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Mariana Melo Enviados a 16 de Setembro de 2011 *************
I Noo de Direito Internacional O Direito Internacional um ramo da cincia jurdica que significa que se analisa num corpo de normas jurdicas reguladoras de certo tipo de relaes que se estabelecem numa determinada sociedade ou agrupamento. A sociedade qual se aplicam normas de Direito Internacional uma sociedade denominada sociedade internacional, constituda por um leque relativamente alargado de sujeitos de direito, como os Estados mas tambm, em medida crescente, as organizaes internacionais, os povos no autnomos e o prprio indivduo. Podemos definir o Direito Internacional como aquele que se aplica sociedade internacional. Dizer isto implica a existncia dessa sociedade internacional ao lado da sociedade nacional ou interna, com o que se acham delimitados os campos de aplicao respectivos do Direito Internacional e do direito interno. II Direito Internacional, Direito Interestadual ou Direito das Gentes? Direito Internacional o direito regulador das relaes entre as Naes ou entre os Estados. A sociedade internacional no mais constituda apenas por Estados. As transformaes nelas ocorridas, maxime a partir da segunda metade do sc. XX, tendo determinado, entre muitas coisas de relevo, o reconhecimento de personalidade jurdica internacional a outras entidades para alm do Estado soberano, tornaram-na indiscutivelmente mais vasta, mais plural e diversificada. O Direito Internacional apresentava uma sociedade centrada na figura estadual e cada vez mais, uma sociedade de entes organizatrios dotados de verdadeira autonomia e de efectivos poderes de deciso, de povos com titularidade do direito autodeterminao que visam ascender plena independncia e at de indivduos. III Direito Internacional Geral e Direito Internacional Particular A sociedade de Direito Internacional formada por Estados poltica, econmica, social e culturalmente distintos. Compreende-se que tambm o Direito Internacional haja de reflectir essa heterogeneidade, sendo, ele prprio, feito da justaposio de regras gerais e de regras especiais ou particulares. Por exemplo, a sociedade internacional no perodo da Guerra Fria estava fraccionada em trs blocos distintos de Estados: o bloco dos pases ocidentais, o bloco dos pases socialistas e o bloco dos chamados pases do Terceiro Mundo e em vias de desenvolvimento.
1 Sociedade internacional universal e Direito Internacional geral
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A existncia de uma verdadeira comunidade jurdica leva todos os Estados a estarem submetidos ao mesmo ordenamento jurdico, ao mesmo direito. Fala-se em Direito Internacional geral para significar o direito que se aplica comunidade internacional universal. Diga-se que tem sido a prpria jurisprudncia internacional a fazer referncia e a louvar-se no chamado Direito Internacional geral ou comum. Numa palavra, o Direito Internacional geral consubstancia-se num conjunto de normas aceites pela comunidade de Estados no seu conjunto. 2 Sociedades internacionais restritas e Direito Internacional particular A noo de Direito Internacional particular assenta na distino entre sociedade internacional global e sociedades internacionais particulares. Ganham forma as vrias sociedades internacionais particulares, por vezes materializadas institucionalmente em organizaes internacionais. para o direito aplicvel a tais sociedades particulares, desde que constitudas, ao menos, por dois Estados, que se reserva a designao de Direito Internacional particular. IV As Funes do Direito Internacional O Direito Internacional contemporneo do Estado moderno. Dentre os vrios obstculos que, durante a Idade Mdia, entravaram a concentrao de poderes que a prpria do Estado moderno, dois merecem destaque especial: o feudalismo e o nascimento dos Estados modernos. A concepo feudal da sociedade legou aos futuros Estados nacionais unificados um patrimnio de ideias que acentuaram a natureza absoluta do poder. Assim, surge o dever de fidelidade do sbdito perante o rei. O segundo factor foi o nascimento dos Estados modernos. S com o movimento da Reforma os Estados lograram emancipar-se do poder espiritual e criaram, em definitivo, condies para a instaurao de uma nova ordem poltica na Europa. Os tratados de paz de Westflia que em 1648, puseram termo sangrenta guerra religiosa dos Trinta Anos, marcam, no continente europeu, o inicio de uma nova era, assente na emergncia de entidades soberanas e independentes, colocadas num plano de perfeita igualdade. Foi num contexto de subalternizao do poder da Igreja, propiciado pela Reforma e de uma renovada ambincia cultural e intelectual, sada do Renascimento, que nasceram os Estados modernos. O moderno Direito Internacional tem como funes: permitir a coexistncia entre Estados heterogneos e juridicamente iguais, num clima de paz e cabe-lhe satisfazer necessidades e interesses comuns que comearam a surgir entre os membros da comunidade internacional. Coexistncia e cooperao so as duas funes principais que esto cometidas ao Direito Internacional desde a paz de Westflia, no sc. XVII: V Os termos Sociedade e Comunidade Internacional O Direito Internacional aquele que se aplica sociedade internacional. Ele tambm muitas vezes apresentado como sendo o direito da comunidade internacional. Encontramo-nos nas comunidades, mas entramos nas associaes. Na comunidade os membros esto unidos apesar de tudo quanto os separa; na associao permanecem separados apesar de tudo quanto fazem para se unir. Na comunidade os factores de agregao sobrelevam os de conflito ou afastamento, passando-se exactamente o contrrio na sociedade.
primeira vista, o conceito de comunidade internacional constituir uma pura utopia. So profundos os desequilbrios e os factores de diviso entre os Estados no mundo actual. As diferenas tnicas, culturais e civilizacionais, os conflitos ideolgicos e polticos, o enorme fosso que separa os pases ricos dos pases pobres, etc., tudo milita em favor de uma concluso que se afigura inflexvel. Deve-se pensar no valor irredutvel da paz, no da dignidade fundamental da pessoa humana, no da cooperao e interdependncia econmica que se manifesta na luta contra o subdesenvolvimento. Na considerao da sociedade internacional como comunidade jurdica, isto , na circunstncia de todos os Estados estarem submetidos ao mesmo ordenamento jurdico e, consequentemente, tambm s instituies encarregadas de o aplicar, como por exemplo a ONU. Tem vindo a suceder um Direito Internacional moderno, paulatinamente constitudo aps a Segunda Guerra Mundial, que no repousa j na soberania absoluta e intangvel do Estado mas que se vai abrindo a novos domnios onde prevalecem a coeso e a solidariedade entre os Estados. VI A Normatividade Internacional: Indefinies do Momento presente Podemos afirmar que o Direito Internacional se apresenta ainda lacunoso em determinados domnios que dele fazem parte, por outro lado, normas com um contedo algo controverso ou polmico, o que redunda numa sua relativa ineficincia. Existem trs nveis distintos de anlise: o problema do limiar ou fronteira da normatividade, o da gradao da normatividade e o problema da diluio da normatividade. No que tange ao primeiro advirta-se para o facto de em qualquer ordem jurdica, se colocar o problema da fronteira entre os actos no normativos e aqueles que, ao invs, relevam j do domnio jurdico. O Direito Internacional no ter como consequncia a sua descredibilizao, ou at a sua falncia enquanto ordem jurdica. No que toca ao problema da gradao ou hierarquizao da normatividade internacional sabido que o advento da Segunda Guerra Mundial trouxe mudanas profundas estrutura e ao pulsar da sociedade internacional. As normas imperativas, por tutelarem interesses fundamentais da comunidade internacional, so hierarquicamente superiores s demais que integram o corpus do Direito Internacional vigente. A existncia de uma comunidade de direito determina a limitao liberdade contratual dos Estados. Entretanto ter-se-ia assistido a uma mudana radical de paradigmas no Direito Internacional. As incertezas que subsistiram quanto definio dos elementos constitutivos e quanto inventariao das concretas consequncias jurdicas especificas que decorreriam da prtica de um crime internacional, explicam as muitas reservas que a distino entre ilcitos mais ou menos graves suscita a muitos Estados e a determinados sectores da doutrina jusinternacionalista. O terceiro e ltimo problema o da diluio da normatividade. A normatividade internacional relativiza-se; a fronteira entre a norma convencional e a norma costumeira torna-se evanescente e a regra parece ser agora a da indeterminao dos titulares activos e passivos das normas jurdicas internacionais. Da a ideia da diluio da normatividade. So estas algumas das indefinies do moderno Direito Internacional.
Evoluo Histrica do Direito Internacional
I Introduo O Direito Internacional um direito essencialmente evolutivo. O aparecimento do Direito Internacional enquanto ramo autnomo da cincia jurdica inicia-se aquando a formao dos estados modernos, na Europa, seguidamente Paz de Westflia. II Modelo Clssico ou de Westflia Aquilo a que se chama modelo clssico ou de Westflia do Direito Internacional, compreende o lapso temporal que medeia entre 1648 e 1945, que marcou o final da Segunda Guerra Mundial. Neste modelo inexistiam rgos prprios dessa sociedade capazes de controlar o comportamento dos seus sujeitos. Os rgos estaduais so simultaneamente rgos da ordem internacional, actuando, por isso, nos dois planos interno e internacional. 1 Em matria de sujeitos de direito, era gritante o contraste entre a sociedade internacional dos primeiros tempos e as sociedades nacionais ou internas, visto que, enquanto estas sempre dispuseram de um vasto leque de sujeitos, naquela, a personalidade jurdica praticamente se circunscrevia aos Estados soberanos e, eventualmente aos insurrectos, caso fossem objecto de reconhecimento internacional. Aos Estados enquanto nicos sujeitos de Direito Internacional no eram impostos quaisquer constrangimentos na sua actuao concreta; a sua liberdade era irrestrita devido a no existirem, na sociedade internacional, rgos superiores a esses Estados, que estivessem habilitados a limitar tal liberdade. Este quadro circunstancial favorecia o entendimento de cada Estado como comunidade perfeita. A consequncia disto era a de uma enorme disperso de poder, a um tempo, propiciada e potenciada pela estrutura largamente descentralizada da sociedade internacional. No para admirar que o Direito Internacional clssico seja encarado como um direito de laisser faire, que ao princpio da autonomia da vontade dos Estados impe tnues ou nenhumas barreiras. A eficcia das normas e princpios do Direito Internacional era, neste perodo, uma eficcia limitada, tanto do ponto de vista subjectivo como objectivo. Do corpus do Direito Internacional positivo faziam parte normas concernentes aos corolrios da soberania estadual, s liberdades do alto mar, normas consagrando privilgios e imunidades diplomticas e consulares; outras relativas responsabilidade internacional; respeitantes concluso e condies de validade dos tratados e normas sobre os conflitos ou litgios internacionais e acerca da adopo de represlias. 2 No que se refere s fontes do Direito Internacional, elas resumiam-se, no modelo de Westflia, ao costume e aos tratados bilaterais. Por costume entende-se um processo espontneo de formao de normas jurdicas resultante da reunio de dois elementos: um elemento material ou objectivo, tambm designado por consuetudo, reconduzvel adopo reiterada e uniforme de certos comportamentos e um elemento subjectivo ou psicolgico, que se traduz na conscincia de obrigatoriedade jurdica que, transcorrido determinado lapso temporal, experimentam os sujeitos de Direito Internacional ao adoptar tais comportamentos. Os tratados so acordos de vontade entre dois ou mais sujeitos de Direito Internacional, dirigidos produo de efeitos de direitos e regulados predominantemente, que no exclusivamente, pelo Direito Internacional. Sero bilaterais quando celebrados apenas por duas partes.
3 Consequncia inevitvel de a sociedade internacional ser muito pouco institucionalizada e sobretudo relacional constitua um trao distintivo do modelo clssico, o exerccio descentralizado das funes legislativa, judicial e executiva, tanto quanto delas, na ordem internacional em termos que evoquem os sistemas jurdicos internos. No que respeita produo normativa, o voluntarismo assume-se como imagem de marca do Direito Internacional clssico. Significa isto que as obrigaes internacionais derivam da vontade dos Estados; nesta reside o fundamento da obrigatoriedade do direito positivo, quer se admita que essa vontade reveste a forma de uma auto-limitao quer, diferentemente, se considere que resulta de uma manifestao colectiva de vontade. A ameaa de sanes efectuada em regime de auto-tutela. Na falta de rgos jurisdicionais internacionais dotados de competncia obrigatria por fora da lei toda a vez que um Estado reputa de ilcita a conduta de outro ou outros Estados e se julga, em virtude dela, ofendido nos seus direitos, cabe-lhe a si prprio, defini-los, bem como ao grau dos prejuzos suportados e decretar as sanes que se lhe afigurem adequadas. A inexistncia de um poder executivo na sociedade internacional, actuado por verdadeiros rgos pblicos de coero, fomenta, as actuaes individuais e descentralizadas dos Estados, com os inerentes riscos de abusos e arbitrariedades. 4 A precariedade dos limites jurdicos no que concerne ao recurso fora nas relaes internacionais, outra das caractersticas dominantes do Direito Internacional clssico. Podemos afirmar que desde a Paz de Westflia ate ao sc. XIX, os Estados tinham plena liberdade de fazer a guerra, de acordo com os fins, dos quais, alis, eram nicos juzes, que com ela visassem alcanar. Existia o princpio da efectividade que compreende s as situaes efectivas, isto , as que se achassem j consolidadas, pudessem produzir efeitos jurdicos. 5 No poderia tambm ficar a responsabilidade internacional por factos ilcitos e a particular intencionalidade de que se revestia esse instituto no modelo clssico. A pratica de um acto ilcito, emergente da violao de uma obrigao internacional fazia surgir uma relao jurdica nova, de carcter bilateral, entre o Estado vitima e o Estado autor desse procedimento ilcito, reconduzvel ao direito subjectivo do primeiro de exigir a reparao dos danos que lhe houvessem sido causados e ao dever do segundo de assegurar essa reparao. Nesse assunto privado os outros sujeitos de Direito Internacional deveriam abster-se de qualquer mistura. A responsabilidade internacional clssica uma responsabilidade colectiva, no sentido de que a infraco s normas de Direito Internacional determina apenas a responsabilizao das entidades colectivas, que so os Estados, e jamais os indivduos que hajam concorrido para a consumao dos factos ilcitos. Trata-se de um resultado inevitvel numa sociedade em que os Estados so, como vimos, sujeitos nicos de Direito Internacional. O indivduo considerado como objecto do poder estadual no sendo destinatrio directo das normas internacionais. ainda prprio da responsabilidade internacional clssica, o seu carcter meramente reparatrio. 6 O Direito Internacional clssico analisava-se num conjunto de regras votadas a assegurar a coexistncia e justaposio entre os Estados. O Direito Internacional clssico era um direito axiologicamente neutro, que no visava alterar os dados da realidade a que se dirigia, mas que antes se afirmava, apenas, como
ratificador acrtico do circunstancialismo existente em cada momento na sociedade internacional. III Modelo Moderno ou da Carta das Naes Unidas A partir do segundo conflito escala planetria de 1945 em diante desenvolveu-se paulatinamente um sistema jurdico internacional diverso do precedente, em tais termos que no ser descabido afirmar-se que o Direito Internacional, outrora bem distante do modelo do direito interno, tende hoje, por factores endgenos e exgenos, a assumir determinadas caractersticas que crescentemente evocam este ltimo. 1 No plano dos sujeitos de direito, assiste-se aps o fim da Segunda Guerra Mundial, a uma mutao deveras significativa, por comparao com o perodo anterior. Em resultado de um grande aumento do nmero de Estados por fora das sucessivas descolonizaes que, a um ritmo persistente, e em obedincia ao princpio da autodeterminao, se foram desencadeando um pouco por toda a parte. O Direito Internacional universalizou-se; ele deixou de regular apenas o crculo restrito dos Estados europeus para passar a aplicar-se tambm aos novos membros da comunidade internacional. Para alm dos pases, emergem e proliferam as organizaes internacionais. Com o aparecimento das novas organizaes internacionais, que passam a actuar nos mais variados domnios, a sociedade internacional deixa de basear-se, exclusivamente, no interestadualismo, deixando de ser apenas relacional, para adquirir um pendor mais institucional. As organizaes internacionais so definidas como associaes voluntrias de Estados, criadas atravs de tratado, dotadas de rgos prprios, que actuam juridicamente em nome da organizao e tm carcter de permanncia e com personalidade jurdica internacional. A estrutura tpica das organizaes internacionais , habitualmente, tripartida. Tornou-se frequente o surgimento dos grupos organizados, lutando em nome de um povo contra determinadas estruturas de opresso. Este fenmeno dos movimentos de libertao nacional iniciou-se em frica, estendendo-se depois sia, sendo que hoje ele tambm caracterstico da Amrica Latina e, at, na Europa, embora aqui em muito menor escala. Numa primeira fase, estes se consubstanciavam numa luta contra o colonialismo, em momento posterior, passaram a abranger tambm a luta contra os regimes racistas e as situaes de dominao estrangeira. Aos povos que se inclussem numa daquelas trs categorias, que haviam sido firmadas pelo direito da ONU, contanto que dispusessem de uma estrutura representativa no plano internacional, foi sendo conferida uma legitimao jurdica e poltica, que se pode fazer radicar no direito autodeterminao. Esses grupos organizados de indivduos, ligados por laos tnicos, histricos, culturais, religiosos, etc., em vista dos objectivos descritos ascenderam qualidade de sujeitos de Direito Internacional no que representa uma refraco moderna ainda que mitigada, do princpio das nacionalidades do sc. XIX. O indivduo integra hoje o elenco dos sujeitos de Direito Internacional. Durante largos anos, o Direito Internacional no pde entrar no terreno pantanoso da proteco das minorias. Mais tarde, nem a Carta das Naes Unidas nem a Declarao Universal dos Direitos do Homem fizeram meno especfica s minorias e aos seus direitos no plano internacional, sem embargo de em ambos os instrumentos estarem proibidas as discriminaes em funo da raa, do sexo, da lngua ou da religio. Actualmente o problema das minorias reganhou a ateno da comunidade internacional.
Organizaes internacionais, povos no autnomos e indivduos so estes os novos sujeitos de Direito Internacional que vieram juntar-se aos sujeitos tradicionais: os Estados e os insurrectos. 2 Tambm quanto s fontes de direito, o modelo da Carta das Naes Unidas trouxe consigo expanso do quadro de fontes tradicional. Ao costume e aos tratados bilaterais do modelo clssico, haver agora que acrescentar o costume selvagem, os tratados multilaterais e as resolues das organizaes internacionais. Os costumes selvagens evidenciam uma originalidade no respectivo procedimento de constituio. Sempre, at h no muito tempo atrs, havia sido ponto assente que uma norma costumeira s pela conjugao do elemento material ou objectivo com o elemento subjectivo ou psicolgico, e provada que estivesse a precedncia do primeiro em relao ao segundo, se tornaria perfeita. Cedo, porm, se tomou clara e difcil, quando no impossvel, compatibilizao entre a excessiva morosidade do processo tradicional de formao do costume e as crescentes exigncias de rapidez e prontido que a realidade social coloca ao Direito Internacional. Emergiram prticas normativas novas na comunidade internacional. As convenes internacionais, por outro lado, cessam de ser apenas bilaterais. O recurso aos tratados multilaterais celebrados entre mais do que duas partes toma-se cada vez mais frequentes nesta fase de desenvolvimento do Direito Internacional. Muitos deles so tratados abertos, isto , tratados que permitem a um Estado no contratante tornar-se parte deles, mediante um simples acto unilateral, sem que as partes originrias lhe possam impor condies especiais. Como subcategoria destes, temos os tratados multilaterais gerais que tm vocao universal, constituindo uma espcie de acordos colectivos ou tratados-lei. As resolues podem ser de diversa natureza, em funo da maior ou menor vinculatividade de que, em concreto, se revistam assumindo a forma de decises, recomendaes ou pareceres. 3 Se, no direito clssico, o recurso fora nas relaes internacionais era considerado legtimo, ou eram dbeis os limites impostos aos Estados, numa competncia que se entendia discricionria, o modelo moderno, pelo contrrio, caracteriza-se pelo lugar proeminente que no edifcio normativo do Direito Internacional passa a ocupar o princpio da proibio do recurso fora nas relaes internacionais. O cerceamento aos Estados da liberdade de fazer a guerra, conduziu a que, na Carta das Naes Unidas, se procurasse torn-los comparticipantes num sistema de segurana colectiva, em que o recurso fora constitui uma espcie de ltima ratio, que apenas a um rgo internacional caber centralizadamente decretar. 4 As preocupaes ambientais, isto , de tutela e preservao dos sistemas naturais, e de equilbrio dos ecossistemas, fundam tambm a questo central do Direito Internacional mais moderno, concretamente, do Direito Internacional dos ltimos seis lustros. Sucede que o conhecimento que temos dos novos males ecolgicos, sobretudo no que respeita s reais consequncias que so susceptveis de desencadear para o meio natural, em regra, apenas superficial ou epidrmico. Apesar de recentemente formado e de evidenciar ainda muitas contradies e incertezas no seu rumo, o direito internacional do ambiente , hoje, um dos mais importantes ramos do Direito Internacional, razo, por si s, justificativa da meno que aqui lhe fizemos, no contexto das caractersticas mais marcantes do modelo moderno ou da Carta das Naes Unidas.
5 Constitui factor digno de realce, no Direito Internacional das ltimas dcadas, o surgimento de um conjunto de princpios jurdicos reputados de fundamentais pelos componentes essenciais da comunidade internacional. A partir da segunda metade do sc. XX, entendeu-se que existem determinados valores como valores supremos da comunidade internacional. O valor paz um verdadeiro bem pblico no qual muitas das solues normativas que na Carta das Naes Unidas obtiveram acolhimento. O valor da proteco da dignidade fundamental da pessoa humana, cuja interiorizao, no seio da comunidade internacional, se concretiza a par da afirmao categrica da transcendncia e da integridade do homem. Da por diante, ganhou forma um amplo movimento internacional, traduzido na adopo de inmeras convenes internacionais, destinadas a tutelar os direitos e liberdades fundamentais de todos os homens, independentemente da raa, do sexo, da condio social, ou das convices de que sejam portadores. O Direito Internacional torna as suas normas teleologicamente orientadas, isto , dirigidas conquista de certas finalidades. hierarquizao de valores haveria de corresponder uma correlativa hierarquizao de normas. 6 A violao das normas que tutelam interesses fundamentais da comunidade internacional no constitua j, como constitui a infraco s que no contendam o interesse geral e a ordem pblica, mero assunto privado entre os Estados autor e vtima do ilcito; bem como pelo contrrio, em tais casos, a responsabilidade internacional universaliza-se, convertendo em assunto pblico, em algo que, diz respeito a todos os Estados, cessando de se esgotar numa finalidade to-somente reparatria, para comportar tambm uma dimenso sancionatria se que de sanes verdadeiramente podemos falar no Direito Internacional. Neste contexto, insere-se a j aludida distino entre crimes e delitos internacionais, adoptada h j alguns anos pela Comisso de Direito Internacional, indiciando a existncia de regimes distintos de responsabilidade internacional, de acordo com a natureza da obrigao internacional violada. A expresso crime internacional foi substituda pela designao violao grave de obrigaes decorrentes de normas imperativas de Direito Internacional. O facto de, no modelo de Direito Internacional, a responsabilidade por factos ilcitos se ter individualizado, no sentido de que, em certos casos, o sujeito passivo da relao jurdica nova emergente da violao de uma obrigao internacional passa realmente a ser o prprio indivduo infractor, com o que o princpio da responsabilizao apenas das entidades colectivas (os Estados), cessou de constituir um elemento distintivo daquele instituto do Direito Internacional. Existem os crimes under internacional law e so constitudos: crimes contra a paz; crimes contra a Humanidade e crimes de guerra. A responsabilidade dos Estados por actividades no proibidas pelo Direito Internacional, tambm designada responsabilidade objectiva, pelo risco ou sem culpa, constitui outro tipo de responsabilidade, no fundada na ilicitude, que foi consagrada, a partir da dcada de sessenta do sc. XX, por convenes internacionais em casos muito particulares. 7 Uma das caractersticas do modelo moderno ou da Carta das Naes Unidas de Direito Internacional o Direito Internacional contemporneo um direito axiologicamente fundado e materialmente interessado, que no mais repousa na ideia falaciosa da igualdade apenas formas entre os Estados. Da que as suas normas, porque teleologicamente orientadas, visem moldar ou conformar a realidade a que se dirigem, sem se bastarem. Verifica-se um indesmentvel reforo do grau de integrao e de institucionalizao de uma sociedade, que est em curso para o modelo da comunidade. Ocorrem, ciclicamente, situaes gravssimas no plano internacional, que persistem perante a estranha complacncia da comunidade internacional.
Nos tempos mais recentes, vai-se tornando cada vez mais evidente uma fractura entre as percepes americana e europeia.
