Jurisprudência Mineira - Ed.183

Jurisprudncia Mineira
rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais
Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.
Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte.
Jurisprudncia Mineira
Belo Horizonte
a. 58
v. 183
p. 1-354
out./dez. 2007
Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

Superintendente Des. Antnio Hlio Silva Superintendente Adjunto Des. Geraldo Augusto de Almeida Diretor Executivo de Desenvolvimento de Pessoas Leonardo Lcio Machado Diretora Executiva de Gesto da Informao Documental Silvana Couto Lessa Gerente de Jurisprudncia e Publicaes Tcnicas Ane Caroline Alves de Oliveira Coordenao de Publicao e Divulgao de Informao Tcnica Lcia Maria de Oliveira Mudrik - Coordenadora Alexandre Silva Habib Ceclia Maria Alves Costa Joo Dias de vila Luiz Gustavo Villas Boas Givisiez Maria Clia da Silveira Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Marisa Martins Ferreira Mauro Teles Cardoso Myriam Goulart de Oliveira Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares Wolney da Cunha Soares
Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes 8766 Rua Guajajaras, 40 - 22 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8 30180-1 100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.tjmg.gov.br/ejef - codit@tjmg.gov.br Nota: Os acrdos deste Tribunal so antecedidos por ttulos padronizados, produzidos pela redao da Revista.
Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico e Diagramao: ASCOM/CECOV Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB
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JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2007 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)
ISSN 0447-1 1768
Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Desembargador ORLANDO ADO CARVALHO
Primeiro Vice-Presidente Presidente
Desembargador ISALINO ROMUALDO DA SILVA LISBA

Segundo Vice-Presidente
Desembargador ANTNIO HLIO SILVA

Terceiro Vice-Presidente
Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO

Corregedor-Geral de Justia
Desembargador JOS FRANCISCO BUENO Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade em 04.12.2007)
Edelberto Lellis Santiago Orlando Ado Carvalho Antnio Hlio Silva Cludio Renato dos Santos Costa Isalino Romualdo da Silva Lisba Srgio Antnio de Resende Roney Oliveira Nilo Schalcher Ventura Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Carneiro Nilson Reis Dorival Guimares Pereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Jos Domingues Ferreira Esteves Jane Ribeiro Silva
Antnio Marcos Alvim Soares Eduardo Guimares Andrade Antnio Carlos Cruvinel Fernando Brulio Ribeiro Terra Edivaldo George dos Santos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Maria Elza de Campos Zettel Geraldo Augusto de Almeida Caetano Levi Lopes Luiz Audebert Delage Filho Ernane Fidlis dos Santos Jos Nepomuceno da Silva Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de Lacerda Jos Edgard Penna Amorim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias Vanessa Verdolim Hudson Andrade Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Armando Freire Delmival de Almeida Campos
Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Maria Celeste Porto Teixeira Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Eulina do Carmo Santos Almeida Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Roberto Borges de Oliveira Eli Lucas de Mendona Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas Ediwal Jos de Morais Ddimo Inocncio de Paula Unias Silva Eduardo Brum Vieira Chaves Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos ........Costa Jos de Dom Vioso Rodrigues Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat Jos Amancio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida
Tarcsio Jos Martins Costa Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nivio Lacerda Walter Pinto da Rocha Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani Renato Martins Jacob Antnio Lucas Pereira Jos Antnio Braga Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Pedro Coelho Vergara Marcelo Guimares Rodrigues Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Judimar Martins Biber Sampaio Antnio Generoso Filho Fenando Alvarenga Starling lvares Cabral da Silva Fernando Neto Botelho Alberto Henrique Costa de Oliveira Marcos Lincoln dos Santos
Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso
Primeira Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Segunda Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Roney Oliveira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Eduardo Guimares Andrade* Geraldo Augusto de Almeida Vanessa Verdolim Hudson Andrade Armando Freire Alberto Vilas Boas
Roney Oliveira* Nilson Reis Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes
Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Nilo Schalcher Ventura) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Nilo Schalcher Ventura* Kildare Gonalves Carvalho Manuel Bravo Saramago Ddimo Inocncio de Paula Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa
Jos Tarczio de Almeida Melo* Clio Csar Paduani Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz Drcio Lopardi Mendes
Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Sexta Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Dorival Guimares Pereira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Cludio Renato dos Santos Costa Dorival Guimares Pereira* Maria Elza de Campos Zettel Jos Nepomuceno da Silva Mauro Soares de Freitas
Jos Domingues Ferreira Esteves* Ernane Fidlis dos Santos Edilson Olmpio Fernandes Maurcio Barros Antnio Srvulo dos Santos
Stima Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alvim Soares) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Antnio Marcos Alvim Soares* Edivaldo George dos Santos Wander Paulo Marotta Moreira Belizrio Antnio de Lacerda Helosa Helena de Ruiz Combat
Fernando Brulio Ribeiro Terra* Silas Rodrigues Vieira Jos Edgard Penna Amorim Pereira Teresa Cristina da Cunha Peixoto Fernando Neto Botelho
Nona Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Dcima Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Osmando Almeida) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Osmando Almeida* Pedro Bernardes de Oliveira Tarcsio Jos Martins Costa Jos Antnio Braga Antnio Generoso Filho
Roberto Borges de Oliveira Alberto Aluzio Pacheco de Andrade* Paulo Roberto Pereira da Silva lvares Cabral da Silva Marcos Lincoln dos Santos
Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Duarte de Paula) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Geraldo Jos Duarte de Paula Selma Maria Marques de Souza Fernando Caldeira Brant Jos Afrnio Vilela Marcelo Guimares Rodrigues *
Alvimar de vila Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Jos Flvio de Almeida Nilo Nvio Lacerda*
Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Valdez Leite Machado) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Eulina do Carmo Santos Almeida* Francisco Kupidlowski Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia Alberto Henrique Costa de Oliveira
Valdez Leite Machado* Elias Camilo Sobrinho Evangelina Castilho Duarte Antnio de Pdua Oliveira Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa
Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Jos Affonso da Costa Crtes* Jos de Anchieta da Mota e Silva Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes
Francisco Batista de Abreu* Jos Amancio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes Jos Nicolau Masselli
Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quinta-feira do ms (Dcima Quinta e Dcima Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Affonso da Costa Crtes)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Nono Grupo de Cmaras Cveis 1 Quinta-feira do ms (Dcima Stima e Dcima Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Eduardo Marin da Cunha* Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Antnio Lucas Pereira
Guilherme Luciano Baeta Nunes* Unias Silva Jos de Dom Vioso Rodrigues Elpdio Donizetti Nunes Flvio Maia Viani
Primeira Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras

Desembargadores
Terceira Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Edelberto Lellis Santiago Mrcia Maria Milanez Carneiro Eduardo Brum Vieira Chaves* Judimar Martins Biber Sampaio Fernando Alvarenga Starling
Reynaldo Ximenes Carneiro* Joaquim Herculano Rodrigues Jos Antonino Baa Borges Hyparco de Vasconcellos Immesi Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires
Srgio Antnio de Resende Jane Ribeiro Silva Antnio Carlos Cruvinel Paulo Czar Dias Antnio Armando dos Anjos*
* Presidente da Cmara
Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Edelberto Santiago
Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras

Desembargadores
Quinta Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Delmival de Almeida Campos Eli Lucas de Mendona* Ediwal Jos de Morais Walter Pinto da Rocha Renato Martins Jacob
* Presidente da Cmara
Alexandre Victor de Carvalho Maria Celeste Porto Teixeira Antoninho Vieira de Brito* Hlcio Valentim de Andrade Filho Pedro Coelho Vergara
Segundo Grupo de Cmaras Criminais (1 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Delmival de Almeida Campos
Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 14 horas
Desembargadores
Orlando Ado Carvalho

Presidente
Jos Francisco Bueno

Isalino Romualdo da Silva Lisba

Primeiro Vice-Presidente
Fernando Brulio Ribeiro Terra Edivaldo George dos Santos Silas Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Maria Elza de Campos Zettel
Antnio Hlio Silva

Mrio Lcio Carreira Machado

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)
Desembargadores
Edelberto Lellis Santiago Orlando Ado Carvalho

Presidente
Jos Antonino Baa Borges Jos Francisco Bueno

Antnio Hlio Silva

Clio Csar Paduani

Vice-Corregedor-Geral de Justia
Cludio Renato dos Santos Costa Isalino Romualdo da Silva Lisba

Primeiro Vice-Presidente
Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Dorival Guimares Pereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Jos Domingues Ferreira Esteves Antnio Carlos Cruvinel Geraldo Jos Duarte de Paula Alvimar de vila Antnio Marcos Alvim Soares
Srgio Antnio de Resende Roney Oliveira Nilo Schalcher Ventura

Presidente do TRE
Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues

Vice-Presidente e Corregedor do TRE
Mrio Lcio Carreira Machado

Jos Tarczio de Almeida Melo
Procurador-Geral de Justia: Dr. Jarbas Soares Jnior
Comisso de Divulgao e Jurisprudncia

(em 04.09.2007) Desembargadores Antnio Hlio Silva - Presidente Kildare Gonalves Carvalho - 1, 2 e 3 Cveis Jos Carlos Moreira Diniz - 4, 5 e 6 Cveis Helosa Helena de Ruiz Combat - 7 e 8 Cveis Tarcsio Martins Costa - 9, 10 e 11 Cveis Francisco Kupidlowski - 12, 13, 14 e 15 Cveis Sebastio Pereira de Souza - 16, 17 e 18 Cveis Beatriz Pinheiro Caires - 1, 2 e 3 Criminais Maria Celeste Porto Teixeira - 4 e 5 Criminais
SUMRIO
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO
Desembargador Jorge Fontana - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 Julho de 1889 - Atentado contra D. Pedro II - Tribunal da Relao de Ouro Preto e seu apoio ao Imperador - Nota histrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
DOUTRINA
Juiz competente no procedimento de dvida - Des. Marcelo Guimares Rodrigues . . . . . . . . . . . . . . . .19 Leso ao princpio do contraditrio e da isonomia na esfera da instncia superior pertinente manifestao da Procuradoria de Justia - Tarcsio Marques e Edson Alexandre da Silva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .22 O controle e a represso da biopirataria no Brasil - Rodrigo Carneiro Gomes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27 Tcnica normativa estrutural das decises jurisdicionais no Estado Democrtico de Direito - Gilson Soares Lemes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS
Corte Superior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243 Superior Tribunal de Justia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311 Supremo Tribunal Federal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 315 ndice Numrico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 319 ndice Alfabtico e Remissivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 323
DESEMBARGADOR JORGE FONTANA Memria do Judicirio Mineiro
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

Memria do Judicirio Mineiro
NOTA BIOGRFICA
Edsio Fernandes, Presidente poca, em seu discurso ressaltou:

H juzes - e entre eles est o nosso querido Jorge Fontana - que podem olhar para um passado que j vai longe, e agora, ao se retirar do Pretrio por fora da imposio constitucional, tem o direito de enxergar na sua vida forense uma consagradora contribuio, verdadeira distino guardada no corao de todos que contriburam com denodado esforo e exemplo para a eterna evoluo do direito.
Desembargador Jorge Fontana Centenrio de Nascimento

Jorge Fontana nasceu em 27 de outubro de 1906, em So Toms de Aquino, ento Distrito de So Sebastio do Paraso, Minas Gerais. Era filho de Segismundo Fontana e Sebastiana Rosa Fontana, e casado com Slvia Silva Fontana, com quem teve trs filhos: Jos Mrio, Maria Slvia e Maria Ceclia. Faleceu em 19 de junho de 1981. Ingressou na Magistratura em 11 de dezembro de 1946, nomeado para Juiz Municipal de Itamogi. Em 17 de julho de 1949, assumiu o exerccio do cargo de Juiz de Direito da Comarca de Virginpolis. Por merecimento, foi promovido para Guanhes em 5 de agosto de 1953, permanecendo nessa comarca at 1956, quando se transferiu, tambm por merecimento, para Piumhi, assumindo o exerccio em 24 de maro. Promovido por antiguidade ao cargo de Juiz do extinto Tribunal de Alada em 30 de novembro de 1970, chegando ao cargo de Vice-Presidente. Com a sano do Governador Aureliano Chaves, por merecimento, foi promovido ao cargo de Desembargador em 17 de dezembro de 1975. Em 27 de outubro de 1976, o Tribunal Pleno reuniu-se em Sesso Plenria Especial para homenagear o Desembargador Jorge Fontana, que atingia, nessa data, a idade-limite para a aposentadoria compulsria, aps 30 anos de funo judicante. O Desembargador
Em suas palavras de despedida, proferiu:

Orgulhosamente, tenho como maior glria da vida a de ter participado da amorvel famlia desta Casa da Justia, de gloriosas tradies, pela marcante influncia, que, por mais de um sculo, vem exercendo na vida jurdica do Estado e da Nao, pelos Mestres que a integraram desde os primeiros tempos e pelos que a integram no momento.
Referncias bibliogrficas DIRIO DO JUDICIRIO. Jornal Minas Gerais. Belo Horizonte, 29 out.,1976, p. 1. MONTEIRO, Norma de Gis. Dicionrio biogrfico de Minas Gerais: perodo republicano, 1889/1991. Belo Horizonte: Alemg: UFMG, Centro de Estudos Mineiros, 1994. v.2. p. 258, ISBN 858515702X (enc.). TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Arquivo de provimento de comarcas da Magistratura de Minas Gerais. Pasta Funcional. Belo Horizonte.
...
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 183, p. 13-18, out./dez. 2007
15
NOTA HISTRICA
Julho de 1889 - atentado contra D. Pedro II Tribunal da Relao de Ouro Preto e seu apoio ao Imperador
[...] cada acontecimento sempre um momento, ponto mpar e incomparvel no tempo, que s revela o seu valor se referido a um movimento mais geral - o processo tecido pela narrativa, que lhe reserva um lugar, assinala uma qualidade e imprime um sentido.1 Na Histria, assim como na vida, os pontos vo, sempre, tecendo uma teia e se interligando. Em 1889, por exemplo, D. Pedro II, Imperador do Brasil, sofreu um atentado quando saa de uma representao teatral no Rio de Janeiro. Entretanto, para se entender a razo desse ato insano e a conturbada dcada de 1880, faz-se necessria uma breve retrospectiva histrica a partir do ano de 1850, quando da abolio do trfico negreiro. A partir desse ano, o Brasil passou por um processo de profunda transformao econmica e social, com um crescimento significativo de vrios setores. A populao brasileira, que era de 3 milhes em 1822, saltou para 14 milhes em 1880; as indstrias, especialmente as txteis, de 175 estabelecimentos, em 1874, pularam para mais de 600 em 1880. Urbanizao das cidades e melhoria nos meios de transporte, com a construo de 9 mil quilmetros de ferrovias e a introduo do barco a vapor no final do Imprio, tambm so fatores a serem ressaltados. Alm disso, melhorias tcnicas foram introduzidas na produo do acar e do caf. Houve, tambm, a substituio da mo-de-obra escravista pelos trabalhadores livres (imigrantes) e o crescimento de estabelecimentos bancrios. Todavia, o Estado Imperial no se modernizou na mesma proporo das inmeras transformaes por que passava a sociedade brasileira. Alm disso, outros fatores contriburam para a crise do sistema monrquico. Um deles foi a interferncia de D. Pedro II, no ano de 1872, nos assuntos religiosos, provocando um descontentamento na Igreja Catlica. Segundo historiadores, no final do Imprio, um incidente de pouca relevncia tomou propores inesperadas: o bispo do Rio de Janeiro, obediente bula papal que havia condenado a maonaria e interditado padres e fiis de pertencerem a seus quadros, suspendeu o padre Almeida Martins por ter participado de uma solenidade manica. A partir da, os bispos de Olinda e do Par proibiram a participao de maons em confrarias e irmandades
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1
catlicas. H que se registrar que, poca, catlicos e maons tinham uma coexistncia pacfica. Dom Pedro II, ento, interfere e manda suspender a medida. Os bispos mantm suas posies e, em 1874, so presos e condenados a trabalhos forados, recebendo a solidariedade dos demais bispos e do Vaticano. Mais tarde, so anistiados, mas a Igreja no perdoa Dom Pedro e retira-lhe o apoio. Por outro lado, a insatisfao dos militares acentuou-se aps a Guerra do Paraguai (1864 a 1870), a qual, segundo Priore e Venncio (2003), [...] teve repercusses que foram muito alm dos sofrimentos nos campos de batalha, revelando as contradies da sociedade escravista e transformando o exrcito em um importante agente poltico [...]. Os militares tambm estavam insatisfeitos com a corrupo na Corte e com a proibio de se manifestarem publicamente, sem a expressa autorizao do Ministro da Guerra. O regime conseguia, ainda, desagradar a dois importantes setores da sociedade: a classe mdia, que crescia nos grandes centros urbanos e desejava mais liberdade e maior participao nos assuntos polticos do Pas, e os grandes proprietrios rurais, em especial os cafeicultores do Oeste Paulista, que desejavam obter maior poder poltico, j que possuam grande poder econmico. Esse quadro de instabilidade social, presses, crticas e insatisfaes agravou-se em 1888, ano da promulgao da Lei urea pela Princesa Isabel, substituta legal do Imperador quando de seus afastamentos por motivo de viagem ou de sade. O poder escravista foi seriamente abalado, e o Imprio foi atingido em seus alicerces. Como o Imperador se encontrava bastante doente e estava cada vez mais afastado das decises polticas do Pas, os brasileiros temiam o Terceiro Imprio, ainda mais por ser o marido da regente um prncipe francs, o Conde dEu. Desse modo, o final da dcada de 1880 encontra um Brasil mergulhado em uma grave crise institucional e com um sistema de governo, a monarquia, profundamente conservador, que no correspondia mais s mudanas sociais em processo. Os historiadores afirmam - e os jornais da poca comprovam - que a queda da monarquia e a implantao da Repblica no foram propriamente uma revoluo. Entretanto, esse no foi um movimento completamente pacfico, j que D. Pedro II, o Imperador, sofreu um atentado em julho de 1889. Esse fato est registrado na ata do Tribunal da Relao que se encontra no Livro de Atas Manuscritas, datado de 1888-1890, pertencente Memria do Judicirio Mineiro, Mejud. Pela transcrio abaixo, pode-se avaliar a repercusso, no Tribunal da Relao de Ouro Preto, da crise na Capital.
Aos 23 dias do ms de julho de 1889, nesta imperial cidade de Ouro Preto, capital da provncia de Minas Geraes, hora
MATTOS. Do Imprio Repblica, 1989. 16

regulamentar, presentes os exmos. Snr. Desembargadores, Julio Barbosa de Vasconcellos, presidente interino, conselheiro Frederico Augusto Alvares da Silva, Jos Antonio Alves de Brito, Aurlio A. Pires de Figueiredo Camargo, Julio Accioli de Brito e Joo Brulio Moinhos de Vilhena, foi aberta a Sesso. Lida e approvada a acta da sesso anterior, o snr. presidente diz que, segundo o accordo unnime dos snrs. Desembargadores, depois de finda a sesso ultima, ao terem noticia do attentado contra a pessoa de Sua Magestade o Imperador, expediu o seguinte telegramma: Sua Magestade o Imperador. Senhor! Os membros do Tribunal da Relao deste districto de Ouro Preto, abaixo assignados, fieis e reverentes subditos de V.M.I., extremamente indignados, ao terem conhecimento do audacioso e temerrio attentado do dia 15 do corrente contra a sagrada e inviolvel pessoa de V.M.I., apressam-se, respeitosamente, a enviar a V.M.I., pelo presente telegramma, os seus sinceros votos do mais profundo pesar por to lamentvel e inesperado acontecimento, e, ao mesmo tempo, em felicitar V.M.I., rendendo graas ao Altssimo por no ter V.M.I.l soffrido a menor offensa phisica, ficando assim salva a preciosissima existncia de V.M.I., o mais seguro e o mais valioso penhor de prosperidade e felicidade da Nao. Ouro Preto, 17 de julho de 1889. Julio Barbosa de Vasconcellos, presidente interino. Frederico Augusto, procurador da Coroa. Alves de Brito. Pires Camargo. Accioli de Brito. Joo Brulio.2
Causou a mais viva impresso a notcia da deplorvel ocorrncia de ontem noite, s portas do teatro Sant'Anna e suas circumvizinhanas. Um grupo, quando o Imperador saa do teatro em companhia de sua augusta famlia, levantou vivas repblica, o que produziu a maior confuso no povo, que em desafronta de Sua Magestade levantou vivas ao imperador. Sua Magestade embarcou em seguida no seu coche, que partiu a trote largo, e afirmam vrias pessoas que, no momento de passar aquele por defronte da Maison Moderne, ou Stat-Coblentz, ouviu-se a detonao de um tiro. Este fato deu ocorrncia o vulto de um atentado, que comoveu profundamente a opinio [...]. No podemos acreditar que houvesse a inteno de atentar contra a pessoa do Imperador. Repugna a ndole do nosso povo; no se conforma com os nossos sentimentos a premeditao de tal crime, contra o soberano que aboliu de fato a pena de morte [...]. 6
Esse telegrama obteve duas respostas transcritas abaixo:

20 de julho de 1889. - Tribunal da Relao. Sua Magestade agradece aos membros desse tribunal os sentimentos que manifestam. (Assignado) Marques de Tamandar.3 22 de julho de 1889. - Presidente do Tribunal da Relao de Ouro Preto. - Sua Magestade o Imperador manda agradecer felicitaes. (Assignado) Ministro do Imperio.4
O estabelecimento da Repblica no Brasil no teve uma participao popular, como se pode verificar atravs da transcrio de matria publicada no Jornal do Commercio do dia 16 de novembro de 1889:
Despertou ontem esta capital no meio de acontecimentos to graves e to imprevistos, que as primeiras horas do dia foram de geral surpresa. Rompeu com o dia um movimento militar, que, iniciado por alguns corpos do exrcito, generalizou-se rapidamente pela pronta adeso de toda a tropa de mar e terra existente na cidade. A conseqncia imediata desses fatos foi a retirada do ministrio de 7 de junho, presidido pelo Sr. Visconde do Ouro Preto, que teve de ceder intimao feita pelo Sr. Marechal Deodoro da Fonseca, que assumiu a direo do movimento militar. exceo do lastimoso caso do Sr. Baro do Ladrio, que, no querendo obedecer a uma ordem de priso que lhe fora intimada, resistiu armado e acabou ferido, nenhum ato de violncia contra a propriedade ou a segurana individual se deu at o momento em que escrevemos estas linhas [...]. 7
No texto, notam-se as seguintes expresses fieis e reverentes subditos de V.M.I. [...] sagrada e inviolvel pessoa de V.M.I. [...] preciosssima existncia de V.M.I. [...] o mais seguro e o mais valioso penhor de prosperidade e felicidade da Nao. Elas demonstram que os membros do Tribunal da Relao de Minas eram leais a D. Pedro II, assim como o povo brasileiro, que tinha um profundo respeito pelo seu Imperador. Tambm os jornais da poca, mesmo os de ideologia republicana, condenaram o ato, como se pode perceber no texto abaixo:
[...] O desacato que sofreu o chefe do estado, alquebrado pelos anos e pela molstia, junto santa senhora que o acompanhava s pode ser levado conta da loucura daqueles que a todo transe procuram indispor e vilipendiar o nosso partido. Apelamos para o prprio imperador, e ele, que com conscincia nos diga, se julga que haja nesta terra um verdadeiro republicano que seja capaz de atentar contra a sua vida! Revolucionrios, sim, assassinos, nunca! 5
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A histria vai-se fazendo a cada dia, e, a cada dia, fatos novos fazem-na diferente. Pelo exposto, pode-se perceber a necessidade de se preservar, restaurar, conservar e divulgar o rico acervo da Memria do Judicirio Mineiro, Mejud. Atravs desta divulgao, percebem-se novas facetas da histria, reconstituem-se momentos e aviva-se, na memria dos contemporneos, uma poca rica de acontecimentos significativos para a construo de uma nao livre.
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Livro de Ata do Tribunal da Relao de Ouro Preto, p. 135 Ibidem, p. 136. Ibidem, p. 136. 5 Repblica Brazileira, 17 julho 1889. 6 Cidade do Rio, 16 julho 1889. 7 Jornal do Commercio, 16 novembro 1889.
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Memria do Judicirio Mineiro
Os monarquistas posicionaram-se veementemente contra o ato, que, segundo o jornal Cidade do Rio, repugna a ndole de nosso povo. Abaixo, a transcrio da edio do dia 16 de julho de 1889 do referido jornal.
Referncias bibliogrficas ALMANAQUE ABRIL. Almanaque Abril 95: A Enciclopdia em Multimdia. Abril, So Paulo, 1995 (bibliografia completa). Disponvel em: <http://www.meusestudos.com/historia-do-brasil/segundo-reinado/decadencia-do-imperio.htm/>. Acesso em: 03 abr. 2008. ARAJO, Maria Marta. Afiando a tesoura satrica. In: ARAJO, Maria Marta. Com quantos tolos se faz uma repblica? Padre Correia de Almeida e sua stira ao Brasil oitocentista. Belo Horizonte. Editora UFMG, 2007, p. 195-200. MATTOS, Ilmar Rohrloff de. Do Imprio Repblica. In: _____. Estudos histricos. Rio de Janeiro, v. 2, n. 4, 1989. p. 163-171. PRIORE, Mary de; VENNCIO, Renato Pinto. Mutaes. In: ______. O livro de ouro da histria do Brasil. Rio de Janeiro: Ediouro, 2003, p. 216-227.
PRIORE, Mary de; VENNCIO, Renato Pinto. O imprio ameaado. In: _____. O livro de ouro da histria do Brasil. Rio de Janeiro: Ediouro, 2003, p. 228-240. PRIORE, Mary de; VENNCIO, Renato Pinto. Surge um novo poder. In: _____. O livro de ouro da histria do Brasil. Rio de Janeiro: Ediouro, 2003, p. 241-248. SUAPESQUISA.COM. Proclamao da Repblica. Disponvel em: <http://www.suapesquisa.com/historiadobrasil/proclamacaodarepublica.htm>. Acesso em: 03 abr. 2008. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO. Ata da reunio realizada no dia 23 de julho de 1889. Livro de Ata do Tribunal da Relao de Ouro Preto. 1888-1890. fl. 135, 135-v. Belo Horizonte, MG. WEGUELIN, Joo Marcos. O Rio de Janeiro atravs dos jornais. Disponvel em: <http://www1.uol.com.br/ rionosjornais/rj02.htm>. Acesso em: 03 abr. 2008.
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DOUTRINA
Juiz competente no procedimento de dvida
Des. Marcelo Guimares Rodrigues* Sumrio: 1 Introduo. 2 Juiz natural em matria de registros pblicos. 3 Natureza jurdica. 4 Diretor do Foro juiz de registros pblicos? 5 Concluso. 1 Introduo Profunda alterao tem sido experimentada no registro brasileiro de maneira geral, transformao esta que est em curso, a partir da Lei 8.934, de 1994, conhecida como Lei dos Notrios e Registradores, que reverberou a reforma constitucional de 1988, trazendo ao Brasil um novo perfil do registro. Um dos traos marcantes dessa nova realidade refere-se renovao dos prprios operadores que ingressam na atividade, seja de Tabelio, seja de Oficial Registrador, em todo o pas, exclusivamente atravs de concursos pblicos, sem dvida, a forma mais democrtica de se apurar vocaes. Nesse contexto, novos e talentosos atores surgem no desempenho dessa importante, singular e ainda hoje desconhecida, porque ignorada (at mesmo por parcela expressiva de operadores do direito!), atividade, permeando o reflorescimento das doutrinas notarial e registral no Brasil. Como se sabe, dentre os objetivos primordiais do sistema registral, incluem-se o propiciar informao segura, eficcia negocial, segurana jurdica esttica e dinmica; segurana dos titulares inscritos no registro e segurana de terceiros, contratantes ou no; estabilidade no direito e dinamismo na circulao de riquezas. Em suma, importncia fundamental para a democracia, notadamente nos Estados que trilham a economia no planificada, de mercado. Disciplina do Direito Pblico de carter instrumental que , de natureza especial, preceptiva, pblica, cogente e permanente, o Direito Registral depende do Poder Judicirio na procura da identificao da singularidade dessa atividade, sendo foroso concluir que a Magistratura deve tambm estar preparada para esse desafio, quando menos pelas vitais e intransferveis misses que desempenha no compartilhamento constitucional da soberania estatal. Passada a hora desse ramo do Direito deixar de ser ignorado, necessrio investir na formao especializada, de forma geral, dos operadores e, particularmente, dos prprios magistrados (em todos os nveis e graus), no apenas com a educao inicial, mas, sobretudo, continuada.
_________________________________ *Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Examinador dos Concursos Pblicos do TJMG, para outorga das Delegaes dos Servios de Tabelionatos e Registros Pblicos de Minas Gerais. Ex-Juiz de Direito Titular da Vara de Registros Pblicos de Belo Horizonte.
E o procedimento de dvida - figura processual que se insere no mago do sistema registral, pois a todos os servios de registro se aplica indistintamente (art. 296, LRP , c/c o art. 18, LP), diretamente relacionada ao princpio da legalidade e ao poder-dever de qualificao registrria -; a comear no tocante definio da autoridade judicial competente para dirimi-lo, um bom, porm no o nico, exemplo dessa premente necessidade. Assim, com os objetivos de lanar luz matria, sugerir a reflexo e a formao de convices, pontuo algumas consideraes a respeito, desprovido, naturalmente, da pretenso de esgotar o assunto. 2 Juiz natural em matria de registros pblicos A Lei de Organizao e Diviso Judicirias de Minas Gerais (LCE 59, 2001), em seu art. 57 (I e II), fixa a competncia em razo da matria, portanto de ordem absoluta, improrrogvel e inafastvel, sob pena de nulidade absoluta dos atos decisrios (art. 113, 2, CPC), do juzo de registros pblicos no Estado. Especificamente, seu inciso I refere-se a toda matria concernente legislao dos servios notariais e de registros pblicos. Assinala, portanto, o juiz natural em matria de registros pblicos (art. 5, CR). E o faz sem ressalvas. 3 Natureza jurdica O procedimento de dvida - e o vocbulo dvida aqui e alhures, no que concerne legislao de registros pblicos, sempre empregado, apenas e to-somente, no sentido tcnico-jurdico e nada tem de similar em sua expresso, natureza, abrangncia e significado do vulgar substantivo feminino dvida, que, diferentemente, exprime idia de incerteza e hesitao - expresso na Lei dos Notrios e Registradores, art. 30, XIII, observada a sistemtica processual prevista pela legislao respectiva, ou seja, disciplinado pela Lei dos Registros Pblicos, de natureza instrumental, de ordem pblica e cogente, de carter especial relativamente a outros diplomas legais, preceptiva e permanente (arts. 198 a 207 e 296, LRP). Igualmente se aplica ao Tabelionato de Protesto (art. 18, LP). Em apertada sntese, esse procedimento, tpico da legislao concernente aos registros pblicos, regula situao na qual o interessado, aps o protocolo do ttulo respectivo (= prenotar com nmero de ordem como garantia da prioridade), tem o registro obstado pelo registrador ou tabelio de protesto pelas razes e fundamentos constantes na nota de devoluo. O oficial
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Doutrina
registrador (e o tabelio de protesto) tem o poder-dever de recusar registro a ttulo, qualquer que seja sua natureza ou origem, caso considere que o mesmo no atenda s formalidades legais (= vcios extrnsecos e/ou nulidade absoluta), mediante razes escritas e fundamentadas, pois profissional do direito a quem a lei atribui, alm de f pblica, independncia no exerccio de suas atribuies (arts. 3 e 28, LNR). Trata-se da aplicao do denominado princpio da legalidade (arts. 198 e 156, LRP). No se conformando o interessado com a recusa, cabe-lhe requerer, igualmente por escrito, a nota de dvida confeccionada pelo titular (ou substituto mais antigo) da respectiva delegao e encaminhada, j instruda com a documentao pertinente, ao juzo competente para dirimi-la por sentena (arts. 198, caput, e 199, LRP), aps anotar a ocorrncia margem da respectiva prenotao no Livro Protocolo, certificar sua ocorrncia no prprio ttulo recusado, rubricar todas as suas folhas, fornecer cpia da nota de dvida com as razes que embasam a recusa e notificar o interessado no registro para, querendo, impugn-la perante o juzo competente no prazo de quinze (15) dias (art. 198, I a IV, LRP). Da, por si s, conclui-se: I) o procedimento de dvida concernente legislao de registros pblicos no exprime incerteza ou hesitao de quem quer que seja; II) somente tem cabimento em casos concretos com o protocolo (= prenotao) do ttulo cujo registro foi recusado, portanto no meio processual adequado para traar orientaes, responder a consultas, tampouco teses jurdicas abstratas, no que difere da dvida empregada em sentido coloquial, p. ex., no art. 6 do Provimento 29, de 1998, da Corregedoria-Geral de Justia de Minas Gerais ou ainda no art. 55, XXXIV, da Lei Complementar Estadual 59, de 2001. Espelha sempre caso concreto de registro recusado; III) a lei exige seja dirimida por sentena a ser proferida pelo juzo competente; IV) quando impugnada a dvida pelo interessado, exige-se tambm a interveno (ao menos a intimao pessoal) do representante do Ministrio Pblico, no caso o Curador de Registros Pblicos (art. 200, LRP); V) a sentena resolver a dvida e dela caber recurso de apelao (art. 202, LRP); VI) em Minas Gerais, este recurso de apelao ser julgado por desembargadores integrantes de Cmara Cvel isolada do Tribunal de Justia, em turma de trs julgadores (art. 22, II, b, RITJMG) ou por juzes integrantes de Tribunal Regional Federal, tambm em turma; nessa segunda hiptese, caso haja manifesto e legtimo interesse jurdico da Unio Federal, empresa pblica ou autarquia federal na soluo do procedimento de dvida (art. 108, II, CR).
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Quando a lei se refere a sentena a ser proferida pelo juzo competente, de incio, exclui o Diretor do Foro, que, como se sabe, de acordo com as normas de organizao e diviso judicirias, no possui juzo (= ofcio do juiz que se forma ou se objetiva no exerccio da jurisdio, judicatura, jus dicere, jus dictio, poder de julgar do juiz, etc.) e muito menos profere sentenas (arts. 162, 1, 267, 269, 459, pargrafo nico, 460, pargrafo nico, do CPC), apenas decises em sentido estrito, no exerccio de um poder de imprio, como administrador (art. 65, I, LCE 59, 2001). Como tal, o Diretor do Foro no sequer independente,1 pois pertence a uma estrutura hierarquizada, est jungido aos princpios e aos critrios que norteiam a Administrao Pblica, que persegue fins exclusivamente seus, inclusive quando atua por julgamentos - v. g. - tribunais de contas, conselho de contribuintes.2 No est ali, diferentemente do juiz de direito, em relao matria que lhe submetida, como terceiro, para atender ao interesse subjetivo nas relaes de direito privado, mas sim para dar atuao lei no interesse exclusivamente prprio (da Administrao). Outra dissonncia: os eventuais recursos de suas decises sero submetidos ao crivo do Conselho da Magistratura (art. 24, XIII, RITJMG certo que a lei diz possuir natureza administrativa o procedimento de dvida (art. 204, LRP). O faz, todavia - e sem a melhor tcnica, diga-se de passagem -, apenas para pontuar que a sentena jurisdicional ali a ser proferida no possuir o atributo da coisa julgada formal = pretenso subjetiva( s material), j que lide, litgio (= mente resistida), partes ( h interessados) e ao ( apenas pedido), no h nesse procedimento ( inexiste processo), podendo o interessado no registro, a qualquer tempo, deflagrar a ao contenciosa competente (art. 204, parte final, LRP). E por qu? Porque se trata, em verdade, de jurisdio voluntria. Nessa modalidade de jurisdio - sim, jurisdio! -, a deciso repousa, sempre, sobre uma verificao jurisdicional, em que o juiz no atua no interesse da Administrao, mas sim no de outrem - um terceiro com referncia matria que lhe submetida -; dando atuao lei diante de fatos ou casos determinados, concretos, e dispondo de autoridade probatria prpria e de poder decisrio no exatamente nos termos pedidos (exceo ao princpio da adstrio da sentena), mediante aplicao dos juzos de convenincia e oportunidade (afasta-se o princpio da legalidade estrita: art. 1.109, CPC). O procedimento de dvida exige jurisdio (tarefa estatal do Poder Judicirio com as garantias constitucionais do juiz natural e independente do devido processo legal e do contraditrio), atributos que o Diretor do Foro no possui, conforme acima assinalado.
No que difere, a propsito, do titular da delegao a quem a lei especial atribui independncia no exerccio de suas atribuies (arts. 3 e 28 da LNR), em que pese possa ser fiscalizado pelo Poder Judicirio. Trata-se, assim, de atribuio cuja natureza jurdica sui generis, no comportando, por isso, similitude como, p. ex., o Direito Administrativo, no qual um dos traos marcantes , justamente, o princpio da hierarquia. 2 Conforme lio do Prof. Jos Rubens Costa, em excelente artigo: Natureza Jurisdicional e Voluntria. Rio de Janeiro: Forense, RF 371/163 a 174. 20
A respeito, pontua o Prof. Jos Rubens Costa:

