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El derecho est compuesto por normas jurdicas positivas que describen conductas prohibidas o permisivas, a las cuales el legislador les ha dado unas consecuencias jurdicas. Esas normas jurdicas, como se explic en el tema introduccin al derecho, devienen de comportamientos humanos que requirieron ser contenidos en normas para el normal desarrollo de lo social y de la sana convivencia. De la misma manera, en el desarrollo de una economa y de un mercado se presentan situaciones las cuales requieren la emisin de normas donde se regulen aspectos que permitan al Estado, como ente interventor en la economa, brindar seguridad a los participantes de un mercado cuyo entorno de negociacin est libre de imperfecciones que generen la concentracin de riqueza por un medio diferente al enfrentamiento transparente de la libre y leal oferta. Para ello, se requiere de supuestos fcticos donde se involucren los lmites a la autonoma de la voluntad. Ese lmite, dentro del comercio, define la licitud de los negocios y de los contratos. Por tanto, el Estado busca proteger tanto a las empresas como a los consumidores respecto de comportamientos que reduzcan la oportunidad de participar del lado de la oferta, o de salvaguardar la capacidad adquisitiva de bienes por parte de la demanda. Teniendo en cuenta que la comercializacin es una actividad propia de un mercado, dentro de la ley existen normas que la regulan. Esas normas se encuentran especialmente dentro del derecho de la competencia. Hasta hace poco fueron normas ineficaces, sin embargo, hoy en da, con la importancia que merece todo lo relacionado a la actividad empresarial son reconocidas como piedra angular de nuestra normativa.

Concepto:

Las prcticas comerciales restrictivas son comportamientos que como su nombre lo indica restringen la competencia. Lo ilcito tiene como referencia lo licito. Por tanto, para dar claridad sobre el alcance de una restriccin al mercado es preciso partir del funcionamiento normal del mercado y encontrar all la calificacin de la imperfeccin.

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Un mercado se encuentra en condiciones normales cuando los agentes econmicos pueden actuar libremente. Tanto las empresas como los consumidores. Una empresa es libre cuando escoge qu producto vende, cmo lo vende, cundo lo vende, dnde lo vende y a qu valor lo vende. La anterior descripcin se le puede llamar libertad de oferta, sin embargo no se puede dejar de mencionar que muchas de estas libertades no son absolutas pues para ciertos mercados el Estado adelanta gestiones de intervencin cuando est de por medio el inters pblico. Por su parte, un consumidor es libre cuando una vez recibe unos ingresos peridicos decide satisfacer con ellos una necesidad, y en tal sentido, determina qu producto escoge de acuerdo a la informacin que recibe del mercado, haciendo su mejor eleccin, prefiriendo un producto por encima de otro, de acuerdo a la calidad, servicio, precio, etc. La competencia es el enfrentamiento de las empresas por la clientela. Son muchas las empresas que adelantan esfuerzos a fin de ser elegidas por los consumidores. Para poder ser ganador en el mercado y obtener una utilidad razonable, las empresas parten de una investigacin de mercado definiendo las preferencias de los consumidores y el valor que stos estn dispuestos a pagar por un producto. Con el resultado de esa investigacin, encuentra respuesta sobre si su participacin en un segmento resulta rentable o si es mejor pensar en otro sector de la economa. Es la misma investigacin la que refleja: los competidores, el precio, servicio, recursos humanos, infraestructura, sueldos, canales de distribucin, publicidad, promociones y en fin una serie de elementos que componen la competencia en un mercado. Por la competencia el consumidor se ve favorecido, pues por ella encuentra diferentes alternativas que pueden ser por l escogidas. As tendr oportunidad de comparar las alternativas que le presenta el mercado y maximizar su ingreso. Entre ms ofertas existan, l podr obtener el mayor provecho en sus recursos. De la libertad que tiene el consumidor para escoger, y las empresas para entrar, es de donde nace la redistribucin justa del dinero, entendida como pagar lo justo por un bien y obtener lo justo de retorno por la venta del mismo. Pagar lo justo por un bien significa que los ingresos de un consumidor alcancen su mxima eficiencia, es decir, que su ingreso alcanzar para adquirir el mayor nmero de bienes. Un precio justo le permite adquirir un mayor nmero de bienes. Por el lado de la empresa obtener una utilidad justa significa que una empresa cobre sus costos ms una tasa interna de retorno que no sea desproporcionada frente al capital arriesgado, propia de un mercado en competencia donde las empresas luchan por los clientes. Como no existe una referencia que permita identificar cual es esa tasa interna de retorno proporcional, la referencia a fijar dicho monto es la competencia, quien cumple con sta funcin,

