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CUADERNO 18

NORBERTO

BOBBIO

DERECHO Y LGICA
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MEDEO G. C O N T

BIBLIOGRAFA DE LGICA JURDICA (1936-1960)

X. CENTRO DE ESTUDIOS FHOS<5HCOS


NIVEXSBAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO

DERECHO Y LGICA

BIBUOGRAFA DE LGICA JURDICA (1936-1960)

UNIVERSIDAD N A C I O N A L A U T N O M A DE MXICO Rector: DR. IGNACIO CHVEZ Secretario General: D& ROBERTO L. MANTILLA MOLINA Director de Publicaciones; L i e RUBN BONIFAZ UO

CENTRO DE ESTUDIOS FILOSFICOS >


Coleccin: CUADERNOS Director: EDUARDO GARCA MYNEZ Secretario: BERNAB NAVARRO Consejero: ROBERT S. HARTMAN

CUADERNO 18

NORBERTO BOBBIO DERECHO Y LGICA

AMEDEO G. CONT

BIBLIOGRAFA DE LGICA JURDICA (1936-1960)

Traduccin de
ALEJANDRO ROSSI

C E N T R O DE ESTUDIOS FILOSFICOS UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO 1965

Ttulos originales: Diritto e Lgica (Atti del V Congresso Nazionale di Filosofa del Diritto, vol. i, pp. 120-144. Giuffr, Editore, Miln, 1961.) Bibliografa di Lgica Giuridica 1936-1960 (Ibidem, vol. n, pp. 9-44. Giuffr, Editore, Miln, 1961.)

Primera edicin en espaol: 1965

Derechos reservados conforme a la ley <S) 1965, Universidad Nacional Autnoma de Mxico Mxico so, D . F.

UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO Direccin General de Publicaciones


Impreso y hecho en Mxico Printed and madc in Mxico "

SUMARIO
DERECHO Y LGICA BIBLIOGRAFA E LGICA JURDICA ; 5 45

Bibliografa en orden alfabtico Bibliografa en orden cronolgico

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Este cuaderno se termin de imprimir el da 30 de junio de 1965, en la


IMPRENTA NUEVO M U N D O , S. A.,

Calzada del Moral 396, Xxtapalapa, Mxico 13, D. F. Se tiraron 2 000 ejemplares, y en su composicin se utilizaron tipos Baskerville. La edicin estuvo al cuidado de Huberto Bats.

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j . EL FIN de esta relacin es exponer el estado actual de los estudios sobre lgica del derecho. Por tanto, la bibliografa que la acompaa, compilada por A. G. Cont, no slo es parte integrante de ella, sino que ha sido la fuente y la gua. Excepcin hecha de las consideraciones histricas desarrolladas en los primeros pargrafos, esta relacin no es ms que una bibliografa razonada: obra de registrador y cronista, no de comentarista y juez. He credo que un trabajo de este gnero puede ser til por s mismo, sin necesidad de explicaciones ulteriores, ya que, como se advierte en las fichas de la bibliografa y, sobr todo, en las fechas, el inters por estos estudios ha sido en los ltimos aos particularmente vivaz y parece aumentar de ao en ao. Creo que por vez primera en la historia de la ciencia jurdica ha aparecido una pequea revista especializada en lgica jurdica 1 y los lgicos por primera vez dirigen la atencin hacia este gnero de estudios que, por lo general, antes solan cultivar, en forma espordica y no especializada, los filsofos del derecho y los juristas, cuando se ocupaban de cuestiones metodolgicas. Baste recordar aqu que una nueva revista de lgica, editada bajo el cuidado del Centre National Belge de Recherches Logiques de Bruselas, Logique et Analyse, contiene casi en cada fascculo (hasta ahora han salido 12) uno y a veces ms artculos dedicados a la lgica jurdica. El mismo Centro organiz en septiembre d 1958, en Lovaina, un primer encuentro entre lgicos y juristas, sobre los temas d la definicin del derecho y dei sistema jurdico (cuyas comunicaciones han sido recogidas en el fascculo 3-4 de esa revista). - La vivacidad de este inters parece estar en abierto contrast con el hecho de que, durante el mismo periodo de tiempo
Modern Uses of Logic in Law (abb. MulI), editada, a partir de 1959, por Yale Law School. 7
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se han difundido, inclusive entre los juristas continentales, hasta llegar a ser predominantes, aquellas corrientes sociolgicas y neorrealistas que insisten de una manera particularmente polmica en la separacin entre derecho y lgica, sosteniendo que hay poca o ninguna lgica, en el sentido estricto de la palabra, en el razonamiento de los juristas; combaten el llamado mtodo lgico en la jurisprudencia y consideran como su tarea histrica la liberacin definitiva de la jurisprudencia del abrazo mortal con la lgica, que la tuvo atada durante siglos, obstaculizando su desarrollo. Desde la jurisprudencia de los intereses, desde la escuela del derecho libre, desde la jurisprudencia sociolgica, ha resonado incesantemente una protesta unnime en contra del abuso de lgica por parte de los juristas. Puede considerarse como el tnotto de esta corriente la famosa frase del juez Holmes, las palabras con que inicia la obra sobre Common Laiv: "La vida del derecho no fue la lgica, sino la experiencia."2 Por dos clases de motivos el contraste es slo aparente. Por una parte, los estudios actuales de lgica jurdica no estn conectados con ninguna de las concepciones generales del derecho, en otros tiempos muy difundidas, que se inspiraban en la afirmacin de algn vnculo particularmente estrecho entre lgica y derecho, y consideraban al derecho, por ejemplo, como una especie de lgica de las acciones, o a la jurisprudencia como un clculo de conceptos. Estos estudios que mantenindose, como veremos, dentro de lmites muy precisos y previamente establecidos, trabajan en un campo de investigaciones estrictamente tcnicas en el que no se admite ni a los filsofos que traigan concepciones del mundo personales, ni a los juristas en busca de aventuras especulativas, son perfectamente compatibles con las corrientes ms liberales del empirismo jurdico contemporneo. 3 No se olvide,
1 texto contina: "Necesidades sentidas en las diversas pocas, teoras morales y polticas prevalecientes, intuiciones conscientes e inconscientes del bien pblico, inclusive los prejuicios que los jueces condivio'en con sus conciudadanos, tuvieron una parte mucho mayor que el silogismo en la determinacin de las normas segn las cuales los hombres se gobiernan. 1 derecho incorpora la historia del desarrollo nacional a travs de muchos siglos y no puede estudiarse como si no incluyese ms que los axiomas y los corolarios de un libro de matemticas.** Cito de la traduccin italiana // diritto comune (Sondrio, 1888, p. 7). * Este punto de vista est claramente expresado por I. TAMMELO, Sketch
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adems, que la revaloracin de los estudios de lgica e n la cultura contempornea se debe a filosofas de tradicin em-

pirista, como el positivismo lgico y la filosofa analtica, y no ciertamente a las metafsicas racionalistas cuyas concepciones generales han recibido continuas desmentidas por parte de los progresos de la lgica; con otras palabras, esa revaloracin se debe justamente a las mismas filosofas que encabezanlas corrientes realistas del derecho. Por otra parte, es menester tomar en cuenta el hecho de que el progreso realizado a travs de las corrientes realistas ha consistido sobre todo en la eliminacin de falsos problemas, es decir, de una falsa concepcin de las relaciones entre lgica y derecho, la cual se derivaba, en parte, de una idea falsa de las operaciones necesarias en la elaboracin de las reglas jurdicas y en la solucin jurdica de los conflictos sociales, y, en parte, de una idea ms que falsa anticuada, ya en desuso, de la lgica, de sus tareas y de sus lmites. Esta crtica, en lugar de obstaculizar el progreso de los estudios de lgica aplicada al derecho, le ha despejado al fin el camino a esas investigaciones de lgica jurdica que, no estando ya comprometidas con una concepcin general del derecho, ya desacreditada, son susceptibles de un mayor perfeccionamiento tcnico. Concluyendo, la crtica de las concepciones lgicas del derecho, elaboradas por las corrientes realistas, por una parte, y el desarrollo de los estudios de lgica jurdica, por la otra, en lugar de estar en contraste, son fenmenos concomitantes, siendo ambos expresin, diferente pero no contrapuesta, de la misma exigencia de rigor cientfico en el estudio del derecho, rigor que se alcanzara a travs del empleo de tcnicas de investigacin ms al da y, por lo que se pretende o presume, ms refinadas. 2, Para mostrar hasta qu punto el destino de la ciencia jurdica ha estado relacionado, en el pensamiento occidental, con el desarrollo de la lgica, me limitar a examinar aquellos tres momentos o concepciones jurdicas en los cuales el estrecho parentesco entre derecho y lgica, en diferentes combinaciones y significados, es un elemento esencial para la defor a Symbolic Juristic Logic (1955), p. 303. (Advierto de una vez por todas que en lo que se refiere a los ttulos incluidos en la bibliografa, no doy mas indicacin que la del ao.)

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terminacin de su contenido y de su valor histrico: i) El iusnaturalismo moderno; 2) La jurisprudencia de los conceptos, en la cual se hace a veces confluir el entero movimiento de la pandectstica; 3)"El formalismo neo-kantiano, del cual el normativismo es la rama ms importante.4 El ideal del iusnaturalismo moderno, que es un aspecto del general movimiento racionalista en filosofa, es la construccin de una jurisprudencia geomtrico more 'emonstrata, Pinsese en Hobbes: desde las primeras pginas del De cive, Hobbes contrapone a los estudiosos de la geometra, que "han cultivado muy bien su campo",5 los filsofos morales, cuyos escritos hasta hoy "han servido muy poco para el conocimiento de la verdad".0 Hobbes parte del presupuesto tpico de todo racionalismo tico, a saber, que las peores calamidades que sufre el hombre, como la guerra, se eliminaran definitivamente "si se conocieran las reglas de las acciones humanas con la misma certeza como se conocen las de las magnitudes en geometra" ? Su propsito es construir una teora racional del derecho, es decir, una ciencia segn l se expresa "derivada con nexos evidentes de principios verdaderos".8 Hay un curioso pasaje en el captulo xrv del De cive, en el que despus de haber definido la ley natural, agrega: "Esta es la ley que he intentado examinar en todo este libro/' 9 Por estas palabras se advierte que Hobbes quiere presentar su obra como u n tratado de derecho natural, ya que slo partiendo de las leyes naturales, consideradas como dictmenes de la recta razn, puede intentarse construir un sistema racional en el. que todas las proposiciones del sistema sean reducibles a algunos postulados iniciales. No puede decirse que Hobbes haya avanzado mucho en este intento y que se haya fatigado mucho en derivar una ley de la otra. Pero la intencin es clara desde las primeras frases: de las vein ti tantas leyes naturales que enuncia, hay una fundamental y las otras son, o pretenden estar, derivadas de aqulla mediante mtodo de Para una breve historia de las relaciones entre lgica y derecho, vase L. LEGAZ Y LACAMBRA, La lgica como posibilidad del pensamiento jurdico (1957); y tambin Lgica y ciencia jurdica (1958). B Cito de T. HOBBES, Opere politiche (Turin, 1959), I, p. 59. Op. cit., p. 60. 7 Op, cit:, p. 60. I-as cursivas son mas. 8 Op cit,, p. 64. Op. cit., p. 268.

