DIN08 Direito Internacional Publico Novo

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Apostila: Direito Internacional Pblico por Prof. Lus Gustavo Viana

Direito Internacional

Assunto:

DIREITO INTERNACIONAL
PBLICO

Autor:

PROF. LUS GUSTAVO VIANA
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UNIDADE I

A SOCIEDADE INTERNACIONAL

1) INTRODUO E ORIGEM

A Sociedade tem sua origem na sociabilidade humana e surge da ampliao das
relaes recprocas dos indivduos. Coincide com a formao das primeiras coletividades
organizadas, onde o estabelecimento das relaes entre os indivduos que compunham
as coletividades exigia normas que as regulassem.
Ela antecede a Antiguidade e precede a formao do Estado.
Assim, o surgimento da Sociedade Internacional se d porque existem relaes
contnuas entre as diversas coletividades, que so formadas por indivduos que
apresentam como caracterstica a sociabilidade, que tambm se manifesta no mundo
internacional. A sociabilidade no est contida dentro das fronteiras de um Estado, mas
as ultrapassa.
O Estado seu membro originrio e principal sujeito. Na verdade, a figura do
Estado tende a ser substituda por foras mais atuantes que correspondam melhor s
necessidades polticas, econmicas e sociais, desta virada de sculo. As organizaes
internacionais visam a resolver problemas que os Estados no tem tido como resolver.

1.1) SOCIEDADE OU COMUNIDADE?

Este tema no tem sido pacfico na doutrina. Alguns autores (Sereni) falam em
comunidade internacional, outros falam em sociedade internacional. A distino de
sociedade e comunidade nos dada pela sociologia.

1.1.1) Comunidade (Direito Natural) apresentaria as seguintes caractersticas:

a) formao natural;
b) indivduos mais participantes na vida em comum;
c) criao de cooperao natural anterior a uma escolha consciente de seus
membros.

1.1.2) Sociedade (Contrato) apresentaria formao voluntria, vontade refletida e os
indivduos participariam com menor intensidade na vida em comum. Os interesses
predominantes nesta so econmicos. (Navarro e Serra).

1.2) DESCRIO DOS ENTES COMPONENTES (sujeitos do direito).

- Estados Soberanos
- Organizaes Internacionais
- Indivduo
- Foras Internacionais - culturais, comerciais, polticas, econmicas e
religiosas.(influenciam a sociedade internacional)
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1.3) EXISTNCIA

A existncia da sociedade internacional tem sido negada por diversos autores, sob
as mais variadas justificativas:
a) o Estado a forma mais elevada de vida social;
b) a sociedade internacional no possui uma autoridade superior aos membros que a
compem.

13.1) Fundamento

1.3.1.1) Positivista

A Sociedade internacional existe pelo voluntarismo (vontade) do Estado.

1.3.1.2) Jusnaturalista ( + correta )

Na verdade existe uma sociedade internacional por causa da necessidade da
associao dos indivduos. Existem relaes contnuas entre diversas coletividades, que
so formadas por homens que apresentam como caracterstica a sociabilidade, que
tambm se manifesta no mundo internacional.

1.3.2) Caractersticas

UNIVERSAL: Porque abrange todos os entes do globo terrestre. Hoje no mais
considerada ( poucos membros);

PARITRIA: porque h uma igualdade jurdica;

ABERTA: Aceita transferncia. Significa que qualquer ente, ao reunir
determinados elementos poder ingressar, sem que haja necessidade
de aprovao dos membros j existentes.

DESCENTRALIZADA: porque no possui os poderes executivo, legislativo e judicirio.

*ORIGINRIA: porque no se fundamenta em outro ordenamento jurdico, a no ser
no direito natural.

* sempre existente
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UNIDADE II

O DIREITO INTERNACIONAL

2.1) GNESE DO CONCEITO DE DIREITO INTERNACIONAL bases sociolgicas.

O DIP, para existir, pressupe a existncia de determinados fatores que os
doutrinadores denominam de bases sociolgicas, que podem ser assim resumidas:

PLURALIDADE DE ESTADOS SOBERANOS: devem existir vrios Estados soberanos,
porque o DIP que regula as relaes entre eles. Ressalve-se, entretanto, que um
Estado soberano dentro de suas fronteiras, mas fora delas todos os Estados se
equivalem.

COMRCIO INTERNACIONAL: havendo comrcio entre vrios Estados so necessrias
normas que regulem as relaes existentes.

PRINCPIOS JURDICOS COINCIDENTES: ou seja, comuns aos Estados (pacta sunt
servanda) - se no existirem valores comuns, no poder existir o DIP.

OBS: Questionamento Hoje

1) Soberania: autonomia poltica e auto suficincia (no existe)

Segundo o prof. Paulo Napoleo Nogueira da Silva, A soberania pode ser
definida como o poder de autodeterminao. o poder que tem uma
comunidade nacional alada em Estado, de dizer aos demais Estados que
senhora do seu destino poltico, no admitindo qualquer interferncia
exterior nos assuntos de seu exclusivo interesse.

2) Duas contradies fundamentais:

a) a soberania do Estado e a necessidade de cooperao
b) a igualdade dos Estados e por outro lado o enorme poder das grandes
potncias.

3) Denominao

- Direito Internacional Pblico X Direito Transnacional (dentre eles Celso
Mello, Franois Rigaux, Samuel Pufendorf, Francisco Vitria, etc).

- Sistema jurdico internacional apresenta caracteres semelhantes ao direito
interno: uma ordem normativa e dotado de sano.

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2.2) PROCESSO EVOLUTIVO DO DIREITO INTERNACIONAL

De plano uma questo se impe, houve ou no um DI na Antigidade? A doutrina
h longos anos est dividida sobre o assunto. A maioria dos autores nega a existncia de
um DI na Antigidade. Os primeiros a admitirem foram o Baro Srgio Korff e Paul
Vinogradoff.

2.2.1) Antigidade: Antigidade Oriental, Grcia e Roma:

2.2.2) Perodo medieval, idade moderna e idade contempornea:

No perodo medieval - influncia da Igreja. Instituiu a chamada Paz de Deus.
Mas a maior contribuio deste perodo, e conseqentemente da Igreja, foi o
conceito de guerra justa, desenvolvido por Santo Agostinho e So Toms de Aquino.
No perodo moderno, a supremacia do papado foi destruda pela Reforma. Os
grandes Estados Nacionais se fortaleceram. Neste perodo encontramos o primeiro dos
grandes congressos internacionais: a Paz de Vesteflia (1648. Ela cria a paz religiosa na
Alemanha, impulsiona o imperialismo francs e fraciona o Sacro Imprio Romano
Germnico.
O grande acontecimento histrico que marca o incio da denominada Idade
Contempornea a Revoluo Francesa, que no DIP produziu grandes efeitos, como o
princpio das nacionalidades. O Congresso de Viena (1815), o segundo dos grandes
congressos europeus, tomou deliberaes da maior importncia para o DIP:
a) internacionalizao dos grandes rios europeus (Reno, Mosa, etc);
b) combate ao trfico negreiro;
c) reconhecimento da Sua;
d) formao de novos Estados Sucia, Blgica, Noruega e Holanda;
e) hierarquia diplomtica.

2.3) DEFINIO DE DIREITO INTERNACIONAL

o conjunto de regras e de instituies jurdicas que regem a sociedade
internacional e que visam a estabelecer a paz e a justia e a promover o
desenvolvimento. Jean Touscoz.

2.4) A JURIDICIDADE DO DIREITO INTERNACIONAL

O DI tem sido alvo de diversos doutrinadores, que ora negam a existncia de
qualquer norma regulamentando a vida internacional (negadores prticos), ora declaram a
existncia de tais normas, mas no as consideram como jurdicas (negadores tericos).

2.4.1) Correntes negativistas

2.4.1.1) Negadores prticos Espinoza, Lasson, etc. sustentam que o DI se reduz a
uma simples relao de fora, no faz existir qualquer sistema normativo superior a ele.
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2.4.1.2) Negadores tericos Austin, Binder etc estes no negam a existncia de
normas no plano internacional, apenas consideram que no so jurdicas. Para estes elas
seriam meras normas de cortesia. Consideram no existir uma comunidade internacional,
sendo apenas normas morais.

Crtica aos negadores

Os negadores prticos no distinguem o ser do dever ser, pois afirmam que o DI
no existe, tendo em vista certos abusos que acontecem na vida internacional.
Na verdade, os Estados pautam as suas condutas nas normas de DIP. Se assim
fosse, a vida internacional seria inteiramente anrquica.
Mas a crtica mais comum dirigida ao DI que ele no passvel de sano e por
conseqncia, no seria direito. Na verdade o DI possui sanes, de natureza distinta.
So sanes do DI: retorso, as represlias etc.