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pues el consumidor observa las diferentes alternativas del mercado y escoger la que se acerque a sus necesidades. Con la anterior descripcin se evidencia la importancia de la competencia, la cual permite que el consumidor tenga alternativas dentro del mercado, y le permite a las empresas desarrollar libremente su actividad sin cohibiciones. La faceta de la competencia, teniendo como referencia el precio justo y la utilidad justa, est destinada o pretende la redistribucin equitativa de la riqueza, protegiendo la capacidad adquisitiva de bienes del consumidor, y rechazando las concentraciones de dinero provenientes de prcticas que falsean la competencia. En conclusin, la competencia premia la eficiencia en el mercado, siendo legal solo aquella que est libre de distorsiones y que permite satisfacer la necesidad del consumidor, no siendo dable adoptar comportamientos que no estn basados en la eficiencia propia del servicio que se ofrece al consumidor. Esta es la normalidad del mercado. La del enfrentamiento en las empresas por los clientes. No obstante lo anterior, existen comportamientos que afectan la competencia, como son aquellos adelantados por terceros destinados a afectar la participacin y/o permanencia de empresas en un mercado, como aquellos que limitan la eleccin de la preferencia por parte de un consumidor. El derecho de la competencia pretende librar de distorsiones el desarrollo de la oferta y la demanda cuya causa son comportamientos de terceros, siendo lo contraro ilcito. Por ello, el bien jurdico tutelado por el derecho de la competencia, es el de medio que sirve para que la economa de mercado obtenga los objetivos polticos econmicos y sociales, constitucionalmente reconocidos, y para el desarrollo de libertad de los participantes en el mercado, es decir, la libertad de decisin y realizacin de la voluntad en la pretensin de ventajas econmicas que el sistema competitivo garantiza. El bien jurdico merecedor de proteccin es: la libertad de competencia.

Clasificacin:

Pese a que el derecho de la competencia est dividido en dos grandes disciplinas, la de la competencia desleal (decreto legislativo 1044) y la defensa de la competencia o antitrust (decreto legislativo 701), parte importante de la doctrina lo entiende como un ordenamiento unido en el que ambas disciplinas se encuentran acopladas. Esa unidad se fundamenta tanto en la

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Constitucin como en las leyes; la primera reconoce y protege la libertad de empresa garantizando su ejercicio, y la segunda hace posible la competencia econmica. Ambas disciplinas, la correspondiente a la competencia desleal y la antitrust, tienen una recproca funcin complementaria, en el sentido de que cada una de ellas suple las carencias de la otra con el fin de proteger la libre y leal competencia, mediante la formulacin de principios normativos, reglas de conducta y sanciones jurdicas.

COMPETENCIA DESLEAL

El rgimen de competencia desleal castiga los comportamientos que impiden la concurrencia de las empresas al mercado. El bien tutelado es la concurrencia al mercado. La concurrencia es la participacin de comerciantes a un mercado. Dentro de este rgimen se exige a las empresas enfrentar a la clientela bajo mandatos de rectitud entre ellas, dentro de un escenario transparente. El rgimen de competencia desleal se encuentra regulado en el Per mediante el decreto legislativo Nro. 1044, all aparecen los parmetros de aplicacin, los supuestos fcticos y la legitimacin requerida para considerar un comportamiento como desleal. El decreto legislativo 1044 tiene por objeto evitar, desalentar y sancionar los actos contrarios a la libre competencia, esto es, proteger el funcionamiento del sistema constitucionalizado, evitando distorsiones por actuaciones incorrectas y con el objeto de proteger a todas las partes que intervienen en el mercado, sean empresarios o consumidores. Cabe sealar que, para calificar un acto como de competencia desleal, no se requiere acreditar un dao efectivo o un comportamiento doloso; basta el perjuicio potencial al competidor, a los consumidores o al orden pblico econmico. La ley sobre Represin a la Competencia Desleal incluye una clusula general prohibitiva seguida de una enumeracin de supuestos concretos de comportamientos sancionables.

Dentro de las modalidades consideradas como competencia desleal se consignan a los actos consistentes en aprovecharse ilcitamente del esfuerzo de otros participantes en el mercado, se encuentran los actos de confusin con respecto a la actividad, las prestaciones o los productos; los actos de imitacin dirigidos a impedir la afirmacin en el

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mercado de un competidor; y la explotacin de la reputacin ajena, que se concreta en el aprovechamiento indebido de las ventajas de la reputacin adquirida por otro en el mercado, como, por ejemplo, la imitacin de signos distintivos, etiquetas, envases, etctera; tambin se encuentran, dentro de ellos, la violacin de secretos sin autorizacin de su titular o su adquisicin por medio de espionaje. Finalmente, hay actos o conductas desleales que inciden en las posibilidades de actuacin de los participantes en el mercado, lo que impide su correcto funcionamiento, como los actos de engao respecto, por ejemplo, a las caractersticas de productos y prestaciones de servicios, o aquellos que puedan inducir a error sobre la procedencia geogrfica de un producto o servicio. Tambin dentro de este ltimo gnero, se encuentran los actos de discriminacin frente al consumidor en materia de precios y otras condiciones de venta, as como la violacin de normas que implican la obtencin de una ventaja ilcita adquirida mediante la infraccin de leyes.