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ductivo. Al final de la enumeracin se expresa de esta manera: "Aquellas que llamamos leyes de la naturaleza no son ms que una especie de conclusin extrada por la razn en base a aquello que debe hacerse u omitirse/*10 En el Leviatn precisa que son "conclusiones o teoremas".11 Es sabido que Pufendorf, antes de escribir su pera magna (De ture natura et gentium, 1672), haba compuesto, por consejo de su maestro de matemticas, Erhard Wiegel (que tambin fue maestro de Leibniz), una obra, luego superada pero no repudiada, que debera haber expuesto la materia del derecho natural en forma demostrativa, valindose de estas divisiones: 1) Definitiones; 2) Principia; 3) Propositiones seu conclusiones.1* Pero tampoco en la obra mayor renuncia a este ideal de matematizacin. En el captulo n del De certitudine disciplinarum^ quee circa moralia versanturs toma una clara posicin en contra de la tesis transmitida por la autoridad de Aristteles, segn la cual las ciencias morales no son ciencias demostrativas. Despus de haber dado la siguiente definicin de la demostracin: "Rerum propositarum certitudinem necessariam e certis principiis tamquam suis causis indubitato cognoscendam syllogistice deducere",13 afirma que la ciencia moral que se dispone a exponer, "omnino eiusmodi fundamentis nititur, ut exinde genuinae demonstrationes, quae solidam scientiam parere sint aptae, deduci queant". 14 Cul fuese la importancia que Leibniz le atribua a la lgica para el estudio de la jurisprudencia ha sido dicho y repetido, aun cuando este sector de las investigaciones leibnizianas, no obstante la minuciosa obra de Gra, permanece casi totalmente inexplorado.15 Nos limitamos a dos citas,
Op. cit., p. 151." Leviathan, edicin Oakeshott, p. 104. M Elementorum jurisprudentia universalts Ubri do, 1660. La segunda edicin aparecida en Cambridge en 1672 ha sido reimpresa con reproduccin fotogrfica en la serie The Classics of International Law, editada por James Brown Scott (Oxford; 1931), con un prlogo de Hans Wehberg. El primer libro est dedicado a las I>eftnitiones que son veintiuna, el segundo a los Principia que son siete: dos racionales o axiomata, cinco experimentales u observationes. " l i b . 1, cap. n , 2 . 14 Lib. 1, cap. 11, 4, 15 De los dos volmenes de G. GRA, Jurisprudente universelle et Thodice selon Leibniz (Pars, 1953), y La Justice humaine selon Leibniz (Pars, ( 1 95 6 ) es ms importante para nuestro argumento el segundo que. es, sin
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elegidas en escritos d aos lejanos, que nos parecen contar entre las ms significativas y las ms intransigentes en lo que respecta al ideal del sistema jurdico como sistema deductivo: "De cualquier definicin puede extraerse consecuencias seguras, empleando las incontestables reglas de la lgica. Esto es precisamente lo que se hace al construir las ciencias necesarias y demostrativas, que no dependen de los hechos, sino nicamente de la razn, como la lgica, la metafsica, la aritmtica, la geometra, la ciencia del movimiento, as como tambin la del derecho; las cuales en manera alguna se basan en la experiencia y en los hechos, sino que ms bien sirven para dar razn de los hechos y para regularlos con anticipacin; lo cual valdra para el derecho aun cuando no existiese en el mundo una sola ley."16 "La teora del derecho es del nmero de aquellas que no dependen de experimentos, sino de definiciones; no de lo que muestran los sentidos, sino de lo que demuestra la razn; y son, por as decirlo, de derecho y no de hecho. En efecto, puesto que la justicia consiste en una cierta conveniencia y proporcionalidad puede comprenderse que algo sea justo, aun cuando no exista alguien que pueda hacer valer la justicia o sobre el cual pueda hacerse valer la justicia; del mismo modo que las relaciones aritmticas son verdaderas, aun cuando no haya alguien que cuente y aun cuando no haya cosas que contar... Por lo cual no hay que asombrarse de que los principios de estas ciencias tengan valor de verdades eternas: puesto que son todos condicionales, y no nos dicen qu existe, sino qu se sigue de ellos, una vez admitida su existencia."17 3. Esta idea del ordenamiento jurdico como un sistema de reglas deducidas de algunos principios evidentes o naturales o con otras palabras esta idea de un legislador racional y universal, lleg hasta los- umbrales de las grandes codificaciones de la poca de la Ilustracin. La idea miima de una codificacin universal se inspiraba en el modelo de un ordeembargo, insasfactorio, no obstante el cmulo de fichas recogidas. Ha llamado la atencin sobre la relacin entre lgica y derecho en Leibniz, LEGAZ Y LACAMBRA, en el primero de los dos artculos ya citados, pp. 57 y ss. 18 Rcflcssioni sulla nozione comune dell giustizia (170S-1705), de la traduccin italiana de V. Mathieu, en G. W. LEIBNIZ, Scritti Polittci e di dirttto naturale. Turto, Utet, 1951, p. 219. lT La giustizia come carita untversale (1670-71), op. ciU p. 86.

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namiento jurdico como sistema deductivo, cuyos caracteres especiales deberan ser la unidad, la simplicidad, la integridad y la coherencia.18 "Se necesitan pocas leyes escriba SainJust repitiendo una opinin muy difundida. All donde hay muchas, el pueblo es esclavo... Aquel que le da al pueblo demasiadas leyes es un tirano."19 Pero la llegada de la Escuela Histrica del Derecho, que ya no consider al de recho como un producto de una naturaleza humana siempre igual, sino de las cambiantes convicciones populares, descart definitivamente la idea de la legislacin universal. Si llamamos, con terminologa kelseniana, sistema esttico a un ordenamiento de reglas construido a imagen de un sistema deductivo, nadie creo estara an dispuesto a llamar sistema esttico a un ordenamiento jurdico. Si luego pueda llamarse un sistema, y en qu sentido, sa es otra cuestin que podemos descuidar aqu. No por ello vino a menos la idea de una estrecha conexin entre derecho y lgica: slo que retrocedi si podemos expresarnos as de la esfera de la produccin de las reglas jurdicas, o de la legislacin, a la de su aplicacin, es decir, de la actividad del legislador a la del juez y a la del jurista. En tanto que el iusnaturalismo haba credo poder reducir la actividad misma del legislador a un complejo de operaciones lgicas, circunscribiendo el nexo entre derecho y lgica al momento mismo de la formacin del ordenamiento, el positivismo jurdico, que prevaleci en el desarrollo del pensamiento jurdico del siglo xix, abandon el momento de la produccin jurdica para expresarnos con una frmula sinttica, aun cuando un poco burda a las fuerzas irracionales de la historia, y restringi el dominio de la lgica a un campo subordinado pero igualmente bien delimitado, y no obstante vasto e importante, el de la aplicacin de la ley al caso concreto. En otras palabras, el -positivismo jurdico renunci a las posiciones ms avanzadas del iusnaturalismo, qu la crtica historicista haba vuelto indefendibles, pero no Tenunci para nada a la idea de que gran parte de la actividad mental concerniente al derecho tuviese que entenderse bajo el signo de la lgica. En particular me refiero, por lo que toca a la
Cf. A. ESMEIN, "Uori&nalit u Code Civil", en Le Code Civil (18041904). Livre du Centenaire. Pars, 1904, I, pp. 9-10. " Frammenti sulle istttuzioni repubblicane. Turn, 1953; p. 45.
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NORBERTO BOBBIO H actividad del juez, a la llamada teora declarativa del juicio, que resuelve la sentencia en un silogismo; por lo que toca a la actividad cientfica, me refiero al conjunto de teoras que constituyeron el movimiento conocido con el nombre de jurisprudencia de los conceptos. Las posibles referencias histricas son muchas; pero tambin aqu me limito a alguna cita esencial. Para la formulacin de la teora del silogismo, es clsico la que dio Beccaria: "En todo delito el juez debe hacer un silogismo perfecto: la mayor debe ser la ley general; la menor, la accin conforme o no a la ley; la consecuencia, la libertad o la pena. Cuando el juez est obligado, o quiera hacer aunque sea dos silogismos, se abre la puerta a la incertidumbre." 30 La idea de que deba distinguirse el mtodo del legislador del mtodo del jurisconsulto o del juez, aparece clara y curiosamente, por ejemplo, en la doctrina de Matteo Pescatore, quien respecto del legislador habla de "sistema de la legalidad", entendiendo por ello que la tarea del legislador es la de fijar el derecho mediante reglas generales; y luego, y slo en lo que respecta al jurisconsulto y al juez, habla de "lgica del derecho", queriendo referirse con ello a aquella inris ratio, a aquella recta disputandi ratio, con la cual se deducen las consecuencias de un principio: ella "no es ms que la lgica del derecho", sin la cual "el derecho pierde, por as decirlo, toda consistencia objetiva y desaparece".21 Por lo que toca a la importancia de la lgica en la ciencia jurdica, es muy significativo el hecho de que justamente en el ms clebre escrito del fundador de la Escuela Histrica, se encuentren aquellas expresiones que sirvieron, si no para alimentar, s para justificar retrospectivamente la jurisprudencia de los conceptos. Queriendo expresar su admiracin por los jurisconsultos romanos, Savigny escriba que "el entero procedimiento de ellos adquiere una seguridad que no se encuentra fuera de la matemtica, al grado* de que puede decirse sin exageracin que ellos calculan con sus conceptos".^ Dei delitti e delle pene, 4. M. PESCATORE, La lgica del diritto, Frammenti di dottrina e di giurprudenza, aa. edicin cuidada y anotada por G. S. Tempia. Turn, 1883, p. 64. M Vom Beruf unsrer Zeit fr Gesetzgebung und Rechtswisscnschaft, citada por J. STERN, Tribaut und Satgny. (Berln, 1914, p. 88. La cursiva es ma.
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*5 Lo cual inmediatamente nos recuerda una frase igualmente clebre de Leibniz: "Digestorum opus admiror: nec quidquam vidi, sive rationum acumen, sive dicendi ervos spectes, quod magis accedat ad mathematicorum laudem."23 A propsito de la inalcanzable integridad de los cdigos, Savigny todava comentaba, en la misma obrita, profundizando la analoga entre la ciencia jurdica y la matemtica: "En todo tringulo se dan ciertos elementos de cuya conexin descienden necesariamente todos los otros..., de la misma manera cualquier parte de nuestro derecho tiene puntos semejantes al travs de los cuales se dan todos los otros: podemos llamarlos los postulados fundamentales. Obtenerlos y, partiendo de ellos, reconocer la conexin interna y el tipo de afinidad de todos los conceptos y las normas jurdicas, es una de las tareas ms difciles de nuestra ciencia, y justamente aquello que le otorga a nuestro trabajo carcter cientfico,"2* Refirindose probablemente a estas frases de Savigny, a menudo repetidas, Stammler, aunque con cierta exageracin, poda repetir el lugar comn de que la jurisprudencia de los conceptos "trata conceptos que no son ms que reproducciones de un material histricamente dado, como si fuesen conceptos puros como los de la matemtica".25 Digo "con cierta exageracin", porque en el captulo dedicado a la tcnica del derecho en el Geist des rmiscken Rechts, de Jhering, que es considerado comnmente como la teorizacin del conceptualismo jurdico, el modelo para la elaboracin del mtodo de las ciencias jurdicas no era la matemtica sino la ciencia natural, y la nocin fundamental para caracterizar su mtodo no era la deduccin, sino la construccin, entendida como elaboracin del sistema desde abajo, esto es, partiendo primero del aislamiento y luego d la reagrupacin de los llamados cuerpos jurdicos. 1 punto de ruptura, sin embargo, en lo que respecta a los crticos del conceptualismo, se localizaba siempre en el hecho de que, una vez logrado el sistema, tambin Jhering se entiende el Jhering de la primera
Recurdese cmo esta frase se volver objeto de stira en R. VON IHERING, Serio e faceto nella giurisprudenza, traduccin italiana, Florencia, p. 298. * Epstola ad Kestnerum, a * Op. cit., p. 84. ** Cata sacada de The Jurisprudence of Interests. Harvard University Press, *948, p- 9-