Posio adotada

A posio dos afirmadores a adotada. DI existe e dotado de imperatividade.
Nos dias de hoje a impugnao do DI no tem qualquer valor e a crescente
institucionalizao da vida internacional tem respondido as criticas dos negadores.
Admisso da existncia de normas imperativas tem sido sustentada por grande
parte da doutrina. De qualquer modo, surge sempre a questo de se identificar estas
normas.

Carrillo Salcedo as identifica como:

- a igualdade jurdica dos Estados e o princpio de no interveno;
- a proibio do uso da fora nas relaes internacionais e a obrigao da soluo
pacfica das controvrsias;
- princpio da autodeterminao dos povos;
- os direitos fundamentais do homem.

A observncia do DIP se d pelos seguintes motivos:

- os Estados s violam o DIP quando a vantagem do custo-benefcio maior;
- necessitam possuir confiana dos demais Estados para realizarem sua poltica externa;
- h interesse dos Estados em manterem as relaes internacionais dentro de uma certa
ordem;
- medo de represlias;

2.5) RELAES DO DIREITO INTERNACIONAL COM OS DEMAIS RAMOS DA
CINCIA JURDICA

O DIP mantm relaes com as mais diferentes cincias, a sociologia, a histria, a
geografia, a economia e com as Relaes Internacionais (poltica).

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Mas, o que mais nos interessa so as relaes do DIP com os diversos ramos da
cincia jurdica:

a) Direito Constitucional;
b) Direito Civil;
c) Direito Comercial;
d) Direito Penal;
e) Direito Administrativo;
f) Direito Internacional Privado institutos da nacionalidade e da extradio. Tem
fontes comuns, como os tratados e se influenciam entre si.

OBS: Princpio da efetividade A maioria da doutrina (Salvioli, C. Mello) salienta que a
efetividade deve estar coordenada com os princpios fundamentais do DI. A efetividade
garantia de estabilidade

OBS: Princpio da reciprocidade tem dominado a vida jurdica internacional, sendo
aplicado tanto nos casos de respeito das normas internacionais como nos de violao das
mesmas. Sua finalidade atingir o equilbrio. Pode ser por identidade (prestaes
idnticas, iguais) e por equivalncia ( prestaes diferentes mas de valor comparvel).

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UNIDADE III

O FUNDAMENTO DO DIREITO
INTERNACIONAL

3.1) INTRODUO

Consiste em justificar a sua existncia e a obrigatoriedade de sua observncia.
Vrias so as correntes de pensamento:

- deriva de uma necessidade social, para justificar a sua existncia
- decorre da posio filosfica dos juristas que o adotam;
- deve ser investigado cientificamente.

3.2) CLASSIFICAO DAS TEORIAS

Antecederam as teorias e hoje possuem apenas um carter histrico:

- escola utilitria ou da necessidade(Bentham/Story), que explica a existncia pela
necessidade social; e
- teoria das nacionalidades (Mancini), da escola italiana.

As doutrinas que apresentam maior interesse podem ser divididas em dois grandes
grupos so: o voluntarista e o objetivista.

3.2.1) Teoria voluntarista (positivismo)(Hegel) o fundamento do DI ocorre a partir da
idia de soberania, que s obriga pela prpria vontade dos Estados. Entre estas esto:

a) Teoria da autolimitao (Jellinck) - No admite que um Estado soberano pode
estar submetido a uma vontade que no a sua (absoluta).

b) Teoria da vontade coletiva (Triepel) - Para esta o DI se fundamentaria na
vontade coletiva do Estado, que se encontraria de maneira expressa nos Tratados e de
maneira tcita nos Costumes.

c) Teoria do consentimento das naes Vontade Majoritria, adotada pela
doutrina inglesa. Difere da anterior por no prever uma vontade coletiva independente das
vontades individuais.

d) Teoria da delegao do direito interno decorre da teoria da autolimitao.
aquela que fundamenta o DI no direito interno estatal, na Constituio.
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3.22) Teoria objetivista pressupe a existncia de uma norma ou de um princpio
acima da vontade dos Estados. Divide-se em trs teses:

3.2.2.1) A tese normativista que se divide em duas teorias:

a) Teoria da norma-base formulada por Kelsen. Construiu a teoria da pirmide.
A validez de uma norma depende da que lhe imediatamente superior. No vrtice da
pirmide, estaria a norma fundamental, baseada nos costumes Universais.
Posteriormente, abandona a idia dos costumes, considerando a Constituio em diante.
Esta teoria leva a um crculo vicioso, uma vez que a norma-base necessitaria ter
seu fundamento explicado. Kelsen no explica porque a norma costumeira obrigatria.

b) Teoria da norma pacta sunt servanda sustenta que pacto social deve se
cumprido.(cai no mesmo erro porque vontade no explica costume)

3.2.2.2) A tese sociolgica foi desenvolvida por Leon Duguit e seus seguidores.
Baseadas no trabalho de Durkheim, consideram que o direito uma necessidade social
ou de solidariedade internacional, onde os prprios estados comeam a aceitar normas
para uma relao equilibrada.

OBS: (soltas)
- Teoria dos direitos fundamentais dos Estados Contratualista. Sustenta que
os Estados vivem num verdadeiro estado de natureza, pois a vida internacional ainda
no foi organizada em um superestado. Estes teriam direitos fundamentais que se
alimentam do direito natural, e dariam fundamento ao DI. Crtica : se n existe regra
geral que obrigue a todos, os homens se destruiro e assim pensam os estados.
Sociedade de guerra

- Doutrina moderna italiana a corrente que mais tem estudado esta matria neste
sculo. Justifica o fundamento nos costumes (incompleta) e na vontade

3.2.2.3) Tese jusnaturalista Teoria do direito natural, que teve a sua evoluo histrica,
como um direito superior ao direito estatal ou positivo e dele independente. A grande
vantagem do direito natural dar ao DIP um fundamento na prpria idia de direito. Em
contrapartida, observa Trcio Sampaio Ferraz que, na verdade, encontramos atualmente
o direito natural positivado, com os direitos fundamentais includos nas Constituies.

O jusnaturalismo adotado por diversos internacionalistas Alfred Verdross, Miaja
de la Muela, Hildebrando Accioly.

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Concluso:

A concluso de que as doutrinas voluntaristas so instrumentos insuficientes
para fundamentar o DI, pois no consegue justificar algo que anterior a formao do
Estado, ou seja os costumes (elevados norma internacional quando aceitos por todos).

As objetivistas acabam por admitir uma norma superior impossvel de justificao,
por tambm no conseguirem justificar os costumes, que seriam a base para a formao
dessa norma superior.

Portanto seria a melhor opo a Teoria do direito natural. Isto porque, na verdade,
o que ocorre que apelos a princpios que esto acima do Direito Positivo so feitos
constantemente na prtica internacional. O seu grande problema saber quem vai definir
o que bem comum.

3.3) UNIVERSALIDADE DAS NORMAS INTERNACIONAIS

Normas Gerais obrigatrias em relaes internacionais

Normas Particulares baseadas em costumes existentes em determinadas
regies, s sendo aceitas nos estados que compe essas regies.
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UNIDADE IV

PESSOAS INTERNACIONAIS

4.1) NOO todo o ente que possui direitos e deveres conferidos pelo Direito
Internacional, tanto pessoa fsica como pessoa jurdica.

OBS: Dimenses da noo de sujeitos internacionais:

a) sociolgica identifica os sujeitos do Direito e os poderes da Ordem
Internacional (Autoridade que exerce o DIP);

b) histrica - identifica pela mutabilidade histrica o conjunto de pessoas
internacionais dentro da sociedade internacional; e

c) lgico-jurdica identifica os destinatrios, a quem vai enderear o DIP.

4.2) CLASSIFICAO DOS SUJEITOS DE DIREITO INTERNACIONAL so vrias as
classificaes. Destacam-se as de Verdross (sujeitos ativos exercem direitos e sujeitos
passivos cumprem obrigaes) e Sereni (sujeitos territoriais e sujeitos funcionais) .