As relaes entre o Direito Internacional e o Direito Interno

I Introduo Podemo-nos interrogar quanto possibilidade de os rgos estaduais fazerem a aplicao das normas surgidas no espao internacional, como ser tambm indicado perguntar pelas eventuais relaes de hierarquia entre as vrias normas internas e internacionais, uma vez concretizada a incorporao destas ltimas nas ordens jurdicas internas dos Estados ou pelas consequncias que surdem de uma contradio normativa entre uma norma interna e uma norma internacional. Existe uma controvrsia doutrinal entre dualismo e monismo, sempre convocada pelos autores, toda a vez que se coloca o problema das relaes entre o Direito Internacional e o Direito Interno. II As Solues Tericas As solues tericas, no que toca ao relacionamento entre os dois ordenamentos jurdicos o Internacional e o Interno so aquelas que nos so apresentadas pelas teses dualistas ou pluralistas e pelas teses monistas; sendo que estas, por sua vez, se cindem em duas distintas: o monismo de direito interno e o monismo de Direito Internacional. Face existncia de duas ordens jurdicas, h autores que as consideram absolutamente independentes uma da outra, a ponto de serem necessrias normas especficas destinadas a regular as suas relaes recprocas, ao passo que outros se apoiam antes na tese da essencial unidade do mundo jurdico. 1 Teses Dualistas Os principais argumentos em que se apoiam as teses dualistas so que existiria uma separao radical entre o ordenamento jurdico internacional e as ordens jurdicas internas, fundada numa trplice diferena: quanto origem do direito positivo, pois que no direito interno essa origem encontrar-se-ia na vontade singular do Estado, enquanto que o Direito Internacional proviria da vontade colectiva de vrios Estados; em matria de sujeitos das relaes jurdicas, que seriam os indivduos e as pessoas morais no direito interno e os Estados de Direito Internacional; e no que tange natureza jurdica de ambos os ordenamentos, uma vez que o interno apresentaria uma estrutura de subordinao ao passo que o internacional seria essencialmente coordenador. As normas internacionais s se tornariam vlidas na esfera estadual depois de transformadas em direito interno; em virtude de serem estranhos um ao outro, no seriam configurveis quaisquer conflitos entre os dois sistemas. Cada um deles regularia relaes distintas. A primeira crtica que se dirigiu concepo dualista prende-se com a circunstncia de a vontade colectiva ser apresentada como constituindo o fundamento da obrigatoriedade do Direito Internacional. Trata-se esta de uma doutrina voluntarista, inspirada numa ideia de soberania absoluta que hoje devemos claramente rejeitar. A segunda crtica, assenta no ilogismo subjacente a uma estrita compartimentao entre os sujeitos de direito interno e os
sujeitos de Direito Internacional. Facilmente se pode comprovar a coexistncia de normas com diferentes destinatrios em ambos os ordenamentos. Assim, j h um mole considervel de normas de Direito Internacional que se dirigem aos indivduos, dispensando qualquer interveno das autoridades estaduais, como abundam as normas de direito interno. Em terceiro lugar, tambm no aceitvel a afirmao de que, para relevarem na ordem interna, as normas internacionais necessitam sempre de um qualquer acto de recepo ou de transformao. Para rebater esta ideia, basta realmente que nos detenhamos a examinar a forma como os tribunais internos fazem a aplicao do Direito Internacional geral ou comum: ele aplicado directa e automaticamente, desde que se concretize em disposies self-executing. Mas o mesmo ocorre com outras normas internacionais dotadas de aplicabilidade directa no plano interno, por exemplo os regulamentos comunitrios, cuja relevncia nas ordens jurdicas dos Estados-membros da Unio Europeia uma relevncia no mediatizada, o que pressupe que tais normas atinjam os indivduos sem que as autoridades estaduais se interponham. Assiste-se a uma crescente interpenetrao entre questes internas e questes internacionais. 2 Teses Monistas As teorias monistas repousam na premissa de que todo o Direito interno ou internacional constitui uma unidade, um mesmo sistema. Os partidrios das correntes monistas dividem-se em dois grupos, consoante o primado atribudo ao direito interno (monismo de direito interno) ou ao Direito Internacional (monismo de Direito Internacional). 2.1 Monismo de Direito Interno Apresenta o Direito Internacional como mero produto de uma autolimitao ou autovinculao dos Estados, isto , como uma espcie de direito estadual externo, que, no limite, se reduziria a uma declarao de intenes sobre comportamentos futuros, nada sucedendo, no plano da responsabilidade internacional. A doutrina em apreo acaba por negar a existncia do Direito Internacional, enquanto disciplina autnoma da cincia jurdica, esquecendo, nomeadamente, que h normas internacionais cuja vigncia e aplicao no plano interno no depende da vontade do Estado. Na impossibilidade de os Estados invocarem as disposies do seu direito interno com o intuito de se furtarem ao cumprimento dos seus compromissos internacionais o que no deixar de ser assim mesmo nas situaes de substituio revolucionria de governos: o princpio da continuidade do Estado, postula a subsistncia ou manuteno das obrigaes internacionais previamente assumidas pelo governo deposto. Esta variante das correntes monistas esbarra em obstculos, quer do ponto de vista doutrinal, quer no plano puramente prtico. 2.2 Monismo de Direito Internacional Defende-se a homogeneidade da ordem jurdica; todavia, tal homogeneidade assenta no suposto que as normas internacionais se situam num plano superior s internas, redundando qualquer contradio normativa na nulidade das ltimas, o que s seria aceitvel caso a comunidade internacional se apresentasse estruturalmente como uma espcie de Estado federal. A globalizao que caracteriza os tempos actuais conduz a uma diluio das prerrogativas tradicionalmente implantadas no conceito de soberania. S excepcionalmente o efeito directo de certas normas internacionais determina o reconhecimento da ilegalidade e a consequente anulao das normas internas que as
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contrariem, com o que se demonstra o alcance limitado do princpio do primado do Direito Internacional. 3 Posio Adoptada Vem-se assistindo a um claro esbatimento da mencionada querela doutrinal, propiciado pelo surgimento de formas moderadas ou mitigadas de dualismo o monismo. Os mais moderados convergem na ideia de que a opo pelo dualismo ou pelo monismo no contende, de modo significativo, com os resultados prticos do problema da vigncia das normas internacionais no plano interno. Assentou-se em que todos os Estados devem adequar o seu ordenamento interno s obrigaes internacionais que assumem, sendo certo que, no caso de incumprimento desse dever, s excepcionalmente a consequncia jurdica de uma contradio normativa entre uma norma internacional e uma norma interna ser a da invalidade ou ineficcia desta ltima. Afigura-se ser a do monismo com primado do Direito Internacional aquela que se revela mais apropriada com o actual estdio de desenvolvimento das relaes internacionais. Porque est merc do nmero cada vez maior de normas de Direito Internacional que so vlidas no plano interno independentemente da vontade dos Estados. Enquadram-se nesta categoria as que fazem parte do Direito Internacional geral ou comum e dentre estas aquelas que viso tutelar os dois valores primaciais da comunidade internacional: o valor da paz e o valor da proteco da dignidade da pessoa humana; mas as que emanam de organizaes internacionais supranacionais, como o caso da UE, e sejam dotadas de aplicabilidade directa. A aplicabilidade directa de algumas normas de direito comunitrio na ordem interna dos Estados-membros representa um dos corolrios do princpio do primado do direito comunitrio que est subjacente ao funcionamento de todo o sistema jurdico comunitrio. O princpio do primado do direito comunitrio enquadrvel apenas numa teoria monista com primado do Direito Internacional. Pela circunstncia de a globalizao que prpria do tempo que vivemos determinar uma reduo no leque das matrias que, tradicionalmente, fazem parte do chamado domnio reservado dos Estados. As directrizes que emanam do Direito Internacional vo reduzindo, cada vez mais, o campo de actuao autnoma do legislador interno e contribuem para credibilizar a ideia que subjaz s teorias monistas, da unidade fundamental do mundo jurdico. III Solues Positivas Importa atentar nas solues positivas consagradas nas diversas ordens jurdicas. Vamos analisar as vrias tcnicas de incorporao das normas internacionais na ordem interna. Para nos socorrermos do contributo do direito comparado, como antecmara do estudo do modo de recepo do Direito Internacional na ordem jurdica portuguesa. 1 Tcnicas de Incorporao Podemos afirmar que so trs os sistemas de recepo do Direito Internacional na ordem interna dos Estados. O primeiro, aquele em que o Estado aceita, sem restries, a vigncia do Direito Internacional na ordem interna. Num tal caso, estaremos perante uma clusula de recepo ou incorporao automtica das normas internacionais, sendo que estas, independentemente do seu objecto, vigoram internamente na qualidade de normas de Direito Internacional, e no enquanto normas internas.
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Neste sistema, a Constituio pode impor uma leve restrio pela vigncia interna das normas internacionais, atenta a fonte de onde elas promanam. o que acontece no caso portugus no que respeita s convenes internacionais, relativamente s quais se exige a publicao no Dirio da Repblica para que possam relevar no plano interno. Para esta situao, alguns autores falam de recepo plena. Trata-se a recepo automtica de uma tcnica de incorporao tributria de uma concepo monista no que concerne s relaes entre o Direito Internacional e o direito interno. No segundo sistema pensvel, o Estado ope-se vigncia do Direito Internacional na ordem jurdica interna; da que a Constituio exiga que o legislador ordinrio reproduza a norma internacional atravs de um acto normativo da sua competncia, designando-se este procedimento por tcnica da transformao. As normas internacionais perdem essa qualidade, passando a vigorar, na ordem interna, como normas internas. Essas normas foram, na origem, normas internacionais. Neste sistema, so visveis as influncias das solues dualistas, a propsito das relaes intercorrentes nas ordens internacionais e interna o Direito Internacional s poder adquirir vigncia no plano interno quando transformado em direito interno. O terceiro sistema um sistema misto, que assenta numa distino entre as normas surgidas no espao internacional, em funo do contedo. As normas internacionais respeitantes a certas matrias, vigoram automaticamente no plano interno; as demais, com um contedo diverso, s mediante um acto de transformao adquirem relevncia internamente. Encontramo-nos perante uma clusula de recepo semiplena. IV Relevncia e Hierarquia do Direito Internacional na Ordem Jurdica Portuguesa Iremos analisar o art. 8 da Constituio da Repblica Portuguesa o preceito que regula o modo de recepo do Direito Internacional na nossa ordem jurdica para, depois, perguntarmos pelas relaes de hierarquia entre as vrias normas internas e internacionais. 1 Anlise do art. 8 da Constituio da Repblica Portuguesa No se pode esquecer que logo no art. 7 da nossa Constituio se enunciam os princpios fundamentais por que se rege Portugal nas relaes internacionais.
- Direito Internacional geral ou comum art. 8, n 1 pacfico na doutrina portuguesa que, relativamente ao Direito Internacional geral ou comum, o art. 8, n 1, da Constituio consagra uma clusula geral de recepo automtica. De facto, outra coisa se no pode depreender da expresso fazem parte integrante do direito portugus. O tipo de normas ou princpios que integram a noo de Direito Internacional geral ou comum uma acumulao de normas que podem reclamar-se de vinculao relativamente generalidade dos Estados, assumindo a natureza de uma espcie de Direito Constitucional Internacional. Encontram-se nesta situao, as normas de costume geral; os tratados universais ou quase universais, aceites como Direito Internacional geral e os prprios princpios gerais de direito reconhecido pelas naes civilizadas. De estranhar seria para o Direito Internacional geral ou comum, atenta a sua natureza, se houvesse consagrado outra tcnica de recepo na ordem jurdica portuguesa, que no a da recepo automtica ou plena. Por consequncia, as normas e princpios desse direito
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reconhecido como geral ou comum pela comunidade internacional no seu conjunto, aplicarse-o directamente no ordenamento portugus. Problema suscitado aos autores pelo art. 8, n 1 da CRP e q tem gerado alguma discusso na doutrina portuguesa, o modo de insero, no plano interno, dos costumes bilaterais e regionais, aos quais nenhuma meno se faz no referido preceito constitucional. O legislador constituinte ter pretendido lidar com trs categorias distintas de Direito Internacional, ainda que na formulao do preceito no haja logrado os seus intentos. Temos o Direito Internacional geral ou comum (art. 8, n 1), o Direito Internacional particular (art. 8, n 2) e o Direito Internacional de Organizaes Internacionais (art. 8, n 3). - Direito Internacional Particular (convencional) - art. 8, n 2 Para as normas constantes de convenes internacionais, a CRP enveredou pelo sistema de recepo automtica mas condicionada. A nossa Constituio adopta uma designao genrica de convenes internacionais, mas estas englobam dois tipos distintos de instrumentos normativos tratados solenes e os acordos em forma simplificada. A CRP tem um sistema de recepo condicionada na medida em que a CRP exige que as convenes tenham sido regularmente ratificadas ou aprovadas e publicadas oficialmente no Dirio da Repblica. Os requisitos, para a sua recepo na ordem interna, que, uma vez preenchidos, determinam que as normas constantes das convenes internacionais valham nessa qualidade internamente, dispensando qualquer acto de transcrio em lei ou de transformao em direito interno caso em que a recepo deixaria de ser automtica ou plena. A norma internacional vale enquanto tal, na ordem interna, revelando-se desnecessria qualquer interveno do legislador ordinrio, no sentido de uma compatibilizao formal dessa norma com o sistema jurdico interno. Na parte final do n 2 do art. 8, se preceitua que as convenes internacionais vigoraro na ordem interna enquanto vincularem internacionalmente o Estado portugus. Existe um duplo significado porque por um lado, uma conveno internacional s poder iniciar a sua vigncia na ordem interna a partir do momento em que entra em vigor na ordem internacional. O simples facto de um tratado haver sido aprovado, ratificado e publicado em Portugal, no constitui garantia da sua relevncia interna, pois pode muito bem suceder que no tenha sido ainda tingido o nmero de ratificaes que esse tratado exige s partes que o subscreveram para a sua entrada em vigor no ordenamento jurdico internacional. A aprovao, ratificao e publicao podem, em determinados casos, ser condies necessrias, mas no suficientes para a vigncia interna de uma conveno internacional. Por outro lado, se por qualquer razo, na ordem externa, as convenes internacionais deixarem de produzir os efeitos jurdicos a que tendem, isto , deixarem de valor ou de ter eficcia, cessar tambm, automaticamente, a sua relevncia interna. Nada obsta a que o juiz portugus aplique directamente as normas constantes de convenes internacionais, desde que tais normas se consubstanciem em disposies selfexecuting e no reclamem qualquer interveno internacional ou interna destinada rua regulamentao. - Direito (derivado) das Organizaes Internacionais art. 8, n 3
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O n 3 do art. 8 da CRP foi acrescentado verso inicial do artigo com a finalidade de adequar a nossa ordem jurdica previsvel adeso de Portugal s Comunidades Europeias. Na redaco primeiramente dada ao art. 8, no se encontrava auxlio para sustentar a constitucionalidade da vigncia interna de actos emanados dos rgos de uma organizao internacional supranacional. Pela leitura do referido n3 do art. 8, imediatamente se conclui que nenhuma formalidade interna exigida para que os actos de direito comunitrio derivado possam adquirir relevncia na ordem jurdica portuguesa. Logo estamos em presena de um sistema de incorporao automtica, com a particularidade de se afirmar que aqueles gozam de um regime de aplicabilidade directa. O preceito do n 3 impe duas condies para que o direito das organizaes internacionais supranacionais possa ter eficcia no plano interno. Exige que as suas normas emanem ou provenham dos rgos competentes dessas organizaes; por outra, que se encontre estabelecido nos respectivos tratados constitutivos o mencionado regime de aplicabilidade directa. Atentemos quanto ao alcance destas condies. Quanto primeira, deve frisar-se que no encontra paralelo no direito comunitrio originrio, nem na jurisprudncia comunitria, nem na prtica internacional na matria. A circunstncia de um regulamento comunitrio haver sido adoptado por um rgo incompetente para o efeito, no contende com a sua fora jurdica no espao integrado da Comunidade e com a produo dos seus efeitos nas ordens internas dos Estados-membros. A cessao da sua aplicabilidade s ocorrer mediante uma declarao de nulidade, a cargo do Tribunal de Justia da Unio. A soluo consagrada no nossa Lei Fundamental, exigindo que os actos normativos de direito derivado emanem dos rgos competentes da Unio Europeia, a fim de poderem vigorar em Portugal, vai ao arrepio do regime previsto no prprio direito comunitrio. A terminologia adoptada parece indiciar que os actos no normativos, designadamente as decises da UE, cujos destinatrios so sujeitos individualizados dos Estados-membros, se no acham abrangidos pelo regime de insero do direito comunitrio derivado, constante do art. 8, n3. A jurisprudncia comunitria tem-se pronunciado no sentido da admissibilidade do efeito directo de certas decises, sem embargo de se no consubstanciarem em verdadeiras normas. Os interesses gerais da UE no que concerne produo de um efeito uniforme dos actos por ela emanados, em todo o espao integrado, justificam que devamos fazer uma interpretao extensiva da expresso das normas, a permitir englobar os actos. A nossa Constituio mostra-se francamente aberta ao Direito Internacional o sistema adoptado sempre o da recepo automtica e aos valores fundamentais da comunidade internacional que assume como seus. 2 Hierarquia entre as Normas Internacionais e Internas Continua a haver o problema do valor hierrquico das normas internacionais recebidas face s diversas fontes do direito portugus. So os subsdios da doutrina que vo permitindo apontar vias possveis de soluo para aquelas questes essenciais que a nossa Lei Fundamental, incompreensivelmente, deixou em aberto. - Direito Internacional geral ou comum
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Os autores atribuem ao Direito Internacional geral ou comum um valor supralegal. J no que toca sua posio hierrquica em relao CRP, as opinies dividem-se: para alguns, aquele direito ter de ceder perante a Lei Fundamental do Estado, para outros, o Direito Internacional geral ou comum tem valor supraconstitucional. Se, por hiptese, uma lei ordinria pudesse contrariar um princpio de Direito Internacional geral ou comum, este deixaria de fazer parte integrante do direito portugus, convertendo-se o art. 8, n1 d CRP em letra morta e aparecendo esvaziada de sentido a prpria noo de Direito Internacional geral ou comum. No Direito Internacional geral ou comum esto em causa regras bsicas de convivncia interestadual, princpios que tutela valores aos quais, consensualmente na comunidade internacional, se entendeu dever atribuir especial relevo, encontrando-se solidamente radicados na conscincia jurdica geral daquela comunidade. O nico meio de assegurar que as normas e os princpios de Direito Internacional geral ou comum fazem parte integrante do direito portugus o de lhes reconhecer prevalncia sobre a prpria Constituio. Em matria de direitos fundamentais vigora um princpio de interpretao em conformidade com a Declarao Universal o que aponta implicitamente para a superioridade hierrquica deste direito em relao CRP. No crvel que um Estado promulgue ou consagre normas na sua Constituio que contrariem os princpios de Direito Internacional geral ou comum.
- Direito Internacional convencional (particular) Irresolvido na CRP est o problema das relaes entre o Direito Internacional particular e o direito ordinrio interno. A doutrina inclina-se maioritariamente, para a tese do valor supralegal das convenes internacionais, o que tem sido acompanhada pela jurisprudncia, sobretudo a do Tribunal Constitucional. Caso se permitisse que uma lei interna pudesse, em momento subsequente, alterar ou revogar as normas de Direito Internacional convencional j recebido, estas deixariam de vigorar na ordem interna, apesar de continuarem a vincular internacionalmente o Estado portugus. As convenes internacionais vincularem internacionalmente o Estado portugus, para que pudessem tambm vigorar no plano interno, todavia, nada impediria que o lugar por elas ocupado na hierarquia das fontes de direito fosse paritrio relativamente legislao ordinria. Mas a interpretao acabada de referir somente seria aceitvel, caso na Constituio se houvesse dito que as convenes internacionais vigoram na ordem interna a partir do momento em que comeam a vincular internacionalmente o Estado portugus. H uma grande abertura da CRP face ao Direito Internacional, perceptvel nos arts. 7 e 8 da nossa Lei Fundamental, h um critrio de ordenao dos diversos instrumentos normativos e assentmos que as convenes internacionais tm um valor hierrquico superior ao das leis. Existem trs razes principais que justificam a primazia normativa das convenes internacionais em qualquer circunstncia: Na CRP no se encontra respaldo para estabelecer quaisquer distines; Estamos perante um problema material de ponderao de valores, mais do que a lidar com uma questo meramente formal de fontes ou de rgos encarregados de as produzirem; H uma necessidade de procedermos a uma auscultao da prtica internacional, no que toca formao convencional do Direito Internacional. O Direito Internacional convencional tem valor supralegal.
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Toda a vez que uma lei interna contrariar o disposto numa conveno internacional, os tribunais portugueses devero recusar-se a aplicar tal lei, enquanto durar a vigncia internacional dessa conveno. Na Constituio est prevista a sujeio dos tratados ou acordos fiscalizao da constitucionalidade, seja uma fiscalizao sucessiva (concreta ou abstracta), seja preventiva. No se levantam dvidas quanto ao carcter infraconstitucional das convenes internacionais.
- Direito das Organizaes Internacionais Vamos analisar a ltima questo, a das relaes de hierarquia entre as normas emanadas de organizaes internacionais de que Portugal seja membro e o direito interno. A afirmao contida no art. 8, n 3 da CRP de que as normas oriundas daquelas organizaes internacionais vigoram directamente na ordem interna aponta para a primazia ou prevalncia do direito comunitrio em relao ao direito interno. A ideia do valor supralegal das convenes internacionais, autoriza-nos a concluir que idntica soluo valer para o direito comunitrio: este substituir automaticamente as normas internas j existentes que estejam desconformes com as suas disposies, como prevalecer sobre aquelas que sejam criadas em momento ulterior, e que tambm colidam com esse direito supranacional. Ao aderir quelas organizaes internacionais, todo o Estado-membro consente numa delegao de poderes soberanos em favor da instituio, o que abrange uma transferncia do exerccio de poderes normativos em certos domnios. A consequncia ou sano para uma norma estadual que contrarie uma norma comunitria no ser a da invalidao da primeira mas apenas a da sua ineficcia ou inaplicabilidade. Complicado as relaes entre o direito promanante de organizaes internacionais (supranacionais) e a CRP. O primado do direito comunitrio sobre os direitos internos dos Estados-membros leva a UE a constituir um espao de integrao, e no de mera coordenao entre os seus membros, pelo que assenta na uniformidade de interpretao e aplicao do direito comunitrio originrio e derivado em todo o seu territrio. Aquele direito prima sobre todo o direito estadual inclusive sobre a Constituio. O primado do direito comunitrio deveria ser absoluto e incondicional. O primado traduz-se numa imposio do direito comunitrio e no numa concesso do direito interno dos Estados-membros. O nosso Estado aceita a transferncia para as instituies da Unio do exerccio de determinados poderes que decorrem da sua soberania, com vista construo europeia. No se negar que o supracitado interesse da unidade de aplicao do direito comunitrio determinar forosamente uma qualquer reduo no mbito da interveno do Tribunal Constitucional. A utilizao do mecanismo do reenvio prejudicial, por parte do Tribunal Constitucional, em ordem a deferir ao Tribunal de Justia das Comunidades a resoluo das questes de interpretao e validade das normas de direito comunitrio, sempre permitir relegar para uma interveno de ultima ratio o exerccio dos poderes de controlo do Tribunal Constitucional, materializados num eventual juzo de desconformidade constitucional de normas comunitrias. O Tratado da Unio Europeia, ao considerar obrigatrios para a Unio, como princpios gerais do direito comunitrio, quer os direitos fundamentais consagrados na Conveno Europeia dos Direitos do Homem, quer os que resultam das tradies constitucionais comuns
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aos Estados-membros ter contribudo para reduzir o campo dos conflitos potenciais entre as normas de direito comunitrio e as Constituies dos Estados-membros.
As Fontes do Direito Internacional

I Introduo Dos vrios procedimentos ou tcnicas de criao, modificao ou extino das normas jurdico-internacionais vamos estudar as fontes formais desse ramo do direito. - Quais as fontes formais de Direito Internacional? S um texto que beneficiasse de uma aceitao generalizada na comunidade internacional poderia definir o elenco dessas fontes. E tal sucede com o Estatuto do Tribunal Internacional de Justia. No seu art. 38 esto discriminadas as vrias fontes formais de Direito Internacional. Atentemos no seu contedo: As convenes internacionais; O costume internacional; Os princpios gerais de direito. So trs as fontes formais enunciadas: as convenes internacionais, o costume internacional e os princpios gerais de direito. A alnea d) do art. 38 faz ainda referncia a dois modos auxiliares de determinao das regras jurdicas: a jurisprudncia e a doutrina. No exaustiva a lista dos modos de revelao de normas de Direito Internacional contida no art. 38. H outros procedimentos igualmente idneos criao das normas internacionais que foram deixados de fora do art. 38. o caso do direito das organizaes internacionais, que na sua maioria tem origem em procedimentos secundrios de produo jurdica, que deriva dos tratados constitutivos dessas organizaes, bem como dos actos jurdicos unilaterais dos Estados. No h relaes de hierarquia entre as fontes formais de Direito Internacional. As convenes internacionais primam sobre o costume. So descentralizados os procedimentos de criao de normas jurdicas. J as organizaes internacionais dispem de sistemas jurdicos internos muito melhor organizados, pelo que, em regra, a uma hierarquia de rgos corresponde uma hierarquia de actos emanados por cada um deles. Pode muito bem suceder que, em razo do seu contedo, ou do seu objecto de proteco, uma determinada norma tenha um valor hierrquico superior a outras. o caso das normas imperativas ou de ius cogens, que prevalecem sobre as demais. Mas, inexistindo hierarquia entre as fontes mencionadas no art. 38 do ETIJ, a verdade que no foi aleatria a ordem pela qual foram enunciadas. As convenes internacionais figuram em primeiro lugar, seguindo-se o costume e, s depois, os princpios gerais de direito. Os juzes do Tribunal Internacional de Justia, nos casos que lhes so submetidos para apreciar e julgar, devero recorrer, em primeiro lugar, s convenes internacionais, cuja existncia mais fcil de demonstrar; s depois ao costume, e na falta das duas primeiras fontes, aos princpios gerais de direito. Nenhuma definio foi dada das fontes elencadas no art. 38. Para alm de existir o art. 38 do ETIJ, existe tambm uma espcie de norma imanente, de validade geral, revelada
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consuetudinariamente, que nos diz quais so e em que consistem as vrias formas de produo jurdica admitidas na comunidade internacional. II As Convenes Internacionais 1 - Noo Desde h muito tempo que os Estados usam celebrar acordos com o intuito de criarem obrigaes jurdicas recprocas. A noo de convenes internacionais a seguinte: manifestao de vontades concordantes, entre dois ou mais sujeitos de Direito Internacional, destinada a vincular juridicamente a conduta desses sujeitos, e regulada concorrentemente pelo direito interno e pelo Direito Internacional. Manifestao de vontades concordantes. A celebrao de um acordo pressupe um encontro de vontades, ainda que no necessariamente simultneo, idneas a proporcionar o surgimento de normas jurdicas que, no futuro, iro disciplinar a conduta dos sujeitos intervenientes nesse acordo. Os interesses visados pelas partes podero ser divergentes. Entre (dois ou mais) sujeitos de Direito Internacional. At determinada altura, tais sujeitos eram apenas os Estados, porque apenas estes beneficiavam do atributo da subjectividade jurdica internacional. Tendo aumentado o nmero dos sujeitos de Direito Internacional, assistiu-se ao surgimento de outras categorias de tratados, em que um ou ambos os intervenientes so entidades no estaduais: o caso das convenes concludas entre Estados e organizaes internacionais, ou celebradas apenas entre estas. Os tratados entre os Estados permanecem como a categoria mais importante. Destinada a vincular juridicamente a conduta desses sujeitos. Uma conveno internacional assimilvel a um negcio jurdico, do qual resultam certas normas obrigatrias para as partes contratantes. Os tratados distinguem-se dos chamados actos concertados de carcter no convencional denominados gentlemens agreements resultam de uma negociao entre representantes governamentais, em seu prprio nome, e sem a inteno de vincular os respectivos Estados. Regulada concorrentemente pelo direito interno e pelo Direito Internacional . Estamos na presena de matria interdisciplinar em que se torna imprescindvel o recurso aos direitos internos dos Estados. 2 Classificao das Convenes Internacionais Dois mtodos de classificao dos tratados classificaes formais (atender a determinadas variveis extrnsecas s convenes) e classificaes materiais (ter em conta aspectos intrnsecos de contedo ou funo jurdica). 2.1 Classificaes Formais Critrio da qualidade das partes. Podem discriminar-se trs tipos de convenes internacionais: as celebradas entre Estados; as celebradas entre Estados e Organizaes Internacionais e as concludas entre Organizaes Internacionais. Critrio do nmero de partes. Temos os tratados bilaterais e os tratados multilaterais, consoante na respectiva celebrao tenham participado duas ou mais partes.
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Dentro dos tratados multilaterais cabe distinguir os multilaterais gerais ou abertos, o nmero de partes no limitado e os multilaterais restritos ou fechados, cujo nmero de partes, muito embora superior a dois , todavia, limitado. Alguns autores reservam a designao de tratados plurilaterais. Critrio do procedimento de concluso. Podemos contrapor os tratados solenes aos acordos em forma simplificada. Estes ltimos tm um procedimento de concluso mais simples e mais clere do que os tratados solenes, visto no carecerem de ratificao. A exigncia de ratificao para os tratados solenes redunda numa indesejvel morosidade do processo de formao da conveno. Os Estados comearam, em obedincia a um propsito de dinamizao, eficincia e celeridade da vida diplomtica a lanar mo, mesmo naquelas matrias consideradas mais nobre, dos acordos em forma simplificada que, dispensando a ratificao, propiciam uma interveno exclusiva do executivo, evitando qualquer interferncia do poder legislativo aquando da concluso da conveno. Critrio de forma. H a distino entre tratados escritos e tratados orais. 2.2 Classificaes materiais. Critrio do objecto e do fim. Sero aqui consideradas duas distines: tratado-lei e tratado-contrato; tratados normativos e tratados constitutivos de organizaes internacionais. usual dizer-se que os tratados normativos fixam determinadas regras de comportamento para os destinatrios, enquanto os constitutivos de organizaes internacionais servem para estabelecer certas estruturas e para regular o seu funcionamento. Uma conveno que visa a realizao conjunta de um empreendimento pelos contraentes, no se consubstancia num verdadeiro tratado normativo, pois o cumprimento do seu objecto extinguir a obrigao fundamental nela enunciada. 3 Procedimento de concluso das convenes internacionais 3.1 Procedimento comum s convenes bilaterais e multilaterais A primeira etapa do processo de formao de uma conveno internacional a negociao. Trata-se de uma fase em que discutido, redigido e adoptado o texto da futura conveno, sendo que, no decurso da discusso, os projectos de textos apresentados podem ser objecto de emendas e contrapostas. A negociao esta habitualmente a cargos dos chamados plenipotencirios, que so delegados ou representantes governamentais, munidos de plenos poderes para participar no conjunto de operaes tcnico-diplomticas que essa primeira etapa da concluso dos tratados envolve. Deve ter-se presente que, para determinadas entidades, funciona uma presuno de competncia para negociar as convenes internacionais. Em Portugal, na senda da generalidade dos pases tributrios de idntica filosofia poltica, foi atribuda ao governo a competncia para negociar as convenes internacionais (art. 197, n1, al. b) da CRP), devendo os governos regionais participar na negociao daquelas que versem matria de interesse especfico para as Regies Autnomas (art. 227, n1, al. t) da CRP). Finda a negociao, os tratados apresentam uma contextura prpria, isto , so constitudos por determinados elementos formais. O primeiro deles o prembulo. Nele so indicadas, em regra por ordem alfabtica, as partes contratantes, sob a designao de Altas Partes Contratantes.
