. El fiscal puede solicitar: Jue se confirme el fallo. Jue se revoque el fallo, en favor del procesado. Jue se modifique el fallo, en contra del procesado. Jue se practiquen diligencias cuya omisin note y que tiendan a esclarecer alg(n hecho importante. 7rt. ?/1 inc.3E y art.?/; incs./E y 3E. 'a corte haci-ndose cargo de las observaciones del fiscal en su fallo, no est, obligada a aceptarlas. 7rt.3; inc.3E, ?/; inc.;E. ?.= @.= $i la opinin del !iscal es desfavorable, se da traslado al procesado o procesados que hayan comparecido, por el t-rmino fatal y com(n de @ d&as. 7rt.?/; inc.1E. Despu-s del informe del !iscal o de la contestacin, si la hay, y previa certificacin del relator acerca de estar en estado la causa el tribunal decreta Nautos en relacinO. +otificado este decreto a las partes, la causa se inscribe en el rol de las que est,n para tabla y colocado en ella, tan pronto le llegue su turno, d,ndosele preferencia sobre las causas civiles. 7rt.?3;. 'a vista de la causa debe llevarse a cabo en el d&a se)alado, aplic,ndose las normas del C C y del CFA. 7rt.?3@ inc./E. Durante los alegatos el residente puede invitar a los abogados a que e*tiendan sus consideraciones a cualquier punto de hecho o de derecho comprendido en el proceso pero esta invitacin no tiene el car,cter de obligatoria para los defensores. 7rt.?3@ inc.3E.

:.= 0.=

rueba en segunda instancia. Lemos visto que el C dispone que todas las pruebas deben pedirse, decretarse y producirse dentro del probatorio plenario. +o obstante, entre los arts.?/? y ?3? hay algunas e*cepciones para la segunda instancia y que se refieren a la prueba documental, la confesin y los testigos.

rueba documental. 7rt.?/?.

uede producirse este medio de prueba: /.= 3.= Cuando se trata de documentos de los que no se haya tenido noticias. Cuando se trata de documentos que no hayan podido proporcionarse hasta ese entonces.

Estas circunstancias se acreditan con juramento. 'a oportunidad para producir esta prueba es hasta antes de ser notificado el decreto en relacin.

135

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

$e agregan los documentos con citacin de las dem,s partes, quienes pueden objetarlo dentro de tercero d&a. El escrito de objeciones se agrega con conocimiento.

'a confesin. uede pedirse hasta antes de la citacin para sentencia sobre hechos diversos de aquellos que hayan sido materia de otras posiciones en el juicio. $e toma por el ministro que la Corte designe o por el juez a quo, bajo juramento de las partes o simple promesa del procesado 5art.?/@6. Como se trata de hechos nuevos resulta que el tribunal debe conocer anticipadamente el contenido de la preguntas para poder pronunciarse sobre la solicitud de la parte, y verificar si se trata en realidad de hechos nuevos. 'a oportunidad para pedir esta diligencia es hasta antes de la citacin para sentencia, seg(n hemos dicho, pero como -ste es un tramite complejo en segunda instancia, resulta que puede pedirse hasta antes de la notificacin del decreto en relacin, que es el tramite con el cual comienza la citacin para sentencia. 'a testimonial. E*cepcionalmente puede rendirse en los casos que se)ala el art.?/:. /.= 3.= Cuando se alegue alg(n hecho nuevo que pueda tener importancia para la resolucin del recurso, ignorado hasta el vencimiento del termino probatorio en primera instancia. Cuando no se haya practicado la prueba ofrecida por el solicitante por causas ajenas a su voluntad, con tal que dicha prueba tienda a demostrar la e*istencia de un hecho importante para el -*ito del juicio.

'a oportunidad para solicitarla es hasta el momento de entrar la causa en acuerdo, y al ofrecerla debe pedirse que se reciba la causa a prueba, indicando el nombre de los testigos y de su residencia. 7rts.?38 y ?/: inc./E. !rente a este escrito el tribunal tiene dos alternativas: /.= uede disponer que se tenga presente la peticin para resolver despu-s de la vista de la causa, si es que la peticin no aparece justificada suficientemente. En este caso, la denegacin ser, fundada y se dictar, al fallar el negocio principal.. 7rt.?/0. Frdena recibir la causa a prueba, y en esta situacin la misma resolucin suspende los efectos del decreto en relacin y debe se)alar: El termino probatorio, que no puede e*cede de /8 d&as. 7rt. ?/9. 'os hechos a que haya de concretarse la prueba. 7rt.?/9. El ministro del tribunal o juez que recibir, la prueba. 7rt.?3/. 'a parte que no hizo la peticin, una vez notificada la resolucin que recibe la causa a prueba, por el estado, puede presentar lista de testigos dentro de los tres primeros d&as del probatorio, individualiz,ndolos 5art.?386. El solicitante debi haberlo hecho en su solicitud. 'os testigos pueden ser tachados por las mismas causales de primera instancia, y pueden emplearse todos los medios de prueba para acreditarlas, pero trat,ndose de la prueba de testigos, la lista debe presentarse dentro de las 3; horas anteriores al e*amen. 7rt.?33. Bna vez vencido el probatorio, el secretario certificar, el hecho, poniendo testimonio en autos, y de la prueba rendida por cada parte. 7rt.?31. El tribunal, previa cuenta del relator, decretar, autos en relacin, siguiendo en adelante la tramitacin ordinaria.

3.=

136

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

#edidas para mejor resolver. 'a corte tiene amplias atribuciones para decretar medidas para mejor resolver, si nota alguna deficiencia en la instruccin del proceso o si considera necesarios nuevos datos para el mejor acierto del fallo. . a este efecto, dictar, un auto se)alando la diligencia que se manda a practicar y el funcionario al que se comete. Bna vez cumplidas estas diligencias con citacin de las partes, el tribunal falla la causa, a menos que considere necesario o&r a las partes, y en tal caso la vista se efect(a ante los mismos jueces que ordenaron las medidas. 7rt?3?.