A melhor classificao sem dvida a dada por Rousseau:

a) Coletividades Estatais Estados soberanos, principais sujeitos do DIP e
fundadores da Sociedade Internacional ;

b) Coletividades no estatais Insurgncia, Beligerncia, Movimentos de
Libertao Nacional, Santa S e Tutela Internacional;

c) Coletividades interestatais Organizaes Internacionais;

d) Indivduo

4.2.1) Coletividades Estatais Estados Soberanos

a) simples
b) compostos

OBS:
a) Estado Federal
b) Confederao
c) Unio de Estados
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d) Estados vassalos

e) Estados exguos
f) Estados clientes e satlites

4.2.1.1) Reconhecimento de Estado

- Requisitos:

a) Populao;
b) Territrio delimitado;
c) Governo independente, com autonomia dos negcios exteriores e autoridade sobre seu
territrio/cumprimento das obrigaes internacionais; e
c) Soberania conseqncia do reconhecimento dos outros 3.

- Vantagens

No interveno. Defesa da Soberania. A coletividade ganha proteo, pois no h
mais discusso quanto a sua soberania.

- Processo

De 1945 em diante, notificao a ONU.

- Natureza jurdica do reconhecimento do Estado:

a) constitutiva (Jellinek / Triepel) s haver estado quando reconhecido;

b) declaratria (Sereni/Acioli) o estado j existe antes do reconhecimento;

c) Mista mistura as duas. Seria ato atpico com caractersticas constitutivas e
declaratrias .

- Caractersticas:

a) unilateralidade depende da vontade do estado; teoria prtica bilateral ONU/Governo

b) Discricionariedade autonomia para pedir ou no o reconhecimento

c) Retroatividade retroage no tempo antes do reconhecimento

d) irrevogabilidade irrevogvel se continuar mantendo os requisitos.

OBS: E os atos da coletividade estatal antes do reconhecimento? So vlidos?
Controvrsia na doutrina. Para alguns (Kelsen), so vlidos, para outros (Lauterpacht)
no.
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4.2.1.2) O Reconhecimento do governo

Necessidade
Deve ocorrer sempre que um novo governo se instalar em um Estado com a
violao do seu sistema constitucional, isto , quando ele alcana o poder por meios no
previstos no sistema jurdico estatal.

Razes
a) declarar qual o governo do Estado para a manuteno da soberania aps revolues
existem alguns casos em que a situao confusa;
b) coagir o novo governo a cumprir as obrigaes internacionais assumidas pelo governo
anterior.

* governo de facto aquele que chega ao poder por meios no previstos na legislao e
tem necessidade de ser reconhecido

* governo de jure aquele que respeita a ordem constitucional para chegar ao Poder.

Anlise poltica: Na prtica no existe diferena, pois mesmo sendo passa a ser
legtimo, tendo o mesmo valor no plano internacional, uma vez que controla a mquina
administrativa.

Anlise Jurdica: Governo de Direito legtimo e reconhecido automaticamente.
Governo de Fato necessita de reconhecimento interno e externamente.

Requisitos
a) efetividade de Governo;
b) controle da mquina administrativa
b) cumprimento das obrigaes internacionais;
c) reconhecimento de Autoridade do novo governo conforme o DI.

Vantagens
a) diplomacia;*
b) imunidade de jurisdio (ordem jurdica imune a incidncia da lei externa);
c) capacidade para demandar em tribunal estrangeiro(processual internacional);
d) validade de leis e atos do governo.

4.2.1.3) Reconhecimento do governo no exlio

Surgiu durante a 2 Guerra Mundial para substituir o reconhecimento como nao,
utilizado na guerra anterior. Foi utilizado quando os governos de diversos Estados
ocupados pelo Eixo se refugiaram em Londres.
Temos duas correntes:

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- Quadri: Governo exilado, no seria mais governo.

- Sereni: reconhece como governo de um Estado aquele que efetivamente exercer
o seu poder sobre o Estado, no significando que tenha que estar sediado no prprio
territrio. Admite duas hipteses:

a) governo no exlio sem qualquer poder em seu territrio consider-lo como
governo seria mera fico.
b) que exerce poder no seu territrio, considerado governo.

OBS: Movimento de libertao nacional surgiu o problema de seu reconhecimento
devido ao processo de descolonizao que deflagraram.

4.2.2) Coletividades no estatais

So de cinco espcies: Insurgncia, Beligerncia, Movimentos nacionais de
Libertao, Santa S, Territrios sob mandato e tutela internacional. Reconhecimento:

1) Insurgncia movimento revolucionrio de pequena envergadura, no tem domnio do
territrio e no reconhecido. Difere da beligerncia porque no tem
declarao de neutralidade (isso acarreta a possibilidade de
interveno, motivo que no tem)
Seus efeitos podem ser resumidos em:
- seus navios no so considerados piratas;
- tero tratamento de prisioneiros de guerra;
- o governo no responsvel pelos atos dos insurgentes;
- podem, dentro das guas territoriais do prprio pas, impedir acesso da parte
contrria aos abastecimentos;
- os terceiros Estados no esto sujeitos obrigatoriamente neutralidade.

2) Beligerncia movimento revolucionrio de grande de grande envergadura. Tem
domnio de parte de territrio e reconhecido a sua existncia. Tem
declarao de neutralidade, diferentemente da insurgncia que no
tem

3) Movimentos Nacionais de Libertao
Teoricamente, aconteceu no perodo entre as guerras. Hoje no reconhecido.

4) Santa S
Comeou a ter sua personalidade internacional discutida aps a invaso de Roma
em 1870. Sua existncia como pessoa de DI gera diversas discusses no campo
doutrinrio.
A absteno dos catlicos deixou de existir desde o final do sc.XIX, para evitar
uma vitria socialista. Assim, acabaram autorizados a participar da poltica.

OBS: Tratado de Latro (1929) Itlia cedeu parte de seu territrio a Igreja Catlica. Igreja
no tem interesse.
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OBS: Santa S x Vaticano Unio Pessoal (Kelsen), Unio Real (Casoria) ou o Vaticano
vassalo da Santa S (Cumbo) ? Na verdade, as relaes entre eles no se enquadram
em nenhuma forma clssica de Estado, devido dificuldade de distino entre eles.

5) Territrios Sob Mandato e Tutela Internacional

Aps 1 Guerra Mundial,diversos grupos se manifestaram contrrios aos Estados
colonialistas e propunham que as colnias fossem internacionalizadas.

Sob mandato - surge aps a 1 Guerra Mundial. Mandatrio ter que fazer com que o
territrio atinja a independncia, mesmo explorando-o.
Tipo A Protetorado, consiste em simples relao de defesa do territrio
da ex-colnia (agora sob mandato da ex-metrpole) pela mandatria.
Tipo B relao metrpole colnia j existente inalterada com o
advento do mandato.
Tipo C Fraude verdadeira ao instituto do mandato. Anexao pelo do
mandatrio, que ao invs de auxiliar no processo de desmembramento
da ex-colnia, domina o territrio a ponto de integr-lo ao seu estado.

Sob tutela internacional surge aps a 2 Guerra mundial, com o advento da ONU,
substituindo o mandato. Conseguido por acordo entre a ONU e
o Estado interessado desativado.

OBS:
1) os territrios sob tutela possuem personalidade internacional, uma vez que recebem
direitos e deveres diretamente da ordem jurdica internacional.
O Mandato foi abandonado a partir da 2 guerra mundial pela sua ineficcia, sendo
substitudo pela Tutela Internacional.

2) na prtica existe Insurgncia e Santa S, os outros no existem mais.

4.2.3) Indivduo

4.2.3.1)Razes (Para ser alado categoria de pessoa internacional)

a) Dignidade humana o primordial . O princpio que serviu de base
para a construo de todos os documentos jurdicos internacionais
(Declarao e Carta de Direitos Internacionais; o principio da proteo da
dignidade humana. Homens so possuidores de direitos).

B) Lgica Jurdica qualquer norma jurdica tem como destinatrio final
o indivduo.

Obs: Era das revolues origem do reconhecimento do indivduo como
pessoa internacional.
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Sc XIX perde fora. Positivismo nega o reconhecimento de
Pessoa Internacional ao indivduo.

Sc XX somente nesse sculo, com a redemocratizao, o
indivduo volta a ser reconhecido como Pessoa Internacional.

4.2.3.2)Classificao das correntes

Negadores : Quadri positivismo clssico. O indivduo s reconhecido na ordem
interna. Na externa somente o estado
Sereni teoria do homem/objeto. Nem na ordem interna, nem na ordem
internacional reconhecido. O indivduo objeto do estado, pertence a ele.

Afirmadores : Individualista somente o indivduo pessoa internacional e o estado
mero representante
*(adotada) *Le Fur considera o indivduo pessoa Internacional, tanto interna como
externamente. Internamente, plena atuao.