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etapa se detena lleno de admiracin, y afirmando que era "una fuente inagotable de materia nueva", comentaba: "Slo impropiamente puede hablarse de materia nueva, desde el momento en que la jurisprudencia se limita a hacer explcito aquello que el legislador ka indirectamente establecido y decretado. Ella no es tanto una creacin nueva cuanto una revelacin."2* Erigindose precisamente en contra de esta nocin de sistema, Heck, lanzando un afortunado ataque a la jurisprudencia de los conceptos, proclamaba: "Nosotros sustituimos el ideal de un sistema deductivo con otro sistema que puede ser llamado inductivo o descriptivo."27 Cuando menos a los ojos de los adversarios, pareca, por tanto, que el tenaz ideal del ordenamiento jurdico como sistema deductivo y, por consiguiente, el ideal de la actividad de la ciencia jurdica como actividad prevalentemente lgica, hubiese sido transmitido de los iusnaturalistas del siglo xvn a los positivistas del xix. 1 panorama no cambia cuando se pasa de la doctrina alemana a la francesa de la llamada Escuela de la Exgesis. Uno de sus mayores representantes escriba: " . . .slo al desarrollo lgico de las consecuencias de cada principio es posible pedirle. . . las verdades cuyo triunfo quiere obtenerse".28 Y as no deja de tener significado que el mayor elogio dirigido a uno de los monumentos de la ciencia jurdica del xix, el Cours de Droit Civil Frangais de Aubry Rau, haya sido formulado en estos trminos: "Lo que constituye el mrito particular de la o b r a . . . es la seguridad de la doctrina, la sobriedad de la exposicin, la deduccin inflexible de todas las consecuencias jurdicas desde un principio dado Todas las soluciones estn contenidas en germen en un conjunto de principios formulados con tal rigor matemtico y tan ntima* Der Geist des romischen 'Rechts. Leipzig, 188o, II, 2, pp. 386-387. La cursiva es ma. Justamente a este pasaje se refiere la crticai destructiva de HECK, The Jurisprudence of lnterests, cit., p. 38. Un poca ms adelante: "As en el sistema se le abre a la ciencia un campo de actividad ilimitado, una mina inagotable de investigaciones y descubrimientos, y una fuente de los ms ricos goces intelectuales" (Der Geist des romischen Rechts. Leipzig, p. 38)* Op. cit., p. 158. *8 Cours de, Code Napolen, 1869,1, p. 11. Saco la cita de S. SIMITIS, Zum Problem einer juristischen Logtk (1960), p. 5 ^

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mente conectados los unos con los otros que forman un verdadero edificio jurdico del cual, sin duda, pueden criticarse los detalles, pero cuya slida construccin es imposible no reconocer."29 4. Qu granizada de crticas se haya volcado entre el fin del siglo pasado y el principio de ste sobre el positivismo jurdico, es intil decirlo, pues mucho es lo que se ha hablado sobre ello y se contina hablando a tuertas o a derechas. Este positivismo jurdico ha sido la cabeza de turco de una literatura amplsima que comprende Geny y Ehrlich, la Escuela del Derecho Libre y la jurisprudencia de los intereses, los realistas americanos y escandinavos y, bajo la influencia de ellos, los nuevos realistas de todos los pases. Quien quiera saber ms sobre el asunto, vea los captulos vi y vn de ese amplio repertorio de las corrientes jurdicas modernas que es The Province and Function of Law} de Julius Stone.*0 Pero el positivismo jurdico fue atacado, al comienzo del siglo, tambin por los neo-kantianos, quienes lo acusaron ya no de un abuso de lgica, sino de un mal uso, de un uso inapropiado y fuera del propsito de la lgica. Me ocupo de manera particular de los neo-kantianos, cuya derivacin ms importante ha sido Kelsen, con su Escuela, porque me parece que en la Teora Pura del Derecho de ellos, lejana tanto de la temtica del legislador universal, propia de los iusnaturalistas, cuanto de la del juez autmata, propia de los positivistas, la conexin ideal entre derecho y lgica asume una tercera forma: quien haya ledo la literatura que floreci en torno al neo-kantismo jurdico, sobre todo en Alemania y en Italia, sabe que el problema que entonces se coloc en el primer plano de la filosofa, del derecho fue aquel que se denomin el problema lgico del derecho. Pero, en qu sentido? Para comenzar a explicarnos con una metfora, estaramos tentados a decir que la lgica, expulsada de la planicie de la ciencia jurdica, se retir a la cumbre de la. filosoDel escrito en ocasin de la muerte de Rau, de M. J. FLACH, publicado en la Retrae Pratique de Droit Franjis, 1878. La cita est sacada de J. BONNECASE, Ucole el'exgze en droit civil. Pars, 1924, p . 73. * Una cuidadosa resea de la literatura anglosajona se encuentra en el ensayo de Loevinger (vase Bibliografa), cuya traduccin espaola {1954) he consultado.
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, fa, restringi su propsito, pero no fue del todo vencida, y all fortific su ciudadela. Pero puesto que las cumbres generalmente estn pobladas de nubes, ser menester proceder,

para no perderse, con mucha cautela.


En relacin a este punto nos interesan menos (lo que no quita que sera un buen tema para investigar) algunas analogas que, por influencia directa o indirecta del formalismo jurdico kantiano, fueron desarrolladas entre la nocin de lgica y la de derecho. Me refiero sobre todo a una analoga respecto de la estructura que la lgica y el derecho tendran en comn y que podra reconstruirse del siguiente modo: as como la lgica es el conjunto de las relaciones formales entre nuestras ideas o entre las proposiciones en las cuales se expresan, mediante el lenguaje, nuestras ideas, as el derecho puede ser considerado como el conjunto de las relaciones formales que se dan entre las acciones de los hombres en sociedad. Una analoga de este gnero se encontraba en la base de la conocida tesis stammleriana del derecho entendido como forma de un contenido social variable, representado por las acciones econmicas. Otra analoga se derivaba, en cambio, de la funcin, de la lgica y del derecho respectivamente: as como la lgica tiene la tarea de ordenar nuestras ideas o nuestro discurso permitindonos distinguir los razonamientos correctos de los incorrectos, as el derecho tiene la tarea de ordenar las acciones sociales, permitindonos distinguir las lcitas de las ilcitas. Pinsese, por ejemplo, en la tesis kelseniana del derecho como orden, como tcnica social para el logro de la paz, y en el nexo que establece con uno de los aspectos del formalismo jurdico. Lo que principalmente nos interesa, debido a que nos parece ms pertinente a nuestro tema, es el lugar que en el mbito de esta corriente se le reserv a la lgica en los diferentes grados del conocimiento jurdico. Se trata de una posicin nueva respecto a las del pasado, ya que no se puso ms el acento en la lgica del legislador, como hablan hecho los iusnaturalistas, ni tampoco en la lgica del juez o del jurista en su tarea de interpretacin de un ordenamiento jurdico dado, como haban hecho los positivistas. A la lgica se le . reserv un lugar'ms limitado, aunque sin embargo muy honorable; o ya en la filosofa del derecho, ms exactamente en aquella parte a la que se le atribuy la.-tarea de determi-