$entencia de segunda instancia. $e dicta inmediatamente despu-s de la vista de la causa, o dentro de los seis d&as, plazo que puede prorrogarse hasta veinte d&as a peticin de uno o mas ministros. 7rt.?3@. $i la sentencia es absolutoria de procesado preso condena do en primera instancia, se comunica al juez a quo, para que ponga de inmediato al procesado en libertad. 7rt.?18. $i la sentencia de primera instancia contiene una condena a muerte, el tribunal no podr, fallar la causa de inmediato y deber, hacer una segunda deliberacin no antes de tercer d&a. 7rt.?3@ inc.;E. $i la sentencia de segunda instancia condena a muerte al procesado, inmediatamente despu-s de pronunciada, el tribunal se reunir, para delibera si el condenado es digno de una indulgencia o pena menor, y luego se oficia al #inisterio de 2usticia d,ndole cuenta del resultado de la deliberacin, y agregando copia de los fallos de primera y segunda instancia a objeto de que estos antecedentes llegan al residente de la Hep(blica quien se pronunciar, sobre la conmutacin de la pena o el indulto. 7rts.?1/ y :1 inc.3E CFA. $e notifica el fallo absolutorio de segunda instancia en persona al procesado y no a sus representantes, y en la misma oportunidad se le lee este fallo y el c(mplase de la sentencia 57rt.?8? inc./E6. +o obstante, el c(mplase de la sentencia condenatoria de segunda instancia se notificar, al condenado o a su representante, indistintamente. 7rt.?8? inc.;E. Esta resolucin ser, le&da en ese momento al notificado junto con el fallo del tribunal de alzada. 7rt.?8? inc.1E. Aoda sentencia condenatoria de segunda instancia debe pronunciarse sobre las costas.

Efecto e*tensivo de la sentencia de segunda instancia. $i slo uno de varios procesados deduce el recurso, la decisin favorable aprovechar, a los dem,s, siempre que no se refiera a circunstancias personales. 'o mismo ocurre si el apelante es el responsable civil, pues en virtud del recurso de -ste se establece una situacin relativa ala accin penal de la que puede resultar favorecido en la calificacin de los hechos, pueden aprovecharse los dem,s. Devolucin del e*pediente. ara saber en que plazo debe efectuarse la devolucin, hay que distinguir los siguientes casos. 7rt.?13: $i no se deduce casacin, dentro de las 3; horas siguientes al vencimiento del plazo para interponerlo. $i se ha deducido casacin, y este ha sido rechazado por la Corte $uprema, o si se ha aceptado la casacin en el fondo, la devolucin se hace dentro de las 3; horas siguientes a la notificacin del decreto que manda cumplir la resolucin de la Corte

137

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

$uprema. $i la sentencia condena a muerte, la devolucin se hace dentro de las 3; horas siguientes a aquella en que el tribunal reciba el oficio en que se comunica la resolucin del residente de la Hep(blica incluy-ndose copia de -sta.

Casacin. $e rige por las normas especiales del titulo Q libro >> del C , y supletoriamente por los p,rrafos /E y ;E del titulo Q>Q del libro >>> del C C, adem,s del :90 del C C.

Juien puede interponerla. /. = 'os que son parte agraviada, con el doble agravio de la sentencia y la causal, y adem,s que haya reclamado oportunamente el vicio 5preparado el recurso6. 3. = 7quel que sin haber litigado este comprendido en la sentencia como 1E civilmente responsable. 1. = El actor civil, pero solo en cuanto resuelve sus pretensiones civiles. 'a preparacin e interposicin del recurso son tramites necesarios, y deben cumplirse en la forma y plazos se)alados.

lazo. /. = $entencia de /4 instancia. El mismo plazo para apelar, o sea, ? d&as, y adem,s si deduce apelacin deben interponerse en forma conjunta, salvo: 'a ley concede un plazo menor para apelar que los ? d&as. $e mantiene le plazo de ? d&as para la casacin y se apela en forma separada. $i se apela en el acto de notificacin puede separadamente interponer casacin en el plazo de ? d&as. 3. = $entencia de 34 instancia, el plazo es de /? d&as. C C

Efectos de la interposicin del recurso de casacin. $uspende siempre el cumplimiento de la sentencia condenatoria. 'a sentencia absolutoria no se suspende, debe procederse a poner en libertad a los presos. En cuanto a la elevacin y devolucin de la causa, se aplican iguales reglas que las de la apelacin, contenidas en el art.?/3.

Casacin en la forma. $lo procede por las causales contempladas ta*ativamente en el art.?;/ C , en las cuales pueden se)alarse vicios cometidos durante el procedimiento 5+Es / al ?, y el /36 y vicios cometidos al fallarse la causa 5+Es @ al //6. Cuando el recurso de casacin en la forma se dirija contra la decisin civil, pueden fundarse en las causales del art.?;/ C , y adem,s en las causales ;E, @E y :E del art.:@0 C C 5ultra petita, en haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada y contener

138

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

decisiones contradictorias, respectivamente6. 7rt.?;/ inc. final.

Causales. ?;/ /. !alta de emplazamiento de alguna de las partes< 3. +o haber sido recibida la causa a prueba, o no haberse permitido a alguna de las partes rendir la suya o evacuar diligencias probatorias que tengan importancia para la resolucin del negocio. ara alegar esta causal contra una sentencia de segunda instancia, ser, menester que se haya pedido e*presamente, en dicha instancia, que se reciba la causa a prueba y que este tr,mite sea procedente< 1. +o haberse agregado los instrumentos presentados por las partes< ;. +o haberse hecho la notificacin de las partes para alguna diligencia de prueba< ?. +o haberse fijado la causa en la tabla para su vista en los tribunales colegiados, en la forma establecida en el art&culo /@1 del Cdigo de rocedimiento Civil< @. Laber sido pronunciada la sentencia por un tribunal manifiestamente incompetente, o no integrado con los funcionarios designados por la ley< :. Laber sido pronunciada por un juez o con la concurrencia de un juez legalmente implicado, o cuya recusacin estuviere pendiente o hubiere sido declarada por tribunal competente< 0. Laber sido acordada en un tribunal colegiado por menor n(mero de votos o pronunciada por menor n(mero de jueces que el requerido por la ley, o con la concurrencia de jueces que no hayan asistido a la vista de la causa o faltando alguno de los que hayan asistido a ella< 9. +o haber sido e*tendida en la forma dispuesta por la ley< /8. Laber sido dada ultra petita, esto es, e*tendi-ndola a puntos incone*os con los que hubieren sido materia de la acusacin y de la defensa< //. Laber sido dictada en oposicin a otra sentencia criminal pasada en autoridad de cosa juzgada< y /3. Laberse omitido, durante el juicio, la pr,ctica de alg(n tr,mite o diligencia dispuestos e*presamente por la ley bajo pena de nulidad. Cuando el recurso de casacin en la forma se dirija contra la decisin civil, podr, fundarse en las causales anteriores, en cuanto le sean aplicables, y adem,s en alguna de las causales ;E, @E. y :E del art&culo :@0 del Cdigo de rocedimiento Civil. El +E/3 habla de " haberse omitido durante el juicio la practica de alg(n tr,mite o diligencia dispuesto por la ley cuya omisin acarree la nulidad". Lay solo dos casos: 'a no intervencin del #inisterio ublico en aquellos actos en que es obligatoria su intervencin. 'a no intervencin o falta de patrocinio y representacin del procesado en los casos y en la forma establecido por la ley. 'a omisin de la defensa acarrea casacin en la forma.