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UNIDADE V

AS FONTES DO DI

5.1) NOES GERAIS

Fonte # Fundamento Alguns autores confundem a noo de fonte com o
fundamento (Kelsen). Fonte a origem, a gnese

5.2) FONTES

a) Positivista (ou voluntarista) .Formais somente Vontade do Estado pode ser
explcito ou implcito(tratados e costumes
Crtica: a concepo voluntarista insuficiente para explicar o costume internacional.

b) Objetivista (com base no Jusnaturalismo) mais adotada atualmente ( Georges
Scelle, Accioly). Baseia-se na diferena entre as fontes formais e materiais. As formais
so formas de comprovao (acordos, tratados, leis) As materiais so as chamadas
verdadeiras fontes de direito (costumes - levam em conta o aspecto histrico, social e
econmico)

5.3) ANLISE DO ART.38 DO ESTATUTO DA CIJ (Corte Internacional de Justia).

Estabelece uma listagem das fontes.
Entretanto, ao analisarmos este artigo, podemos verificar, de plano, que ele acabou
com a hierarquia entre as fontes. A CIJ pode aplicar uma fonte independentemente de
qualquer hierarquia.
Todavia, podemos perceber que esta listagem est incompleta. Vrios autores na
doutrina tm includo os atos unilaterais e a lei internacional.
Sendo assim, a classificao de Reuter, com base no artigo 38, apesar de
imperfeita, tem sido considerada a mais completa:
a) fontes escritas (Tratados) e no escritas (costumes);
b) fontes convencionais (Tratado) e de base autoritria (lei internacional e costumes).

5.4) COSTUMES

So considerados como as verdadeiras fontes construtoras do DIP. A sua
importncia se deu pelo descumprimento de acordos que fizeram ressurgir os costumes
como o principal modo de atuao das Normas Internacionais.

O fundamento da sua obrigatoriedade explicado por duas concepes - o
voluntarismo e o objetivismo (teoria da conscincia jurdica coletiva e teoria sociolgica).

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a) Voluntarista (Triepel)

Crtica as mesmas feitas ao voluntarismo em geral. Como explicar a
obrigatoriedade do costume, por um Estado, antes deste participar da SI. Uma norma
costumeira, mesmo que no seja unnime, mas geral, obrigatria a todos aqueles
pases que formam a SI.

b) Objetivista ( com relao aos costumes)(mais aceita):

1) Teoria da conscincia coletiva (Duguit, L Fur) convico de toda sociedade
das normas (desconsiderada).

2) Teoria Sociolgica para Celso Mello a que melhor explica seu fundamento. A
obrigatoriedade do costumes gerada a partir de uma necessidade social

Por fim, vale ressaltar que a universalidade das NI (normas internacionais) repousa
no costume. Por isso, embora haja uma discusso na doutrina sobre a obrigatoriedade do
costume (Verdross nega obrigatoriedade), prevalece a melhor doutrina (Quadri), uma vez
que se no fosse adotada o costume deixaria de ser universal.

OBS: Quanto ao costume regional pacfico na doutrina que s obrigar os Estados que
o aceitarem.

5.4.1) Elementos o costume apresenta dois elementos material e psicolgico
(subjetivo).

a) material se caracteriza pelo tempo (indeterminado) e o espao (rea de
incidncia).

b) Subjetivo doutrina tambm questiona. Utilizado pela primeira vez por Savigny.
Os costumes devem ser realizados pela convico de que so
obrigatrios.

5.4.2) Fim do costume

a) tratado mais recente que o revoga ou codifica;
b) desuso - quando deixa de ser aplicado;
c) por um novo costume.

5.5) OUTRAS FONTES:

5.5.1) Princpios Gerais de Direito

Fazem parte do direito positivo e esto consagrados no art.38 do Estatuto da CIJ e
nos sistemas jurdicos das naes civilizadas.
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Controvrsia - A grande questo relativa ao tema saber se constituem fonte autnoma
ou so subsidirias (base para auxlio). No h uma uniformidade na doutrina acerca do
assunto. Alguns consideram os PGD em nvel inferior aos tratados, outros como fonte
prpria.

Contedo dos PGD so inmeros, dentre os mais importantes: pacta sunt servanda,
respeito ao direito adquirido, boa-f, respeito coisa julgada e patrimnio comum da
humanidade.

Finalidade - da sua incluso no art.38 foi a de preencher as lacunas do DI.

5.5.2) Atos jurdicos unilaterais.

Constituem uma das mais modernas fontes de DIP. So a lei internacional que no
se encontram no art.38 do Estatuto da CIJ.
So aqueles em que basta a manifestao de vontade de um sujeito de direito para
produzir efeitos jurdicos. Tem seu fundamento no costume.
Por no figurarem no art.38 da CIJ, alguns autores tem negado a sua qualidade de
fonte (Quadri), segundo os quais seriam apenas preparatrias para convenes e por no
possurem poder coercitivo.

5.5.2.1) Classificao dos atos unilaterais (escritos ou orais):

a) Silncio silncio do estado quem cala consente ato jurdico unilateral;
b) Protesto expresso, demonstra a no aceitao;
c) Notificao ato jurdico unilateral declarao de um exerccio de direito
d) Promessa comprometimento de uma conduta que dever ser cumprida;
e) Renncia quando o possuidor de um direito renuncia esse direito;
f) Reconhecimento manifestao expressa de concordncia com a norma internacional.

5.5.3) Doutrina e jurisprudncia

A doutrina tem o papel de auxiliar na positivao do DIP, com uma melhor
interpretao da norma jurdica internacional, pelo fato de esta ser basicamente
consuetudinrio. Alguns autores atravs de suas obras exerceram papel fundamental no
desenvolvimento do DIP. Tem diminudo de importncia e cedido lugar para a
jurisprudncia. Esta serve como elemento de interpretao. Alguns autores consideram
que os Tribunais tendem a reconhecer nesta um poder normativo.

5.5.4) Eqidade

20
Atualmente tem diminudo de importncia na jurisprudncia. A doutrina identifica
duas funes: corrigir o direito positivo para corrigir desigualdades e preencher uma
lacuna (por semelhana para corrigir as desigualdades).

UNIDADE VI

TRATADOS INTERNACIONAIS

6.1) CARACTERSTICAS GERAIS

Os tratados tm se multiplicado na sociedade internacional face ao crescimento da
interdependncia dos Estados.
S realmente fonte do DIP se determinar de modo efetivo o comportamento dos
estados
Considerados a mais importante fonte do DIP, porque geralmente as matrias mais
importantes so reguladas por eles
Podem ser escritos (mais comum) ou orais(raros)

Definio - Acordo internacional concludo entre Estados em forma escrita e regulado
pelo DI (Conveno de Viena de 1969)

Importncia

Mecanismo de positivao dos Costumes;
Importncia aumentada devido a sua grande quantidade; e
Verdadeiras Fontes democrticas do Direito Internacional, pela participao direta
dos Estados em sua elaborao .

6.1.2) Terminologia (mais importantes)

Tratado Acordos solenes
Declarao Acordos, polticos ou princpios jurdicos, comuns
Ato Estabelece regras de direito
Pacto Tratado solene
Estatuto Tratado coletivo que geralmente estabelece normas para os tribunais
internacionais
Protocolo dois significados:
1. de Conferncia, que a ata da Conferncia
2. de Acordo, verdadeiro tratado em que so criadas normas jurdicas,
normalmente como suplemento de outro j existente
Acordo Acordo de cunho econmico
Modus vivendi Acordo temporrio
21
Concordata Tratado religioso pela Santa S

Compromisso Acordos sobre litgios que vo se submeter arbitragem
Troca de notas Acordos de matria administrativa
Carta Estabelece direitos e deveres
Convnio Versa sobre matria cultural ou trans porte
Acomodao acordo provisrio para regulamentar aplicao de tratado anterior

6.2) CONDIES DE VALIDADE

Capacidade das partes contratantes
Habilitao dos Agentes Signatrios
Consentimento Mtuo
Objeto lcito e possvel

6.2.1) Capacidade das Partes Contratantes
Reconhecida aos:
Estados Soberanos
Aos Beligerantes
A Santa S
Entes Internacionais

OBS:
Estados dependentes e membros de uma federao (tambm podem quando
direito interno admitir o Brasil no pode -);
Vassalos e protegidos (quando autorizados pelos suseranos ou protetores)
Insurgentes parte da doutrina admite, mais vai depender do oportunismo
poltico

6.2.2) Habilitao dos Agentes Signatrios

plenos poderes dados aos negociadores de negociar e concluir o tratado,
chamadas de plenipotencirias.
Objetiva dar maior liberdade de ao ao Chefe de Estado, que no pode assinar
todos os tratados e evitar que os tratados obriguem imediatamente aos Estados,
sem a Ratificao
Na prtica, admite-se que representante do estado inicie as negociaes com
poderes provisrios

6.2.3)Consentimento mtuo no deve sofrer nenhum vcio (erro, dolo, coao).