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Quanto ao valor jurdico do prembulo, deve referir-se que, no tendo ele fora obrigatria constitui um valioso elemento de interpretao do tratado. Segue-se o dispositivo ou corpo da conveno, que se analisa no conjunto de elementos juridicamente obrigatrios. Das convenes internacionais fazem, eventualmente, parte os anexos. Consistem em disposies de carcter tcnico, no raras vezes complementares de artigos do tratado, que, possuindo fora jurdica obrigatria do dispositivo so autonomizados deste, a fim de se evitar um aspecto demasiado pesado ou maudo da conveno. O segundo momento da concluso das convenes internacionais, o da sua autenticao ou assinatura pelos plenipotencirios. Pode a autenticao, em rigor, no se consubstanciar numa verdadeira assinatura. Os efeitos da autenticao diferem conforme estejamos perante um tratado solene ou perante um acordo em forma simplificada. Nos tratados solenes, atravs da mera autenticao o Estado no fica ainda vinculado s suas disposies. Tal s ocorrer com a ratificao. Alguns efeitos jurdicos so: a inalterabilidade do texto previamente adoptado; a criao, para os Estados signatrios, de um dever geral de boa f, que se traduz num dever de absteno de actos que privem a conveno do seu fim; e por ltimo, a criao de um direito, em cuja titularidade ficam investidos os Estados partes, de exercer certos actos para a defesa da integridade dessa conveno. Nos acordos em forma simplificada aos trs efeitos supramencionados, acresce um outro, que mediante a assinatura, ficar o Estado internacionalmente vinculado ao acordo. Neste tipo de convenes internacionais, a autenticao serve tambm de manifestao do consentimento vinculao. O procedimento de concluso prossegue, nos tratados solenes, com um acto especificadamente dirigido manifestao do consentimento vinculao porquanto o texto assinado vale to-apenas como projecto de tratado. Assiste-se aqui a uma clara dissociao entre dois momentos: o da assinatura e o da vinculao do Estado s disposies da conveno; sendo que essa vinculao exprimida atravs da ratificao. A ratificao o acto solene pelo qual o rgo competente face do direito constitucional declara a vontade do Estado se obrigar comprometendo-se da por diante, a execut-lo. Saliente-se que no devemos concluir pela inevitabilidade da ratificao. Trata-se de um acto livre e discricionrio, o que decorre da prpria natureza do procedimento de concluso dos tratados: o reexame da conveno pelos rgos estaduais, tornado possvel em virtude da separao temporal entre a assinatura e o consentimento vinculao, pressupe, com efeito, que exista um direito de recusar a ratificao, quanto mais no seja, em razo de uma superveniente inoportunidade poltica do tratado. Deve admitir-se que a recusa de ratificao origina situaes polticas algo embaraosas, como aquela em que ficou o Presidente norte-americano Wilson, ante a no ratificao do Pacto da Sociedade das Naes ou, mais recentemente na Europa, aquando da recusa da Dinamarca em ratificar o Tratado da Unio Europeia ou de Maastricht. atravs da ratificao, a cargo do Presidente da Repblica, que se opera a vinculao do Estado portugus aos tratados solenes. O sistema de repartio de poderes que vigora no nosso ordenamento jurdico, reflecte-se em sede de concluso das convenes internacionais. Pode acontecer que o Presidente da Repblica ratifique um tratado sem que, em momento anterior, hajam sido cumpridas ou tenham-no sido defeituosamente, determinadas formalidades constitucionalmente previstas. Se for esse o caso, estaremos perante as chamadas ratificaes imperfeitas.
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1 A ratificao do PR sem previa aprovao do tratado pela Assembleia da Repblica; 2 Um excesso de forma traduzido na aprovao do tratado por intermdio de lei, e no atravs de resoluo da AR como prev a Constituio, seguindo-se a subsequente ratificao pelo PR; 3 Ratificao pelo Chefe de Estado, a despeito do no cumprimento das exigncias procedimentais no que respeita designao dos plenipotencirios; 4 Ratificao do PR, sem que na negociao do tratado tenham participado os governos regionais, estando em causa matria de interesse especfico para as Regies Autnomas. As ratificaes imperfeitas no contendem com a validade internacional das convenes. No se permite a um Estado invocar uma ratificao imperfeita, ou seja, est-lhe alegar a violao de um preceito do seu direito interno respeitante competncia para a concluso dos tratados. A ratificao imperfeita convolar-se- num vcio relevante e dar origem invalidade da conveno. - Quais as razoes justificativas do regime jurdico descrito? Neste domnio so dois os valores a tutelar: de um lado, o da regularidade do procedimento interno de concluso dos tratados; de outro, o da estabilidade, certeza e segurana nas relaes internacionais. Os Estados teriam ao seu dispor uma forma muito fcil de se furtarem observncia das suas obrigaes internacionais podendo inadvertidamente invocar toda e qualquer irregularidade cometida no decurso do procedimento de concluso dos tratados. Compreende-se que as consequncias jurdicas da ratificao imperfeita devam ser outras, logo que a violao do direito interno seja manifesta e diga respeito a uma norma de importncia fundamental. Ser uma violao manifesta quando for objectivamente evidente para qualquer Estado que proceda, nesse domnio, de acordo com a prtica habitual e de boa f. Por outras palavras, a violao ser manifesta se as outras partes contratantes se aperceberam, ou deveriam ter apercebido, dela. Em nome da proteco da essncia do seu sistema poltico exige-se que haja sido violada uma disposio do direito do Estado considerada de importncia fundamental. A falta de aprovao, como a no participao dos governos regionais na negociao de tratados cujo objecto seja de interesse especfico para as Regies Autnomas seriam de molde a permitir ao nosso Estado invocar internacionalmente a irregularidade formal do seu consentimento a vincular-se pelo tratado, nos termos do art. 46, n1 e n2 da CV. Deve salientar-se que so muitas dvidas que a norma em apreo tem suscitado ao intrprete. Por um lado, no se percebe a razo de se falar em tratados regularmente ratificados, se estamos perante casos de ratificaes irregulares ou imperfeitas. No faz igualmente sentido a meno inconstitucionalidade orgnica. S a AR tem competncia para aprovar tratados solenes. Donde face regulamentao actual, configurvel qualquer situao de ratificao imperfeita que tenha subjacente uma inconstitucionalidade orgnica. Parece legtimo concluir que a nossa lei fundamental admite como linha de princpio a vigncia interna de tratados (ir) regularmente ratificados, desde que se ache preenchida uma condio de reciprocidade: a da sua aplicao na ordem jurdica da outra parte contratante.
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Dever estar em causa a violao de regras secundrias internas relativas competncia, forma ou ao procedimento de celebrao ou aprovao dos tratados. A quarta etapa da concluso das convenes internacionais reconduz-se ao momento da sua entrada em vigor, ou seja, ao momento em que elas, passando a fazer parte do direito positivo se integram no ordenamento jurdico internacional. O tratado entra em vigor logo que todos os Estados que hajam participado na negociao, manifestem o seu consentimento vinculao; isto, sem prejuzo de certas clusulas da conveno vincularem as partes desde a adopo do texto. Termina o procedimento de formao das convenes internacionais com o seu registo e publicao. Ao tempo da Sociedade das Naes, o respectivo Pacto de constituio estipulava, no art. 18, a obrigatoriedade de todos os tratados serem registados e publicados pelo Secretariado da organizao sob pena de no disporem de fora obrigatria. Os Estados comearam a fazer letra morta daquela disposio, admitindo a entrada em vigor e a plena fora obrigatria de tratados no registados, o que importou a caducidade do preceito citado. A nica consequncia adveniente do incumprimento da exigncia constante do Pacto, seria a inoponibilidade da conveno no registada perante os rgos da Sociedade das Naes, maxime no mbito de uma aco contenciosa interposta no Tribunal Permanente de Justia Internacional. A Carta das Naes Unidas acabaria por codificar o costume entretanto formado. 4 A participao nas Convenes Internacionais A tendncia actual de facilitar, o mais possvel, a participao dos Estados nos tratados multilaterais, quase lhes sendo reconhecido um direito ao tratado. Promover uma maior aproximao entre os povos, reforando o grau de integrao da comunidade internacional, o que se pretende com os tratados. No esto os tratados fechados, que, sendo, em regra, concludos por um escasso nmero de partes, no dispem de uma clusula autorizativa da participao de Estados no contratantes, mediante o mero cumprimento de certas formalidades. As partes contratantes originrias fixam as condies em que ser admissvel um Estado terceiro vincular-se a esses tratados. J se afeioam ao mencionado objectivo, os tratados abertos, que permitem a um Estado no contratante tornar-se parte dele, atravs de um simples acto unilateral, sem que a isso se possam opor os contraentes iniciais. 4.1 Mecanismos tendentes a facilitar a participao dos Estados nos tratados Assinatura diferida S aos Estados participantes na negociao, e para quem o texto projecto fosse considerado satisfatrio, era permitida a assinatura das convenes internacionais. Hoje, a possibilidade de assinar um tratado existe, ademais, no s para os Estados que participaram na negociao, entendendo por bem diferir a sua assinatura para um momento subsequente adopo do texto, mas tambm para os que nela no tenham participado. Nisto consiste a assinatura diferida. Trata-se daquela que podem fazer os Estados, durante um prazo estabelecido na prpria conveno, ou at sem qualquer limite de tempo, tendo ou no participado na fase da negociao. Adeso
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Atravs da adeso (art. 15 da CV), permite-se a um Estado no signatrio de uma conveno internacional, que se encontra j em vigor, tornar-se parte nela, independentemente de ter ou no participado na negociao. A adeso serve para exprimir o consentimento de um Estado a ficar vinculado por um tratado, pelo que, mais at do que a assinatura diferida, constitui um meio eficaz de alargar o campo de aplicao do direito internacional convencional. Como a adeso no precedida de um acto de autenticao, a aprovao do tratado dever ser feita antecipadamente sem o que recairamos numa situao idntica das ratificaes imperfeitas. Reservas A formulao de reservas aos tratados multilaterais, representa uma outra forma de facilitar a universalizao do direito convencional. Pode acontecer que um Estado esteja globalmente de acordo com o objecto e o contedo essencial de um tratado no qual est prestes a tornar-se parte, discordando, de certa ou certas disposies desse tratado. Ou, pura e simplesmente, recusa vincular-se conveno, de sorte a poder escapar aplicao das clusulas que no mereceram a sua concordncia; ou, pelo contrrio, aceita fazer parte do tratado, declarando, todavia, ou que exclui essas clusulas que, de todo, no lhe convm, ou pretende modific-las, atribuindo-lhes um significado diverso, aceitvel para si prprio. Tomando esta segunda atitude e fazendo aquela declarao diremos que o Estado est a formular reservas s mencionadas disposies. A formulao de reservas est prevista na Conveno de Viena. Rege, neste domnio, um princpio fundamental da liberdade. Quer dizer, nos tratados que concluam, os Estados so livres de permitir, impedir ou militar a formulao de reservas. o que resulta das alneas a) e b) do art. 19 da CV, ao estatuir-se que um Estado pode formular reservas a uma conveno internacional. A flexibilizao introduzida no regime de reservas determinou o abandono da regra de unanimidade, antes prevalecente, sendo que hoje, basta que um nico Estado parte numa conveno aceite determinada reserva, para que aquele que a tenha formulado adquira, automaticamente, tambm a qualidade de parte nessa conveno. A prpria objeco a uma reserva no tem por efeito a no entrada em vigor do tratado entre este Estado e aquele que formulou a reserva. Com isto se pretendeu limitar o alcance das objeces s reservas. Suponhamos, em primeiro lugar, que o Estado A formula uma reserva clusula x de determinada conveno, pretendendo modific-la, de forma a melhor acautelar os seus interesses, e que o Estado B aceita tal reserva. Aplicar-se-, entre A e B, a disposio x modificada, nos exactos termos previstos pela reserva. E se B, em vez de aceitar a reserva, tivesse optado por object-la? Neste caso, a clusula x deixaria de se aplicar entre A e B, a menos que este ltimo Estado se opusesse a que o tratado entrasse em vigor entre ambos. Imaginemos agora que o Estado A, em vez de modificar, pretende excluir a mesma disposio x, porque, em definitivo, no est de acordo com o respectivo contedo, e que B aceita essa reserva. Qual a consequncia? No se aplica, entre os dois Estados e apenas entre eles, a referida clusula x. E na hiptese de B objectar? Do mesmo modo, deixaria de se aplicar x no plano das relaes entre A e B, sem prejuzo.
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Tratando-se de uma reserva de modificao, as consequncias jurdicas diferem consoante essa reserva tenha motivado a aceitao ou objeco de determinado ou determinados Estados partes na conveno. Tratando-se de uma reserva de excluso, a aceitao e a objeco produzem a mesma consequncia. O Estado que objecta no fizer uso da supracitada faculdade que o art. 20, n 4, al. b), lhe confere de se opor a que o tratado entre em vigor entre si prprio e o Estado que formulou a reserva. 5 A eficcia das convenes em relao a terceiros Os tratados no produzem efeitos para terceiros, nem atravs da imposio de obrigaes, nem pela via de atribuio de direitos. 5.1 O Princpio da Relatividade dos efeitos dos tratados Ao estatuir, no art. 34 que um tratado no cria nem obrigaes nem direitos para um terceiro Estado sem o consentimento deste ltimo, a Conveno de Viena viria a codifica r um costume pr-existente, continuadamente observado na pratica estadual e unanimemente reconhecido pela jurisprudncia internacional. Nisto consiste o princpio da relatividade dos efeitos dos tratados, ou da sua eficcia relativa. Sendo a regra a da no produo de efeitos ultra partes pelas convenes internacionais, no se poder negar a existncia de casos em que delas nascem direitos ou obrigaes para os Estados terceiros, mediante o consentimento destes, ao lado de situaes em que os tratados se aplicam a terceiros, mesmo sem o seu consentimento, no se tratando de meras concretizaes do aludido princpio mas, das suas excepes. 5.2 Aplicao das convenes a Estados terceiros com o seu consentimento Acordo Colateral Logo no art. 35 da CV, admite-se a possibilidade de um tratado criar obrigaes para um Estado terceiro. Vamos supor que A e B, partes num tratado inicial, pretendem criar uma obrigao para C Estado terceiro que no participou nesse primeiro acordo. Tal inteno s lograr concretizar-se, caso C, expressamente e por escrito, aceite em ser sujeito passivo da mencionada obrigao, ou seja, o consentimento do Estado terceiro ter de ser formalizado atravs de um segundo acordo acordo colateral entre este Estado e as partes no primitivo tratado (A e B). Daqui se conclui que a obrigao no se impe a C por fora da conveno A B, mas sim em resultado de um acordo posterior em que sero intervenientes os trs Estados considerados. o acordo colateral que constitui o fundamento jurdico da obrigao que passa a vincular o Estado terceiro. Estipulao em Favor de Outrem Uma outra tcnica contratual, tambm contemplada na Conveno de Viena (art. 36), a da estipulao em favor de outrem. Os Estados partes numa conveno internacional decidem criar um direito cujo beneficirio um terceiro. No caso de tratados que criam direitos para terceiros, no se dispensa o consentimento destes; simplesmente as exigncias so menores aqui: tal consentimento meramente presumido.
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Os dois mecanismos (acordo colateral e estipulao em favor de outrem) distinguemse materialmente pela circunstncia de no acordo colateral estar em causa a imposio de uma obrigao para um Estado terceiro, ao passo que na estipulao em favor de outrem trata-se antes da atribuio de um direito. Na estipulao em favor de outrem no se prescinde do consentimento do Estado terceiro, estamos novamente em presena de uma mera concretizao do princpio da relatividade dos efeitos dos tratados. Clusula da Nao Mais Favorecida Trata-se de um expediente tcnico destinado criao de direitos em benefcio de um terceiro. Imaginemos um tratado entre os Estados A e B, referente a tarifas aduaneiras incidentes na importao de certos produtos. Nele, as partes contratantes inserem uma clusula, nos termos da qual, se qualquer desses Estados vier, no futuro, a concluir com outro uma segunda conveno versando a mesma matria, mas contendo disposies mais vantajosas (ex: uma tarifa aduaneira mais baixa), tais disposies mais favorveis do acordo AC ou B-C aplicar-se-o automaticamente conveno A-B e iro beneficiar o Estado parte nesse tratado inicial que no participou no segundo. A nao mais favorecida ser B, caso o segundo acordo haja concludo entre A e C; ou A, na hiptese de ter sido B a celebrar com C essa conveno ulterior. O Estado terceiro que na respectiva esfera jurdica ver produzirem-se certos efeitos de um tratado A-C (B-C) em que no tomou parte. Iram nascer determinados direitos em cuja titularidade ficar investido um terceiro. Ambos os Estados partes aceitaram beneficiar de um hipottico regime mais favorvel, constante de uma conveno, eventualmente, celebrada em momento posterior com um terceiro; no se verifica, na tcnica da clusula da nao mais favorecida, qualquer derrogao ao princpio da relatividade dos tratados. 5.3 Aplicao das Convenes a Estados terceiros sem o seu consentimento O art. 38 da Conveno de Viena Esta disposio da Conveno de Viena prev a extenso a terceiros Estados, por via costumeira, das regras de um tratado. Admite-se que uma regra contida numa conveno internacional possa convolar-se em norma costumeira e, em resultado, tornar-se obrigatria para Estados no partes. Esta extenso ultra partes dos efeitos de um tratado pode explicar melhor do que a prpria categoria dos tratados que criam situaes objectivas o reconhecimento geral de que beneficiam certos estatutos territoriais como a neutralidade da Sua, o estatuto da zona econmica exclusiva, etc. Criao de situaes objectivas ou estaturias Caminha-se para uma objectivao do Direito Internacional convencional que, aos poucos, se vai transformando em Direito Internacional comum. Em matria de tratados, as situaes reputadas de estaturias ou objectivas tm exactamente a ver com o que acaba de ser dito. H determinadas convenes internacionais que, destinando-se a instituir certos estatutos polticos ou territoriais, apresentam o carcter de verdadeiro direito objectivo e, nessa medida, os seus efeitos jurdicos fazem-se sentir para l do crculo mais ou menos
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restrito das partes contratantes. Trata-se de convenes que se impem a terceiros independentemente do consentimento destes. Um conjunto de Estados normalmente os mais poderosos actua em nome do interesse geral da comunidade, procurando, atravs de procedimentos quase legislativos, criar regras de alcance universal, disciplinadoras da conduta dos seus membros. Disposies convencionais destinadas criao de um novo sujeito de direito Algo de particular tm estas disposies: a criao de certas entidades cuja existncia , evidentemente, oponvel a terceiros. o caso dos tratados constitutivos de organizaes internacionais, sobretudo universais. O surgimento dessas entidades reconduz-se criao de uma situao objectiva, que a todos se impor. Mas os mesmos efeitos erga omnes ocasionaro certas convenes internacionais que se destinem criao de novos de Estados. Desta forma, usual apontar-se o exemplo da Blgica (criada atravs do Tratado de Londres, de 1839) e, em geral, o dos Estados sados de uma descolonizao, cujo nascimento se concretiza nos acordos de independncia. Os tratados normativos Estes tratados normativos podem consistir nas chamadas convenes de codificao. Tanto a Carta das Naes Unidas como o Estatuto do Tribunal Internacional de Justia, fazem referncia s operaes de codificao e de desenvolvimento progressivo do Direito Internacional. Se porventura um tratado do tipo indicado codificar uma ou varias normas costumeiras de alcance geral, ele ser, nessa parte, e apenas nela, oponvel a Estados terceiros. Em determinados tratados normativos, frequente, as partes reservarem-se o direito de exercer certas competncias em relao aos nacionais de Estados terceiros, em domnios onde, at ento, apenas estes ltimos gozavam de jurisdio exclusiva. Sendo esse o caso, no se duvida estarmos perante mais uma excepo ao princpio da relatividade dos tratados. Sobeja ainda a hiptese de algumas convenes estarem redigidas maneira de tratados-lei. 6 Condies de validade das Convenes Internacionais No exclusivo do Direito Internacional o facto de para a validade de um qualquer acto jurdico, se exigir um sujeito capaz, uma vontade livremente exprimida e um objecto lcito face do ordenamento em que o acto em causa ir produzir os seus efeitos. E por estarmos em presena de actos jurdicos bilaterais ou multilaterais, so trs os requisitos de validade das convenes internacionais: a capacidade das partes, a regularidade do consentimento e a licitude do objecto. 6.1 Capacidade das Partes Apenas os sujeitos de Direito Internacional tm capacidade para celebrar tratados; possuem essa capacidade os Estados e as Organizaes Internacionais. Mas a prtica internacional revela-nos que tambm aos movimentos de libertao nacional permitida a
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concluso de certo tipo de acordos; ponto que estes se coadunem com a vocao essencial desses sujeitos: a ascenso plena independncia. Relativamente aos Estados, raras so as situaes que ditam a sua incapacidade para concluir tratados. Uma delas poder, por exemplo, resultar de um acordo de protectorado. O protectorado analisa-se numa particular forma de relacionamento entre dois Estados O Estado protector e o Estado protegido , convencionalmente estabelecida que, em teoria, apenas limita a competncia do segundo no plano internacional. O Estado protector passa a representar o Estado protegido nas relaes diplomticas internacionais, ficando, por exemplo, habilitado a concluir tratados que iro vincular este ltimo. Do protectorado no decorre a perda da personalidade internacional do Estado protegido nem, consequentemente, da sua capacidade de gozo de direitos. Este v-se amputado de boa parte da sua capacidade de exerccio na esfera internacional, em benefcio do Estado protector, ficando numa situao de semi-soberania. Os acordos de protectorado podem conduzir a uma incapacidade do Estado protegido para celebrar convenes internacionais. Uma situao conducente incapacidade de um Estado para celebrar tratados, pode resultar da participao de entidades descentralizadas na concluso de uma tratado. Dois problemas distintos se colocam: o da capacidade da instituio descentralizada para celebrar a conveno e o da imputao do tratado a esse sujeito. O primeiro ser resolvido pelo direito interno, isto , ser mister averiguar se o direito constitucional do Estado de que faz parte a entidade descentralizada lhe reconhece ou no aquela capacidade. Quanto ao segundo, dever referir-se que, em caso de incumprimento da conveno, se desencadear a responsabilidade internacional do Estado de que depende essa instituio. A capacidade dos Estados em matria de celebrao de tratados no sofre quaisquer restries. No que tange capacidade das organizaes internacionais se vincularem no plano internacional, no mais pode ser contestado, sem embargo de, a um tempo, ela ser derivada e limitada ou parcial. Derivada, porquanto depende da vontade dos Estados-membros, exprimida aquando da concluso da carta constitutiva da organizao; limitada ou parcial, no sentido de que se acha separada pelo princpio da especialidade. - A falta de capacidade conduzir invalidade da conveno, ou determinar antes a inexistncia jurdica do acto enquanto tratado internacional? Parece legtimo concluir-se que a resposta pergunta acima formulada no poder ser de sentido nico, pois que as duas hipteses distintas caber considerar. A primeira a de, na concluso do acto jurdico, haverem participado sujeitos activos de Direito Internacional, embora, em concreto, desprovidos de capacidade de exerccio. Apesar da mencionada ausncia de capacidade, esto presentes os elementos que integram a noo de tratado, pelo que se afigura mais adequada a consequncia da nulidade. A segunda, de igual modo pensvel, ser a de os autores do referido acto jurdico no serem sujeitos de Direito Internacional. Tratar-sede um problema de incapacidade. 6.2 Regularidade do Consentimento O problema da regularidade do consentimento, subdivide-se em dois aspectos diversos: essa regularidade deve verificar-se de um ponto de vista formal e importa que, tambm no plano substancial, os tratados se encontrem isentos de vcios. Irregularidades Formais
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Estas irregularidades referem-se competncia e ao procedimento para a concluso das convenes internacionais. No esto em causa normas de fundo mas regras formais. Trata-se de saber em que medida o incumprimento dos preceitos constitucionais, em matria de concluso dos tratados, contende com a validade destes no plano internacional. O que equivale perguntar at que ponto as ratificaes imperfeitas afectam a validade dos compromissos internacionais dos Estados. No art. 46 da CV vemos o facto do consentimento de um Estado a obrigar-se por um tratado ter sido prestado com violao de um preceito do seu direito interno, relativo competncia, ao procedimento ou s formas para a concluso de tratados, no constitui motivo bastante para que esse Estado alegue o vcio ocorrido e se desvincule da conveno. Caso aquela violao haja sido manifesta e diga respeito a uma norma de direito interno considerada de importncia fundamental admite-se que o Estado se possa prevalecer da ratificao imperfeita, arguindo a nulidade do tratado. Irregularidades Substanciais No momento da concluso de um negcio jurdico, havendo coincidncia entre a vontade e a declarao, aquela no se tenha formado de um modo reputado de legtimo pelo direito, isto , no se tenha formado de um modo julgado normal e so. Como o consentimento a ficar vinculado pelo negcio foi irregularmente exprimido fala-se na ocorrncia de vcios da vontade ou do consentimento, de que constituem exemplos o erro-vcio, o dolo, a coaco, etc. Verificadas certas condies de relevncia, estes vcios conduzem anulabilidade dos negcios jurdicos. Na Conveno de Viena, as solues consagradas em sede de anulao de tratados por vcios (substanciais) do consentimento, evidenciam assinalvel proximidade, que no coincidncia, com as acolhidas nas vrias ordens jurdicas internas. - Mas de que irregularidades falamos? Em primeiro lugar, do erro (art. 48, n1 da CV). O erro apenas vicia o consentimento do Estado, quando for essencial ou determinante e desculpvel. So essas as suas duas condies de relevncia, que devem verificar-se cumulativamente. O erro pressupe uma representao inexacta da realidade. Todavia, essencial ou determinante ser aquele que incidir sobre um elemento que haja constitudo uma base essencial do consentimento do Estado a vincular ao tratado. Deve demonstrar-se que, no se no fosse esse erro, o Estado teria recusado celebrar a conveno ou ento sempre aceitaria contratar, mas t-la-ia concludo num sentido diverso. Se porventura o mesmo Estado, em razo da sua conduta, tiver contribudo para a ocorrncia do erro, ou se as circunstancias tiverem sido de sorte a permitir-lhe prever a possibilidade da sua consumao, esse erro deixa de ser desculpvel, o que, em obedincia ao princpio da boa f, determina que ele no seja de molde a viciar o consentimento do Estado. Preenchidos os dois requisitos essencialidade e escusabilidade o erro origina a nulidade relativa da conveno. As situaes mais frequentes de erro, respeitam a tratados de demarcao de fronteiras. Para alm destes erros de facto, o Tribunal Internacional de Justia j admitiu tambm, apesar do art. 48 ser omisso a esse respeito, a possvel relevncia dos erros de direito. O mero erro de redaco no afecta a validade do tratado, dando apenas lugar sua rectificao, de acordo com art. 79 da CV, para o qual remete o art. 48, n 3.
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Outra irregularidade o dolo (art. 49 da CV). O dolo tambm um erro; simplesmente um erro induzido ou provocado por um comportamento da contraparte. Deve tratar-se de uma conduta fraudulenta, isto , do recurso, por parte de um Estado participante na negociao do tratado, a determinadas artimanhas, sugestes ou artifcios com a inteno de induzir ou, quando menos, de manter em erro a contraparte. A CV no esclarece se, afora o dolo positivo ou comissivo ter igualmente relevo o dolo negativo, omissivo ou de conscincia, que tem lugar quando haja silncio ou omisso de esclarecimento perante um erro em que est a incorrer o autor da declarao negocial. Seguro que s existir dolo quando houver inteno ou conscincia de enganar. Tambm o dolo provoca a nulidade relativa da conveno. A CV prev no art. 50, o vcio da corrupo exercida sobre o representante de um Estado. Pode contestar-se a necessidade de se haver criado, com autonomia relativamente ao dolo, o vcio da corrupo. Implicando que no decurso das negociaes conducentes concluso de um tratado, o representante de um Estado lance mo de determinadas manobras ou artifcios, com o intuito de levar a contraparte a celebrar a conveno num certo sentido, bem se pode dizer que tal procedimento se reconduz, materialmente, ao dolo. Na CV entendeu-se por bem distrair a corrupo do dolo, qui com o propsito de conferir especificidade a uma situao em que, a troco da oferta de algum proveito de carcter pessoal, um delegado governamental coloca intencionalmente de parte os interesses do seu prprio Estado, aceitando que outro Estado interveniente na negociao faa valer os seus prprios. Difcil torna-se distinguir uma tentativa de corrupo de um mero acto de cortesia. A sano para o vcio da corrupo , uma vez mais, o da nulidade relativa do tratado. A ltima das irregularidades substanciais prevista e regulada na CV o vcio da coaco. Sucede, porm, que so duas as formas de coaco consideradas: a coaco exercida sobre o representante de um Estado e a coaco exercida sobre um Estado pela ameaa ou pelo emprego da fora (arts. 51 e 52 da CV). O representante do Estado encarado como indivduo, e no enquanto rgo estadual. Visa-se dissociar o Estado, em si mesmo considerado, dos seus representantes. Em causa podero estar actos de violncia fsica, ou ameaa da prtica de tais actos, contra a pessoa do representante ou contra a sua famlia; revelaes de carcter privado, susceptveis de comprometer a carreira dum delegado governamental, etc. J na segunda forma de coaco as ameaas ou emprego da fora dirigem-se contra o prprio Estado, colocando-se a questo de saber se apenas a fora armada deve considerarse abrangida pelo conceito, ou se devero nele incluir-se, por exemplo, medidas de coero econmica e poltica. No poder aceitar-se como vlido um tratado cuja concluso tenha resultado da utilizao por um dos Estados contratantes, de medidas de coero no armada, com o objectivo de extorquir da contraparte uma determinada declarao negocial. Comum s duas foras de coaco previstas na CV, a circunstncia de ocorrer uma perturbao na formao da vontade, representada pelo medo resultante de uma ameaa ilcita. Comum a consequncia jurdica: os tratados concludos sob coaco esto feridos de nulidade absoluta. 6.3 Licitude do Objecto Para que uma conveno seja vlida, no basta que as partes sejam capazes e que o consentimento tenha sido regularmente manifestado; faz-se necessrio que o objecto dessa
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conveno no atente contra a ordem pblica internacional, isto , no contrarie o conjunto de princpios fundamentais que esto na base do sistema jurdico internacional. Toda a evoluo do Direito Internacional nas ltimas dcadas, aponta para a irreversibilidade da emergncia de um ncleo de normas, por todos, consideradas essenciais convivncia entre os povos e conjuntamente assumidas como imperativas. Vai assim ganhando forma a ideia de ordem pblica internacional. Consagrou-se a figura da ilicitude do objecto nas convenes internacionais, que origina a sua nulidade absoluta. Seria, por exemplo, o caso de um tratado entre dois Estados, destinado a combinar os termos de uma projectada invaso e consequente anexao de um terceiro Estado. O objecto da conveno infringiria uma norma ius cogens, pelo que seria desprovida de quaisquer efeitos.