rueba. $i es necesario probar la causal se abrir, un termino que no e*ceda de /8 d&as. 7rt.?;3

139

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

'a vista y fallo. >gual que las reglas de la apelacin, teniendo igual plazo para dictar sentencia. 7rt.?;1. 5seis d&as prorrogables a 38 d&as6. En el fallo como contenido debe e*poner: /. 'as causales de nulidad deducidas y sus fundamentos legales. 3. 'a razones por las cuales se aceptan o rechazan las causales invocadas 3. 'a decisin que declara la validez o nulidad de la sentencia atacada. 7cept,ndose una de las causales no es necesario que el tribunal entre a pronunciarse sobre las otras.. 7rt.?;; incs.1E, ;E y ?E. En el caso que la causal sea de los +Es ;, /8 y // del ?;/ la sentencia se invalida, y el tribunal debe proceder a dictar sentencia de reemplazo de inmediato, sin nueva vista pero separadamente. 'o mismo ocurre si la sentencia es casada de oficio. En todos los dem,s solo anula e indica el estado en que se encuentra el proceso y remite los antecedentes al tribunal a quo. 7rt.:0@ C C, art.?;; incs.1E, ;E y ?E.

Condenacin en costas a los jueces que dictaron el fallo anulado. $i el tribunal estima que la falta de observancia de la ley procesal proviene de mera desidia del juez o jueces que dictaron la sentencia, impondr, a estos el pago de las costas causadas, sin perjuicio de otra medida de correccin establecida en la ley. ero si estima que es a sabiendas o por negligencia o ignorancia ine*cusables, debe ordenar someter a juicio al juez. 7rt.?;?.

Casacin en el fondo. 'a regla contenida en el art.:@: C C, en orden a que el recurso de casacin en el fondo tiene lugar contra sentencia inapelable de segunda instancia pronunciadas con infraccin de la ley, siempre que esta infraccin haya influido en lo dispositivo de la sentencia, es aplicable al procedimiento penal, pero no de una manera absoluta, en atencin a que el C ha enumerado los diversos casos en que hay infraccin de ley. 7s&, el art.?;@ establece que la aplicacin errnea de la ley penal slo podr, consistir en: /. En que la sentencia, aunque califique el delito con arreglo a la ley, imponga al delincuente una pena m,s o menos grave que la designada en ella, cometiendo error de derecho, ya sea al determinar la participacin que ha cabido al procesado en el delito, ya al calificar los hechos que constituyen circunstancias agravantes, atenuantes o e*imentes de su responsabilidad, ya, por fin, al fijar la naturaleza y el grado de la pena< 3. En que la sentencia, haciendo una calificacin equivocada del delito, aplique la pena en conformidad a esa calificacin< 1. En que la sentencia califique como delito un hecho que la ley penal no considera como tal. ;. En que la sentencia o el auto interlocutorio, calificando como l&cito un hecho que la ley pena como delito, absuelva al acusado o no admita la querella< ?. En que, aceptados como verdaderos los hechos que se declaran probados, se haya incurrido en error de derecho al admitir las e*cepciones indicadas en los n(meros 3E, ;E, ?E, @E, :E y 0E del art&culo ;11< o al aceptar o rechazar en la sentencia definitiva, las que se

140

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

hayan alegado en conformidad al inciso segundo del art&culo ;1;< @. En haberse decretado el sobreseimiento incurriendo en error de derecho al calificar las circunstancias previstas en los n(meros 3E, ;E, ?E, @E y :E del art&culo ;80< y :. En haberse violado las leyes reguladoras de la prueba y siempre que esta infraccin influya substancialmente en lo dispositivo de la sentencia. En cuanto al recurso de casacin en el fondo se dirija contra la decisin civil de la sentencia, regir, lo dispuesto en el art&culo :@: del Cdigo de rocedimiento Civil. Con la modificacin introducida por la ley /9.1:; esta referencia es intranscendente. De esta suerte, en materia procesal penal no toda infraccin de ley autoriza un recurso de casacin en el fondo, sino slo aquella infraccin de la ley penal que est, contemplada dentro de algunas de las causales que el C enumera ta*ativamente. . al interponer el recurso ser, necesario mencionar e*presamente el vicio o defecto en que se funda, y la ley que concede el recurso por la causal que se invoca, igual como se hace en la casacin en la forma. 7rt.::3 inc.3E C C. $i el recurso de casacin en el fondo se interpone en contra de una sentencia condenatoria que aplique pena privativa de libertad no se aplicar, el inc.3E del art.:03, es decir, la sala que conoce si la sentencia objeto del recurso re(ne los requisitos de los arts.::3 y ::@ del C C no podr, rechazar el recurso de inmediato, aun cuando en opinin un,nime de sus ministros adolece de manifiesta falta de fundamento. 'a Corte $uprema tiene 38 d&as siguientes a la vista de la causa para dictar sentencia, debiendo contener los siguientes requisitos: /. 'os fundamentos que sirven de base a la resolucin del tribunal. 3. 'a decisin de las diversas cuestiones controvertidas. 1. 'a declaracin e*pl&cita de si es nula o no la sentencia reclamada. Cuando la Corte $uprema acoge el recurso de casacin en el fondo, puede aplicar al procesado, como consecuencia de la causal acogida y dentro de los limites de la ley, un apena mas severa que la impuesta por la sentencia invalidada. 7rt.?;0 inc./E. Hespecto de los efectos que la sentencia produce respecto a terceros que no dedujeron el recurso, les aprovecha en todo lo que les sea favorable, siempre que se encuentren la misma situacin que el recurrente y les sean aplicables los motivos alegados para declarar la casacin de la sentencia. 7rt.?;0 inc.3E. Bna vez fallado el recurso de casacin y notificadas a las partes la sentencia de la Corte $uprema, el proceso se devuelve a la Corte de 7pelaciones dentro de segundo d&a, para que le ponga el c(mplase y la baje a primera instancia dentro de las 3; horas siguientes a la (ltima notificacin de este decreto 5arts.?;9, ?;8 y ?/36. 7 su vez, el juez de primera instancia, coloca el c(mplase, y se notifica al condenado o a su representante indistintamente el c(mplase de la sentencia de segunda instancia si el fallo es condenatorio< y si es absolutorio, se notifica en persona al procesado quedando ejecutoriado el fallo. 7rt.?8?. 'as sentencias de la Corte $uprema y de la Corte de 7pelaciones se publican en la Maceta de los Aribunales. 7rt.?;9 inc.3E.