Erro vcio de consentimento

1. S anula o tratado se o erro atingir a base essencial do consentimento
22
2. Se for de redao, no atinge a validade e dever ser feita a correo

3. s o erro de fato constitui vicio do consentimento, o de direito no
considerado vcio
4. o Estado que tenha contribudo para erro no pode invoc-lo

Dolo erro devido fraude de outrem. Estado que conclui tratado induzido por outro
fraudulentamente pode invocar a sua anulao. Requisitos:

1. Ter sido praticado por uma parte contratante
2. Que o erro devido fraude de outrem seja escusvel para a vtima e
determinante do seu consentimento

Coao apresenta-se sobre duas formas:

1. ameaa a representante ou ao prprio Estado de emprego de fora ilcita
(anula o tratado pela Conveno de Viena);
2. corrupo do representante (anula o tratado) .

6.2.4) Objeto ilcito e possvel nulidade ao tratado que violar norma imperativa do DI,
mesmo que posterior a este.

6.3) CLASSIFICAO: ASPECTOS FORMAIS E MATERIAIS.

Formais: leva em conta o nmero de contratantes - bilaterais ou multilaterais(
normalmente com clausula de adeso)

Materiais: Tratados -leis ou Tratados -contratos.

OBS: Para a melhor doutrina (Scelle, Kelsen, Quadri, Sereni), esta distino deve ser
abandonada. Na verdade, todo e qualquer tratado fonte de direito, por estabelecerem
normas de conduta. Na prtica, normalmente os tratados possuem normas legislativas e
contratuais.

6.4) TRATADOS E A ORDEM INTERNA

Os tratados estabelecem uma relao Estado a Estado e se aplicam, salvo
disposio contrria, a todo o territrio dos contratantes. De modo em geral, s atingem
aos indivduos atravs do direito interno, aps a incorporao a esse direito. O seu
descumprimento acarreta responsabilidade internacional do estado.

6.5) FUNDAMENTO DOS TRATADOS INTERNACIONAIS

23
Est na norma pacta sunt servanda. um dos princpios constitucionais da
sociedade internacional, com base no direito natural. Entende-se por ela que a lei deve
ser obedecida universal e continuamente

6.6) EFEITOS

regra geral se limitam s partes contratantes, pelo princpio da relatividade
pacta tertiis nec nocent nec prosunt (os tratados no beneficiam nem prejudicam
terceiros). uma decorrncia da sociedade internacional no ser hierarquizada

Exceo podem atingir terceiros, somente com o consentimento desse terceiro,
e s pode ser revogado com a anuncia desse terceiro e das partes contratantes
Tratados que versam sobre questes territoriais geralmente produzem efeitos
sobre terceiros. Grande parte da doutrina nega esta possibilidade (mas a evoluo
da SI derruba).

No tem efeito retroativo

A Conveno de Viena estabelece que um Estado no pode invocar o seu direito
interno para o no cumprimento do tratado

6.7) PRODUO DO TEXTO CONVENCIONAL OU PROCESSO DE CONCLUSO

Negociao
Assinatura
Ratificao
Promulgao
Publicao e Registro

Normalmente os tratados se compe de duas partes: o prembulo e a dispositiva.
O prembulo contm o enunciado das finalidades do tratado e as partes
contratantes, a dispositiva os artigos em que so fixados os deveres e direitos das partes
contratantes.
O idioma escolhido livremente pelas partes. Atualmente tem-se adotado idiomas
oficiais: ingls, francs, espanhol, russo, chins e rabe.

* Acordos de forma simplificada diferenciam dos tratados por terem aplicao imediata e
no serem apreciados pelo Congresso

6.7.1) Negociao a fase inicial do processo de concluso de um tratado.

Competncia para negociar sempre do poder Executivo. Chefes de Estado e de
governo, plenipotencirios e delegaes.

24
Negociao bilateral normalmente, Ministro do Exterior ou representante e
chefe diplomtico estrangeiro (so assessorados por tcnicos)


Negociao Multilateral desenvolve-se em grandes Conferencias ou
Congressos
trmino da fase de negociao: texto escrito.
negociadores munidos de plenos poderes ou deles dispensados tratado
assinado;
sem plenos poderes rubricam o texto at que recebam os plenos poderes e
possam assin-lo .

6.7.2) Assinatura Expresso de consentimento.

Autentica o texto
Tem valor poltico
A partir dela, dispositivos para troca ou depsito dos instrumentos de ratificao e
adeso so aplicados
Contratantes devem abster-se de atos que afetem o valor do instrumento assinado
Pode significar que o estado reconhece as normas costumeiras tornadas
convencionais

Transformaes sofridas pela assinatura

Convenes do trabalho no assinadas
Assinatura diferida dilatao do prazo para a assinatura, obrigatoriamente
expressa no texto negociado, para que os estados que no fizeram parte das
negociaes figurem como partes contratantes originrias.

OBS:
tratado multilateral existncia de apenas um exemplar, Estados o
assinam e recebem cpias. Nomes colocados em ordem alfabtica
Conferncias s vezes dispensada a assinatura pela simples
presena dos presidentes ou os textos so reunidos em ata final que
ser a nica a ser assinada

6.7.3) Ratificao - a expresso de consentimento do Estado para com o tratado. um
ato do poder Executivo, exigindo ou no a prvia autorizao do Legislativo

Historicamente, encontrada nos mais antigos tratados. Era praticada tanto na
Grcia como em Roma. No sculo XVIII, por fora da doutrina, passou a ser considerada
obrigatria (Congresso de Berlim de 1878).
O poder competente para efetuar a ratificao fixado livremente pelo Direito
Constitucional de cada Estado.
Existem trs sistemas sobre este poder competente para proceder ratificao:
25


1. Competncia exclusiva do Executivo
2. Diviso de competncia entre o Executivo e o legislativo, de dois tipos;
obriga a interveno do congresso em apenas alguns tratados (Frana)
obriga a interveno do Congresso em todos os tratados(Brasil)
3. Sistema que consagra a primazia do legislativo

A partir de ento, os tratados so obrigatrios somente aps a ratificao
(consagrado pela jurisprudncia internacional, apesar de controvrsias da obrigatoriedade
de ratificao).
Motivos para ser considerada como a fase + importante do processo de concluso
dos tratados (Sereni):

importncia da matria deve ser apreciada pelo Chefe de Estado
evitar problemas com violao ou excesso de poderes dos negociadores
possibilidade de participao e ponderao dos rgos internos acerca do texto
j redigido
avaliao das reaes suscitadas pelo Tratado na opinio pblica nacional;
o desenvolvimento do Estado democrtico Parlamento nos assuntos
internacionais

Natureza jurdica da ratificao: controvrsia (4 posies nenhuma adotada). Ato
sui generis no processo de concluso dos tratados, confirma a assinatura e da validade a
ele.

1. Anzilotti, Sereni a ratificao no a confirmao mais a verdadeira
declarao de vontade do estado. (abandonada por existir um
ato anterior a ela)
2. Philimore ratificao d respeito a sua executoriedade( no pq vrios tratados j
entraram em vigor antes da ratificao
3. Pallieri assinatura e ratificao concorrem para a formao do tratado(no aceita
por considerar duas manifestaes de vontade autnomas)
4. Scelle ato provoca a aplicao de uma situao jurdica objetiva(no aceita)

Caractersticas principais:

discricionariedade prazo indeterminado para a ratificao e licitude da recusa;
irretroatividade efeitos a partir da ratificao
escrita(ratificao ou no)

Troca dos instrumentos de Ratificao e Depsito

A primeira ocorre nos tratados bilaterais, com elaborao de uma ata ou
protocolo assinado pelos plenipotencirios.
26
A segunda ocorre nos tratados multilaterais (Sc.XIX), sendo depositado
em apenas um estado, normalmente o que a sede para a realizao do
tratado


Obs: O tratado torna-se obrigatrio(concludo para o Estado)aps a troca dos
instrumentos de ratificao (bilaterais) ou no dia em que feito o depsito
(multilaterais) e no no dia da comunicao aos demais estados

Funes do depositrio:

guardar o texto original do tratado;
receber os instrumentos de ratificao ou a declarao em que se nega a
ratificao;
examinar a autenticidade dos instrumentos;
registrar o tratado no Secretariado.

O Papel do Legislativo na Ratificao e os Acordos Executivos (de forma
simplificada).