6.4 - Regime da Nulidade dos Tratados Ter-se- tornado claro que a CV prev dois tipos de nulidades absoluta e relativa para sancionar as invalidades das convenes internacionais. As nulidades absolutas visam sancionar os vcios mais graves, que mais do que afectarem os contratantes enquanto pessoas privadas, contendem com o interesse geral e a ordem pblica. So invocveis por qualquer interessado, o tribunal pode conhecer delas oficiosamente, so susceptveis de sanao. As nulidades relativas resultam da infraco de normas que tutelam interesses predominantemente particulares; s podem ser invocadas pela pessoa dotada de legitimidade para tal, o juiz no pode conhec-las oficiosamente, so sanveis, etc. Existem algumas similitudes entre as nulidades absolutas e relativas dos tratados e as invalidades dos negcios jurdicos na ordem interna. Provocam a nulidade relativa das convenes: as irregularidades formais do consentimento, o erro, o dolo e a corrupo. As nulidades absolutas resultam da coaco e da incompatibilidade do tratado de uma norma de jus cogens (ilicitude do objecto). As nulidades relativas distinguem-se das absolutas a trs nveis: Quanto ao direito de invocar o vcio; Quando divisibilidade extintiva (ou no) das disposies do tratado; Quanto possibilidade de sano (art. 42 da CV). Relativamente ao direito de invocao da nulidade importa assinalar que quer se trate de uma nulidade relativa, quer estejamos perante uma nulidade absoluta, o direito de invocar o vcio circunscreve-se s partes contratantes, com o que a regulamentao internacional se afasta do direito interno em que qualquer interessado se pode prevalecer de uma nulidade absoluta. Nas nulidades relativas s a parte vtima pode invocar o vcio. J nas nulidades absolutas qualquer uma das partes na conveno, mas apenas essas, podero invocar causa de nulidade. No problema da divisibilidade extintiva das disposies de um tratado (art. 44, n2 da CV) deve concluir-se que vigora, nesta matria, o princpio da indivisibilidade. Em homenagem integridade dos tratados qualquer causa de nulidade de um tratado, quando invocada, determinada a nulidade de todo esse tratado e no apenas de certas das suas disposies.
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Admite-se, excepcionalmente, a divisibilidade extintiva das disposies de um tratado, de tal forma que a conveno continua a valer na parte no afectada, anulando-se aquelas clusulas sobre as quais haja incidido o vcio. Uma soluo que, com as devidas adaptaes, claramente inspira na figura da reduo dos negcios jurdicos, consagrada nas ordens jurdicas internas. Tero de verificar-se trs pressupostos para se permitir a divisibilidade: 1. preciso que a clusula ou clusulas que se pretendem anular sejam separveis do resto do tratado, no que respeita sua execuo (art. 44, n3, al. a); 2. necessrio que a aceitao das ditas clusulas no tenha constitudo para a outra parte ou para as outras partes no tratado uma base essencial do seu consentimento a estarem vinculadas pelo tratado no seu conjunto (art. 44, n3, al. b); 3. Finalmente, no pode ser injusto continuar a executar o que subsiste do tratado (art. 44, n3, al. c).
Sucede que isto s vlido para as nulidades relativas. Tratando-se de coaco ou de incompatibilidade do tratado com uma norma de ius cogens (nulidades absolutas) vigora, irrestritamente, o princpio da indivisibilidade. Compreende-se que todo o tratado deva considerar-se nulo, no fazendo qualquer espcie de sentido a possvel salvaguarda de alguma, ou algumas, das suas disposies. Uma vez preenchidos os requisitos da divisibilidade, essa divisibilidade obrigatria no erro e facultativa no dolo e na corrupo, isto , enquanto no primeiro caso, s podem ser anuladas as particulares disposies sobre as quais tenha incidido o erro, no dolo e na corrupo, confere-se ao Estado vtima a possibilidade de optar pela anulao de todo o tratado ou pela subsistncia deste, expurgando apenas a parte viciada. O erro apenas se muda em vcio da vontade se for determinante ou essencial ou desculpvel. Ter de provar-se que sem o erro o Estado no teria concludo a conveno. Fala-se de consentimento da outra ou das outras partes no tratado, e no do consentimento do errante. Quanto possibilidade (ou impossibilidade) de sanao (art. 45 da CV) preceitua-se que um Estado perde o direito de alegar uma qualquer causa de nulidade de um tratado quando, depois de haver tomado conhecimento dos factos, esse Estado aceitou expressamente considerar que o tratado era vlido (sanao expressa); ou em razo da sua conduta, deva formular-se de idntica concluso (sanao tcita). Esta possibilidade de sanao por confirmao existe no caso das nulidades relativas, em que esto em causa os interesses particulares dos Estados contratantes, mas j se no admite para nulidades absolutas, em que o interesse geral da no ofensa ordem pblica internacional sobreleva claramente o hipottico interesse particular das partes na subsistncia da conveno em vigor, a despeito do vcio que corrompe a sua validade. - Consequncias ou efeitos da nulidade das convenes internacionais? Constam dos arts. 65, 66 e 67 os vrios trmites do processo de anulao dos tratados, devendo frisar-se que no h prazo de caducidade para as partes arguirem a nulidade (absoluta ou relativa) de uma conveno internacional. A declarao de nulidade de uma conveno internacional opera ex tunc, ou seja, produz efeitos retroactivos. O tratado considerado nulo desde o momento da sua concluso, e no apenas a partir do momento em que descoberta a causa de nulidade. Devero desaparecer todos os actos que hajam sido praticados com base nesse tratado, por forma a ser restabelecida a situao que teria existido caso a conveno no tivesse sido celebrada.
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Apenas de na CV com a sano da retroactividade se ter pretendido evitar que as situaes criadas sombra de um acto ilcito se consolidem, o certo que duas atenuaes aos efeitos ex tunc da declarao de nulidade acabam por temperar a rigidez do regime descrito. A primeira delas, consta no art. 69, n2, al. b), em que se prev a salvaguarda dos actos praticados de boa f. No n3 do mesmo artigo, precisa-se no ser a excepo da boa f aplicvel, nos casos de dolo, corrupo e coaco, parte a quem estes vcios sejam imputveis. A outra atenuao, diz respeito supervenincia de uma norma imperativa de direito internacional geral (art. 64 da CV). O vcio que afecta o tratado no contemporneo da sua concluso; antes ocorre, em momento posterior, por fora do surgimento de uma norma de ius cogens incompatvel com o contedo desse tratado. A declarao de nulidade no ir afectar quaisquer direitos, obrigaes ou situaes jurdicas das partes criadas pela execuo da conveno antes dela se extinguir. 9 Extino e suspenso da vigncia das Convenes Internacionais Mediante a extino, um tratado deixa, em definitivo, de produzir os efeitos jurdicos a que tende, ao passo que, atravs da suspenso, a sua vigncia apenas temporariamente interrompida (arts. 54 e ss. da CV). A extino e a suspenso podem derivar de inmeros factores: Vontade das partes (exprimida desde o inicio ou manifestada ulteriormente); Comportamento das partes (ex: violao culposa das disposies do tratado pela contraparte, ecloso de um conflito armado ou surgimento de um costume derrogatrio); A extino e a suspenso dos tratados ficam a dever-se a causas exteriores vontade das partes. Mas, dentre estas vrias causas de extino ou suspenso da vigncia das Convenes internacionais h uma que merece especial destaque: alterao de circunstncias, prevista no art. 62 da CV. No Direito Internacional como no Direito Interno procura-se evitar que uma alterao substancial e no prevista das circunstncias que envolveram a concluso de um acordo, possa originar para uma das partes, sacrifcios ou prejuzos injustos, provocando a posteriori uma desproporo ou desequilbrio nas obrigaes reciprocamente assumidas pelos contraentes. A celebrao das convenes internacionais ocorre num contexto de enorme volubilidade. Donde aceitar que os Estados pudessem invocar toda e qualquer alterao de circunstncia, como forma de tornarem inaplicveis os tratados por si concludos, conduziria a uma indesejvel instabilidade nas relaes internacionais. luz do art. 62, uma alterao de circunstncias apenas mediante a verificao de duas condies ser atendvel e poder, portanto, ser invocada: a) Ter de ser essencial ou fundamental, isto , dever a existncia dessas circunstncias ter constitudo uma base essencial do consentimento das partes a obrigarem se pelo tratado, de tal maneira que, no teriam, provavelmente, a conclu-lo; b) Dever essa alterao de circunstncias ter gerado uma transformao Radical da natureza das obrigaes assumidas no tratado, levando tal desproporo injusta de deveres entre contraentes. Um Estado perde o direito de invocar a clusula se, expressa ou tacitamente, aceitou a manuteno do tratado em vigor, apesar da alterao de circunstncias (sanao por confirmao) art. 45 da CV.
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O Costume
1 Noo e natureza particular desta fonte de Direito Internacional O art. 38 do ETIJ, refere-se, na alnea b) do primeiro pargrafo, ao costume internacional, como prova de uma prtica geral aceite como sendo do direito. H um modo espontneo de surgimento de normas jurdicas; normas essas cujo concreto alcance s mediante a anlise de determinados comportamentos se tornar perceptvel. Tratando-se o costume de um procedimento regulamentado pelo Direito Internacional, com autonomia relativamente a outros modos de revelao de normas jurdicas, no pode contestar-se o seu carcter de fonte formal de direito. O que foi confirmado pela disposio supracitada do art. 38 do ETIJ. A consumao do processo costumeiro pressupe a conjugao de dois elementos distintos: o elemento material ou objectivo e o elemento psicolgico ou subjectivo. 1.1 O elemento material, objectivo ou consuetudo Consiste na adopo reiterada e uniforme de certos actos que se denominam precedentes. Ser urgente que os sujeitos de Direito Internacional pratiquem ou omitam determinados comportamentos, fazendo-o de forma similar durante um lapso de tempo mais ou menos alargado.
1.2 O elemento psicolgico ou subjectivo o elemento psicolgico ou subjectivo traduz-se no sentimento, experimento por aqueles que levam a cabo os aludidos comportamentos, de que a sua conduta obrigatria, isto , corresponde a uma exigncia de justia. Forma-se a convico de que a inobservncia dessa conduta acarretar para os transgressores uma qualquer forma de sano. 2 Diferenas principais em relao ao processo convencional O processo costumeiro difere do convencional. A fonte costumeira no promana da expresso formal de uma vontade, consubstanciada na adopo de um acto jurdico; antes resulta de comportamentos tidos pelos sujeitos de Direito Internacional, acompanhados de uma convico de obrigatoriedade. Todo o processo que desemboca na formao das normas consuetudinrias amplamente descentralizado, nada institucionalizado. Estas imperfeies tcnicas da fonte costumeira, no lhe retirando importncia, contrastam com a segurana transmitida pelo processo convencional. 3 Fundamento do costume: confronto entre as doutrinas positivistas ou voluntaristas e as correntes objectivistas O debate doutrinal em torno desta questo conduziu a um confronto entre as teses positivistas ou voluntaristas e as teses objectivistas ou antivoluntaristas. 3.1 Teoria do Pacto Tcito
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Para os voluntaristas o fundamento da obrigatoriedade do Direito Internacional radica apenas na vontade dos Estados. Dada a natureza prpria das normas consuetudinrias, essa vontade revestiria a forma de um acordo (ou pacto) tcito entre os Estados. A consequncia desta doutrina seria a de que as normas costumeiras s se aplicariam aos Estados que tivessem participado na respectiva formao, ou queles que subsequentemente as reconhecessem. De forma que um costume no seria oponvel a Estados terceiros sem a aceitao destes, pelo que, semelhana do que ocorre no Direito Internacional convencional, estaramos tambm aqui perante uma espcie de princpio da relatividade dos efeitos do costume. A plausibilidade desta corrente esbarra em trs razoes de peso: assenta numa sobrevalorizao do elemento psicolgico do costume, negligenciando-se a prtica constante e uniforme de certa conduta; a teoria do tacitum pactum revela-se imprestvel para explicar a vinculao de todos os Estados s normas de costume universal, mesmo daqueles Estados que no participaram no processo de constituio dessas normas; importa assinalar que a simples ideia de acordo tcito no concebvel seno para os costumes bilaterais ou regionais, que se aplicam a um nmero restrito de Estados. 3.2 Teoria da formao espontnea do costume A formao espontnea das normas consuetudinrias encara o surgimento dos costumes como um fenmeno sociolgico; ele prprio explicvel em virtude de determinadas necessidades que impulsionam o processo costumeiro. As normas costumeiras reflectem, num dado momento, e quanto a certo problema concreto, o equilbrio das diversas foras internacionais em presena; reflectem, por outras palavras, a avaliao prvia que pelos sujeitos de Direito Internacional foi feita acerca das necessidades sociais, lgicas, etc., que subjazem quelas normas. O costume resulta de uma tomada de conscincia jurdica colectiva das ditas necessidades, a qual incita ou induz a agir de determinada maneira. Apenas esta teoria permite fundar a validade erga omnes dos costumes gerais. 4 Processo Costumeiro 4.1 Elemento Material 4.1.1 Comportamentos susceptveis de constiturem precedentes Podem ser muito variados e de diferente natureza os comportamentos que concorrem para a formao de um costume, e que merecem o qualificativo de precedentes. Importa que emanem de Estados ou de organizaes internacionais, de jurisdies internacionais, das prprias organizaes no governamentais, ou ate, de determinadas pessoas privadas. Podem os precedentes no resultar da prtica de actos jurdicos, internos ou internacionais, ou da adopo de comportamentos, positivos ou negativos, mas de meras tomadas de posio acerca de oportunidade ou da licitude da conduta dos outros sujeitos de Direito Internacional. Actos do Estado Trata-se de actos praticados pelos rgos estaduais e que contendem com as relaes internacionais. Enquadram-se nesta categoria aqueles que promanam das autoridades encarregadas dessas relaes exteriores: o Ministro dos Negcios Estrangeiros e os seus colaboradores.
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As tomadas de posio dos representantes governamentais nos processos jurisdicionais ou arbitrais internacionais, ou no seio de uma organizao internacional. Actos das Instituies Internacionais H que ter em conta que as decises dos tribunais internacionais sejam tribunais judiciais, sejam tribunais arbitrais. Por exemplo, o Tribunal Internacional de Justia apoia-se muitas vezes nas suas decises anteriores, atribuindo-lhes o valor de precedentes. Tambm as prticas das organizaes internacionais esto na origem de normas costumeiras, funcionando como precedentes. Haver que distinguir as suas prticas internas, daquelas que so adoptadas no mbito das relaes internacionais. Actos de Outros Sujeitos de Direito A prtica internacional parece confortar a ideia de que, em certos casos, e desde que tal no motive a oposio expressa dos sujeitos primrios de Direito Internacional, determinados comportamentos das organizaes no governamentais, dos movimentos de libertao nacional e, at das sociedades transnacionais (empreses multinacionais), podero dar origem formao de normas consuetudinrias. 4.1.2 A repetio do precedente no tempo Sem se verificar a repetio da prtica ao longo do tempo, no se poderia falar em uso. A jurisprudncia internacional ao socorre-se da formulao clssica, prtica constante e uniforme. Prtica constante, significa a repetio de comportamentos num certo perodo de tempo. Evidentemente, no possvel dizer, com exactido, quantas vezes e durante quanto tempo deve um precedente ser repetido, para que a formulao de um costume logre concretizar-se. Prtica uniforme, vem a ser necessria concordncia ou similitude dos actos sucessivos dos sujeitos de Direito Internacional. Com efeito, tornar-se- invivel a formao do costume: se perante uma mesma situao, houver contradio, flutuao ou discordncia nos precedentes seguidos pelos Estados no se poder falar em repetio. E no havendo repetio, no se criar, em determinado momento, a convico de obrigatoriedade jurdica. Tal no significa que deva ter-se por excluda a possibilidade de ocorrerem violaes, isto , a eventualidade de se verificarem comportamentos desconformes. Um Estado pratica uma conduta que est em manifesta contradio com essa regra, de duas, uma: ou poder tlo feito com a conscincia de que est a infringi-la e, portanto, com a deliberada inteno de a contestar; ou ento, considera lcita a sua actuao, invocando excepes ou justificaes, alegadamente comportadas pelo mbito da dita regra. 4.1.3 A repetio do precedente no espao Tero de ser vrios os Estados e no apenas um, a adoptar uniformemente, ao longo do tempo, determinado comportamento. A formao de um costume reclama ou pressupe uma certa disperso. Reclama ou pressupe, to-s, uma certa disperso; no uma disperso universal. Ao lado dos costumes gerais, admite-se tambm a existncia de costumes com um alcance geogrfico mais limitado os costumes regionais e at mesmo os costumes locais ou bilaterais; ainda que se trate de costumes gerais, a jurisprudncia internacional, buscando
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arrimo no art. 38, 1, al. b), do ETIJ, tem entendido haver-se sedimentado uma prtica geral, representativa dos Estados particularmente interessados na respectiva formao, no se exigindo jamais uma prtica unnime, o que ser irrealista. 4.2 Elemento Psicolgico 4.2.1 Distino Uso/Costume Um costume no se constitui como resultado de mera repetio de precedentes ao longo de um certo lapso temporal. Faz-se necessrio que, praticando os comportamentos em causa, os Estados se achem motivados por uma conscincia de obrigatoriedade jurdica. Atravs deste elemento subjectivo ou psicolgico, resulta possvel apartar os costumes dos simples usos e normas de cortesia internacional. Constitui orientao do TIJ, o entendimento de que apenas uma convico de obrigao jurdica ter a virtualidade de integrar na esfera do Direito Internacional aquilo que, na ausncia de tal convico, no passaria de mero uso. Encarar a prtica como algo exigido pelo Direito Internacional prevalecente e, portanto, considerar o elemento psicolgico como ingrediente necessrio formao do costume. 4.2.2 Os costumes selvagens A expresso costume selvagem reporta a determinadas prticas normativas da sociedade internacional actual, que estariam em oposio com os costumes sages ou tradicionais. A sucesso cronolgica normal dos elementos do costume internacional, assenta numa precedncia do elemento objectivo relativamente ao elemento psicolgico. A doutrina tem-se questionado acerca da legitimidade de um processo de formao oposto, isto , de uma prvia e categoricamente afirmada convico de obrigatoriedade a que se seguir a progressiva sedimentao de uma prtica consonante com essa opinio iuris antes surgida. Admitindo-se como vlida esta inverso nos elementos integradores do procedimento gestativo das normas consuetudinrias, estaramos em presena dos mencionados costumes selvagens. A emergncia dos costumes selvagens em nada contribui para conferir maior segurana ao processo costumeiro, j de si caracterizado por enorme fluidez e volubilidade, sobretudo no que concerne expresso da vontade dos Estados.
5 O problema da oponibilidade do costume. O estatuto do persistent objector Deve salientar-se que no lcito aos Estados, em particular aos recentemente constitudos, porem em causa a validade de processos costumeiros anteriores e a existncia de normas consuetudinrias j formadas. Parece ser de admitir que os Estados se possam subtrair fora obrigatria dos costumes, ainda durante processo de formao destes. Sempre que um Estado de modo firme, persistente e inequvoco, objecta criao de uma determinada norma costumeira sem lograr os seus intentos, essa regra no lhe ser oponvel. Num tal caso, dever dizer-se que, em razo da sua conduta, esse Estado adquiriu o estatuto de objector persistente. Uma importante ressalva se impe: jamais os Estados se podem opor formao e, subsequente aplicao a si prprios, de uma norma costumeira que apresente a natureza de direito imperativo ou ius cogens. Os interesses meramente particulares de um Estado, apesar de, atendveis devero ceder perante normas que tutelam valores essenciais para a comunidade internacional.
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Problema diverso, o de saber se sero ou no oponveis aos Estados normas de costume que hajam sido criadas por outros sujeitos de direito. No que respeita s organizaes internacionais, muitas vezes, invocam perante os Estados-membros, e at em face de Estados terceiros, certas normas costumeiras que tiveram origem em prticas seguidas por essas organizaes. Tudo se torna, mais complicado no plano das relaes entre a instituio internacional e os Estados no membros, uma vez que, mesmo dando de barato que as cartas constitutivas das organizaes internacionais contenham a soluo para tais casos, ainda, assim, as dvidas subsistem, pois luz da eficcia relativa das convenes, os tratados constitutivos no so oponveis a terceiros. S o Instituto do Reconhecimento Internacional ser idneo para trazer sobre o real alcance e a oponibilidade das referidas normas consuetudinrias. Mas poder tambm estar em causa a oponibilidade aos Estados de actos que emanam de pessoas privadas. E se uma resposta negativa parea impor-se, a verdade que em sede de contratos transnacionais os dados da realidade se encarregam de contrariar aquela concluso, vendo-se os Estados, com frequncia estranha, compelidos a observar tambm as normas de origem privada. 6 A prova do costume No mbito de um processo jurisdicional internacional, quando invocada uma norma costumeira regional ou local, sobre o Estado demandante que deve recair o nus da prova. Inversamente, tratando-se de um costume de alcance geral, caber ao Estado demandado demonstrar se ops respectiva formao.
6.1 Prova do elemento material No que tange prtica, a prova da sua existncia bastante complicada. Em virtude da escassa publicidade dada aos comportamentos diplomticos, como por fora das cautelas que rodeiam as tomadas de posio dos Estados na cena internacional. A multiplicao dos repertrios das prticas internacionais, os estudos comparativos e compilaes que, acerca de tais prticas, tm sido elaboradas pelas organizaes internacionais, ao longo dos ltimos anos, vo contribuindo para minimizar as dificuldades que, encerram a prova do elemento material dos costumes. 6.2 Prova do elemento psicolgico Neste a demonstrao da existncia da opinio iuris implica que se averigem determinadas intenes, o que s mediante determinados indcios poder resultar exequvel. Para ilidir tal presuno, faz-se necessrio demonstrar que a referida prtica resulta de meros motivos de oportunidade ou convenincia. Face a uma to grande dose de incerteza, a codificao do direito costumeiro, pode contribuir para uma maior segurana jurdica, sobretudo do que toca opinio iuris. O art. 13 da Carta das Naes Unidas, refere-se s operaes de codificao e desenvolvimento progressivo de Direito Internacional. usual recorrer-se, sem prejuzo de outros meios igualmente idneos, prtica diplomtica, troca de notas entre governos, aos protestos governamentais, legislao interna, s colectneas de decises dos tribunais internos, dos tribunais internacionais e das
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organizaes internacionais, etc. Todos eles, isolada ou conjuntamente, podero atestar a existncia dos precedentes e/ou de uma convico de obrigatoriedade jurdica a estes associada. 7 Renovao do costume e a importncia actual desta fonte de Direito Internacional A importncia do costume numa sociedade internacional em permanente mutao, com a qual, manifestamente parece no se coadunar um processo demasiado lento de formao de normas jurdicas. As crescentes exigncias de certeza e segurana nas relaes internacionais chocam com a atitude dbia que certos Estados evidenciam perante algumas das normas costumeiras, em particular face ao costume universal. No so de fcil resoluo os problemas de prova que as normas de costume sempre suscitam. Um lugar para a fonte consuetudinria, na comunidade internacional moderna, um lugar insubstituvel. Os reparos que legitimamente se fazem ao costume, no podem servir para escamotear a sua enorme relevncia no quadro dos modos de revelao das normas internacionais. Quanto ao respectivo processo de constituio tem-se, progressivamente, assistido a uma suavizao do requisito da antiguidade da prtica, o que ocasiona a formao de novos costumes em menos tempo. Nalguns casos, assiste-se a uma inverso do processo tradicional de formao da norma consuetudinria. No que concerne ao papel da jurisprudncia internacional na certificao da existncia dos costumes e na sua correspondente aplicao a todo o tipo de litgios, deve sublinhar-se que da segunda metade da dcada de 60 do sc. XX para c, o TIJ tem-se, primordialmente, debruado sobre casos em que esteve em causa a interpretao e aplicao de normas consuetudinrias. A renovao do costume passa igualmente por uma originalidade patenteada ao nvel dos contedos. Quer-se com isto significar que vo surgindo novos costumes em domnios tambm recentes das relaes internacionais, e por isso mesmo, subtrados ao direito das relaes interestaduais clssicas. O papel de destaque da fonte costumeira na formao das normas de ius cogens, isto , das normas imperativas de Direito Internacional, que, hierarquicamente, prevalecem sobre as demais; com o que, acaba o direito consuetudinrio por reger a titulo principal, aquelas matrias que constituem o ncleo essencial do direito das gentes. No devemos esquecer a importncia do costume no preenchimento das lacunas do Direito Internacional convencional.
Os Princpios Gerais de Direito Reconhecidos Pelas Naes Civilizadas

1 Carcter directo e autnomo desta fonte de Direito Internacional No art. 38 do ETIJ, al. c) do n 1 no julgamento dos litgios que lhe sejam submetidos, o Tribunal poder tambm aplicar os princpios gerais de direito reconhecidos pelas naes civilizadas. A aplicao dos princpios gerais de direito no mbito das relaes internacionais pressuporia uma prvia e expressa autorizao nesse sentido, inserta numa conveno internacional. Da que eles no dispusessem de autonomia em relao fonte convencional. A referida previso de recurso aos princpios gerais de direito, por parte do Tribunal Internacional de Justia, constante do art. 38, n 1, al. c), do respectivo Estatuto, equivaleria a uma autorizao vlida apenas para aquela jurisdio internacional; isto sem prejuzo de outros tribunais internacionais poderem tambm ser beneficirios de uma autorizao similar.