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nar la forma lgica del derecho; o ya en la teora general del derecho, entendida exclusivamente como teora pura o formal. La tarea lgica de la filosofa del derecho fue concebida, por ejemplo, por Del Vecchio, como la determinacin del concepto a priori del derecho, condicin de pensabilidad de toda posible experiencia jurdica. Se trataba de elaborar un concepto generalsimo del derecho, tan general que se eliminaran de l todas las referencias a determinaciones histricas de ste o aquel ordenamiento, y de elevarlo por tanto a categora pura o trascendental de toda experiencia jurdica. El camino que conduca, en cambio, a la Teora Pura del Derecho, parti de la distincin entre la esfera del ser y la esfera del deber ser (tambin aqu refirindose explcitamente a Kant): esta esfera del deber ser fue concebida como totalmente autnoma respecto de la del ser y, por tanto, como una esfera que tiene sus entes propios y sus relaciones propias entre estos entes, una ontloga propia y una lgica propia. La tarea de elaborar una ontloga y una lgica de esta esfera del deber ser, todava misteriosa e inexplorada, le correspondera a la Teora Pura del Derecho, la cual, de esta manera se convertira en una "lgica del derecho" en un sentido muy diferente de aquel que suele atribuirse a la teora deductiva del legislador propia de los iusnaturalistas, y a la teora mecanicista de la jurisdiccin, propia de los positivistas. El equvoco frecuente de considerar a Kelsen como un formalista a la vieja usanza, se deriva de que no se distinguen los diferentes planos en que se plantea el problema de las relaciones entre lgica y derecho: en la teora de Kelsen, blanco preferido de los antiformalistas, hay un rechazo explcito tanto de la teora del ordenamiento jurdico como sistema deductivo, como de la teora mecanicista de la jurisprudencia. Entre los puntos de referencia de este nuevo modo de entender las relaciones entre lgica y derecho a menudo se encuentra citado Hermann Cohn, quien haba enunciado la extraa idea (pero cuan reveladora para una historiare las relaciones entre lgica y derecho) de que la ciencia jurdica fuese la matemtica de la ciencia del espritu:*1 Y no hay tampoco que olvidar los intentos, realizados dentro de la direccin husserliana (por ejemplo por Nicolai Hartmann), de
Para estas indicaciones me valgo en particular del estudio de R. TREVES, 11 diritto come relatione. Turn, 1934 pp. 34 y ss.
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elaborar una tica como fenomenologa de la esfera del deber ser. Sobre esta misma va hay que colocar los intentos mayores y menores que, en el mbito del neo-kantismo, combinado a veces con la doctrina de las esencias puras y de las ontologas regionales, de derivacin husserliana, se hicieron para construir una teora pura del derecho, entendida como elaboracin de las conexiones meramente formales, vlidas para todo posible ordenamiento jurdico (por ejemplo, Flix Kaufmann y Fritz Schreier). Estos intentos no salieron del limbo de las buenas intenciones hasta que, liberando la investigacin de presupuestos filosficos no suficientemente aclarados y de pretensiones ontolgicas no fundadas, nos dimos cuenta que esta lgica del deber ser, que habra debido constituir una especie de teora del derecho de grado superior, decorada con atributos solemnes como a priori, trascendental, pura, etctera, no era ms que el ncleo informe de una lgica de las proposiciones normativas, esto es, de una teora en la que se despojaba al Sollen de su dignidad de categora suprema de la realidad, y se le consideraba, ms modesta y realistamente, como el verbo modal que caracteriza las proposiciones normativas, especialmente las normas jurdicas. Creo que la actual teora del derecho tambin le debe este conocimiento en gran parte a Kelsen, aun cuando la lgica de las proposiciciones normativas se est desarrollando, salvo en la direccin de Garca Mynez, independientemente de l. De todas maneras le corresponde a Kelsen antes que a nadie, quien sin embargo nunca ha usado, como ha sido notado, la pretensiosa expresin 'lgica del deber ser',32 el haber propuesto problemas concretos de la lgica de las proposiciones normativas, con sus teoras de la norma jurdica como juicio hipottico prescriptivo, de la coherencia del sistema jurdico, de la validez del principio de contradiccin entre normas, etc. 5. Las anteriores anotaciones histricas han mostrado suficientemente cosa por lo dems archiconocida-s- la variedad de significados del trmino 'lgica* en la secular vicisitud de las relaciones entre lgica y derecho. Sera interesante examinar si en la variedad de estos significados puede encontrarse algn elemento constante. A mi juicio, en los recurrentes in* Cf. LECAZ Y LACAMBRA, La lgica como posibilidad, resumen). .t, p. 78 (del

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tentos de acercar la lgica al derecho vuelven insistentemente algunos motivos fundamentales: i) la exigencia de rigor en el razonamiento jurdico, porque slo un razonamiento riguroso est en grado de garantizar la objetividad y, por tanto, la imparcialidad del juicio; 2) la conviccin, fundada en una amplia e imparcial observacin histrica, de que la mayor parte, o cuando menos la parte ms conspicua e importante del razonamiento jurdico, est constituida por juicios analticos, esto es, se proponga inferir conclusiones verdaderas de premisas puestas como verdaderas, y no enunciar verdades tcticas y ni siquiera suministrar juicios de valor; 5) la concepcin del derecho como orden de las acciones, es decir, como una serie de operaciones que, en el mundo de las acciones, cumple la misma funcin que la lgica en el campo de las ideas (o del discurso). Quiero decir con esto que para comprender el valor de la relacin lgica-derecho convendra quiz examinar con atencin los conceptos de rigor, de forma y de orden en la tradicin, respectivamente, de la ciencia lgica y de la jurdica. Adems de estos parentescos hay luego una razn permanente e imborrable que explica el inters de los juristas por la lgica y el acoplamiento de los trminos 'lgica' y 'derecho* en. expresiones de uso corriente y acreditado como 'lgica jurdica', 'lgica legal', 'lgica de la jurisprudencia', 'lgica del derecho', y as sucesivamente. La jurisprudencia, suponiendo, pero no concediendo, que convenga llamarla ciencia, no es una ciencia como todas las dems: su n principal no es describir hechos, explicar casualmente sucesos del mundo natural o social, formular hiptesis, hacer previsiones d sucesos futuros, sino interpretar discursos. La materia principal sobre la que el juez o el jurista trabajan est constituida por los textos que. contienen reglas para la decisin, sean ellos textos legislativos, recopilaciones de sentencias, tratados de juristas. La jurisprudencia es, en gran parte, el anlisis de un lenguaje casi tcnico, organizado en un universo de discurso casi sistemtico, con el fin de volverlo cada vez ms tcnico y sistemtico:33 este lenguaje est ya dado junto
Para este aspecto del problema encuentro indicaciones interesantes en H. FIEDLER, Zur Beziehung zwischen mathematischer Logik und jurisprudenz (litografiado), comunicacin presentada en el Institut fr mathematische Logik und Grundlagenforschung de Mnster i. W., 1958.
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con algunas reglas de formacin y de transformacin que el jurista manipula con el n de aclarar trminos o frases obscuras, integrar contextos lagunosos, corregir o eliminar contradicciones. Aqu, como se ve, es inevitable el encuentro entre lgica, entendida en sentido lato, y jurisprudencia. Las operaciones que lleva a cabo el jurista no versan sobre las cosas, sino sobre el modo en que otros antes de l han hablado de ciertas cosas. Son operaciones que han sido descritas y estudiadas a lo largo de la tradicin en los tratados de lgica, en tanto que en los mismos tratados no se habla de muchas operaciones realizadas por el fsico, por el bilogo o por el socilogo. Sea cual fuere el rigor demostrativo de los argumentos empleados por los juristas en su trabajo cotidiano, de todas maneras son operaciones intelectuales sobre cuya naturaleza, estructura y funcin se han ejercitado los lgicos de todos los tiempos. Si ahora pasamos a considerar el estado actual de los estudios de lgica jurdica, es menester ante todo reconocer que la variedad de los modos en que se habla de las relaciones entre lgica y derecho y, en general, de lgica jurdica, est lejos de haber desaparecido.54 Pero cuando menos pueden distinguirse bastante fcilmente dos filones distintos de investigaciones, respecto de los cuales contina hablndose de lgica jurdica, aun cuando aqu y all se haya propuesto llamarlos con nombres diferentes: igica de los juristas', al primero, 'lgica del derecho', al segundo. Estos dos filones son: i) el ms tradicional de las investigaciones sobre el razonamiento de los juristas o sobre las llamadas argumentaciones legales, investigaciones que constituyen una parte conspicua, a veces predominante, de la teora de la interpretacin; 2) el ms nuevo, en creciente y rpido desarrollo, de las investigaciones sobre la estructura y sobre la lgica de las proposiciones normativas, de. la cual la norma jurdica sera una especie, investigaciones que, bajo el nombre ampliamente aceptado de 'lgica dentica", deberan constituir un captulo introductorio de una teora general de la norma y del ordenamiento jurdico. Sin querer anticipar o preformar un juicio que debera desprenderse de esta misma resea, mi impresin es que el
M

Cf. S. SMITIS Zutn Problem einer juristischeh Lopk,

dt., pp. .54 y ss.

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segundo de estos dos filones, por su novedad y por la amplitud de las discusiones a las que est dando lugar, es el ms interesante. Pero tngase en cuenta el hecho de que la distincin entre los dos filones, aun cuando hasta ahora sea suficientemente clara, es provisional, dependiendo principalmente de una razn de divisin del trabajo: segn resultar con bastante claridad de nuestra resea, de la lgica de los juristas se ocupan por lo general los juristas o los filsofos del derecho; de la lgica dentica, por lo general, los lgicos. La primera es el producto de una aplicacin, realizada en el mbito de la ciencia y de la enseanza legales, de la lgica a los procedimientos empleados por los juristas en la interpretacin, integracin y sistematizacin de un ordenamiento jurdico dado. La segunda, en cambio, es por lo general el producto de una extensin, en el crculo de los especialistas, de los estudios lgicos de las proposiciones declarativas a proposiciones de diverso tipo. Se sobreentiende que si la distincin es provisional, es deseable un encuentro que, por lo dems, est en muchas partes aconteciendo. Pero si el encuentro ha de ocurrir, ello suceder solamente sobre la base de un reconocimiento de las relaciones intercurrentes entre uno y otro tipo de investigacin. A mi entender esta relacin puede ser brevemente delineada del siguiente modo: la segunda investigacin, aun cuando ha surgido y se est desarrollando independientemente de la primera, podr representar, en.dos direcciones, una integracin de los estudios tradicionales de los juristas: a) como captulo preliminar que se ocupa de las condiciones de posibilidad y de los criterios de validez de una lgica de las normas diferente de la lgica de las aserciones; b) como captulo final que se ocupa de los problemas del ordenamiento jurdico como sistema, en particular los problemas de la unidad, de la coherencia y de la integridad. La lgica de los juristas es el estudio de las reglas de la inferencia vlida entre normas de un sistema jurdico dado; pero este estudiovcarece hasta ahora de la cabeza, esto es, de un tratamiento inicial cuyo objeto formulara del siguiente modo: "es posible y bajo cules condiciones es posible una inferencia vlida entre normas?"; y de la cola, es decir, de un tratamiento final promovido por una pregunta de este tipo: cules son las caractersticas de un sistema jurdico y bajo cules condiciones

NORBERTO BOBBIO H puede hablarse de un ordenamiento jurdico como sistema?" Pienso que un futuro tratamiento de lgica jurdica deber reunir, coordinndolas, las diferentes investigaciones que todava hoy se desarrollan por separado ignorndose mutuamente. Pero, mientras tanto, conviene que se desarrollen investigaciones particulares en los diferentes campos. Para la sntesis, en campos tan complejos y disputados, siempre hay tiempo.

6. Mientras que en los estudios de lgica dentica (a la cual se dedicarn los 8 y 9) el inters consiste en el planteamiento de problemas nuevos o hasta ahora poco profundizados, en los estudios de la lgica de los juristas (a la cual se dedicarn este prrafo y el sucesivo), si de novedad puede hablarse, sta nicamente consiste en la utilizacin de la lgica moderna, esto es, de la lgica simblica. Desde hace unos diez aos la lgica simblica ha hecho su aparicin en el dominio de la metodologa jurdica: ms an, puede decirse que la curiosidad por la lgica simblica es la nica razn que explica, ms all de todo resultado previsible, el resurgimiento, en estos aos, de la lgica de los juristas, aun cuando se hayan manifestado muchas perplejidades sobre los desarrollos ulteriores. Si queremos ser ms precisos, es necesario decir que en la jurisprudencia americana se haba revelado, desde haca mucho tiempo, una cierta sensibilidad por la lgica simblica. El primero en llamar la atencin de los juristas sobre la lgica simblica parece haber sido Walter Wheeler Cook en 1927, aun cuando este llamado no haya despertado mucho eco a juzgar por el estado de la cuestin tal como sta se encontraba al cabo de muchos aos, como puede ser revelado por artculos como los de Rooney Q los de Patterson, de 1941 y de 1942 respectivamente.55 Se tiene la impresin de que- el primer paso fue un paso equivocado. De acuerdo con estos primeros documentos, en efecto, el inters por la lgica simblica por parte de ios juristas americanos habra tenido un significado pragmtico: haba nacido de la idea de que la nueva lgica era ms apropiada que la lgica tradicional para darle la razn a las corrientes
5 M. T. ROONEY, Law and the New Logic (1941); E. W. PATTERSON, Logic in the Law (1942).