Consulta. 'a consulta es un tramite procesal que la ley ordena en determinados casos, en cuya virtud una resolucin judicial es revisada por el tribunal superior cuando -ste no la ha conocido por

141

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

la v&a de la apelacin. Deben consultarse: 7rt.?11. 'a sentencia condenatoria que impone una pena privativa o restrictiva de libertad superior a un a)o. 'a sentencia condenatoria que aplica diversas penas privativas o restrictivas de libertad que sumadas e*ceden a un a)o. 7rt.?11 +E3. Aoda sentencia dictada en un proceso que verse sobre un delito al que la ley le se)ala pena aflictiva. En cuanto sea aplicable a la consulta, rige lo dispuesto en el art. ?30 bis. 5efecto e*tensivo de la sentencia6 !uera de las sentencias se)aladas, tambi-n deber, consultarse: 'as resoluciones que conceden la libertad provisional. 7rt. 1@/. El auto de sobreseimiento definitivo, cuando el juicio versa sobre delito que la ley castiga con pena aflictiva 5art.;/;6. se ve en cuenta, si es temporal< y previa vista, si es definitivo 5art. ;/?6. 'a resolucin que acoge algunas de las e*cepciones de previo y especial pronunciamiento calificadas como perentoria 5; al 0 art. ;116, en los mismos casos en que la ley prescriba la consulta de una sentencia definitiva. 7rt. ;;;. 'a resolucin que declara si es o no admisible la acusacin en la querella de cap&tulos, siempre que no se deduzca apelacin. 7rt. @18 inc.3E. En la e*tradicin pasiva cuando no se apele de la sentencia del residente de la Corte $uprema. Aramitacin. 7l igual que en la apelacin el tribunal que conoce de la consulta puede modificar la sentencia. 'os tramites de la consulta son los mismos que de la apelacin, con la salvedad que se ver, en cuenta por regla general. E*cepcionalmente se traer,n los autos en relacin: = $i el informe del fiscal es desfavorable. = $i las partes piden alegatos dentro de los @ d&as siguientes a la llegada de los e*pedientes a la corte. En aquellos casos en que la Corte funcione dividida en salas, las causas se distribuyen por el residente de la Corte mediante sorteo.

Hecurso de Hevisin. rocede contra las sentencias firmes ganadas injustamente, y siempre que estas sentencias no hayan sido dictadas por la Corte $uprema. Esto es en materia civil. En materia penal, el recurso es mas amplio, dado que procede en contra de sentencias firmes condenatorias, incluso las dictadas por la Corte $uprema, Ncuando se descubre con perfecta evidencia que han sido dictadas por un error de hechoO. +o tiene plazo, ni requiere por regla general, sentencia previa que declare la e*istencia de los hechos constitutivos de la causal.

142

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Aribunal competente para conocer de -l: la Corte $uprema y su objeto es anular sentencias firmes, art.@?:, en que se haya condenado a una persona por un crimen o simple delito. +o hay revisin contra las sentencias absolutorias ni contra las que se dictan en procesos por faltas.

Casos en que procede. 7rt.@?:. /. Cuando en virtud de sentencias contradictorias, est-n sufriendo condenas dos o mas personas por un mismo delito, que no haya podido ser cometido mas que por una sola. 3. Cuando se est- sufriendo condena alguno como autor, cmplice o encubridor del homicidio de una persona cuya e*istencia se compruebe despu-s de la condena. 1. Cuando alguno est- sufriendo condena en virtud de sentencia que se funde en un documento o en un testimonio de una o mas personas, siempre que dicho documento o testimonio haya sido declarado falso por sentencia firme en causa criminal. ;. Cuando, con posterioridad a la sentencia condenatoria, ocurra o se descubra alg(n hecho o aparezca alg(n documento desconocido durante el proceso, que sean de tal naturaleza que bastan para establecer la inocencia del condenado. +o hay plazo para interponerlo, y aun cuando la condena se haya cumplido, o si el condenado hubiere fallecido puede hacerse valer, se trata de rehabilitar su memoria. 7rt.@?0. uede ser interpuesto por el #inisterio (blico, el condenado, su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos leg&timos o naturales.

Hequisitos del escrito en que se interpone. 7rt.@?9. $e interpone directamente ante la Corte $uprema, y el escrito respectivo, fuera de los requisitos de orden general, debe: /. E*presar con precisin la causal que le sirve de fundamento. 3. ser firmado por procurador y un abogado, cuando no sea deducido por el #inisterio (blico. 1. Deben acompa)arse los documentos que prueben los hechos en que se funda. ;. $i se funda en la causal +E3 del art.@?:, deben indicarse los medios probatorios con que se acreditar, que la v&ctima del pretendido homicidio vivi despu-s de la fecha en que la sentencia la supone fallecida. ?. $i la causal es la +E; del art.@?:, se indicar, el hecho o el documento desconocido durante el proceso, y se acompa)ar, o se indicar, al menos su naturaleza y el lugar o archivo en que se encuentra. 'a Corte $uprema rechazar, de plano el recurso que no cumpla con estos requisitos. Lay que dejar constancia que en materia penal no es necesario acompa)ar al recurso boleta de consignacin en la cuenta corriente del tribunal.

Efectos de la interposicin del recurso. +o se suspende el cumplimiento de la sentencia que se pretende anular, e*cepto cuando por tratarse de una pena irreparable, el tribunal as& lo ordene hasta que el recurso sea fallado. 7rt.@?9.