Evidente o desacerto no apenas da atribuio de natureza administrativa jurisdio voluntria como da alterao da natureza pelo estabelecimento de controvrsia, via contestao, impugnao, etc. O poder haver controvrsia, dissenso, desentendimento no altera a natureza da prestao. Permanece jurisdicional voluntria, em que tambm comparece o contraditrio, justamente pela possibilidade de divergncia na aplicao da lei, mas divergncia no estabelecida em torno de uma pretenso resistida.3
pblicos, de famlia, infncia e juventude e sucesses (99%), tais pedidos, todos eles e mais alguns da mesma natureza jurdica, devero ser decididos pelo j assoberbado juiz Diretor do Foro. 4 Diretor do Foro juiz de registros pblicos? Em que pese no exista vara de registros pblicos (= Juzo) na maioria das circunscries judicirias, em todas as comarcas do Estado h sim juiz de registros pblicos, visto que remanesce em carter residual tal competncia em razo da matria, no juiz de direito da vara nica ou da vara cvel (onde houver) em toda matria civil (art. 55, I, b, LCE 59, 2001), nas comarcas onde no existir vara especializada. Da mesma forma que o mesmo juiz de direito, onde no h varas especializadas, ao decidir matria de famlia o far na condio de juiz de Famlia; matria de sucesso, como juiz de Inventrio e Sucesses; matria de recuperao judicial de empresas, como juiz Empresarial; matria do Estatuto da Criana e do Adolescente, como juiz da Infncia e Juventude; matria eleitoral, como juiz Eleitoral; etc. Da mesma forma, em todas as comarcas do Estado haver curador de registros pblicos, este representado atravs do Promotor de Justia, mesmo que no especializado. O que no se confunde juiz de direito com competncia para julgar matria relacionada legislao concernente aos registros pblicos com juiz Diretor do Foro, que no exerce funo jurisdicional e que apenas integra a estrutura hierarquizada da Administrao Pblica do Judicirio. 5 Concluso Em suma, em se tratando de procedimento de dvida em matria afeta legislao dos registros pblicos, a competncia jamais ser do Diretor do Foro, tal como, alis, determina em seu art. 20, 2, parte final, o Provimento 161, de 2006, que institui o Cdigo de Normas da Corregedoria-Geral de Justia de Minas Gerais. Referido procedimento possui natureza jurdica que se afeioa jurisdio voluntria e que, por isso mesmo, exige jurisdio. Nas comarcas desprovidas de vara especializada, tal jurisdio, em razo da matria, portanto de ordem pblica e natureza cogente, integra o rol de competncia do juiz cvel, sob pena de nulidade absoluta dos atos decisrios ali lanados (art. 113, 2, CPC).
Por sinal, frise-se, trata-se da mesma jurisdio da retificao do registro civil de pessoas naturais (nascimento, casamento e bito), do art. 109 e pargrafos, ou do registro imobilirio (de rea, limites, confrontaes, identificao dos titulares de direitos reais sobre o imvel, etc.), dos arts. 212 e 213, todos da Lei dos Registros Pblicos (apenas para citar alguns exemplos pinados da prpria legislao concernente aos registros pblicos)4. Ainda, tem idntica natureza da jurisdio prestada, por exemplo, na separao e divrcio consensuais, alienaes judiciais, testamentos e codicilos, herana jacente, incapacidade total ou parcial (tutela ou curatela dos interditos e ausentes), extino da fundao, etc., previstos no Livro IV, Ttulo II, do Cdigo de Processo Civil, ou outros, como autorizao a menor para viajar (art. 83 a 85, ECA), etc. Destaca-se no prprio Regimento Interno deste Tribunal (Resoluo 420, de 2003, com a redao que lhe deu a Resoluo 530, de 2007) a linha divisria que buscou traar ao definir competncia do Conselho da Magistratura para julgar, em grau de recurso, ato ou deciso ( sentena) do Corregedor-Geral de Justia (tambm Diretor do Foro da Comarca da Capital, art. 16, III), ou do juiz que impuser pena disciplinar ou ainda a respeito de reclamaes sobre a percepo de custas e emolumentos, com a ressalva das dvidas relativas aos registros pblicos (art. 24, I, VII e XIII). E, por fora de lei, esse juiz que impe pena disciplinar, orienta e fiscaliza o Diretor do Foro (art. 65, LCE 59, de 2001, com a redao que lhe deu a LCE 85, de 2005). Diferentemente, nos procedimentos jurisdicionais relativos legislao dos registros pblicos, nos quais o Diretor do Foro no tem nem competncia, nem atribuio, entre os quais se insere o procedimento de dvida, a competncia para julgamento, em grau de recurso, das Cmaras Cveis isoladas (1 a 8 - art. 22 do RITJMG). Interpretar de outra forma, como, por exemplo, consta da fundamentao de alguns julgados5, autorizaria, por simetria e coerncia, estabelecer que nas comarcas desprovidas de vara especializada de registros
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______________________________ Ob. cit., p. 171. O que no exclui, absolutamente, a possibilidade jurdica de aes contenciosas concernentes legislao de registros pblicos. Dizer que tal juzo exclusivamente administrativo, ou ainda restrito jurisdio voluntria, corresponde a mito. Como todo mito, no tem qualquer fundamento cientfico ou mesmo amparo na lei. 5 Apelaes Cveis 1.0000.00.186105-3/000, 1.0000.06.441321-4/000 e 1.0384.06.047843/001.
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Doutrina
Leso ao princpio do contraditrio e da isonomia na esfera da instncia superior pertinente manifestao da Procuradoria de Justia
Tarcsio Marques* e Edson Alexandre da Silva** Sumrio: 1 Consideraes iniciais. 2 O Parquet e o seu mnus no feito criminal. 3 O Contraditrio e a manifestao do Ministrio Pblico na 2 Instncia. 4 Jurisprudncia. 5 Doutrina no Direito comparado. 6 Concluso. 7 Referncias bibliogrficas.
Zeus... enviou Hermes com o objetivo de dar aos homens pudor e justia, a fim de que construssem cidades e estreitassem os laos comuns de amizade. Hermes, aps receber esta ordem, perguntou a Zeus como deveria dar aos homens o pudor e a justia, e se os distribuiria como Epimeteu havia distribudo as artes; porque eis aqui como foram estas distribudas: a arte da medicina, por exemplo, foi atribuda a um homem s, que a exerce para uma multido de outros que no a conhecem, e o mesmo sucede com todos os demais artistas. Bastar, pois, que eu distribua igualmente pudor e justia entre um pequeno nmero de pessoas, ou que os reparta entre todos indistintamente? Entre todos, sem dvida, respondeu Zeus; preciso que todos sejam partcipes, porque, ao se entregar a um pequeno nmero, como foi feito com as demais artes, nunca haver nem sociedades nem povos.1
1 Consideraes iniciais Insta-nos como intrito, embora de todos os estudiosos do Direito j por demais sabido, trazer baila alguns dos princpios basilares do regime democrtico que se consubstanciam, entre outros, no princpio da igualdade das partes, da ampla defesa, e em principal, como constou do ttulo, o princpio do contraditrio e da isonomia, quer seja, igualdade das partes em todos os atos e fases processuais. O princpio do contraditrio, como sabido, figura como um dos mais importantes no processo acusatrio, garantia constitucional que assegura a ampla defesa do acusado, conforme expresso inclusive na Carta Maior (art. 5, LV). Segundo tal princpio, o acusado goza do direito de defesa sem restries, repita-se sem restries em todo processo, dessarte, deve estar assegurada a igualdade das partes. Como j apregoava o mestre J. Canuto Mendes de Almeida,2 abordando o princpio do contraditrio no processo penal: A verdade atingida pela justia pblica no pode e no deve valer em juzo sem que haja oportunidade de defesa ao indiciado. preciso que seja o julgamento precedido de atos inequvocos de comunicao ao ru: de
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que vai ser acusado; dos termos precisos dessa acusao; e de seus fundamentos de fato (provas) e de direito. Necessrio tambm que essa comunicao seja feita a tempo de possibilitar a contrariedade: nisso est o prazo para conhecimento exato dos fundamentos probatrios e legais da imputao e para a oposio da contrariedade e seus fundamentos de fato (provas) e de direito. Corolrio do princpio da igualdade, a isonomia processual obriga que a parte contrria seja tambm ouvida em igualdade de condies e tambm de oportunidades. Em outras palavras: se determinada parte se manifestou, seguidamente a parte contrria ou ex-adversa dever ter a possibilidade de tambm manifestar-se nos autos. Assim, a cincia bilateral dos atos e termos do processo e a possibilidade de contrari-los so os limites impostos pelo contraditrio a fim de que se concedam s partes ocasio e possibilidade de interveno no processo, apresentando provas, oferecendo alegaes e rebatendo o que foi dito em seu desfavor. Feitas essas consideraes preliminares e adentrando o tema propriamente dito (leso aos princpios do contraditrio e da isonomia), insta-nos desde j mencionar, fato que no de ningum desconhecido, que, nos processos criminais, aps a prolao da sentena em 1 Instncia, havendo, por bvio recurso, aps as razes e contra-razes das respectivas partes envolvidas (art. 601, CPP), nos termos do art. 602, Cdigo de Processo Penal, os autos, aps ascender a instncia superior, so remetidos Procuradoria da Justia para a sua devida (ou indevida?, como se ver) manifestao (art. 610, CPP) . Nos dizeres do art. 610, parte final, do CPP , aps essa etapa que ser remetido ao relator, para designao pela respectiva cmara de dia para julgamento. Pois bem, quem desconhece que o Procurador de Justia, quando de sua manifestao, no raras vezes, acrescenta, enxerta, at mesmo insere novas citaes de doutrina e jurisprudncia s razes/contra-razes do Parquet de 1 Instncia? H casos que conhecemos que at mesmo inovam as teses expostas em instncia primeva, muitas vezes at partindo para a exacerbao. Em princpio, poderiam pensar alguns que tal manifestao do Procurador de Justia seria at aceitvel, afinal o rgo Acusador que est com a palavra. Entretanto, no nos parece correto, aqui usando um eufemismo, pois, na verdade, afigura-nos como inexoravelmente injusto e ilegal, que no seja possibilitado defesa qualquer oportunidade para manifestar-se sobre a inovao ou o acrscimo aposto no corpo acusatrio em detrimento do ru. Que desde j no se argua que poderia perfeitamente o ru, mediante seu procurador constitudo, se
* Membro do Instituto Brasileiro de Estudos Jurdicos e Sociais - IBRAJS. Juiz de Direito titular da 2 Vara da Comarca de Andradas. Juiz Eleitoral da 13 Zona. Ps-graduado em Direito Processual Penal. ** Membro do Instituto Brasileiro de Estudos Jurdicos e Sociais - IBRAJS. Assessor de Juiz de Direito. Ps Graduado em Direito Pblico e em Direito Processual. 1 PLATO. Dilogos, Protgoras o de los sofistas. Mxico: Porra, 1996, p. 114. 2 ALMEIDA J., Canuto Mendes de. Princpios fundamentais do processo penal. So Paulo: RT, 1973, p. 86-7.
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desejasse, proceder sustentao oral, em que poderia rebater o que passamos, doravante, denominar de acrscimos acusatrios, apostos pela Procuradoria de Justia. Mas no tambm desconhecido de ningum que a maioria dos rus no dispe de recursos financeiros para contratar um advogado para desenvolver sua defesa, sendo, por via de regra, designado advogado dativo para tal mister. No tambm desconhecido de ningum a carncia de defensores nos Estados da Federao para proceder defesa, e muito menos realizar a manifestao ou sustentao oral na instncia ad quem. Assim, somente os rus e acusados que tenham como parceiro o nquel e a prata, que tero condies de contratar um profissional para o rebatimento do que fora acrescido em seu desfavor pelo Procurador de Justia, que atua em grau de recurso no feito. Desejamos consignar que uma nica vez, durante nossa atuao no Poder Judicirio, pudemos verificar que um nico Procurador de Justia,3 quando de sua manifestao, assim se pronunciou, in verbis:
[...] Inicialmente, peo venia ao nobre Relator para tecer alguns comentrios a respeito de nossa viso acerca da interveno da Procuradoria de Justia nos recursos de apelao e nos recursos em sentido estrito.
A nosso aviso, a manifestao do Procurador de Justia em segunda instncia, se contrria ao ru, fere os princpios constitucionais do contraditrio e da igualdade entre as partes.4 De louvar-se, pois, tal iniciativa. 2 O Parquet e o seu mnus no feito criminal Fato que o crime lesa no apenas direitos individuais, mas tambm sociais, pois perturba as condies da harmonia e estabilidade, sem as quais no possvel a vida comunitria. Mas incumbe ao Estado que um meio e no um fim a consecuo do bem comum, que no conseguiria alcanar se no estivesse investido do jus puniendi, do direito de punir o crime, que o fato mais grave que o empece na consecuo daquela finalidade. Conseqentemente, deve o Estado, alm do jus puniendi, dispor de outro direito que vai realizar aquele: o jus persequendi ou jus persecutionis (direito de ao), que, por assim dizer, realiza o jus puniendi. Assim, o processo como procedimento , pois, o conjunto de atos legalmente ordenados para apurao
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do fato, da autoria e exata aplicao da lei. O fim este; a descoberta da verdade, o meio.5 O Ministrio Pblico o rgo estatal da pretenso punitiva. Como a aplicao do direito de punir depende de julgamento prvio, existe esse rgo para deduzir a pretenso punitiva em juzo, mediante a acusao, e para orientar e ter proeminncia em toda a persecuo penal.6 No processo penal parte, como senhor que da ao: prope-na, enumera e fornece as provas, luta e porfia para o triunfo final da pretenso punitiva, que ser proclamado pelo juiz contra o acusado. Participa, pois, do juzo acutum trium personarum onde existem autor, ru e o juiz.7 Sobre a instituio Ministrio Pblico sempre oportuno recordar o ensinamento de Jos Frederico Marques:8 O Ministrio Pblico, por sua vez, integra a relao processual armado de direitos subjetivos correlacionados com a funo que lhe seja dado exercer no desenrolar do procedimento. Quer como autor, quer como fiscal da lei, esse rgo estatal se encontra em face da norma processual, ora na posio ativa de quem exige o cumprimento de imperativos jurdicos em prol dos interesses que encarna, ora na de sujeio passiva a outros imperativos da mesma natureza. Tambm o Ministrio Pblico, por isso mesmo, titular de direitos subjetivos processuais, que se configuram segunda a funo que lhe conferida na relao processual (Instituies de direito processual civil, v. II, p. 289). No desconhecemos as prerrogativas do Parquet, todavia, contemporaneamente, considerando que na Repblica Federativa do Brasil vige o Estado Democrtico de Direito9 (art. 1 da CF/88), ao nosso aviso, sua manifestao na segunda instncia do Poder Judicirio, sem que seja de igual modo possibilitada Defesa, enseja pelo menos uma discusso. A propsito a Carta Magna de 1988, a Constituio Cidad incorporou o principio do devido processo legal, que remonta Magna Charta Libertatum, de 1215, de fundamental importncia no direito anglo-saxo. Desde a Revoluo de 1789, o regime constitucional associado garantia dos direitos fundamentais. No ocioso recordar que a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado (art. 16) condicionou proteo dos direitos individuais a prpria existncia da Constituio.10
Apelao no. 446.123-2 TJMG Comarca de Santa Rita de Caldas-MG. Procurador de Justia Marco Antnio Lopes de Almeida. No mesmo sentido: artigo Atuao do Ministrio Pblico no processamento dos recursos criminais face aos princpios do contraditrio e da isonomia, de autoria do Promotor de Justia do Estado de So Paulo Roberto Schietti Machado Cruz, Revista dos Tribunais 737/491. 5 NORONHA, E. Magalhes. Curso de direito processual penal. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 1990 6 MARSICO, Alfredo de. La rappresentanza nel diritto processuale penale, 1915, p. 150. 7 NORONHA, E. Magalhes. Ob. cit. 8 MARQUES, Jos Frederico. Elementos de direito processual penal. V. II. Rio de Janeiro: Forense, 1965. 9 Anote-se que o Estado Democrtico de Direito, conformado pela Constituio de 1988, um Estado de Justia Social. Com efeito, constituem seus fundamentos a soberania, a dignidade da pessoa humana, os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa, o pluralismo poltico. (In: CARVALHO, Kildare Gonalves. Direito constitucional - Teoria do Estado e da Constituio - Direito constitucional positivo. 13. ed. revista, atualizada e ampliada conforme a Emenda Constitucional n 53/06. Belo Horizonte: Del Rey, 2007. 10 FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Curso de direito constitucional. 15. ed. So Paulo: Atlas, 1986.
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Doutrina
A Declarao Universal dos Direitos do Homem, em seu art. XI, n 1, garante:

todo homem acusado de um ato delituoso tem o direito de ser presumido inocente at a sua culpabilidade tenha sido provada de acordo com a lei, em julgamento pblico no qual lhe tenham sido asseguradas todas as garantias necessrias sua defesa.
revisor, julgar-se- o pedido na sesso que o presidente designar ( 5 do art. 625 do Cdigo de Processo Penal Brasileiro). Assim que o imortal e sempre lembrado professor Jos Frederico Marques ensinava que:
[...] Segundo nos parece, o texto mencionado s se afina com os princpios de nosso processo penal se for entendido em termos restritos. O procurador-geral deve ter vista dos autos no para neles oficiar, e sim para tomar conhecimento da causa e acompanhar seus trmites no juzo ad quem.
Ora, dos mais importantes no processo acusatrio o principio do contraditrio (ou da bilateralidade da audincia). Trata-se de garantia constitucional que assegura a ampla defesa do acusado (art. 5, LV). Jlio Fabbrini Mirabete11 sobre a quaestio assinala que:
O acusado goza do direito de defesa sem restries, num processo em que deve estar assegurada a igualdade das partes. [...] Corolrio do princpio da igualdade perante a lei, a isonomia processual obriga que a parte contrria seja tambm ouvida, em igualdade de condies (audiatur et altera pars). A cincia bilateral dos atos e termos do processo e a possibilidade de contrari-los so os limites impostos pelo contraditrio a fim de que se conceda s partes ocasio e possibilidade de intervirem no processo, apresentando provas, oferecendo alegaes, recorrendo das decises, etc.
Com efeito, a vista aberta Procuradoria-Geral de Justia para que o procurador verifique a pertinncia de fazer sustentao oral da acusao, colocar-se a par das questes debatidas no recurso e, se requerer interveno nos debates orais do processo, para responder defesa, encontrar-se apto a propugnar pela condenao do acusado. 4 Jurisprudncia A Corte Constitucional Brasileira, STF, j teve a oportunidade de tratar da quaestio, que no singela:
I - O recorrente foi condenado a 3 meses de deteno, com convolao em multa, por difamao (Lei 5.250/67, art. 21, caput). O Ministrio Pblico, que falou por ltimo lugar, opinou pela condenao. Como o querelado no pde manifestar-se depois, argiu a nulidade do processo a partir da, pois violado teria ficado o devido processo legal na modalidade da ampla defesa. II - O art. 45, IV, da Lei de Imprensa abre prazo para que o autor e ru falem seguidamente. No art. 40, 2, II, determina seja ouvido o Ministrio Pblico. Como o Parquet se manifestou, ainda que como custos legis, contra o querelado, cabia ao juiz, sob pena de violao material`do devido processo legal, ter dado oportunidade ao ora recorrente para que ele rebatesse as argumentaes ministeriais. Invocao do disposto no 2 do art. 500 do CPP . III Recurso provido (STF, RHC 4.457, Relator Ministro Adhemar Maciel, 6 Turma, j. em 13.11.1995, DJU de 24.06.1996, p. 22.810).
3 O Contraditrio e a manifestao do Ministrio Pblico na 2 Instncia O contraditrio a prpria exteriorizao da ampla defesa, impondo a conduo dialtica do processo (par conditio), pois a todo ato produzido pela acusao caber igual direito de defesa de opor-se-lhe ou de dar-lhe a verso que melhor lhe apresente, ou, ainda, de fornecer uma interpretao jurdica diversa daquela feita pelo autor.12 Hoje, na apelao comum, subindo os autos ao juzo ad quem, iro eles com vista ao Ministrio Pblico de segunda instncia pelo prazo de dez dias e, em seguida claro aos atos preliminares do recebimento do processo no tribunal, respectivo registro e outros mais.13 Vejamos: Nos recursos em sentido estrito, com exceo do de habeas corpus, e nas apelaes interpostas das sentenas em processo de contraveno ou de crime a que a lei comine pena de deteno, os autos iro imediatamente com vista ao procurador-geral pelo prazo de cinco dias, e, em seguida, passaro, por igual prazo, ao relator, que pedir designao de dia para o julgamento (art. 610 do Cdigo de Processo Penal Brasileiro). Se o requerimento no foi indeferido in limine, abrir-se- vista dos autos ao procurador-geral, que dar parecer no prazo de dez dias. Em seguida, examinados os autos, sucessivamente, em igual prazo, pelo relator e
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5 Doutrina no direito comparado No direito aliengena, em Portugal, o tema foi objeto de questionamento no Tribunal Constitucional. Manuel Lopes Maia Gonalves, comentando o art. 416 do novo Cdigo de Processo Penal de Portugal de 1988, correspondente ao art. 664 do CPP de 1929, leciona que:
[...] cumprir ao MP no tribunal superior apor o seu visto ou emitir o seu parecer, o qual no est vinculado pela motivao ou pela resposta do Ministrio Pblico, podendo suscitar quaisquer que se lhe oferecem como cabidas para a deciso e devendo, logicamente, seguir a ordenao esta-
MIRABETE, Jlio Fabbrini. Processo penal. 3. ed. So Paulo: Atlas, 1994. MORAES, Alexandre. Direito constitucional. 21. ed. atualizada at a EC 53/06. So Paulo: Atlas, 2007. 13 MARQUES, Jos Frederico. Elementos de direito processual penal. V. IV. Rio de Janeiro: Forense, 1965. 24
belecida nas alneas do n 2 do art. 417; em casos que se afigurem de extrema simplicidade apor o visto no processo. A norma do art. 664 do CPP de 1929, reproduzida pelo art. 416 do CPP de 1987, quando interpretada no sentido de conceder ao Ministrio Pblico, para alm j de qualquer resposta ou contrapartida da defesa, a faculdade de trazer aos autos uma nova e eventualmente mais aprofundada argumentao contra o recorrido, lesiva dos princpios consagrados no art. 32, ns. 1 e 5, da CRP .
Relativamente tramitao do recurso, o Cdigo mantm a vista inicial ao Ministrio Pblico emitir parecer no tribunal superior foi objecto de recente apreciao pelo Tribunal Constitucional, em sede de fiscalizao concreta da constitucionalidade. Por acrdo de 6 de maio p.p. (1987), o Tribunal considerou inconstitucional o art. 664 do Cdigo de Processo Penal (de 1929), que continha a mesma redao do atual art. 416). Se bem compreendemos, na deciso deste Alto Tribunal, alis excelentemente fundamentada, a linha fora da argumentao reside mais na violao do contraditrio que do princpio de igualdade de armas. Qualquer que seja o rigor da deciso, ela parece ter ido alm da inteno do Tribunal. No se afigura passvel de censura constitucional o Ministrio Pblico ter vista do processo. uma via processual legtima de transmisso dos autos. A outra (notificao e confiana do processo) estranha posio do Ministrio Pblico como rgo de justia.
6 Concluso A filosofia do direito pretende pensar com o rigor do pensamento cientfico. Pretende ser considerada uma cincia do direito. Para tanto, elude uma tarefa hermenutica sumamente interessante: interpretar as construes fantsticas do direito penal. Porm ao mesmo tempo tambm elude uma incumbncia tica: a reflexo sobre as conseqncias dessas construes para o ser humano que as sofre.14 Damsio Evangelista de Jesus15 anota que:
[...] inegvel, diz o Ministro Jos Celso de Mello Filho, que o Promotor de Justia detm parcela da autoridade emanada do Estado, razo pela qual os seus atos sero passveis de controle e de correo judiciais quando afetados pelos vcios da ilegalidade ou do abuso de poder.
7 Referncias bibliogrficas ALMEIDA J., Canuto Mendes de. Princpios fundamentais do processo penal. So Paulo: RT, 1973. CALDAS, Gilberto. Novo dicionrio de latim forense. So Paulo: Leud, 1984. CARVALHO, Kildare Gonalves. Direito constitucional Teoria do Estado e da Constituio Direito Constitucional Positivo. 13. ed. ver. atual. e ampl. conforme a Emenda Constitucional n 53/06. Belo Horizonte: Del Rey, 2007. CRUZ, Roberto Schietti Machado. Atuao do Ministrio Pblico no processamento dos recursos criminais face aos princpios do contraditrio e da isonomia. So Paulo, RT 737/491. FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Curso de direito constitucional. 15. ed. So Paulo: Atlas, 1986. JESUS, Damsio E. de. Cdigo de Processo Penal anotado. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 1993. MARQUES, Jos Frederico. Elementos de direito processual penal. V. II. Rio de Janeiro: Forense, 1965.
O princpio do contraditrio diz Robert Wyness Millar:16

[...] inseparvel da administrao de uma justia bem organizada e encontra sua expresso na parmia romana do audiatur et altera pars, pois o juiz deve ouvir ambas as partes para poder decidir e julgar.
Assim, temos como reluzente que as partes devem ser postas em condies de se contrariarem o mnimo
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MESSUTI, Ana. O tempo como pena. Traduo Tadeu Antnio Dix Silva e Maria Clara Veronesi de Toledo. So Paulo: RT, 2003. JESUS, Damsio E. de. Cdigo de processo penal anotado. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 1993. 16 Los principios formativos del procedimento civil, 1945, p. 47. 17 No v o sapateiro alm das chinelas. In: CALDAS, Gilberto. Novo dicionrio de latim forense. Como traduzir e empregar o latim forense. So Paulo: Leud, 1984.
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Doutrina
Jos Narciso da Cunha Rodrigues, outro lusitano, asseverou que:
que o ordenamento jurdico ptrio deve prever sob pena de ferir o princpio do contraditrio, e, com a ausncia deste, no h o devido processo legal. Finalmente, no raras vezes, como j salientado alhures, o Procurador de Justia em sua manifestao na segunda instncia, trazendo novos arestos jurisprudenciais, entendimentos doutrinrios e mesmo novos argumentos, induz a Cmara Criminal ao aumento da pena, bem como ainda a negar provimento apelao manejada pelo ru. Com permissa venia, em respeito aos princpios ora debatidos, entendemos que deva ser pensado em uma etapa, uma fase a ser deferida defesa, propiciando, qui, ao menos que se proceda a intimao da parte ex adversa, para fazer a contra-oposio ao que foi em nosso entender indevidamente acrescido, alongado, ou seja, o que denominamos de acrscimos acusatrios; e, em caso de tratar-se de ru pobre, portanto sem recursos financeiros, como via de regra, possibilitar em respeito ao princpio do contraditrio, da igualdade, etc., que a Defensoria Pblica se manifeste a respeito. o mnimo que se poderia esperar de um Estado Democrtico de Direito, em que haja Justia e vigorem princpios basilares da Constituio tais quais o contraditrio e a isonomia. Ne Sutor ultra crepidam.17
MARQUES, Jos Frederico. Elementos de direito processual penal. V. IV. Rio de Janeiro: Forense, 1965. MARSICO, Alfredo de. La rappresentanza nel diritto processuale penale, 1915. MESSUTI, Ana. O tempo como pena. Traduo Tadeu Antnio Dix Silva e Maria Clara Veronesi de Toledo. So Paulo: RT, 2003. MILLAR, Robert Wyness. Los principios formativos del procedimento civil, 1945.
MIRABETE, Jlio Fabbrini. Processo penal. 3. ed. So Paulo: Atlas, 1994. MORAES, Alexandre. Direito constitucional. 21. ed. atualizada at a EC 53/06. So Paulo: Atlas, 2007. NORONHA, E. Magalhes. Curso de direito processual penal. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 1990. PLATO. Dilogos, Protgoras o de los sofistas, Mxico: Porra, 1996.
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O controle e a represso da biopirataria no Brasil

Rodrigo Carneiro Gomes * : A biopirataria a explorao, manipulao, Resumo: exportao de recursos biolgicos, com fins comerciais, e tem nsita a idia de contrabando de espcimes da flora e da fauna com apropriao de seus princpios ativos e monopolizao desse conhecimento por meio do sistema de patentes, na esteira das leis de direito de propriedade intelectual do GATT e da Organizao Mundial do Comrcio (OMC). Faltam instrumentos de represso penal, no Brasil, sob pena de perda de seu precioso patrimnio gentico e sua biodiversidade. Palavras-chave: biopirataria; diversidade biolgica; instrumentos de represso e controle. Sumrio: 1 Introduo. 2 Conceito de biopirataria. 3 A biopirataria no Brasil e no cenrio mundial. 4 Instrumentos na represso biopirataria. 4.1 Instrumentos administrativos. 4.2 Instrumentos em trmite no Poder Legislativo. 4.3 Instrumentos penais. 5 Concluso. 6 Referncias bibliogrficas. 1 Introduo O Brasil considerado um pas megadiverso, com cerca de 22% das espcies nativas mundiais, alis, o pas com maior diversidade biolgica (biodiversidade) do planeta. Pela vasta riqueza vegetal e animal, o Brasil alvo constante de biopiratas. Ao contrrio de outras formas de contrabando ou reproduo ilegal de conhecimentos sem autorizao de seus proprietrios ou detentores, a biopirataria no tipificada como ilcito criminal, mas apenas administrativo, com aplicao de multas que, excepcionalmente, so recolhidas pelo infrator. Como se ver adiante, poucas figuras da Lei n 9.605/98 (Lei de crimes ambientais) podem ser invocadas para represso e combate a biopiratas e, ainda assim, so consideradas como de menor potencial ofensivo (Lei 9.099/95 c/c Lei 10.259/01), que se resolvem com a lavratura de um termo circunstanciado e liberao do autor do fato poucas horas depois. Segundo o relatrio final da CPI do trfico de animais silvestres, divulgado no ms de fevereiro de 2003, a ilicitude desse comrcio movimenta cerca de US$ 10 bilhes por ano no mundo, dos quais US$ 500 milhes giram em torno do mercado de hipertensivos, cujo princpio ativo obtido do veneno de serpentes brasileiras como a jararaca (um grama do veneno vale US$ 433,70).
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Da o interesse dessa nova modalidade de criminalidade organizada que se encontra no ranking das trs atividades criminosas com maior movimento financeiro no mundo, ao lado do trfico de drogas e comrcio ilegal de armamento. A extenso territorial do Brasil, que dificulta a fiscalizao dos rgos e agncias governamentais, a facilidade de transporte (tubos de PVC, maletas, caixas trmicas, meias, cintures) de insetos (aranhas, borboletas), ovos e pequenos animais (sapos, pssaros, cobras), o vasto nmero de pesquisadores na regio amaznica, sem um efetivo controle ou cadastro de atividades, so fatores que ampliam a ofensividade da biopirataria. Associado a esse universo de comodidades que o infrator encontra em solo brasileiro, a legislao ptria no desestimula a atividade irregular, pois suas sanes so brandas e tratam de idntica forma o infrator que exerce o comrcio ilegal interno de animais silvestres e aquele que exporta pequenos animais para pesquisas internacionais por laboratrios estrangeiros e patenteiam novas frmulas medicinais, com exclusividade, prejuzo das comunidades locais e lucros exorbitantes. 2 Conceito de biopirataria A biopirataria pode ser conceituada como a explorao, manipulao, exportao de recursos biolgicos, com fins comerciais, em contrariedade s normas da Conveno sobre Diversidade Biolgica, de 1992, promulgada pelo Decreto n 2.519, de 16.03.1998. Tem nsita a idia de contrabando de espcimes da flora e da fauna com apropriao de seus princpios ativos e monopolizao desse conhecimento por meio do sistema de patentes, na esteira das leis de direito de propriedade intelectual do GATT e da Organizao Mundial do Comrcio - OMC. Alis, primordial que haja gestes junto OMC para incluso de critrios condicionantes da concesso de patentes, obtidas por meio de bioprospeco, baseada na legalidade do acesso ao patrimnio biolgico. No se confunde com o cultivo, a produo, a manipulao, a transferncia, a importao, a exportao de organismos geneticamente modificados OGM, que so tratados pela recente Lei 11.105/2005 e nem guarda relao com esse estudo, por diverso, o biodireito ou biotica. Sobre a biopirataria, a emrita professora e promotora de Justia do MPDFT, Juliana Santilli, tambm sciafundadora do Instituto Socioambiental - ISA comenta:
A biopirataria a atividade que envolve o acesso aos recursos genticos de um determinado pas ou aos conhecimentos tradicionais associados a tais recursos genticos (ou a ambos) sem o respeito aos princpios da Converso da Biodiversidade, isto , sem autorizao do pas de origem e de suas comunidades locais e a repartio de benefcios. A
* Delegado de Polcia Federal, mestrando em Direito e Polticas Pblicas, professor da Academia Nacional de Polcia.
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Doutrina
Conveno da Biodiversidade estabelece que os benefcios gerados pela utilizao dos recursos genticos coletados nos pases megadiversos devem ser compartilhados com estes e com as comunidades locais detentoras de conhecimentos associados a estes.1
3 A biopirataria no Brasil e no cenrio mundial Existem casos emblemticos de biopirataria no Brasil e em outros pases do Terceiro Mundo, detentores das maiores riquezas naturais biolgicas e no biolgicas. Muitos autores comentam que a historia da biopirataria, no Brasil, surgiu com a sua prpria descoberta, quando os portugueses obtiveram o segredo da extrao do pigmento vermelho do pau-brasil, subtraindo conhecimentos tradicionais dos povos indgenas nativos. Posteriormente, noticia-se o caso do ingls Henry Wickham, que levou, em 1876, sementes da rvore da seringueira para as colnias Britnicas na Malsia, que acabou se tornando o principal exportador de ltex e dando fim economia amaznica de explorao da borracha. Temos ainda o nacionalmente conhecido patenteamento do chocolate de cupuau, o cupulate, por uma empresa japonesa. No cenrio internacional, h o case nim (Azadirachta indica), originrio da ndia, cujas sementes e folhas possuem propriedades medicinais valiosas e usos tradicionais, como medicamento, pesticida, repelente de insetos, fertilizante, alimento para diabticos, sabo, pasta de dentes e anticoncepcional. Em 1994, uma firma americana e o Departamento de Agricultura dos EUA receberam em conjunto a patente para um fungicida feito com o leo de nim. Instaurada grande celeuma internacional, finalmente, no ano de 2000, o Escritrio de Patentes Europias concordou em retirar a patente, por no considerar novidade. Recentemente, o Ibama lanou uma campanha de conscientizao sobre os efeitos danosos da biopirataria. O animal adotado como smbolo da campanha a r Phyllomedusa oreades, de colorao predominantemente verde, encontrada somente no Planalto Central, que traz em sua pele um princpio ativo com potencial para o combate ao Trypanossoma cruzi, parasita causador da doena de Chagas. Ela foi escolhida como forma de denncia simblica devido ao seu patenteamento no exterior. Em diversos sites especializados, em temas ambientais, h ainda a meno a outra espcie de r, o "sapo verde", Phyllomedusa bicolor, que a maior espcie do gnero da famlia Hylidae, e ocorre na Amaznia e no no Planalto Central, mas tambm objeto de biopirataria.3 4 Instrumentos na represso biopirataria 4.1 Instrumentos administrativos O Acordo sobre os Aspectos dos Direitos de Propriedade Intelectual relacionados ao Comrcio - TRIPS favoreceu um sistema de registro da patente, ainda que
Para Jorge B. Pontes, Delegado de Polcia Federal:

Para melhor entender o processo que leva ocorrncia da biopirataria, devemos saber que as patentes industriais dos inventos tecnolgicos se baseiam, hoje em dia, na obrigatoriedade de se observar trs premissas: a novidade, o passo inventivo e a aplicao industrial. Conseqentemente, o Tratado Sobre Direitos de Propriedade Intelectual Relacionado ao Comrcio Internacional - TRIPS, acordo da Organizao Mundial do Comrcio - OMC, de 1995, permite praticamente a difuso e a proteo de patentes em todos os 146 pases membros da OMC. A OMC se reuniu o ms passado em Cancun, no Mxico, onde se discutiu, dentre outros assuntos, a necessidade de se exigir de seus membros que mencionem a origem dos recursos genticos utilizados em seus pases, bem como o consentimento prvio do detentor primrio do insumo gentico, com vistas a uma repartio justa de benefcios que possa atingir os Estados e as comunidades originadoras dos saberes tradicionais e da prpria matria-prima natural. (...) O biopirata aquele que, negando-se a cumprir formalidades e desconhecendo e desrespeitando as fronteiras e a soberania das naes (as quais garantem o acesso legal biodiversidade e tambm uma repartio justa de benefcios - conforme estabelecido na Conveno sobre Diversidade Biolgica de 1992), resolve agir por conta prpria, invadindo santurios ecolgicos em busca do novo ouro, quase sempre utilizando uma fachada para encobrir seu real intento. Com a atividade organizada e bem planejada dos biopiratas, o Brasil estaria perdendo riquezas incomensurveis que poderiam, inclusive, num futuro muito prximo, frente s novas perspectivas industriais, garantir independncia econmica ao nosso Pas. 2 (grifou-se)
O termo "biopirataria, conforme informao colhida do stio da internet www.socioambiental.org, foi lanado em 1993 pela ONG RAFI (hoje ETC-Group) para alertar sobre o fato de que recursos biolgicos e conhecimento indgena estavam sendo apanhados e patenteados por empresas multinacionais e instituies cientficas e que as comunidades que durante sculos usam estes recursos e geraram estes conhecimentos no esto participando nos lucros. Para o Instituto Brasileiro de Direito do Comrcio Internacional, da Tecnologia da Informao e Desenvolvimento - CIITED, biopirataria consiste no ato de aceder a ou transferir recurso gentico (animal ou vegetal) ou conhecimento tradicional associado biodiversidade, sem a expressa autorizao do Estado de onde fora extrado o recurso ou da comunidade tradicional que desenvolveu e manteve determinado conhecimento ao longo dos tempos.
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1 2 3
http://aplicaext.cjf.gov.br/phpdoc/pages/sen/portaldaeducacao/index.htm. Revista Eco 21, ano XIII, edio 32, outubro 2003. http://www.biopirataria.org/patentes_kambo.php
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o direito propriedade intelectual advenha de conhecimento obtido sem a anuncia do pas provedor do patrimnio gentico. Tal fato associado no-adeso dos Estados Unidos e Japo Conveno da Diversidade Biolgica so lembrados pelos ambientalistas como principais motivos da propagao desenfreada da biopirataria:
Da maneira como so discutidos atualmente em plataformas globais, como o GATT e a Conveno sobre Biodiversidade, ou como so impostos unilateralmente pela clusula especial 301 do U.S. Trade Act (Lei do Comrcio dos Estados Unidos), os DPI [direitos de propriedade intelectual] so a prescrio para a monocultura do conhecimento. Esses instrumentos so usados para universalizar o regime de patentes norte-americanos por todo o mundo, o que inevitavelmente levaria a um empobrecimento intelectual e cultural, ao sufocar outras maneiras de saber, outros objetivos para a criao do conhecimento e outros modos de compartilh-lo. O acordo sobre os TRIPs do Ato Final do GATT baseia-se em um conceito de inovao extremamente restrito que, por definio, tende a favorecer as corporaes transnacionais em detrimento dos camponeses e povos das florestas do Terceiro Mundo em particular (SHIVA, 2001).
ma de R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais) e mxima de R$ 50.000.000,00 (cinqenta milhes de reais) para a pessoa jurdica que deixar de repartir os benefcios resultantes da explorao econmica de produto ou processo desenvolvido a partir do acesso a amostra do patrimnio gentico ou do conhecimento tradicional associado. Doutrina 4.2 Instrumentos em trmite no Poder Legislativo Existem algumas iniciativas legislativas em curso, como a do deputado federal Eduardo Valverde, que define a bioprospeco, conhecimento tradicional, desenvolvimento ambientalmente sustentvel, a par de regulamentar os mecanismos de proteo, promoo, reconhecimento e exerccio da medicina tradicional, das terapias complementares e do patrimnio biogentico das populaes indgenas. O ex-deputado Carlos Rodrigues enviou projeto de lei que acrescenta pargrafos aos arts. 29 e 32 da Lei n 9.605/98, criando causa especial de aumento de pena (at o qudruplo), caso cometidos por cidados estrangeiros. O Projeto de Lei 2.360/03, do deputado Mrio Negromonte (PP-BA), que submetia autorizao do Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis (Ibama) a pesquisa e a coleta de amostras da flora brasileira, foi rejeitado pela Comisso de Meio Ambiente e Desenvolvimento Sustentvel. Existem quatro propostas em votao como os PLs 4.842/98, do Senado, que regulamenta o acesso a recursos genticos; 4.579/98, do ex-deputado Jaques Wagner, que cria agncias para negociar contratos de acesso a riquezas genticas; 1.953/99, do deputado Silas Cmara (PTB-AM), que regulamenta a tecnologia no setor e sua transferncia a terceiros; e 7.211/02, do Executivo, que define tipos penais relacionados biopirataria. No rejeitado PL 2.360/03, constava:
Art. 2 A Lei n 9.605, de 12 de fevereiro de 1998, que dispe sobre as sanes penais e administrativas derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente, e d outras providncias, passa a vigorar acrescida dos seguintes arts. 47-A e 47-B: Art. 47-A. Realizar pesquisa ou coletar amostras da flora brasileira sem autorizao da autoridade competente ou em desacordo com a obtida: Pena: deteno, de seis meses a um ano, e multa. (AC) Art. 47-B. Remeter ou levar para o exterior espcime, germoplasma, produto ou subproduto da flora brasileira sem autorizao da autoridade competente, ou em desacordo com a obtida: Pena: recluso, de um a cinco anos, e multa. (AC).
A fim de promover sua conteno e represso, o Departamento de Polcia Federal e o Ibama tm unido esforos para mudar o cenrio atual. O Departamento de Polcia Federal lanou no dia 2 de setembro de 2003 uma srie de aes de combate aos crimes contra a natureza e o patrimnio histrico. Entre elas, foi criada uma campanha contra o trfico de animais e um cartaz bem-humorado, desenhado pelo cartunista Ziraldo. Tudo como parte do projeto Drake com o objetivo de combater o trfico internacional de espcies silvestres da fauna e da flora e a biopirataria. Foram criadas 27 novas delegacias especializadas, com policiais preparados na represso da bioprospeco ilegal de nossa biodiversidade e materiais genticos. Pela implementao do projeto Drake, surge a previso do trabalho de inteligncia policial ambiental e a preparao tcnica dos policiais sobre os meandros da biopirataria. No mbito do Ibama, segundo Bruno Barbosa, da Coordenao da Diviso de Fiscalizao do Acesso ao Patrimnio Gentico, surge a Diretoria de Proteo Ambiental/DIPRO, com a criao daquela diviso, no segundo semestre de 2004 e funes de estruturar uma rede de planejamento e controle, em carter nacional, para o exerccio da ao fiscal dentro das normas ambientais. Esse novo rgo j conta com quarenta analistas ambientais e acompanha a reviso das normas atinentes matria, a fim de torn-las mais fortes na represso biopirataria. No mbito da fiscalizao administrativa, conta-se com a recente edio do Decreto n 5.459, de 07.06. 2005, que regulamentou o art. 30 da Medida Provisria n 2.186-16, de 23.08.2001 e disciplina as sanes aplicveis s condutas e atividades lesivas ao patrimnio gentico ou ao conhecimento tradicional associado. Podemos citar o art. 18, que prev multa mni-
Recentemente, em data de 20.04.2005, a Comisso de Constituio e Justia e Cidadania (CCJ) da Cmara dos Deputados aprovou o substitutivo da Comisso de Defesa do Consumidor (CDC) ao Projeto de Lei 7.211/02, encaminhado pelo Poder Executivo, que trata do crime de biopirataria.
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O projeto aprovado pela CCJ prev punio para o uso e a remessa ao exterior, sem autorizao, de componentes do patrimnio gentico e do conhecimento tradicional associado a esses recursos naturais. Atualmente, todos os projetos de lei que tratam do tema biopirataria esto apensados ao da senadora Marina Silva. 4.3 Instrumentos penais Na seara penal, a resposta do Estado representa um incentivo ao ilimitada de biopiratas transvestidos de cientistas, bilogos, pesquisadores e pseudo-ongueiros. E so por nossas fronteiras, com superao de obstculos terrestres, aquticos, uso de embarcaes e transporte areo, que essas pessoas entram e saem do pas sem o menor controle. Veja-se o caso do alemo Carsten Hermann Richard Roloff,4 de 58 anos, que se apresentava como bilogo e mdico, especialista em aranhas e seus venenos, filmado no aeroporto de Recife e preso no aeroporto de Braslia, quando esperava uma mala, fotografada pelo raio-x. As manchas mais escuras indicavam a presena de dois casulos com centenas de ovos de aranha caranguejeira. Portava, tambm, mapas e estudos cientficos sobre as propriedades das aranhas brasileiras.
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Ainda, no aeroporto de Recife, que possui vos dirios para Portugal, a Polcia Federal deteve o portugus Joo Miguel Folgosa Herculano5, 31, acusado de traficar ovos de pssaros silvestres e flagrado com 58 ovos escondidos dentro de 5 meias de nilon. Foi feito um termo circunstanciado por infrao ao art. 29, 1, III, e 4, I e III, da Lei 9.605/98, diante da tentativa de transportar, para fora do pas, ovos de aves silvestres da fauna brasileira, que deu origem ao processo-crime n 2003.83.00.020161-46, posteriormente arquivado, para que se investigasse a possibilidade de existncia de quadrilha, no bojo do inqurito policial n 2003. 83.00.019912-7. Na 11 Vara Federal (Fortaleza) da Justia Federal da Seo Judiciria do Estado do Cear, consta o processo n 2004.81.00.001162-0 (IPL 848/2003), apensado ao processo n 2003.7944-0 (IPL 28/2003), referente atuao da mencionada pessoa naquele Estado, o que demonstra a deficincia estatal na represso biopirataria, em que pese a aparente reincidncia de conduta delitiva em Estados diversos. Para Luiz Regis Prado, em Direito penal do ambiente, p. 233:
No art. 29, 1, III, o legislador de 1998 coibiu uma das formas mais perniciosas de degradao faunstica: o comrcio ilegal. Com efeito, o trfico de animais silvestres consti-
http://www.ambientebrasil.com.br/noticias/index.php3?action=ler&id=16274 http://ecosfera.publico.pt/noticias2003/noticia2561.asp Seo Judiciria de Pernambuco 13 vara Processo n 2003.83.00.020161-4 Classe 9000 procedimento criminal Autor: Ministrio Pblico Federal Ru(s): Joo Miguel Folgosa Herculano DECISO 1. O Ministrio Pblico Federal, por seu representante legal, ofereceu proposta de transao penal (fls. 03/05) ao Sr. Joo Miguel Folgosa Herculano, por ter supostamente infringido o disposto no art. 29, 1, III, e 4, I e III, da Lei 9.605/98, quando tentava transportar, para fora do Pas, ovos de aves silvestres da fauna brasileira. 2. Mesmo no tendo sido intimado para a audincia preliminar, designada para o dia 14/11/2003, por no ter sido localizado, o requerido, por seu advogado constitudo, informou que, sendo de nacionalidade portuguesa, teria que retornar a seu pas, pois seu visto de permanncia estava vencido desde 10/10/2003 (fls. 24/25) e pleiteou a restituio de objetos apreendidos (fls. 26/29). 3. Instado a manifestar-se sobre o requerimento de restituio, bem como quanto ao apensamento do inqurito n 2003.83.00.019912-7, o rgo ministerial nada ops unificao dos feitos e preferiu opinar sobre a pretendida restituio por ocasio da audincia preliminar (fl. 33). 4. Aps a remessa ao IBAMA da cpia do procedimento administrativo n 1.26.000.001775/2003-91 (fls. 07/15), conforme solicitado no ofcio de fl. 42, foram os autos devolvidos Polcia Federal, com a anuncia do parquet, para a continuidade das investigaes (fl. 43). 5. Em seguida, o Ministrio Pblico Federal, aps analisar detidamente o inqurito apenso (2003.83.00.019912-7), constatou que o fato objeto do presente procedimento provavelmente no um crime isolado, devendo ser considerado em conexo com outros crimes pretensamente cometidos, como o de formao de quadrilha, o que afasta a competncia do Juizado Especial Federal. Diante disso, tendo em vista que o ru ainda no foi intimado, no se tendo formado a relao processual, foi requerida a extino do presente feito para melhor investigao dos fatos no bojo do prefalado inqurito policial n 2003.83.00.019912-7 (fl. 46). Registre-se, apenas, esse procedimento policial foi instaurado como termo circunstanciado, tendo assumido, porm, a feio de inqurito, na medida em que os crimes ali apurados no so da alada do Juizado Especial. 6. Assiste razo ao ilustre representante do parquet. Com efeito, consoante se verifica da simples leitura do termo circunstanciado instaurado pela Polcia Federal (autos 2003.83.00.019912-7), possvel que o Sr. Joo Miguel Folgosa Herculano esteja envolvido em uma quadrilha internacional de trfico de animais, o que torna necessria uma investigao mais acurada acerca dos fatos at o presente momento mencionados no apuratrio policial. 7. Diante do exposto e considerando, principalmente, que o requerido no chegou a ser intimado, nem tampouco a comparecer audincia preliminar designada e, que, portanto, no foi angularizada a relao processual, decreto a extino do presente procedimento criminal, a fim de que o fato que o ensejou seja analisado em conjunto com os demais apurados no inqurito 2003.83.00.019912-7, os quais, em princpio, no esto sujeitos ao procedimento especial do Juizado. 8. Deixo de determinar a extrao de cpia dos presentes autos para juntada ao mencionado inqurito, por desnecessrio, visto que ora se encontram apensos a este ltimo e assim devero permanecer aps a baixa na distribuio. 9. Por fim, tendo em vista que o inqurito 2003.83.00.019912-7 encontra-se baixado, determino a remessa dos respectivos autos distribuio, para sua reativao. 10. Cincia ao Ministrio Pblico Federal. Recife, 30 de maro de 2005. Amanda Torres de Lucena Diniz Araujo Juza Federal Substituta da 13 Vara Federal
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tui atualmente o terceiro maior do mundo, sendo inferior apenas ao trfico de drogas e de armas.7 Mas o abastecimento desse mercado atravs da caa ilegal normalmente feita sem qualquer preocupao com o impacto na cadeia alimentar, com o perodo ou com sua escassez no existiria se no houvesse pessoas dispostas a adquirir esses animais; por essa razo, sua compra to prejudicial quanto a caa e a venda8. Portanto, a explorao comercial da fauna silvestre como indstria extrativa no deve encontrar acolhida legal em pas civilizado. No por razes de ordem sentimental, mas por uma imperativa de ordem biolgica (Exposio de Motivos da Lei 5.197/1967).
6 Referncias bibliogrficas FIORILLO, Celso Antnio Pacheco. Curso de direito ambiental brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2000. PLATIAU, Ana Flvia Barros e VARELLA, Marcelo Dias (org.). Diversidade biolgica e conhecimentos tradicionais. Belo Horizonte: Del Rey, 2004. PRADO, Luiz Regis. Direito penal do ambiente. So Paulo: RT, 2005. SANTILLI, Juliana. Socioambientalismo e novos direitos proteo jurdica diversidade biolgica e cultural. So Paulo: Fundao Peirpolis Ltda., 2005. SHIVA, Vandana, trad. Laura Cardellini Barbosa de Oliveira. Biopirataria: a pilhagem da natureza e do conhecimento. Petrpolis: Vozes, 2001. VARELLA, Marcelo Dias. Direito internacional econmico ambiental. Belo Horizonte: Del Rey, 2004.
5 Concluso Faltam, sem dvida, instrumentos de represso penal. O biopirata fica sujeito, na falta de tipificao penal congruente, ao art. 29 da Lei 9.605/98 (apanhar espcimes da fauna silvestre - deteno de seis meses a um ano)9, ou seja, no preso em flagrante. Lavra-se o termo circunstanciado e, aps algumas horas, o estrangeiro est liberado. No mximo, haver a incidncia de uma circunstncia de aumento de pena (art. 29, 4) e sua cumulao com maus-tratos de animais (art. 32 - deteno, de trs meses a um ano)10 e, caso identificado o vnculo de permanncia e estabilidade, a tipificao do delito do art. 288 do CP (quadrilha ou bando). Conclui-se que o Brasil necessita, urgentemente, de medidas repressoras adequadas, sob pena de perda de seu precioso patrimnio gentico e sua biodiversidade.
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7 Estima-se que 12 milhes de animais por ano so retirados de seus habitats para atender as suas finalidades (BECHARA, E. A proteo da fauna sob a tica constitucional, p. 128). 8 Cf. SILVA, L. C. da. Fauna terrestre ... cit., p. 61. 9 Art. 29. Matar, perseguir, caar, apanhar, utilizar espcimes da fauna silvestre, nativos ou em rota migratria, sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade competente, ou em desacordo com a obtida: Pena deteno, de seis meses a um ano, e multa. 1 Incorre nas mesmas penas: I - quem impede a procriao da fauna, sem licena, autorizao ou em desacordo com a obtida; II - quem modifica, danifica ou destri ninho, abrigo ou criadouro natural; III - quem vende, expe venda, exporta ou adquire, guarda, tem em cativeiro ou depsito, utiliza ou transporta ovos, larvas ou espcimes da fauna silvestre, nativa ou em rota migratria, bem como produtos e objetos dela oriundos, provenientes de criadouros no autorizados ou sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade competente. 2 No caso de guarda domstica de espcie silvestre no considerada ameaada de extino, pode o juiz, considerando as circunstncias, deixar de aplicar a pena. 3 So espcimes da fauna silvestre todos aqueles pertencentes s espcies nativas, migratrias e quaisquer outras, aquticas ou terrestres, que tenham todo ou parte de seu ciclo de vida ocorrendo dentro dos limites do territrio brasileiro, ou guas jurisdicionais brasileiras. 4 A pena aumentada de metade, se o crime praticado: I - contra espcie rara ou considerada ameaada de extino, ainda que somente no local da infrao; II - em perodo proibido caa; III - durante a noite; IV - com abuso de licena; V - em unidade de conservao; VI - com emprego de mtodos ou instrumentos capazes de provocar destruio em massa. 5 A pena aumentada at o triplo, se o crime decorre do exerccio de caa profissional. 6 As disposies deste artigo no se aplicam aos atos de pesca. 10 Art. 32. Praticar ato de abuso, maus-tratos, ferir ou mutilar animais silvestres, domsticos ou domesticados, nativos ou exticos: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa. 1 Incorre nas mesmas penas quem realiza experincia dolorosa ou cruel em animal vivo, ainda que para fins didticos ou cientficos, quando existirem recursos alternativos. 2 A pena aumentada de um sexto a um tero, se ocorre morte do animal.
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Doutrina
Tcnica normativa estrutural das decises jurisdicionais no Estado Democrtico de Direito

Gilson Soares Lemes* Sumrio: 1 Introduo. 2 Evoluo histrica da composio dos litgios. 3 A funo jurisdicional e o processo. 4 Os pronunciamentos jurisdicionais. 4.1 Sentena. 4.2 Deciso interlocutria. 4.3 Despacho. 5 Estrutura normativa e tcnica das decises. 5.1 Princpios aplicados espcie. 5.2 Elementos essenciais da deciso jurisdicional. 5.2.1 Relatrio. 5.2.2 Fundamentao. 5.2.3 Dispositivo. 5.3 Retificaes ou emendas deciso jurisdicional. 6 Concluses. Bibliografia. 1 Introduo O presente trabalho visa delinear a estrutura normativa das decises jurisdicionais e a tcnica de sua elaborao, sem maiores pretenses, mas voltado para os princpios que regem o devido processo constitucional no mbito do Estado Democrtico de Direito. O Estado detm o monoplio da jurisdio; portanto, quando no exerccio da funo jurisdicional, deve procurar solucionar os litgios que lhe so apresentados em tempo razovel1, sem dilaes indevidas (BR TAS, 2005, p. 128-173) e em estrita sintonia com o devido processo legal2. Cabe ao rgo jurisdicional pronunciar-se de forma definitiva atravs de ato solene, que tem na sua estrutura a garantia dos jurisdicionados de uma deciso legtima. No Brasil, como na grande maioria dos Estados modernos, vigora o princpio do Estado Democrtico de Direito, onde a deciso jurisdicional deve ser proferida com a necessria subordinao ordem jurdica. Alm de estar atrelada norma legal, a deciso deve ser construda em conjunto com os destinatrios do ato final, sendo resultado do debate travado em simtrica paridade entre as partes, que permite ao julgador proferir o ato final, solucionando os pontos controverti-dos, com imprescindvel fundamentao delineada pelo princpio da reserva legal. 2 Evoluo histrica da composio dos litgios Ubi societas, ibi ius. Onde (h) a sociedade, a (h) o direito. Desde quando se tem notcia da existncia e convivncia dos homens, mesmo em pocas pr-histricas, sempre ocorreram os conflitos de interesses qualificados por pretenso resistida (CARNELLUTTI), os quais eram e so
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solucionados conforme o momento histrico, a forma de Estado, a cultura e a evoluo dos povos. A autotutela dos interesses, sem dvida, , historicamente, a mais primitiva forma de soluo de conflitos, sendo que cada parte procura defender seus interesses, com o uso da violncia, sem apego a qual-quer princpio ou regra legal. Autocomposio, do mesmo modo, forma muito antiga de composio dos conflitos, pela qual os interessados na dissipao de suas controvrsias, e ausente o Estado jurisdicional, conciliavam-se pela renncia, submisso, desistncia e transao (LEAL, 2005, p. 39). Segundo o autor, a renncia consistia em se tornar silente o prejudicado ante o fato agressor a si mesmo ou a seu patrimnio. A submisso era a aceitao resignada das condies impostas nos conflitos ou pugnas individuais ou sociais. A desistncia era o abandono da oposio j oferecida leso de um direito ou o noexerccio de um direito j iniciado. A transao distinguia-se pela troca equilibrada de interesses na soluo dos conflitos. Todavia, a autocomposio est presente na maioria dos modernos ordenamentos jurdicos, possibilitando-se, conforme a legislao em estudo, a soluo dos litgios dessa forma, com a presena dos institutos jurdicos prprios da composio realizada pelas partes, apenas com a homologao do Estado-Juiz. Por seu turno, a mediao consiste numa forma consensual de soluo dos litgios, com a facilitao do dilogo entre as partes, visando a melhor maneira de administrar seus problemas e alcanar uma soluo satisfatria, com participao de um intermedirio, indicado livremente pelos envolvidos. Distingue-se da arbitragem, que surgiu no Direito Romano, no perodo legis actiones, onde h tambm um terceiro, um rbitro particular, que vai intermediar a soluo; entretanto, atravs de uma deciso solene, qual as partes ficam vinculadas. Da arbitragem surge a jurisdio (LEAL, 2005, p. 242), quando o Estado assume a posio de independncia, com poder para decidir os conflitos sociais, impondo-se a todos o acatamento de suas deliberaes. Na segunda metade do sculo XIX, surge o Direito Processual Civil, de forma autnoma, bem como a concepo de processo, ento como relao jurdica (GONALVES, 2001, p. 190). Assim, s a partir da metade do sculo XIX e incio do XX que se permitiu a soluo dos conflitos atravs do processo, com as garantias a ele inerentes, notadamente a possibilidade de contraditrio. relevante salientar que houve muito sacrifcio para que se pudessem ultrapassar as modalidades primitivas de soluo dos conflitos, com demorada evoluo para que
* Juiz de Direito e Diretor do Foro da Comarca de Betim. Ex-Promotor de Justia do Estado de Minas Gerais. Ps-graduado em Processo Civil pela Universidade Federal de Uberlndia. 1 Constituio da Repblica, art. 5, inciso LXXVIII. 2 Constituio da Repblica, art. 5, inciso LIV 32
hoje tenhamos a oportunidade de ver a lide ser solucionada atravs de um procedimento previamente estabelecido em lei, com ampla possibilida-de de defesa e com a presena de advogado, prevale-cendo os princpios da isonomia e do contraditrio. 3 A funo jurisdicional e o processo A funo jurisdicional do Estado, consistente na atuao concreta da vontade da lei (CHIOVENDA, 2000), deve ser provocada, ou seja, o Estado-Juiz no atuar sem que antes haja a iniciativa do interessado (nemo iudex sine actore). Conforme ensinamento do Prof. Ronaldo Brtas:
[...] a chamada funo jurisdicional ou simplesmente jurisdio atividade-dever do Estado, prestada pelos seus rgos competentes, indicados no texto da Constituio, somente possvel de ser exercida sob petio da parte interessada (direito de ao) e mediante a indispensvel garantia do devido processo constitucional (BR TAS; NEPOMUCENO, 2006, p. 225).
expedir o pronunciamento final, que solucionar o conflito de forma definitiva. Esse pronunciamento jurisdicional do Estado, que decide os conflitos de interesses de forma definitiva o que passaremos a ver no tpico seguinte. 4 Os pronunciamentos jurisdicionais Os pronunciamentos jurisdicionais, conhecidos tambm por provimentos, tendo em vista a forte influncia da doutrina italiana em nosso Direito, podem ser resumidos em sentena e acrdo, deciso interlocutria e despachos, estes ltimos, contudo, sem cunho decisrio. Todos os pronunciamentos jurisdicionais decisrios (deciso interlocutria, sentena e acrdo) devem ser proferidos de forma clara, precisa e dentro de uma estrutura legal mnima, que permita aos jurisdicionados, em primeira anlise, a compreenso do que foi decidido, e, por derradeiro, tenham a deliberao estatal na medida do que pleitearam. O processo deve dar a quem tem direito tudo aquilo e exatamente aquilo que tem o direito de obter (CHIOVENDA, 1993, p. 110). Por outro lado, imprescindvel a fundamentao das decises, no s por fora de contedo normativo constitucional4, mas principalmente para a garantia de uma deciso racional e legtima, o que poderemos analisar melhor nos requisitos essenciais da sentena. O referido dispositivo constitucional tambm prev a necessidade de publicidade dos julgamentos, para que seja possvel aos jurisdicionados, notadamente os destinatrios do ato estatal final, tomar cincia do decidido. Parte da doutrina, entretanto, prev a necessidade da cincia da deciso proferida como garantia poltica, cuja finalidade seria o controle da opinio pblica nos servios da justia (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2002). Da mesma forma, os pronunciamentos jurisdicionais decisrios devero estar balizados pela norma legal, em respeito ao princpio da legalidade ou da reserva legal, sob pena de nulidade (PINTO, 1990, p. 92). A manifestao estatal, no exerccio da funo jurisdicional, deve, em suma, apreciar todas as questes que se apresentem, de forma clara, precisa e fundamentada, com embasamento legal, tendo como pressuposto de validade o correto desenvolvimento do procedimento que o prepara (GONALVES, 2001, p. 175). 4.1 Sentena A sentena, at a entrada em vigor da Lei 11.232, de 22.12.2005, era definida no Cdigo de Processo Civil como o ato pelo qual o juiz pe termo ao processo, Doutrina
O interessado recorrer funo jurisdicional do Estado quando no puder resolver pacificamente eventual conflito, portanto, se algum, por qualquer razo, no cumpre o que lhe competia e entra em litgio, o Estado chamado. Portanto, o Estado, atravs do rgo julgador, faz a composio que as pessoas deveriam fazer, sendo uma atividade eminentemente substitutiva (SANTOS, 1994). O festejado Chiovenda considera a funo jurisdicional uma atividade secundria, haja vista que o Estado, quando desempenha atividade administrativa, age por conta prpria, em atividade originria, ao passo que, exercendo funo jurisdicional, age em lugar de outro, de forma secundria, solucionando os conflitos surgidos (CHIOVENDA, 2000). Para a soluo destes conflitos, o Estado dever atuar por meio do processo, que consiste na garantia de proteo dos direitos substanciais lesados ou ameaados de leso. O processo a garantia de direitos fundamentais, por meio do qual as partes podero atuar de forma paritria, com respeito aos princpios do contraditrio e da ampla defesa. Tem-se o processo, portanto, em ltima e precisa anlise, como a garantia das garantias (VIEIRA, 2002, p. 92). Assim, no exerccio da funo jurisdicional, o Estado-Juiz, que tem a exclusividade da composio dos conflitos, dever, via de uma estrutura normativa3 (procedimento em contraditrio), previamente delineada em lei, a qual permite a ampla defesa e o contraditrio,
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3 Em conformidade com a Teoria Estruturalista de Elio Fazzalari, o processo um procedimento em contraditrio entre as partes, visando o ato final, o provimento (FAZZALARI, Elio. Instituies de direito processual. Traduo de Elaine Nassif. 8.ed. Campinas: Bookseller, 2006). No mesmo sentido: "O procedimento jurisdicional, como atividade disciplinada por uma estrutura normativa voltada para a preparao do provimento, com a participao, em contraditrio, de seus destinatrios, uma tcnica criada pelo ordenamento jurdico e trabalhada pela cincia do Direito Processual" (GONALVES, Aroldo Plnio. Tcnica processual e teoria do processo. Rio de Janeiro: Aide Editora, 2001). 4 Constituio da Repblica, art. 93, IX.
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decidindo ou no o mrito da causa5. Contudo, com a inovao legislativa, ficou definida como o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos artigos 267 e 269 desta Lei. Por sua vez, os mencionados artigos 267 e 269 do Cdigo de Processo Civil trazem a relao das situaes em que o processo deve ser extinto sem resoluo de mrito, ou quando h, no processo, resoluo de mrito, respectivamente. O legislador, mais uma vez, no foi feliz na referida alterao, porquanto no se tem mo, como antes, a definio legal de sentena. Nas dezenas de artigos do Cdigo em que o termo sentena empregado, dever o intrprete buscar a comparao com o elenco contido nos artigos 267 e 269 do Cdigo de Processo Civil, para se verificar o que a sentena. Por outro lado, a palavra implica, utilizada no dispositivo (art. 162, 1, do CPC), tem sentido intrincado que gera dvidas quanto ao sentido legal da expresso sentena. Entretanto, a norma est em vigor e cumpre ao operador do direito buscar a melhor interpretao, sempre voltada para os princpios e garantias constitucionais. A sentena, ento, em face da nova lei, o ato pelo qual o juiz extingue o processo, nas situaes relacionadas pelo artigo 267 ou resolve o mrito, sem encerrar o processo, naquelas mencionadas no artigo 269, ambos do Cdigo de Processo Civil. Em qualquer uma das situaes acima, a deciso judicial desafia o recurso de apelao. A sentena seria, portanto, a deciso da causa proferida por juiz competente, segundo o direito e a prova dos autos (HERKENHOFF, 1998, p. 192). So requisitos essenciais da sentena: o relatrio, a fundamentao e o dispositivo, alm da clareza e da preciso. De tudo que foi dito neste tpico (4.1), h a devida correspondncia com o acrdo, com exceo, por bvio, do recurso a ser interposto contra a deciso. 4.2 Deciso interlocutria A deciso interlocutria ato do juiz que, no curso do processo, decide questo incidente (art. 162, 2, do CPC). Assim, cuida-se de deciso que resolve questo incidente sem encerrar o processo, abrangendo tanto matria de ordem processual quanto de mrito, pois pode antecipar os efeitos da tutela jurdica. Havendo na manifestao do agente pblico jurisdicional qualquer cunho decisrio, mesmo que de menor importncia no trmite processual, teremos a uma deciso interlocutria, que admite recurso, e no um despacho, que, como veremos, no o admite.
______________________________________ Art. Art. Art. 8 Art.
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Contra a referida deciso, diferentemente da sentena, caber recurso de agravo, no prazo de 10 (dez) dias, na forma retida nos autos. Poder, entretanto, ser interposto agravo de instrumento, no mesmo prazo, quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida6. No se exigem para as decises interlocutrias os requisitos formais da sentena. A deciso prescinde de relatrio; entretanto, deve ser clara na sua concluso e fundamentada, ainda que de modo conciso7, mas de forma a garantir s partes o conhecimento dos motivos que levaram o magistrado a decidir daquela forma, permitindo-se a estruturao e a interposio de eventual recurso. 4.3 Despacho So despachos todos os demais atos do magistrado, praticados no processo, de ofcio ou a requerimento da parte, a cujo respeito a lei no estabelea outra forma8. Quando o julgador no profere deciso, mas manifesta-se nos autos, ele o faz atravs do despacho. O despacho consiste na manifestao do magistrado que dirige o processo, para dar-lhe o necessrio impulso, sem decidir nenhuma questo, apenas para moviment-lo em direo ao pronunciamento judicial decisrio, v.g, designando audincias, intimando as partes para a indicao de provas ou abrindo vista para a manifestao nos autos. Contra o despacho no cabe recurso; entretanto, admite-se, em casos de decises teratolgicas, em que possa haver evidente prejuzo a qualquer das partes, a interposio de mandado de segurana, em face dos princpios e garantias constitucionais que formam o arcabouo do processo civil moderno, na feliz denominao de talo Andolina e Giusepe Vignera (ANDOLINA; VIGNERA, 1990): modelo constitucional do processo. 5 Estrutura normativa e tcnica das decises A sentena, como ato processual, representa uma concluso de todo o procedimento realizado em contraditrio entre as partes, onde o magistrado que atuou como dirigente do processo dever decidir a lide apresentada em juzo pelos demandantes. Cuida-se de ato terminativo que decide ou no a lide, mas pe fim ao processo, salvo nos casos em que haja o prosseguimento do feito, com a nova fase de cumprimento da sentena, em face das inovaes trazidas com a Lei 11.232, de 22.12.2005.
162, 1, do Cdigo de Processo Civil. 522 do Cdigo de Processo Civil. 165 do Cdigo de Processo Civil. 162, 3, do Cdigo de Processo Civil.
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A sentena o elo da cadeia procedimental peculiar ao processo ordinrio de conhecimento em sua estrutura normal, como bem assevera o ilustre Professor Jos Carlos Barbosa Moreira (MOREIRA, 2001, p. 85). Inicia-se com o relatrio dos fatos mais relevantes ocorridos no seu trmite; a seguir, deve o magistrado apreciar as questes de fato e de direito que surgiram em face dos pontos controvertidos, apresentando fundamentos que tragam a essncia da deciso, com clareza e preciso. Na concluso do ato processual culminante do processo, o magistrado dever resolver as questes que lhe foram submetidas, acolhendo ou rejeitando o pedido contido nos autos. Portanto, a sentena um ato processual dissertativo, em que o juiz busca decidir o que lhe foi proposto, de forma segura e com fundamento nas provas que constam dos autos e no direito positivo, sem subjetivismos ou escopos metajurdicos (DINAMARCO, 1994, p. 151). Segundo o grande Eduardo Couture: toda demanda o projeto da sentena pretendida pelo demandante, tanto no relativo sua estrutura, quanto no relativo ao seu contedo (COUTURE, 1951, p. 76). O jurista Paulo Nader defende o princpio da prvia calculabilidade da sentena, fruto dos tempos modernos, pois; se a lei est ao alcance de todos, havendo, assim, a certeza jurdica, como em um silogismo, as partes podero deduzir, antecipadamente, o contedo da sentena judicial (NADER, 1985, p. 153). 5.1 Princpios aplicados espcie Os princpios exercem importantes funes no direito processual, sendo que podem ser classificados em diversas categorias dependendo do assunto a ser tratado. Podem ser relativos ao processo, ao procedimento, s partes, ao rgo jurisdicional ou a determinado ato processual. Quanto ao assunto em destaque, no que se refere estruturao da deciso jurisdicional e sua tcnica, temos que os princpios de maior relevncia sejam plano constitucional, a necessidade da fundamentao da deciso e a publicidade dos julgamentos, alm do princpio da reserva legal, e no plano infraconstitucional, o princpio da congruncia. Os princpios da fundamentao e o da publicidade dos julgamentos dos rgos jurisdicionais esto previstos no artigo 93, inciso IX, da Constituio da Repblica. Sobre a fundamentao, trataremos mais especificamente do assunto no tpico 5.2.2, cumprindo-nos, neste momento, apenas realar que se trata de requisito essencial da deciso jurisdicional, sendo imprescindvel, sob pena de nulidade. O princpio da publicidade uma garantia de todos os indivduos quanto ao exerccio legtimo da funo jurisdicional pelo Estado. A possibilidade do julgamento pblico e o acesso aos autos de processo so de grande relevncia para o conhecimento dos atos praticados.
O carter pblico das decises, bem como dos julgamentos realizados, de fundamental importncia no Estado Democrtico de Direito, e, em melhor anlise, resguarda a sociedade contra o autoritarismo e o arbtrio que se manifestavam em nome da lei (GONALVES, 2001, p. 167). Quanto ao princpio da reserva legal, vital na estrutura normativa da deciso, coibindo qualquer manifestao estatal fora dos limites legais. A sociedade atualmente possuidora dessa garantia, capaz de evitar as atitudes arbitrrias do Estado, pois no se permite que haja deciso fundamentada em argumentos contrrios determinao legal. Assim, o comando estatal expedido pelo rgo jurisdicional deve estar atrelado ou centrado no princpio da reserva legal. No plano infraconstitucional, talvez o mais importante princpio jurdico aplicado estrutura normativa da deciso jurisdicional seja o da congruncia, em conformidade com os contedos normativos contidos no Cdigo de Processo Civil, notadamente os artigos 128 e 460. Ao julgador cabe decidir com coerncia, ponderando a correspondncia entre o pedido e o decidido. Portanto, cumpre ao juiz decidir nos limites do que foi postulado e deliberar sobre todo o pedido. Como j pronunciava o mestre Eduardo Couture, h alguns anos, sobre o referido princpio da congruncia: os espanhis chamaram requisito da congruncia a essa espcie de coerncia necessria que deve haver entre o pedido e o decidido (COUTURE, 1951, p. 76). 5.2 Elementos essenciais da deciso jurisdicional A sentena de mrito deve conter os seguintes requisitos essenciais, segundo dispe o artigo 458 do Cdigo de Processo Civil em seus incisos:
I - o relatrio, que conter os nomes das partes, a suma do pedido e da resposta do ru, bem como o registro das principais ocorrncias do processo; II - os fundamentos, em que o juiz analisar as questes de fato e de direito; III - o dispositivo, em que o juiz resolver as questes, que as partes lhe submeterem.
Como o prprio contedo normativo determina, esses requisitos so essenciais e devem estar presentes tanto na sentena quanto no acrdo e, com exceo do relatrio, tambm na deciso interlocutria, sob pena de nulidade do ato jurisdicional. Conforme restou assinalado no tpico 4.2, no se exigem, para as decises interlocutrias, os requisitos formais da sentena. A deciso prescinde de relatrio; entretanto deve ser fundamentada com base no princpio da reserva legal e ser clara na sua concluso. 5.2.1 Relatrio O relatrio , na verdade, um resumo do processo, com suas principais ocorrncias, garantindo que o
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Doutrina
magistrado examinou os autos, descrevendo o que de mais importante ocorreu. Dever conter os nomes das partes, a suma do pedido e da resposta do ru, interveno de terceiros, bem como o registro das mais relevantes ocorrncias do processo. Ao fazer o relatrio, o julgador vai conhecendo e absorvendo as principais questes contidas no processo, facilitando, dessa forma, a concatenao das idias para fundamentar e decidir o litgio. 5.2.2 Fundamentao A fundamentao requisito da maior importncia no corpo da sentena ou do acrdo, pois revela o raciocnio, a argumentao do julgador, para se chegar ao dispositivo, com demonstrao de coerncia lgica entre o que foi pedido e debatido nos autos e o que foi decidido. No Estado de Direito, todos esto sob o rigor da lei. Assim, o prprio Estado, ao manifestar-se, atravs do rgo jurisdicional, com invaso na esfera alheia, seja pessoal, seja patrimonial, tem o dever de justificar, de forma racional e convincente, porque o faz daquela maneira. Os fundamentos devem funcionar como instrumento para persuadir, convencer, explicar o que contm o dispositivo, de forma que todos possam conhecer os argumentos utilizados na deciso proferida como ato final do Estado-Juiz. Sobre a fundamentao, o grande Moacyr Amaral dos Santos, h muitos anos, j nos ensinava:
A sentena ato de vontade, mas no de imposio de vontade autoritria, pois se assenta num juzo lgico. Traduz-se a sentena num ato de justia, da qual devem ser convencidas no somente as partes como tambm a opinio pblica. Portanto, aquelas e esta precisam conhecer dos motivos da deciso, sem os quais no tero elementos para se convencerem do seu acerto. Neste sentido, diz-se que a motivao da sentena redunda de exigncia de ordem pblica (SANTOS, 1985, p. 19).
Dever o magistrado resolver, no mbito de sua fundamentao, as questes preliminares e prejudiciais, bem como as questes de fato e de direito. As questes preliminares e prejudiciais, como no poderia deixar de ser, sero resolvidas em primeiro plano, porquanto o acolhimento de uma ou de outra pode levar ao encerramento do processo sem a necessidade de deciso do mrito da causa. Questes, segundo os ensinamentos do eminente Carnellutti, so resultados da discusso entre a pretenso deduzida pelo autor e a contestao apresentada pelo ru. As razes da discusso podem gerar dvidas, que, em conseqncia, se convertem em questes, que devem ser apreciadas. A questo o ponto duvidoso (controvertido), o conflito de opinies (CARNELLUTTI, 2004). No exerccio pleno do princpio do contraditrio, garantia constitucional da participao efetiva das partes
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no desenvolvimento de todo o procedimento, as partes devem expor suas idias e lanar seus argumentos, os quais sero apreciados e serviro de subsdio para a deciso da lide. Na fundamentao da sentena deve o magistrado, ento, analisar todas as razes lanadas pelas partes do processo, buscando subsdios para decidir de forma racional e assim, conforme exposio de Andr Cordeiro Leal: [...] o contraditrio deve ser efetivamente entrelaado com o princpio [...] da fundamentao das decises, de forma a gerar bases argumentativas acerca dos fatos e do direito debatido, para a motivao das decises (LEAL, 2002, citado por BR TAS, 2005, p. 155). Deciso jurisdicional sem fundamentao nula, porquanto no se pode admitir a manifestao do Estado, no exerccio da funo jurisdicional, em desacordo com o texto constitucional. O Estado de Direito como princpio adotado pelos principais Estados modernos, consistente na estruturao do Estado sob rigoroso e consistente sistema jurdico racional e expresso, em que todos esto subordinados ordem jurdica, no permite que o agente pblico, no exerccio da funo jurisdicional, afaste-se da legalidade, sob pena de inviabilidade e ilegitimidade do prprio princpio. De maneira similar, deve ser entendido que vivemos em plena democracia, ou em um Estado Democrtico, legitimando-se as funes estatais e seu poder poltico pela vontade e soberania popular, a teor do contedo normativo contido no artigo 1 e seu pargrafo nico da Constituio da Repblica. Impe-se, dessa forma, o pronunciamento estatal em nome do povo, que detm o poder, sendo inadmissvel qualquer deciso que no esteja em sintonia com os comandos constitucionais, que sustentam e balizam a existncia do Estado Democrtico de Direito. A exigncia constitucional da fundamentao das decises, segundo o esclio de Ronaldo Brtas, tem assento em quatro razes lgicas e juridicamente relevantes, quais sejam: controle de constitucionalidade da funo jurisdicional [...]; tolhimento da interferncia de ideologias, de subjetivismos e de convices pessoais do agente pblico julgador no ato estatal de julgar; verificao da racionalidade da deciso [...]; e possibilidade de melhor estruturao dos recursos [...] (BRTAS, 2006, p. 575. In: FUX; NERY JNIOR; WAMBIER, 2006). Alm das relevantes e jurdicas razes elencadas pelo ilustre doutrinador, acrescentaramos ainda a necessidade de convencimento, quanto ao acerto da deciso em face das provas coligidas para os autos e ante a legislao pertinente, especialmente dos sujeitos do processo, dos destinatrios do pronunciamento jurisdicional. Alguns doutrinadores brasileiros, entre eles Cndido Dinamarco, assinalam, ainda, a necessidade de conhecimento e controle da deciso a qualquer um do povo. Nesse sentido, veja-se a lio do culto Professor Aroldo Plnio Gonalves, citando doutrina de Cndido Dinamarco:
As decises sem fundamentao, por todos esses aspectos, no podem prevalecer no Estado Democrtico de Direito, embora alguns autores sustentem a possibilidade de passarem em julgado, como simples ato processual, sanando-se a nulidade, sendo, contudo, rescindveis, nos termos do artigo 485, inciso V, do Cdigo de Processo Civil (SANTOS, 1994, p. 199). 5.2.3 Dispositivo O dispositivo a concluso de toda a complexidade do ato sentencial, o fecho decorrente do raciocnio desenvolvido pelo julgador na fundamentao. No dispositivo ou concluso da sentena, o magistrado deve decidir a lide, acolhendo ou rejeitando, no todo ou em parte, o pedido formulado nos autos. Nos processos em que haja reconveno, denunciao da lide, interveno de terceiros, dever, outrossim, o julgador decidi-las neste momento, tornandose complexo o dispositivo. Ao proferir a deciso e formular o dispositivo, o julgador pronuncia seu juzo sobre o litgio que lhe fora formulado ou, em outros casos, profere deciso que encerra o processo, contudo no aprecia o mrito, por fora de situaes processuais que impedem seu julgamento, v.g., falta de condies da ao ou de pressupostos de constituio e desenvolvimento vlido do processo. Carnellutti classifica a deciso, em face desse critrio, em positiva ou negativa; a primeira examina o mrito da causa, enquanto a segunda julga a procedibilidade e a possibilidade de se conduzir o processo, e no o mrito (CARNELLUTTI, 2001). A concluso da sentena, ou dispositivo, deve ser construda nos limites objetivos do pedido, que representa o objeto do processo, sob pena de nulidade, ou seja, o julgador no pode ficar aqum nem ir alm do pedido. Da mesma forma, no pode decidir pela condenao em quantidade superior ou em objeto diverso do que foi efetivamente discutido nos autos. A sentena que julga alm do pedido conhecida por ultra petita, enquanto a que julga fora do que foi pedido extra petita. Chama-se citra petita a deciso que deixa de apreciar pedido expressamente formulado.
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Art. 460 do Cdigo de Processo Civil. Art. 460, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. 11 Art. 463 do Cdigo de Processo Civil.
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5.3 Retificaes ou emendas deciso jurisdicional Proferida e publicada a sentena ou o acrdo, o julgador no mais poder fazer alteraes naquele ato, pois cumpriu com seu ofcio. Todavia, conforme ressalvas legais,11poder alterar a deciso para corrigir, de ofcio ou a requerimento da parte, inexatides materiais, ou retificar erros de clculo, ou, ainda, por meio de embargos de declarao, que devero ser oferecidos no prazo de 05 (cinco) dias. As inexatides materiais referem-se a erros quanto aos nomes das partes, dimenses de imveis, nmero do processo, datas; enfim, pequenas alteraes que no modificam o decisum, apenas o adaptam realidade. Os embargos declaratrios, por seu turno, sero opostos quando na deciso houver obscuridade, dvida ou contradio, bem como omisso de ponto sobre o qual o julgador deveria pronunciar-se. A interposio dos embargos declaratrios no est sujeita ao preparo e suspende o prazo para interposio de outro recurso por qualquer das partes, se for o caso. 6 Concluses Da breve exposio contida neste artigo, podemos tirar algumas concluses sobre a importncia da tcnica normativa estrutural da sentena no Estado Democrtico de Direito, quais sejam: 1) O Estado, em face do monoplio da jurisdio, tem, quando no exerccio da funo jurisdicional, o dever de decidir os conflitos que lhe so apresentados, em tempo razovel, sem dilaes indevidas e em estrita sintonia com o devido processo legal. 2) No Estado Democrtico de Direito a deciso jurisdicional deve ser proferida com a necessria subordinao
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Doutrina
A doutrina brasileira tem visto, na exigncia constitucional de publicidade e de fundamentao das decises, a oportunidade do controle popular sobre os atos judiciais, ou uma funo poltica da motivao das decises judiciais, cujos destinatrios no so apenas as partes e o juiz competente para julgar eventual recurso, mas quisquis de populo, como finalidade de aferir-se em concreto a imparcialidade do juiz e a legalidade e justia das decises [...]. No se pode deixar de considerar, contudo, que a fundamentao da deciso uma proteo constitucional especialmente dirigida s partes (GONALVES, 2001).
O julgador deve, assim, por fora de disposio legal,9decidir a causa nos limites objetivos em que foi proposta. Mesmo quando decida relao jurdica condicional, a sentena deve ser certa.10 Estando o dispositivo da sentena em conformidade com o objeto do processo e havendo o transcurso do prazo para a interposio de recursos sem que nenhuma das partes ou terceiro interessado o faa, o comando da deciso alcana a imutabilidade da coisa julgada. Sob o manto da coisa julgada, o dispositivo passa a ser lei entre as partes, que no podem discutir novamente as questes apreciadas, salvo no caso de ao rescisria do julgado. Registre-se que a sentena ou o acrdo sem o dispositivo inexistente, haja vista que no h a manifestao efetiva do Estado-Juiz sobre a vexata quaestio, portanto, de nenhum valor o ato proferido.
ordem jurdica, sendo resultado do debate realizado entre as partes, em simtrica paridade, que permite ao julgador proferir o ato final, solucionando os pontos controvertidos, com imprescindvel fundamentao legal e em nome do povo, de quem emana o poder. 3) No exerccio da funo jurisdicional, o EstadoJuiz, que tem a exclusividade da composio dos conflitos, dever, via de uma estrutura normativa (procedimento em contraditrio), previamente delineada em lei, na qual vigora a ampla defesa e o contraditrio, expedir o pronunciamento final, que solucionar o conflito de forma definitiva. 4) Todos os pronunciamentos jurisdicionais decisrios (deciso interlocutria, sentena e acrdo) devem ser proferidos de forma clara, precisa e dentro de uma estrutura legal mnima, que permita aos jurisdicionados, em primeira anlise, a compreenso do que foi decidido e, por derradeiro, tenham a deliberao estatal na medida do que pleitearam. Bibliografia ANDOLINA, Italo; VIGNERA, Giuseppe. II modelo costituzionale del processo civile italiano, corso de lezioni. Torino: G. Giappichelli Editores, 1990. CARNELLUTTI, Francesco. Sistema de direito processual civil. Traduo de Hiltomar Martins Oliveira. 2. ed. So Paulo: Lemos e Cruz, 2004. CARNELLUTTI, Francesco. Como se faz um processo. Traduo de Hiltomar Martins Oliveira. Belo Horizonte: Lder Cultura Jurdica, 2001. CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. 2. ed. Campinas: Bookseller, 2000. CHIOVENDA, Giuseppe. Dallazione nascente dal contratto preliminares. Saggi di direitto processulae civiele. Milano: Giuffr, 1993, v. 1. CINTRA, Antnio Carlos Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria geral do processo. 18. ed. So Paulo: Malheiros, 2002. COUTURE, Eduardo J. Introduo ao estudo do processo civil. Traduo de Mozart Victor Russomano. Rio de Janeiro: Ed. Jos Konfino, 1951. DIAS, Ronaldo Brtas de C. As reformas do Cdigo de Processo Civil e o processo constitucional. In: DIAS, Ronaldo Brtas de C.; NEPOMUCENO, Luciana Diniz (Coords.). Processo civil reformado. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. DIAS, Ronaldo Brtas de C. A garantia da fundamentao das decises jurisdicionais no Estado Democrtico
de Direito. In: FUX, Luiz; NERY JNIOR, Nelson; WAMBIER, Tereza Arruda Alvim (Coords.). Processo e Constituio: estudos em homenagem ao professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: RT, 2006. DIAS, Ronaldo Brtas de C. A garantia da fundamentao das decises jurisdicionais no Estado Democrtico de Direito. Revista da Faculdade Mineira de Direito. PUC/Minas. Belo Horizonte, v. 8, n. 16, p. 155, 2005. DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. So Paulo: Malheiros Editores, 1994. FAZZALARI, Elio. Instituies de direito processual. Traduo de Elaine Nassif. 8. ed. Campinas: Bookseller, 2006. GONALVES, Aroldo Plnio: Tcnica processual e teoria do processo. Rio de Janeiro. Aide Editora, 2001. LEAL, Andr Cordeiro. O contraditrio e a fundamentao das decises no direito processual democrtico. Belo Horizonte: Mandamentos, 2002, citado por DIAS, Ronaldo Brtas de C. A garantia da fundamentao das decises jurisdicionais no Estado Democrtico de Direito. Revista da Faculdade Mineira de Direito. Puc/Minas. Belo Horizonte, v. 8, n. 16, p. 155, 2005. LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria geral do processo. 6. ed. So Paulo: IOB Thomson, 2005. MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro. Rio de Janeiro: Forense, 2001. NADER, Paulo. Introduo ao estudo do direito. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1985. PINTO, Teresa Arruda Alvim. Nulidades da sentena. 2. ed. So Paulo: RT, 1990. SANTOS, Moacyr Amaral dos. Primeiras linhas de direito processual civil. 13. So Paulo: Saraiva, 1985, v. 3, p. 19. SANTOS, Ernane Fidlis dos. Manual de direito processual civil. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1994. THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 39. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006, v. 2. THEODORO JNIOR, Humberto. As vias de execuo do Cdigo de Processo Civil brasileiro reformado. In: DIAS, Ronaldo Brtas de C.; NEPOMUCENO, Luciana Diniz (Coords.), Processo civil reformado. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. VIEIRA, Jos Marcos Rodrigues. Da ao cvel. Belo Horizonte: Del Rey, 2002.
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TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS CORTE SUPERIOR