*5 antiforxnalistas que prevalecan en la jurisprudencia americana. En substancia se le exiga a la lgica moderna una especie de ttulo de legitimacin de la escuela realista; pero se le peda aquello que nunca habra podido dar.36 Aun teniendo en cuenta estos inciertos precedentes, es menester reconocer que el primer intento sistemtico de aplicar la lgica simblica al razonamiento de los juristas fue hecho en Alemania por Klug, cuya obra Juristische Logik es de 1951. De este modo la presenta l mismo: "el presente escrito intenta dar el primer paso para valorizar la lgica moderna en la jurisprudencia/' 37 Durante los mismos aos volvan la mirada hacia los problemas de la lgica jurdica, ya sea Garca Mynez en Mxico, cuya Introduccin a la Lgica Jurdica es de 1951, ya sea Magni en Italia, con los tres ensayos Lgica, Matemtica e Scienza Giuridica de 1950, Soggetto e persona nel Diritto de 1951 y Per i rapporti fra Lgica Giuridica-e Moderna Sintassi Lgica de 1952. Quien quiera encontrar una respuesta a la pregunta: "Cules son las ventajas de la aplicacin de la lgica simblica?", podr leer el elogio de la lgica simblica hecho en 1955 por un joven jurista, limar Tammelo, en el ensayo Sketch fot a Symbolic Juristic Logic, en el que invita a los juristas a ponerse al da: "La lgica simblica, siendo ms exacta y ms comprehensiva que la lgica tradicional, permite una ms profunda penetracin racional en la experiencia jurdica"; 38 y todava: "Los instrumentos de la lgica simblica parecen ser definitely superiores a los de la lgica tradicional para descubrir y probar los errores de pensamiento, evitar las simplificaciones y asegurar la autoconsistencia de las aserciones tericas de los juristas."39 En el mbito de estas investigaciones en torno al razonamiento de los juristas, es difcil indicar una direccin hacia un tipo de problemas ms bien que hacia otro. El campo, por lo dems, es vastsimo y coincide, en parte, con aquel
" Con mayor prudencia TAMMELO, aun estableciendo una relacin entre jurisprudencia sociolgica y nueva lgica, se limita a observar que la critica al formalismo hecha por la jurisprudencia sociolgica puede constituir una invitacin a reconsiderar los problemas de la lgica jurdica a la luz de la nueva lgica (Sketch, ct. p. 280). 87 U. KLUG, Juristische Logik (1951). Cito de la aa. edicin, 1958, p. III. " Sketch, p. 304. * Op. ciL, p. 305.

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que, en otros tiempos, bajo la influencia de la ciencia jurdica alemana, solase llamar metodologa de la ciencia jurdica. Aqu, si es que puede hablarse de una orientacin o de

una direccin general, podemos tal vez arriesgarnos a poner


de relieve esencialmente dos puntos: i) el trmino 'lgica', referido a la ciencia jurdica, es tomado en un sentido cada vez ms restringido, esto es, con especial referencia al razonamiento deductivo; 2) est por caer, o ya ha cado irremediablemente, la idea de que el razonamiento deductivo tenga un puesto muy importante en la metodologa de la ciencia jurdica. Creo que puede aceptarse como significativa la afirmacin de Brusiin, quien, despus de haber notado con razn que el trmino lgica* es a menudo usado de manera impropia por los juristas, y despus de haberse preguntado si existen conexiones deductivas en el pensamiento jurdico, responde que s, pero en seguida agrega: "Sera un error grosero sostener que el pensamiento jurdico se agota en las deducciones."40 Entre los juristas-lgicos, que han salido a escena en estos ltimos aos, quiz aquel que est dispuesto a hacer mayores concesiones a la logicizacin de la ciencia jurdica, al grado de pensar que es posible y deseable la axiomatizacin del derecho, es el holands F. Paradies, quien por lo dems parece ser una voz an aislada. En el ensayo Die Technik des Rechts una ihre Logik (1958) se lee: "La legislacin, considerada internacionalmente, es una industria. An no se ha descubierto que su instrumento es la axiomtica. Si nuestro derecho penal se axiomatizara, podran bastar, para su parte especial, alrededor de ochocientos artculos, etctera."" Y todava: "La axiomatizacin de la teora general del derecho suministra a la ciencia jurdica una especie de escritura simplificada (estenografa) que tendr para ella el mismo significado de las frmulas qumicas para los qumicos."42 En varios ensayos, entre los cuales algunos son de carcter htrico, elogiando el espritu lgico de los jurisconsultos romanos, dolindose de la poca importancia que los juristas modernos le dieron a la lgica, Paradies lamenta el estado de desorden en el que se encuentran los actuales ordenamientos jurdicos
** O. BRUSIIN, ber das juristische Denken (1951) p. 104. 11 Die Technik, p. %%. " Op. ei., p. 23.

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y entrev el ideal de la exactitud mediante la difusin del estudio de la lgica y la creacin de adecuadas oficinas legis* lativas para la reforma del derecho. En su obra ms reciente observa, entre otras cosas, que en lo tocante a la legislacin se carece de una medida comn como aquella que fue establecida con la convencin de Pars para la longitud del metro, y propone: "Podra fijarse, por medio de un cuestionario, la filosofa del derecho de cien o mil juristas conocidos. Naturalmente todas las respuestas se contradiran las unas a las otras. Pero si se toma una de estas respuestas y se la convierte en la forma normal para nuestra legislacin, se habr dado un buen paso hacia adelante. A ninguna ley debera permitirse el desviarse, inclusive en un solo respecto, de esta norma general. Se debera naturalmente publicar esta norma general y depositarla en el Ministerio de Justicia."43 7. En general puede notarse, entre aquellos que se han dedicado a los problemas de los juristas, una posicin intermedia, de prudencia, entre los llamados excesos o abusos de la lgica en el derecho y la desvalorizacin de ella llevada a cabo por las escuelas realistas. El problema ha sido planteado, en trminos ms precisos, en la siguiente forma: "Cul es el lugar de la lgica en el razonamiento jurdico?" Frente a esta pregunta pueden distinguirse tres respuestas, una fluida (a), una limitativa .(ir), y una negativa (c). a) La primera es aquella que hace coincidir la funcin de la lgica del derecho, y, por tanto, su lugar, que queda por analizar y por precisar, con una exigencia de rigor no mejor especificada, a la cual la jurisprudencia, al igual que las otras ciencias, no puede substraerse. En esta perspectiva muy amplia convergen los autores ms diversos, que"parten de concepciones muy diferentes de la lgica. Esta posicin intermedia est muy bien representada, por ejemplo, por Loevinger, quien condena tanto la excesiva confianza de la jurisprudencia tradicional en la lgica deductiva como forma tpica del razonamiento jurdico, cuanto el nuevo misticismo de los realistas, para quienes no hay lugar en la labor del juez y del jurista ms que para la intuicin, la impresin, el sentimienSic et Non, Amsterdam, editado por el autor, 1961, p. 10 del segundo ensayo.
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to que dicta la regla caso por caso. Y sostiene que la tarea de la aplicacin de la lgica al derecho sigue siendo la de reducir los efectos de la incertidumbre de los conceptos de las reglas jurdicas: "El carcter inevitable de la vaguedad y de la incertidumbre no suministra ninguna base lgica a la conclusin de que la certidumbre y la precisin no sean a veces ideales jurdicos dignos de ser perseguidos, como lo son en otras materias, aun cuando no creamos que puedan alcanzarse completamente."44 De una manera no diferente, Klug contrarrplica a los argumentos de los antilgicos observando, justamente, que la llamada polmica en contra de la lgica est dirigida en realidad en contra de la limitacin de las premisas sobre las cuales debera basarse el razonamiento jurdico. Pero de todos modos est firmemente convencido de que la reaccin contra los enemigos de la lgica no debe nuevamente conducir a la vieja posicin del logicismo jurdico. Desde el prlogo trata de poner los puntos sobre las es: "A la intuicin le queda un campo amplio. El procedimiento lgicamente correcto presenta una condicin necesaria y por tanto inevitable, pero no una condicin tambin suficiente del conocimiento jurdico." 45 Partiendo de la definicin de la lgica formal como tcnica de la prueba cientfica, declara que no puede desconocerse la importancia de la lgica para la ciencia jurdica si no se quiere rechazar "en esta esfera la posibilidad de la discusin, la presentacin de fundamentos y de pruebas, el desarrollo de teoras."46 Tambin la posicin de Magni es caracterstica en este sentido. Entendmonos: en Magni hay una preferencia declarada por el principio de legalidad contrapuesto al de oportunidad (o de equidad), por lo cual lamenta que "de la conviccin de que el juez debe ser el esclavo de la ley se ha pasado cuando menos a una tendencia demasiado amplia a convenir en que el juez puede disponer de la ley como quiera";47 por consiguiente, su exigencia de rigor debe ser* considerada en el contexto de su preferencia tico-poltica ert lo referente al principio de legalidad. Una^vez aceptado este principio,
44

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LOEVJNGER, Op. Ct.t p . 134. U. KLUG, op. cit.f p. iv.

" Op. t., p. 3. 47 Interpretazione del dirtto italiano sulle credenze di religione (1959)* p. 38.