143

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Aramitacin. $i el recurso se interpone en forma legal, hay que distinguir: 1. $i lo interpone el procesado, se dar, traslado al fiscal, y si es -ste quien lo deduce, se da traslado al procesado< una vez evacuado el traslado, se ordena autos en relacin y se ve la causa en la forma ordinaria. 7rt.@?9 inc. final. 3. En los casos de los +Es3 y ; del art.@?:, cuando se ofrece prueba de testigos, el tribunal se)alar, un termino prudencial para recibirla, y comisionar, a uno de sus miembros para este efecto o al juez letrado del territorio jurisdiccional donde se encuentren los testigos. Cencido el termino, se oir, al fiscal y al procesado, mand,ndose traer los autos en relacin, a menos que se decreten medidas para mejor resolver. 7rt.@@8. 'a Corte $uprema al acoger un recurso de revisin se producen los siguientes efectos. $i el fallo acoge el recurso fundado en la causal +E/ del art.@?:, anula las sentencias contradictorias y manda instruir nuevo proceso por el juez que corresponda. 7rt.@@3. $i el fallo acoge el recurso fundado en la causal +E3 del art.@?:, anula la sentencia atacada, ordena poner en libertad al condenado rematado o seguir causa por el juez correspondiente, si encuentra m-rito. 7rt.@@1. $i el fallo acoge el recurso fundado en la causal +E1 del art.@?:, anula la sentencia condenatoria y manda a instruir nuevo proceso, no oy-ndose en -ste a los testigos declarados perjuros por la sentencia ejecutoriada. 7rt.@@;. $i el fallo acoge el recurso fundado en la causal +E; del art.@?:, anula la sentencia recurrida y dicta de inmediata una nueva, ordenando la libertad del condenado. 7rt.@@;.

Heglas a que se sujeta el nuevo juicio. +o puede tomar parte en -l ninguno de los jueces que haya intervenido en el pronunciamiento de la sentencia que se declara nula. 7rt.@@?. 'os jueces deben aplicar la ley, aunque la pena sea mayor a la impuesta por la sentencia anulada, descont,ndose si es posible, la pena que el condenado ya haya cumplido. 7rt.@@@ El juicio se inicia ante el juez de primera instancia que sea competente seg(n las reglas se la subrogacin legal.

ublicacin de la sentencia e indemnizacin. $i la Corte $uprema, o en el nuevo juicio que se ordena instruir, se declara que se ha probado la inocencia del acusado, -ste puede pedir que la sentencia se publique en el diario oficial, y adem,s que se le devuelvan, por quien los hubiere recibido, las sumas que hubiere pagado como costas e indemnizaciones. El mismo derecho tienen los herederos del condenado que hubiere fallecido. 7rt.@@:. +ulidad procesal. 7rts. @0 al :1 y en subsidio las normas del C C.

144

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

rocedencia. 7rt.@9. /. Cuando la violacin de la norma esta especialmente sancionado con la nulidad. $on dos casos: >. = +o intervencin, patrocinio y representacin del procesado en los casos o formas legales. >>. = +o intervencin del #inisterio ublico cuando es requerido. 3. Cuando se omite un acto o tr,mite indicado como esencial en la ley.

Aitular. 7rt.:8. = artes. +o debe haber causado el vicio pero debe afectarle. = #inisterio ublico.

Fportunidad. 7rt.:/. 5distinguimos6 'a parte slo podr,n pedir incidentalmente la nulidad de tr,mites y actos: En el sumario: +E/ /. Durante todo el sumario. 3. En los ? d&as para pedir que se realicen aquellas diligencias que consideren esenciales y que se hayan omitido. 7rt.;8/ 1. En los escritos fundamentales del sumario. 7cusacin, adhesin, contestacin. En el plenario: +E3. Dentro de los ? d&as contar del conocimiento del vicio.

Convalidacin del vicio. 7rt.:/ bis a6 = or prescripcin: or no haber interpuesto oportunamente el escrito de nulidad. b6 = Cuando las partes aceptan e*presa t,citamente los efectos del acto. c6 = Cuando el acto cumple su propsito a pesar del vicio. :/ %. 'a nulidad tiene efecto e*tensivo a los actos consecutivos que emanaban o depend&an de el nulo. El juez debe se)alar claramente cuales son esos actos. 7rt.:3 inc./E y 3E.

+ulidad procesal de oficio. El juez puede corregir de oficio los errores que encuentre en el proceso, y puede dictar las medidas para evitar la nulidad de los actos de -l, con el limite de no subsanar los tr,mites realizados despu-s o fuera del lazo fatal. 7rt.:3 inc.1E.

+ulidad en la notificacin. 7rt.:1. 'a resolucin que declara nula una notificacin debe notificarse por el estado diario, y la resolucin que estaba errneamente notificada se entiende notificada de pleno derecho

145

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

despu-s de transcurridos 1 d&as desde la notificacin por el estado diario, salvo que se trate de un preso o del #inisterio ublico, en cuyo caso debe notificarse en persona o personalmente nuevamente. $i es una resolucin de 34 instancia la resolucin mal notificada se entiende notificada con la notificacin del c(mplase. Aoda resolucin que recae en un incidente de nulidad es apelable en el solo efecto devolutivo. 7rt.:3 inc. final.

7mparo. Aambi-n conocido como "Labeas Corpus". Aiene por objeto impedir que una persona sea privada, perturbada o amenazada, ilegal o arbitrariamente en su seguridad individual y libertad personal. Como dice el 7utoacordado del /9 de Diciembre de /913, este recurso tiende no solo a garantizar la libertad de los ciudadanos para permanecer en cualquier punto de la rep(blica, trasladarse de uno a otro o salir del territorio nacional, sino que tambi-n a sancionar a los que abusando de su autoridad o arroj,ndose autoridad que no tienen, privan a las personas de uno de sus mas importantes derechos en un pa&s constitucional. 3/ C E 18@ y siguientes C . +o slo esta establecido en favor de los individuos presos, detenidos o arraigados ilegalmente, sino que adem,s puede ser interpuesto por las personas en contra de las cuales e*ista orden de detencin, prisin o arraigo y que aun no han sido perturbadas en su libertad personal, para que se suspenda el cumplimiento de la orden. Concepto. 2uan into Duran se)ala que es el derecho que establecen las leyes en beneficio de todo individuo que se halle preso o detenido ilegalmente o que e*ista en su contra orden de detencin, para que se le ponga en libertad o se suspenda la orden librada en su contra. Elena Caffarena se)ala que es la accin que nuestra carta fundamental establece para garantizar la libertad personal lesionada o amenazada ilegalmente. Hafael Celoso Ch. >ndica que el recurso de amparo, de base constitucional, que tambi-n se denomina habeas corpus, es el que tiene por objeto evitar detenciones arbitrarias, cuando no se haya perseguido este fin por otros recursos legales. Lector Fberg lo define como el poder jur&dico que tiene todo individuo para pedir al rgano jurisdiccional competente la proteccin de su derecho a la libertad personal y a la seguridad individual, en los casos y en la forma establecida en la C E y en las leyes.