Argio de inconstitucionalidade - Servidor pblico municipal contratado - Regime jurdico Exonerao - Indenizao - Previso legal Processo legislativo - Poder Executivo - Iniciativa privativa - Independncia dos Poderes Inobservncia - Controle difuso - Reserva de plenrio - Lei municipal - Declarao incidental de inconstitucionalidade
Ementa: Incidente de inconstitucionalidade. Lei municipal. Indenizao. Servidor pblico contratado. Matria reservada iniciativa do Poder Executivo. Violao dos princpios da harmonia e independncia dos Poderes. - Revela-se inconstitucional a lei municipal, de iniciativa da Casa Legislativa, que trata de matria reservada iniciativa do Poder Executivo, implicando subtrao de competncia legislativa e afronta ao princpio da harmonia e independncia dos Poderes. Incidente acolhido. INCIDENTE DE INCONSTITUCIONALIDADE N 1.0000. 07.452076-8 8/000 - Comarca de Arax - Requerente: Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais - Requerida: Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. KILDARE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER O INCIDENTE. Belo Horizonte, 10 de outubro de 2007. - Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas DES. KILDARE CARVALHO - Trata-se de incidente de inconstitucionalidade instaurado nos autos da ao de cobrana c/c indenizao ajuizada por Valdirene Ribeiro da Costa e outros contra o Municpio de Arax, em que buscam o recebimento de FGTS, mais 40%, aviso prvio, salrio-famlia, liberao de guias para o seguro-desemprego e a indenizao prevista na Lei Municipal n 3.247/97. A sentena julgou extinto o processo sem resoluo de mrito, a teor do art. 267, VIII, do CPC, em relao aos autores Selma e Valdir, homologando-lhes a desistncia. Quanto aos autores Wilson, Vicente e Valdirene, o processo foi extinto sem resoluo de mrito, com base no art. 267, VI, c/c o art. 295, I e pargrafo nico, III, do CPC, o que ensejou a interposio de recurso. No julgamento da apelao, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais cassou a sentena e, no mrito, concluiu por afastar o direito dos autores s verbas de natureza trabalhista e submeteu a esta Corte Superior o incidente de inconstitucionalidade relativo Lei Municipal n 3.274/97, que estabeleceu indenizao por desligamento do servidor pblico contratado, como se depreende do acrdo de f. 265/279-TJ. Inicialmente, tenho como evidenciada no voto do eminente Desembargador Edgard Penna Amorim, voto condutor que ensejou este incidente, a relevncia da discusso, imprescindvel, realmente, para o julgamento da apelao sob sua relatoria. Em outras palavras, a hiptese em apreo no se ajusta a qualquer das situaes previstas no art. 248, 1, do RITJMG, que afastariam a apreciao do incidente, por irrelevncia. Assim, tenho como relevante a argio. Posto isso, como j mencionado, cuida a espcie de incidente de inconstitucionalidade submetido a esta Corte Superior pela Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia de Minas Gerais, conforme se depreende do acrdo de f. 265/279-TJ, nos autos da ao de cobrana c/c indenizao ajuizada por Valdirene Ribeiro da Costa e outros contra o Municpio de Arax. Debate-se, incidentalmente, a inconstitucionalidade da Lei Municipal n 3.274/97, por ofensa ao disposto no art. 61, 1, inciso II, alnea c, da Constituio Federal, e no art. 66, inciso III, alnea c, da Constituio Estadual. A lei municipal acoimada de inconstitucional, cuja iniciativa foi da Cmara Municipal de Arax, estipulou indenizao aos servidores pblicos no aprovados em concurso pblico, contratados pelo Municpio, quando exonerados ou dispensados, correspondente a 1 (um) ms da ltima remunerao por ano de efetivo exerccio no servio pblico. Em que pesem, poca, as razes do veto ao projeto de lei pelo Executivo, a Cmara Municipal promulgou a referida lei (f. 75/77). A ofensa Constituio Estadual se refere iniciativa reservada das leis que versem sobre o regime jurdico dos servidores pblicos, includo o provimento de cargo, estabilidade e aposentadoria, enquanto prerrogativa conferida ao Chefe do Poder Executivo. O art. 66, III, c, da Constituio Estadual prev:
Art. 66 - So matrias de iniciativa privativa, alm de outras previstas nesta Constituio: [...]
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TJMG - Corte Superior
III - do Governador do Estado: [...] c) o regime jurdico nico dos servidores pblicos dos rgos da administrao direta, autrquica e fundacional, includo o provimento de cargo, estabilidade e aposentadoria, reforma e transferncia de militar para a inatividade.
Como se v, o art. 66, III, c, traz para o texto constitucional estadual o princpio constante no art. 61, 1, II, c, da Constituio Federal. Nesse contexto, a Lei Municipal n 3.274/97, elaborada e promulgada pela Cmara Municipal, ao estabelecer indenizao aos servidores pblicos contratados na Municipalidade invadiu esfera de competncia executiva, em flagrante desrespeito ao princpio constitucional da separao dos Poderes. A propsito, Alexandre de Moraes, dissertando sobre a iniciativa reservada, ensina:
Assim, por exemplo, a iniciativa reservada das leis que versem o regime jurdico dos servidores pblicos revela-se, enquanto prerrogativa conferida pela Carta Poltica ao Chefe do Poder Executivo, projeo especfica do princpio da separao de Poderes, incidindo em inconstitucionalidade formal a norma inscrita em Constituio do Estado que, subtraindo a disciplina da matria ao domnio normativo da lei, dispe sobre provimento de cargos que integram a estrutura jurdico-administrativa do Poder Executivo local (Direito constitucional. 21. ed., So Paulo: Atlas, 2007, p. 621).
Art. 66. So matrias de iniciativa privativa, alm de outras previstas nesta Constituio: [...] III - do Governador de Estado: [...] b) a criao de cargo e funo pblica da administrao direta, autrquica e fundacional e a fixao da respectiva remunerao, observados os parmetros da Lei de Diretrizes Oramentrias; [...] h) as diretrizes oramentrias.
Assim, a meu entender, deve ser acolhido o presente incidente de inconstitucionalidade, extirpando-se do ordenamento jurdico a norma municipal indigitada, que viola a competncia legislativa. Acompanho, pois, o posicionamento adotado pelo insigne Des. Relator. DESEMBARGADORES BRANDO TEIXEIRA, JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES, DUARTE DE PAULA, ALVIMAR DE VILA, EDELBERTO SANTIAGO, ANTNIO HLIO SILVA, CLUDIO COSTA, SRGIO RESENDE, RONEY OLIVEIRA, SCHALCHER VENTURA, REYNALDO XIMENES CARNEIRO, CARREIRA MACHADO, ALMEIDA MELO, JOS ANTONINO BAA BORGES, JOS FRANCISCO BUENO, CLIO CSAR PADUANI, ANTNIO CARLOS CRUVINEL, FERNANDO BRULIO, EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS, SILAS VIEIRA E CAETANO LEVI LOPES - De acordo. Smula - ACOLHERAM O INCIDENTE. ...
fora de dvida que, na espcie, o legislador acabou por ofender o disposto nos arts. 66, III, c, e 173 da Carta Mineira, subtraindo do Poder Executivo competncia que lhe privativa, em clara ofensa ao princpio da independncia e harmonia entre os Poderes. Diante do exposto, acolho o incidente, para declarar a inconstitucionalidade da Lei Municipal n 3.247/97. Faam-se as comunicaes, remetendo cpia do acrdo ao rgo competente, nos termos do art. 250 do Regimento Interno do Tribunal de Justia, Resoluo n 420/03. DES. DORIVAL GUIMARES PEREIRA - A controvrsia colocada no presente incidente de inconstitucionalidade, irrepreensivelmente suscitado pela colenda 8 Cmara Cvel deste eg. Sodalcio, diz respeito lei do Municpio de Arax (Lei Municipal n 3.247/1997), que prev indenizao aos servidores pblicos contratados, quando exonerados ou dispensados, a qual fora promulgada pela Cmara Municipal, conquanto o projeto de lei contasse com o veto do Poder Executivo. De fato, o vcio de iniciativa da mencionada norma inconteste, porquanto disciplina matria que versa sobre o regime jurdico dos servidores pblicos municipais, bem como sua remunerao, em caso de dispensa, com conseqente aumento de despesas, que repercutir no oramento do Municpio, tema que de iniciativa privativa do Chefe do Executivo, mostrando-se, outrossim, a violao ao disposto no art. 66, III, b e h, da Constituio Estadual, que assim dispe:
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Conflito negativo de competncia - Relator Remoo - Distribuio - Dependncia

Ementa: Competncia. Conflito negativo. Distribuio. Dependncia. Relator. Remoo. - A remoo de desembargador para outro rgo do mesmo Tribunal somente altera a sua competncia (e no jurisdio), quando o rgo para qual foi removido detm competncia distinta do rgo anteriormente ocupado pelo magistrado. Somente nesse caso a remoo fato que definitivamente altera a competncia anteriormente fixada (preveno). - Permanecer prevento e vinculado aos processos que a ele foram distribudos o desembargador relator removido para outra cmara do Tribunal de igual competncia, devendo julg-los perante a cmara da qual foi removido, quando a distribuio se deu antes da remoo. No caso de a distribuio se dar aps a remoo, o processo ser julgado perante a cmara para a qual o desembargador relator foi removido, funcionando como revisor e vogais os componentes deste rgo e no mais da cmara da qual foi removido o relator.
Dar pela competncia do desembargador suscitado. CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA N 1.0000. 07.456565-6 6/000 - Comarca de Belo Horizonte Suscitante: Desembargadora Helosa Combat Suscitado: Desembargador Renato Martins Jacob Relator: DES. ALVIM SOARES Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA COMPETNCIA DO SUSCITADO. Belo Horizonte, 31 de outubro de 2007 - Alvim Soares - Relator. Notas taquigrficas DES. ALVIM SOARES - Data venia Cmara suscitada, entendo ser o eminente Suscitado competente para o julgamento do recurso, pois a remoo da Suscitante para outra Cmara deste Tribunal importou na alterao da sua competncia. Com efeito, estou que so inaplicveis as disposies dos arts. 48, III, e 51 do Regimento Interno deste Tribunal, verbis:
Art. 48. A distribuio ser por dependncia: (...) III - na hiptese de ter ocorrido julgamento anterior, no mesmo processo, salvo o de embargos infringentes e outros dele emanados, que tenham sido processados atravs de instrumento ou fora dos autos. (...) Art. 51. No haver redistribuio: I - no caso de remoo do desembargador para outra cmara, ou quando assumir cargo de direo, hipteses em que fica preventa a competncia nos feitos que j lhe tenham sido distribudos. II - quando for dado substituto ao relator afastado.
Isso tudo porque a preveno do Desembargador no subsiste quando h alterao da sua competncia por fora de remoo para outra Cmara de competncia distinta daquela da qual foi removido. Explico. A jurisdio, enquanto uma das manifestaes da soberania (poder do Estado) una, s admitindo limitao quanto ao seu exerccio pela atribuio de competncia jurisdicional aos diversos rgos do Poder Judicirio. Noutras palavras, a investidura do Juiz na jurisdio no se processa de forma parcelada ou limitada; ela se d por inteiro. O que se permite limitar o exerccio dessa jurisdio, por meio da atribuio de competncias especficas ou residuais aos diversos magistrados do Pas. Eis por que at a deciso de Juiz incompetente produz efeitos (art. 219, in fine, do CPC). De se concluir que a remoo de Desembargador para outro rgo do mesmo Tribunal somente altera a
sua competncia (e no jurisdio), quando o rgo para o qual foi removido detm competncia distinta do rgo anteriormente ocupado pelo Magistrado. Somente nesse caso a remoo fato que definitivamente altera a competncia anteriormente fixada (preveno). Entretanto, tal no ocorre quando o Desembargador removido para outro rgo de mesma competncia. Nesse caso, a competncia anteriormente estabelecida em relao aos feitos j distribudos ao Desembargador removido, na condio de Relator, mantida. Alis, por isso que at os Desembargadores que assumem cargos de direo ainda continuam com competncia para processar e julgar os processos que a eles foram distribudos antes da posse no cargo diretivo (art. 51, I, do RITJMG). Com efeito, se o Desembargador Relator removido para outra Cmara de mesma competncia, permanecer vinculado aos processos que a ele foram distribudos, devendo julg-los perante a Cmara da qual foi removido, pois a distribuio se deu antes da remoo. Da mesma forma, estar vinculado ao processo distribudo posteriormente remoo para Cmara de mesma competncia o Desembargador que dele tenha conhecido primeiro. Nesse caso, como a distribuio se d aps a remoo, o processo ser julgado perante a Cmara para a qual o Desembargador Relator foi removido, funcionando como revisor e vogais os componentes deste rgo e no mais da Cmara da qual foi removido o Relator. Ocorre que, in casu, a remoo da Suscitante se deu para outra Cmara deste Tribunal, pertencente Unidade Gois, cuja competncia distinta daquela prevista para a Cmara da qual foi removida, pertencente Unidade Francisco Salles. Assim, aps a remoo da Desembargadora Suscitante, S. Ex. no pode mais conhecer, processar e julgar feitos da competncia das Cmaras Cveis da unidade Francisco Salles, sob pena de nulidade do julgamento. Por conseguinte, tenho por correta a distribuio do recurso ao Suscitado, nos termos do art. 48, 1, I, do RITJMG. Posto isso, declaro a competncia do Suscitado, eminente Des. Renato Martins Jacob. DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL - De acordo. DES. DUARTE DE PAULA - De acordo. DES. ALVIMAR DE VILA - De acordo. DES. EDELBERTO SANTIAGO - De acordo. DES. ANTNIO HLIO SILVA - Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pela Desembargadora Helosa Combat, atualmente integrante da 7 Cmara Cvel, que entende ser da competncia do Des. Renato Martins Jacob a relatoria do Agravo n 1.0024.95.041204-9/002, nos termos do art. 48, III e 1, I e II, do RITJMG, uma vez que anteriormente o em.
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TJMG - Corte Superior
Des. Renato Jacob participou como Vogal do julgamento do Agravo n 1.0024.95.041204-9/001, realizado pela Dcima Quarta Cmara Cvel. Peo vnia ao eminente Relator para dele divergir, visto que, ao analisar a matria, verifiquei que se trata de questo semelhante que foi objeto de julgamento no recurso n 1.0000.07.454244-0/000, ocorrido em 08.08.2007, tendo como Relator o em. Des. Almeida Melo, quando me posicionei em sentido contrrio a S. Ex., de acordo com o explicitado nos termos abaixo. Conforme entendimento reiterado deste egrgio Tribunal em casos semelhantes ao ora analisado, tem-se que uma das hipteses de distribuio por dependncia se d quando houver ocorrido julgamento anterior, no mesmo processo, e outros julgamentos dele emanados, que tenham sido processados atravs de instrumento ou fora dos autos, salvo o caso de embargos infringentes (art. 48, III, RITJMG). Ocorre que a redao do referido inciso na ordem indireta pode levar interpretao de que a expresso "e outros dele emanados, que tenham sido processados atravs de instrumento ou fora dos autos" se refira exceo, como o caso dos embargos infringentes. de ressaltar que a mencionada exceo se refere to-somente, repita-se, aos embargos infringentes, cuja distribuio dever ser feita a desembargador que no tenha participado da deciso embargada, a teor do disposto no art. 46 do RITJMG. Para esclarecer tal entendimento, impe-se constatar que o inciso III do art. 48, RITJMG, refere-se distribuio por dependncia quando chegar o recurso de agravo de instrumento, oriundo do mesmo processo, e na hiptese de j ter sido julgado outro agravo anterior quele. Com efeito, o objetivo da norma regimental supramencionada harmonizar os julgamentos, evitando-se decises conflitantes. No presente caso, tem-se que a Desembargadora Helosa Combat atuou como Relatora no agravo interposto contra deciso proferida no mesmo processo, julgado na poca pela 14 Cmara Cvel do Tribunal. Portanto, em virtude desse julgamento, seria de sua competncia atuar como relatora de recurso superveniente, aplicando-se ao caso a distribuio por dependncia prevista no inciso III do art. 48, 1, I e II, do RITJMG. Todavia, restou inviabilizada a referida preveno, em virtude da remoo da Desembargadora Helosa Combat para a 7 Cmara Cvel deste Tribunal de Justia, de competncia distinta.
Verificando-se ento a impossibilidade de o agravo ser distribudo ora suscitante, em razo de seu afastamento, deve o feito ser distribudo quele que atuou poca como Vogal do agravo anterior, a teor do 1, I e II, do art. 48, RITJMG, no caso, o eminente Desembargador Renato Martins Jacob, da por que o recurso de agravo ora interposto deve-lhe ser distribudo por dependncia. De se acrescer, por derradeiro, o entendimento deste Tribunal, em caso semelhante, proferido no Conflito de Competncia n 1.0000.06.440880-0/000, que peo vnia para aqui transcrever:
Conflito de competncia entre desembargadores - Recurso de apelao - Anterior julgamento de agravo de instrumento interposto contra deciso proferida nos mesmos autos Preveno do relator (RITJMG, art. 48, III) - Relator integrante de cmara com competncia diversa (4 Cmara Criminal - Unidade Gois) - Impossibilidade de a redistribuio recair sobre o mesmo - Distribuio ao 1 Vogal (RITJMG, art. 48, 1, I e II) - 1 Vogal, poca, afastado de suas atividades, em gozo de frias-prmio e em compensao de planto - Impossibilidade de a distribuio recair sobre o mesmo - Distribuio ao 2 Vogal (RITJMG, art. 48, 1, I e II) - 2 Vogal tambm integrante de Cmara com competncia diversa (2 Cmara Cvel - Unidade Gois) Impossibilidade de a distribuio recair sobre o mesmo Distribuio por sorteio (RITJMG, art. 48, 1, III) Inaplicabilidade do art. 49, III, do mesmo Regimento. Smula: Deram pela competncia do suscitado.
Por fim, de se ressaltar que, para a efetivao da distribuio, nos termos do voto do eminente Relator deste conflito de competncia, necessria a alterao do Regimento Interno deste Tribunal de Justia. Por todo o exposto, renovando vnia ao eminente Relator, de se acolher o presente conflito, declarandose competente o Suscitado, Des. Renato Martins Jacob, para o exame e julgamento do agravo. DESEMBARGADORES CLUDIO COSTA, ISALINO
LISBA, SRGIO RESENDE, RONEY OLIVEIRA, REYNALDO
XIMENES CARNEIRO, HERCULANO RODRIGUES, CARREIRA MACHADO, CLIO CSAR PADUANI, HYPARCO IMMESI, DORIVAL GUIMARES PEREIRA, JARBAS LADEIRA, BRANDO TEIXEIRA, JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES, FERNANDO BRULIO E WANDER MAROTTA - De acordo. Smula - DERAM PELA COMPETNCIA DO SUSCITADO.
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JURISPRUDNCIA CVEL
Seguro - Contrato - Impontualidade Renegociao - Corretora - Mora - Notificao Necessidade - Cancelamento unilateral Impossibilidade - Cdigo de Defesa do Consumidor - Ofensa
Ementa: Contrato de seguro. Impontualidade. Renegociao. Corretora. Mora. Notificao. Cancelamento unilateral. - Impossvel exigir do segurado que se dirija diretamente seguradora, quando todas as tratativas foram firmadas com a corretora, apresentando-se esta como detentora de poderes para resolver questes relativas aos contratos. - O mero atraso no pagamento de uma das parcelas do prmio contratado no implica cancelamento automtico da aplice, mostrando-se imprescindvel a notificao do consumidor, sob pena de desequilbrio contratual. APELAO CVEL N 1.0499.06.000297-3 3/001 - Comarca de Perdes - Apelante: Unimed Seguradora S.A. Apelado: Arlindo Marcos Guimares Pereira - Relator: DES. JOS ANTNIO BRAGA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de setembro de 2007. - Jos Antnio Braga - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS ANTNIO BRAGA - Cuida-se de recurso de apelao interposto pela Unimed Seguradora S.A., nos autos da ao ordinria, ajuizada por Arlindo Marcos Guimares Pereira, tendo em vista o seu inconformismo com os termos da sentena de f. 125/136, que julgou procedente o pleito inicial para: Declarar vlido e vigente o contrato de seguro celebrado entre as partes, tornando sem efeito o cancelamento unilateral operado; Determinar que o autor, no prazo de 15 dias, efetue o pagamento das parcelas vencidas at o trnsito em julgado da deciso; Condenar a parte requerida a arcar com as custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 20% sobre o valor atribudo causa. Em suas razes recursais, s f. 145/151, a parte apelante alega a falta de vnculo com a corretora de seguros para fins outros que no "angariar fundos e promover os contratos de seguro". Afirma que, em razo disso, inadmissvel qualquer negociao entre a corretora e os segurados referente a pagamento de prmio em atraso. Aduz a legalidade do cancelamento do contrato, pois efetuado nos termos da clusula 15, item 15.1.2, das Condies Gerais, bem como assevera sobre a desnecessidade de aviso prvio, porquanto se trata de obrigao lquida e com data certa de vencimento. Ao final, insurge-se quanto inverso do nus da prova concedida pelo Juzo monocrtico, argumentando que no se encontram presentes os requisitos necessrios para tanto. Preparo regular, f. 152. Contra-razes, s f. 154/162, pugnando pela mantena do decisum. Conhece-se do recurso, porquanto presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade. Ausentes preliminares, passo ao exame do mrito recursal. Trata-se de ao ordinria, visando declarao de validade do contrato de seguro firmado entre as partes, ao argumento de ilegalidade do seu cancelamento unilateral, j que a requerida autorizou o depsito da parcela em atraso, concordando, portanto, com a continuidade da relao jurdica anteriormente estabelecida. A seguradora r, por sua vez, argiu a regularidade da resciso, visto que prevista contratualmente e, ainda, que a corretora no tinha poderes para autorizar a quitao extempornea. Inicialmente, julga-se oportuno conceituar-se o seguro objeto da presente demanda:
Toda operao de seguro representa, em ltima anlise, a garantia de um interesse contra a realizao de um risco, mediante o pagamento antecipado de um prmio. Os essentialia negotii so, portanto, quatro: o interesse, o risco, a garantia e o prmio (Comparato, Novos ensaios, p. 353) (in NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo Civil comentado e legislao extravagante. 3. ed. So Paulo: RT, 2005, p. 499).
No que tange ao dever do segurado, estabelecia o art. 1449 do CC/16: "Salvo conveno em contrrio, no ato de receber a aplice pagar o segurado o prmio, que estipulou". Compulsando os autos, verifica-se que o seguro "Vida Individual" de n 19.636, em vigncia a partir de 1.09.2002, foi cancelado em janeiro de 2006, por motivo de inadimplncia, consoante se extrai do documento de f. 72. inegvel que o autor segurado no efetuou o pagamento das parcelas 9 e 10 nas datas aprazadas, conforme reconhecido na prpria inicial e comprovado no feito.
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TJMG - Jurisprudncia Cvel
Todavia, constata-se que a quitao da dvida em atraso foi objeto de conveno por parte de Elioenay Corretora de Seguros e o requerente apelado, tendo sido autorizado o "depsito na boca do caixa" da parcela n 9 e informado o envio de boleto bancrio relativo parcela n 10, de acordo com documento de f. 19. O depsito foi efetuado regularmente em 31.01.2006 (f. 21) e efetivado reembolso pela seguradora em 13.02.2006 (f. 30). Apesar disso, entendeu por bem a seguradora r em cancelar o contrato, segundo comunicado acostado, f. 23, no qual consta, expressamente:
A Unimed Seguradora lamenta informar que, aps vrias tentativas de reativao do seguro contratado, est cancelando seu seguro Unimed Serit, em funo de pendncias financeiras.(...) Entre em contato pelo telefone 0800166633, em horrio comercial, ou procure seu corretor: Elioenai Adm e Corr de Seguros Ltda. Tel.: (31) 3385 1507
mesmo o requerente tendo efetuado o depsito como combinado, o contrato foi cancelado; (...) que comum a negociao entre a requerida e seus associados para o acerto de parcelas em atraso; (...) que a seguradora que entra em contato com os segurados para avisar que est havendo atraso; que houve por parte da requerida autorizao para continuidade do contrato.
Esse argumento, por si s, bastaria para que se afastasse a possibilidade de cancelamento unilateral do contrato. Ocorre que, a despeito de o pagamento do prmio ser obrigao do segurado, a impontualidade no cumprimento do referido encargo no tem o condo de rescindir unilateralmente o pacto. Nesse sentido:
Clusula contratual que permite o cancelamento da aplice por falta de pagamento de parcela do prmio. Inaplicabilidade. Trata-se de desvantagem exagerada imposta ao consumidor, devendo-se, em tais hipteses, aplicar-se o CDC 47 e 53 e o CC/1916 1450, de molde a possibilitar ao inadimplente o pagamento das parcelas em atraso (RT 783/ 310) (ob. cit., p. 500). Apelao cvel. Contrato de seguro. Prmio parcelado. Pagamento de uma das parcelas em atraso. Cancelamento automtico da aplice. Impossibilidade. Necessidade de notificao do segurado. Clusula contratual que exime a seguradora de tal mister. Abusividade. - O mero atraso no pagamento de uma das parcelas do prmio contratado no implica o cancelamento automtico da aplice, mostrando-se imprescindvel a notificao do consumidor sobre tal cancelamento, sob pena de desequilbrio contratual. - No h que se falar em cancelamento do contrato de seguro quando comprovada a quitao total do prmio, independentemente do pagamento em atraso de uma das parcelas, sob pena de enriquecimento sem causa da seguradora (TJMG - Dcima Quarta Cmara Cvel - Apelao n 1.0080.05.001027-3/001, Relator: Desembargador Ddimo Inocncio de Paula, data do acrdo: 23.11.2006, data da publicao: 13.12.2006). Ao ordinria. Plano de sade. Contrato de confisso de dvida. Atraso no pagamento das mensalidades. Resciso unilateral do contrato. Impossibilidade. Ofensa ao Cdigo de Defesa do Consumidor. Sentena mantida. - Clusula que dispe sobre a resciso contratual unilateral e automtica do contrato considerada abusiva e nula pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, por ofender o princpio da boa-f e da eqidade. - A operadora s poder rescindir o contrato em caso de atraso de pagamento das mensalidades quando o atraso for superior a noventa dias, conforme previsto no contrato, mediante comunicao por escrito com trinta dias de antecedncia (TJMG - Nona Cmara Cvel - Apelao n 1.0145.03.115082-7/001, Relator: Des. Osmando Almeida, data do acrdo: 07.11.2006, data da publicao: 18.11.2006).
Logo, alm de todas as tratativas terem sido firmadas com a corretora, a prpria seguradora, no comunicado supra, orienta o segurado, ao informar o cancelamento do seguro, que entre em contato com aquela. Exatamente esta a conduta adotada pelo segurado, que, ao tomar cincia daquele informe, enviou e-mail para a corretora (f. 28), solicitando esclarecimentos. Eis a resposta da corretora: Com relao a esse cancelamento, foi indevido sendo que liberaram o depsito identificado no banco Ita. Esse problema j est sendo resolvido com a seguradora, sendo que as outras parcelas sero enviados boletos com a data prorrogada. Indubitvel que o autor segurado agiu de boa-f, entrando em contato com aquele que julgava ter poderes para cuidar de todas as questes referentes ao contrato de seguro pactuado. Mesmo admitindo-se que a corretora de seguros no esteja legalmente investida de poderes para tanto, ela quem se apresenta, de fato, como detentora deles. Como exigir do segurado que procure diretamente a seguradora se esta, de modo inconteste, orienta-o a entrar em contato com a prpria corretora? Como aceitar-se, portanto, a escusa, apresentada pela Unimed, de que a corretora no tinha poderes para negociar o pagamento do dbito em atraso? inadmissvel que o consumidor seja prejudicado se, como demonstrado, dele no se podia exigir conduta diversa, pois, durante todo o tempo, tratou com aquele que acreditava deter amplos poderes acerca do negcio entabulado. Corroborando os fatos, afirma a representante da corretora de seguros em seu depoimento, f. 103:
(...) que a depoente a pedido do requerente entrou em contato com a requerida visando resolver o problema; que ficou combinado que o requerente pagaria uma parcela com depsito identificado na conta da requerida Unimed e posteriormente seria enviado um boleto de uma outra parcela que estava em aberto para a casa do requerente; que
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Desse modo, a quitao em atraso de duas prestaes do prmio no tem o condo de pr fim ao contrato celebrado entre as partes. Isso porque o segurado no foi notificado previamente do cancelamento da aplice, o que lhe propiciaria purgar a mora, j que demonstrou interesse na continuidade do contrato.
A impontualidade do segurado com relao ao pagamento das parcelas implica somente a obrigao do devedor de pagar os juros legais sobre as prestaes em atraso, no acarretando o seu cancelamento automtico. Despiciendo qualquer comentrio sobre a inverso do nus da prova, j que ela no interfere nos motivos que embasaram a presente deciso. Com tais consideraes, nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a sentena em seus exatos termos, inclusive quanto sucumbncia. Custas recursais, pela parte apelante. Para os fins do art. 506, III, do CPC, a sntese do presente julgamento : Negou-se provimento apelao, tendo em vista a impossibilidade de cancelamento unilateral do contrato de seguro, sem notificao prvia do segurado. Custas recursais, pela parte apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores GENEROSO FILHO e OSMANDO ALMEIDA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
Notas taquigrficas
DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Trata-se de recurso interposto contra sentena proferida pelo MM. Juiz da Comarca de Corao de Jesus, nos autos da ao de cancelamento de registro imobilirio proposta pelo esplio de Anacleto Cassimiro dos Santos, representado pelo inventariante Joanes Paulo Souza dos Santos, contra o Cartrio de Registro de Imveis da Comarca de Corao de Jesus e Osvaldina Ferreira Costa, que rejeitou as preliminares e julgou procedente o pedido, reconhecendo a invalidade da doao do imvel descrito no documento de f. 14, determinando o cancelamento do registro imobilirio, fazendo retornar o bem ao acervo hereditrio, condenando os suplicados ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios de 10% sobre o valor da causa. Em razes recursais, alega Osvaldina Ferreira Costa, em preliminar, nulidade da sentena por ausncia do direito de defesa e nulidade da sentena por ausncia de integrao lide do litisconsorte necessrio Severino Pereira da Silva; e, no mrito, que a sentena deve ser reformada, acatando a preliminar de prescrio do direito de ao. Alm disso, a parte doada representa 10% do patrimnio do doador, dentro da poro disponvel para doao, restando plenamente vlido o ato jurdico. Preparo, f. 147-v. Contra-razes, f. 150/155, pela manuteno da sentena. Nesta instncia, a douta Procuradoria-Geral de Justia opina, por seu ilustre Procurador Vtor Henriques, pelo conhecimento e provimento do recurso, para acolher a preliminar de nulidade por ausncia de citao do litisconsorte passivo necessrio. A preliminar de nulidade da sentena por ausncia do direito de defesa, sob o argumento de que no foi oportunizada a comprovao da tempestividade da contestao, no pode prosperar, por ausncia de sustentabilidade jurdica. Observa-se dos autos que foi citada, mediante carta precatria, no dia 14 de maro de 2003, f. 47-v., sendo que o mandado foi juntado aos autos no dia 21 de maro de 2003, f. 46-v., mas a pea de contestao no veio aos autos. Alis, como certifica o oficial de apoio judicial, f. 74, a contestao foi apresentada por fax, mas o original no foi devidamente protocolado, no podendo, assim, ser considerada como tempestiva, ou at mesmo sua existncia no bojo dos autos. Rejeito a preliminar. No que diz respeito ao ingresso de Severino Pereira da Silva na lide, como litisconsorte necessrio, tambm no vejo como agasalhar a tese da apelante, uma vez que a matria espria invocao jurisdicional, no podendo contribuir em nada para a soluo da controvrsia, que a anulao da doao, obviamente do registro imobilirio.
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Doao - Sucesso aberta - Condomnio Inadmissibilidade