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se desprende una serie de "compromisos analticos y semnticos", que constituyen los lmites dentro de los cuales se desarrolla una parte del discurso jurdico, y al mismo tiempo da lugar a una serie de "posibilidades analticas", dentro de las cuales se desenvuelve aquella parte del discurso jurdico que puede considerarse discurso riguroso, aun cuando sigan subsistiendo zonas de indeterminacin. Pero "una cosa es reconocer las amplias zonas de indeterminacin dejadas por los preceptos jurdicos: y otra cosa es llegar, debido a la inconsistencia de las reglas, a la indeterminacin generar'. 48 En el ltimo artculo general que ha aparecido sobre este tema, intitulado Logic in the Law} el autor A. G. Guest expresa esta opinin intermedia diciendo que "la lgica puede tener y tiene efectivamente algn papel en el proceso del pensamiento jurdico y ciertas objeciones que han sido propuestas en contra de su uso en el derecho no estn bien fundadas". 49 Aun cuando rechace la idea del derecho como sistema lgico, sostiene que las consideraciones sociales no pueden producir, por s solas, un sistema de jurisprudencia ordenada sin la ayuda de la lgica. Siguiendo a Ryle llama a los actos lgicos una especie de geografa que explica la fuerza directiva de las proposiciones y sus relaciones recprocas. La conclusin, un poco genrica, es la siguiente: "En este sentido la lgica nunca puede ser enteramente descuidada en el proceso judicial." 50 b) La respuesta limitativa es aquella que se desprende de la identificacin del razonamiento lgico con el razonamiento deductivo. En base a esta identificacin, el problema en torno al lugar de la lgica en el razonamiento de los juristas se convierte en el problema del lugar del razonamiento deductivo en la ciencia jurdica. En esta direccin se encuentra, por ejemplo, Mir Quesada, quien precisa su punto de vista afirmando que hablar de lgica del derecho en manera
*8 Op t,, p . 35 En la misma direccin, entre los autores italianos que han llamado por primera vez la atencin sobre la importancia de la lgica simblica para el derecho, V. GLORGIANNI, Lgica matemtica c lgica jurdica (1953). " A. G. GUEST, ogc in the Law, en: Oxford Essays in Jurisprudence. A. Collaborative Work, editado por A. G. Guest. Oxford University Press, 1961, p. 18a. 80 Op. *., p . 197.

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alguna significa reducir el conocimiento jurdico a un logicismo radical, sino pura y simplemente significa tomar en cuenta el hecho de que el jurista se vale, en su labor de intrprete de normas pertenecientes a un sistema dado, de razonamientos que tienen la forma de algunos tpicos razonamientos deductivos estudiados por la lgica: "La tarea de la lgica jurdica es concreta y perfectamente delimitada: existen en la prctica del derecho positivo determinados tipos de razonamientos deductivos y es menester evidenciarlos mediante una adecuada tcnica de formalizacin."61 Examina en particular tres razonamientos practicados por los juristas que pueden ser considerados como razonamientos deductivos: el argumentum a contrario, el argumentum a definitione, el argumentum ab absurdo. En la misma direccin se coloca Kalinowski (es curioso que estos lgicos del derecho, son tan pocos, no se conocen entre ellos).52 En realidad aqu el intento es diferente: no se trata de hacer ver, en contra de cualquier manifestacin de intuicionismo jurdico, que el jurista realiza cuando menos en parte operaciones lgicas, sino de mostrar, en contra de aquellos que hablan de la lgica jurdica como de una lgica especial, que en la medida en que puede hablarse, poco o mucho, de operaciones lgicas de los juristas, stas no forman parte de una lgica especial sino de la lgica en general. De todas maneras tambin Kalinowski llega a la conclusin de que cuando menos existe un campo de la actividad del jurista la que se dirige a la integracin de las lagunas (los otros tres campos son la determinacin del tenor autntico de las normas, la determinacin del significado de las normas, la resolucin de las antinomias), en el cual se aplican reglas lgicas, y examina en particular los argumentos a fortiori, a simili, a contrario.. c) La respuesta negativa es aquella dada por Perelman y por su escuela: si por lgica se entiende el estudio de los procedimientos demostrativos, estudio que se ha ido identificando con la lgica matemtica, no hay lugar alguno para la lgica en el razonamiento de los juristas: los argumentos a fortiori, a pari, a contrario, de los que se ocupa Kalinowski, si pertenecen a la lgica general segn el uso medieval, para
81 62

Teora de la deduccin jurdica (1955), p. 270 en nota. Interprtation juridique ct logique des proposiiions normatives (1959).

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nada pertenecen a la lgica matemtica.53 Pertenecen a la teora de la argumentacin que convendra llamar, siguiendo el uso aristotlico, retrica. Con ello Perelman nteseno quiere en manera alguna desanimar a los lgicos a que se ocupen de aquello que hacen los juristas; quiere, por el contrario, limpiar el terreno de los equvocos que hasta ahora han conducido a los estudiosos de lgica jurdica por un camino falso, e invitarlos a roturar el campo de la argumentacin retrica, el nico en el que nos encontraremos con el razonamiento jurdico. Es obvio que puede perfectamente llamarse lgica en un sentido ms general al estudio de cualquier forma de razonamiento, ya sea el demostrativo, ya sea el persuasivo; lo importante es darse cuenta de que el razonamiento demostrativo y el razonamiento de los juristas ocupan dos sectores bien distintos de esta lgica general, contrariamente a lo que por lo comn han pensado siempre los. juristas y los estudiosos de la lgica del derecho, cuando han hablado tout court de una lgica jurdica. Esta posicin de Perelman representa una ruptura ms bien neta respecto de la manera comn.de.entender la relacin entre la lgica de los juristas y la lgica general. Plantemonos el problema en estos trminos: "Cuando se habla de lgica jurdica, se pretende hablar de una lgica autnoma, de una lgica especial o de una lgica aplicada?" Si nos limitamos a los hechos, la respuesta correcta debera ser la tercera: por 'lgica jurdica' se entiende comnmente una lgica aplicada, o bien la aplicacin al discurso jurdico de las reglas estudiadas y admitidas por la lgica general. Si se examinan ios autores citados en este pargrafo, se ver que explcita o implcitamente pretenden estudiar el discurso jurdico desde el punto de vista de los resultados a los que han llegado los estudios de lgica en general: son aplicadores. Algunos, como Mir Quesada, Jo dicen expresamente: la lgica jurdica "es una especie de lgica aplicada, y conio tal debe versar sobre las leyes lgicas que permiten efectuar las derivaciones deductivas en el pensamiento jurdico". 54 Tambin segn Klug " . . . el hecho de que en lo que sigue se hable de una lgica de los juristas, no puede entenderse en
Logique formelle, logique juridique (1960). ** F. MIR QUESADA, Problemas fundamentales de la lgica jurdica (1954) p. 72.
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el sentido de que aqu se quiera sostener que haya una lgica particular autnoma de la jurisprudencia, que sta sea fundamentalmente diferente de la lgica de las otras ramas

de la ciencia y siga leyes propias."55 En otro sitio: "si... se

ha hablado de lgica de los juristas, con ello no se ha indicado una lgica para la cual valen leyes particulares, sino que se ha querido hablar de aquella parte de la lgica que encuentra aplicacin en la ciencia jurdica." 56 Si existe una diferencia entre la lgica en general y la lgica de los juristas, sta consiste nicamente tiene cuidado Klug de advertir en su extensin diferente, en el sentido de que no todas las partes de la lgica se aplican al derecho, sino slo aquellas que se refieren a la lgica elemental. Lo cual quiz podra sugerir que en todo caso se llamara a la lgica jurdica una lgica parcial. En este mismo orden de ideas se encuentra un artculo reciente de Kalinowski, quien, ponindose abiertamente en polmica con Perelman y su escuela, pregunta: "Existe una lgica jurdica?"; y responde negativamente, expresando la opinin de que no hay ms que una nica lgica con aplicaciones mltiples, y que, por tanto, no puede hablarse, sino impropiamente, de lgicas especiales, habiendo slo diversas aplicaciones de las leyes lgicas a la matemtica, a la filosofa, al derecho, etctera. 57 8. Como se ha dicho, el inters por la lgica de las proposiciones normativas o lgica dentica es reciente. Aun cuando los artculos de Jrgensen, 58 de Hofstadter y McKinsey, 59 Menger 60 y Ross,*1 repetidamente citados en los escritos posteriores, hayan sido publicados entre 1938 y 1941, el crecimiento, estara por decir la explosin simultnea de este tipo de estudios se remonta a unos diez aos atrs. Advirtase que la Introduccin a la lgica jurdica de Garca Mynez y el Essay in Modal Logic de. Von Wright son de 1951; las Un56

KLUG, op.

cf.,

p . 3.

Op. cit^ p. 5. v 87 J. KALINOWSKI, Y a-t-il une logique juridique? (1959). A Kalinowski le han respondido, en la misma revista, conjuntamente, R. FEYS y M. T . MOTTE, Logique juridique, systmes juridiques (1959). 68 Imperatives and Logic (1938). 58 On the Logic of Imperatives (1939)' A Lo&c of the Doubtful. On Optative and Imperative Logic (1939)* 81 Imperatives and Logic (1941).

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53 tersuchungen ber den Madalkalkl de Becker, de 1952; Har y Hall publican sus obras archidiscutidas (The Language of Moris y What is Valuet) en 1952; en 1953 Kalinowski publica el ensayo Thorie des propositions normatives. Estas obras, a las que siguieron rpidamente otras, en parte de los mismos autores, han constituido una amplia plataforma sobre la cual se va construyendo el edificio de la lgica dentica. Geogrfica y lingsticamente pueden distinguirse tres reas de difusin: el rea de lengua espaola, que encabeza Garca Mynez (Carlos Cosso ocupa un lugar aparte); el rea eslava, que comprende, junto con Kalinowski y otros lgicos polacos, al checo Weinberger; el rea de lengua inglesa, que se ha desarrollado partiendo sobre todo de los estudios de Von Wright, y comprende al conjunto ms numeroso y continuamente en aumento (Anderson, Prior, Rescher, Dawson, Alien). Entre estas tres reas los contactos han sido hasta ahora ms bien escasos. Quien haya tenido ocasin de leer los escritos pertenecientes a los tres dominios habr advertido cmo los autores de las diferentes reas, aun ocupndose de los mismos problemas, se ignoran mutuamente. Para ser ms precisos, las cosas estn del siguiente modo: el rea de lengua espaola y la eslava estn individualmente en contacto con la inglesa (tanto Garda Mynez como Weinberger se han ocupado de la lgica dentica de Von Wright), pero no estn en contacto entre ellos. El rea de lengua inglesa no est en contacto con ninguna de las otras dos. Los problemas que, por lo general, se encaran en estos escritos son principalmente dos: 1) la inferencia entre normas (o imperativos), o bien el silogismo prctico; 2) las modalidades deticas. Aun cuando esta distincin no suele ser expresada, y los rdenes de problemas a menudo se mezclan, conviene destacarla y tratar separadamente los estudios que se refieren a ella. El primer orden de problemas se ocupa de las condiciones y de la naturaleza de una inferencia correcta en un razonamiento en el cual, de dos premisas, cuando nenos una es una norma (o un imperativo). El segundo se ocupa del estudio de los nexos lgicos entre las diferentes modalidades propias de las proposiciones normativas, y de la inferencia correcta de la una a la otra. Por lo dems, la oportunidad de la distincin se confirma y se justifica si se considera la diferente colocacin que tienen los problemas respectiva-