O PL comeou a intervir no final do sc.XVIII (Constituio Americana e a
Revoluo Francesa). Se desenvolveu com a democracia. A partir da Constituio belga
de 1831, originaram-se os dois principais sistemas de controle legislativo:
a) norte-americano todos os tratados devem ser submetidos apreciao do
Legislativo.
b) belga (hoje, o francs) apenas alguns tratados soa submetidos ao legislativo

A principal prtica so os denominados acordos de forma simplificada
(desenvolvidos principalmente nos EUA), com o desejo de fugir ao controle do Senado.
Somente se distinguem do Tratado no aspecto formal do Direito Interno, pois no
precisam a aprovao do legislativo. Nada impede que aja ratificao.

So classificados em:

a) tcnicos assinados pelos altos tcnicos da administrao
b) militares constitudos pelos Comandantes Militares ou seus representantes

Fundamento de obrigatoriedade: trs posies
(Bittner) so vlidos pq se fundamentam numa competncia prpria dos
que o concluram
(Chailley) obrigatoriedade decorre do direito pblico do Estado, havendo
delegao tcita feita pelo Estado
(Visscher) afirma existir um costume neste sentido (mais aceitvel)

OBS: Submisso dos tratados ao Legislativo povoa nossa constituio desde 1946. Na
CF de 88 art.49,I. d maior amplitude ao Congresso Nacional.

Ratificaes Inconstitucionais: dois modos:

a) fere constitucionalidade extrnseca tratado ratificado pelo executivo sem a aprovao
do Legislativo, conforme determinado pela Constituio
27


OBS: doutrina sobre a ratificao imperfeita: trs posies:

1) (Laband, Anzilotti) admite ratificao dos tratados irregularmente, por tratar-se de
asunto de Direito Interno
2) (Chailley, Pimenta Bueno) tratado nulo, pois no existe norma do DI validando
estes tratados( insegurana nas relaes
internacionais.
3) teoria mista nulo por violao notria e validade no caso contrrio (que melhor se
adequa as relaes internacionais

b) fere constitucionalidade intrnseca no so questes de ratificao, mas sim na
execuo da ordem interna sedundo o Direito interno.

6.7.4) Promulgao - Aps a troca ou depsito dos instrumentos de ratificao, ato
jurdico de natureza interna. No Brasil - decreto do Presidente da Repblica.

Efeitos:
tornar o tratado executrio no plano interno;
constatar a regularidade do processo legislativo.

6.7.5) Publicao e Registro

condio especial para aplicabilidade do tratado no mbito interno(DOU)
O registro a publicidade no Direito Internacional.
adotada por todos os pases, no Brasil, data do Imprio.

OBS: Depositrios de um tratado tem como funo registrar o tratado no Secretariado da
ONU.

no membros podem registrar tratados
dia do registro - dia do recebimento pelo Secretrio-geral do pedido do mesmo.
Secretariado fornece certificado de registro em 5 lnguas
sano n registro, tratado no pode ser invocado perante qualquer rgo das
naes unidas, mas obrigatrio para as partes contratantes.

6.8) CLUSULAS ESPECIAIS ADESO.

Tambm chamada de acesso permite a um Estado no contratante se tornar
parte dele, desde que expresso no tratado essa autorizao. Se ele silencia, necessrio
o consentimento dos estados formadores do tratado. Pode ocorrer antes da entrada em
vigor do tratado e mais utilizado nos multilaterais.
A maioria da doutrina (Quadri) manifesta-se no sentido de que a adeso no deve
estar sujeita a ratificao. Todavia, a prtica internacional tem consagrado a adeso
sujeita ratificao.
28


Brasil dois processos de adeso

definitiva quando autorizado o Executivo pelo Congresso Nacional
ad referndum subordinado a posterior aprovao do Congresso

Trs modos

por meio de um tratado especial tratados-contrato (protocolo)
por meio de declaraes- uma parte da adeso e as outras a aceitao
por meio de ato unilateral mais utilizada, consiste em uma declarao dirigida ao
governo definido pelos contratantes para receber a adeso

Reserva

Sua definio no tem sido pacfica na doutrina, e tem o objetivo de excluir ou
modificar os efeitos jurdicos de certas disposies dos tratados em sua aplicao a
algum estado.

Requisitos:
deve ser apresentada na forma escrita e pelo poder competente do Estado(
Executivo);
aceitao pelos outros contratantes.

Classificao:
quanto natureza excluem causas e reservas interpretativas
quanto ao momento reservas na assinatura, ratificao e adeso
objeto ou fim patveis reservas compatveis e incompatveis
extenso reservas legais e reservas especiais
efeitos - reservas que restringem e ampliam o campo do trabalho

Caractersticas

interveno posterior aps texto do tratado ter sido definitivamente fixado
posio especial, em favor do estado que a apresenta
considerado, muitas vezes, reserva de soberania, pelas clusulas que lhe
so nocivas

Limitaes de uso: Conveno de Viena

proibio - quando expressa nos tratados;
permisso restritiva - que no inclui a reserva formulada;
29
incompatibilidade com o objeto do tratado


Extino dos Tratados Internacionais

execuo integral do tratado
Consentimento mtuo

1. tacitamente outro tratado versando mesmo objeto anterior. (tambm pelo
surgimento de novo costume)
2. expressamente quando manifestada por escrito em uma declarao
3. por deciso majoritria

Termo lapso de tempo determinado expira
Condio resolutria conveno entre as partes para extino na ocorrncia de
determinados fatos
Renncia do beneficirio que no trar prejuzo a outra parte, e sim vantagens
Caducidade por no aplicao por longo tempo ou novo costume
Guerra extinguem-se os tratados entre os beligerantes, exceo:

1. versam sobre situaes objetivas
2. tratados com a finalidade de aplicao em tempos de guerra

Fato de terceiro poder dado pelos contratantes a terceiro para encerrar o tratado.
Impossibilidade de execuo fsica (desaparecimento de uma das partes, seu
objeto) ou jurdica. O contratante n pode invocar a impossibilidade de execuo se
ela resulta de uma violao sua ao tratado
Inexecuo por uma das partes contratantes

1. tratado bilateral - da direito a outra de suspender o tratado.
2. tratado multilateral da direito as outras partes: por consenso unnime, terminar
com ele ou suspender a sua execuo no todo ou em parte; a uma das partes
especialmente afetada, solicitar a suspenso do tratado no todo ou em parte
entre ele e o estado autor da violao; qualquer contratante no todo ou em parte
a si mesmo por quando a situao de suas obrigaes materiais mudam
radicalmente.

OBS: Violao material da execuo do tratado causa (Conveno da ONU)

a) repdio ao tratado;
30
b) violao a dispositivo essencial para realizao de sua finalidade.

Denncia unilateral uma das partes comunica sua inteno de dar fim a este ou
se retirar do mesmo.

A Clusula omnis conventio intelligitur rebus sic stantibus toda conveno deve
ser entendida estando assim as coisas.

Prevista em todos os tratados indeterminados ou prazo de muito longo
conveno dever ser revista ou terminada quando as circunstncias que lhe deram

origem forem substancialmente modificadas de modo imprevisvel. diferente da
condio resolutria. Ou seja, nenhum tratado concludo para ser perptuo

Condies sociais que devero dar origem a sua aplicao:

a) aplicao do tratado acarretar leso grave para Estado contratante.
b) rompimento do equilbrio das situaes contratuais;
c) alterao da finalidade;
d) Conveno de Viena considera a transformao fundamental das circunstncias

Duas interpretaes da clusula:
1) ocorrendo modificao nas condies sociais, o estado pode denunciar o tratado
2) resultado de consentimento mtuo, mesmo com a modificao das condies sociais,
somente com o consentimento mtuo dos contratantes.

OBS: Reviso de tratados
a) geral atinge todo o tratado;
b) parcial atinge apenas alguns dispositivos.

a) Judicialmente
b) por negociaes diretas
31
c) por organizaes internacionais (melhor situao, seja poltico ou judicial)

Unidade VII

DIREITO INTERNACIONAL E DIREITO
INTERNO
(CONFRONTO)

As relaes entre o DI e o direito interno acarretam inmeros problemas
doutrinrios e prticos.
Direito Interno Constituio Federal
Direito externo Direito Natural
No deveriam ter problema, pois ambas baseiam-se no Direito Natural

7.1) A QUERELA DUALISMO X MONISMO.

7.1.1) A tese dualista.

Para estes so noes diferentes o DI e o DInterno. Baseia-se no fato de
considerar as ordens jurdicas respectivas como independentes, no possuindo qualquer
rea comum. Se funda em trs diferenas principais:

1. relaes sociais (sujeitos de direito)
interno estados e os seus indivduos
internacional somente os estados

2. fontes( fundamentos)
interno Vontade do estado soberano
internacional Vontade coletiva dos Estados Soberanos

3. estrutura das duas ordens jurdicas
interno relaes de subordinao
internacional relaes de coordenao

Conduz a chamada Teoria da Incorporao para resolver conflito de ordem interna
NI para que seja aplicada no mbito interno faz-se necessria sua transformao em
direito interno.