Ementa: Doao. Sucesso hereditria. Condomnio. Impossibilidade. - Com o falecimento de um dos cnjuges, abre-se a sucesso hereditria, e todo o patrimnio tido como imvel, tornando-se os bens um condomnio indivisvel at a partilha, no se admitindo a doao, por qualquer um dos herdeiros ou sucessor a terceiros, em correta aplicao do art. 1.791 do Cdigo Civil.
APELAO CVEL N 1.0775.04.001031-3 3/001 - Comarca
de Corao de Jesus - Apelante: Osvaldina Ferreira Costa - Apelado: Esplio de Anacleto Cassimiro dos Santos, representado pelo inventariante Joanes Paulo Souza dos Santos - Relator: DES. DRCIO LOPARDI MENDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de novembro de 2007. - Drcio Lopardi Mendes - Relator.
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Alm disso, tal questo constitui verdadeira inovao recursal, vedada pelo ordenamento jurdico, j que o tema no foi debatido durante a marcha processual. Rejeito tambm a preliminar. No mrito, a alegada prescrio foi devidamente examinada e afastada pelo Magistrado de primeiro grau, pois a invocao jurisdicional busca a anulao da doao, visa a anular o registro da doao no cartrio de registro de imveis. Nesse passo, o termo inicial do prazo prescricional a data em que houve o registro da doao, dia 4 de setembro de 2002, como se v da certido expedida pelo Cartrio de Registro de Imveis constante f. 14 dos autos, sendo que a presente ao de anulao do referido registro foi distribuda no dia 21 de outubro de 2002, portanto dentro do prazo prescricional determinado para a espcie. Examinando a petio inicial, repete-se, visam os autores ora apelados ao cancelamento do registro n R1/6.982, Livro 2-AL, f. 182, de 08.01.2002, ou seja, ao cancelamento do registro da doao do imvel, tendo em vista que o doador Anacleto Cassimiro dos Santos era vivo de Maria Laureano de Souza, que falecera no dia 13 de outubro de 1985, em Belo Horizonte, e no havia feito o inventrio dos bens deixados pelo falecimento dela. Com efeito, com o falecimento de um dos cnjuges, abriu-se a sucesso, e todo o patrimnio tido como imvel, na esteira do art. 80, inciso II, do Cdigo Civil, constituindo uma universalidade indivisvel at a partilha, de modo que, se houver mais de um herdeiro, o direito de cada um, relativo posse e ao domnio do acervo hereditrio, permanecer indivisvel, at que se ultime a partilha, em correta aplicao do art. 1.791 do Cdigo Civil. A propsito, leciona Maria Helena Diniz:
Nossa lei estabelece esse princpio da indivisibilidade da herana at a partilha, porque os co-herdeiros, no perodo da indiviso, se encontram num regime de condomnio forado, em que cada um possui uma parte ideal da herana. Esse o motivo pelo qual o co-herdeiro no pode vender ou hipotecar parte determinada de coisa comum do esplio, mas to-somente ceder direitos hereditrios concernentes sua parte ideal. Como no havia acordo doutrinrio ou jurisprudencial a respeito da necessidade da anuncia dos demais herdeiros, sobre esse assunto, hoje, o novo Cdigo Civil, no art. 1.794, prescreve: O co-herdeiro no poder ceder a sua quota hereditria a pessoa estranha sucesso, se outro co-herdeiro a quiser, tanto por tanto (Curso de direito civil brasileiro. Direito das sucesses. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, v. 6, p. 39).
Logo, verifica-se que, nesse perodo, no poderia o cnjuge sobrevivente efetuar a doao de qualquer parte do condomnio, at que se definisse a cota-parte de cada um, no sendo de nenhuma valia, perante o ordenamento jurdico vigente, a doao atribuindo direitos apelante. Ante o exposto, rejeito as preliminares e nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores ALMEIDA MELO e CLIO CSAR PADUANI. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.
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Partilha - Comunho parcial de bens - Terreno Propriedade exclusiva da varoa - Constncia do casamento - Edificaes e benfeitorias Comunho - Indenizao - Quantum Cerceamento de defesa - No-ocorrncia
Ementa: Agravo retido. Cerceamento de defesa. Desprovimento. Partilha. Regime de comunho parcial de bens. Terreno. Propriedade exclusiva da varoa. Constncia do casamento. Edificaes e benfeitorias. Comunho. - Se o expediente pretendido pela parte se mostra desnecessrio para o deslinde da questo posta nos autos, no h que se falar em cerceamento de defesa. - Se o regime o da comunho parcial de bens, participam da comunho as edificaes e benfeitorias construdas durante a constncia do casamento em imvel de propriedade particular de um dos cnjuges. - Pertencendo o terreno em que foram feitas determinadas edificaes a 3 pessoas, em partes iguais, no h como determinar que o ex-cnjuge proprietrio indenize o outro, pelas acesses, com frao maior do que a relativa a sua parte no imvel, sob pena de obrig-lo a pagar por acrscimo realizado em bem alheio. APELAO CVEL N 1.0592.05.001051-7 7/001 Comarca de Santa Rita de Caldas - Apelante: R.S. Apelado: J.G.S. - Relator: DES. ANTNIO SRVULO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.
E acrescenta o art. 1.795, pargrafo nico:

Art. 1.795. O co-herdeiro, a quem no se der conhecimento da cesso, poder, depositando o preo, haver para si a quota cedida a estranho, se o requerer at 180 (cento e oitenta) dias aps a transmisso. Pargrafo nico. Sendo vrios os co-herdeiros a exercer a preferncia, entre eles se distribuir o quinho cedido, na proporo das respectivas quotas hereditrias.
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Belo Horizonte, 27 de novembro de 2007. Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO SRVULO - Conheo da apelao e do agravo retido, presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Trata-se de recurso de apelao interposto por R.S., nos autos da ao de partilha contra ela proposta por seu ex-marido, J.G.S., julgada procedente, para condenar a r a pagar ao autor 50% do acrscimo de valor terra nua do imvel objeto da matrcula n 5.318, por fora das edificaes a ele incorporadas; 50% da valorizao advinda das benfeitorias feitas no imvel matriculado sob o n 6.163 (CRI local), considerados trs dos cinco pontos comerciais; um sexto da valorizao advinda das obras acima indicadas, feitas no imvel rural descrito na inicial. Agravo retido. Atravs das razes recursais de f. 171/196, pede a apelante, preliminarmente, o julgamento do agravo retido de f. 89/90, no qual se insurge contra a deciso que indeferiu o pedido de produo de prova pericial (f. 68v.), requerida com o fim de avaliar a idade das construes cuja partilha foi requerida pelo apelado. A prova pericial, entretanto, inteiramente desnecessria para o deslinde da questo posta nos autos, sendo as demais provas existentes nos autos, as documentais e testemunhais, mais do que suficientes para tanto. A prova pericial, portanto, ainda mais diante do teor da apelao, somente se prestar para protelar o julgamento da lide, o que, como sabido, no encontra amparo na legislao processual em vigor, especialmente no art. 130 do CPC, nem na Constitucional Federal. Ora, a Constituio Federal, ao assegurar ao litigante a ampla defesa (art. 5, inciso LV, da CF/88), no est, a toda evidncia, conferindo-lhe a faculdade de abusar desse direito, invadindo a seara alheia e promovendo a eternizao das demandas, de modo a impedir o outro de exercer o seu prprio direito, mas apenas de se utilizar deste na medida justa e correta, defendendo-se o quanto, como e quando necessrio. Se o expediente pretendido pela parte, portanto, mostra-se desnecessrio, no se admite o acolhimento do pedido de nulidade do processo para realiz-lo, desconsiderando o princpio da economia e da celeridade processual e, ainda, conspurcando o significado do princpio da defesa ampla e do contraditrio. Por isso, nego provimento ao agravo retido. Preliminar. Argi a apelante preliminar de julgamento ultra petita, pedindo a anulao da sentena, ainda que parcial, uma vez que o apelado no requereu a partilha da casa descrita no item 3.2.1. da inicial, edificada no terreno objeto da matrcula n 5.318, at porque ele prprio afirmou, na pea de ingresso, que aquele bem era de propriedade exclusiva da apelante.
A sentena ultra petita, como cedio, no merece ser anulada, cumprindo ao julgador, apenas, decotar o excesso observado. Nesse sentido lio do mestre Humberto Theodoro Jnior, para quem
O defeito da sentena ultra petita, por seu turno, no totalmente igual ao da extra petita. Aqui, o juiz decide o pedido, mas vai alm dele, dando ao autor mais do que fora pleiteado (art. 460). A nulidade, ento, parcial, no indo alm do excesso praticado, de sorte que, ao julgar o recurso da parte prejudicada, o tribunal no anular todo o decisrio, mas apenas decotar aquilo que ultrapassou o pedido (in: Curso de direito processual civil. 24. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998, v. 1 , 517 p.).
Na espcie, o apelado, ao falar dos bens a serem partilhados, mais precisamente daqueles edificados no lote objeto da matricula n 5.318, realmente foi claro ao afirmar, no item 3.1.3 da inicial, que no [...] terreno existe uma casa, e nela um salo comercial, de propriedade exclusiva da requerida, onde o requerente montou um bar, desde 1995, onde era uma loja, do casal, denominado Bar do M., onde foram construdos/colocados um passeio, uma pia, um gabinete [...]. (sic) Ficou evidenciado, portanto, que a pretenso do apelado, naquele item, estava circunscrita s benfeitorias que disse haver incorporado ao bar e bens mveis a ele pertencentes, e no casa e ao salo onde este estava situado, sendo a sentena, por conseguinte, ultra petita. Assim sendo, acolho a preliminar, para excluir da sentena a condenao da apelante no pagamento de 50% do acrscimo relativo casa edificada no terreno matriculado sob o n 5.318 e seu respectivo salo, local onde havia sido montado o Bar do M. Mrito. No mrito, alega a apelante que o MM. Juiz a quo no agiu com o costumeiro acerto ao determinar a partilha de 3 dos 5 pontos comerciais existentes no prdio construdo no terreno objeto da matrcula n 6.163, na medida em que somente 1/3 do terreno pertencia apelante na poca da construo e da separao. Referindo-se queles casados sob o regime da comunho parcial de bens, como o caso das partes aqui em litgio, o art. 271, inciso IV, do Cdigo Civil de 1916 deixa registrado que entram na comunho as benfeitorias realizadas nos bens particulares de cada cnjuge. O nus de comprovar a realizao das benfeitorias, nem seria preciso dizer, do autor, nos termos do art. 333, I, do CPC. Na hiptese vertente, no que tange ao imvel matriculado sob o n 6.163, consta dos autos que foi ali edificado um prdio, constitudo de 5 pontos comerciais, dos quais, segundo o apelado, 3 seriam de propriedade da apelante. Ocorre que, de acordo com a certido de registro do imvel juntada f. 22 dos autos, o terreno, tanto na poca da construo como na da separao, pertencia
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a 3 condminos, apelante, a T.A.S. e, at 16.10.91, a J.I.S., passando, a partir dessa data, o quinho de J.I.S., por fora de sua morte, para o pai, B.I.S. Pertencendo, pois, o terreno, a 3 pessoas, em partes iguais, no h como determinar que a apelante indenize o apelado com 50% de 3/5 das acesses existentes no local, pois que estar obrigando-a a indenizlo por acrscimo realizado em terreno alheio. Para reaver eventuais valores gastos com acesses feitas em terreno alheio, imprescindvel a participao de todos os proprietrios na ao, at porque o antigo Cdigo Civil, em consonncia com o novo, dispe que toda construo, ou plantao, existente em terreno, se presume feita pelo proprietrio e sua custa, at que o contrrio se prove (art. 545 do CC/1916 e art. 253 do CC/2002). Tal prova, claro, somente poder ser admitida diante da presena de todos os proprietrios, sob pena de infringncia do princpio do contraditrio e da defesa ampla. Sobre o tema, confira-se o seguinte julgado:
Ementa: Dissoluo de sociedade de fato. Partilha de bens. Imvel. Proprietrio. nus da prova. - O nus da prova incumbe ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito (art. 333, I, do CPC). No havendo prova de que o imvel que a apelada deseja partilhar de propriedade, exclusiva, do seu companheiro, mas, sim, dele e de seus dois irmos, o direito de meao dever incidir apenas sobre 1/3 do mesmo (Ap. Cvel n 1.0672.02.092433-4/001 - j. em 02.06.2005 - Rel. Des. Nepomuceno Silva).
Assim sendo, relativamente aos pontos comerciais edificados no terreno matriculado sob o n 6.163, deve a apelante pagar ao apelado com 50% de 1/3, ou melhor, com 1/6 da valorizao advinda da edificao ali ultimada. No que concerne s benfeitorias realizadas no stio, tem-se que o apelado, mediante os depoimentos testemunhais de f. 107, 108, 110, 111, alm do depoimento pessoal da apelante, desincumbiu-se de seu nus de comprovar a realizao, depois do casamento, das seguintes: Na casa: pintura interna e externa, troca de 05 janelas, pisos de cermica, pia da cozinha, gua encanada e construo de um banheiro. Fora da casa: uma represa, 242.000 m de pastagem braquiria e 10 cochos para alimentao do gado, no havendo nenhuma prova quanto ao paiol, ao motor eltrico e cerca de arame farpado. Deve, ento, indenizar ao apelado 1/6 da valorizao das que comprovou, valorizao esta cujo montante ser apurado em liquidao de sentena, em que se verificar em quanto cada benfeitoria valorizou o imvel. Aqui, importante ressaltar que, demonstrando o apelado a realizao da benfeitoria ou acesso, nos termos do art. 333, I, do CPC, incumbia apelante a prova da sua deteriorao quando da separao, j que se trata de fato extintivo do direito do autor (art. 333, II, do CPC).
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Como a apelante nada comprovou nesse sentido, o direito indenizao, na forma acima exposta, permanece ntegro. No tocante s benfeitorias e bens mveis que guarneciam o Bar do M., comprovou o autor a colocao de uma pia, um balco de ao, uma prateleira de madeira, uma prateleira de ao, uma estufa de balco, um suporte de televiso, um freezer, um fogo industrial de duas bocas, um botijo, 70 litros de bebidas destiladas e fermentadas (vinho), seis caixas de cerveja vazias e 4 caixas de coca-cola vazias (depoimento pessoal de f. 96/98 e cpia de auto de seqestro e depsito de f. 21), no tendo demonstrado a construo do passeio, do banheiro, do balco de tijolos vista, da colocao da porta de vidro na entrada nem das 10 caixas de cerveja e 10 de refrigerante. A apelante deve, ento, indenizar o apelado com 50% da valorizao das benfeitorias e bens mveis que ele comprovou terem sido adquiridas ou edificadas pelo casal, valorizao esta cujo montante ser apurado em liquidao de sentena por arbitramento, em que se verificar em quanto cada benfeitoria valorizou o imvel e qual o valor de cada bem mvel, considerada, logicamente, a desvalorizao que houver sofrido por fora do tempo ou deteriorao. Ressalte-se que tambm no tocante ao bar a apelante nada comprovou a respeito da deteriorao das benfeitorias e bens mveis. Pelo exposto, nego provimento ao agravo retido, acolho a preliminar de julgamento extra petita, dando parcial provimento ao recurso, a fim de excluir da sentena a condenao da apelante no pagamento de 50% do acrscimo relativo casa edificada no terreno matriculado sob o n 5.318 e seu respectivo salo, local onde havia sido montado o Bar do M., e, ainda, para julgar parcialmente o pedido inicial, modificando parcialmente a sentena, para condenar a apelante a indenizar o apelado com somente 1/6 da valorizao advinda da edificao ultimada no imvel matriculado sob o n 6.163 (5 pontos comerciais), com 1/6 das acesses e benfeitorias realizadas no stio (5 janelas, pisos de cermica, pia da cozinha, gua encanada, construo de um banheiro, 1 represa, 242.000 m de pastagem braquiria e 10 cochos para alimentao do gado), 50% da valorizao das benfeitorias e bens adquiridos para composio do bar (1 pia, 1 balco de ao, 1 prateleira de madeira, 1 prateleira de ao, 1 estufa de balco, 1 suporte de televiso, 1 freezer, 1 fogo industrial de duas bocas, 1 botijo, 70 litros de bebidas destiladas e fermentadas (vinho), 6 caixas de cerveja vazias e 4 caixas de coca-cola vazias), tudo a ser apurado em liquidao de sentena por arbitramento. Outrossim, deve a apelante responder a honorrios advocatcios de 10% sobre o valor da condenao, j considerada a sucumbncia recproca, e 70% das custas, ficando o apelado responsvel por 30% destas, suspenso, entretanto, o seu pagamento, por parte deste ltimo, a teor do disposto no art. 12 da Lei 1.060/50.
Custas recursais, meio a meio, suspenso o seu pagamento por parte do apelado, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES e ERNANE FIDLIS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.
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Ao de despejo - Propriedade rural - Parceria agrcola - Ausncia de prova - Usucapio especial - Matria de defesa - Requisitos Voto vencido - Improcedncia do pedido
Ementa: Despejo. Parceria agrcola. nus da prova. Usucapio especial rural. Posse. Requisitos presentes. - Para que seja decretado o despejo com base em parceria agrcola, indispensvel a comprovao da existncia do contrato. - Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como seu, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a cinqenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade.
de Sabinpolis - Apelantes: Cosme Damio Amaral e sua mulher Mirteau de Pinho Amaral - Apelados: Antonio Lino Pereira e sua mulher Sebastiana Visitao Pereira Relatora: DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, VENCIDA A VOGAL. Belo Horizonte, 22 de novembro de 2007. Evangelina Castilho Duarte - Relatora. Notas taquigrficas DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE - Tratam os autos de despejo de imvel rural localizado no lugar denominado Crrego dos Cardosos ou Retiro Batista, Municpio de Sabinpolis, ao argumento de serem os apelantes proprietrios do bem, que foi objeto de parceria agrcola celebrada com os apelados, que desistiram h mais de 15 anos de manter a plantao de
cereais, sendo promovida sua notificao em 2004 para a desocupao, sem xito. Pretendem seja decretado o despejo dos apelados. Em contestao, os apelados alegaram que j tm direito usucapio especial rural, pois so possuidores da rea desde 15 de julho de 1966. O MM. Juiz a quo julgou improcedente o pedido, reconhecendo usucapio especial a favor dos requeridos, determinando a transcrio da propriedade no Cartrio de Registro de Imveis. Os apelantes pretendem a reforma da sentena, alegando que est demonstrada a aquisio da propriedade do imvel por doao de Ado Fernandes do Amaral, pai do primeiro recorrente e antigo proprietrio do bem. Enfatizam que a ocupao dos apelados se deu em virtude de parceria agrcola existente com Ado Fernandes, para a plantao de cereais, sendo os apelantes sucessores do antigo proprietrio na parceria. Entendem que a prova testemunhal comprova a existncia de comodato verbal e que os requeridos admitiram, em sua defesa, a existncia de parceria para plantio de cana, em seguida plantao de cereais, afastando-se o requisito do animus domini exigido para configurar a usucapio. Alegam que os apelados no tm direito indenizao ou reteno por benfeitorias, por ausncia de autorizao para sua construo, acrescentando que as plantaes j existiam no imvel ao tempo da ocupao pelos requeridos. Pleiteiam a procedncia do pedido de despejo, juntando declarao emitida por vizinhos do imvel para comprovar suas alegaes. A deciso recorrida, f. 101/106, foi publicada em 31 de agosto de 2007, vindo a apelao em 13 de setembro, sendo tempestiva e acompanhada de preparo. Esto presentes os requisitos para conhecimento do recurso. Embora tenha sido juntado documento de f. 121 depois do encerramento da instruo do processo e embora esteja datado de 12 de setembro de 2007, no se determina seu desentranhamento, porquanto no altera a avaliao da prova j produzida, nem interfere no julgamento. Versam os autos sobre ao de despejo fundada em contrato verbal de parceria agrcola, que teria sido firmado entre o antigo proprietrio do imvel e os requeridos, sendo os autores sucessores do parceiro, por aquisio do bem por doao. Em sua defesa, os apelados alegaram que adquiriram a propriedade do imvel por usucapio especial rural, pois so possuidores h mais de 39 anos. De conformidade com o disposto no art. 191 da Constituio da Repblica, aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como sua, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a cinqenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade.
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Esse direito tambm reconhecido pelo Cdigo Civil de 2002, no art. 1.239. Os apelados afirmam que esto na posse do imvel desde 15 de julho de 1966, com nimo de proprietrios, e que nele edificaram uma casa com nove cmodos, construram chiqueiro, galinheiro, rede de gua e eltrica, paiol e plantaram diversos tipos de frutas. Os apelantes, embora insistam na existncia de contrato de parceria agrcola para o plantio de cereais, reconhecem que os apelados tm posse antiga do imvel e que desistiram da parceria h mais de 15 anos, mantendo-se no local. Constata-se, ainda, que os apelantes promoveram a notificao dos apelados apenas em novembro de 2004, quando a posse j estava consolidada. A nica resistncia dos apelantes contra a posse dos apelados a notificao, que no suficiente para tornar a ocupao contestada. A prova testemunhal tambm evidencia a posse dos apelados por lapso superior ao previsto em lei:
[...] que os requeridos residem no terreno dos requerentes h aproximadamente quarenta anos; que na poca trabalhava perto do referido terreno; que havia uma casa no local, no sabendo dizer suas caractersticas; que h trinta anos parou de plantar nas redondezas e, desde ento, nunca mais esteve no local; [...] que no sabe dizer por qual motivo os requeridos mudaram para l; que no sabe dizer o que os requeridos plantavam l (Jos dos Santos, f. 92). [...] que j morou no mesmo local antes dos requeridos; que saiu desse local h quarenta anos e quando os requeridos se mudaram para l; que no sabe dizer se os requeridos j trabalharam para os requerentes (Dirceu Ferreira, f. 93).
Saliente-se que essa parceria na plantao de cana no foi alegada como objeto do contrato que ensejou a ao de despejo, no sendo bastante para comprovar a existncia de parceria por todo o perodo de ocupao pelos apelados, nem afasta seu nimo de dono no exerccio dessa posse. Assim, conclui-se que os apelantes no lograram comprovar a existncia do contrato celebrado entre os apelados e seu antecessor, nem a continuidade desse contrato, depois da sua aquisio. Esto, pois, presentes todos os requisitos exigidos para a usucapio constitucional, nos termos do art. 191 da Constituio Federal. Nesse sentido era o entendimento do extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais:
Usucapio extraordinrio. Contestao fundada em comodato verbal. Prova insatisfatria do emprstimo da coisa. Defesa rejeitada, visto que o comodato no se presume, devendo ser demonstrado por quem o alega (TAMG Apelao Cvel n 321.764-5 - Sexta Cmara Cvel Relator: Juiz Drcio Lopardi Mendes - DJ de 15.03.2001).
Assim tambm se posicionou a 2 Cmara Cvel do extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais:
Ao de usucapio especial. Requisitos para usucapir. Inteligncia do art. 183 da Constituio da Repblica. Comodato. Prova. Inexistncia. Procedncia. 1 - Uma vez comprovando o autor o fato constitutivo de seu direito de usucapir, originado pelo recebimento do respectivo imvel em doao, torna-se patente a procedncia do pleito, na falta de prova do fato desconstitutivo deste, qual seja da existncia de comodato, cujo nus incumbia ao ru, nos termos do art. 333, II, do CPC. 2 - O art. 183 da Constituio da Repblica, ao instituir a usucapio especial urbana, adotou a teoria subjetiva da posse, inclusive porque exige do usucapiente ter moradia na res. Se todos os pressupostos objetivos e subjetivos restaram atendidos, consumou-se a aquisio de domnio. 3 - Recurso improvido (TAMG - Apelao Cvel n 309.2273 - Segunda Cmara Cvel - Relator: Juiz Nilson Reis - DJ de 27.06.2000).
O laudo pericial de f. 76/83 comprova que os apelados tornam a terra produtiva, noticiando a existncia de diversas plantaes por eles empreendidas, conforme resposta aos quesitos 5, dos autores, e 5 e 6, dos rus, f. 80 e 83, alm da existncia de benfeitorias, conforme respostas aos quesitos 3 e 4, dos rus, f. 82. Est, ainda, comprovado que a rea ocupada pelos apelados de 6.686,00 m, atendendo ao limite imposto pelo art. 1 da Lei 6.969/81. Desse modo, pode-se concluir que os apelados demonstraram excludente do direito dos apelantes, conforme prev o art. 333, II, do CPC. No h prova suficiente da parceria agrcola mantida entre os apelados e Ado Fernandes do Amaral, antigo proprietrio, nem tampouco sua continuidade com os apelantes. A testemunha Ablio Barroso, f. 94, informou tosomente que os requeridos trabalharam anteriormente para os requerentes, no sabendo por quanto tempo nem h quanto tempo. Tambm no est comprovada a parceria no plantio de cana, conforme consta do laudo pericial: Durante todo o tempo em que os autores possuram engenho, a cana colhida no dito quintal foi moda sob o regime de meao com os autores, e as plantaes, tais como banana, caf e frutas, eram exclusivas dos rus, f. 78.
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Logo, a posse exercida pelos apelados deve ser considerada como posse ad usucapionem, por ter sido exercida com inteno de dono. Porm, deve ser modificado de ofcio o dispositivo da sentena, porquanto o reconhecimento da posse dos apelados no pode levar admisso da prescrio aquisitiva a seu favor com determinao de transcrio da propriedade no Cartrio de Registro de Imveis. Como o reconhecimento da usucapio decorre da defesa apresentada pelos apelados em ao de despejo, seu efeito apenas de afastar a pretenso deduzida pelos autores, no constituindo a sentena ttulo hbil para registro imobilirio, visto que no cumpridos os requisitos da ao de usucapio. Pertinente a doutrina a respeito:
Com efeito, pode algum possuir um imvel (ou direito real) pelo tempo e com os requisitos necessrios aquisio do domnio (ou do direito real) pelo usucapio e, entretanto, no ter ajuizado a competente ao de usucapio para ver
declarado o seu direito em sentena que lhe sirva de ttulo para a transcrio no registro de imveis [...]. Em tal hiptese, pode ocorrer que algum intente contra aquele que adquiriu opor usucapio (mas no teve declarada, por sentena, a aquisio) uma ao reivindicatria ou at mesmo uma possessria. Citado para a demanda, poder o usucapiente defender-se, opondo exceo de usucapio. Todavia, se vier a ser acolhida a defesa do usucapiente, com a decretao da improcedncia da demanda reivindicatria ou da possessria, nem por isso ter a sentena proferida no feito o condo de declarar autoritariamente a propriedade do excipiente, tal como ocorreria se ele tivesse intentado ao de usucapio e houvesse logrado xito em sua pretenso. A sentena prolatada na reivindicatria (ou na possessria) no gerar coisa julgada material relativamente ao usucapio, no sendo, portanto, oponvel erga omnes, como aconteceria com a sentena proferida na ao de usucapio [...] (SALLES, Jos Carlos de Morais. Usucapio de bens imveis e mveis. 2. ed. So Paulo: RT, p.110).
Os apelantes alegam que os apelados foram parceiros agrcolas do antigo proprietrio do imvel reinvindicado e que, nessa condio, tiveram autorizada sua moradia no local. O Juiz a quo entende que, tendo findado a parceria agrcola h mais de 15 anos, transcorreu o prazo para o reconhecimento da usucapio especial rural. Contudo, entendo que, para caracterizar a usucapio, necessria a prova da boa-f e do animus domini. Ocorre que inexiste, nos autos, a demonstrao dos referidos requisitos, uma vez que os apelados tinham cincia de que no eram os donos do imvel usucapiendo. Segundo se extrai da lio do mestre Humberto Theodoro Jnior:
[...] quanto ao animus domini, trata-se do qualificativo da posse que evidencia, exteriormente, estar agindo o possuidor com o comportamento ou postura de quem se considera, de fato, proprietrio da coisa. No se pode exigir que s se justifique o animus domini com o ttulo de aquisio (causa possessionis). Para que o usucapio ocorra basta, segundo a lei, que o usucapiente possua o bem como seu (Cdigo Civil, arts. 550 e 551) (p. 1.651).
No mesmo sentido a jurisprudncia:

A argio de usucapio deduzida na contestao pelo ru no faz com que possa se obter do rgo jurisdicional a declarao de usucapio nos prprios autos da ao reintegratria, mesmo porque esta simples alegao no se confunde com a necessria ao declaratria (TAMG - Apelao Cvel n 281.223-5 - Relator: Juiz Nepomuceno Silva). Usucapio. Alegao como defesa em reintegrao de posse. Inadmissibilidade. - A argio de usucapio deduzida na contestao pelo ru no faz com que possa se obter do rgo jurisdicional a declarao de usucapio nos prprios autos da ao reintegratria, mesmo porque esta simples alegao no se confunde com a necessria ao declaratria (Ap. 416.626 - 1 Cm. - Rel. Juiz Renato Sartorelli - 2 TACivSP - j. em 24.10.94).
A prova testemunhal de f. 92-TJ, em que o depoente Jos dos Santos relata:

[...] os requeridos trabalhavam para os requerentes e para outras pessoas da regio; que o requerido lhe disse poca que iria construir uma casa no local, e acredita que tenha sido autorizado pelo Sr. Cosme, j que esse era o proprietrio [...]; que na poca em que morou no terreno havia outras pessoas que moravam no terreno do Sr. Cosme; que essas pessoas tinham pequenas roas em seus quintais; que depois que saiu do terreno no sabe dizer por quanto tempo as pessoas que mencionou l permaneceram.
No obstante tenha sido reconhecida a posse suficiente para a usucapio pelos apelados, a sentena no constitui ttulo declaratrio de domnio suficiente para registro imobilirio. Logo, deve ser modificado o dispositivo da sentena to-somente para afastar a determinao de sua transcrio no Cartrio de Registro de Imveis. Diante do exposto, nego provimento ao recurso interposto por Cosme Damio Amaral e outro. Modifico, de ofcio, a sentena, para afastar a determinao de sua transcrio no Cartrio de Registro de Imveis a favor dos apelados, mantendo seus demais termos. Custas recursais, pelos apelantes. DES. ANTNIO DE PDUA - Considerando que, no presente caso, os apelados foram admitidos no imvel pelos pais dos apelantes, que nele permaneceram por mais de trinta anos, que a parceria findou h mais de quinze anos, sem qualquer oposio, e, finalmente, que o imvel no excede a rea legal para a usucapio especial, acompanho a eminente Relatora. DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - Peo vnia em. Des. Relatora para ousar divergir de seu entendimento nestes autos, pelo que passo a dispor.
Assim, entendo que o contexto probatrio no demonstra de forma inequvoca os requisitos da usucapio, ainda mais quando os apelados permaneceram no imvel com a permisso do verdadeiro dono. A testemunha Ablio Barroso afirma que os requeridos residem nos terrenos dos requerentes; que os requeridos trabalharam anteriormente para os requerentes, no sabendo por quanto tempo, nem h quanto tempo [...]. Ademais, a posse dos apelados no era a nica, uma vez que a testemunha Dirceu Ferreira esclarece: [...] que trabalhava para os requerentes e morava no local por permisso desses; que era meeiro; que poca havia mais uma pessoa na mesma situao do depoente; que, depois que saiu, nunca mais voltou ao local (f. 93). Em face do exposto, dou provimento ao recurso, reformando a r. sentena, para julgar procedente o despejo requerido e improcedente o pedido contraposto de usucapio especial. Reconheo o direito indenizao pelas benfeitorias comprovadas, no valor a ser apurado em liquidao. Custas recursais, pelos apelados, suspensa a cobrana em razo do art. 12 da Lei 1.060/50. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDA A VOGAL.
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Ao declaratria - Conta corrente - Banco Lanamento indevido - Nulidade - Repetio do indbito - Deciso extra petita - No-caracterizao - Instituio financeira - Taxa de juros praticada - Possibilidade - Capitalizao - Ato jurdico perfeito - Pacta sunt servanda - Inaplicabilidade Correo monetria - Termo inicial - Juros de mora - Restituio em dobro - No-cabimento Procedncia em parte do pedido
Ementa: Apelao. Cobrana. Instituio financeira. Lanamentos indevidos em conta corrente. Restituio de valores pagos. Acrscimo de encargos e metodologia praticados pela instituio financeira. Julgamento extra petita. No caracterizado. Ato jurdico perfeito e pacta sunt servanda. Inaplicabilidade. Correo monetria desde o desembolso. Juros moratrios desde a citao. Art. 42, pargrafo nico, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Inovao recursal. Indenizao indevida. - A sentena apenas se apresenta extra petita quando decide causa diversa da que foi posta em juzo ou condena em objeto diferente do que foi demandado, sendo desarrazoado falar em nulidade do decisum quando se verifica que o julgador considerou tanto o pedido quanto a causa de pedir, com plena observncia dos dispositivos processuais vigentes. - A cobrana de valores pagos indevidamente e alm do que foi pactuado no circunstncia legislativa temporal, para fins de se considerar o implemento do ato jurdico perfeito, encontrando-se extinta a relao jurdica decorrente, mas trata-se de infringncia contratual, passvel de reviso e discusso a qualquer tempo, enquanto no prescrito o direito. - A liberdade de contratar parte do pressuposto de que a vontade de ambos os contratantes se encontra paritria e norteada pela licitude do objeto, confiana e lealdade mtuas. O pacta sunt servanda no legitima a prtica de atos que desbordam os limites do contrato. - Segundo o STJ "o montante do indbito a ser restitudo dever ser composto no apenas pelo valor cobrado indevidamente (principal), mas tambm por encargos que venham a remunerar o indbito mesma taxa praticada pela instituio financeira no emprstimo pactuado (acessrio)". - Tratando-se de atualizao do valor real da moeda, a correo monetria dever ter a sua incidncia desde a apurao do montante devido, com base nos ndices estabelecidos pela Corregedoria de Justia deste Estado, e os juros moratrios devero observar o ndice de 6% ao ano, nos termos do art. 1.062 do CC de 1916, at a entrada em vigor do CC de 2002, em janeiro de 2003, quando passa a ser de 12% ao ano.
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- A indenizao contida no art. 42, pargrafo nico, do CDC deve restar consignada inequvocamente na pea exordial, no se admitindo a sua formulao em sede recursal. APELAO CVEL N 1.0024.97.001459-3 3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Banco Bandeirantes S.A., 2) Comercial Boa-F F Ltda. - Apelados: F Ltda. Banco Bandeirantes S.A., Comercial Boa-F Relator: DES. MARCELO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NO CONHECER DO AGRAVO RETIDO, REJEITAR PRELIMINAR, DAR PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGAR PROVIMENTO SEGUNDA. Belo Horizonte, 14 de novembro de 2007. Marcelo Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral pelo 1 apelante o Dr. Gustavo Soares da Silveira e assistiu ao julgamento o Dr. Flvio Nunes Cassemiro. Sesso do dia 03.10.2007. DES. MARCELO RODRIGUES - Trata-se de recurso de apelao interposto por Banco Bandeirantes S.A. (primeiro) e Comercial Boa-F Ltda. (segunda) contra a r. sentena de f. 666/674, que julgou parcialmente procedentes os pedidos constantes da ao de cobrana proposta pela segunda em face do primeiro apelante, para declarar a nulidade dos lanamentos em sua conta corrente no perodo 05.07.1994 a 02.03.1995, incluindo, alm dos espontaneamente reconhecidos pelo banco/ru, os denominados "outros dbitos", "diversos" e "dbitos autorizados", condenando-o a devolver os valores lanados indevidamente, utilizando-se, para tanto, as mesmas taxas e metodologia praticadas pela instituio, poca, tal como consta do aludido laudo pericial e tal como praticado pelo prprio ru, ao proceder a estorno espontneo dos indevidos lanamentos havidos nas contas de diversos outros clientes, conforme comprovado nos autos, incluindo as diferenas dos valores espontaneamente devolvidos, cujo valor foi fixado em R$ 243.733,64 (duzentos e quarenta e trs mil reais setecentos e trinta e trs reais sessenta e quatro centavos), atualizados at 14.07.1997, e a partir de quando dever incidir correo monetria, com base nos ndices da Corregedoria de Justia deste Estado, e juros de mora de 0,5% ao ms at 11.01.2003, e de 1% ao ms a partir de ento; julgando-se improcedentes os pedidos de danos materiais e morais, e por conseqncia condenou-o ao pagamento das custas processuais e
DES. DUARTE DE PAULA - No que toca ao agravo retido, tambm estou a acompanhar o Relator, para dele no conhecer. DES. AFRNIO VILELA - Estou a acompanhar o Relator quanto ao no-conhecimento do agravo retido. DES. MARCELO RODRIGUES - Da preliminar. Do julgamento extra petita. O primeiro apelante insurge-se contra as pretenses da apelada, alegando em sede de preliminar, que a deciso monocrtica no se ateve aos limites do pedido, caracterizando um julgamento extra petita, o qual deve ser declarado nulo, por violar os arts. 128, 460 e 293 do CPC. Aduz a apelante f. 726:
Logo, no tendo havido qualquer pedido de repetio de indbito, com capitalizao ou metodologia, patente o equvoco de tal decisum, pois, segundo leciona Srgio Sahione Fadel, a interpretao restritiva do pedido, 'significa que nenhum caso, o juiz poder deferir mais do que o autor tenha pleiteado' (Cdigo de Processo Civil comentado. Arts. 1 a 1.220. 7. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 369).
H, porm conseqncias de direito material ou processual que eventualmente podem ficar omitidas porque decorrem necessariamente do pedido principal. Apesar de ser recomendvel que nada fique omitido, o que decorre inexoravelmente de lei e que inseparvel do bem jurdico que constitui o pedido mediato pode ser entendido como compreendido no principal, como, por exemplo, os juros legais e a correo monetria nos termos da Lei 6.899/81, bem como o pagamento de custas e honorrios (GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro. 11. ed., So Paulo: Saraiva, 1996, v. 2, p. 113).
Dessarte, rejeito tambm esta preliminar. DES. DUARTE DE PAULA - No que toca questo da possibilidade jurdica invocada, entendo, como o ilustre Relator, que faculta a lei, principalmente em virtude de se tratar de relao de consumo, afrontar, em juzo, clusulas contratuais abusivas, mesmo de contratos findos ou novados. Uma vez que o nulo absoluto em Direito no surte efeito algum, um "zero esquerda", em todo e qualquer tempo pode ser invocado, no precluindo nunca o direito de trazer a juzo, j que assim a lei permite a discusso acerca da validade ou no da clusula que extrapola os limites da legalidade. Estou rejeitando a preliminar. DES. AFRNIO VILELA - Sr. Presidente, de ordinrio, votaria na condio de Vogal a Des. Selma Marques, que se encontra, justificadamente, afastada por fins de usufruto de suas frias. Por essa razo, estou a pedir vista dos autos recursais, at porque a eles no tive acesso, em razo dessa situao. Sesso do dia 14.11.2007. DES. DUARTE DE PAULA (Presidente) - O julgamento deste feito veio adiado da sesso do dia 03.10.2007, a
E, partindo da tese de que houve julgamento extra petita, a apelante alega que, se havia algum valor a ser restitudo, seria de R$ 5.865,75 (cinco mil oitocentos e sessenta e cinco reais e setenta e cinco centavos), e no o absurdo montante de R$ 243.733,64 (duzentos e quarenta e trs mil setecentos e trinta e trs reais sessenta e quatro centavos). Ora, nada obstante a apelante tente demonstrar certa erudio na tcnica processual, seus argumentos para anular a sentena monocrtica mostram-se em tudo desprezveis, visto que, conforme se depreende dos autos, o decisum monocrtico levou em conta tanto o pedido quanto a causa de pedir, com plena observncia dos dispositivos processuais vigentes.
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honorrios advocatcios fixados em 70% (setenta por cento) do valor da condenao, ficando os restantes 30% a cargo da parte autora. Do agravo retido. A agravante aviou um recurso de agravo retido da deciso do Julgador monocrtico, que indeferiu o seu pedido de exibio de documentos. Todavia, deixo de conhecer o presente recurso, porquanto a agravante deixou de observar as regras processuais dispostas no art. 523 do diploma legal respectivo. Vale dizer, trata-se de uma matria a ser mencionada em sede de preliminar de apelao, ou seja, para que seja conhecido e analisado o seu mrito, necessariamente a apelao dever preencher os pressupostos de admissibilidade, bem como a agravante dever ter reiterado sua vontade de ver o agravo conhecido nas razes interpostas, o que no se evidenciou nos presentes autos. Dessarte, no conheo do agravo retido.
Vale dizer, o pedido formulado pela apelada f. 05 e planilha de clculo juntada s f. 09/11 explicitam, alm da procedncia da ao oposta, a condenao da instituio financeira ao ressarcimento dos valores debitados indevidamente em sua conta corrente, atualizados at o efetivo ressarcimento, pelos mesmos ndices praticados pelo banco, bem como ao pagamento de indenizao a ser arbitrada por V. Ex., em percentual a ser fixado sobre o valor dos lanamentos indevidos, e mais em multa diria a ser arbitrada por V. Ex., nos termos do art. 461, 4, do CPC, condenando-a ainda nas custas e despesas processuais, bem como honorrios advocatcios, estes conforme sempre justo critrio deste d. Juzo. Assim, no h que se falar em natureza diversa do pedido, ou mesmo condenao da apelante em valor superior ao que lhe foi demandado. Vale ressaltar que os juros moratrios constituem acessrio do pedido principal e, luz do art. 293 do Cdigo de Processo Civil, ainda que no hajam sido requeridos, devem estar includos na condenao. Cuida-se, pois, de pedido implcito a integrar inexoravelmente o deferimento do pedido principal. Nesse passo, a lio de Vicente Greco Filho:
pedido do Desembargador Vogal. Os Desembargadores Relator e Revisor no conheciam do agravo retido e rejeitavam a preliminar. DES. AFRNIO VILELA - Acompanho integralmente o judicioso voto do eminente Relator, Desembargador Marcelo Rodrigues, curvando-me jurisprudncia dominante do Superior Tribunal de Justia (REsp 975262-MG, 918943-RS, 919798-MG, 785258-MG) e ao de S. Ex., notadamente em relao utilizao das mesmas taxas praticadas pelo primeiro apelante na cobrana indevida sobre o valor que ser restitudo apelada. E, quanto possibilidade de reviso de contrato quitado, registro que, em regra, considero ato jurdico perfeito, observado o art. 5, inciso XXXVI, da CF/88, sob pena de eternizar discusso sobre negcios contratuais livremente assumidos pelas partes. A exceo ocorre quando uma das partes alega e prova que a quitao se constituiu de modo contrrio ao ato jurdico perfeito, maneira que desvirtua o direito adquirido. Logo, qualquer pedido de reviso e restituio dever vir estribado, dentre outras possibilidades, na agresso disposio de ordem pblica a macular a validade do ato - objeto lcito, forma prescrita ou no defesa em lei, agente capaz - ou na forma do art. 965 do Cdigo Civil/1916 (art. 877 do Cdigo Civil/2002), no pagamento de quantia indevida por erro, incumbindo o nus da prova ao que voluntariamente pagou. Possvel, tambm, recuar e examinar contratos quitados, se alegado algum vcio de vontade ou defeito invalidante, ou se alegada e provada no curso processual nulidade absoluta, que possa, inclusive, ser declarada pelo julgador de ofcio. DES. MARCELO RODRIGUES - Em relao ao mrito, estou propondo Turma Julgadora tambm em razes contidas no voto, que extenso, dada a complexidade da matria e do caderno processual, dar provimento parcial ao primeiro recurso e negar provimento ao segundo recurso, disponibilizando ao advogado inscrito o acesso ao inteiro teor desse voto, encerrado o julgamento. Mrito do primeiro recurso. Alega o apelante, inicialmente, que a pretenso da apelada era apenas uma reviso simples de um contrato j liquidado, cuja discusso afrontou o ato jurdico perfeito e o princpio do pacta sunt servanda, a colocar em risco a segurana jurdica. Vale dizer, o apelante acredita veementemente que qualquer discusso quanto s operaes de crdito realizadas no mbito da relao jurdica estabelecida com a apelada se teria encerrado com a efetiva liquidao daquelas, sendo, portanto, impossvel revisar contrato j extinto, a teor do que dispe o art. 5, XXXVI, da Constituio da Repblica. Todavia, nenhuma razo assiste ao apelante; se no, vejamos. A aplicao dos efeitos do ato jurdico perfeito ao presente caso, conforme pretende o apelante, apenas vai
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amparar o estatuto de regncia, de acordo com o ordenamento normativo vigente poca de sua celebrao. Vale dizer, mesmo os efeitos futuros oriundos de contratos firmados sob a gide de determinadas regras no se sujeitaro ao domnio normativo de leis supervenientes, valendo o ajuste negocial nos termos da legislao em vigor na poca da contratao. E, nesse contexto, de fato se poderia acolher como verdadeira a afirmativa do apelante, no sentido de que o contrato extinto no comporta mais reviso. Porm, no so circunstncias legislativas temporais que se evidenciam no presente caso, mas a prpria infringncia contratual por parte do apelante, que, ao desbordar os limites pactuados, violou direitos subjetivos da apelada, o que por si s j autoriza a pretendida reviso contratual. Dessarte, afasto a referida tese apresentada pelo apelante, verificando-se que a discusso posta em juzo encontra o seu mais amplo amparo no art. 5, XXXV, da Constituio da Repblica, porquanto desautorizada pelo referido princpio constitucional, que tutela as situaes jurdicas formalizadas no mbito da sociedade, qualquer leso ou ameaa a direito. Igualmente, no h falar em violao ao pacta sunt servanda por parte da apelada, at porque o prprio apelante confessa vrios lanamentos indevidos de valores em sua conta corrente (f. 76/79 e 121/123, respectivamente):
Dos dbitos apontados por V. Sas., promovemos nesta data, consoante se verifica pelo aviso de lanamento e extrato anexos (doc. ns 01 e 02), o estorno dos abaixo relacionados, devidamente corrigidos monetariamente, uns (efetuados sob os ttulos de dbito autorizado e outros dbitos), excepcionalmente, em face de, malgrado os nossos esforos - pelo tempo j transcorrido, no termos localizado em nossos arquivos os documentos que lhes deram origem; outros, posto que por falhas involuntrias, foram comandados indevidamente em nosso sistema computacional, com o histrico de diversos. Promovemos nesta data, consoante se verifica pelo extrato anexo (doc. n 01), o estorno dos valores abaixo relacionados (j discriminados no subitem 2.2. da retromencionada carta de 19.03.97, lanados em sua conta corrente de n. 095-252-0520020-8, no perodo de 30.09.94 a 31.01.95, com o histrico de juros, devidamente corrigidos monetariamente (at 31.03.95, pelas taxas do Trevocheque Corporate e, aps, pelos ndices da poupana).
Ora, se no eram devidos os lanamentos, significa que no foram contratados e, portanto, no foram autorizados pela apelada, e, se houve violao ao pacta sunt servanda, indubitavelmente partiu do apelante, e no o contrrio. Tem-se que o direito de liberdade de contratao se caracteriza como a expresso maior do iderio burgus ps-revolucionrio, e esta liberdade de contratar parte do pressuposto de que a vontade de ambos os contratantes se encontra paritria, e norteada pela licitude do objeto, confiana e lealdade mtuas. E toda esta sistemtica implementada deflagra o desvencilhar das peias da era absolutista, possibilitando
uma perfeita interao do homem na busca e alcance daquilo que deseja, cumprindo ao Estado intervir apenas e to-somente para assegurar a execuo do contrato no cumprido, ou realizado de maneira diversa do pactuado. Assim, tem-se que o Poder Pblico deve sempre buscar restabelecer o mximo possvel o equilbrio entre as partes contratantes, seja pelo dirigismo contratual, seja pela delimitao de vontade, ou mesmo disponibilizando quele em desvantagem instrumentos de defesa aos seus direitos ameaados de violao. Diante disso, verifico a total impropriedade das alegaes apresentadas pelo apelante em sua defesa, restando frgeis e desprezveis. Ademais, prossegue o apelante insurgindo-se contra a deciso monocrtica, alegando que foi desenvolvida com base em prova pericial incompleta e insuficiente, maculada pela recusa do autor em apresentar os documentos exigidos pela expert judicial para a realizao dos trabalhos. Todavia, verifico que tambm nesse ponto carece de razo o apelante, visto que, conforme observou o Julgador monocrtico, o laudo pericial apresentado f. 256/500 foi confeccionado com base nos extratos da conta corrente da apelada (anexo 4 do laudo pericial), tabelas de tarifas de servios do apelante (anexo 5 do laudo pericial), proposta de abertura de conta de depsito (anexo 6 do laudo pericial), avisos de lanamentos de valores na conta corrente da apelada (anexo 8 do laudo pericial). E, ao contrrio do que pretende fazer acreditar o apelante, conforme se extrai de f. 501/501-v., foi aberta vista dos autos para a sua manifestao quanto ao referido laudo pericial e ulteriores peas processuais juntadas pela apelada (f. 480/500), quedando-se inerte, porm, sem qualquer impugnao s consideraes desenvolvidas, ou aos clculos apresentados pela Sr. Perita Oficial. Ora, o objetivo da percia "averiguar se ocorreram valores debitados sem autorizao e/ou respaldo legal, bem como identificar taxas de juros cobrados sobre o saldo devedor e apurar as diferenas se houverem" restou amplamente satisfeito, exaurindo os questionamentos existentes e esclarecendo a sistemtica adotada pelo apelante, para fins do justo ressarcimento do indbito. Assim, a alegada impossibilidade de prevalecer a condenao imposta ao apelante, no valor de R$ 243. 733,64 (duzentos e quarenta e trs mil setecentos e trinta e trs reais sessenta e quatro centavos), atualizados at 14.07.1997, ao argumento de que para sua elaborao teriam sido utilizadas as mesmas taxas praticadas pela instituio bancria, no encontra tutela ou fundamento razovel para subsistir. Argi o apelante que somente as instituies financeiras podem manejar taxas de juros e encargos de atualizao monetria diferenciados, porquanto, alm de possuir previso contratual nesse sentido, tm tambm autorizao do Conselho Monetrio Nacional para assim procederem, o que no ocorre com o particular (art. 4, inciso X, da Lei 4.595, de 1964). E, para ratificar sua tese, alega ainda o apelante que tal valor a ser restitudo foi apurado de maneira
totalmente inadmissvel, encontrando bice intransponvel na Smula n 121 do STF. Porm, mais uma vez entendo estar equivocado o apelante, valendo colacionar o entendimento que vem sendo adotado pelo STJ nesse tocante: Quanto pretenso de restituio dos juros de mora mesma taxa praticada pela instituio financeira, julgo procedente o pedido, pois comungo com o entendimento a seguir manifestado:
Processual civil e comercial. Recurso especial. Contrato de abertura de crdito em conta corrente (cheque especial). Cobrana de valores indevidos pela instituio financeira. Restituio ao correntista. Remunerao do indbito. Taxa idntica exigida pela instituio financeira em situaes regulares. Possibilidade. - direito do titular de contrato de abertura de crdito em conta corrente (cheque especial) obter a restituio de valores indevidamente cobrados pela instituio financeira. - O montante do indbito a ser restitudo dever ser composto no apenas pelo valor cobrado indevidamente (principal), mas tambm por encargos que venham a remunerar o indbito mesma taxa praticada pela instituio financeira no emprstimo pactuado (acessrio). - Se, em contrato de cheque especial pactuado taxa de 11% ao ms, a instituio financeira cobrou valor de seu correntista indevidamente, dever restitu-lo acrescido da mesma taxa, isto , 11% ao ms. - A soluo adotada no fere a Lei de Usura, porquanto o correntista no concedeu crdito instituio financeira, mas apenas busca restituir o que lhe foi cobrado indevidamente. - A remunerao do indbito mesma taxa praticada para o cheque especial se justifica, por sua vez, como a nica forma de se impedir o enriquecimento sem causa pela instituio financeira. Recurso especial no conhecido (STJ, Rel. Ministra Nancy Andrighi, ao julgar o REsp 453.464/MG, em 02.09.2003).
Ora, o montante do indbito a ser restitudo apelada deve compreender no apenas o valor cobrado indevidamente, mas tambm os encargos que venham a remunerar o indbito, mesma taxa praticada pela instituio financeira, sob pena de enriquecimento sem causa desta, principalmente porque os lanamentos foram efetuados sem lastro contratual e sem autorizao da correntista. Conforme preleciona Pontes de Miranda:
(...) o que se presta, em caso de repetio por enriquecimento injustificado, no o valor do bem ao tempo em que se deu o enriquecimento, o valor tal qual enriquece o demandado no momento em que se exerce a pretenso. Se o bem, ficando com o demandante, valeria a, mas com o demandado passou a valer a + x, a + x que se h de prestar, (...) (Tratado de direito privado. Parte especial. 3. ed., 1971, t. XXVI, p. 167).
Sobre o assunto, tambm se mostra oportuno o seguinte excerto do voto da lavra do eminente Des. Roberto Borges de Oliveira, corroborando in totum o entendimento que vem sendo adotado pelo STJ:
Alm disso, permitir a algum a oportunidade de obter lucro, como o caso, por meio da prtica de ato contrrio lei,
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afronta a prpria noo de eqidade, razo por que deve ser afastada qualquer soluo jurdica, que venha a acolher o enriquecimento ilcito. Deve-se, ao contrrio, obrigar a instituio financeira a devolver no s as quantias que indevidamente reteve da correntista, mas tambm a efetiva remunerao que auferiu com tal procedimento. (...) No se vislumbra, tampouco, violao s normas que regulam o sistema financeiro, pois no se est concedendo - a quem no tem - o direito de cobrar juros acima da taxa legal ou outros encargos somente permitidos s entidades participantes do sistema. Trata-se, repita-se, de pedido vinculado, to-somente, reparao do dano causado e coibio do enriquecimento ilcito. Nesses termos, o entendimento ora esposado no fere a Lei da Usura, porquanto a correntista no concedeu crdito instituio financeira, mas apenas busca receber o que lhe foi cobrado indevidamente, dando aplicao ao art. 964 do CC de 1916, que d ao autor da ao de repetio de indbito o direito de cobrar tudo que represente enriquecimento injustificado do ru (TJMG, 10 CC, Ap. 2.0000.00.505077-1/000; data do julgamento: 30.08.2005).
Assim, no merece acolhida o pleito do apelante para que a restituio do indbito ocorra com taxas de juros e encargos distintos daqueles por ele praticados contra a apelada, devendo ser mantida a sentena monocrtica nos exatos termos da condenao proferida. Ademais, urge salientar que a Smula 121 do STF de observncia obrigatria para ambas as partes contratantes, e neste ponto recobre-se de razes o apelante. Porm, diversamente do que pensa o apelante, o Poder Judicirio no est autorizando a adoo de uma sistemtica a qual vem h muito rechaando, mas, ao contrrio, considerando que no admitida a capitalizao de juros em quaisquer de suas formas, e por quem quer que seja. Tendo sido constatada a sua utilizao pelo apelante, a devoluo do valor indevidamente lanado na conta corrente da apelada deve observar o mesmo procedimento, apenas para fins de se atingir a exata e real equivalncia dos valores debitados. Assim, as regras legais que disciplinam a aplicao de ndices de correo monetria e juros moratrios em restituies de valores pagos indevidamente apenas vo ter a sua observncia exigida a partir de 14.07.1997, mormente as consideraes realizadas pela Sr. Perita Oficial s f. 260/262. No mais, verificando-se que restaram incontroversos os clculos realizados no laudo pericial, cujo valor total e atualizado at 14.07.1997 alcanou o montante de R$ 243.733,64 (duzentos e quarenta e trs mil setecentos e trinta e trs reais e sessenta e quatro centavos), as referidas regras legais que regulamentam a correo monetria e juros moratrios devem ter incidncia sobre o valor apurado, nos termos estabelecidos pelo julgador monocrtico. Vale dizer, tratando-se de atualizao do valor real da moeda, a correo monetria dever ter a sua incidncia desde a apurao do montante devido (14.07.1997), com base nos ndices estabelecidos pela Corregedoria de Justia deste Estado, e os juros
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moratrios devero observar o ndice de 6% ao ano, nos termos do art. 1.062 do CC de 1916, at a entrada em vigor do CC de 2002, em janeiro de 2003, quando passa a ser de 12% ao ano. Impertinente, portanto, o arcabouo normativo apresentado pelo apelante em sua defesa, cuja temerria tentativa de qualificar como ilegal a utilizao, por parte da apelada, da mesma sistemtica metodolgica adotada pelas instituies financeiras, acaba por deflagrar e ressaltar a sua indevida resistncia na restituio do que efetivamente a apelada desembolsou para pagar os encargos cobrados. Ora, de fato, a cobrana de taxas que excedam o prescrito na Lei da Usura, por parte das instituies financeiras, to-somente desde que autorizada pelo Banco Central do Brasil, no ilegal, sujeitando-se apenas aos limites fixados pelo Conselho Monetrio Nacional, nos contrafortes da Lei 4.595, de 1964, e aos princpios constitucionais. No caso em tela, porm, no se evidencia uma violao ao Decreto 22.626, de 1933, ou s normas que disciplinam o Sistema Financeiro, mas to-somente se busca alcanar a devoluo dos exatos valores desembolsados pela apelada. Frise-se, por outro lado, que mesmo as instituies financeiras esto adstritas mxima observncia da funo social do contrato, e, nada obstante no estar obrigada limitao das taxas de juros moratrios ao ndice de 12% ao ano, certamente deve ser inibida qualquer abusividade em relao ao que vem sendo praticado no mercado, bem como capitalizao dos mesmos. Assim, demais alegaes utilizadas pelo apelante para caracterizar uma incompatibilidade na forma de devoluo dos valores indevidamente pagos pela apelada, como a de que "as taxas cobradas dos clientes pela utilizao de crditos fornecidos pelo banco nem de longe revelam o que se convencionou designar de spread (=lucro) da instituio financeira", e que, em se tratando de particular, inexistem quaisquer dispndios a ensej-lo, nem sequer merecem acolhida. Apenas a ttulo de esclarecimentos, tem-se que o denominado spread bancrio se caracteriza pela diferena entre o que a instituio financeira paga ao aplicador na captao de recursos e o que cobrar para emprestar esse mesmo dinheiro. E, nesse sentido, verifica-se que os bancos, em regra, embolsam como lucro, em mdia, mais de 20% da diferena entre o valor que pagam e o que cobram, em cada movimentao financeira que operam, compondo ainda o referido spread o custo administrativo e a inadimplncia - o que se justifica como prmio de risco. Ora, no desconheo as peculiaridades que envolvem uma instituio financeira, a justificar o denominado spread bancrio no mbito exclusivo de suas operaes, bem como o fato de que ele no se justifica em se tratando de uma cobrana de valores por parte dos particulares. Porm, conforme j minudentemente venho discorrendo ao longo de toda a anlise do presente caso, no se pode admitir que o apelante retenha em seu benefcio
qualquer valor a ttulo de lucro que tenha origem em dbitos indevidos, o que caracterizaria o seu enriquecimento sem causa. No mais, o inconformismo do apelante tanto mais desprezvel quanto inoportuno, mormente apresentar como uma de suas teses defensivas a impugnao a dispositivo legal, inteiramente inaplicvel, qual seja o art. 513 do CC de 1916. Vale dizer, os acrscimos cujo valor principal dever observar em nada se confundem com a espcie tratada no art. 513 do CC de 1916, porquanto referente aos efeitos da posse. E, ainda que o apelante negue o auferimento de lucro nas operaes bancrias rechaadas na presente ao, ou mesmo o declare ser "hipottico", pelo laudo pericial e respectivos documentos de f. 256/478, possvel extrair com nitidez o que foi efetivamente debitado na conta corrente da apelada e, portanto, o que dever a ela retornar. Dessarte, no vislumbro qualquer desarrazoabilidade na deciso monocrtica prolatada em primeira instncia, conforme pretende demonstrar o apelante, porquanto todos os valores indevidamente debitados na conta corrente da apelada se encontram relacionados nos respectivos extratos de movimentao bancria acostados s f. 307/419, tendo inclusive servido para os clculos realizados pela percia tcnica s f. 260/262. No mais, a Sr. Perita Oficial apresentou f. 264, como um total geral em 14.07.1997 a ser ressarcido pela apelante, a cifra de R$ 243.733,64, ou seja, o exato valor da condenao imposta ao apelante, no que agiu corretamente o Julgador singular. Por derradeiro, o apelante aduz que a fixao dos honorrios advocatcios conforme arbitrado pelo Julgador singular se mostrou incompatvel com o caso dos autos. E, nesse ponto, merecem acolhimento os fundamentos aduzidos pelo apelante, visto que, considerando a natureza da ao, peculiaridades que a norteiam, bem como o valor da condenao, sem olvidar o zeloso trabalho desenvolvido pelo procurador da apelada, tenho que a fixao das verbas honorrias sucumbenciais em 15% (quinze por cento) sobre o valor da condenao se mostra mais razovel e adequada ao presente caso, observada a proporcionalidade deferida em razo da sucumbncia recproca. Diante do exposto, com base no art. 93, IX, da Constituio da Repblica e no art. 131 do Cdigo de Processo Civil, dou provimento parcial ao recurso, reformando a r. sentena monocrtica, apenas para condenar o apelante ao pagamento de 70% (setenta por cento) dos honorrios advocatcios, que ora fixo em 15% (quinze por cento) sobre o valor da condenao, ficando os restantes 30% a cargo da apelada, admitida a compensao. Custas recursais, pelo apelante, a teor do que dispe o art. 21, pargrafo nico, do CPC. Do segundo recurso. A segunda apelante pugna pela parcial reforma da sentena monocrtica, ao argumento de que, tal como
constatado pelo laudo pericial, o banco apelado, em evidente atitude de m-f, realizou diversos lanamentos na conta corrente da apelante sem autorizao e/ou seu consentimento, causando-lhe graves prejuzos financeiros, devendo ser aplicada a pleiteada penalidade prevista no art. 42, pargrafo nico, do CDC, pelo que o apelado deve ser condenado ao pagamento em dobro do valor da condenao. Todavia, conforme se verifica dos autos, desde a pea exordial a apelante vem desenvolvendo suas teses, tendo em vista as regras civilistas de 1916, frisando f. 04:
Assim, impe-se seja a Instituio Financeira condenada, alm do ressarcimento dos valores debitados erroneamente, a indenizar a Requerente, tanto pela omisso da resposta quanto pelos danos econmico-financeiros causados, estes, conforme arbitrado por V. Exa., em percentual mnimo de 100% (cem por cento) sobre os lanamentos indevidos, devidamente atualizados pelos mesmos ndices praticados pelo Banco.
Ademais, o pedido da apelante resta claro f. 05:

(...) condenar a Instituio Requerida a ressarcir Requerente os valores debitados indevidamente em sua conta corrente, atualizados at o efetivo ressarcimento, pelos mesmos ndices praticados pelo Banco, bem como de indenizao a ser arbitrada por V. Exa., em percentual a ser fixado sobre o valor dos lanamentos indevidos, e mais, em multa diria a ser arbitrada por V. Exa., nos termos do art. 461, 4, do CPC (...)
E ainda, f. 646, a apelante ratifica o seu pedido, aduzindo que:

Forte em tais argumentos, a questo relativa aos danos materiais se encontra superada, tendo sido comprovado pela prova pericial que o valor efetivamente suportado pela Autora, a ttulo de indbitos (principal) e reflexos (acessrios), corresponde quantia de R$ 243.733,64, conforme planilha de f. 264 dos autos, atualizados at julho de 1997, valor este que deve corresponder indenizao pelos danos patrimoniais causados.
Ora, conforme se v, ainda que se possa falar nas regras consumeristas a tutelar os direitos da apelante, indubitavelmente a indenizao qual se referiu durante toda a instruo processual restou evidente tratarse daquela estabelecida no art. 1.531 do Cdigo Civil de 1916:
Aquele que demandar por dvida j paga, no todo em parte, sem ressalvar as quantias recebidas, ou pedir mais do que for devido, ficar obrigado a pagar ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e, no segundo, o equivalente do que dele exigir, salvo se, por lhe estar prescrito o direito, decair da ao.
Vale dizer, pertinente se fez a rejeio do pedido pelo Julgador monocrtico, porquanto no se evidenciou nenhuma das duas hipteses referidas no dispositivo civil.
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Notadamente, no se trata de demanda por dvida j paga, nem mesmo pedido alm do que era devido. Assim, evidenciando to-somente uma situao de repetio do que indevidamente a apelante pagou ao apelado, tenho que apenas os prejuzos materiais comprovados, conforme demonstrado nos autos pela percia realizada, devem ser sanados, sem quaisquer acrscimos indenizatrios como pretende a apelante. Ademais, a tese trazida em sede recursal pela apelante, a meu sentir, caracteriza-se como uma inovao recursal, visto que, repita-se, ainda que se possa hodiernamente enquadrar as relaes estabelecidas com instituies financeiras no mbito de abrangncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, em nenhum momento nos autos foi pleiteada a indenizao punitiva regulada no seu art. 42, pargrafo nico. Ora, o pagamento em dobro dos valores a serem restitudos pela apelada apenas se configurou como uma pretenso da apelante nesta fase processual, pelo que se mostra inadmissvel o seu acolhimento, sob pena de caracterizar um julgamento ultra petita. Dessarte, agiu corretamente em indeferir a pretenso indenizatria da apelante, devendo ser mantida a sentena monocrtica nos seus exatos termos em que foi proferida. Diante do exposto, com base no art. 93, IX, da Constituio da Repblica e no art. 131 do Cdigo de Processo, nego provimento ao recurso, mantendo a r. sentena monocrtica. Custas recursais, pela apelante. DES. DUARTE DE PAULA - Da anlise que fiz do processo, a outra concluso no cheguei seno esposada pelo ilustre Relator, pedindo-lhe vnia para adotar as suas razes e fundamentos. DES. AFRNIO VILELA - Na esteira do judicioso voto de S. Ex., o Poder Judicirio autorizado a intervir no ato jurdico perfeito, porque foi demonstrada a ocorrncia de vcios que macularam a manifestao de vontade da apelada atravs dos lanamentos indevidos em sua conta bancria, os quais no foram contratados. Isso posto, curvando-me ao entendimento do eminente Relator, Desembargador Marcelo Rodrigues, acompanhando o judicioso voto de S. Ex., tambm no conheo do agravo retido, rejeito a preliminar, dou parcial provimento primeira apelao e nego provimento segunda apelao. Smula - NO CONHECERAM DO AGRAVO RETIDO, REJEITARAM PRELIMINAR, DERAM PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGARAM PROVIMENTO SEGUNDA.
Indenizao - Dano moral - Pessoa jurdica de direito privado - Realizao de concurso pblico Candidato aprovado - Contratao - Ausncia de obrigatoriedade
Ementa: Indenizao. Dano moral. Realizao de concurso pblico por pessoa jurdica de direito privado. Ausncia de obrigatoriedade de contratao de candidato aprovado. - Enquanto na Administrao Pblica, regida pelo princpio da legalidade, via de regra, s permitido contratar servidores por meio de concurso pblico (art. 37, II, da CR/88), ressalvados os cargos em comisso, as pessoas jurdicas de direito privado, como o caso de cooperativas, so guiadas pelo princpio da livre iniciativa (art. 170 da CR/88), como tambm garante o art. 5, II, da Constituio da Repblica. - A aprovao em concurso no gera direito adquirido ao ingresso no servio pblico nem no setor privado, caracterizando-se apenas como mera expectativa de direito. APELAO CVEL N 1.0363.01.001784-8 8/001 Comarca de Joo Pinheiro - Apelante: Credipinho Cooperativa de Crdito Rural de Joo Pinheiro Ltda. Apelante adesivo: Marcus Nylander Souza Oliveira Apelados: Credipinho - Cooperativa de Crdito Rural de Joo Pinheiro Ltda. e Marcus Nylander Souza Oliveira Relator: DES. D. VIOSO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR, DAR PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL, PREJUDICADO O ADESIVO. Belo Horizonte, 4 de dezembro de 2007. - D. Vioso Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas DES. D. VIOSO RODRIGUES - Cooperativa de Crdito Rural de Joo Pinheiro Ltda. aviou recurso de apelao contra a sentena proferida pelo Juzo de Direito da Vara nica da Comarca de Joo Pinheiro/MG que houve por julgar parcialmente procedente o pedido formulado na presente ao indenizao por danos materiais e morais ajuizada por Marcus Nylander Souza Oliveira. A sentena no vislumbrou o alegado dano material, mas declarou que restou devidamente comprovado que a honra do requerente foi atingida, em razo de ter sido aprovado em concurso, sem ser convocado, condenando a r ao pagamento de indenizao por
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danos morais, no valor de R$ 15.000,00 (quinze mil reais). A requerida tambm foi condenada no pagamento de 80% das custas do processo e honorrios advocatcios arbitrados em 15% sobre o valor da condenao. Irresignada, aduz a primeira apelante que, por ser cooperativa de crdito rural, regida por estatuto social prprio, que dispe sobre a liberdade de contratao de seus funcionrios. Alm disso, argumenta que a r no se comprometera a contratar todos os aprovados no concurso, visto que s existia uma vaga e que o requerente ficou em segundo lugar. Assim, requereu a reforma da deciso primeva, para julgar improcedente o pedido de dano moral, invertendo-se o nus de sucumbncia. Igualmente irresignado, Marcus Nylander Souza Oliveira interps o recurso de apelao adesiva pugnando pela majorao da quantia arbitrada a ttulo de indenizao por danos morais e pela condenao em danos materiais. Contra razes s f. 152/164. Esse o relatrio. Decido. Preliminar - intempestividade do recurso. Em sede de contra-razes, o apelado Marcus Nylander suscitou preliminar alegando que o recurso interposto pela Cooperativa de Crdito Rural de Joo Pinheiro Ltda. seria intempestivo. Sem razo o apelante. Embora a sentena tenha sido publicada no Dirio do Judicirio em 02.03.2007 (sexta-feira), para fins de prazo recursal, o ato considerase realizado em 06.07.2007 (tera-feira), em razo do que dispe o art. 2 da Resoluo n 289/95, da Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais. Com efeito, o prazo recursal previsto pelo art. 508 do CPC teve incio em 07.03.2007 (quarta-feira), findando-se em 21.03.2007 (quarta-feira). Porm, o recurso de apelao aviado pela cooperativa foi protocolizado em 20.03.2007, conforme se pode aferir pelo exame da petio de f. 137, no havendo que se falar, portanto, em intempestividade. Lastreado nesses fundamentos, rejeito a preliminar e conheo do recurso porque se fazem presentes os pressupostos de admissibilidade. 1 Apelao - Cooperativa de Crdito Rural de Joo Pinheiro Ltda. Pretende a apelante a reforma da sentena impugnada, a fim de que seja julgado improcedente o pedido de danos morais, invertendo-se o nus de sucumbncia. Entendo que assiste razo ao apelante. A responsabilidade civil, embora escorada no mundo ftico, tem sustentao jurdica. Depende da prtica de ato ilcito e, portanto, antijurdico, cometido conscientemente, dirigido a um fim ou orientado por comportamento irrefletido, mais informado pela desdia, pelo aodamento ou pela inabilidade tcnica, desde que conduza a um resultado danoso no plano material, imaterial ou moral.
Nesses termos, cumpre analisar os elementos ensejadores da responsabilidade civil decorrente de dever jurdico, quais sejam conduta ilcita, dano e nexo de causalidade entre a conduta e o dano, a fim de verificar a caracterizao ou no dos mesmos no caso dos autos. O art. 186 do Cdigo Civil brasileiro conceitua ato ilcito para fins de responsabilidade civil; se no, vejamos: aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Estendendo as hipteses de ato ilcito capaz de ensejar responsabilidade civil, traz ainda o Cdigo Civil, em seu art. 187, o seguinte preceito: Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. Diante desses conceitos bsicos, verifico que a apelada no praticou ato ilcito quando deixou de contratar o apelante, segundo colocado no concurso realizado pela cooperativa, realizando novo concurso para o preenchimento da mesma vaga outrora disputada. Enquanto na Administrao Pblica, regida pelo princpio da legalidade, por via de regra, s permitido contratar servidores por meio de concurso pblico (art. 37, II, da CR/88), ressalvados os cargos em comisso, as pessoas jurdicas de direito privado, como o caso da cooperativa, so guiadas pelo princpio da livre iniciativa (art. 170 da CR/88), como tambm garante o art. 5, II, da Constituio da Repblica, in verbis: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Assim, a cooperativa s est adstrita a cumprir seu prprio estatuto social, que determina:
Art. 34 - Compete diretoria executiva: [...] d - contratar empregados, dentro ou fora do quadro social, os quais no podero ser parentes entre si ou dos membros do conselho de Administrao e Fiscal, at o 2 grau, em linha reta ou colateral.
Ocorre que a aprovao em concurso no gera direito adquirido ao ingresso no servio pblico, caracterizando-se como mera expectativa de direito, segundo vem decidindo, reiteradamente, o STF.
Ementa: Concurso pblico. Direito nomeao. Smula 15STF. - Firmou-se o entendimento do STF no sentido de que o candidato aprovado em concurso pblico, ainda que dentro do nmero de vagas, torna-se detentor de mera expectativa de direito, no de direito nomeao: precedentes. O termo dos perodos de suspenso das nomeaes na esfera da Administrao Federal, ainda quando determinado por decretos editados no prazo de validade do concurso, no implica, por si s, a prorrogao desse mesmo prazo de validade pelo tempo correspondente suspenso (STF - REAgR 421938 - Primeira Turma - Rel. Min. Seplveda Pertence - j. em 09.05.2006).
Nesse nterim, se mesmo para a Administrao Pblica, que tem o dever de observar a regra do concurso, no
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existe a obrigao de contratar o candidato aprovado, quanto mais para as pessoas jurdicas de direito privado, que so regidas pelo princpio da livre iniciativa (art. 170 da CR/88). Alm disso, o candidato afirma que teria sado do emprego anterior em razo de ter sido convocado, por telefone, para assumir o novo cargo. No entanto, a matria no restou comprovada nos autos, tendo o apelado, inclusive, obtido novo emprego, conforme consta da f. 46 do Caderno Processual. Com efeito, no tendo a apelante praticado ato ilcito e causado dano ao recorrente, no h que se falar em dever de indenizar. Lastreado nesses fundamentos, dou provimento ao recurso para julgar improcedente o pedido inicial. Condeno o apelado a arcar com as custas do processo e honorrios de sucumbncia que fixo em R$ 1.000,00 (mil reais), restando suspensa a exigibilidade da condenao por litigar sob o plio da assistncia judiciria. Apelao adesiva - Marcus Nylander Souza Oliveira. Em face do que restou decidido no julgamento da apelao principal, julgo prejudicada a apelao adesiva. Custas, pelo apelante, restando suspensa a exigibilidade em razo do benefcio da assistncia judiciria. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores ELPDIO DONIZETTI e FBIO MAIA VIANI. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR, DERAM PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL, PREJUDICADO O ADESIVO.
rando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAR A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 30 de outubro de 2007. - Jarbas Ladeira - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Mrio Penido Campos. DES. JARBAS LADEIRA - Sr. Presidente. Ouvi, com ateno, o douto advogado. Trago voto escrito e passo sua leitura. Cuida-se, na espcie, de reexame necessrio e apelao interposta de sentena que julgou procedente, em parte, o pedido para declarar a invalidade do ato administrativo que determinou a prestao de servios junto Agncia dos Correios local, no que concerne atividade de distribuio de correspondncias e malotes aos usurios da ECT, mantendo-se to-somente a designao para o exerccio de tarefas compatveis com as funes do cargo de Agente Administrativo, descritas em anexo constante da Lei Municipal n 693/93. Restou indeferido, ademais, o pedido de remessa dos autos ao Ministrio Pblico, sendo que tal providncia est ao alcance do autor, sendo assim desnecessria a interveno jurisdicional. O autor foi condenado, constatada a sucumbncia recproca, ao pagamento de 40% das custas processuais, alm de honorrios advocatcios fixados em R$ 2.000,00, observada a complexidade da causa. O Municpio, por sua vez, foi condenado somente ao pagamento de honorrios advocatcios, fixados em R$ 2.400,00, tendo em vista a iseno das custas, prevista no art. 10, I, da Lei n 14.939/03. Em sua apelao, o Municpio de Porto Firme, inicialmente, delimita o pedido de anulao do ato administrativo em duas razes de ordem jurdica: vcio em sua forma e vcio em sua motivao. Dessa forma, sustenta, forte no art. 128 do CPC, que a tese adotada pela douta Magistrada primeva, referente ao desvio de funo, em momento algum foi suscitada pelo apelado. No mesmo sentido, argi ser extra petita a sentena no que tange aos requerimentos nela deferidos. Argumenta que a sentena reconheceu a legalidade do ato administrativo e, ao mesmo tempo, constatou desvio de funo que nem sequer havia sido objeto de alegao por parte do autor. Tal assertiva traz, em si mesma, contradio, pois que no h como ser legal o ato, e, igualmente, estar contaminado por desvio de funo. Assevera que o decisum se insurgiu contra os princpios da isonomia e da independncia entre os Poderes, pois que passou a analisar questes atinentes discricionariedade do ato administrativo em tela.
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Ao anulatria - Ato administrativo - Concurso pblico - Aprovao - Desvio de funo Inadmissibilidade