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mente tratados en la teora general del derecho: la teora del silogismo prctico tiene que ver con la estructura y con la validez del razonamiento judicial (a menudo considerado por los juristas como un silogismo): la teora de las modalidades denticas se refiere a las llamadas figuras de calificacin jurdica y a sus relaciones. Se trata, tanto en un caso como en el otro, de problemas que tienen su lugar bien preciso y diferenciado en la teora general del derecho, los primeros en el captulo sobre la interpretacin, los segundos en aqul sobre la estructura del ordenamiento jurdico. De los dos problemas, el segundo es el ms vivazmente debatido y tambin parece el ms apto para excitar el espritu inventivo de los lgicos y de los juristas. Por "silogismo prctico" se entiende aquel silogismo en el cual una de las dos premisas y la conclusin son normas o imperativos (entendindose por "norma" una proposicin con el verbo en el modo imperativo).62 Prescindo aqu completamente de la cuestin de la diferencia entre normas e imperativos.68 La discusin sobre el silogismo prctico naci del hecho de que su validez ha sido repetidamente puesta en duda mediante un argumento de este gnero: las normas (o los imperativos) son proposiciones a las que no pueden atribuirse los valores verdadero y falso; las reglas del silogismo valen para proposiciones que son verdaderas o falsas y sirven justamente para extraer conclusiones verdaderas o falsas de premisas verdaderas o falsas; ergo, las reglas del silogismo no valen para las normas o para los imperativos).64 Pero, el trabajo de los juristas, no consiste en gran parte en deducir normas de otras normas? En particular el trabajo del juez, en un sistema de tipo legalista, no ha sido l mismo descrito como un silogismo en el cual una conclusin normativa (la sentencia) es extrada de dos premisas de las cuales la primera es una norma, (la ley)? Negar validez al silogismo prctico, no significa ponerse en condicin de po alcanzar
Sobre la teora aristotlica del silogismo prctico y su analoga con el silogismo modal, cf. las consideraciones de KAUNOWSKI, Thorie des propositions normatives, cit., pp. 163-173. e * Sobre lo cual, por ejemplo, H. N . CASTAEDA, Un sistema general de lgica normativa (19&7). 64 Para una amplia discusin del problema, cf, M. Mowrz, Der praktische Syllogismus und das juridische Denken (1954).82

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a comprender una gran parte de la obra de la jurisprudencia? La historia de la discusin en torno al silogismo prctico es la historia de los diferentes intentos llevados a cabo para escapar de esta dificultad, a travs de las diferentes respuestas dadas a la pregunta acerca de cul sea el status de las normas (o de los imperativos). De estos intentos una amplia y til resea ha sido hecha por Weinberger en el ensayo Die Sollsatsproblerrtatik in der modernen Logic (1958).65 Las respuestas ms tpicas pueden ser agrupadas en torno a estas cinco tesis: 1) a la pareja verdadero-falso, propia de las proposiciones en el modo indicativo corresponde, en las normas o en los imperativos, otra pareja de valores, por ejemplo, valido-invlido (Kelsen, Garca Mynez), o bien apropiadoinapropiado (Castaeda); 2) a la verdad y falsedad de las proposiciones en el modo indicativo corresponde, en las normas y en los imperativos, el cumplimiento o el incumplimiento, de donde la lgica de los imperativos se resuelve en una lgica del cumplimiento y sta es una lgica de las aserciones (Hofstadter y McKinsey); 5) todo imperativo es siempre reducible a una alternativa expresable con proposiciones en el modo indicativo en la forma: "o haces x, o te sucede y" (Bohnert, Visalberghi); 4) imperativo y aserciones tienen una parte en comn (frstica) y una parte que los distingue (nustica) y es sobre la primera y no sobre la segunda que se realizan las operaciones lgicas (Har); 5) la lgica de las normas es una lgica modal, construible siguiendo el modelo de la lgica de las modalidades clsicas (Von Wright, Kalinowski). De estas cinco teoras, aquella que ha tenido hasta ahora una mayor aceptacin y que parece susceptible de mayores desarrollos es la ltima. 9. El problema ms vivamente discutido ha sido como se ha dicho el relativo a las figuras de calificacin jurdica de lo obligatorio, de lo prohibido, de lo permitido, etttera. Varios sistemas han sido propuestos contemporneamente, y en forma diversa, por Garca Mynez, por Von Wright, por Becker y por Kalinowski.
Pero vase tambin a Har, ya citado, a quien Weinberger no toma en cuenta. Una resea y discusin de las principales teoras tambin en el ltimo artculo de CASTAEDA, Imperative Reasonings (1960).66

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Garca Mynez, quien presenta su propia teora como una ontologa formal, cuyas afirmaciones son verdades de razn vlidas en cualquier ordenamiento jurdico,66 toma en consideracin cuatro clases fundamentales de comportamientos normativos: lcito, obligatorio, potestativo, ilcito. Para Von Wright la lgica de las normas, a la que ha dado, derivndolo de Broad, el afortunado nombre de "lgica dentica",67 es uno de los cuatro sistemas de lgica modal que se refieren respectivamente a los modos alticos, epistmicos, denticos, existenciales: los modos denticos son cuatro: permitido, prohibido, obligatorio, indiferente. Becker presenta la lgica normativa como una nueva posible interpretacin del clculo modal clsico (la otra interpretacin es la estadstica) y define cinco modalidades: ordenado (necesario), permitido (posible), prohibido (imposible), no ordenado (no necesario), indiferente (contingente).68 Tambin Kalinowski determina las figuras de calificacin normativa partiendo del uso de los verbos modales: deber, tener derecho, poder (formulando l la hiptesis de una analoga entre las proposiciones normativas y las proposiciones modales clsicas); y admite cinco functores preposicionales normativos, expresados por las frmulas verbales: no debe hacer (prohibido), puede hacer y puede no hacer (indiferente), tiene derecho a hacer (permiso afirmativo), debe hacer (obligatorio), tiene derecho a no hacer (permiso negativo).69 Como se ve por los autores citados, las modalidades normativas son ahora cuatro, ahora cinco. Falta en el sistema de Von Wright, respecto del de Kalinowski, la modalidad que hemos llamado permiso negativo. Ya lo haba observado lanch, quien haba considerado para cada uno de los cuatro tipos de modos examinados por Von Wright no cuatro sino cinco modalidades: para los modos denticos, obligatorio, prohibido, permitido, facultativo (permiso negativo)
Cf. sobre todo Introduccin a la lgica jurdica, cit., Ltt lgica dentica de G. H. von Wright y la antologa formal del derecho (1953); Los principios de la ontologa formal del derecho y su expresin simblica (1953). 97 Cf. An Essay in Modal Logic (1951) y Deontic Logic (1951). Pero el sustantivo 'Deontik* ya fue usado por . MALLY, Grundgesetze des Sollens. Graz, Levschner und Lubensky, 1926. 8 Untersuchungen ber den Modalkalkl (1952). 69 Thorie des propositions normatives (1953).
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e indiferente esto es, aquellas mismas aceptadas por Becker y por Kalinowski. Fue slo ms tarde cuando Blanch elabor, en oposicin al tetraedro tradicional de las proposiciones, una constelacin hexadrica de conceptos, que se distinguen en dos tradas de contrarios y de respectivos subcontrarios, la cual lo conduce a aadir una sexta modalidad, la contradictoria de lo indiferente, definible como aquello que es obligatorio o est prohibido, esto es lo imperativo (o lo regulado).71 Tammelo propone en diferentes ensayos distinguir los ordenamientos jurdicos cerrados de los abiertos, entendiendo por ordenamiento jurdico cerrado aquel en el cual, o existen normas expresas para todo comportamiento permitido (pero se trata de un caso puramente imaginario), o bien existe la llamada norma general de clausura, en base a la cual todo lo que no est expresamente prohibido est permitido: la razn de la distincin reside en el hecho de que en estos ltimos falta la modalidad de lo indiferente o de lo jurdicamente irrelevante, que l llama lo jurdicamente neutral,72 y de este modo las modalidades se habran reducido a cuatro, llamadas obligatoryj prohibited, licensory, permissory (que por lo dems no corresponden a las cuatro sobre las que concuerdan los otros autores). En los estudios en torno a las modalidades denticas, un captulo particularmente interesante como ya se ha visto por los ensayos de Blanch es el de la negacin. La razn por la cual este problema ha sido particularmente discutido hay que buscarla en el hecho de que por lo general se ha credo que las proposiciones indicativas y las normativas se comportan de una manera diferente respecto de la negacin, y que, por tanto, el anlisis de la negacin es particularmente idneo para arrojar luz sobre sus diferencias. Se ha insistido, por ejemplo, en la tesis de que, en tanto que las proposiciones indicativas admiten una sola negacin, las normas admiten dos (creo que esta tesis fue pueta en
* R. BLANCH, Quantity, Modality and Other Kindred Systems of Categortes (1952). 71 Sur l'opposition des concepts (1953): Opposition et ngation (1957). 72 Cf. en particular: On the Logical Openness of Legal Orden (1959). Tambin On the Logical Structure of th Law Field (1959); Axiomatics of Systems of Law and the Logical Bounds of Juristic Thinking (1960).

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circulacin por Hall). Weinberger, qu se ha ocupado del problema en un ensayo muy amplio, retoma el mismo tema con una variante: 73 sean una asercin A(p) y una norma S(p). l piensa que ambas pueden ser negadas de dos modos: ya sea negando respectivamente A y S, es decir, la entera proposicin, ya sea negando p, es decir su contenido, y se tendr A(p) junto a S(p), y A(p) junto a S(p). La diferencia reside en que mientras que A(p) y A(p) son expresiones equivalentes, S(p) y S(p), al expresar la primera la invalidez de S(p) (y por tanto *p est permitido'), y S(p) el deber de omitir p (y por tanto 'p est prohibido*), son expresiones fundamentalmente diversas (estn en relacin de contradiccin).74 Cabra preguntarse si esta referencia a las dos negaciones, que debera indicar una nota distintiva de las normas, tiene todava algn valor despus de que Von Wright, apelando a la distincin aristotlica entre *x no es blanco* y 'x es noblanco', seal la posibilidad de una lgica con dos negaciones tambin para las proposiciones indicativas, distinguiendo una negacin dbil (que corresponde al primer enunciado) y una negacin fuerte (que corresponde al segundo), y considerando la segunda como implicando la primera y no viceversa.75 Esta tesis est polmicamente dirigida precisamente en contra de "la posicin tradicional y ortodoxa entre los lgicos" segn la cual "la negacin se refiere a una proposicin como a un todo, y de que no existe una afirmacin de no-P respecto de una cosa que sea distinta de la negacin de que P es verdadero respecto de esta cosa";76 como se ve, est dirigida justamente en contra de la tesis que le haba permitido a Weinberger sostener que A(p) y A(p) son equivalentes. "La proposicin 'es verdad que x es no-P* es lgicamente ms fuerte, o implica la proposicin 'no es verdad que x es P \ " En lo que toca a la lgica dentica, la distincin de las dos negaciones permite a V04 Wright proponer un sistema extenso junto al sistema clsico. En el sistema extenso la distincin de dos negaciones le consiente
ber te Negation von SoUsatzen (I957), pp. 125 y ss. * Del mismo autor cf. tambin Thorie des proposttions normatives (1960), en polmica directa con el artculo homnimo de Kalinowski, citado en la pgina vj. On the Logic of Negation (1950).
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" Op. fc, p. 3 .