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Existe uma prtica, j antiga e constante, de recurso aos princpios gerais de direito enquanto fonte directa e autnoma de Direito Internacional. Conclui-se de forma explcita no ETIJ que se reconheceu o carcter directo da fonte de direito, isto , reconheceu-se fora jurdica independentemente de qualquer autorizao convencional. 2 Natureza jurdica e funo dos princpios gerais de direito O carcter autnomo dos princpios gerais de direito em relao s demais fontes de Direito Internacional coloca o problema da sua natureza jurdica. 2.1 Controvrsia doutrinal Para alguns os princpios gerais de direito seriam princpios de Direito Internacional Pblico; para outros tratar-se-ia de princpios de direito interno; para um terceiro grupo de autores eles tanto poderiam pertencer ao Direito Internacional como ao direito interno. A primeira e a terceira doutrinas enfermam do mesmo vcio, repousam numa confuso entre os princpios gerais de direito e os princpios fundamentais do Direito Internacional. A verdade que estes no so uma fonte formal de produo ou revelao de normas jurdicointernacionais. So regras gerais que se deduzem do esprito dos costumes e convenes internacionais em vigor, carecendo de autonomia em relao a estas fontes de Direito Internacional. Ao contrario, os princpios gerais de direito so uma terceira fonte distinta dotada de perfeita autonomia, com a qual as restantes fontes formais enunciadas no art. 38 ETIJ no se confundem. Toma-se como adequada a segunda das teses referidas. Trs razes principais que justificam esta opo. Em primeiro lugar, princpios gerais de direito reconhecidos pelas naes civilizadas, os autores daquela disposio pretenderam reportar-se a princpios de direito interno, consagrados na generalidade das ordens jurdicas nacionais. Em segundo lugar, esta interpretao restritiva da noo de princpios gerais de direito, tem por si, o facto de s ela permitir conferir especificidade a esta fonte de Direito Internacional. Em ltimo lugar, uma razo de carcter lgico-formal, ainda que no decisiva, milita em favor da soluo apontada. que, destinando-se os princpios gerais de direito a suprir as lacunas do direito convencional e consuetudinrio, no faria sentido que eles tivessem a mesma natureza dos princpios a cujas lacunas pretendem obviar. Da entender-se serem princpios de direito interno, em vigor na maior parte dos sistemas jurdicos nacionais. 2.2 Uma fonte primria e supletiva O respeito pela soberania estadual determinaria que, na falta de autorizao ou habilitao expressas, por parte dos Estados, para a proferio da sentena, o juiz internacional no pudesse decidir; ou seja, este ver-se-ia compelido a pronunciar um non liquet que se traduziria numa denegao de justia por falta de direito -, reconhecendo a impossibilidade de exercer o seu mnus. O recurso aos princpios gerais de direito servir para obstar quele presumvel impasse, permitindo ao juiz estatuir sem ter de sair da rbita do direito positivo. Portanto, o dizer-se que aqueles princpios apresentam a natureza de fonte supletiva de Direito Internacional. Pode assentar-se em que a ordem por que, no art. 38, aparecem elencadas as diversas fontes formais, no arbitrria; uma ordem sucessiva de tomada em considerao. Significa que o juiz internacional, no julgamento dos diferendos que lhe sejam submetidos
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dever socorrer-se das convenes internacionais e do costume, e s depois, comprovada que esteja a sobredita lacuna de regulamentao, aos princpios gerais de direito. Dizer isto no equivale a considerar os princpios gerais de direito como uma fonte subsidiria de Direito Internacional. No h quaisquer relaes de hierarquia entre as fontes de Direito Internacional hav-las-, quando muito, entre as normas reveladas por essas fontes os princpios gerais de direito servem para colmatar as lacunas do direito convencional ou costumeiro e o recurso a eles de ultima ratio, de modo que, traduz uma pretensa superioridade hierrquica das fontes convencional e consuetudinria, por a estas se dever recorrer em primeiro lugar. 3 Modo de operar com os princpios gerais de direito Das condies necessrias para que se possa fazer a aplicao de princpios que promanam dos sistemas jurdicos nacionais ou internos avultam o requisito da generalidade e a susceptibilidade de os princpios, em concreto convocados, serem transpostos para o ordenamento jurdico internacional. 3.1 O requisito da generalidade S podem aplicar-se internacionalmente aqueles princpios que beneficiem de suficiente generalidade, isto , que sejam comuns maior parte dos sistemas jurdicos nacionais ou internos. Note-se que a unanimidade no exigida, nem no plano universal, nem no prprio plano regional. , em regra, necessrio, mas tambm suficiente, que os princpios gerais de direito mobilizados para a soluo de determinado litgio vigorem na maior parte dos sistemas jurdicos. No obrigatrio que vigorem em todos eles. 3.2 A condio de serem transponveis para o ordenamento jurdico internacional No basta estar preenchido o requisito da generalidade para que, na ordem jurdica internacional, se possa fazer a aplicao dos princpios gerais de direito. Uma condio adicional dever verificar-se: tero de ser princpios transponveis ou transportveis para o ordenamento internacional. Nem sempre tal ocorre em simultneo: haver princpios que, embora comuns maior parte dos sistemas jurdicos nacionais, no so contudo adaptveis ordem internacional. Importa ter presente que so profundas as diferenas estruturais entre o direito interno e o Direito Internacional. Estando em concorrncia vrios princpios gerais de direito para a soluo de determinado litgio, deve dar-se preferncia quele ou queles que se revelem mais adequados ordem jurdica internacional, em detrimento daquele ou daqueles que exibam maior generalidade nos diversos sistemas de direito nacionais ou internos. 4 Exemplos de alguns destes princpios So princpios gerais de direito: o princpio do enriquecimento sem causa; o princpio da boa f; o princpio do abuso do direito; o princpio da responsabilidade baseada na culpa; o princpio da igualdade das partes; o princpio dos direitos adquiridos; o princpio do efeito til; o princpio do caso julgado; o princpio da segurana jurdica; etc. Trata-se de princpios acolhidos em praticamente todos os sistemas de direito no mundo, que servem para suprir as lacunas da regulamentao internacional. 5 Breve reflexo sobre a importncia e a autonomia futura desta fonte de Direito Internacional
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A repetida aplicao de alguns princpios gerais de direito no plano das relaes internacionais, converte-os em verdadeiras normas costumeiras de idntico contedo. Os princpios gerais de direito provem dos diversos sistemas jurdicos internos. Vo sendo acolhidos pela jurisprudncia internacional, perdem a sua autonomia inicial, acabando por ser assimilados pelo prprio Direito Internacional. Compreende-se assim a razo de ser da expresso fonte transitria e recessiva. Nos domnios novos das relaes internacionais, dada a inexistncia, ou quando menos a escassez de precedentes jurisprudenciais susceptveis de serem invocados para a resoluo de conflitos, o recurso aos princpios gerais de direito interno tende a assumir uma importncia acrescida.
Os Actos Jurdicos Unilaterais

1 Noo e dificuldades que encerra o estudo dos actos jurdicos unilaterais Apesar de no mencionados no art. 38 do ETIJ, e da contestao que suscita o seu carcter jurdico-normativo, no pode hoje duvidar-se de que tambm os actos jurdicos unilaterais sejam dos Estados ou das organizaes internacionais para alm de contriburem para a formao das normas costumeiras, integram o elenco das fontes formais da nossa disciplina. Acto jurdico unilateral trata-se de um acto imputvel a um s sujeito de Direito Internacional, destinado a produzir determinados efeitos jurdicos. O surgimento de novos sujeitos de Direito Internacional propiciou um correlativo aumento do nmero de actos que fazem parte desta categoria. Noo de acto jurdico unilateral abarca os actos que emanam das organizaes internacionais. Se quanto aos actos jurdicos unilaterais do Estado no se colocam especiais problemas a propsito do respectivo alcance e oponibilidade aos demais Estados, j o mesmo no sucede no que tange aos actos unilaterais das organizaes internacionais. 2 Os actos jurdicos unilaterais do Estado 2.1 Requisitos da imputabilidade, da oponibilidade e da publicidade Estes actos so manifestaes unilaterais de vontade (da parte de um s Estado), intencionalmente dirigidas produo de certos efeitos jurdicos no plano das relaes internacionais. Resultam de uma apreciao discricionria de determinada situao, sendo que, ao adopt-los, os Estados so guiados pela prossecuo de interesses prprios. Para que os aludidos efeitos logrem concretizar-se, torna-se necessrio estarem preenchidos trs requisitos, a saber: Imputabilidade; Oponibilidade; Publicidade. A imputabilidade ao Estado, implica que o acto unilateral haja sido emitido por uma entidade idnea a vincular internacionalmente esse Estado e que, ao adopt-lo, tenha actuado nos limites da sua capacidade jurdica. A oponibilidade a terceiros postula a existncia de compatibilidade entre o acto jurdico unilateral e o Direito Internacional.
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A publicidade significa que a vontade do Estado dever ter sido exteriorizada de forma suficientemente clara e manifestada, por isso, em termos que no deixem dvidas quanto aos respectivos sentido e alcance. 2.2 Dispensa de aceitao pelos destinatrios J no exigvel que, aquando a adopo de um acto jurdico unilateral, se verifique uma aceitao desse compromisso pelos destinatrios, isto , pelos outros sujeitos de direito a quem ele se dirige. Muito mais suceder tratando-se daqueles actos jurdicos unilaterais do Estado que no carecem de ser levados ao conhecimento de um sujeito determinado, pelo que apenas reflexamente produzem efeitos na esfera jurdica de terceiros. 2.3 Exemplos de manifestaes unilaterais de vontade admitidas pelas jurisdies internacionais Tem-se sustentado, em sede jurisprudencial, que os actos jurdicos unilaterais do Estado podem ser emitidos por diversas autoridades, designadamente pelo poder legislativo ou pelo executivo; que no tm, necessariamente, de visar outros Estados. 2.4 Caractersticas dos actos unilaterais enquanto fonte formal de Direito Internacional No devemos deixar de integrar os actos unilaterais na lista das fontes formais da disciplina do Direito Internacional. O primeiro requisito, o da unilateralidade, significando que o acto deve provir de um nico sujeito de Direito Internacional. O segundo, o da juridicidade o acto unilateral s ser jurdico se, produzir certos efeitos de direito. A produo de efeitos de direito traduz-se na criao de direitos ou na imposio de obrigaes para o prprio autor no acto ou para terceiros. No pode o acto em causa consubstanciar-se numa mera reivindicao ou pretenso desprovida de efeitos jurdicos. A terceira caracterstica a autonomia. E significa que no poder o acto jurdico unilateral estar ligado a qualquer outra fonte sob pena de no produzir, por si prprio, os efeitos jurdicos a que tende de os provocar ou originar de forma indirecta, atravs dessa hipottica outra fonte com a qual se ache conectado, e cujos efeitos acabam por consumar ou dissolver os que derivam do acto unilateral. Os respectivos efeitos jurdicos consistem na mera concretizao de uma conveno internacional, pelo que a validade de tais actos unilaterais acaba por depender da sua conformidade ou compatibilidade com essa conveno. Constituem actos autnomos: Reconhecimento; Protesto; Notificao; Promessa; Renncia. 2.5 Tipologia: exemplos de actos jurdicos unilaterais do Estado Foram mencionados actos jurdicos unilaterais que podem ser emitidos pelo Estado.
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O reconhecimento um acto atravs do qual um Estado comprova a existncia de determinados factos, situaes ou actos jurdicos, aceitando que lhe sejam oponveis, em virtude de os julgar conformes com o Direito Internacional. O protesto um acto jurdico unilateral semelhante ao reconhecimento, mas de sentido oposto; por isso costuma-se dizer que constitui o contraponto negativo do reconhecimento. O Estado exprime discordncia face a determinada situao ou acto jurdico por a (ou o) considerar em desconformidade com as normas de Direito Internacional, visando, com essa atitude, impedir que, no futuro, tal situao lhe seja oponvel. A notificao serve para levar ao conhecimento de um terceiro um facto, uma situao ou um documento, da resultando certas consequncias jurdicas. A promessa reporta a direitos novos que iro nascer em benefcio de terceiros. O Estado compromete-se a adoptar (ou a abster-se de adoptar), no futuro, determinado comportamento. A renncia um acto por meio do qual um Estado extingue um direito de que, anteriormente, era titular. As renncias devem ser expressas de igual modo. 3 Actos unilaterais das organizaes internacionais Com a proliferao das organizaes internacionais, tm ganho um significado crescente os actos unilaterais por elas emanados. Os actos elaborados pelas organizaes internacionais obedecem ao disposto nas respectivas cartas constitutivas, tendo subjacente uma lgica colegial e reclamando para se tornarem perfeitos, um procedimento escrito. Os actos unilaterais dos Estados podem provir de uma nica autoridade e no tm de ser adoptados sob a forma escrita. 3.2 O termo genrico resoluo e as formas que pode revestir Aos actos adoptados pelas organizaes internacionais e da diversa natureza que estas podem revestir podemos lanar mo de um termo de alcance geral a resoluo. Temos tambm outras designaes: sentenas, acrdos ou julgamentos. As resolues no so todas similares em termos substantivos ou de contedo. Em primeiro lugar, temos as decises. Consistem em actos unilaterais autoritrios da organizao internacional, que impem um certo comportamento aos seus destinatrios. So actos juridicamente obrigatrios, ou dotados de vinculatividade. o caso das decises do Conselho de Segurana das Naes Unidas. As resolues podem ser recomendaes. Atravs delas, a organizao internacional prope aos destinatrios a adopo de um determinado comportamento. So actos, de valor permissivo, em regra criadores de uma situao jurdica nova, mas desprovidos de efeitos obrigatrios; a sua inobservncia no constitui infraco, no acarretando, em resultado, consequncias especiais. As recomendaes podem dirigir-se, quer aos Estados, quer a outras organizaes internacionais, quer mesmo a empresas ou particulares, dispondo de um valor moral e de um impacto poltico nada negligenciveis, tanto que mais que uma simples recomendao poder contribuir para a subsequente formao de um costume, traduzindo ou exprimindo uma opinio iuris acerca de determinado problema internacional. As resolues so susceptveis de assumir a forma de pareceres. A organizao internacional limita-se a emitir a sua opinio a propsito de um assunto que lhe haja sido suscitado. (ex: pareceres do Tribunal Europeu dos Direitos do Homem). Estamos em presena de actos no obrigatrios, quanto aos efeitos que produzem, que se usa distinguir e apartar das recomendaes em virtude de exibirem um alcance ainda menos vasto que estas: no se chega a propor a adopo de qualquer comportamento; a organizao basta-se com mera pronncia opinativa acerca de certa questo ou problema levado sua considerao.
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A Jurisprudncia
Decises judiciais (jurisprudncia) e aos ensinamentos dos mais altamente qualificados publicistas das vrias naes (doutrina). Nem a jurisprudncia nem a doutrina so verdadeiras fontes de Direito Internacional. A jurisprudncia e a doutrina no criam normas jurdicas; servem apenas e to s para provar a sua existncia. O Tribunal Internacional de Justia aplica as regras (convencionais, costumeiras, etc.) de Direito Internacional, socorrendo-se, em caso de dvida, da jurisprudncia e da doutrina em ordem a melhor descortinar tais regras. Por isso, o carcter de modos auxiliares de determinao das regras de direito, ou a sua natureza de fontes auxiliares de Direito Internacional. Dadas as caractersticas prprias da sociedade internacional e do direito que a esta se aplica, a jurisprudncia e a doutrina assumem neste ordenamento uma importncia bem maior do que aquela que lhes est reservada no direito interno. Jurisprudncia conjunto das decises judiciais (ou arbitrais), sejam elas internacionais ou nacionais. No que toca ao Tribunal Internacional de Justia faculta-se aos seus juzes a possibilidade de publicitarem os respectivos dissentimentos, atravs da opinio individual ou da opinio dissidente. Vem-se assistindo a uma multiplicao das decises judiciais internacionais, com a consequncia evidente de serem cada vez em maior nmero os precedentes que possvel invocar. Uma jurisprudncia internacional, dispersa e predominantemente arbitral foi sucedendo um corpo homogneo e sistematizado de decises que se revelam de inestimvel prstimo para aqueles que tm por misso aplicar o Direito Internacional.
A Doutrina
Doutrina conjunto das tomadas de posio individuais ou colectivas, de autores sobre problemas jurdicos internacionais ou, eventualmente, de certos rgos tambm vocacionados para o efeito sem que tais opinies jurdicas ou juzos vincule m os sujeitos de direito (Estados ou organizaes). O papel da doutrina continua a ser importante no que respeita a dois vectores fundamentais: na determinao das normas de direito positivo e no contributo para a evoluo futura do Direito Internacional.
A Equidade
No uma fonte de direito, visto no servir para criar normas jurdicas. Num conjunto de critrios de razoabilidade e bom senso, idneos a solucionar idealmente, luz do sentimento dominante de justia, os casos concretos. A equidade desempenha uma funo complementar, ou de justia correctiva, em relao s fontes de Direito Internacional. Em abstracto, a equidade pode visar trs objectivos distintos: atenuar a aplicao do direito, sempre que haja fundadas razoes para acreditar que uma aplicao estrita das normas jurdicas conduzir a injustias ou iniquidades (equidade secundum legem); completar o direito aplicvel, funcionando como regime subsidirio no caso de serem detectadas lacunas de regulamentao (equidade praeter legem); ou, afastar o direito, desde que as partes expressamente prevejam (equidade contra legem).
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Ao primeiro deles sempre o juiz internacional e, genericamente o intrprete de qualquer norma jurdica, estar autorizado a recorrer, independentemente de qualquer autorizao expressa nesse sentido, sob pena de, a no proceder dessa forma estar a demitirse de levar a cabo a sua misso. No que tange equidade praeter e contra legem dever entender-se como indispensvel uma habilitao clara e inequvoca conferida pelas partes litigantes aos Tribunal. No deve admitir-se o recurso equidade contra legem, quer por razoes de segurana jurdica, mais a mais num ordenamento jurdico com as caractersticas do internacional, quer porque aceitar esse tipo de equidade conduziria a um completo desvirtuamento da funo jurisdicional. Afigura-se vivel o recurso equidade secundum legem e, mediante autorizao expressa das partes, equidade praeter legem.
Os Sujeitos de Direito Internacional

I Introduo Vamos conhecer melhor aqueles que so autores e destinatrios dos diversos procedimentos tcnicos de criao de normas jurdicas internacionais: os sujeitos de Direito Internacional. Apenas podem ser consideradas como tal aquelas entidades que sejam destinatrias directas de normas internacionais e, por isso, titulares de uma situao jurdica subjectiva que deriva dessas normas. Para alm daquele denominador comum inquestionvel que so muito diferentes entre si os vrios sujeitos de Direito Internacional, tanto no que se refere respectiva natureza, como no que toca na amplitude dos seus direitos. At meados do sc. XX, estimava-se que a subjectividade jurdica internacional constitua um refgio exclusivo dos Estados. Da segunda metade do sc. XX em diante, a fisionomia da sociedade internacional haveria de transformar-se radicalmente. Haveria de surgir novos sujeitos. Assim as organizaes internacionais, os povos no autnomos e at o indivduo ascendem qualidade de actores da cena internacional. O Estado o nico sujeito de direito que beneficia da caracterstica da soberania, exercendo, de forma estvel, duradoura e plena, uma autoridade exclusiva sobre um determinado territrio. Os Estados constituem a espinha dorsal da comunidade internacional. Por fora de uma capacidade jurdica plena calha-lhes na perfeio o qualificativo de sujeitos primrios dessa comunidade. J os restantes, em virtude da sua capacidade jurdica ser mais limitada e de um decorrente menor protagonismo devem designar-se sujeitos secundrios. Com os povos no autnomos e os insurrectos, os Estados partilham uma caracterstica: a sua existncia resulta de um processo de facto, visto no depender de qualquer deciso dos sujeitos pr-existentes. Todos eles so sujeitos originrios de Direito Internacional. Inversamente, as organizaes internacionais e o indivduo apenas se convertem em pessoas jurdicas internacionais em resultado de uma deciso dos sujeitos primrios, permanecendo submetidos, em maior ou menor grau, vontade dos seus criadores. Razo para os considerarmos sujeitos derivadores ou auxiliares. II O Estado 1 Noo
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Estado uma entidade que historicamente rene em si trs elementos constitutivos: a populao, o territrio e o governo. Para alm de ser constitudo por um agrupamento de pessoas, ser dotado de uma base territorial e dispor de rgos governamentais que o representam e exprimem a sua vontade, o Estado exibe ainda uma caracterstica fundamental: a soberania. o nico sujeito de direito que beneficia de tal atributo. Os Estados modernos recusaram submeter-se autoridade de quaisquer outras entidades polticas; o que propiciou o entendimento da soberania (ou independncia) como poder absoluto. Os Estados no esto organicamente subordinados a nenhum outro membro dessa comunidade, circunstncia que lhes confere uma proteco jurdica.
2 Elementos Constitutivos 2.1 A Populao O Estado consubstancia-se numa colectividade de pessoas, no podendo existir sem populao. Em termos numricos muito desigual, oscilando entre algumas dezenas de milhar (micro Estados) at s vrias centenas de milhes de indivduos. Populao de um Estado em sentido mais amplo, refere-se a todos aqueles que vivem e trabalham no territrio de certo Estado, isto , aos seus habitantes. Mas habitantes so tambm os estrangeiros a domiciliados. Por outro lado, os cidados nacionais desse Estado radicados no estrangeiro, no cabem na noo de populao referida apesar de permanecerem ligados ao pas de origem. Num outro sentido, populao significa o conjunto de indivduos ligados de forma estvel e efectiva a um Estado atravs do vnculo jurdico da nacionalidade. Esta traduz-se no possvel exerccio de um sem nmero de poderes em relao aos seus nacionais, independentemente do local onde se encontrem. Associadas ao conceito de populao sem com ele se confundirem aparecem as noes de nao e povo. Enquanto a populao uma realidade estatstica, um conceito jurdico, a nao ou o povo traduzem uma realidade sociolgica e poltica, assente numa determinada homogeneidade da populao. Define-se nao como um agrupamento de indivduos ligados por certas afinidades histricas, tnicas, lingusticas, culturais, religiosas, etc., que manifestam vontade de viver em comum. Nenhum princpio de Direito Internacional impe que a cada Estado, enquanto uma entidade jurdica, deva corresponder uma e uma s nao, enquanto facto sociolgico. No sc. XIX, com o aparecimento do princpio das nacionalidades, promovera-se a identificao entre Estado e nao: cada nao, em ordem de garantir a efectividade da respectiva soberania, teria o direito de se constituir em Estado independente, devendo os Estados ser tantos quantas as naes. Por fora daquele princpio, caso um Estado englobasse vrias naes, expor-se-ia ao desmembramento. Entretanto, abandonou-se o entendimento acima descrito, o princpio das nacionalidades deixa de ter uma refraco moderna: referimo-nos ao direito dos povos autodeterminao, que o Direito Internacional positivo consagra para povos submetidos a uma dominao colonial.
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2.2 O Territrio No h Estado sem populao. Um mnimo de base territorial indispensvel existncia dos sujeitos primrios da comunidade internacional. patente a estreita relao entre territrio e populao: o Estado uma corporao sedentria de base territorial, ou seja, a sua populao acha-se estabelecida no interior das fronteiras de um determinado territrio, sendo aberrante para o Direito Internacional a ideia de um Estado nmada. Igualmente clara a ligao entre territrio e governo. O princpio da integridade territorial est enunciado no art. 2 da CNU. Tal princpio no posto em causa se num Estado ocorrerem mutaes territoriais. legtima face do Direito Internacional a rectificao do traado de fronteiras. A circunstncia de um Estado estar envolvido em disputas territoriais com os seus vizinhos, no obsta a que seja reconhecido como tal pelos seus pares. O territrio do Estado um territrio estadual delimitado pelas fronteiras, sem embargo de no ser imprescindvel que estas estejam perfeitamente naturais, ou artificial, quando, por exemplo, acompanha um paralelo ou um meridiano. no espao compreendido pelo territrio que o Estado exerce a totalidade dos poderes que decorrem da soberania, com a excluso de poderes similares que outros sujeitos de Direito Internacional de base territorial a pudessem tambm exercer. Do territrio fazem parte o domnio terrestre, o domnio fluvial, o domnio martimo, o domnio lacustre e o domnio areo. Quanto ao territrio terrestre abrange o solo e o subsolo que se situam no interior das fronteiras do Estado. No que toca ao domnio fluvial constitudo pelos cursos de gua que atravessam um Estado ou o separam de outros. Os rios podem revestir uma dupla natureza: sero nacionais, caso nasam e desagem no territrio nacional, e internacionais se atravessarem (rios sucessivos) ou separarem (rios contguos) vrios Estados. Fazendo parte do domnio pblico de cada Estado, os rios no ocasionam problemas de carcter nacional. Mas j no assim no que respeita aos rios internacionais que so causadores de problemas em diversos Estados. Do domnio martimo fazem parte determinados espaos martimos (superfcies de gua salgada), incluindo o solo e subsolo respectivos, relativamente aos quais o Estado exerce poderes de soberania. H outras zonas martimas em que os Estados costeiros ou ribeirinhos se limitam a exercer poderes de mera jurisdio, no integrando estas, o territrio estadual. Os poderes de soberania dos Estados so exercidos sobre: as guas costeiras e sobre o mar territorial. As guas interiores situam-se aqum da chamada linha de base. Trata-se de guas a que se tem que acrescentar o respectivo solo e subsolo - situadas entre aquela linha e o territrio terrestre. Salienta-se que da noo referida devem excluir-se as superfcies de gua doce (lagos, rios nacionais, parte dos rios internacionais, etc.) que nesse espao possam tambm existir. Significa isto q das guas interiores fazem parte as guas dos portos, das baas, dos golfos, dos esturios, dos mares internos e, eventualmente, dos estreitos e dos canais. O regime jurdico das guas interiores assenta numa completa assimilao destas guas ao territrio terrestre do Estado, razo por que usual apelid-las igualmente de territrio martimo ou mar nacional. O mar territorial uma faixa martima adjacente costa do Estado, que se estende desde a linha normal de mar baixa at uma distncia que as regras do novo direito do mar, enunciadas na Conveno de Montego Bay, fixaram em doze milhas martimas.
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O mar territorial compreende as guas, o leito e o subsolo do mar territorial, o Estado exerce uma soberania quase total, apenas ligeiramente comprimida pelo j indicado direito de passagem inofensiva de que beneficiam os navios estrangeiros. Em certas matrias, o Estado costeiro goza de direitos exclusivos.
Tendo os Estados verificado que o solo martimo junto costa no desce a pique, antes existindo uma plancie de larga extenso, rica em minerais, comearam a reivindicar jurisdio sobre o leito do mar e o subsolo das regies submarinas adjacentes s suas costas, assim se explicando a ulterior consagrao jurdica da plataforma continental. esta outra zona em que o Estado exerce, a partir das 12 milhas martimas, poderes de mera jurisdio, podendo proceder explorao e extraco dos aludidos recursos, mas aos fundos marinhos se cingindo. A Conveno de Montego Bay fixou a extenso da plataforma continental em duzentas milhas. Aos Estados cujo prolongamento subaqutico do territrio terrestre fique aqum dessas duzentas milhas, permite-se a actividade de explorao e extraco at quele limite; para os que, pelo contrrio, disponham de uma plataforma continental muito extensa, a conveno reconhece idnticos direitos de explorao e extraco mesmo para alm das duzentas milhas at um limite mximo de trezentas e cinquenta. Com o aparecimento de novos Estados, em resultado do movimento internacional da descolonizao, os seus mais recentes membros foram-se batendo pela instaurao de uma nova ordem econmica internacional, ao tomarem conscincia da posio de desigualdade e desfavor em que se encontravam perante os Estados mais desenvolvidos, designadamente em matria de aproveitamento dos recursos do mar. Marco decisivo foi a terceira conferncia das Naes Unidas sobre o direito do mar, de 1973, culminando na assinatura da Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar ou de Montego Bay. A Zona Econmica Exclusiva (ZEE), uma vasta faixa martima em que os Estados ribeirinhos exercem tambm poderes de jurisdio, mas com a particularidade de o respectivo regime jurdico ao qual subjaz o princpio de desigualdade compensatria constituir um verdadeiro ex libris daquele novo direito do mar. Subtrados tanto soberania como mera jurisdio dos Estados, encontram-se dois espaos internacionais: o alto-mar e a zona ou rea. O alto-mar est aberto a todos os Estados sem que de qualquer poro dele nenhum se possa apropriar, constitui um regime de internacionalizao negativa. Vigora a um princpio da liberdade, com os corolrios de liberdade de navegao, de pesca de colocao de oleodutos e cabos submarinos. A zona ou rea refere-se aos fundos martimos e seu subsolo para alm dos limites da jurisdio nacional, sendo que na Conveno de Montego Bay se prescreve que a zona e os seus recursos constituem patrimnio comum da humanidade. Esta noo reconduz -se a trs princpios essenciais: a no apropriao, a utilizao para fins pacficos e a explorao no interesse da humanidade. No que tange a explorao e extraco dos recursos minerais da zona ou rea, fica a cargo da autoridade internacional para os fundos marinhos, e no merc dos estados tecnologicamente melhor apetrechados.
O domnio lacustre, respeita aos lagos, que so superfcies de gua doce totalmente circundadas por terra. So-lhes aplicadas as normas que vigoram para esses mares, excepto se o lado em questo comunicar com o mar atravs de um curso de gua que atravesse vrios Estados, caso em que ser, aplicvel a regulamentao internacional do domnio fluvial. No domnio areo, a soberania de cada Estado estende-se ao espao areo suprajacente aos domnios terrestre, fluvial, martimo e lacustre. Desde a 1 G.M. que h uma ideia de soberania completa e exclusiva do Estado sobre o espao areo situado acima do seu territrio. Sendo clara na doutrina a distino, quanto sua natureza e aos correspondentes estatutos, entre o espao areo e o espao extra-atmosfrico, no foi ainda possvel acordar num critrio fsico, de delimitao entre ambos. Privilegia-se um critrio funcional, que atende menos aos espaos em si mesmos considerados do que s actividades neles levadas a cabo: sero submetidas ao direito areo aquelas que se apoiarem no ar atmosfrico e ao direito do espao extra-atmosfrico as que no utilizarem o oxignio do ar como combustvel nem as correntes atmosfricas.