Fbjeto del recurso. Es un recurso e*traordinario que tiene por objeto evitar o corregir privaciones o restricciones de libertad arbitrarias, cuando no se haya perseguido este fin por otros recursos legales. 2ur&dicamente es el (nico medio por el que una persona puede hacer frente a los abusos que afectan la libertad personal y seguridad individual y, que por diversas causas, comete la autoridad, particularmente en periodos de alteracin institucional. +aturalmente para que pueda cumplirse con el objetivo indicado es menester que las circunstancias sociales y pol&ticas de una sociedad permitan su eficacia y desarrollo. #as aun, es necesario que e*ista de parte de la autoridad la voluntad de respetar, por un lado, y de proteger, por el otro, la libertad de todos los ciudadanos.

146

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

Caracter&sticas. Este recurso presenta una seria de caracter&sticas que permiten distinguirlo de los dem,s medios de impugnacin que contempla nuestra legislacin procesal: Es un recurso e*traordinario, toda vez que la ley lo admite e*cepcionalmente en contra de determinadas resoluciones judiciales y por las causales que ella misma establece. 7s& tambi-n lo considera en su gran mayor&a nuestra doctrina. $e deriva este car,cter de e*traordinario debido a que procede por: = Causales ta*ativamente se)aladas en la ley. = Contra resoluciones que (nicamente ordenan un arraigo, una detencin o prisin, perturbacin o amenaza en su derecho a la libertad personal y seguridad individual. Elena Caffarena no comparte este criterio y considera que este recurso tiene un car,cter de ordinario simplemente. $e)ala que el diccionario establece que e*traordinario es lo que ocurre rara vez, que sale de la regla com(n. En cambio el amparo no tiene nada de singular ni e*tra)o. +inguna accin es mas singularmente aceptada que -sta y forma parte del mecanismo normal de las instituciones jur&dicas. 'o corriente, lo ordinario, lo regular es que frente a una detencin ilegal, juegue y act(e el recurso de amparo. Es de breve y sumaria tramitacin. 7rt. 180. ara que el amparo pueda cumplir con su finalidad de garantizar la libertad personal lesionada o amenazada ilegalmente es necesario que sea resuelto r,pidamente. or esta razn, el legislador no slo ha e*igido celeridad en la substanciacin del recurso sino tambi-n en su fallo. 7l respecto el art. 180 C se)ala que en caso de necesidad de realizar fuera del lugar donde funciona el tribunal alguna investigacin o esclarecimiento para establecer los antecedentes del recurso, se otorgar, un aumento hasta de seis d&as o por el termino de emplazamiento que corresponda, si -ste e*cediera de dicho plazo. +o es formalista. 'a regla general es que los recursos procesales al ser deducidos deben cumplir con determinadas formalidades o requisitos de forma. Arat,ndose del recurso o procedimiento de amparo su interposicin no est, sujeta a formalidades de ninguna especie. En efecto, este recurso no slo puede interponerse por escrito, sino que tambi-n por tel-grafo, tel-fono, e incluso algunos sostienen que verbalmente. En los casos en que se deduce por escrito, se utiliza papel simple y no necesita de patrocinio de un abogado no constituir un mandatario judicial. +o hay un plazo para deducirlo. uede intentarse mientras se encuentre privada, limitada o amenazada la libertad de una persona o e*ista pendiente una orden de detencin o prisin o arraigo. Es reparatorio, ya que su objeto directo es restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin a la libertad personal del afectado. uede deducirse por cualquier persona, y no solo por el afectado por la arbitrariedad o ilegalidad de la cual se reclama.

Da origen a un proceso constitucional especial. 'imitacin a la interposicin del recurso. $eg(n el art.;/ +E1 inc./E, este recurso no ser, procedente en los estados de asamblea y de

147

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

sitio respecto de las medidas adoptadas en virtud de dichos estados por la autoridad competente y con sujecin a las normas establecidas por la C E y la ley. rocedencia. rocede en contra de toda orden arbitraria de arraigo, detencin o prisin, siendo los arts.18@ y 1/; del C los que cuidan de indicar los casos en que nos encontramos frente a tal arbitrariedad. Del art.18@ aparece que es requisito para que proceda el recurso de amparo que no se hayan deducido antes otros recursos legales. Esta e*igencia ha sido objeto de dos interpretaciones diferentes: uede interponerse el recurso de amparo cuando los dem,s recursos est,n pendiente y por fallarse.

$e funda esta opinin en el art.1/? que indica Nsiempre que hubiere sido confirmada por el tribunal correspondienteO. >nterpretando esta e*presin a contrario sensu, se desprende que si los recursos est,n pendientes procede el amparo, toda vez que no han sido confirmados por el tribunal correspondiente. Esta opinin no ha tenido acogida en la jurisprudencia nacional. 5$olo e*iste un voto disidente en un fallo aislado.6

or el slo hecho de interponerse otros recursos el amparo es improcedente.

$e funda en el tenor literal del art.18@, el cual en su parte final dice NSpodr,, sino hubiere deducido los otros recursos legalesSO, y en la historia fidedigna de su establecimiento. En las sesiones de la comisin de parlamentarios encargada de informar el proyecto del C se dijo, a propsito del art.18@, que Ntodo individuo que se halle preso o detenido, o en contra el cual e*istiere orden de detencin o prisin emanada de autoridad que no tenga facultad de arrestar, o e*pedida fuera de los casos previstos por la ley, o con infraccin de cualquiera de las formalidades, puede, sin perjuicio de los dem,s recursos, reclamar su inmediata libertad o que se subsanen los defectos denunciados.O En la discusin del precepto se acord reemplazar la palabra Nsin perjuicioO por NsalvoO, para que no se entendiera que habi-ndose hecho uso de alguno de dichos recursos quedaba margen para interponer el de amparo. La surgido en algunos fallos una nueva tesis al interpretar la restriccin en cuestin de una forma mas amplia, sosteni-ndose que el objetivo que persigue la limitacin indicada al ejercicio del derecho de amparo, ha sido evitar un doble pronunciamiento del tribunal superior sobre el fondo del asunto, esto es, acerca de la legalidad de la orden de detencin, prisin o arraigo recurrida, de modo que si el recurso que se interpone en contra de la resolucin que despu-s es reclamada de amparo ha sido desistido, declarado desierto o inadmisible, de manera que el superior no ha entrado a pronunciarse sobre el fondo del asunto, no se divisa inconveniente alguno para que el amparo prospere. 'a Corte $uprema ha se)alado que si la orden de aprehensin se origina en una resolucin de una Corte de 7pelaciones, que es el mismo tribunal llamado a reconocer del amparo, dicho recurso resulta improcedente y corresponde declararlo inadmisible.