Crticas:

homem desconhece a qualidade do indivduo como sujeito de DI
voluntarismo(costumes) quem fundamenta so os costumes e no as
vontades dos estados
32
o DI consuetudinrio( teoria da incorporao) + importante na prtica no
acontece, pq no existe conflitos. Judicirio ignora incorporao

7.1.2) A Tese Monista.

Oposio ao dualismo. Sustenta a existncia de uma nica ordem jurdica.
Para no haver conflito, ordens jurdicas devem ser transformadas em uma
s.
Fase Radical - No existe possibilidade de conflito(Constituio absoluta e
resolve qualquer conflito aparente)
Fase Moderada Existe a possibilidade do conflito( Triepel)

7.1.2.1) Monismo com primazia do Direito Interno

Tm suas razes em Hegel, que considera a no existncia do Direito Internacional
e sim de um Direito do Estado para assuntos externos, com soberania absoluta.
Reduz o DI a um simples direito estatal externo. No h duas ordens jurdicas
independentes que mantm relaes.

Crtica: Nega a existncia do prprio DI como um direito autnomo, independente,
considerando-o um simples direito estatal, o que contraria a prtica
internacional

7.1.2.2) Monismo com primazia do Direito Internacional

Desenvolvido pela Escola de Viena (Kelsen, Verdross,)
Parte da no existncia de diferenas fundamentais entre as duas ordens jurdicas
Noo de soberania deve ser entendida com certa relatividade e dependente da
ordem internacional

O conflito entre o Direito interno e o Direito internacional no quebra a unidade do
sistema jurdico. O Importante a predominncia do DI, que ocorre na prtica
internacional, como se pode demonstrar nessas duas hipteses:

uma lei contrria ao DI d ao Estado prejudicado o direito de iniciar um processo
de responsabilidade internacional
uma NI contrria ao Direito Interno - no d ao Estado o mesmo direito de iniciar
processo de responsabilidade internacional

Crtica esta teoria no corresponde histria, que nos ensina ser o Estado
anterior ao DI. Os monistas rebatem que sua teoria lgica e no histrica.

7.2) TESES CONCILIADORAS

33
O principal grupo destas teorias formado por autores espanhis que
sustentam a independncia entre as duas, mas que elas so coordenadas pelo
direito natural.

Deve-se encontrar um equilbrio harmnico entre a comunidade internacional e
o Estado.
No fundo, essas teorias defendem a primazia do DI, pois admitem a
responsabilidade internacional do Estado quando seu direito interno violar a
ordem jurdica internacional.

7.3) PRTICA INTERNACIONAL

A jurisprudncia internacional tem sido quase unnime em consagrar a primazia
do DI.
As normas internacionais, na maioria, so dirigidas aos Estados, pessoas
internacionais todo o ordenamento jurdico estatal deve se conformar com o
DI.
Pelo princpio da responsabilidade deve vigorar a primazia do DI, mesmo que
se admita a relevncia internacional das normas constitucionais

OBS: A Corte de Justia das Comunidades Europias tem lutado para que o direito
comunitrio tenha um regime especial.

7. 4) PRTICA INTERNA, DI na ordem interna brasileira, estudo comparado, CF de 88.

Desde a Constituio austraca aps a 1GG encontramos na Europa a tendncia
de se incorporar as normas internacionais ao D. interno. Ex: Gr-Bretanha.
Depois da 2GG, alguns pases incorporaram sua Constituio o princpio da
primazia do DI.
O Brasil consagra o primado do DI. A tendncia consagrada no DI Americano, na
Conveno de Havana sobre Tratados (1928), que foi ratificado pelo Brasil art.10,
11, 12

A CF de 88 - adota o dualismo ao fazer a incorporao dos tratados no direito
interno como lei ordinria. Direitos do homem consagrados nos
tratados internacionais fazem parte do direito interno

- princpio da supremacia da norma constitucional

- norma infraconstitucional mesmo patamar hierrquico das normas
de direito civil, comercial, penal, etc..

CONCLUSO: Estado sujeito de Dinterno e DI no pode ser submetido a duas
ordens que se chocam. O Direito na essncia um s. A ordem
internacional acarreta a responsabilidade do Estado quando viola um
de seus preceitos.

34


Unidade VIII

TEORIA DAS ORGANIZAES
INTERNACIONAIS

8.1) COLETIVIDADES INTERESTATAIS ORGANIZAES INTERNACIONAIS

Definio - associao voluntria de sujeitos de direito internacional,
constituda por ato internacional e disciplinada nas relaes entre as partes
por normas de DI, que se realiza em um ente de aspecto estvel, que possui
um ordenamento jurdico interno prprio e dotado de rgos e institutos
prprios, por meio dos quais realiza as finalidades comuns de seus
membros mediante funes particulares e o exerccio de poderes que lhe
foram conferidos
Importncia tem havido uma verdadeira multiplicao de organizaes
internacionais.
Manter a paz e representar a vontade dos estados

8.2) CARACTERSTICAS

Associao voluntria de sujeitos do DI de plano, estas podem criar e ser
membros de outras org. internacionais. A expresso sujeitos de DI deve ser restrita
a figura do Estado.

Ato institutivo internacional so criadas por tratados ou convenes.

Personalidade internacional passam a ter personalidade internacional
independente da de seus membros.

Ordenamento jurdico interno por ser um ente social, possuem um ordenamento
interno que regula as relaes entre seus rgos.

Existncia de rgos prprios varia de acordo com sua finalidade. De um modo
geral, elas apresentam: um Conselho (rgo executivo), uma Assemblia e um
Secretariado (parte administrativa). Alm destes, possuem seus funcionrios, que
as colocam em funcionamento.

35
Exerccio de poderes prprios estes poderes so fixados pelo tratado que a cria.
Visam atender s finalidades comuns de seus membros.


8.3) DIREITO DE CONVENO - possuem a capacidade de celebrar celebrar acordos e,
por isso, e por isso tem concludo inmeros acordos internacionais.

8.4) RESPONSABILIDADE - so responsveis pelos atos dos seus rgos competentes,
bem como pelos incompetentes, e ainda, de atos particulares dentro de suas sedes.

8.5) FINANCIAMENTO pelos seus estados membros e as vantagens diretamente
proporcionais ao investido

8.6) Direito de retirada, a doutrina entende que por serem tratados multilaterais os que
ensejam as organizaes internacionais, do origem a um ente de personalidade
internacional prpria. So entes que ganham autonomia em relao aos Estados que a
criaram. Assim, podem ser criadas por tempo determinado e indeterminado. Na 1 tem-se
entendido que o direito de retirada (salvo previso expressa) no admitido. Com relao
segunda, dividimos em duas categorias:

prevendo o direito de renncia
sem previso (ameaa a sua soberania)

Na prtica, o Estado quando decidido a sair, geralmente, esta no tem como det-lo.

8.6) RAZES DE INTEGRAO so duas as teses que procuram explicar as razes
que levam os Estados a uma integrao internacional: Deutsch e Haas.
Karl Deutsch manuteno da paz; aumento da potencialidade, realizao
de determinado objetivo e nova identidade; Sentimento de comunidade por
pases de mesma regio.
Ernst Haas em tempo de paz devem trabalhar em conjunto.

8.6) CLASSIFICAO podem ser classificadas:

quanto s suas finalidades gerais e especiais;
ao mbito territorial para-universais e regionais;
natureza dos poderes exercidos intergovernamentais e supra-nacionais;
aos poderes recebidos cooperao, integrao.

8.7) EVOLUO DAS ORGANIZAES:

8.7.1) Organizaes de 1 gerao at a 1 GG

- Conferncia de Viena (1915).
- Cruz Vermelha at a Guerra da Krimia, no havia socorro ao soldado em
guerra.
36
- OIT

8.7.2) Organizaes de segunda gerao aps 2 GG

ONU
Anos 80/90 surgimento das OINGs congregam pessoas dos mais variados
pases.

8.8) PERSONALIDADE JURDICA

A Personalidade da OI deflui da outorga (tratado fundacional) dos Estados-
membros e se distingue deles, sem dependncia.
H a possibilidade de o interesse da OI colidir com de um dos Estados-membros.

Tratado Fundacional nos permite ver as aptides da OI. H sempre uma
competncia especfica da OI
na verdade, as OIs configuram uma certa repetio da ONU.