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2.3 O Governo Para alm da populao e do territrio, um Estado pressupe ainda um aparelho poltico. O Estado enquanto pessoa jurdica (colectiva), s atravs de um conjunto de instituies e rgos que o representem poder exprimir a sua vontade. Mas quando, em Direito Internacional, se fala no governo como elemento constitutivo do Estado, no so apenas as respectivas autoridades executivas que esto em causa: tidos em vista so os seus diferentes poderes pblicos, ou seja, a ordem legislativa, poltica judicial e administrativa do Estado. O Direito Internacional no se imiscui nas formas polticas internas, apenas se interessando pelos rgos estaduais capazes de vincularem o Estado no plano internacional. A importncia reconhecida ao governo reside na circunstncia de este constituir um veculo indispensvel para a satisfao das necessidades da populao a seu cargo exigncia da efectividade governamental. A exigncia da efectividade governamental significa que o governo deve dar mostras de uma capacidade efectiva para levar a cabo todas as funes contratuais ao poder estadual, designadamente a manuteno da ordem e da segurana, no plano interno, e a observncia dos compromissos e obrigaes internacionais, no plano externo. 2.4 A soberania e respectivos corolrios Constitui atributo fundamental do Estado a soberania. Aceita-se que a soberania constitui a fonte das competncias estaduais. A soberania de cada Estado limitada por idntico atributo de todos os outros que lhe so iguais juridicamente, sendo, por consequncia, as necessidades da coexistncia entre os sujeitos primrios de Direito Internacional. A independncia reconduz capacidade do Estado em assegurar o seu prprio bemestar e desenvolvimento, sem interferncias exteriores, nomeadamente da parte de outros Estados. O princpio da soberania baseado no princpio da igualdade soberana de todos os seus membros. Da soberania decorrem certos corolrios, uns positivos e outros negativos. No que respeita aos primeiros haver que tomar em linha de conta a ausncia de subordinao orgnica e jurdica do Estado face a outros sujeitos de Direito Internacional. Um Estado no pode estar orgnica e juridicamente dependente de nenhum outro, ou submetido a vontades e directrizes exteriores. Em nada a submisso dos Estados ao Direito Internacional contraria aquele corolrio da soberania; conatural s entidades soberanas estarem directa e automaticamente vinculadas observncia de determinadas obrigaes internacionais. Constitui, em segundo lugar, manifestao da soberania estadual o direito dos Estados exercerem jurisdio sobre os respectivos territrio e populao. Direito a que se liga uma presuno (relativa) da regularidade dos actos estaduais. Esta presuno vale em particular para aqueles actos que respeitam ao chamado domnio reservado aos Estados. Tambm a autonomia constitucional e poltica de um Estado se integra nos corolrios positivos da soberania. Ao Direito Internacional no interessam as estruturas e formas polticas internas, devendo cada Estado gozar de liberdade para escolher o seu prprio regime poltico, econmico, social e cultural. No que toca aos corolrios negativos da soberania, deve, em primeiro lugar, sublinharse a exigncia de respeito pelo Direito Internacional, que representa uma slida garantia para
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as demais consequncias jurdicas daquela prerrogativa estadual. unicamente dentro dos limites estabelecidos pelo ordenamento internacional que os Estados podem, de forma plena e exclusiva, exercer o conjunto de competncias que lhes so inerentes ou esto cometidas. Importa serem relevados o dever de no ingerncia (ou no interveno) nos assuntos internos de outros Estados e o princpio da proibio de recurso fora nas relaes internacionais. H no Direito Internacional moderno um direito ou mesmo dever de ingerncia por razes humanitrias. Em terceiro lugar impende sobre os Estados a obrigao de soluo pacfica dos conflitos internacionais. Por ltimo, no mbito dos princpios limitadores da liberdade de actuao dos Estados, cabe ainda destacar o dever internacional de cooperao que constitui pressuposto necessrio a efectiva observncia dos restantes corolrios negativos da soberania elencados. 3 Competncias do Estado O Estado titular de um vasto conjunto de direitos e prerrogativas; quer os inerentes sua condio de entidade soberana, quer aqueloutros que o Direito Internacional expressamente lhe atribui. Uns so exercidos no plano interno, outros no plano internacional; em ambos os casos de forma plena e exclusividade. No que toca s competncias internas, h duas vertentes a considerar: a da competncia territorial e a da competncia pessoal. A competncia territorial significa que o Direito Internacional reconhece aos Estados o direito de exercerem discricionariamente os actos de autoridade que se revelem necessrios ao desenvolvimento de todo o tipo de actividades no seu territrio. Pode o Estado soberano recusar o exerccio de qualquer acto de jurisdio por parte de outros Estados. O que demonstra que a plenitude pressupe a exclusividade. A competncia pessoal est directamente relacionada com o conceito de nacionalidade, implicando que seja ao Estado que compete atribuir a sua nacionalidade a pessoas, a navios, a avies, a satlites e demais engenhos espaciais. A jurisdio dos Estados no se exerce apenas em relao aos seus nacionais; estendese tambm aos estrangeiros, j que a lei do Estado, designadamente a lei penal, se aplica a todos os actos praticados no respectivo territrio. Em certos casos, pode at suceder que se aplique a actos praticados por estrangeiros no estrangeiro. Estendendo-se aos estrangeiros a competncia pessoal dos Estados, importa saber de que forma devem aqueles ser tratados. comum s ordens jurdicas internas a existncia de um direito dos estrangeiros. Trata-se de um conjunto de normas que assentando num princpio de equiparao entre nacionais e no nacionais, no deixa de entre eles, estabelecer uma certa discriminao. Os Estados no gozam de total autonomia em matria de regulamentao do estatuto dos no nacionais, antes devendo harmoniz-lo com princpios de Direito Internacional que impem, relativamente ao tratamento de estrangeiros, o modelo de um Estado razovel. Este Estado razovel significa que todo o Estado se deve comportar de acordo com os padres mnimos de um Estado civilizado, actuando de boa f e observando as suas obrigaes perante os cidados no nacionais. S dessa forma ser legtimo os Estados esperarem que os estrangeiros respeitem as suas instituies e o seu ordenamento jurdico. No que tange s competncias internacionais, o Direito Internacional clssico arrumava-as numa conhecida trilogia: o ius tractum, o ius legationis e o ius add bellum, isto , o Estado dispunha do direito de celebrar tratados, do direito de enviar e receber representantes diplomticos e do direito de fazer a guerra. Actualmente, fruto da consagrao do princpio da proibio do recurso fora nas relaes internacionais, que apenas admite a excepo do direito legtima defesa individual ou colectiva, das trs competncias indicadas restam as duas primeiras.
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O ius tractum pode estar na base de um sem nmero de situaes que envolvem o exerccio de competncias por parte de um ou vrios Estados fora do seu territrio. Trata-se de um feixe de competncias fundadas num ttulo particular, que mais apropriadamente devem designar-se competncias territoriais menores. Ao ius tractum e aoius legationis poder acrescentar-se o direito de reclamao internacional hoje um direito no exclusivo dos sujeitos primrios de Direito Internacional, visto que tambm as organizaes internacionais e at o prprio indivduo podem dispor dele. 4 A responsabilidade internacional do Estado A responsabilidade internacional do Estado faz uma distino entre normas primrias e normas secundrias. As normas primrias so as que impem determinadas obrigaes de conduta para os destinatrios e as normas secundrias destinam-se a fixar as particulares consequncias jurdicas que se ligam violao das normas primrias. Estando em causa a responsabilidade internacional no terreno das normas secundrias que nos vamos colocar. 4.1 Responsabilidade por factos ilcitos 4.1.1 Pressupostos A prtica de um facto internacionalmente ilcito constitui o pressuposto da responsabilidade internacional subjectiva. Sempre que um Estado viole, por aco ou omisso, uma obrigao internacional a cuja observncia esteja vinculado. Demonstrar o nexo de imputao do referido acto ilcito ao Estado. Isto , o comportamento em causa dever ser atribudo ao Estado por haver sido adoptado por pessoas ou rgos que o representam e esto sob a sua autoridade efectiva. Pouco importam a natureza (individual ou colectiva, centralizada ou descentralizada) desses rgos e o carcter das funes ou actividades do agente ou agentes infractores. a funo administrativa aquela que oferece ocasio para o surgimento de uma responsabilizao internacional do Estado perante cidados estrangeiros, em especial, no mbito dos contratos de concesso. Mas tambm da actuao dos rgos legislativos poder advir a responsabilidade internacional do Estado. O terceiro pressuposto da responsabilidade internacional subjectiva, reconduz-se ocorrncia de danos. essencial que a conduta do Estado, violadora do Direito Internacional, cause danos na esfera jurdica de terceiros. Um Estado s incorrer em responsabilidade internacional estabelecido que esteja o nexo de causalidade entre determinado comportamento e os danos sobrevindos. Estes devem resultar ou ser consequncia do facto praticado pelo agente. A generalidade dos autores apontam como sendo prprio da responsabilidade internacional o surgimento de uma relao jurdica nova (bilateral) entre o Estado autor do facto ilcito e o Estado lesado por essa infraco ordem internacional que poderemos apelidar de Estado vtima. Ao direito subjectivo deste de exigir a reparao dos danos que lhe hajam sido causados, corresponde o dever, a cargo daquele, de proceder respectiva reparao. Uma corrente minoritria considera a sujeio do Estado autor a sanes. 4.1.2 Graus de Ilicitude
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H certas normas com um valor superior s demais, por tutelarem valores de importncia fundamental para a comunidade internacional. violao de uma norma internacional mais importante deveria corresponder um acto ilcito mais grave, com especiais consequncias jurdicas. Na segunda metade do sc. XX vrios juristas da Comisso de Direito Internacional contriburam para que este viesse a adoptar a responsabilidade internacional do Estado, a distino entre crimes e delitos internacionais. Crimes Internacionais resultariam da violao grave de obrigaes internacionais particularmente importantes. Estariam em jogo o interesse geral e a ordem pblica, todos os Estados estariam habilitados a reagir. Delitos Internacionais decorreriam da infraco a normas internacionais menos importantes. Trata-se de interesses particulares do Estado vtima e o direito subjectivo de exigir a reparao dos danos. A CDI definiu o crime internacional como aquele que for considerado como tal pela comunidade internacional no seu conjunto. Alguns exemplos de factos ilcitos mais graves do Estado so: a agresso armada, a represso pela fora do direito dos povos autodeterminao, a violao, em larga escala, de direitos fundamentais da pessoa humana e a contaminao macia da atmosfera e dos mares. A despeito do abandono da distino entre crimes e delitos internacionais, a verdade que permanece essencialmente vlida a bondade da diviso entre factos ilcitos mais ou menos graves. 4.1.3 Modalidade de reparao O dever da reparao de danos como consequncia da violao de um compromisso, constitui um princpio geral de direito, aplicvel tambm no ordenamento jurdico internacional. Da que sejam trs as modalidades de reparao a considerar: a restitutio in integrum (restituio em espcie), a reparao por equivalente ou indemnizao e a satisfao. S a restitutio in integrum permite a total obliterao dos efeitos emergentes da comisso de factos ilcitos, pelo que ela a consequncia normal do incumprimento de obrigaes internacionais. Por exemplo, se um Estado ocupou um territrio estrangeiro deve restitu-lo. Deve ter-se por afastada a restitutio in integrum nos casos que esta envolva para o Estado autor do facto ilcito um prejuzo desproporcionado, comparativamente s vantagens que o Estado lesado obtenha beneficiando dessa forma de reparao; ou quando a sua efectivao possa comprometer gravemente a independncia poltica ou a estabilidade econmica do Estado infractor do Direito Internacional. A reparao por equivalente ou indemnizao consiste no pagamento de uma quantia pecuniria ao Estado vtima, correspondente ao valor que teria a restituio em espcie, sendo certo que o montante da indemnizao deve ser apurado de molde a permitir cobrir no apenas o dano emergente mas tambm o lucro cessante. O clculo do montante da indemnizao feito luz das normas de Direito Internacional. O grau do prejuzo sofrido deve aferir-se por referncia ao momento (presente) em que est a ser fixada a indemnizao e no ao momento da prtica do acto ilcito. Importa excluir qualquer ideia de indemnizao punitiva, pois do que se trata apenas da reparao de um prejuzo e jamais de uma sano ou pena a infligir ao Estado transgressor. Consideram-se como passveis de indemnizao os danos economicamente valorveis, ou seja, danos directos ao Estado os que houverem sido causados ao territrio estadual em geral, organizao do Estado, em sentido lato, aos seus bens, no pas ou no
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estrangeiro, s suas instalaes militares, aos locais diplomticos, aos navios, aeronaves, etc. quer os danos indirectos, isto sofridos pelos seus nacionais. Os danos emergentes da violao de uma obrigao internacional podem ser de carcter puramente moral. Mas no a indemnizao a forma mais adequada de assegurar uma compensao pelo mal sofrido; s uma reparao, tambm ela de carcter moral, o poder garantir: referimo-nos satisfao. A satisfao um pedido oficial de desculpas por parte do Estado responsvel, a ameaa de sanes internas ao agente autor do facto ilcito, ou at, em circunstncias diversas, uma simples declarao de ilicitude proferida por um tribunal internacional. Restitutio in integrum, reparao por equivalente ou indemnizao e satisfao: eis a trilogia em que se consubstancia o dever de reparao de danos na responsabilidade internacional. A distino tcnica entre estas trs modalidades de reparao no exclui que todas elas entrem em jogo simultaneamente.
4.1.4 Causas de excluso da ilicitude A prtica de um facto internacionalmente ilcito d origem responsabilidade internacional do Estado. Esta pressupe uma vontade livre do sujeito, de tal modo que possa dizer-se serem os danos ocorridos consequncia de uma conduta do Estado adoptada sem constrangimentos exteriores. Tanto na ordem interna como na internacional, se admite a existncia de determinadas circunstncias que conduzem a que se no desencadeiem as consequncias normais que o ordenamento jurdico prev para a conduta do sujeito, funcionando como excepes aplicao das normas. A CDI consagrou pressupostos da consumao de um facto internacional. Trata-se de causas de excluso da ilicitude internacional, mais do que de causas que exoneram a responsabilidade, visto que esta implica ilicitude. Dos arts. 20 a 25, constam, sucessivamente, o consentimento, a legtima defesa, as contramedidas, a fora maior o caso fortuito, o perigo extremo e o estado de necessidade. - Consentimento Exclui-se a ilicitude de um comportamento do Estado contrrio a uma obrigao internacional, quando o Estado vtima d o seu consentimento a que tal comportamento seja adoptado. Trata-se de um acordo entre ambos os Estados que tem por efeito impedir que, naquele caso concreto, a mencionada obrigao internacional se aplique; e no se aplicando esta, cessa automaticamente de poder falar-se em ilicitude do facto praticado. Deve estar-se perante um consentimento vlido face das normas de Direito Internacional. Ser necessrio que a vontade do Estado tenha sido exprimida sem vcios. Importa que esse consentimento ainda que tcito ou implcito, seja claro e inequvoco. No devem suscitar-se quaisquer dvidas quanto efectiva ou real manifestao do consentimento; neste sentido, jamais poder ser presumido. Deve aquele ser atribuvel ou imputvel ao Estado, regendo neste mbito normas internacionais relativas manifestao de vontade dos Estados, em especial as que se referem aos rgos capazes de operar a sua vinculao no plano internacional. S pode ser invocado enquanto causa de excluso da ilicitude internacional, dentro dos limites em que o Estado o haja configurado. - Legtima Defesa
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Os pressupostos do recurso legtima defesa esto enunciados no art. 51 da CNU, o emprego da fora em tais condies, por parte de um Estado, no pode ser considerado um facto internacionalmente ilcito. A CNU no deixou de reconhecer aos Estados o direito inerente de legtima defesa individual ou colectiva, no caso de ocorrer um ataque armado contra um membro das Naes Unidas. O Estado que actua em legtima defesa f-lo perante um perigo grave que ameaa a sua existncia. A legtima defesa pressupe um uso defensivo da fora, e apenas at que o Conselho de Segurana intervenha, tomando as medidas necessrias para a manuteno da paz e da segurana internacionais. ~ - Contramedidas Um comportamento do Estado que infrinja uma obrigao internacional, deixa de ser considerado ilcito caso constitua uma medida de resposta, admitida pelo Direito Internacional a um facto internacionalmente ilcito, praticado, num momento anterior, por outro Estado. Existe uma circunstncia que vai tornar inoperante aquela obrigao internacional, ficando como excluda a ilicitude do facto praticado. A (contra) medida adoptada no pode, em jeito de auto-tutela, envolver o uso da fora, j que no admitido no moderno Direito Internacional, salvo nas situaes de legtima defesa. Fora Maior e Caso Fortuito Constitui trao essencial de ambas, a existncia de uma situao em que um Estado se v inexoravelmente compelido a desrespeitar uma obrigao internacional que sobre si impendia, por aco de uma fora irresistvel ou de um acontecimento exterior imprevisto, que o colocam perante a impossibilidade material de actuar de outra forma. Este carcter no voluntrio ou no intencional da conduta do Estado prprio da fora maior e do caso fortuito. Para que q ilicitude resulte efectivamente excluda numa situao de forma maior ou caso fortuito, duas condies devem verificar-se: 1. Faz-se necessrio que a fora maior seja irresistvel e o acontecimento exterior de todo imprevisto, de tal sorte que o Estado no possa escapar dos respectivos efeitos; 2. Importa que esse Estado no tenha contribudo para a aludida impossibilidade material de observar a obrigao internacional a que estava vinculado. - Perigo Extremo O perigo extremo refere-se a uma situao em que um rgo do Estado adopta um comportamento contrrio a uma obrigao internacional, por, em certo momento, no ter tido outro meio de salvar-se ou de salvar pessoas sob a sua custdia. No perigo extremo existe ao menos teoricamente uma opo. Ainda que por um momento fugaz, oferece-se ao agente a possibilidade de representar intelectualmente uma escolha entre dois caminhos possveis; a sua conduta no totalmente involuntria algo que no ocorre na situao de fora maior e caso fortuito. A ilicitude da aco ou omisso que est em desconformidade com o Direito Internacional s pode excluir-se desde que haja uma certa proporo entre o interesse protegido e o interesse sacrificado, e, ainda assim, quando o interesse sacrificado deva considerar-se de valor inferior ao interesse protegido.
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- Estado de Necessidade O estado de necessidade acabaria por ser acolhido nos artigos da CDI. Trata-se de situaes em que um Estado v um interesse essencial ameaado por um perigo grave e iminente, no lhe restando outra alternativa, em ordem a salvaguardar tal interesse, que no seja adoptar, em face de outro Estado, um comportamento que infringe uma obrigao internacional. No estado de necessidade, ao menos do ponto de vista terico, aquele que tem a faculdade de optar por actuar ou no de forma contrria obrigao internacional que o vincula. Enquanto no perigo extremo esto em risco vidas de pessoas fsicas, no estado de necessidade verifica-se uma ameaa prpria existncia do Estado, sua sobrevivncia poltica e econmica, ao funcionamento dos seus servios essenciais, sua segurana interna, etc. O interesse do Estado que se encontre ameaado deve ser realmente essencial; a violao do Direito Internacional deve ter constitudo o nico meio utilizvel de conjurar o perigo; ser ainda mister que, com esse comportamento, no seja posto em causa um interesse tambm essencial da vtima; no pode o Estado que invoca o estado de necessidade haver, de qualquer forma, contribudo para a sua verificao; no pode tambm invocar-se o estado de necessidade quando a conduta que se pretende justificar redunda na violao de uma norma de ius cogens e deixa de ser legtimo lanar mo desta causa de excluso da ilicitude, caso num tratado previamente concludo se haja afastado essa possibilidade, em relao a determinada obrigao internacional. 4.2 Responsabilidade Internacional Objectiva 4.2.1 Noo e significado A responsabilidade objectiva ou pelo risco deriva de actividades (lcitas) no proibidas pelo Direito Internacional. Pegando na teoria do risco, pode afirmar-se que quem utiliza em seu proveito coisas intrinsecamente perigosas, deve suportar as eventuais consequncias prejudiciais do respectivo emprego. Foram criados alguns regimes jurdicos de responsabilidade pelo risco, na qual o dever de reparao no se funda j na ilicitude do facto praticado, mas apenas no mero nexo de causalidade que seja possvel estabelecer entre a actividade levada a cabo e os danos sobrevindos. 4.2.2 Situaes conducentes a esse tipo de responsabilidade internacional No mbito da utilizao pacfica da energia nuclear, foram concludas diversas convenes internacionais sobre o transporte martimo de substncias nucleares. Em matria de poluio dos mares e dos cursos de gua por hidrocarburos e outras substncias poluentes, as convenes consagram regimes de responsabilidade internacional objectiva. No que toca aos danos causados por engenhos espaciais, a conveno fixa diversas modalidades de responsabilidade internacional. Das trs situaes convencionalmente previstas acabadas de referir, e conducentes responsabilidade internacional objectiva, nas duas primeiras essa responsabilidade pelos danos ocorridos objectivamente imputada, conforme o caso, ao explorador das instalaes ou navios nucleares, ou ao transportador de hidrocarburos; apenas ser imputada ao Estado provando-se falta de diligncia da parte deste. Note-se uma vez que a no observncia de um dever de vigilncia e cuidado traduz-se na prtica de um facto ilcito.
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J a conveno sobre os danos causados por objectos espaciais concretamente os provocados na superfcie ou a aeronaves em voo determina a responsabilidade objectiva do prprio Estado. A jurisprudncia internacional admitiu a responsabilidade objectiva em mais dois casos. O primeiro, respeita a actos de funcionrios do Estado que extravasam da sua competncia. Inexistindo qualquer vnculo entre o funcionrio e o respectivo Estado, s poder este ser responsabilizado a ttulo objectivo. O segundo, liga-se ao chamado risco anormal de vizinhana. Firmou-se o princpio da responsabilidade do Estado pelos actos de poluio, com origem no seu territrio, causadores de danos no territrio de outros Estados, ainda que essas aces poluentes transfronteirias no sejam imputveis ao Estado ou aos seus rgos. 6 O reconhecimento 6.1 Noo Atravs de um acto de reconhecimento, um Estado, verificando a existncia de determinada situao ou acto jurdico, em cuja criao no interveio, e reputando-a(o) de lcita(o) face do ordenamento jurdico internacional, consente, ou implicitamente admite, que tal situao ou acto lhe seja oponvel, ou seja, aceita que os respectivos efeitos ou consequncias jurdicas se apliquem a si prprio. O instituto do reconhecimento empresta alguma estabilidade e coerncia s relaes internacionais, permitindo averiguar os factos e clarificar as relaes jurdicas entre os vrios sujeitos de Direito, em particular os Estados, impedindo-os de perante a mesma situao, adoptarem comportamentos dspares ou contraditrios, motivamos por razes de mera oportunidade poltica. So inmeras as situaes passveis de reconhecimento. De entre elas a mais importante a que diz respeito ao reconhecimento de um Estado novo ou de um governo novo. 6.2 Natureza jurdica O Estado constitudo por populao, territrio e governo; s o sendo se para alm desses elementos constitutivos, for uma entidade soberana ou independente. - Como nasce a personalidade jurdica internacional do Estado? A resposta a este problema passa, directamente, pelo debate acerca da natureza jurdica do reconhecimento, o qual, ao longo dos tempos, se vem alimentando de duas concepes divergentes: teoria atributiva ou constitutiva e teoria declarativa. 6.2.1 Concepo atributiva ou constitutiva Proposta pelos autores voluntaristas clssicos; a existncia de um Estado novo na comunidade internacional, pressupe a aceitao dos Estados preexistentes, exprimida atravs de um acto de reconhecimento. O que implica ser este um quarto elemento constitutivo do Estado, ao lado da populao, da base territorial e do aparelho do governo. Sem o reconhecimento, a personalidade jurdica do Estado no lograria formar-se. sempre a vontade dos sujeitos primrios originais que determinada a entrada de um novo membro para a comunidade internacional. o reconhecimento que atribui ao Estado a qualidade de sujeito de Direito Internacional (valor constitutivo). Basta pensarmos na situao jurdica em que mergulharia um Estado reconhecido por uns mas no por outros para que a concepo em apreo suscite fundadas reservas.
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6.2.2 Concepo declarativa A tese declarativa assenta num suposto totalmente diverso: o surgimento de um Estado novo resulta de um processo de facto, sendo um dado objectivo e no contestvel. A personalidade jurdica nasce da mera reunio, numa determinada entidade, dos trs elementos imprescindveis constituio do Estado soberano. No servindo para atribuir a qualidade de Estado, mas apenas para declar-la ou constat-la, portanto, pode-se concluir o valor meramente declarativo do acto de reconhecimento. Um acto de reconhecimento, em si e por si mesmo considerado, de nada valer na ausncia dos elementos constitutivos do Estado. Somos levados a concluir que o reconhecimento se reconduz a um mero e incuo formalismo. Podemos dizer, que antes do reconhecimento, o Estado possui simplesmente o gozo mas no o exerccio dos seus direitos de soberania; o que significa diferir no que toca ao exerccio das diversas competncias estaduais, a situao jurdica do novo membro da comunidade internacional antes e depois do reconhecimento pelos seus pares. Se, no seu territrio, o Estado no reconhecido tem o direito de defender as respectivas integridade e independncia, de assegurar a sua prosperidade e de se organizar livremente, legislando, administrando e julgando, j no mbito das relaes internacionais notoriamente mais limitada a sua liberdade de aco. No podendo compelir os demais Estados a considerarem oponveis no seu territrio os actos jurdicos por si praticados, o Estado que no haja sido objecto de reconhecimento, v reduzido o alcance extraterritorial da sua legislao ou das sentenas dos seus tribunais. A falta de reconhecimento no evitando a que sejam encetados certos contactos no oficiais com terceiros, frena o entabulamento oficial de relaes diplomticas solenes, ao nvel das embaixadas, com os Estados que tenham recusado outorgar o reconhecimento. Deve frisar-se que, se o reconhecimento tem um indiscutvel valor declarativo quanto existncia de um Estado, dado servir para comprov-la, no deixa na prtica internacional de comportar igualmente uma certa dimenso constitutiva, discernvel no que respeita ao pleno exerccio das competncias internacionais do novo Estado. Assim se compreende a azfama das mltiplas iniciativas em que se desdobram os Estados recm formados, com o intuito de obterem o reconhecimento pelo maior nmero possvel de Estados e organizaes internacionais.
Problema diverso do reconhecimento do Estado o q se refere ao reconhecimento do governo. Trata-se de saber em que medida uma autoridade poltica que, num determinado Estado, ascendeu ao poder fora da regularidade ou dos procedimentos constitucionais normais (ex: por via revolucionria). Pode reconhecer-se um Estado mais no o seu governo. So duas as posies doutrinais acerca do reconhecimento de governos: a doutrina da legitimidade que sustenta s deverem ser reconhecidos os governos cujo poder seja sancionado, a posteriori, por sufrgio popular; e a doutrina da efectividade, defende o reconhecimento dos governos que exeram sobre o territrio estadual e demonstra condies de cumprir os compromissos internacionais do Estado. J uma substituio de governos de acordo com as formas constitucionais, no deve suscitar, sob pena de inaceitvel ingerncia nos assuntos internos do Estado, qualquer tomada de posio negativa da parte de terceiros.
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6.5 As formas de reconhecimento Embora o Direito Internacional no imponha a observncia de qualquer forma especial para a outorga do reconhecimento, algumas modalidades possvel divisar. - Reconhecimento de direito e reconhecimento de facto Todo o acto reconhecimento um acto jurdico, produtor de efeitos jurdicos no que toca capacidade de uma determinada entidade nas relaes internacionais, pelo que entre o reconhecimento de direito e o reconhecimento de facto existe apenas uma diferena de grau, e no qualquer dissemelhana de natureza. Enquanto o reconhecimento de direito definitivo, irrevogvel e pleno, o reconhecimento de facto provisrio, revogvel e produz efeitos jurdicos mais limitados. Pode dizer-se que, sempre que um novo Estado est em vias de constituir-se, o reconhecimento de facto obvia aos inconvenientes que poderiam advir de um reconhecimento prematuro. Consolidando-se o nascimento do novo membro da comunidade internacional, o reconhecimento de facto converter-se- em reconhecimento de direito. - Reconhecimento individual e reconhecimento colectivo O reconhecimento consubstancia-se num acto individual que apenas compromete ou vincula o outorgante. Nada impede em circunstncias particulares da vida internacional, vrios Estados procedam, em conjunto, ao reconhecimento de um Estado recm-formado. - Reconhecimento expresso e reconhecimento implcito O reconhecimento expresso implica a adopo de um acto jurdico solene, que traduz ou exprime o reconhecimento do novo Estado; o reconhecimento implcito ou tcito apenas se deduz a partir da adopo de determinados comportamentos.
As Organizaes Internacionais
A) Teoria geral (traos essenciais)
1 Evoluo histrica A passagem da sociedade internacional relacional sociedade institucional assentou na progressiva consciencializao operada entre os Estados. As primeiras organizaes internacionais surgiram em finais do sc. XIX e incios do sc. XX. Aps 1 G.M., a criao, em 1919, da Sociedade das Naes. Mas foi depois de 1945 que ganhou corpo um amplo movimento internacional tendente a dotar as instituies criadas de real autonomia e de verdadeiros poderes de deciso. As novas organizaes internacionais diferem bastante entre si, quer no que toca ao respectivo mbito territorial, quer quanto ao seu objecto, isto , aos fins por si prosseguidos. 2 Noo Organizaes Internacionais associaes voluntrias de Estados, criadas por tratado, dotadas de uma estrutura orgnica permanente e possuidoras de uma personalidade jurdica internacional distinta da dos Estados membros.