Causales del recurso. /. = rocede en contra de una orden de arraigo, detencin o prisin que no emane de la autoridad con facultad de dictarla. 7rt.18@. 3. = $i se e*pidi fuera de los casos previstos en la ley 5por ejemplo solo procede citacin y el

148

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

juez ordena detencin6.7rt.18@. 1. = $i la orden fue e*pedida con infraccin a las normas legales. 7rt.18@. ;. = $i ha sido dada sin que haya m-rito o antecedentes que lo justifiquen 5por ejemplo si ha sometido a proceso y prisin preventiva sin los requisitos del 3:;6. ?. = $i el juez no le toma declaracin al inculpado dentro de las 3; hrs. siguientes a aquella en que haya sido puesto a disposicin del tribunal 1/;. @. = $i la detencin se prolonga mas all, de lo permitido por la ley. :. = $i el individuo sufriera una amenaza en el ejercicio de sus derechos de libertad y seguridad personal. Estas causales operan est- cumplida o no la orden respectiva. 7rt. 1/1 bis.

lazo para interponerlo. +o hay plazo.

Casos en que no procede. /. = Cuando en contra de alguna de esas resoluciones se hubiera interpuesto otro recurso. 3. = Cuando la privacin de libertad resulta como consecuencia de una pena impuesta al individuo. 1. = Cuando la resolucin que ordeno la privacin o restriccin hubiere sido confirmada por el tribunal superior. 1/?

ersonas h,biles para interponerlo. 7rt. 3/ C E = El propio afectado. = En su nombre cualquiera persona capaz de aparecer en juicio, sin mandato especial. 'a ley, pese a la amplitud de esta norma, e*ige en el art.18: C que la persona que interpone el recurso tenga capacidad procesal. 'os tribunales han desestimado esta e*igencia legal, incluso ponemos en duda la constitucionalidad de tal precepto. VComo podr&a establecerse la capacidad si el recurso puede incluso establecerse por tel-fonoW. $i bien no se requiere mandato especial para interponer este recurso a nombre de otra persona, slo aquella a cuyo nombre se interpuso puede desistirse o abandonarlo.

!ormalidades de la interposicin. Debe interponerse por escrito, conforme lo se)ala el art. 18: C y el p,rrafo @E del 7uto acordado. En este ultimo se e*presa que el secretario consignar, el d&a y la hora que llega a su oficina la solicitud o telegrama en que se deduce el amparo. De estas disposiciones se desprender&a que es improcedente el amparo deducido verbalmente. +ada obsta a que el amparo deducido por escrito sea ampliado verbalmente en la vista de la causa. ese ha lo dicho se ha admitido un recurso de amparo interpuesto verbalmente. 5%ernardo 'eighton a favor de abogados, $eptiembre /9:16. En este caso el recurso lo recibi el

149

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

residente de la Corte en presencia del relator, a quien se lo dict, funcionario que levant un atestado sobre el particular.

Aribunal competente. 'a Corte de 7pelaciones respectiva, aquella en cuyo territorio se dicto la orden o se encuentra el detenido o preso. 7rt.3/ C E, 18: C y @1 CFA. $e discute cual es la Corte de 7pelaciones respectiva: 'a C7 de Aemuco ha sostenido que no puede ser otra que la del lugar en que se ha e*pedido la orden que se reclama, pues -ste es el (nico tribunal con poder para revocar las ordenes libradas dentro de su territorio jurisdiccional. 'a Corte $uprema ha estimado que es aquella el cuyo territorio se cumpli la orden que se reclama. Elena Caffarena estima que NrespectivoO, seg(n el diccionario es lo que ata)e o se contrae a determinada persona, por ende la Corte de 7pelaciones respectiva es la que corresponde seg(n el domicilio de la persona del amparado. Bna ultima posicin distingue si la orden se cumpli, caso en al cual corresponde el conocimiento al tribunal del lugar en que se cumpli< y si no se cumpli el superior jer,rquico de aquel que la e*pidi. $i la Corte respectiva cuenta con mas de una sala corresponde su conocimiento a una de ellas en primera instancia. 7rt.@1 +E; letra % CFA. Aramitacin. 'a tramitacin es breve y sumaria. >nterpuesto que sea el secretario consigna el ida y hora de llegada de la solicitud o telegrama, pas,ndolo al relator para que de inmediato de cuenta al tribunal. Hecibiendo en secretaria se pide el o los informes necesarios para resolverlo en la forma mas r,pida, informes que se solicitan la juez o autoridad de quien emana la orden. $i la demora en los informes e*cediera un plazo razonable, el tribunal puede prescindir de ellos. 7s&, dice el 7utoacordado que no seria posible dejar la libertad de un individuo sujeta a un funcionario negligente o maliciosamente culpable. ara la vista del recurso se pueden adoptar dos medidas: Comisionar a alguno de los ministros para que se traslade al lugar donde est, el detenido o preso, lo oiga, y con los antecedentes que obtenga disponga o no su libertad, o subsane los efectos reclamados. El #inistro informar, al tribunal de las resoluciones que ha adoptado acompa)ando los antecedentes del caso. 7rt. 189. Frdenar que el detenido o preso si no se opusiera sea tra&do a su presencia, o que se ponga a disposicin del #inistro a quien se haya comisionado, en el plazo que se fijar, seg(n la distancia. El decreto debe ser cumplido por el encargado de la c,rcel o lugar en que se encuentre el detenido, y la demora le har, responsable penalmente. 7rt.1/8. Conoce una sala de la Corte previo sorteo, ordenando se traigan los autos en relacin, disponi-ndose que se agregue e*traordinariamente a la tabla de la sala que corresponde al mismo d&a o al d&a siguiente. Deber, resolverse con preferencia a cualquier otro asunto. El amparo trae siempre la radicacin de la causa en una sala. +o procede la suspensin de la vista del recurso y con o sin alegatos se ve la causa. 7rt. /@? +E? inc. final C C.

150

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

'a Corte de 7pelaciones debe fallarla dentro de las 3; horas, salvo que se requiera de mayor tiempo para pedir antecedentes. En tal caso el plazo se aumenta hasta en @ d&as, o con el termino de emplazamiento que corresponda si -ste e*cede de @ d&as.