8.9) ELEMENTOS CONSTITUTIVOS (repete a estrutura das Naes Unidas):

Assemblia estabelece as diretrizes, os princpios gerais (norteadores),
prestao de contas, etc..

Conselho rgo de representao poltica. Composto por alguns membros da
Assemblia e que rgo permanente dessa organizao.

Secretariado o corpo administrativo da organizao. o rgo burocrtico.
Fiscaliza as atividades desenvolvidas.

Obs:

1. Tem competncia Impositiva
2. Consenso convergncia significativa. Pode ser:
- maioria simples 50% + 1;
- maioria qualificada 50% + 1 dos votantes qualificados.
A relevncia deste est na idia de convencimento a ser aplicado aos pases.
Processo de convencimento. A concordncia total para muitos irreal. Pode haver o
consenso: formal ou informal (espontneo). Reflete certa legitimidade.

8.9.1) Liga das Naes

37
Origem com o objetivo da manuteno da paz e evitar conflitos generalizados
com as duas Grandes Guerras. Funcionaria como um meio de composio de
litgios (conflitos)


Fracassou por trs motivos: excluso dos pases derrotados; absteno dos EUA e
competncia facultativa decises= recomendaes

nos anos 30 h uma crise que acaba inviabilizando a LN. !932 (conflitos armados
sem a ao da LN).

OBS: Competncia: impositiva (normativa) = resoluo; facultativa = recomendao.

8.9.2) ONU

1) Origem - comea com a Liga das Naes. Seu Tratado constitutivo a Carta de So
Francisco (1945), onde prevalece o princpio da Isonomia dos direitos (todos os membros
possuem os mesmos direitos).

2) Funcionamento so os instrumentos criados para atingirem a manuteno de paz de
forma mais ampla.

3)Estrutura

Corte Internacional de Justia (CIJ)

Tem a funo consultiva, hermenutica das normas internacionais e
composio de litgios( intrprete do DIP)
Nos casos de conflito de disciplina jurdica um tribunal internacional
facultativo.
OBS:
a) conflito eminentemente poltico = Conselho de Segurana.
b) conflito eminentemente jurdico = CIJ.

Conselho de Segurana manuteno da paz internacional na dimenso poltica
(mais importante rgo )

a) Crtica: utilizado pelos EUA para legitimar sua interveno em determinadas
reas de forma colidente com a autodeterminao dos povos.
b) Discusso: quanto a membros permanentes e eleitos. Muitos tentam um
aumento do n de membros permanentes. Estes tm o poder de veto.
c) O Conselho soluciona conflitos entre Estados de forma diplomtica.
d) Poder:
baixar uma resoluo e submeter o conflito a um Tribunal;
poder ser mais rigoroso e impor sanes culturais;
Podero convocar foras armadas e determinar a atuao delas

Art.26 delega ao Conselho competncia para fiscalizar armamentos e combater o trfico
de armas.
38


Veto mecanismo importante pois permite demonstrar seu dissenso. Com o fim do
conflito EUA/URSS, qual o seu valor? Deve-se pensar em uma reavaliao dos
dispositivos do Conselho para adequ-lo ao contexto atual (arts.43/44).

Assemblia

1. A Assemblia Geral o contraponto do Conselho de Segurana, se este
autoritrio, conservador, aquela o oposto.
2. Discutem as resolues do Conselho de Segurana. Debate as decises e
resolues isso provoca um certo cuidado do Conselho no sentido de no propor
resolues (valor normativo) esdrxulas.
3. Assemblia reunio anual no ms de setembro para apreciar os relatrios, contas
etc.
4. Pode ser geral ou ordinria.
- Ordinria fixa as diretrizes polticas que serviro de guia para o
posicionamento futuro e a mais importante, pois o Conselho tem que cumprir
o decidido na assemblia ordinria
- Extraordinria convocada para decidir um conflito

Secretariado composto pelo conjunto de funcionrios. As funes so
preenchidas pelos Estados-membros, controlado pelo Secretrio Geral eleito pela
Assemblia sob os olhares do Conselho de Segurana. rgo burocrtico
- registra os tratados e os instrumentos de ratificao
- fiscaliza, atravs de comisses de funcionrios, as condies in loco
apresentadas.

OBS: Conselho de Tutela hoje est extinto e inoperante..

OBS: Conselho Econmico Social realiza o controle/ fiscalizao da estrutura de
cooperao de combate de desigualdade social

8.9.3) Organizaes Especializadas
(estrutura de cooperao, no fazem parte da ONU)

Estrutura de cooperao econmica BIRD, FMI e OMC;
Estrutura de cooperao social OIT, UNESCO. OMS e FAO.
Os organismos especializados so criados por tratados constitutivos. Nem todos os
seus membros figuram na ONU. Vo atuar em analogia com a estrutura da prpria ONU:
Secretariado, Assemblia e Conselho.

OBS: H unanimidade em promover o bem estar social e econmico. A questo est em
definir o que se compreende por bem estar social, h uma grande diversidade cultural que
poder ensejar conflito de valores.

39


1) Cooperao Econmica:

Por volta de 1944/45 houveram inmeras conferncias para formao da Carta de
So Francisco e simultaneamente vrias conferncias econmicas tambm. Houve no
final da 2 GG a idia da necessidade de uma grande organizao como a ONU e outras
destinadas s questes econmicas.

a) BIRD

Inicialmente surge (anos 40) com o objetivo de recuperar economias arruinadas no
ps-guerra, ou seja, socializao do prejuzo que a Guerra ensejou para todos.
Superando o problema de recuperao das sociedades europias passam a
focalizar as naes pobres ou perifricas. O BIRD passa a ser denominado de Banco
Mundial. Ex: seca do Nordeste - audes prximos s propriedades dos Srs que
constituem as oligarquias venda de gua em troca de voto.
O Banco Mundial hoje uma agncia de financiamento de projetos de
desenvolvimento.

b) FMI

Organizao polmica, especializada e criada para estabelecer controle aos
processos inflacionrios de moedas.
O custo das duas GG foi repassado s sociedades perifricas. A proposta:
constituir um fundo monetrio comum (reserva) que poder ser destinada aos pases com
problemas de oramento evitando-se a emisso de novas moedas.
Na prtica: crises oramentrias bem maiores do que o fundo de reserva.
Problema: O sistema imposto pelo FMI no resolve o problema.

OBS: Privatizao de empresas pblicas em pases perifricos.

OBS: Condies de reprodutibilidade social - algumas sociedades alcanam certo
sucesso que ser aplicado na prpria sociedade engendra a si mesma se auto
sustenta.

OBS: Solidariedade orgnica - distribuio de renda desenvolvimento da
reprodutibilidade social.

d) OMC

O GATT nos anos 90 funcionava por meio de rodadas de negociaes dos
diversos Estados membros. A ltima foi significativa, pois condicionou a observncia
rgida da propriedade imaterial: intelectual e industrial.
O que passa a ter relevncia, hoje, o conhecimento que produz: teorias,
tecnologias, conhecimentos.
40
H punies no mbito jurdico direitos autorais. A OMC surge atrelada aos
interesses das Naes em desenvolvimento de novas tecnologias e proporcionando a
partir de reciprocidades comerciais, melhores relaes internacionais.

Enfim, tem postura de rbitro. Grande parte do empresariado brasileiro ignora as
legislaes internacionais. A OMC opera sempre atravs da arbitragem.
Parte dessas sociedades privatizadas foram compradas por estatais europias. H
uma elite subserviente nos pases perifricos. Foge OMC o poder de intervir na poltica
internacional..

2) Cooperao social:

a) UNESCO promoo da cultura. Estimula a produo cultural, atravs de um processo
de aproximao. Ex: Tratado firmado em 26/08/2002 entre o Brasil e Angola.

b) FAO organizao para agricultura, combate a fome e cooperao social.

OBS: A retrica da globalizao da competitividade e no da tica. So os efeitos
negativos e excludentes da globalizao.

c) OMS rea mdica. Desenvolve campanhas destinadas a melhorara o sistema de
sade nas sociedades mais carentes.

H um retrocesso, com novas epidemias, a volta de antigas epidemias como
tuberculose, por causa da m nutrio, etc. Exemplo clssico a escarlatina doena
medieval. Este o paradoxo do mundo contemporneo. O que falta realmente?

OBS:

a) UNICEF uma organizao que tenta cuidar da explorao infantil, combater a
vitimizao das crianas.

b) Ongs falta de um projeto encadeado e o compromisso em produzir resultados.

O processo de humanizao do homem extremamente lento. A primeira reao
humana o extremo egosmo = agregar tudo para si).

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