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O fundamento convencional das organizaes internacionais: enquanto sujeitos derivados de Direito Internacional, elas no poderiam ser criadas seno por iniciativa de uma vontade exterior. Vontade que exprimida pelos sujeitos (Estados) preexistentes da comunidade internacional num tratado multilateral. O carcter de permanncia dos rgos da organizao; a permanncia desses rgos permite distingui-las em virtude de tal factor. A caracterstica em apreo implica que entre a organizao internacional e um ou mais Estados membros sejam concludos os chamados acordos de instalao. Uma personalidade jurdica internacional distinta da dos Estados membros significa que as organizaes internacionais so centros autnomos de imputao de direitos e obrigaes com o que se mostram capazes de exprimir uma vontade prpria. 3 Classificaes - Quanto ao mbito territorial da aco A prtica internacional revela, sob este ponto de vista, a coexistncia de organizaes universais e de organizaes regionais. As organizaes universais esto abertas a todos os Estados da comunidade internacional que lhes confere uma heterogeneidade. As organizaes regionais esto abertas a um reduzido nmero de Estados, que nelas se agrupam por critrios estritamente geogrficos, geo-polticos, econmicos, etc. O seu mbito de aco e participao mais restrito e redunda numa muito maior homogeneidade. - Quanto estrutura jurdica H duas espcies de organizaes internacionais: as organizaes de cooperao e as de integrao, tambm designadas, respectivamente, intergovernamentais e supranacionais. As organizaes intergovernamentais geram relaes horizontais de mera coordenao das soberanias estaduais. Visam no mbito da sua esfera de aco, promover a cooperao entre os Estados membros. So muito tnues as limitaes soberania destes. Nos rgos deliberativos, tm assento representantes dos Estados membro, por norma delegados dos respectivos governos, subordinados s directrizes e instrues destes. A habitual regra da unanimidade em matria de votao sofre alguns desvios com a tomada de certas decises por maioria qualificada. As resolues emanadas pelas organizaes interestaduais dirigem-se aos Estados membros, jamais tendo por destinatrios directos os indivduos. Entre qualquer deliberao e os sujeitos internos interpem-se sempre os rgos estaduais. Importa salientar-se que, salvo raras excepes, estas organizaes internacionais de mera cooperao no tm poderes suficientes para impor decises aos seus membros, lanando mo de meras recomendaes. As organizaes supranacionais envolvem, para os Estados membros, uma limitao da sua soberania, o que se traduz numa pressuposta abdicao de determinados poderes soberanos em favor da instituio supraestadual, acompanhada de uma transferncia para esta de competncias tradicionalmente nsitas naquele conceito de soberania ou independncia. A estrutura interna das organizaes internacionais de integrao reflecte a repartio clssica de poderes do sistema estadual: poder legislativo, poder executivo e poder judicial. suposto os titulares dos rgos deliberativos desta classe de organizaes internacionais exercerem as suas funes dando mostras de independncia em relao aos
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Estados. Actuam em nome prprio, no devendo ser encarados como representantes dos governos dos Estados membros. Compreende-se que as votaes se rejam pela regra da maioria. Constitui importante trao distintivo das organizaes intergovernamentais, o facto de estarem habilitadas a aprovar actos que so obrigatrios para os Estados membros e directa e imediatamente aplicveis aos indivduos ou grupo de indivduos. - Quanto ao objecto Trata-se de uma classificao que atende aos fins prosseguidos por cada organizao internacional. Fins ou objectivos que se encontram consignados nas cartas constitutivas. Parece apropriado agrupar as organizaes internacionais em duas espcies distintas: as de finalidades gerais e as de finalidades especiais. As finalidades gerais so aquelas cujo objecto incide sobre o conjunto das relaes internacionais pacficas e sobre a soluo de todos os conflitos internacionais (ex: ONU, OEA e a UA). As organizaes de finalidades especiais dirigem-se consecuo de um determinado objectivo, sendo que so quase inumerveis as subespcies a considerar. Existem organizaes de cooperao econmica (FMI, BIRD), cooperao militar (NATO), cooperao social e humanitria ou com finalidades culturais, cientficas e tcnicas (UNESCO). 5 Personalidade jurdica das organizaes internacionais A personalidade jurdica das organizaes internacionais dupla, manifestando-se porm de forma diversa, em dois planos distintos: o interno e o internacional. Se no que toca personalidade jurdica interna das organizaes internacionais, os Estados deram mostras de grande compreenso e abertura, quanto personalidade jurdica internacional as reservas e reticncias sempre foram bem maiores, mesmo quando tamanha inflexibilidade j no encontrava respaldo na jurisprudncia do Tribunal Internacional de Justia. Aceitar a personalidade jurdica internacional de outras entidades, representa para os Estados soberanos o reconhecimento de que passam a dispor de concorrentes nas relaes internacionais, titulares de direitos e obrigaes idnticos aos seus. Analisemos as duas dimenses de personalidade jurdica das organizaes internacionais. 5.1 Personalidade jurdica interna As organizaes internacionais no dispem de territrio prprio, pelo que apenas podem exercer as suas actividades no territrio do Estado membro onde tm a sua sede ou no dos Estados em que prestam uma assistncia operacional. -lhes reconhecido um conjunto de aptides e capacidades jurdicas, que o direito dos Estados membros faz ligar titularidade da personalidade jurdica, em ordem a que cada organizao internacional possa legitimamente, no exerccio das suas actividades internas de administrao corrente, estabelecer relaes jurdicas com as pessoas fsicas e morais instaladas em tais Estados. A explcita atribuio de personalidade jurdica de direito interno s organizaes internacionais consta frequentemente nas respectivas cartas constitutivas. A concreta definio do contedo e das modalidades de exerccio das capacidades jurdicas outorgadas s organizaes na ordem interna, fica a cargo das convenes de instalao concludas entre aquelas e o Estado onde iro estabelecer a sua sede -, bem como das legislaes nacionais dos Estados membros.
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Por efeito da atribuio de personalidade jurdica interna s organizaes internacionais, estas no so equiparadas ou assimiladas aos nacionais dos Estados membros. Qualquer organizao internacional titular de determinados privilgios e imunidades, firmados nos tratados constitutivos ou nos acordos de instalao, os quais lhe conferem um estatuto derrogatrio do direito comum. no mbito da celebrao de contratos com pessoas privadas que se manifesta o exerccio da personalidade jurdica de direito interno. Trs problemas jurdicos se colocam com particular acuidade: o do rgo habilitado a representar a organizao aquando a sua concluso; o da determinao do direito aplicvel a esses actos de natureza contratual; e o da resoluo dos diferendos eventualmente emergentes da correspondente execuo. No que se refere ao primeiro, no haver dificuldades de maior: ser o agente hierarquicamente mais elevando, de acordo com a ordem jurdica interna da organizao a assumir e a protagonizar a representao da organizao. Quanto lei aplicvel aos mencionados contratos, para alguns deles porque atinentes mera gesto privada da organizao, em que esta actua como pessoa moral de direito privado, por certo no repugna que sejam submetidos ao direito do Estado hospedeiro. Para outros directamente ligados organizao enquanto tal j parecer mais avisado evitar qualquer referncia expressa a uma lei determinada, devendo buscar-se nos princpios gerais de direito e no prprio Direito Internacional o respectivo regime jurdico regrador. No que tange soluo das controvrsias, em virtude da imunidade de jurisdio de que gozam as organizaes internacionais, a via mais adequada para evitar qualquer denegao de justia, parece ser, o da arbitragem internacional. 5.2 Personalidade jurdica internacional Os Estados manifestaram uma clara renitncia em conhecer a personalidade jurdica internacional das organizaes internacionais. Quando os Estados criam uma organizao internacional, atribuem-lhe poderes limitados, em consonncia com os fins especficos a que a esse novo sujeito de Direito Internacional incumbir prosseguir. A noo de personalidade jurdica dever ser encarada como um conceito relativo. Os poderes das organizaes no tm de constar expressamente dos seus tratados constitutivos. Elas gozaro dos poderes implcitos que se revelem necessrios ao cumprimento da sua misso. Dispondo de personalidade jurdica internacional, as organizaes internacionais so sujeitos de Direito Internacional. Dever enfatizar-se o carcter funcional dessa personalidade jurdica. As organizaes internacionais no podem exercitar as capacidades jurdicas que lhes so atribudas seno dentro de certos limites: os que resultam da necessidade de realizao dos fins de interesse geral assinalados nas cartas constitutivas, sem que da, em circunstncia alguma, lhes seja permitido extravasar, sob pena de desvio de poder. Todas as organizaes internacionais dispem do ius tractum, isto , do direito de concluir tratados com Estados membros, com Estados no membros e com outras organizaes. O ius legationis um direito prprio destes sujeitos de Direito Internacional, sendo que se desdobra num direito de legao activa e num direito de legao passiva. Significa, no primeiro caso, a possibilidade de a organizao internacional enviar misses diplomticas para junto de Estados membros, de certos Estados terceiros ou de outras organizaes; e, no segundo, a faculdade inversa de receber misses diplomticas permanentes dos Estados membros. O direito de, atravs de uma reclamao internacional, obterem o ressarcimento de danos causados por Estados membros ou no membros ao seu patrimnio ou aos seus
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funcionrios. Tal reclamao pode efectivar-se atravs de mera opo pela via negocial, ou consistir num protesto, num pedido de inqurito, etc.
B) A Organizao das Naes Unidas

1 Contexto em que surgiu a ONU As bases foram lanadas em 1944, na Conferncia de Bretton Woods, atravs da criao de organizaes universais de cooperao econmica, quando se tornara j claro que os Aliados sairiam vencedores da 2 G.M. Em 1945, consumada a derrota do Eixo, as grandes potncias emergentes do conflito reunidas em Ialta, negociaram a repartio do poder e das esferas de influncia na comunidade internacional do ps-guerra e acordaram na estrutura institucional da futura Organizao das Naes Unidas na consagrao da prerrogativa do direito de veto no Conselho de Segurana. No mbito da Conferncia de S. Francisco viria a concretizar-se a assinatura do texto final da Carta. criao da Organizao das Naes Unidas presidiu o objectivo essencial de assegurar a manuteno da paz e da segurana internacionais, uma paz duradoura que impedisse a ecloso de um terceiro conflito escala planetria, com consequncias ainda mais devastadoras para a humanidade do que aquelas que haviam tido j os dois primeiros. 2 Objectivos da Organizao O art. 1 da Carta, revelam-se-nos os grandes objectivos que as Naes Unidas visam alcanar. A manuteno da paz e da segurana internacionais (art. 1, n 1). O desenvolvimento das relaes cordiais e amistosas entre os Estados (art. 1, n 2). A cooperao internacional em ordem resoluo de problemas econmicos, sociais, culturais e humanitrios, no respeito pelos direitos e liberdades fundamentais da pessoa humana. As Naes Unidas almejam funcionar como centro de encontro dos Estados da comunidade internacional, propiciando a harmonizao das suas actividades em ordem consecuo dos objectivos enunciados. 3 Princpios em que se baseia o seu funcionamento No art. 2 da CNU constam vrios princpios de alcance geral que pautam a actuao concreta das Naes Unidas. Trata-se de autnticos princpios fundamentais de Direito Internacional, que do corpo a uma espcie de Direito Constitucional Internacional. Mencionado logo no art. 2, n 1, o princpio da igualdade soberana dos Estados tem plena aplicao na Assembleia Geral das Naes Unidas, este princpio director da ONU caldeado atravs de uma organizao aristocrtica da comunidade internacional. Dir-se- que a prpria Carta se encarrega de derrogar, num mbito particular de actuao da Organizao mundial, um princpio que solenemente proclama, com carcter geral. Seguidamente, o princpio da boa f (art. 2, n 2), que aos Estados membros incumbir observar no cumprimento das obrigaes internacionais emergentes das suas relaes recprocas. Princpio da soluo pacfica dos conflitos condio da manuteno da paz e da segurana internacionais. O ltimo princpio da ONU est indicado no art. 2, n 4 e traduz-se numa proibio de recurso fora a que se comprometem os membros das Naes Unidas nas suas relaes
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internacionais, designadamente contra a integridade territorial ou a independncia poltica de qualquer Estado. Este princpio articula-se com o princpio da soluo pacfica de conflitos internacionais. Afora este quatro princpios, podero designar princpios gerais positivos, dois outros que servem para limitar e condicionar a aco da organizao, pelo que devero qualificar-se como princpios negativos ou limitativos. So eles o princpio do domnio reservado e o princpio da legtima defesa. A teoria do domnio reservado permanece assaz a delimitao do mbito material de incidncia do conceito vertente em sede de relaes entre Estados e organizaes internacionais. A legtima defesa constitui uma das excepes admitidas ao princpio da proibio do recurso fora nas relaes internacionais, vertido no art. 2, n 4 da CNU. O profundo fosso de discordncia que entre actores internacionais e doutrina tem sido cavado leva-nos a outro artigo, o art. 51 da CNU. O princpio da legtima defesa to vlido para os Estados como para os indivduos. A Carta reconhece ao direito um carcter inerente ou natural. Uma interpretao literal do art. 51, conduz-nos a encarar a previa ocorrncia de um ataque armado como pressuposto necessrio da utilizao da fora em legtima defesa (legtima defesa repressiva). O que exclui o direito de tomar medidas preventivas de legtima defesa face a um perigo iminente, face a um ataque que esteja prestes a desencadear-se (legtima defesa preventiva). Os partidrios da legtima defesa preventiva, alegam que o direito de legtima defesa, enquanto faculdade independente fundada no Direito Internacional geral, no tem a sua fonte exclusiva na Carta; doutro modo no caberia falar em direito inerente. Dever entender -se que o art. 51 no limita as circunstncias do exerccio da legtima defesa. Os autores da tese da legtima defesa preventiva sustentam que a prpria preservao da paz e da segurana internacionais autoriza o Estado que est em vias de sofrer um ataque armado a defender-se por antecipao antes de um tal ataque se concretizar. Estando hoje ao dispor dos Estados armas de destruio macia: com efeito, esperar pela ocorrncia do ataque para s ento ripostar, poder significar a destruio daquele que pretende exercer o seu direito de legtima defesa. Contra a admissibilidade da legtima defesa preventiva, razoes ponderosas se podero apontar. O art. 51 constitui uma excepo ao art. 2, n 4. Raramente possvel determinar a iminncia de um ataque armado. Fazendo depender o recurso fora do ttulo de legtima defesa de uma agresso armada, a correcta exegese do art. 51 supe, no a existncia de uma definio de agresso que seja geralmente aceite na comunidade internacional. No que se refere aos requisitos procedimentais do exerccio do direito de legtima defesa, eles so basicamente dois: o carcter transitrio deste direito, que s pode ser exercitado at que o Conselho de Segurana intervenha tomando as medidas necessrias para a manuteno da paz e segurana internacionais; e o dever de comunicao ao CS das medidas adoptadas a ttulo de legtima defesa. Quanto s condies materiais, importa sobretudo assinalar que a legtima defesa est subordinada a um princpio de proporcionalidade, com os seus corolrios da necessidade, da adequao e da proporcionalidade em sentido estrito. O incumprimento dos requisitos acabados de indicar, redundar num excesso de legtima defesa, gerador de responsabilidade internacional. No art. 51 da CNU opera-se uma distino entre legtima defesa individual e colectiva. 4 A estrutura da ONU: membros e rgos
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No que toca aos membros da Organizao Mundial, os arts. 3 e 4 da Carta distinguem duas categorias: a dos membros originrios e a dos membros admitidos. Para estes ltimos, o art. 4 estabelece como condies de admisso o serem amantes da paz e revelarem aptido para cumprir as obrigaes contidas na Carta. Quanto aos rgos da ONU, retira-se do art. 7, n1, da Carta que so seis rgos principais da organizao: a Assembleia Geral, o Conselho de Segurana, o Conselho Econmico e Social, o Conselho de Tutela, o Tribunal Internacional de Justia e o Secretariado. 4.1 Competncias dos rgos principais - Assembleia Geral o rgo plenrio da organizao, j que composta por todos os Estados membros das Naes Unidas (art. 9 da CNU). Funciona em comisses; os assuntos que fazem parte da agenda so apreciados primeiramente pelas comisses, e s em momento subsequente submetidos discusso e aprovao em plenrio. O art. 10 da CNU diz que a AG dispe de uma competncia genrica, podendo discutir quaisquer questes ou assuntos, desde que estejam dentro dos fins da Carta ou se relacionem com as atribuies e funes de qualquer dos rgos nela previstos. No mbito desta competncia genrica, a AG est autorizada apenas a emitir simples recomendaes actos desprovidos de carcter obrigatrio. J no que tange s suas competncias especficas, as deliberaes da AG so dotadas de fora obrigatria. No seio da AG, que se rene em sesses anuais ordinrias (uma) e nas sesses extraordinrias exigidas pelas circunstncias, as deliberaes so alcanadas atravs de maioria simples dos membros presentes e votantes; s as decises sobre questes mais importantes requerem maioria de dois teros dos membros presentes e votantes. Do n 2 do art. 18 consta uma enumerao meramente exemplificativa das questes importantes. - Conselho de Segurana um rgo composta to-somente por quinze membros; cinco permanentes (China, Reino Unido, EUA, Frana e Rssia) e dez no permanentes. Estes ltimos so eleitos pela AG por um perodo de dois anos, sem que nenhum membro que termine o seu mandato possa ser imediatamente reeleito para o binio seguinte. Ao CS atribudo especial preponderncia no domnio da preservao da paz e da segurana internacionais, o que se reflecte, de modo decisivo na sua composio e no processo da tomada de decises e nos poderes que lhe esto cometidos. O CS delibera por maioria qualificada de nove votos. O processo de votao previsto varia consoante o CS deva apreciar uma questo processual ou antes uma questo material ou de fundo. No primeiro caso, para que uma resoluo seja adoptada so necessrios quaisquer nove votos, visto que o voto de todos os membros do CS tem, nas questes processuais, o mesmo valor. J tratando-se de deliberao acerca de uma questo material, continuando a ser exigidos nove votos, cinco de entre eles devero obrigatoriamente ser dos membros permanentes. O que equivale a dizer que a estes membros est reservado nas questes materiais, um direito de veto, o qual se traduz no poder de paralisar a tomada de uma projectada deciso do CS. Tudo se torna mais complicado quando se levantam dvidas sobre a natureza da questo a ser discutida. Impem-se que se proceda qualificao da questo, incumbindo ao
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prprio CS faz-lo. O acto de qualificar uma questo considerado questo material, pelo que, qualquer dos membros permanentes poder fazer uso do seu direito de veto. Eis-nos em presena do chamado sistema duplo de veto: um qualquer membro permanente pode opor-se a que certa questo seja qualificada como meramente processual (1 veto), e, quando, subsequentemente, o CS inicia a discusso dessa questo (material), tem aquele ao seu dispor a possibilidade de impedir que qualquer, ou uma determinada, resoluo seja adoptada (2 veto). Legitimamente, pr-se em causa a considerao do prprio acto de qualificar uma questo e do processo de voto a seguir como questo material; entendimento que faculta aos membros permanentes o exerccio da sua especial e exclusiva prerrogativa, que o veto. Parece claro tratar-se de um exemplo acabado de questo de cariz processual. Todavia, no fora aquele sistema congeminado: qualquer membro permanente ficaria, sistematicamente, aquando de qualificao das questes cuja natureza suscitasse dvidas, merc de eventuais expedientes processuais da maioria dos membros do CS. Convir dizer que a prtica do CS deu lugar formao de um costume contra legem. Com efeito, se do art. 27, n 3, a ausncia de voto afirmativo, por parte de um dos membros permanentes, equivale a veto, a verdade que, paulatinamente, se foi entendendo, no seio do CS, que a sua mera absteno no tinha a virtualidade de paralisar a deciso; s um voto negativo produzir esse resultado. - O Conselho Econmico e Social O CES composto por 54 membros, eleitos em sistema rotativo, pela AG por um perodo de trs anos (art. 61 CNU). Tirando assuntos estritamente polticos e administrativos, esto sob alada deste rgo, como a sua designao logo deixa de entrever, todas as questes atinentes cooperao econmica, social, cultural, sanitria e no mbito dos direitos humanos entre os Estados. Acerca de tais matrias poder fazer recomendaes AG, aos Estados membros e s instituies interessadas e preparar projectos de convenes ou convocar conferncias internacionais. O CES tem revelado crescentes dificuldades de funcionamento. - Conselho de Tutela Foi criado para controlar o exerccio de tutela internacional sobre territrios no autnomos. A tutela foi concebida como uma situao temporria, destinada a favorecer o trnsito para a autodeterminao dos territrios por ela abrangidos. Pressupunha a concluso prvia de um acordo de tutela, do qual constavam as condies de administrao do territrio em causa, bem como, a indicao da autoridade encarregada dessa administrao. Tratava-se de uma funo de carcter internacional, confiada a uma autoridade administrante, que no territrio no autnomo no exercia poderes de soberania. ONU, atravs do Conselho de Tutela, cabia fiscalizar e supervisionar o curso da administrao. Aps a ascenso independncia, em 1994, do ltimo territrio sob tutela, o Conselho de Tutela esgotou a sua misso, sendo de esperar que, formalmente desaparea numa prxima reviso da Carta. - Secretariado Trata-se de um rgo de carcter administrativo, cuja competncia predominantemente tcnica. Dispe o art. 97 da CNU que composto pelo Secretrio-Geral e pelo demais pessoal exigido pela organizao.
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O Secretrio-Geral eleito pela AG sob recomendao do CS (art. 97 CNU) havendo sido o seu mandato fixado em cinco anos renovveis. A sua misso no se esgota no desempenho de tarefas meramente administrativas. Antes exerce funes eminentemente polticas (art. 99 CNU). Ele perante os Estados e a comunidade internacional o rosto visvel da ONU e a inrcia patenteada pelo Conselho de Segurana em muitas situaes de crise, concorreu para uma acentuao da vertente diplomtica na resoluo de conflitos internacionais e para um correspondente reforo de protagonismo do Secretrio-Geral nesse domnio. Tornam-se frequentes os casos em que se estabelece contactos com as partes desavindas, oferece os seus bons ofcios, faz propostas ou elabora planos de paz, etc., numa actividade diplomtica que vai alem do previsto na Carta. - Tribunal Internacional de Justia Sucessor do Tribunal Permanente de Justia Internacional, o principal rgo judicirio das Naes Unidas, sendo formado por quinze juzes, eleitos pela AG e pelo CS de entre pessoas que satisfaam os requisitos enunciados no art. 2 do ETIJ. O TIJ exerce uma competncia contenciosa, no mbito da qual profere sentenas ou acrdos e uma competncia consultiva, concretizada atravs da emisso de pareceres consultivos. Na primeira deve salientar-se que o tribunal est apenas aberto aos Estados; em princpio queles que sejam partes do ETIJ, embora, sob certas condies, se permita que Estados no partes tenham igualmente acesso a esta instncia judicial. Muitos dos casos julgados pelo Tribunal resultaram do exerccio da proteco diplomtica por parte de alguns Estados que buscam proteco e tutela jurisdicional para os interesses dos seus nacionais. A competncia contenciosa do TIJ facultativa, ou seja, os Estados s esto submetidos jurisdio do Tribunal, relativamente a determinado litgio, se nisso convierem. Ao funcionamento da justia internacional preside um princpio da consensualidade. A expresso do consentimento dos Estados a submeterem os litgios entre si ocorridos apreciao do TIJ, pode assumir duas formas: Acordo especial consiste num compromisso em que as partes envolvidas num conflito de carcter internacional, aceitam recorrer ao TIJ para que este, no exerccio da sua competncia contenciosa o possa apreciar; Forum prorogatum so tidas em vista aquelas situaes em que certas atitudes do Estado demandado so encaradas pelo Tribunal como significando aceitao tcita da sua competncia. Pode suceder que, na ausncia de qualquer acordo entre ambos, um Estado interponha contra outro uma aco junto do TIJ, e que este venha a considerar competente para julgar, em virtude de o Estado demandado, espontaneamente, se apresentar em juzo a discutir a questo, no formulando qualquer objeco quanto subsequente deciso de fundo que o Tribunal ir proferir. Como se alcana, no pode o Estado que tacitamente haja reconhecido a competncia do TIJ, vir depois contest-la, em contradio com o seu comportamento anterior. Sendo facultativa a competncia do Tribunal, situaes h em que ele exerce uma jurisdio quase obrigatria ou compulsria. Continua a ser necessrio o consentimento dos Estados para que o Tribunal possa actuar; simplesmente esse consentimento dado por antecipao, antes da ocorrncia de qualquer diferendo. Nestes casos temos vrias hipteses: 1) Concluso entre vrios Estados e uma Conveno Internacional prevendo a submisso ao TIJ de conflitos futuros;
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2) Dois Estados concluem uma Conveno Internacional e nessa conveno inserem uma clusula compromissria nos termos da qual ser o TIJ a julgar possveis conflitos que se prendam com a interpretao da conveno; 3) Atribuio de poderes jurisdicionais ao TIJ mediante a subscrio da clusula facultativa de jurisdio obrigatria ou compulsria, constante do art. 36, n 2 do ETIJ. Os Estados partes no Estatuto, ou aqueles que a ele adiram, no ficam vinculados a todas as suas disposies. Existe uma particular clusula pela qual eles no ficam automtica e imediatamente obrigados. Para que o fiquem, faz-se necessrio que casa um atravs de um acto jurdico unilateral, declare aceitar a jurisdio obrigatria do Tribunal para todos os litgios jurdicos. Esta clusula s funciona quando os Estados partes no Estatuto a subscrevem; da designar-se facultativa. Mas uma vez subscrita, a jurisdio do Tribunal passa a ser obrigatria. Como a declarao em que um Estado reconhece como compulsria a jurisdio do TIJ nos termos descritos no pressupe de qualquer acordo especial com outro Estado, h-de ser, em concreto, por fora do encontro de dois consentimentos unilaterais que o Tribunal vai exercer a sua competncia contenciosa.
Um nmero significativo de Estados continua a ignorar a clusula facultativa de jurisdio obrigatria, muitos outros tm acompanhado a sua subscrio da formulao de reservas (umas de carcter temporal; outras de natureza substantiva) facto que tem contribudo para limitar o alcance prtico do art. 36, n 2 do ETIJ.
5 As funes da ONU Nos termos do art. 40, a fim de evitar que a situao se agrave, o CS poder instar as partes interessadas a aceitarem as medidas provisrias que lhe paream necessrias ou aconselhveis. Trata-se de meras recomendaes que no envolvem, para os visados, qualquer condenao nem prejudicaro os respectivos direitos ou pretenses. Ao abrigo do art. 41, pode o CS aprovar contra o Estado prevaricador sanes que no impliquem o emprego de meios militares. s sanes no militares o CS tem atribudo o valor de verdadeiras decises. Depreende-se que so fundamentalmente de carcter econmico e diplomtico as medidas que o CS est autorizado a adoptar. No art. 42 da Carta, o CS est habilitado, se considerar as medidas no militares desapropriadas, a aplicar sanes militares ao Estado infractor. O CS tanto pode adoptar decises, como socorrer-se de meras recomendaes.
O Indivduo
1 O indivduo (pessoa fsica) como sujeito de Direito Internacional A concepo voluntarista rejeita a tese da personalidade jurdica internacional do indivduo. No plano oposto, situam-se as correntes monistas antivoluntaristas, para as quais s o indivduo sujeito de Direito Internacional, aparecendo o Estado como mero instrumento de gesto de interesses colectivos.