Efectos del recurso. $i se acoge debe ordenarse subsanar las defectos e inmediatamente poner en libertad al individuo, y pasar los antecedentes al #inisterio ublico, salvo que no haya motivo suficiente para hacerlo. $i el tribunal comprueba que la detencin, prisin o arraigo ha sido arbitrario o ilegal al momento de interponerse el recurso, y aun cuando despu-s se subsane esta anomal&a, la Corte de 7pelaciones debe acoger el recurso para el solo efecto de declarar la infraccin y hacer uso de las facultades disciplinarias y pasar los antecedentes al #inisterio ublico. El #inisterio (blico tiene el deber funcionario de querellarse por el /;9 C . $i no lo hace al fiscal se le aplica una medida disciplinaria de suspensin de su cargo hasta por 18 d&as. En contra del fallo de la Corte de 7pelaciones puede apelarse ante la Corte $uprema dentro del termino de 3; horas. $e concede en el solo efecto devolutivo si se acoge el recurso. $i lo rechaza y se apela se concede en ambos efectos. 7rt. 1/@.

7ccin popular de amparo. El art.1/: la establece, d,ndole una tramitacin mas simple que al recurso, se)alando que cualquiera persona que tenga conocimiento, puede denunciar toda detencin en lugares no destinados por la ley a tal efecto. En este caso, el juez competente se trasladar, al lugar del hecho y ordenar, poner en libertad al detenido o secuestrado. $i se alega causa legal, investigar, su veracidad. De la diligencia se levantar, acta circunstanciada.

Procedimiento ordinario de acci"n penal privada.

Es un procedimiento de aplicacin general, aun cuando el C lo trata como juicio especial, y se aplica a los delitos de accin penal privada que se)ala el art./0 C y otras leyes especiales. $e tramita la accin penal privada conforme a las reglas del procedimiento ordinario de accin publica, con ciertas modificaciones: 57rt. ?:/6 El juicio slo puede iniciarse por querella 5art.?:36, que debe deducir (nicamente el ofendido o aquellas personas que se)ala la ley e*presamente. El escrito de querella contendr, todas las enunciaciones del art.9; C , salvo ofrecer fianza de calumnias. El sumario es publico, a menos que el juez por motivos fundados ordene lo contrario. 5?086 or regla general el #inisterio ublico slo debe ser o&do antes de pronunciarse sentencia definitiva, pero en los juicios sobre calumnia o injurias inferidas a particulares, no se le escuchar, 5?016.

'a sentencia condenar, en costas a la parte vencida. 57rts. ?0; y @086

151

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

or el solo hecho de no comparecer, se considerar, rebelde al querellado. $u defensa y representacin se encargan al abogado y procurador de turno, y a -ste se le notificar,n las resoluciones, sin perjuicio de lo establecido en el art.@8; a favor del litigante rebelde, aun cuando se le condene a una pena corporal. 7rt.?0@

El abandono de la accin puede declararse de oficio o a peticin de parte, tanto en primera como en segunda instancia, cuando no se da curso progresivo a los autos durante 18 d&as 7rt.?0: inc./E En caso de muerte o incapacidad del querellante, se declarar, el abandono cuando no concurran sus herederos o representantes a sostener la accin dentro de los @8 d&as. 7rt. ?0: inc.1E 'os efectos que se derivan del abandono, son los mismos del sobreseimiento definitivo, pudiendo el ofendido perseguir por la v&a civil las indemnizaciones que se le deban. 7rt.?0: inc.3E y ;E. +o es necesaria la declaracin del inculpado para someterlo a proceso. 7rt. ?0@ inc.3E.

Aramitacin. Distinguimos si se trata: Aramitacin de los delitos de injuria y calumnia. El juez provee la querella citando a comparendo para un d&a determinado dentro del quinto, al cual pueden asistir las partes por medio de mandatarios con facultades para llegar a un avenimiento. 7rt.?:; inc./E y ;E. El objeto del comparendo es procurar un avenimiento que ponga termino al juicio. 7rt.?:; inc.3E. $i las partes no concurren distinguimos: D $i no comparece el querellado, el juicio sigue adelante 5art.?:; inc.1E6 en la forma que indica el art. ?::, esto es, como si se tratara de la tramitacin de los dem,s delitos de accin penal privada. D $i no comparece el querellante o su mandatario con facultades para un avenimiento, se le tiene por desistido de la accin. 7rt. ?:? inc./E. $in embargo, la parte inasistente puede dentro de los tres d&as siguientes al fijado para el comparendo, justificar que se encontr en la imposibilidad de concurrir, en cuyo caso se decreta por una sola vez nueva citacin a comparendo. 7rt.?:? inc.3E. $i se trata del delito de injuria o calumnia proferidos por escrito, debe presentarse el documento que los contenga, y si ha sido proferido en juicio, debe acompa)arse copia del escrito que la contenga y certificado en que conste la terminacin del juicio y la resolucin que declara haber m-rito para proceder criminalmente. 7rt. ?:@ inc.3E.

Aramitacin de los dem,s delitos de accin privada. 'a investigacin comienza con el decreto del juez que manda recibir la informacin ofrecida por el querellante para acreditar los hechos que constituyen el delito y sus circunstancias 5art.?::6 sin perjuicio de otras diligencias. 'a informacin ser, recibida por el juez. 7rt. ?:0.

152

RODRIGO VALENZUELA NEZ ABOGADO

'os medios de prueba son los mismos de la accin penal publica, pero en estos juicios los peritos son nombrados por las partes de com(n acuerdo, o por el juez en su desacuerdo. 7rt. ?:9. Bna vez agotada la investigacin, el juez declara cerrado el sumario, y ejecutoriada esta resolucin puede, a continuacin, sobreseer u ordenar, que el querellante formule acusacin. El sobreseimiento ser, definitivo y puede ser temporal, pero -ste (ltimo slo procede cuando el procesado cae en demencia, locura y en caso de resolucin previa de una cuestin civil. 7rt. ?0/ inc.3E. En cuanto a la acusacin, el juez ordena una vez ejecutoriada la resolucin que declare cerrado el sumario, que el querellante acuse dentro de seis d&as fatales, siempre que: D +o encuentre m-rito para sobreseer. D Jue el inculpada hay sido sometido a proceso. En el mismo plazo podr, ejercer la accin civil, que se tramitar, conjuntamente con la accin penal. 7rt. ?0/ inc./E. El plazo para contestar la acusacin y la accin civil es de @ d&as fatales contados desde la notificacin de la formulacin de la acusacin y de la accin civil. en su caso. 7rt. ?03. En lo que se refiere a la acumulacin de autos y consulta, proceden de acuerdo con las reglas generales. 7rt. ?0? al ?00.

153