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distinguir un permiso dbil de un permiso fuerte, una prohibicin dbil de una prohibicin fuerte, en general normas dbiles que consisten en la mera ausencia de la norma contradictoria (el permiso considerado como ausencia de una cierta prohibicin, y la prohibicin como ausencia de un cierto permiso), y normas fuertes que establecen positivamente reglas de accin (el permiso se convierte aqu en aquello que est positivamente no prohibido, y la prohibicin en aquello que est positivamente no permitido). Nos queda ahora dar algunas indicaciones sobre una serie de autores que en estos ltimos aos han elaborado nuevos sistemas de lgica dentica o han integrado aquellos que hemos recordado: algunos de ellos constituyen una familia en torno al sistema de Von Wrigth. Particularmente activo como se advierte por la bibliografa ha sido H. N. Castaeda, cuyo primer sistema est expuesto en el ensayo de 1957, Un sistema general de lgica normativa.'17 Partiendo de la exigencia de resolver problemas prcticos y apuntando hacia investigaciones de laboratorio, A. R. Anderson (en un primer tiempo con Ornar Khayyam Moore) parte de Bohnert para elaborar un sistema de "lgica de las sanciones" que considera ms comprensivo que el de Von Wright; el punto de partida es la idea de que un comportamiento puede definirse como obligatorio (O) si, y slo si, su incumplimiento conduce necesariamente a una sancin (S): de donde "Op" es una abreviacin para indicar que la negacin de p implica S.78 K. J. J. Hintikka introduce en la lgica dentica los cuantificadores.79 N. Rescher recoge de Von Wright el sistema de lgica dentica partiendo de la definicin idel permiso relativo, es decir, del permiso bajo condicin (*p est permitido bajo la condicin c').80 E. E. DawDel mismo autor cf. tambin los ensayos sucesivos^gue retoman y desarrollan la construccin de una lgica normativa diferente de la lgica de las aserciones, a menudo en polmica con otros autores, en particular con GEAGH, Imperatwes and Deontic Logic (1958), con RESCHER, The ttogic of Obligation (1959), con ANDERSON, ObUgatton and Modal Logic (1960). 78 1 sistema fue expuesto primeramente en el artculo The Formal Analysis of Normative Systems (1956); pero vase tambin, The Formal Analysis of Normative Concepts (1957); y The Logic of Norms (19&8). El sistema de Anderson ha sido discutido por A. N. PRIOR en un apndice de la obra Time and Modality, i9fl, pp. 140-145. ' " Quanttfiers m Deontic Logic (1957). ** An Axiom System for Deontic Logic (1958).
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son, partiendo de la discusin entre Anderson y Prior, se propone indagar la estructura de la lgica dentica no como una rama separada de la lgica modal (como la de Von Wright), ni como una lgica altica integrada con algunos axiomas denticos (como la de Anderson), sino como una lgica modal altica ordinaria.81 L. E. Alien, modificando el sistema de Anderson, sustituye en la definicin de obligacin la nocin de sancin por la de violacin, porque en tanto que la ruptura de una norma jurdica conduce siempre a una nueva violacin, no est dicho que conduzca siempre a una sancin y toma como punto de partida del sistema la siguiente definicin de obligacin (referida, como en Anderson, a las proposiciones y no, como en Von Wright, a los actos): ''Decir que una proposicin es obligatoria es una abreviacin para decir que es necesario que si esta proposicin es falsa, entonces existe una violacin."82 Por ltimo L. Apostel ha propuesto interpretar la lgica dentica de Von Wright segn el modelo de la teora de los juegos.88 p. Desde el comienzo hemos presentado esta relacin sobre la lgica y el derecho como un estado de cuentas y no como un balance. Un balance es prematuro en una materia como sta que se encuentra en un periodo de desarrollo.84 Del examen del trabajo hecho trato de extraer, a lo ms, alguna indicacin sobre el trabajo por hacer. Me sirvo una vez ms de la distincin entre lgica de los juristas y lgica del derecho. Ya he dicho que el inters principal de los estudios de lgica jurdica parece estar dirigido en estos aos a la segunda. Me limito aqu a agregar que tambin las perspectivas futuras me parecen, en este campo, muy prometedoras. En el mbito del estudio sobre el razonamiento de los juristas, las investigaciones de lgica jurdica por lo general le dan la impresin a los juristas de mquinas ipuy complicadas y delicadas cuyo costo es superior al rendimiento. La parte del clculo lgico en el razonamiento jurdico es ele" A Model fr Deonic Lope (1959). 81 Deontic Lope (1960), p. 16. ** Gante Theory and the Interpretation of Deontic Lope (1960). 8 * Sobre las tareas de la lgica jurdica cf, las observaciones de Op. cit.

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mental, y puede tranquilamente ser confiada a la intuicin de la persona competente. No tiene necesidad de conocer complicados clculos matemticos aquel a quien le basta, para hacer las operaciones que necesita, los diez dedos de la mano. Tambin aquellos que han introducido la lgica simblica se han limitado hasta ahora a estudiar la parte que tiene la deduccin en el razonamiento jurdico. Pero un estudio de este gnero, aun con los instrumentos ms refinados, no llega muy lejos en el conocimiento de la argumentacin jurdica. Saber que los juristas usan, hablando y escribiendo, aquellas operaciones lgicas elementales de las que hacen uso todas las personas razonables cuando hacen un discurso sensato, no nos abre horizontes muy nuevos y luminosos. Creo que en el momento actual ms que una aplicacin externa de los modelos lgicos ya constituidos, en este sector de estudios sera conveniente una vasta recoleccin de argumentos sacados de viejos y nuevos libros de juristas y de la jurisprudencia de las cortes de diferentes pases, un trabajo de exploracin y de clasificacin partiendo desde abajo. No digo que un trabajo de este gnero nos ofrecera muchas sorpresas; pero servira para ordenar una materia an muy confusa, objeto de estudios parciales y no coordinados. En suma, ms que a una aplicacin de la lgica elemental al razonamiento de los juristas, vera con mayor simpata, en este campo, a una teora general de la argumentacin jurdica.85 Por lo que toca a la lgica de las normas, me parece forzoso reconocer, en cambio, que ella ha hecho y est haciendo contribuciones tiles a la teora general del derecho, esto es, a una disciplina que cada vez se va separando ms de la ciencia jurdica (tradicionalmente entendida como elaboEs la direccin en la que se mueve desde hace algn tiempo Perelman y su escuela. En esta misma direccin colocara a un jurista particularmente sensible a los aspectos lgicos de los problemas jurdicos, como ENGISCH, que insiste en la diferencia entre lgica formal y lgica material en el ensayo Aufgaben etner Logik und Methodik des juristischen Denkens (1959): "En todo caso me parece que se impone la exigencia de que se instituya una lgica jurdica con atencin a la arquitectura interna del edificio de las ideas jurdicas como tal, y que se elabore, por consiguiente, un sistema de lgica jurdica no tanto de acuerdo con una adhesin estrecha a la construccin de un sistema de lgica formal, sino en contacto con las argumentaciones jurdicas tpicas." (p. 85).
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racin de las regula decidendi), y se presenta como estudio de las estructuras de las que se compone y en las que se articula un sistema normativo. Muchos problemas de la teora general del derecho haban llegado a un punto muerto, justamente por la carencia de un planteamiento lgico-lingstico ms riguroso, que pusiera en claro todas las aporas, discutiera los temas controvertidos, desarrollara las tesis fundamentales. Indico algunos de estos problemas: el status de las proposiciones normativas y el significado de 'soller; la naturaleza de la norma jurdica como norma hipottica; la distincin entre los diferentes tipos de normas y sus relaciones; imperativos positivos e imperativos negativos; imperativos y normas permisivas; las modalidades denticas y sus conexiones; el ordenamiento jurdico como sistema, con los problemas conexos de la unidad, de la coherencia y de la integridad. Es un vasto campo de investigaciones para cuya profundizacin me parecen tiles los instrumentos que ofrece la lgica dentica en su tendencia actual. Slo agrego una advertencia: que por tratarse de instrumentos de precisin tienen que ser empleados con cautela y con moderacin, para no suscitar una vez ms las aprehensiones de quien ve, en cualquier discusin de los problemas jurdicos en trminos lgicos, una vuelta al temido y menospreciado formalismo de los positivistas o, peor, un confiado e ingenuo abandono a los sueos iusnaturalistas de la legislacin universal.

BIBLIOGRAFA DE LGICA JURDICA


(1936-1960)

Premisa i. La presente Bibliografa consta de una bibliografa en orden alfabtico y de una bibliografa en orden cronolgico. La primera bibliografa enumera los escritos en orden alfabtico, segn el nombre del autor; otras obras del mismo autor estn dispuestas por orden cronolgico, por el ao de edicin; otras obras del mismo autor y ao estn enumeradas por orden alfabtico, segn su ttulo. La segunda bibliografa enumera los escritos en orden cronolgico, segn el ao de la edicin; otras obras del mismo ao estn dispuestas en orden alfabtico, segn el nombre del autor; otras obras del mismo ao y autor estn enumeradas en orden alfabtico, segn su ttulo. 2. Revistas de Lgica Jurdica: Logique et Analyse. Nouvelle serie. Comit de direction: Leo Apostel, Philippe Devaux, Roben Feys, Chaim Perelman. Louvain, E. Nauwelaerts. Pars, Batrice-Nauwelaerts. Editada desde 1958. MULL. Modern Uses of Logic in Law. Edited by Layman E. Alien with the advice and assistance of Alan R. Anderson, Mary E. Caldwell, Patricia A. James, Harold D. Lasswell, and Len Lipson. New Haven (Connecticut), Yale Law School. Editada desde 1959. The Journal of Symbolic Logic. Edited by A. Church, S. C. Kleene, A. A. Lazerowitz, A. N. Prior, J. Robinson. Managing Editor: A. Borgers. Groningen, N. V. Erven, P. Noordhoff, Publishers. Editada desde 1936.1,
En esta ltima revista apareci la Bibliografa de Lgica Simblica para el periodo 1666-1935. ALONSO CHURCH, "A Bibliography of Symbolic 'Logic". The Journal of Symbolic Logic, i, 1936, pp. 121-218; 3, 1938, pp. 178-192. ndices. Ibidem, 3, 1938, pp. 193-212. De las obras posteriores a 1935, la misma revista contina la bibliografa mediante reseas e indicaciones, de las que publica ndices peridicamente: de los autores de las obras o de las reseas en ella reseadas {Index of Reviews) y de quienes resean esas obras o reseas (Authors of Reviews), cada dos aos; con mayor intervalo, de materias (Index of Reviews by Subjects). 45
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L BIBLIOGRAFA EN ORDEN ALFABTICO


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