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A mudana da sociedade internacional fez irromper e vicejar directrizes mais moderadas, que aceitam, ao lado do Estado, a existncia de outros sujeitos de Direito Internacional, entre eles, o prprio indivduo. No sc. XX tornou-se frequente certas normas de Direito Internacional atingirem directamente os indivduos, sem interposio dos rgos estaduais. At ento a tcnica jurdica utilizada era diversa: a norma internacional, atravs de uma prvia interveno do Estado da nacionalidade do indivduo, se dirigia a este, facto que, precludia a considerao das pessoas fsicas como sujeitos de Direito Internacional. Compreende-se que no sendo o indivduo, ele prprio, sujeito de relaes jurdicointernacionais, a sua proteco internacional ficasse obrigatoriamente a cargo do respectivo Estado, atravs de um mecanismo indirecto de tutela de direitos, designado, proteco diplomtica. Constitui prerrogativa exclusiva do Estado defender, atravs de uma aco diplomtica, os seus nacionais, lesados por actos contrrios ao Direito das Gentes cometidos pelas autoridades de um pas estrangeiro; o vnculo da nacionalidade invocado deve ser estvel e efectivo e oponvel a terceiros. Em causa est um direito do Estado e no do indivduo que reclama proteco: enquanto sujeito de Direito Internacional, aquele, julgando oportuno, substitui-se a uma pessoa privada, vtima de um acto ilcito e juridicamente incapaz de obter reparao dos danos causados numa ordem jurdica da qual no sujeito. Pressuposto necessrio do desencadeamento da proteco diplomtica a prtica, por parte de um Estado estrangeiro de um acto ilcito causador de danos a um indivduo nacional de outro Estado, provada que esteja a correspondente relao de causalidade adequada. Igualmente exigido, como condio sine qua non para ser interposta uma reclamao internacional o prvio esgotamento, pelo particular lesado, dos recursos internos, graciosos e contenciosos, postos sua disposio pelo ordenamento jurdico do Estado autor do acto contrrio ao Direito Internacional. Este princpio confere ao instituto da proteco diplomtica um carcter subsidirio, e a sua impretervel observncia justifica-se atravs de duas presunes: a de que os cidados instalados no estrangeiro aceitam e acreditam nas vias de recurso oferecidas pelo direito do Estado de acolhimento queles que vivem no seu territrio; e a de que os Estados, partindo de uma ideia de equivalncia das vrias ordens jurdicas nacionais, depositam confiana nos seus pares em matria de administrao de justia. de elementar prudncia comear por dar-se ao Estado presumvel responsvel internacionalmente a oportunidade de demonstrar que no cometeu qualquer acto ilcito, ou que, havendo-o cometido, est disposto a reparar os danos dele emergentes. Um Estado apenas actuar internacionalmente a favor dos seus nacionais se ou quando estiver convencido de uma denegao, falhando ou insuficincia da justia do Estado receptor. Alguns autores mencionam a regra clean hands , segundo a qual no pode o beneficirio da proteco diplomtica ter violado a lei interna do pas de residncia. No esta a opinio dominante na doutrina. Com efeito, o Direito Internacional impe um standard mnimo de justia. No que toca s modalidades de exerccio da proteco diplomtica, bem se poder dizer que o Estado que dela lana mo goza de uma ampla liberdade de escolha, tendo ao seu dispor os vrios mtodos de soluo pacfica de conflitos admitidos pelo Direito Internacional. Sobre existirem normas internacionais cujos efeitos se repercutem directamente na esfera jurdica dos indivduos, legitimando a sua considerao como sujeito do Direito das Gentes, ocorre que algumas dessas normas internacionais lhe atribuem um poder prprio de reclamao internacional; facto que permite aos particulares assumirem internacionalmente a tutela dos respectivos direitos, como a correlativa subalternizao do instituto da proteco diplomtica.
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2 O indivduo como sujeito de Direito Internacional geral ou comum 2.1 O problema dos crimes internacionais e dos contenciosos penal internacional Remonta ao sc. XVIII, a tomada de conscincia, pelos Estados, da necessidade de elevar certas condutas individuais, porm lesivas de interesses comuns da sociedade internacional, categoria de ilcitos internacionais. Em jogo podem estar infraces em que o indivduo actua a ttulo privado, ou, pelo contrrio, delitos em que actua por conta do Estado, isto , enquanto agente pblico ou rgo estadual.
Foi no art. 6 do Estatuto do Tribunal Militar Internacional de Nuremberga que, pela primeira vez, aparecem previstos e definidos os elementos constitutivos dos crimes contra a paz, dos crimes de guerra e dos crimes contra a humanidade. Ainda no mesmo art. 6, bem como no art. 7 do Estatuto do Tribunal de Nuremberga, se consagrou uma noo de responsabilidade individual.
Tudo estar em saber se as normas jurdicas internacionais prevendo a represso dos delicta iruis gentium afectam realmente a esfera jurdica dos indivduos ou, ao invs, se dirigem apenas aos Estados, autorizando-os a punir os infractores; e, por outro, se os crimes under internacional law esto previstos pelo Direito Internacional comum e por consequncia, garantida a legalidade de qualquer tribunal penal internacional. Pode questionar-se a legalidade dos julgamentos efectuados pelos Tribunais de Nuremberga e de Tquio aps a 2 G.M. Todavia, decisivos avanos normativos e institucionais ter-se-o concretizado a partir dos derradeiros anos do sc. XX. Houve a criao dos Tribunais Penais Internacionais para a exJugoslvia e para o Ruanda, incumbidos de julgamento e punio dos indivduos acusados de, nesses territrios, terem gravemente atentado contra o direito humanitrio internacional; e a criao do Tribunal Penal Internacional Permanente doravante encarregado de julgar crimes de genocdio, crimes de guerra e contra a humanidade e crimes de agresso. Os tribunais para julgar os crimes cometidos na ex-Jugoslvia e no Ruanda foram criados pelo Conselho de Segurana das Naes Unidas. O Tribunal Penal Internacional permanente abrange os crimes j mencionados, que hajam sido cometidos nos territrios dos Estados que ratificaram o Estatuto, ou em qualquer outro territrio do globo, desde que praticados por cidados desses Estados. O TPI s intervir caso as autoridades nacionais no possam ou no queiram iniciar determinados processos, o que lhes confere um carcter subsidirio. As normas internacionais escritas ou costumeiras prevendo os crimes under internacional law e a respectiva punio projectam-se na esfera do indivduo, o que permite consider-lo hoje como sujeito de Direito Internacional geral ou comum.
2.2 A proteco internacional dos direitos humanos escala universal A necessidade de criar mecanismos jurdicos internacionais de proteco dos direitos do homem, fez-se sentir de modo mais vincado e premente aps a 2 G.M.
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Algumas disposies da CNU aludem ao respeito universal e efectivo dos direitos e liberdades fundamentais do homem, sem distino de raa, sexo, lngua ou religio, que a Organizao se encarregar de promover e estimular. Foi possvel adoptar, em 1948, a Declarao Universal dos Direitos do Homem, e em 1966, dois Pactos Internacionais, um sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais e outro sobre Direitos Civis e Polticos. No seu conjunto, estes trs instrumentos normativos, a que haver que acrescentar o Protocolo Facultativo anexado ao segundo Pacto referido, constituem a chamada Carta Internacional dos Direitos do Homem. Da Declarao Universal, boa parte dos princpios enunciados apresentam a natureza de costume internacional, qui ate de Direito Internacional imperativo (ou ius cogens), pelo que acaba por perder significado aquele aparente constrangimento jurdico-formal. Entendeu-se por bem dar continuidade Declarao atravs de textos juridicamente obrigatrios. A proteco internacional dos direitos humanos escala universal assenta em dois postulados essenciais: - o alcance dessa proteco determinado pelo princpio da universalidade dos direitos do homem, segundo o qual impende sobre todos os Estados o dever de promov-los e respeit-los independentemente de quaisquer particularidades nacionais ou regionais. - a obrigao internacional de promover e respeitar os direitos humanos e uma obrigao erga omnes, ou seja, vincula cada Estado perante toda a comunidade internacional. Todos os Estados tm um interesse jurdico na proteco daqueles direitos, podendo exigir o seu respeito toda a vez que estejam a ser violados de forma grave. A ordem internacional contempornea vem experimentando um inegvel processo de humanizao, que faz com que a pessoa humana e os seus direitos fundamentais, bem como alguns dos seus deveres, estejam directamente contemplados em normas jurdicas internacionais; o que supe a adopo de mecanismos que permitem uma aplicao do Direito Internacional margem dos Estados. Para determinado sector da doutrina, algumas das disposies contidas na mencionada Carta Internacional dos Direitos do Homem tm efeito directo, podendo ser directamente invocadas pelos cidados dos Estados partes perante os tribunais nacionais. Nada obsta a que possamos reconhecer a personalidade jurdica do indivduo luz do Direito Internacional geral ou comum.
3 O indivduo como sujeito de Direito Internacional particular Trata-se de avaliar as principais manifestaes da personalidade jurdica internacional do indivduo no mbito mais circunscrito das vrias sociedades internacionais particulares. 3.1 A proteco internacional dos direitos do homem escala regional - No seio do Conselho da Europa Neste organismo internacional, assume especial relevo a proteco dos direitos humanos. Da que o seu Estatuto estabelea como requisito de aquisio da qualidade de membro do Conselho da Europa, que o requerente se submeta ao imprio do direito e assegure a qualquer indivduo que se encontre sob a sua jurisdio o gozo dos direitos e liberdades fundamentais ligados dignidade da pessoa humana. Explica-se uma actividade de produo normativa, sob a gide do Conselho da Europa, que cedo desembocou na elaborao de dois instrumentos: a Conveno Europeia dos Direitos do Homem e a Carta Social Europeia.
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No que toca primeira, os direitos e liberdades a consagrados, os quais se podem agrupar em seis categorias: a) Proteco da integridade fsica; b) Proteco da liberdade e tutela jurisdicional; c) Proteco da intimidade pessoal e familiar; d) Proteco da liberdade intelectual; e) Proteco da actividade poltica; f) Proteco do direito de propriedade e da educao. Em ordem a assegurar a observncia dos direitos referidos, a Conveno previu trs tcnicas de controlo internacional: 1) A das informaes fornecidas pelos Estados mediante solicitao do SecretrioGeral do Conselho da Europa; 2) A das queixas interestaduais, atravs das quais qualquer Estado parte pode denunciar um outro por presumveis violaes do clausulado da Conveno europeia; 3) A das demandas individuais, que este instrumento normativo faculdade a qualquer pessoa fsica, organizao no governamental ou grupo de particulares. O gradual aumento do nmero de Estados membros do Conselho da Europa, associado a um cada vez maior volume de demandas apresentadas pelos particulares, conduziu a uma reforma de todo o sistema de controlo institudo a Conveno europeia de 1950. Tal reforma implicou, do ponto de vista orgnico, o surgimento de um novo Tribunal Europeu dos Direitos do Homem. O acesso pessoal e directo dos particulares lesados ao Tribunal Europeu dos Direitos do Homem configura pelo seu carcter indito, uma importante manifestao da personalidade jurdica internacional do indivduo. No que respeita Carta Social Europeia, ela entrou em vigor em 1965 e enuncia um nmero aprecivel de direitos econmicos, sociais e culturais. Admite-se a possibilidade de um Estado se comprometer a garantir apenas uma parte dos direitos previstos na Carta Social Europeia. O sistema de controlo resume-se ao exame dos relatrios apresentados pelos Estados partes, no estando previstas as queixas interestaduais ou individuais. - No seio da Organizao dos Estados Americanos O sistema americano de proteco dos direitos humanos tem por base a Conveno Interamericana de So Jos da Costa Rica (1969) e o Protocolo de So Salvador (1988), no diferindo do sistema europeu. Um rgo no jurisdicional (Comisso Interamericana dos Direitos do Homem) e outro de natureza jurisdicional (Tribunal Interamericano dos Direitos do Homem) encarregam-se de assegurar a salvaguarda dos direitos consagrados naqueles instrumentos convencionais. Comisso Interamericana, podero os particulares ou grupos de particulares dirigir peties escritas contendo queixas ou denncias de alegadas violaes de direitos do homem; ao Tribunal Interamericano estaro habilitados a recorrer os Estados e a Comisso, mas no os particulares. - No seio da Unio Africana A Carta Africana dos Direitos do Homem e dos Povos entrou em vigor em 1986. A par dos direitos do homem, so tambm garantidos certos direitos dos povos. O indivduo tem deveres para com a famlia, o Estado e a comunidade internacional. Alm de uma Comisso dos Direitos do Homem e dos Povos, no se previu na Conveno a criao de um tribunal, que pudesse apreciar e sancionar infraces aos direitos consignados no seu articulado.
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4 O indivduo como sujeito de direito comunitrio A personalidade jurdica que o direito comunitrio reconhece ao indivduo resulta dos desenvolvimentos posteriores que aqueles tratados conheceram atravs do direito derivado e da jurisprudncia do Tribunal de Justia. 4.1 Principais manifestaes dessa qualidade Inicialmente, a personalidade das pessoas singulares assentava no regime jurdico das quatro liberdades (liberdade de circulao de pessoas, mercadorias, servios e capitais). Determinados actos de direito comunitrio derivado gozam de aplicabilidade directa, dirigindo-se aos indivduos sem mediao dos rgos estaduais. Por aco conjugada da jurisprudncia comunitria e da doutrina, tem vindo a aceitar-se o efeito directo de directivas e decises cujos destinatrios so os Estados-membros: a ausncia de aplicabilidade directa nestes casos no obsta a que tais actos possam ser directamente invocados pelos particulares junto dos tribunais internos. Contemplado no direito comunitrio est o acesso directo do indivduo tanto ao Tribunal de Primeira Instncia como ao Tribunal de Justia, junto dos quais pode solicitar a anulao de actos de direito derivado que considere invlidos. Etapa decisiva do processo de aprofundamento da personalidade jurdica do indivduo, constituiu o Tratado da UE, concludo em Maastricht, em 1992, no que representou claro acolhimento de uma persistente orientao do Tribunal de Justia, foram considerados obrigatrios para a Unio, como princpios gerais de direito comunitrio, os direitos fundamentais consagrados na Conveno Europeia dos Direitos do Homem, bem como aqueles que resultam das tradies constitucionais comuns aos Estados-membros; foi instituda ao lado das doze cidadanias, uma cidadania europeia, materializada na atribuio aos cidados da Europa unida de um amplo catlogo de direitos civis e polticos, merecendo destaque a capacidade eleitoral activa e passiva nas eleies municipais dos Estado-membro de residncia e nas eleies para o Parlamento Europeu; o direito proteco diplomtica por qualquer Estado-membro, no territrio de Estados terceiros onde o estado da nacionalidade do cidado em causa no possua autoridades diplomticas ou consulares; o direito de petio ao PE, etc. 4.2 A proteco dos direitos fundamentais na ordem jurdica comunitria Compreende-se que a orientao inicial do Tribunal de Justia, acerca dos direitos humanos fundamentais e a necessidade de garantir a sua salvaguarda, tenha sida pouco ou nada audaciosa. Perante casos em que os recorrentes invocavam em seu benefcio determinados direitos fundamentais acolhidos nas Constituies dos respectivos pases, o Tribunal no se considerava competente para apreciar a compatibilidade do direito comunitrio com o direito constitucional dos Estados-membros. O Tribunal de Justia foi, a pouco e pouco, enunciando um elenco no escrito de direitos fundamentais. Para alm de, em diversos preceitos, ser feita uma referncia expressa aos direitos humanos, ocorre que, numa disposio de crucial importncia foi estipulado que a Unio respeitar, como princpios gerais de direito comunitrio, tanto os direitos fundamentais consagrados na Conveno Europeia dos Direitos do Homem, como os que resultam das tradies constitucionais comuns aos Estados-membros. Consequncia directa posta em relevo pelo Tribunal de Justia que os direitos fundamentais constituem um requisito para a validade dos actos comunitrios devendo guiar a actividade dos rgos da UE.
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Mtodos de Soluo Pacfica de Conflitos Internacionais

I Introduo
Existem sete princpios de direito mas h dois que se destacam: Proibio do recurso fora; Soluo pacfica de conflitos (arts. 2 e 33 da CNU). Descontada a negociao directa entre os protagonistas de um litgio, h dois caminhos possveis para a soluo pacfica de controvrsias internacionais: As partes desavindas so levadas a aceitar a soluo que lhes ditada por um terceiro heterosoluo; So persuadidas a aproximar-se, buscando por si prprias (muitas vezes por influncia de terceiros) uma composio amigvel para o conflito autosoluo. No primeiro caso, estamos perante os mtodos jurisdicionais, que podem assumir a forma da arbitragem ou da soluo judicial; no segundo caso, entramos no terreno dos mtodos poltico-diplomticos. A obrigao de solucionar os conflitos internacionais por meios pacficos uma obrigao de comportamento, no uma obrigao de resultado. Existe liberdade de escolha entre os diferentes mtodos de soluo pacfica dos conflitos (art. 33, n 1 da CNU).
H um entendimento de que os litgios entre Estados so susceptveis de ser divididos entre os jurdicos (ou justicializveis) e os polticos (ou no justicializveis). Os primeiros seriam resolvidos mediante a aplicao de normas jurdicas em processo judicial ou arbitral; nos segundos, a soluo teria de buscar-se fora do direito em vigor.
II Mtodos Poltico-Diplomticos
1 Sem interveno de terceiros 1.1 Negociao diplomtica
Na negociao no intervm seno os Estados directamente envolvidos no conflito. A obrigao de negociar tem um fundamento costumeiro. A negociao diplomtica envolve o estabelecimento de conversaes entre os protagonistas subordinados ou no a condies prvias, que culminaro na chegada a uma soluo concertada ou na verificao do fracasso do processo negocial. Em alguns casos, o objecto da negociao pode no ser um conflito j surgido, mas sim um conflito hipottico, susceptvel de eclodir no futuro.
2 Com interveno de terceiros Com o fito de mais facilmente ser alcanada uma soluo para o conflito, podero os seus protagonistas, na antecmara das negociaes, ou no decurso destas, fazer apelo interveno de terceiros. 2.1 Bons ofcios e mediao
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Estes mtodos tm origem consuetudinria. Entre ambos, no h quaisquer diferenas de vulto, residindo no grau de interveno do terceiro o nico factor de distino a assinalar. Nos bons ofcios, o terceiro imparcial, fazendo uso da sua autoridade moral e poltica, limita-se a procurar estabelecer a comunicao entre as partes, induzindo-as a chegarem a acordo, mas sem intervir directamente nas negociaes que devam ter lugar. Na mediao, o papel do terceiro notoriamente mais activo: para alm de tentar colocar face a face, mesa das negociaes, os protagonistas da controvrsia, o mediador empenha-se na busca de uma soluo concertada, fazendo propostas concretas de harmonizao das pretenses divergentes das partes. A aparente clareza terica da distino surge, muitas vezes, desmentida na prtica, dada a existncia de caractersticas comuns a ambos os mtodos. 2.2 Inqurito internacional Consiste na averiguao dos factos que se julga estarem por detrs do aparecimento de um conflito, confiada normalmente a um rgo colegial, designado Comisso de Inqurito, que depois elabora um relatrio a fornecer s partes. Tal relatrio no tem o valor de uma sentena arbitral, podendo os destinatrios dar-lhe o seguimento que entenderem. As comisses de inqurito so constitudas com base num acordo especial. A ideia que presidiu sua instituio foi a de esclarecer devidamente os factos que estavam na base dos litgios, para evitar o recurso fora armada. 2.3 - Conciliao A conciliao derivada do inqurito mas com um alcance mais vasto. O seu desencadeamento, pressupe sempre um prvio compromisso convencional, no lhe subjazendo qualquer obrigao costumeira. Devido ao procedimento seguido pela Comisso de Conciliao, separado em duas partes distintas e baseado no princpio do contraditrio, estamos em presena de um mtodo quase jurisdicional de soluo pacfica de conflitos. Com efeito, cabe quele rgo colegial recolher todas as informaes necessrias ao estabelecimento da materialidade dos factos que rodearam o litgio. Seguidamente, com base nos resultados obtidos, far s partes envolvidas no diferendo uma proposta soluo. Apurados os factos, passa-se aplicao do direito. A tarefa da Comisso de conciliao desemboca na elaborao de uma proposta de soluo para o conflito, a qual no se impe aos Estados protagonistas.
III Mtodos Jurisdicionais

1 Soluo ditada por um tribunal permanente 1.1 O Tribunal Internacional de Justia Importar no contexto da soluo pacfica de conflitos internacionais ver o processo internacional propriamente dito. 1.1.1 Interposio da aco e fases do processo contencioso Nos termos do art. 40 do ETIJ, as aces so interpostas no TIJ mediante: Notificao do acordo especial;
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Petio escrita dirigida ao escrivo do Tribunal. O processo compreende duas fases: Fase escrita ou de instruo escrita; Fase oral ou de debates orais. Preceitua o art. 43 que do processo escrito constar a comunicao ao Tribunal e s partes de memrias, contramemrias e, eventualmente, rplicas. No decurso da instruo poder o TIJ decidir a realizao de inquritos, vistorias ou visitas aos locais, que se revelem necessrios para um completo esclarecimento dos factos e para a produo da prova. No processo oral, o Tribunal ouve testemunhas, peritos, agentes, consultores e advogados. As partes so representadas por agentes, podendo ser assistidas por consultores ou advogados. As audincias so pblicas, a menos que o Tribunal decida o contrrio ou as partes requeiram um julgamento porta fechada. As decises so tomadas por maioria dos juzes presentes, cabendo ao presidente, ou ao juiz que o substitua, decidir, em caso de empate na votao, com o seu voto de qualidade (art. 55). O art. 56 do ETIJ consagra o dever de fundamentao da sentena, conferindo-se aos juzes vencidos o direito de exporem os motivos da sua discordncia, atravs da opinio individual e da opinio dissidente. A eficcia da deciso do TIJ circunscreve-se s partes litigantes regra que pretende excluir a obrigatoriedade dos precedentes. Nos termos do art. 60, a sentena definitiva e inapelvel. Sendo o TIJ um tribunal de ltima instncia no far sentido recorrer das decises por si proferidas. Excepcionalmente, admite-se: Um pedido de aclarao da sentena (art. 60 ETIJ); Um pedido de reviso de uma sentena fundado na descoberta de um facto novo de natureza decisiva, que fosse desconhecido do Tribunal e da parte que o invoca no momento que a deciso foi proferida, desde que o desconhecimento no lhe seja imputvel a ttulo de negligncia. 1.1.2 Incidentes processuais O curso normal do processo contencioso pode ser incidentalmente interrompido e alterado em virtude da suscitao, por iniciativa das partes, ou at de terceiros, de determinadas questes que tenham a ver com a competncia do Tribunal. Trata-se dos chamados incidentes processuais que pode assumir a forma de: 1. Excepes preliminares; 2. Medidas provisrias ou conservatrias; 3. Interveno. - Excepes preliminares Qualquer controvrsia sobre a jurisdio do Tribunal ser resolvida por deciso do prprio Tribunal, o que significa que este juiz da sua prpria competncia. As objeces do Estado demandado jurisdio do TIJ designam-se excepes preliminares. Em alguns casos, poder ser o prprio Estado demandante a formul-las, com o propsito de salvaguardar direitos de Estados terceiros que pudessem ser afectados com o julgamento. Julgada procedente uma excepo preliminar, finda imediatamente a instncia, pelo que o Tribunal deve apreci-las logo no incio do processo, antes de se debruar sobre a questo de fundo. As excepes preliminares espalham-se em argumentos de diversa ndole:
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Pode ser arguida a incompetncia do Tribunal ratione personae (fundada na ausncia do direito de estar em justia, ou derivada do incumprimento do princpio da consensualidade em que se baseia o funcionamento do TIJ); A incompetncia ratione materiae (merc da inexistncia de uma controvrsia jurdica actual e de carcter internacional); A incompetncia ratione temporis (por expirao do prazo de validade de um compromisso unilateral ou convencional, ou por possvel apreciao de factos anteriores aceitao da jurisdio obrigatria do TIJ); Pode ser alegada a inadmissibilidade do pedido por falta de interesse em agir (quando o Estado demandado considera no existir, da parte do Estado demandante, interesse processual). - Medidas provisrias ou conservatrias Trata-se agora de um expediente que apresenta analogias com as providncias cautelares. Estas visam impedir que, durante a pendncia de qualquer aco declarativa ou executiva, a situao de facto se altere, em tais termos que a respectiva sentena, ainda que favorvel s pretenses do titular do direito, se veja desprovida de eficcia. Pretendem acautelar o efeito til da aco, combatendo o prejuzo inerente demora do processo. Dos procedimentos cautelares ou conservatrios pode lanar mo o presuntivo titular do direito, devendo ento o Tribunal proceder a uma summaria cognitio, a fim de avaliar a oportunidade de os decretar. Visto carecerem de autonomia, as providncias cautelares so meros incidentes ou preliminares das aces. No processo internacional esta previsto o recurso a este tipo de medidas, que so designadas medidas provisrias ou conservatrias, ou ento, medidas de proteco interina (art. 41, n 1 do ETIJ). Em causa podero estar a salvaguarda dos meios de prova, a necessidade de evitar um agravamento ou de um alastramento do diferendo, a proteco dos direitos de cada parte ou a garantia do efeito til da sentena que o TIJ ir proferir. Para decretar medidas provisrias o TIJ dever estar convencido da iminncia de um prejuzo irreparvel e do risco srio de agravamento do conflito, sendo de natureza discricionria a competncia que exerce nesta matria. - Interveno No art. 62 do ETIJ est previsto o pedido de interveno de um Estado numa causa, quando esse Estado entender que a deciso a proferir pelo Tribunal susceptvel de comprometer um interesse seu de ordem jurdica. Muitos dos pedidos recentes de interveno tm sado gorados, em virtude de o TIJ pretender que o expediente processual seja abusivamente utilizado para estender a sua competncia, com o consequente desrespeito pelo princpio do consentimento prvio dos Estados que aceitaram a jurisdio do Tribunal para um particular conflito. O Estado beneficirio da autorizao para intervir na causa no adquire o estatuto de parte no processo. Tal s ocorrer mediante o consentimento dos litigantes. 2 Soluo arbitral Os rbitros so tambm juzes, embora com a particularidade de serem escolhidos pelas partes. Com o aparecimento dos Estados modernos este mtodo de soluo pacfica de conflitos internacionais caiu em declnio. 2.1 Caractersticas gerais dos tribunais arbitrais
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Vale a regra da livre vontade dos Estados. com base num acordo entre as partes que se constitui, por um perodo de tempo determinado, o rgo arbitral encarregado de apreciar e julgar o litgio. Os tribunais arbitrais, apesar de algumas tentativas de institucionalizao so de constituio ad hoc, extinguindo-se uma vez proferida a sentena. As competncias do rgo arbitral constam de um compromisso de arbitragem que, aquele, enquanto rgo de natureza jurisdicional, poder sempre interpretar. Uma interpretao indevida do contedo do compromisso arbitral poder ocasionar uma extenso abusiva dos poderes dos juzes-rbitros, constitutiva de excesso de poder. A sentena arbitral tem carcter definitivo, a menos que as partes digam o contrrio. Ser nula a deciso que extravase os termos do compromisso arbitral. Abrir-se- a possibilidade de no submeter a prpria questo de nulidade da sentena a uma nova arbitragem ou, eventualmente, desde que observado o princpio da consensualidade, ao TIJ. De admitir sero tambm os pedidos de aclarao da sentena arbitral, quando esta seja dbia no seu alcance, e de rectificao de erros puramente materiais, bem como os recursos de reviso fundados na descoberta de factos novos. 2.2 O Tribunal Permanente de Arbitragem O TPA consiste numa lista internacional de juzes-rbitros, esta permanente, constituda pelo somatrio das vrias listas nacionais de rbitros fornecidas pelos Estados partes nas Convenes de Haia 1899 e 1907, e que se encontra ao dispor destes, com a garantia de a poderem recrutar pessoas altamente qualificadas para o julgamento de todo o tipo de litgios. Cada Estado signatrio designa, de entre os seus nacionais, por um perodo de seis anos, quatro membros do Tribunal. Quando dois Estados decidem submeter um qualquer conflito apreciao deste, cada um deles escolhe dois rbitros da lista geral, sendo que apenas um pode ser seu nacional. Os quatro rbitros assim designados nomeiam depois um rbitro que desempate. O TPA no deixa de ser de constituio ad hoc. No TPA existe um secretariado e uma previso de um modelo de regras acerca do procedimento arbitral a observar em caso de lacunas no compromisso de arbitragem. 2.3 Formas de submisso de um litgio a um tribunal arbitral So basicamente trs as formas de submeter os litgios interestaduais apreciao de um tribunal arbitral. Tratando-se de conflitos eventuais ou hipotticos, a via idnea a da conveno geral de arbitragem, cujas partes signatrias estipulam que sero submetidos jurisdio de um tribunal arbitral, a constituir nos termos previstos por essa conveno, todos ou apenas certas categorias de conflitos que entre elas possam surgir no futuro. Outra possibilidade a oferecida pela clusula arbitral. Consiste numa clusula inserida num qualquer tratado internacional, prevendo o recurso a um tribunal arbitral para a apreciao dos litgios emergentes da interpretao ou da aplicao desse tratado. No que toca a conflitos j surgidos, a forma jurdica adequada a do compromisso arbitral, que se traduz num acordo mediante o qual as partes interessadas aceitam submeter a controvrsia arbitragem. Do compromisso arbitral devem constar a indicao das partes litigantes e a definio do objecto do litgio, a forma de constituio do tribunal e as condies de nomeao dos juzes-rbitros, o vencimento que estes iro auferir, etc.
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Mtodos de Soluo Pacfica de Conflitos Internacionais

III Mtodos Jurisdicionais

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