Ementa: Reexame necessrio. Recurso de apelao. Ao anulatria de ato administrativo. Desvio de funo. - defeso ao Administrador Pblico remover servidor para funo em que as atribuies a serem exercidas no guardam semelhana com aquelas para as quais prestou concurso. Em reexame necessrio, confirmar a sentena primeva, prejudicado o recurso interposto.
APELAO CVEL N 1.0508.06.001998-3 3/001 - Comar-
ca de Piranga - Remetente: Juiz de Direito da Comarca de Piranga - Apelante: Municpio de Porto Firme Apelado: Marco Antnio Neves Vidigal - Relator: DES. JARBAS LADEIRA Acrdo
Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorpo60
Menciona diversas contradies no julgado, apontando, exempli gratia, que a Juza havia considerado ausentes os indicadores de que a cesso do autor ECT foi motivada por interesses pessoais do chefe da Administrao Pblica, alm de apontar parte em que se afirmou que a deciso teve motivo lcito, conforme apurao. No que tange ao desvio de funo constatado na sentena vergastada, afirma que os servios atribudos ao cargo exercido pelo autor nos Correios so aqueles comezinhos da rotina interna da empresa estatal, no se resumindo entrega de correspondncias, de modo a demonstrar que as funes exercidas so perfeitamente compatveis com o cargo do apelado. Por derradeiro, sustenta a presuno de legitimidade do ato administrativo, como atributo que lhe confere presuno iuris tantum de veracidade e de adequao ao disposto no ordenamento jurdico. Passo ao exame da preliminar argida pelo apelado em sede de contra-razes, a qual rejeito, tendo em vista que a matria passvel de impugnao por meio de embargos no sofre qualquer restrio quando da interposio de recurso de apelao, mormente em funo de a este recurso ser atribudo o chamado efeito devolutivo em profundidade. Afasto, por conseqncia, a prefacial. Conheo da remessa e do recurso de apelao, presentes seus pressupostos de admissibilidade. De acordo com a sentena proferida pela douta Magistrada a quo, a cesso do apelado, a fim de exercer cargo nos Correios, se deu em funo de convnio celebrado entre a ECT e o Municpio apelante, conforme instrumento juntado s f. 108/117 dos autos. Em sua bem-fundamentada sentena, a ilustre Julgadora consigna que no restou provado que a transferncia do apelado para os Correios se deu em funo de perseguio poltica, afirmando que no houve narrativa de fatos concretos, objetivos, que indicassem o carter poltico do ato administrativo em discusso. Em verdade, a prova testemunhal foi no sentido de que outros servidores j haviam sido cedidos aos Correios anteriormente, inclusive servidor ocupante do mesmo cargo do apelado, asseverando que a distncia de sua residncia em nada prejudicou a prestao de servios. Com relao argumentao no sentido de que houve desvio de poder, a ilustre Magistrada considerou que as alegaes da parte apelada so insuficientes para evidenciar ataque ao princpio da impessoalidade, mormente em funo do convnio j citado. Restou apurado que o ato administrativo contestado teve motivo lcito, ainda que no tenha sido devidamente fundamentado, vale dizer, que no tenha sido acompanhado de exposio de motivos. No obstante, argumenta que ficou comprovado que algumas das funes atribudas ao apelado no exerccio do cargo para o qual foi cedido ECT, de fato, no so compatveis com as anteriormente exercidas no cargo pblico para o qual foi aprovado por concurso pblico.
A ttulo de exemplo, demonstra que extrapolam a competncia a ele atribuda, por meio de concurso, as tarefas de entrega de correspondncias e malotes aos usurios da ECT, tendo em vista que implica circulao do servidor pelo Municpio, em situao francamente mais gravosa. A respeito, consigna que o servidor no foi nem sequer avaliado para o exerccio de tais atribuies. Ao final de sua fundamentao de decidir, assevera que, embora o servidor no tenha direito a permanecer em determinada repartio, pois que a designao ato de natureza discricionria, faz jus ao exerccio das atribuies especficas do cargo que ocupa, razo por que o ato objeto da ao h de ser reputado ilegal e contrrio ao disposto no art. 37, II, da CR/88. Consigna que a anulao do ato administrativo no invade a esfera da discricionariedade do Administrador, mas, embora no detectado desvio de poder, suas conseqncias conduzem ilegalidade de seu objeto, do que resulta a parcial procedncia do pedido quanto s tarefas atribudas ao apelado. Foram essas as concluses a que chegou a douta Magistrada de 1 grau, as quais mantenho integralmente. Com efeito, patente que no assiste ao Administrador Pblico o direito de remanejar servidor pblico, ainda que por fora de convnio, para exercer atribuies distintas daquelas para as quais foi admitido por meio de concurso pblico de provas e ttulos. De fato, transparece o intuito de promover perseguio, ou mesmo de praticar punio, contra o servidor apelado, haja vista que no se justifica a remoo de agente pblico concursado para exercer funo para as quais no foi, nem ao menos, preparado ou treinado. Em meu entendimento, a aprovao em concurso pblico, embora no tenha o condo de garantir o local em que o servidor ficar lotado na estrutura da Administrao Pblica, garante ao servidor que o cargo a ser por ele exercido ter atribuies semelhantes ao anterior. A questo das atribuies conferidas ao servidor concursado h de ser respeitada, sob pena de inutilizarse a prpria finalidade ltima do concurso pblico, qual seja selecionar os melhores candidatos a ocupar determinadas vagas no servio pblico. Dessarte, se, ainda que por fora de convnio com a ECT, a Administrao permite que um servidor seu, ocupante do cargo de agente administrativo, de natureza eminentemente intelectual e exigida de pessoas com nvel mdio de escolaridade, passe a exercer funes de carteiro, tal ato h de ser traduzido como efetivo desperdcio de um profissional qualificado em funo aqum de seus conhecimentos, alm de desrespeito opo feita pelo servidor pelas atribuies a serem exercidas no servio pblico. Calha trazer colao coadunvel aresto:
Funcionrio pblico federal. Desvio de funo. No autoriza aproveitamento em cargo diverso daquele para o qual ingressou no servio pblico. Devida apenas diferena salarial. 1. O desvio de funo no gera a possibilidade de enquadramento em cargo diverso daquele para qual ingressou o
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funcionrio no servio pblico, em respeito ao art. 37, II, da Carta Poltica de 88, que s permite provimento em cargo pblico mediante o devido concurso. 2. Durante o desvio funcional, o servidor tem direito diferena salarial, visto que, embora tal hiptese no seja prevista por lei, justamente por ser vedado ao Administrador exigir atribuies divergentes das estabelecidas pelo cargo, no se podem negar tais diferenas em obedincia ao princpio da onerosidade do servio pblico e do enriquecimento ilcito da Administrao. 3. Apelao parcialmente provida (TRF 5 R. - AC 168.631 - 99.05.19728-1/PE - 2 T. - Rel. Juiz Petrcio Ferreira - DJU de 27.04.2001, p. 79).
brilhante sustentao oral, manifesto-me no mesmo sentido do eminente Relator, conforme o voto que passo a proferir. Em vista da sustentao oral do ilustre procurador do apelante, Sr. Mrio P . Campos, requeri vista dos autos para melhor exame. Conforme se extrai dos autos, o autor, ora apelado, foi aprovado em 1 lugar no concurso pblico municipal n 01, de 30.01.2003 (v. f. 18). A Lei Municipal n 693/93, copiada s f. 125/136, prev em seu anexo IV as seguintes atribuies inerentes ao cargo de agente administrativo:
Descrio sumria. - Executar tarefas exigidas para pessoas possuidoras de nvel mdio, em sua rea de trabalho, e inerentes s seguintes atividades: - Descrio detalhada. - Auxiliar de Administrao; - Auxiliar de Tesouraria; - Auxiliar de Contabilidade; - Agente de Gabinete; - Bibliotecrio; - Obedecer fielmente s normas exigidas para o cumprimento de um funcionrio pblico, seguindo o estabelecido no Estatuto do Servidor Municipal, principalmente quanto aos deveres ali explicitados; - Executar tarefas correlatas ou no, a critrio e determinao do superior imediato; - Observar e cumprir as normas de higiene e de segurana do trabalho (v. f. 165).
De acordo com a deciso trazida colao, vedado ao Administrador exigir atribuies divergentes das estabelecidas pelo cargo para o qual prestou concurso, configurando a infrao, como j asseverado, desvio de funo, vedada pela ordem jurdica brasileira por subaproveitar a capacidade de trabalho do servidor. No que tange s alegaes de contradio na sentena, observo que no h como dar guarida a tal argumentao, haja vista que a douta Juza argumentou as causas que a levaram ao entendimento de se tratar de hiptese de desvio de funo, salientando, to-somente, que no havia sido comprovada perseguio de natureza poltica. Ademais, a Magistrada a quo, ao afirmar a legalidade do ato, referiu-se s formalidades a ele inerentes, mormente em funo de se tratar de convnio entre Municpio e ECT, alm de no admitir a existncia de vcio quanto alegada perseguio poltica. Constatado, porm, o desvio de funo, vcio este que resultou do ato, e no configurando defeito formal, outra no pode ser a concluso que no a nulidade pleiteada pelo apelado. Quanto presuno de legalidade de que goza o ato administrativo, ressalto que o mencionado atributo passvel de ser combatido mediante dilao probatria, do que, constatado e provado o defeito, impera a decretao de nulidade. Com tais consideraes, em reexame necessrio, confirmo a sentena hostilizada, prejudicado o apelo do Municpio. DES. BRANDO TEIXEIRA - Sr. Presidente. Em razo da sustentao oral produzida, vejo-me na circunstncia de pedir vista para melhor exame. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, O RELATOR CONFIRMAVA A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. PEDIU VISTA O REVISOR. DES. NILSON REIS (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na Sesso do dia 23.10.2007, a pedido do Revisor, aps votar o Relator confirmando a sentena em reexame necessrio, prejudicado o recurso voluntrio. Com a palavra o Des. Brando Teixeira. DES. BRANDO TEIXEIRA - Sr. Presidente. Depois de examinar os autos, dos quais pedi vista por fora da
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f. 138, verifica-se que a Lei Municipal 693/93 previa a existncia de apenas 05 (cinco) cargos de Agente Administrativo. Em 13.02.2005, foram extintas 05 (cinco) vagas do cargo de Agente Administrativo (v. f. 11), ou seja, o referido cargo foi extinto em 13.02.2005. Porm, em 05.01.2005, duas vagas do cargo de agente administrativo haviam sido transformadas no cargo de oficial administrativo, criado pelo Projeto 002/2005, que previa que a descrio das funes do cargo de oficial administrativo so as constantes do Anexo I, quais sejam:
Descrio sumria. - Executar atividades de natureza repetitiva e de mediana complexidade, que consistem em apoiar os trabalhos de rotina administrativa nos diversos Departamentos e servios da Prefeitura. Descrio detalhada. - Prestar informaes ao pblico em geral, sobre os assuntos afetos rea em que esteja atuando. - Efetuar o arquivo de documentos, segundo normas prprias, visando ao armazenamento de informaes de interesse da Prefeitura. - Efetuar registros em fichas, documentos padronizados, por datilografia ou manuscritos, atendendo s exigncias de ordem administrativa e legal. - Executar tarefas de expediente administrativo. - Executar tarefas correlatas, a critrio do superior imediato (v. f. 12 e 13).
O referido projeto autorizou o Sr. Prefeito Municipal a prover as duas vagas do cargo de Oficial
Administrativo mediante a remoo de dois servidores do cargo de Agente Administrativo (v. f. 12). Porm, em 19.01.2005, o Sr. Prefeito Municipal, preterindo o candidato aprovado em primeiro lugar no cargo de Agente Administrativo para prover uma das vagas do cargo de Oficial Administrativo, designou o autor para exercer suas funes na Delegacia de Polcia do Municpio, na qual, conforme declarao de f. 09, expedida pelo Sr. Comandante do Destacamento da PM, cumpriu com zelo, presteza, assiduidade, eficincia e probidade suas atribuies, demonstrando alto grau de profissionalismo, cordialidade e imparcialidade. Posteriormente, em 1.07.2005, o Sr. Prefeito Municipal designou o autor para exercer suas funes nos Correios de Porto Firme (v. f. 16). Ora, o concurso pblico visa buscar o profissional mais qualificado para prestar seus servios Administrao. O autor, aprovado em primeiro lugar no concurso que buscou profissionais para preencher a vaga de Agente Administrativo, posteriormente transformada em Oficial Administrativo, demonstrou qualificao tcnica e profissionalismo para exercer suas funes. No desmerecendo os servios prestados pelos funcionrios dos Correios, concernentes entrega domiciliar de correspondncia e malotes aos usurios da ECT, impe-se reconhecer que defeso ao Administrador Pblico remover servidor para funo em que as atribuies a serem exercidas no guardam semelhana com aquelas para as quais prestou concurso, nas quais foi investido e que, por envolverem nvel mnimo de complexidade, impliquem desmerecimento funcional, com evidente perda de status profissional. Ressalva-se o aproveitamento em funes inferiores se provada inabilitao ou desempenho insuficiente nas funes do cargo, de modo a justificar remanejamento para funes menos complexas. Dessa forma, a limitao posta na sentena, de que do autor sejam exigidas funes equiparadas s do cargo para o qual foi aprovado, mantendo a designao do mesmo para a ECT, no constitui julgamento extra petita, pois apenas extirpa do ato impugnado a ilegalidade de seu objeto nos termos em que fora praticado, atendendo, assim, aos interesses da Municipalidade. Alis, como consta da sentena, extrado do voto da lavra do Des. Lllis Santiago:
[...] os direitos do titular do cargo restringem-se ao seu exerccio, s prerrogativas da funo e aos vencimentos e vantagens decorrentes da investidura, sem que o servidor tenha propriedade do lugar que ocupa, visto que inaproprivel pelo servidor (v. f. 334).
Reintegrao de posse - Condomnio - Partilha pendente - rea comum - Posse exclusiva Impossibilidade - Art. 927 do CPC - Requisitos No-configurao
Ementa: Reintegratria. Condomnio. Partilha pendente. Posse exclusiva da rea comum. Impossibilidade. Noconfigurao dos requisitos previstos no art. 927 do CPC. Improcedncia mantida. - Estando o imvel em condomnio e pendente de partilha judicial, no cabe a um dos condminos ou possuidores reivindicao possessria, a no ser que comprove o exerccio da posse localizada. improcedente a reintegratria em que no restaram comprovados os requisitos previstos no art. 927 do Cdigo de Processo Civil.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 11 de outubro de 2007. - Eulina do Carmo Almeida - Relatora. Notas taquigrficas DES. EULINA DO CARMO ALMEIDA - Cuida a espcie de apelo interposto por Apolinrio da Cruz Ferreira, em virtude da r. sentena, f. 235/240, que nos autos da ao de reintegrao de posse com pedido liminar ajuizada em desfavor de Plnio Amaral Melo e sua esposa Maria Aparecida de Melo, julgou improcedente o pedido formulado na inicial, nos seguintes termos:
Em face do exposto e por tudo mais que dos autos consta, julgo totalmente improcedente o pedido inicial deduzido pelo requerente em face da requerida, nos termos do artigo 269, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. Lado outro, condeno o autor nas custas e honorrios advocatcios, que fixo em 15% sobre o valor da causa, cujo pagamento suspendo, eis que litiga o requerente sob o plio da assistncia judiciria gratuita, uma vez que na impugnao levada a efeito pelo requerido no se demonstrou que o autor teria condies de arcar com as custas do processo, sem o prejuzo de seu prprio sustento.
Em concluso, estou de acordo com o em. Des. Relator e tambm confirmo a sentena por seus prprios e jurdicos fundamentos.
DES. CAETANO LEVI LOPES -De acordo com o Relator.
Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
...
Em suas razes recursais, f. 243/254, o apelante pugna pela reforma do decisum, para que sejam julgados procedentes os pedidos contidos na exordial, ao argumento de que os bens deixados por Alfredo da Cruz Ferreira, apesar de formalmente estarem em comunho,
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de Braspolis - Apelante: Apolinrio da Cruz Ferreira Apelados: Plnio Amaral Melo e sua mulher - Relatora: DES. EULINA DO CARMO ALMEIDA
foram faticamente divididos, tendo o imvel objeto da lide ficado para o herdeiro Sebastio da Cruz Ferreira e sua esposa, que venderam toda a herana e cederam seus direitos a Benedito Rodrigues de S e sua mulher, tendo estes, por sua vez, alienado o terreno e o transferido para o autor, que passou a det-lo com exclusividade at ser desapossado pelos suplicados. Prossegue aduzindo que as provas carreadas aos autos, especialmente os depoimentos testemunhais, comprovam que o suplicante tinha a posse exclusiva e determinada sobre a rea em litgio e que sofreu esbulho praticado pelos recorridos, o que por si s determina a procedncia do pleito inicial. Combate, por fim, os nus do processo, que, a seu ver, so devidos pelos apelados. Contra-razes f. 257. O recurso foi recebido em ambos os efeitos, f. 255, do qual conheo porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Apolinrio da Cruz Ferreira ajuizou uma reintegratria com pedido liminar contra Plnio Amaral Melo e sua mulher Maria Aparecida de Melo, alegando ser possuidor de uma parte de terras localizada no bairro Pinhalzinho, Distrito de Luminosa, Municpio de Braspolis-MG, medindo aproximadamente 14.52.00 hectares (quatorze hectares e cinqenta e dois ares), esbulhada pelo requerido em 29 de maro de 2005. O MM. Juiz a quo julgou improcedente o pleito inicial, nos termos j transcritos, ensejando a irresignao em apreo. O recorrente asseverou que foram comprovados todos os requisitos autorizadores da ordem de reintegrao, acrescentando, ainda, que mesmo ausente a partilha judicial, a rea em litgio j foi, de fato, dividida pelos herdeiros. Estabelece o art. 927 do Cdigo de Processo Civil:
Incumbe ao autor provar: I - a sua posse; II - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III - a data da turbao ou do esbulho; IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao.
O Magistrado deve apreciar os requisitos da ao, pois a falta de qualquer deles impe a improcedncia da demanda. Provado est nos autos que os suplicados Plnio Amaral Melo e sua esposa Maria Aparecida de Melo exercem a posse sobre o terreno objeto da lide. o que se depreende da declarao de Dorival Bento, colhida em audincia de justificao:
Que tocava um bananal 'pareado' com Plnio Amaral Melo; que quem est na posse do bananal em que tocava Plnio; que o requerido entrou na posse do terreno em maro de 2004; que parou de mexer no bananal em maro de 2005; que trabalhou para o requerido; (...) que ratifica o que disse acima no sentido de que em 2004 tocava o terreno para o senhor Apolinrio e agora em maro de 2005 que Plnio tomou posse da terra (f. 32).
No mesmo sentido foi o depoimento de Benedito Reginaldo Bento:

Que quem est atualmente no terreno Plnio; que este no derrubou nenhuma cerca para entrar no terreno; que antes quem estava na posse era o senhor Apolinrio; que Plnio entrou no terreno em maro de 2004; que no sabe quando Dorival Bento deixou de ser meeiro de Apolinrio (f. 33).
Para ser concedida a proteo possessria deve o autor comprovar a anterioridade do direito reclamado, o esbulho praticado pelo ru e a perda sofrida em virtude do ato em questo. Como sabido, referidos itens so de difcil constatao, por se referirem a fatos j ocorridos e que em raras oportunidades se encontram demonstrados por documentos. A doutrina de Humberto Theodoro Jnior esclarece:
Adverte a boa doutrina e jurisprudncia que todo cuidado de ser dispensado pelo juiz prova documental, in casu, j que, versando o interdito sobre fatos, como soem ser a posse, o esbulho, a turbao e a respectiva data, dificilmente seus pressupostos vm retratados em verdadeiros documentos (Curso de direito processual civil, v. III, p. 124).
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A testemunha Benedito Rodrigues de S pronunciou: "Que quem est na posse do terreno o requerido; que anteriormente quem estava na posse do terreno era o autor" (f. 219). No entanto, analisando detidamente o conjunto probatrio encontrado nos autos, em especial os documentos de f. 144-v. e 223, considero que a sentena monocrtica no merece o menor reparo, pois, como bem salientado por seu douto Prolator, o imvel objeto da lide se insere dentro de uma rea maior de 49.20 hectares (quarenta e nove hectares e vinte ares) em condomnio com os herdeiros de Alfredo da Cruz Ferreira, sendo certo que o recorrente no logrou xito em comprovar que detm a posse localizada sobre a poro de terra reclamada. O peticionrio possui uma parcela do domnio do imvel; entretanto, ainda no tendo sido feita a partilha do bem, este encontra-se em condomnio, no sendo possvel demarcar o local certo e determinado que corresponder parte do suplicante na herana. Como cedio, na composse, duas ou mais pessoas detm a mesma coisa, no mesmo grau, no mesmo plano jurdico, cessando o condomnio somente pela diviso da coisa comum, no cabendo a ao possessria de um condmino contra outro. Sobre o tema, Roberto De Ruggiero preleciona:
Pode a posse pertencer a vrias pessoas ao mesmo tempo e tem-se ento a figura especial da compossio, que se equipara ao condomnio. Tal como sucede quanto ao domnio, assim inconcebvel que a posse pertena a vrias pessoas integralmente (in solidum e isto j o tinham reconhecido os jurisconsultos romanos. Deve pois entender-se, em analogia com o condomnio, que cada um possua a coisa ou o direito por partes iguais (possessio pro indiviso), de modo que a quota represente a medida do poder de cada
um, sem constituir uma parte real e efetiva da coisa ou do direito sobre o qual a posse se exerce (Instrues de direito civil. Bookseller, 1999, p. 737 e 758).
promoo. Previso na conveno de condomnio. Obrigatoriedade de pagamento. - Se o MM. Juiz, ao prolatar a sentena, no se baseou em fatos no provados nos autos, ao contrrio, tirou suas concluses a partir de elementos constantes do caderno processual, no se h de falar em nulidade da sentena. - Como o ru titular de duas lojas no shopping e como a associao autora entende que todos os condminos esto obrigados ao pagamento do fundo de promoo, detm ele legitimidade para figurar no plo passivo da ao de cobrana. Se h regra, na conveno de condomnio, prevendo que a contribuio ser fixada pela assemblia de lojistas, que se confunde com a associao de lojistas, tendo sido delegada a ela a administrao dos recursos, detm dita associao legitimidade para a cobrana da verba. Se a conveno de condomnio estabelece que os lojistas esto obrigados ao pagamento de montante para o fundo de promoo, no tendo sido o encargo criado pela associao de lojistas, mas sim estabelecido na prpria conveno que rege o condomnio em que se situam as lojas de titularidade do ru, deve ele pagar o montante em questo, j que est obrigado a respeitar as regras constantes da conveno. APELAO CVEL N 1.0145.00.002898-8 8/001 - Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Antnio Tente de Oliveira - Apelada: Associao de Lojistas do Mister Shopping - Relator: DES. PEDRO BERNARDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de setembro de 2007. - Pedro Bernardes - Relator. Notas taquigrficas DES. PEDRO BERNARDES - Trata-se de ao de cobrana ajuizada pela Associao de Lojistas do Mister Shopping em face de Antnio Tente de Oliveira. O MM. Juiz da causa, s f. 325/328, julgou procedente o pedido inicial. Inconformado com a r. sentena, apela o ru (f. 335/352), alegando, em suma, que a percia continua incompleta; que cabia associao provar que o fundo de promoo beneficiou o apelante; que no foram prestados os esclarecimentos solicitados, tendo a percia reproduzido as respostas anteriores j constantes dos autos; que os quesitos no foram integralmente respondidos pelo perito, tendo a apelada se recusado indevidamente a prestar
Nos termos dos arts. 1.791 e 1.793, 2, do NCCB, tem-se que at a realizao da partilha judicial ou da amigvel, homologada pelo Juiz, os herdeiros possuem apenas uma parte ideal da herana e no parcelas individualizadas como quer fazer crer o suplicante. Todos os sucessores possuem o direito sobre o esplio como um todo, situao que somente ter fim com a diviso, como acima dito. Os apelados no poderiam estar usurpando ou esbulhando a prpria posse. Nesse sentido a jurisprudncia:
Configurada a composse, um dos condminos ou possuidores no pode pretender a declarao de posse da totalidade da rea comum. Assim, a extino do processo, sem julgamento do mrito, por carncia da ao (falta de interesse processual), configura-se medida incensurvel (Ap. n 2.000.00.469089-3/000, 12 CC, Rel. Des. Jos Flvio de Almeida, j. em 11.06.2005). defeso ao herdeiro que detm a posse de coisa comum e indivisa, oriunda de direitos hereditrios, pretender excluir a posse de outro co-possuidor mediante ao de reintegrao de posse. Recurso no provido (TJMG, AI n 1.0019.07. 015436-4/001, 17 CC, Rel. Des. Mrcia De Paoli Balbino, j. em 02.08.2007).
Dessa forma, inexistindo nos autos a comprovao da posse localizada do postulante, torna-se incabvel a proteo legal discutida. Mediante essas consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo a r. sentena hostilizada em sua integralidade, inclusive no tocante s despesas processuais e honorrios advocatcios atribudos em primeiro grau ao apelante, que fica igualmente responsvel pelas custas recursais, observada a iseno do art. 12 da Lei n 1.060/50. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores FRANCISCO KUPIDLOWSKI e ADILSON LAMOUNIER. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Ao de cobrana - Sentena - Nulidade Inexistncia - Shopping center - Titular de lojas Legitimidade passiva - Fundo de promoo Assemblia de lojistas - Administrao dos recursos - Legitimidade para a cobrana - Verba - Conveno de condomnio - Previso Obrigatoriedade de pagamento
Ementa: Ao de cobrana. Mister Shopping. Nulidade da sentena. Inexistncia. Legitimidade passiva presente. Ilegitimidade ativa. Extino do feito sem anlise de mrito. Ao de cobrana. Mister Shopping. Fundo de
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as informaes; devendo ser admitidos como verdadeiros os fatos que o apelante pretendia provar com as respostas aos quesitos; que a testemunha da autora/apelada informou que apenas 85% dos lojistas eram filiados associao; que no h como provar que o apelante se beneficiou com as promoes; que os quesitos foram aprovados pelo MM. Juiz e envolvem questes intimamente relacionadas lide, especialmente para fazer frente afirmao de que o fundo de promoo beneficiou o apelante; que os quesitos no respondidos se referiam exatamente aos recebimentos de mensalidades pela associao, de modo a demonstrar a verdadeira discrepncia e a abusividade da cobrana efetuada nestes autos; que a percia deveria elucidar a questo se houve ou no benefcio para o recorrente; que o direito de defesa do recorrente resta prejudicado, mormente porque a sentena se baseou no suposto, improvado e descabido fato de que o apelante teve benefcios com a atuao da apelada; que o apelante nunca foi beneficiado por quaisquer eventos patrocinados pela apelada, que se trata, na verdade, de um condomnio, e no de shopping; que nova percia deve ser realizada; que a sentena se baseou em duas percias infundadas, quais sejam de que a associao obrigatria dos condminos no vulnerou o texto constitucional e que de tal fato resultaram benefcios ao apelante; que no h nos autos provas a autorizar tais argumentos; que no h qualquer indcio de que tenha havido valorizao das lojas; que no restou demonstrado que qualquer promoo ou evento promovido pela apelada tenha trazido qualquer benefcio para o apelante; que deve ser anulada a sentena; que o apelante nunca integrou a associao autora, por isso no deve os valores cobrados; que o fundo de promoo tem sua sede no estatuto da associao; que no h provas de que o apelante possua a condio de lojista do condomnio do edifcio Mister Shopping, exigncia prevista no estatuto da associao; que, como o apelante, no associado da apelada, no lhe deve qualquer verba, sendo o recorrente parte ilegtima para figurar no plo passivo da presente ao; que no existem nos autos quaisquer documentos que determinem o pagamento do fundo de promoo, principalmente recorrida; que a recorrida no possui legitimidade ativa para ajuizar a presente ao de cobrana. No mrito, afirma que no se trata de um shopping center, mas sim de um mero centro comercial, j que as lojas possuem proprietrios diferentes; que o apelante nunca participou de qualquer promoo ou evento realizado pela apelada, ao contrrio, foi prejudicado por eles, j que chamou os consumidores apenas para as lojas associadas; que a associao visa apenas aos interesses dos associados, e no dos condminos; que no existe qualquer autorizao para que a apelada administre ou faa cobrana de quaisquer verbas do condomnio; que o apelado nunca foi cobrado dos valores constantes da inicial, e nunca foi constitudo em mora; que a apelada pretende criar seu prprio crdito; que os documentos utilizados para lastrear o pedido ini66
cial no so documentos comuns s partes, e deveriam ter vindo aos autos em cpias autenticadas; que a determinao no sentido de que o lojista deve tomar parte na associao inconstitucional; que o fundo de promoo s poderia ser gerido pelo condomnio, e no pela apelada; que, se algum valor fosse devido, estaria limitado ao marco inicial de 30.04.1998, devendo tais valores ser corrigidos monetariamente e acrescidos de juros de mora de 0,5%. Tece outras consideraes e requer: a) seja anulada a sentena, ou que seja extinto o feito em face das preliminares levantadas; b) seja julgado improcedente o pedido inicial; c) ou que os valores sejam limitados ao marco inicial de 30.04.1998. Alega a recorrida, nas contra-razes de f. 356/ 359, em suma, que deve ser reexaminado o despacho que acolheu o agravo retido, que se encontra extemporneo; que o apelo intempestivo, impossvel de ser acolhido; que todos os participantes de um shopping so obrigatoriamente aderentes s normas da conveno do condomnio do empreendimento; que o recorrente devedor da associao autora, cuja titularidade para gerir o fundo de promoo est mais do que comprovada, quer nos termos da conveno condominial, quer nos estatutos da associao autora; que a obrigatoriedade da associao decorre de norma infraconstitucional, de obrigao contratual assumida pelo proprietrio ou simples lojista de um shopping center, ao se estabelecer em tais aglomerados comerciais. Preliminar de intempestividade do apelo. Diz a apelada que o recurso no deve ser conhecido, por intempestividade. No merece acolhimento essa preliminar. A sentena foi prolatada s f. 325/328, sendo as partes intimadas da deciso atravs da publicao ocorrida em 17.02.2007, sbado (f. 328-v.). Sendo o processo proveniente da Comarca de Juiz de Fora, nos termos da Resoluo 255/93 do Tribunal de Justia, considera-se que a intimao ocorreu dois dias aps a data da publicao. Nos dias 19, 20 e 21 de fevereiro, no houve expediente forense (carnaval). Assim sendo, considera-se que a publicao ocorreu no dia 22.02.2007; somando-se os dois dias, considera-se que a intimao ocorreu em 26.02.2007, segunda-feira. O prazo de quinze dias para apelar se iniciou no dia 27 e findou no dia 13.03.2007. Se o apelo foi apresentado no dia 12.03.2007, tempestivo e deve ser conhecido. Por isso, rejeito a preliminar de intempestividade e conheo do recurso. Analiso as questes preliminares suscitadas pelo apelante. Preliminar de cerceamento de defesa. Percia. Diz o recorrente que, mesmo aps o provimento do agravo retido por parte do Tribunal, a percia determinada continua incompleta, no tendo sido prestados os esclarecimentos requeridos. Diz que, por isso, teve cerceado seu direito de defesa.
Pede seja anulada a sentena, com o retorno dos autos ao primeiro grau de jurisdio, para que nova percia seja realizada. Ou que seja aplicada a regra constante do art. 359 do CPC, considerando-se verdadeira a afirmao de que apenas 85% dos lojistas so afiliados apelada e grande parte deles est inadimplente. O quesito no respondido o de n 3, como se v s f. 322/323 dos autos. Entendo que no razovel anular novamente o processo para que seja realizada nova percia apenas para complementao da resposta ao quesito de n 3, principalmente se considerarmos que o processo tramita desde maro de 2000, ou seja, h mais de sete anos! Os principais quesitos formulados j foram respondidos, restando apenas a complementao do quesito de n 3. Se o apelante pretende apenas saber quantos so os lojistas associados e quais esto inadimplentes, o que no ter to grande importncia para a soluo da controvrsia, podendo a demanda ser solucionada com base nos outros elementos de prova, tenho que no h necessidade nem razovel anular novamente o processo e realizar outra percia para a resposta ao quesito em comento. Alm disso, no tendo a apelada apresentado os documentos necessrios resposta ao quesito e tendo o apelante requerido a aplicao do art. 359 do CPC, ser o caso de acolher tal requerimento, para que seja admitida como verdadeira a afirmao de que apenas 85% dos lojistas so afiliados apelada e grande parte deles est inadimplente. Por isso, tenho que no se h de falar em cerceamento de defesa na espcie, devendo ser considerada verdadeira a afirmao de que apenas 85% dos lojistas so associados e vrios esto inadimplentes. Por isso, rejeito a preliminar de cerceamento de defesa. Nulidade da sentena. Diz o recorrente que no h nos autos provas a respaldar o entendimento adotado na sentena, o que ensejaria a sua anulao. No merece acolhimento a alegao. Mesmo no havendo nos autos provas no sentido de que houve valorizao dos imveis situados no Mister Shopping, em razo das promoes realizadas pela associao, notrio e sabido que uma promoo que visa divulgar e atrair clientes ao shopping beneficia a todos os estabelecimentos que integram o centro comercial, j que qualquer campanha que divulgue o shopping trar clientes e benefcios a cada uma das lojas. Mesmo que no haja maior faturamento em razo das promoes, haver divulgao da loja, o que imprescindvel para o sucesso do negcio. No se baseou o MM. Juiz em fatos no provados nos autos; ao contrrio, tirou suas concluses a partir de elementos constantes do caderno processual, no havendo falar em nulidade da sentena. Rejeito a preliminar de nulidade da sentena. Ilegitimidade passiva. Afirma o apelante que no teria legitimidade para figurar no plo passivo da presente ao.
No lhe assiste razo. A ao foi proposta em face do apelante, no por ser ele associado da apelada (realmente no o ), mas porque proprietrio de uma das lojas situadas no Mister Shopping. Se deve ou no o valor, por no ser associado, questo de mrito, no dizendo respeito legitimidade de parte. Como o apelante titular das lojas 06 e 07, e como a associao autora entende que todos os condminos esto obrigados ao pagamento do fundo de promoo, detm ele legitimidade para figurar no plo passivo da presente ao. Rejeito a preliminar de ilegitimidade passiva. Ilegitimidade ativa. Ainda em sede de preliminar, diz o recorrente que a recorrida no detm legitimidade para figurar no plo ativo da presente ao. Tenho que no merece acolhimento essa preliminar. A conveno de condomnio estabelece que os condminos so obrigados ao pagamento do fundo de promoo, o qual ser fixado em assemblia da Associao dos Lojistas do Mister Shopping (f. 54 - clusula 14 - letra c). Ou seja, a clusula 14 da conveno prev a contribuio e que seu valor ser fixado pela assemblia de lojistas, o que quer dizer a apelada. Outrossim, a recorrida a entidade interessada no recebimento dessa contribuio, e pelo que se v dos autos, do contexto processual, estou a entender que foi delegada a ela a administrao desses recursos, inclusive a cobrana. Assim, como a apelada detm competncia para fixar o valor do fundo de promoo, regularmente estabelecido na conveno de condomnio, cabendo a ela o gerenciamento dos recursos, tem legitimidade para o ajuizamento da presente ao de cobrana. J decidiu o TJMG:
Shopping center. Fundo de promoo. Legitimidade da associao dos lojistas para cobr-la. Obrigao do locatrio de pag-la. - associao dos lojistas compete a administrao do fundo promocional. Tem ela, pois, legitimidade ativa para a ao de cobrana de valores devidos a este ttulo. [...] (TJMG - Nmero do processo: 2.0000.00.3415158/000 - Relator: Antnio Carlos Cruvinel - Data do acrdo: 27.09.2001 - Data da publicao: 10.10.001).
Por isso, estou a entender, data venia, que a apelada detm legitimidade para figurar no plo ativo da presente ao, sendo o caso de rejeitar a preliminar de ilegitimidade de parte. Rejeito a preliminar. No havendo outras questes preliminares a serem decididas, vou ao mrito do apelo. No mrito. Trata-se de ao de cobrana ajuizada pela ora apelada em face do apelante. Pretende a autora o recebimento de parcela denominada fundo de promoo, sendo o apelante titular de duas lojas do empreendimento Mister Shopping.
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Tenho que a procedncia do pedido inicial se impe. Como se v da conveno que regula o condomnio em que se situa o Mister Shopping, esto os lojistas obrigados ao pagamento da taxa denominada fundo de promoo. Estabelece a clusula 15, 4, da conveno de condomnio:
Alm das despesas usuais, os condminos, proprietrios das lojas, contribuiro com uma taxa mensal para o fundo de promoo e divulgao do shopping, cujo quantum ser fixado em assemblia de lojistas. O atraso desta obrigao implicar a aplicao das mesmas penalidades descritas no 3 (f. 49).
shopping center, quando prevista na conveno de condomnio, obrigatria para todos os lojistas, exatamente para levar a efeito promoes, visando atrair consumidores, beneficiando a todos os estabelecimentos (TJMG - Nmero do processo: 2.0000.00.438178-2/000 - Relator: Guilherme Luciano Baeta Nunes - Data do acrdo: 21.10.2004 - Data da publicao: 10.11.2004). Ao ordinria de cobrana. Associao de lojistas. Fundo de promoo e divulgao. Scio. Obrigao de contribuir. Manuteno da sentena. - O membro de associao de lojistas, contribuinte obrigatrio do fundo de promoo e divulgao, no pode se furtar da obrigao de contribuir (Nmero do processo: 2.0000.00.491157-3/000 - Relator: Saldanha da Fonseca - Data do acrdo: 08.02.2006 Data da publicao: 18.03.2006). Shopping center. Fundo de promoo. Legitimidade da associao dos lojistas para cobr-la. Obrigao do locatrio de pag-la. - associao dos lojistas compete a administrao do fundo promocional. Tem ela, pois, legitimidade ativa para a ao de cobrana de valores devidos a este ttulo. A contribuio para o fundo promocional em shopping center no constitui taxa de condomnio. Trata-se de uma contribuio devida pelo lojista, exatamente para criao de situaes que atraiam os consumidores ao estabelecimento, beneficiando a todos os lojistas, a exemplo das promoes de Dia das Mes, Dia dos Pais, Natal e outros eventos de destaque (Nmero do processo: 2.0000.00.341515-8/000 - Relator: Antnio Carlos Cruvinel - Data do acrdo: 27.09.2001 - Data da publicao: 10.10.2001).
Ou seja, a conveno de condomnio estabelece que os lojistas esto obrigados ao pagamento de montante para o fundo de promoo, no tendo sido o encargo criado pela associao de lojistas, mas sim estabelecido na prpria conveno que rege o condomnio em que se situam as lojas de titularidade do apelante. Todos os condminos so obrigados a respeitar e a cumprir a conveno de condomnio, cada uma de suas normas deve ser por eles cumprida. Sendo o apelante proprietrio de duas lojas no Mister Shopping, a ele se aplica a conveno de condomnio em questo, estando obrigado ao cumprimento das normas estabelecidas em dita conveno. O apelante, ao adquirir duas lojas no Mister Shopping, vinculou-se s normas de seu funcionamento, previstas na conveno de condomnio, devendo respeito a todas as regras insertas na conveno, inclusive a que prev o pagamento de montante para o fundo de promoo do shopping. Logo, est obrigado ao pagamento da parcela em questo. O TJMG j se pronunciou sobre o assunto em diversas oportunidades:
Cobrana. Associao de lojistas. Fundo de promoo e divulgao. Obrigao de contribuir. - O lojista de shopping contribuinte obrigatrio do fundo de promoo e divulgao, no podendo se furtar obrigao de contribuir (TJMG - Nmero do processo: 2.0000.00.479429-0/000 Data da publicao: 23.03.2005 - Relator: Mota e Silva Data do acrdo: 10.03.2005). Apelao cvel. Ao de cobrana. Contribuio para o fundo de promoo. Shopping center. Obrigao do proprietrio. Previso estatutria. - legtima a obrigao do proprietrio de pagar taxa relativa ao fundo de promoo se essa ressalta clara da prova dos autos. - Tem o proprietrio a via prpria para questionar prestao de contas das respectivas despesas (TJMG - Nmero do processo: 2.0000.00.317936-2/000 - Relator: Belizrio de Lacerda - Data do acrdo: 26.10.2000 - Data da publicao: 07.12.2000). Shopping center. Fundo de promoo. Pagamento. Lojista. Obrigao. - A contribuio para o fundo promocional em
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Por todo o exposto, resta evidente que o apelante devedor do valor relativo ao fundo de promoo. Deve-se ressaltar que claro que as promoes levadas a efeito pela apelada, no sentido de atrair maior clientela e divulgar o estabelecimento comercial, beneficiam a todos os lojistas, inclusive o apelante, pois o que favorece o empreendimento como um todo acaba por beneficiar cada lojista. O fato de no ser o apelante associado da apelada no leva improcedncia do pedido inicial, j que o pagamento do fundo de promoo no foi imposto pela associao, estando previsto na conveno do condomnio. No se est impondo ao apelante a filiao associao, apenas determinando a ele o cumprimento da conveno de condomnio. O simples fato de a apelada ter apresentado os documentos a ela relativos sem a devida autenticao no impe que sejam eles desconsiderados na presente hiptese. No h indcio de qualquer irregularidade nos documentos em questo e no foi apresentado o competente incidente de falsidade em relao a eles. Por isso estou a entender que podem e devem ser considerados na soluo da presente controvrsia. O apelante pede que, na hiptese de procedncia do pedido inicial, seja condenado ao pagamento do fundo de promoo apenas a partir de abril de 1998, j que somente a partir dessa data a conveno de condomnio passou a estipular o pagamento do montante. Tenho que no merece acolhimento a pretenso. Com efeito, foi atravs da alterao da conveno de condomnio (datada de 29.05.1989), documentada
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores TARCSIO MARTINS COSTA e JOS ANTNIO BRAGA. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.
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Embargos de terceiro - Bem penhorado - Pessoa jurdica - Execuo contra pessoa fsica Sociedade - Pessoas distintas
Ementa: Embargos de terceiros. Bens pertencentes a pessoa jurdica. Execuo relativa a dvida das pessoas fsicas scias da pessoa jurdica. Pessoas distintas. Procedncia. - Comprovado que os bens penhorados integram o estabelecimento comercial da pessoa jurdica, sendo, portanto, de sua posse, no podem tais bens ser alcanados pelas medidas executivas que visam saldar dvida dos scios desta.
de Sacramento - Apelante: Cooperativa de Crdito Rural de Sacramento Ltda. Credicoasa - Apelada: Gobbo e Borges Ltda. - Relator: DES. BATISTA DE ABREU Acrdo
Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO.
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s f. 34/35, que restou estipulado o pagamento do fundo de promoo. Se apenas quando da alterao da conveno restou estipulado o pagamento do fundo de promoo, a cobrana somente pode se referir a perodos posteriores, devendo a condenao se referir a parcelas vencidas a partir de 29.05.1989. Ocorre que o pedido inicial se refere a parcelas vencidas a partir de 15.02.1995, posteriores conveno, portanto. Assim sendo, tambm nesse ponto, no assiste razo ao apelante, pois equivocou-se ele ao afirmar que a conveno ocorreu em 1998, conforme se v s f. 34/35, em documento no impugnado. Logo, ser o caso de negar provimento ao apelo. Pelo exposto e por tudo mais que dos autos consta, nego provimento ao apelo. Condeno o apelante ao pagamento das custas recursais, suspensa a exigibilidade da verba em face da gratuidade de justia a ele deferida (art.12 da Lei 1.060/50).
Belo Horizonte, 31 de outubro de 2007. - Batista de Abreu - Relator. Notas taquigrficas Produziu sutentao oral, pela apelante, a Dr. Cristina R. Barcelos. DES. BATISTA DE ABREU - Gobbo e Borges Ltda. ops ao de embargos de terceiro em face da Cooperativa de Crdito Rural de Sacramento Ltda. Credicoasa ao fundamento de que a execuo se funda em contrato de confisso e composio de dvida garantido por nota promissria, onde figuram como devedores Lucy Maria Borges e Luciano Gobbo; que foram penhorados bens de posse e propriedade da embargante, pessoa jurdica de direito privado, com personalidade distinta das de seus scios; que, esbulhada na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, pretende a desconstituio da penhora. A r contestou, alegando, preliminarmente, que foram concedidos os benefcios da gratuidade da justia f. 41, embora tal pedido no tenha sido feito pela embargante. No mrito, alega, em sntese, que os bens arrolados no auto de penhora no so de propriedade da embargante, e sim das pessoas fsicas dos proprietrios dela, quais sejam Lucy Maria Borges e Luciano Gobbo; que a embargante trouxe aos autos meras alegaes desprovidas de qualquer documentao; que cabe embargante comprovar que os bens penhorados so de sua propriedade (f. 45/51). A sentena de f. 92/95 - ao fundamento de que merece acolhida a preliminar levantada pela embargada, porque a assistncia judiciria gratuita no foi objeto da inicial dos presentes embargos de terceiro, devendo ser suprimido o ltimo pargrafo da deciso de f. 41, que concede os benefcios da assistncia judiciria gratuita; que a penhora dos bens foi efetivada no endereo onde a embargante estabelecida; que os reais devedores da Credicoasa so as pessoas de Lucy Maria Borges e Luciano Gobbo, e no a pessoa jurdica Gobbo e Borges Ltda., que tem personalidade distinta das de seus scios; que os bens penhorados so mveis e utenslios que guarnecem a panificadora Art Pan, cuja razo social Gobbo e Borges Ltda., que se destinam fabricao, exposio e armazenamento das mercadorias por ela vendidas; que a embargante foi turbada e esbulhada na posse de seus bens por ato judicial de processo de execuo do qual no era parte julgou parcialmente procedente o pedido, reintegrando a embargante na posse definitiva dos bens penhorados nos autos de execuo em anexo. Nas razes da apelao, o recorrente alega que, durante toda a fase postulatria nos embargos, a embargante no demonstrou que exercia sobre os bens constritos qualquer propriedade ou mesmo posse; que Luciano Gobbo aduziu em seu depoimento na fase instrutria que adquiriu os bens penhorados com suor e esforo de
anos de trabalho; que nem mesmo a posse ou domnio era ou exercido pela mesma, pois em 2003 o estabelecimento foi arrendado para Edmar Afonso da Silva, funcionrio da firma, funcionando at a presente data sob sua responsabilidade (f. 99/103). Contra-razes s f. 107/116, suscitando preliminar de inadmissibilidade por ausncia de combate deciso que se pretende ver reformada. A preliminar de inadmissibilidade por irregularidade no prospera. O recurso de apelao veio na forma prescrita em lei, indicando os fundamentos da insurgncia contra a sentena. Rejeito a preliminar e conheo do recurso. Alega a apelante no ter a embargante/apelada demonstrado ser possuidora ou proprietria dos bens penhorados. Entende que, ao revs, evidenciou-se ser a propriedade dos bens de um dos executados, o sciogerente Luciano Gobbo. Ora, primeiramente, necessrio salientar que os embargos de terceiros so manejveis pelo mero possuidor dos bens alcanveis pela atividade executiva em discusso, de modo que, ainda que fosse o executado o proprietrio do bem, poderia a pessoa jurdica possuidora promover os embargos de terceiros. Isto , no obstante os bens penhorados terem sido adquiridos pelo executado apelado, eles compem o estabelecimento comercial da pessoa jurdica embargante, o que torna irrelevante argumentao nesse sentido. A posse pela embargante pessoa jurdica dos bens penhorados restou evidenciada, visto que esses bens que foram penhorados no estabelecimento comercial da embargante estavam em pleno funcionamento e serviam para o desenvolvimento da atividade comercial daquela, fatos estes todos incontroversos. O fato de estar o estabelecimento comercial arrendado para terceiro irrelevante para a composio da presente lide, j que a mera existncia de um arrendamento em nada contribui para a comprovao de que o estabelecimento comercial arrendado se liga s pessoas fsicas dos scios ou pessoa jurdica. relao jurdica distinta. Dessa sorte, por todo o exposto, e no havendo qualquer alegao ou pedido no sentido de se desconsiderar a personalidade jurdica da empresa embargante, nem presentes os requisitos para tanto, imperiosa a manuteno da deciso recorrida. Assim sendo, nego provimento ao recurso de apelao. Custas recursais, pela recorrente DES. JOS AMANCIO - De acordo DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA - De acordo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
Ato jurdico - Ao anulatria - Partido poltico Legitimidade - Diretrio hierarquicamente superior - Contraditrio e ampla defesa Observncia - Obrigatoriedade
Ementa: Ao anulatria de ato jurdico. Partido poltico. Legitimidade. Interveno de diretrio hierarquicamente superior. Contraditrio e ampla defesa - A legitimidade se caracteriza pela pertinncia subjetiva da ao, devendo ser proposta pelo titular do direito alegado, seu representante ou sucessor na forma da lei, contra quem tenha o dever de suportar os efeitos da sentena a ser proferida. A interveno de diretrios regionais de partidos polticos sobre diretrios municipais, na forma da Constituio Federal de 1988, em seu art. 5, LV, deve ser acompanhada de observncia do contraditrio e da ampla defesa, sob pena de nulidade. APELAO CVEL N 1.0358.04.003681-8 8/001 Comarca de Jequitinhonha - Apelantes: Comisso Executiva Regional do PMDB de Minas Gerais e outros; Comisso Provisria do PMDB do Municpio de Joama Apelada: Comisso Executiva Municipal do PMDB do Municpio de Joama - Relator: DES. OTVIO PORTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 3 de outubro de 2007. - Otvio Portes - Relator. Notas taquigrficas DES. OTVIO PORTES - Conhece-se do recurso, presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos sua admissibilidade. Trata-se de ao anulatria de ato jurdico proposta pela Comisso Executiva Municipal do PMDB do Municpio de Joama em face da Comisso Executiva Regional do PMDB de Minas Gerais e de outros, alegando que remeteu primeira r pedido de inscrio junto ao TRE de diretrio municipal eleito em 30.10.03 e que a requerida, no lugar de proceder ao pedido de registro, inscreveu no TRE Comisso Provisria de interveno no Municpio, sua revelia, sem observncia dos princpios do contraditrio e da ampla defesa, tornando nulo o referido ato. O MM. Juiz de primeiro grau (f. 216/223), ao entendimento de que realmente no foram observados os princpios constantes do artigo 5, LV, da CF/88 quanto referida interveno, julgou procedente o pedido,
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[...] uma qualidade jurdica que se agrega parte, habilitando-a a ver resolvida no mrito a lide sub judice. Essa qualidade emerge de uma situao jurdica legitimante e d colorido a uma situao processual oriunda, obviamente, de um processo existente, ou seja, a situao de parte no processo (Legitimidade para agir no direito processual civil brasileiro, p. 80).
Define Luiz Machado Guimares a legitimao como o reconhecimento do autor e do ru, por parte da ordem jurdica, como sendo as pessoas facultadas, respectivamente, a pedir e contestar a providncia que objeto da demanda (Estudos de direito processual civil, p. 101). Em se tratando de pedido de nulidade de ato que impediu registro do diretrio autor, apesar de este no ter sido levado a efeito por ato das requeridas, o que tambm se quer anular com o presente feito, tem o mesmo legitimidade para tanto, cabendo salientar que somente foi proferida deciso em Primeiro grau a esse respeito na sentena, afastando-se, dessa forma, a alegao exarada em contra-razes acerca da formao de coisa julgada formal. Verifica-se que a inexistncia do diretrio poltico junto aos registros do TRE ou da liderana regional e nacional do mesmo partido no implica sua inexistncia no mundo jurdico, nem tampouco a ilegitimidade para procurar o reconhecimento de seus direitos junto ao Judicirio. Nota-se que o diretrio foi regularmente constitudo, observando os ditames legais e estatutrios para sua formao, o que revela a formao de um ente com personalidade jurdica capaz de pugnar por providncias
Ao anulatria. Dissoluo de diretrio. Inobservncia do estatuto. - correta a anulao de ato que promove a dissoluo de diretrio municipal de partido poltico pela
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declarando nula a nomeao da Comisso Provisria e a eleio do diretrio municipal que a sucedeu, convalidando a eleio do diretrio ocorrida em 30.10.03 e determinando o seu registro no TRE, imputando aos rus o pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios fixados em R$ 1.000,00 (mil reais). Inconformadas, apelam a Comisso Executiva Regional do PMDB de Minas Gerais e a Comisso Provisria do PMDB no Municpio de Joama (f. 236/240), alegando preliminar de ilegitimidade ativa e, no mrito, que a eleio realizada pela autora foi intempestiva, estando correta a interveno realizada na forma do estatuto juntado aos autos, pugnando, assim, pela reforma da sentena. Contra-razes s f. 246/248. Preliminar de ilegitimidade ativa. Com relao ilegitimidade ativa, saliente-se que essa condio da ao se baseia no reconhecimento do autor e do ru, por parte da ordem jurdica, como sendo as pessoas a quem se faculta pedir e contestar a providncia objeto da demanda, subordinando-se ao imperium estatal. Donaldo Armelin pontifica que a legitimatio para agir, no quadro das condies de admissibilidade da ao,
jurisdicionais, somente no tendo havido seu registro junto ao TRE por ato das requeridas, o qual se reputa indevido e anulvel. Portanto, h para a parte ativa desse feito, em termos jurdicos, pertinncia subjetiva para reclamar nulidade dos referidos atos praticados pelas suplicadas, o que, em havendo provimento, lhe garantir existncia tambm intrapartido, e no s no mundo jurdico, sendo parte capaz de razes pelas quais se rejeita a preliminar e passa-se ao exame do mrito. Mrito. A propsito do alegado, insta registrar que incontroversa nos autos a realizao de conveno municipal pela autora fora do prazo que fora determinado pela comitiva regional do partido em questo (f. 205/206). Pelo conjunto probatrio em anlise, tem-se que as convenes municipais deveriam ser realizadas, para a eleio dos respectivos diretrios, em 26.10.03, somente sendo realizada a conveno pela autora em 30.10.03, o que atraiu a aplicao de preceitos estatutrios pela r relativos dissoluo da Comisso Executiva Municipal escolhida, bem como a nomeao de uma Comisso Executiva Provisria. Todavia, no obstante preverem as diretrizes estatutrias, nos arts. 26, 2, 61 e seguintes (f. 109), a possibilidade de desconstituio dos diretrios que no cumpram os prazos previstos para sua formao e eleio, situao amparada pela Constituio Federal de 1988 em seu artigo 17, IV, 1, devem ser observadas, para tanto, tambm as normas previstas nos arts. 60, 61 e seguintes do estatuto de f. 109, relativas ampla defesa e ao contraditrio para tais procedimentos administrativos, nos termos da Constituio Federal de 1988, em seu art. 5, LV. Portanto, para que se proceda interveno dos rgos regionais e nacionais do partido poltico em anlise nas comitivas municipais, notadamente no que se refere desconstituio ou dissoluo de rgos partidrios, ora representados por Comisso Executiva Municipal, com a criao de Comisso Provisria, devem ser observados os prazos de defesa e vistas do processo instaurado pelo rgo a ser dissolvido, como previsto no referido estatuto, princpio tambm estatudo na CF/88. No observadas tais determinaes, como se constata no caso em anlise, at mesmo pelas manifestaes das partes nos autos, devem ser declarados nulos os atos de dissoluo da autora, constituio de Comisso Executiva Municipal Provisria e ausncia de registro no TRE, como procedeu o douto Juiz de Primeiro grau, na forma do estatuto em referncia, da CF/88, em seu art. 5, LV, e tambm da previso constante do art. 166, V, do Cdigo Civil de 2002. No destoam as decises j proferidas por este Tribunal:
executiva estadual, quando sem instaurao do contraditrio e da ampla defesa (Apelao Cvel 2.0000.00.4690235/000 - TJMG - Rel. Des. Albergaria Costa - pub. no DJ de 13.08.05). Agravo de instrumento. Personalidade jurdica de direito privado. Competncia da Justia Estadual comum se no est em jogo matria eleitoral e sim questes partidrias interna corporis. Interveno de diretrio regional em diretrio municipal. Observncia ao contraditrio e ampla defesa. Legalidade do ato. Liminar. Requisitos. Ausncia. Indeferimento. - Os diretrios polticos tm personalidade jurdica de natureza privada e, sem que se discuta sobre matria eleitoral, da Justia Estadual Comum a competncia para processar e julgar as causas em que seus filiados discutem acerca da validade de seus atos internos, inclusive porque a competncia da Justia Eleitoral s se materializa aps o incio do processo eleitoral. vlida a interveno de Diretrio Regional em Diretrio Municipal se precedida do devido processo legal, observando os princpios do contraditrio e da ampla defesa, constitucionalmente previstos (CF, art. 5, LV). Para a obteno da tutela liminar na ao cautelar inominada preciso que estejam preenchidos os requisitos do fumus boni iuris e do periculum in mora, de modo a se caracterizar a plausibilidade aparente da pretenso aviada e do perigo fundado de dano (Agravo de Instrumento 2.0000.00.464928-5/000 - TJMG - Rel. Des. Jos Flvio de Almeida - pub. no DJ de 23.10.04).
APELAO CVEL N 1.0451.05.004111-5/001 - Comarca
de Nova Resende - Apelante: W.L.F. - Apelada: V.L.B.L., representada por E.M.L. - Relator: DES. NILSON REIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 4 de dezembro de 2007. - Nilson Reis - Relator. Notas taquigrficas DES. NILSON REIS - Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de recursos de apelao contra a r. sentena de f. 336/343, que, nos autos da ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel e partilha de bens, ajuizada por V.L.B.L., em face de W.L.F., julgou procedente o pedido inicial, reconhecendo e dissolvendo a unio estvel e partilhando o bem imvel do casal. Inconformado, o ru interps o recurso de f. 345/353, afirmando que o relacionamento entre ele e a apelada durou apenas cinco anos e que o imvel foi adquirido com seu esforo exclusivo. A apelada apresentou contra-razes, f. 362/371. A douta Procuradoria-Geral de Justia, em seu parecer, f. 377/380, manifestou-se pela confirmao da sentena. o relatrio. Decido. A apelada ajuizou a presente ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel com conseqente partilha de bens, aduzindo ter convivido, maritalmente, com o apelante nos anos de 1983 a 2003. Afirmou que dessa relao nasceram dois filhos, ambos maiores e que adquiriram um imvel. Alegou que ela foi trabalhar nos Estados Unidos da Amrica e de l sempre enviou dinheiro para o recorrente. Asseverou que, por causa da distncia, o relacionamento se desgastou. O apelante, em sua contestao, afirmou que o relacionamento durou apenas cinco anos, de 1983 a 1988. Disse que, em 2001, a apelada mudou-se para os Estados Unidos da Amrica, onde se casou. Alegou que, at 2001, foi ele quem sempre cuidou do sustento dos filhos, sendo que, aps essa data, a recorrida passou a enviar dinheiro para os filhos, que ficaram sob sua guarda. Aduziu que o imvel foi comprado aps a ruptura da unio estvel e com recursos exclusivamente do apelante. Ambas as partes reconhecem a existncia da unio estvel. A controvrsia reside em seu lapso temporal. Ento, cumpre aqui verificar qual foi a durao da unio estvel. Do conjunto probatrio possvel extrair que, at o ano de 2001, os recorrentes viviam como se casados fossem, conforme noticia a testemunha V. M. A., s f.
Mediante tais consideraes, nega-se provimento ao recurso, para que seja mantida a douta deciso de primeiro grau, por seus prprios fundamentos. Custas recursais, pelas recorrentes. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores NICOLAU MASSELLI e JOS AMANCIO. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Unio estvel - Reconhecimento e dissoluo Lapso temporal - Companheira vivendo no exterior - Remessa de dinheiro - Bem - Partilha
Ementa: Apelao cvel. Reconhecimento e dissoluo de unio estvel. Lapso temporal. Companheira vivendo em outro pas. Remessa peridica de dinheiro. Bem. Partilha. - Mesmo que a ex-convivente tenha ido morar no exterior, a qual enviava, periodicamente, dinheiro para aquele que ficou no Brasil, a fim de contribuir para o sustento da entidade familiar, existe a unio estvel. - Dever ser partilhado o bem adquirido durante o perodo da unio estvel, diante da presuno do esforo comum e ausente a prova da existncia de contrato, que convencionava regime de bens diverso ao da comunho parcial. Recurso improvido.
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311/312: [...] que a autora e o ru moraram juntos como marido e mulher por quase vinte anos, que a autora e o ru mantinham relacionamento de marido e mulher, mesmo no residindo na mesma cidade. Aps o ano de 2001, os recorrentes no mais viviam sob o mesmo teto, uma vez que a recorrida se mudou para outro pas em busca de melhores oportunidades, deixando os filhos na guarda do recorrente. Mesmo no mais co-habitando, o animus de casamento persistiu, tanto que a apelada remetia, periodicamente, dinheiro para o recorrente, conforme documentos de f. 13/49, a fim de contribuir para o sustento da entidade familiar. Quanto alegao do apelante de que a recorrida se casou nos Estados Unidos da Amrica, no existe nos autos qualquer prova nesse sentido, razo pela qual tal alegao no merece qualquer respaldo. Portanto, no pairam dvidas de que os recorrentes mantiveram unio estvel pelo perodo de vinte anos, conforme alegado pela apelada e reconhecido pela r. sentena. Com relao ao bem a ser partilhado, sabe-se que o regime de bens entre os conviventes, inexistindo contrato escrito entre eles, o da comunho parcial, dispensada a prova de esforo comum, que, nesse caso, presumida, conforme ensina Orlando Gomes na obra atualizada por Humberto Theodoro Jnior Direito de famlia, 12. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2000, p. 51:
A Lei n 9.278, no que toca aos bens adquiridos pelos companheiros, prev um regime legal e um regime convencional. Segundo o regime legal, os bens adquiridos por um ou por ambos os conviventes, durante a unio estvel, pertencero a ambos, em condomnio e em cotas iguais (art. 5). Tratase de regime similar ao da comunho parcial de bens (Cdigo Civil, art. 258, caput). Admite-se, porm, o regime convencional, sendo lcito aos companheiros estipular em contrato crit-rio diferente para o destino dos bens por eles adquiridos enquanto durar a unio estvel (art. 5, caput, e 2). A comunho parcial (aqestos) no depende do trabalho comum para a aquisio dos bens, pois a Lei 9.278 presume que, no havendo contrato em contrrio, todas as aquisies a ttulo oneroso resultaram de trabalho e colaborao comum dos conviventes.
bancrio, no valor de R$ 5.777,21 (f. 66/73). Mesmo assim, verifica-se que tal emprstimo foi realizado em 23.03.2005, ou seja, trs anos aps a aquisio do imvel. J a apelada alega ter contribudo para a aquisio do referido imvel, uma vez que enviava dinheiro, para o apelante, dos Estados Unidos da Amrica. Tal fato provado pelos comprovantes de depsito supramencionados. Ademais, verifica-se no ofcio encaminhado pelo Banco do Brasil, de f. 103/287, em que constam os extratos bancrios do apelante no perodo de setembro de 1997 a agosto de 2006, que at julho de 2001 (f. 103/158) a movimentao bancria era pequena e envolvia valores baixos. Aps julho de 2001 (f. 159/287), o apelante passou a receber, regularmente, depsitos de valores muito elevados, se comparados aos de seus proventos e de sua movimentao bancria at ento. Merecem especial ateno os depsitos realizados nos meses de junho a agosto de 2002, f. 181/187, cujos valores eram superiores aos normalmente depositados, que antes eram em torno de R$ 3.000,00; nesses meses, chegaram quantia de R$ 10.000,00. Dessa forma, restou comprovado que a apelada contribuiu para a aquisio do imvel. Portanto, certo que o imvel dever ser partilhado, uma vez que foi adquirido durante o perodo da unio estvel, com o esforo de ambos os ex-conviventes. Dessa forma, a r. sentena est correta em todos os seus fundamentos, devendo ser mantida sem qualquer reparo. Assim sendo, com esses fundamentos, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. DES. JARBAS LADEIRA - De acordo. DES. BRANDO TEIXEIRA - O apelante alega que vendera imveis e veculos, de sua exclusiva propriedade, para aquisio do imvel em que reside, alm de ter contrado emprstimo junto a instituio financeira. No h, nos presentes autos, comprovao de tais assertivas. O apelante no trouxe aos autos cpias dos documentos dos veculos vendidos, dos recibos de vendas, ou, ainda, das escrituras dos imveis que teria vendido para adquirir o imvel em que reside. Dessa forma, no h como verificar se o apelante se desfez de bens comuns dos litigantes para a aquisio do imvel adquirido aps a ida da apelada para o exterior. Alm disso, o emprstimo contrado pelo apelante junto Caixa Econmica Federal, de R$ 5.777,21 (f. 66/75) datado de 23.03.2005, enquanto o imvel que se pretende partilhar fora adquirido em 20.06.2002 (f. 65/65v.). Portanto, no h como considerar que o apelante tenha comprado o referido imvel com o dinheiro do emprstimo contrado junto CEF , como alegado. Merece especial ateno o depoimento da testemunha V.M.A., irm do apelante, que afirma categoriJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 183, p. 43-242, out./dez. 2007
Tal sistemtica, que era aplicada na vigncia do Cdigo Civil de 1916, permanece no sistema do atual Cdigo Civil. No caso, no existe notcia de que os recorrentes celebraram contrato quanto ao regime de bens, razo por que dever prevalecer a presuno de ter havido esforo comum, j que o bem foi adquirido em junho de 2002 - f. 65. O recorrente alega que o bem foi adquirido com recursos exclusivamente seus, atravs do dinheiro obtido com a venda de um terreno de sua propriedade, bem como um veculo e uma moto que possua, alm de ter feito emprstimo bancrio para a aludida finalidade. Consta, nos autos, prova apenas do emprstimo
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camente que o lote e a construo da casa, no imvel objeto da lide, fora adquirido com parte do dinheiro enviado pela apelada do exterior. A testemunha afirma que seu irmo usava parte do dinheiro recebido de V. para cuidar dos filhos do casal e parte para comprar o lote e construir a casa. Note-se, o marido de V. trabalhou como pedreiro na construo da casa e esta afirma que o dinheiro para os pagamentos vinha dos Estados Unidos (f. 311/312). Ora, impe-se reconhecer que mesmo que a unio estvel dos litigantes tenha se findado em 2001, com a ida da apelada para os Estados Unidos, o imvel adquirido pelo apelante em 2002 foi adquirido em sociedade com a apelada, dando oportunidade formao de comunho de interesses. Dessa forma, o referido imvel deve compor o patrimnio a ser partilhado, por fora de induvidosa comunho de esforos na sua aquisio. Pelas razes acima, tambm nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
Notas taquigrficas DES. SILAS VIEIRA - Trata-se de recurso de apelao da sentena de f. 76/77, proferida nestes autos de ao ordinria ajuizada por Jos Batista Cornlio contra Funcapi - Fundo para a Complementao de Aposentadoria e Penso do Servidor Pblico Municipal e o Municpio de Itabira, via da qual o MM. Juiz julgou procedentes os pedidos iniciais para condenar o primeiro requerido a pagar o complemento de aposentadoria do requerente, na forma que vinha sendo paga (f. 07), com a devida atualizao monetria, juros e demais acrscimos legais concedidos aos aposentados nas mesmas condies do requerente, tudo no prazo de dez dias, sob pena de multa diria de um salrio mnimo. Condenou, ainda, o primeiro ru a pagar ao autor a importncia de R$ 33,05, valor esse pago a ttulo de complementao, f. 07, a partir de fevereiro de 1999, at o dia em que a complementao foi restabelecida, devidamente atualizada e com juros e demais acrscimos concedidos aos aposentados nas mesmas condies do requerente. Por fim, condenou os rus ao pagamento de custas e honorrios advocatcios, estes em 20% sobre o valor da condenao. s f. 78/82, o Municpio de Itabira avia suas razes de apelo asseverando que o litgio trata sobre direitos indisponveis, no se aplicando a regra da revelia; que o autor demonstra que se aposentou em 09.11.1994, data anterior lei que criou o Funcapi e a complementao de aposentadoria, motivo pelo qual no possui direito ao benefcio. Aduz que o Decreto n 1.998/98 aposentando o requerente veio apenas formalizar a sua aposentadoria ocorrida em 1994. Pugna pela reforma da deciso. Contra-razes s f. 89/90. Isento de preparo. o relatrio. Muito embora tenha o Magistrado se omitido quanto remessa dos autos a este Sodalcio para reexame necessrio, entendo ser o caso de aplicao do art. 475, I, do CPC. Conheo do reexame necessrio, bem como do recurso voluntrio, uma vez que presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Segundo consta, o autor pretende seja includo novamente como beneficirio da complementao de aposentadoria de acordo com a Lei Municipal n 3.209/95, tendo em vista ter sido aposentado em outubro de 1998. Pois bem. A Lei Municipal n 3.209/95 instituiu o regime jurdico nico dos servidores municipais e criou o Funcapi Fundo de Complementao de Aposentadoria e Penso, sendo que o art. 4 dispe acerca dos requisitos para a concesso da parcela pretendida pelo requerente (f. 19/22):
Art. 4 assegurado ao servidor em atividade, efetivo ou estvel, que se aposentar pelo INSS, a partir da vigncia desta lei, o direito ao recebimento de uma complementao
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Aposentadoria - Complementao - Pedido Municpio de Itabira - Lei Municipal 3.209/95 Criao de benefcio - Servidor aposentado pelo INSS - Ato de aposentadoria - Anterioridade ao advento da lei - Impossibilidade do pedido
Ementa: Ao ordinria. Municpio de Itabira. Lei Municipal n 3.209/95. Complementao de aposentadoria. Servidor aposentado pelo INSS antes do advento da lei. Requisito indispensvel para a concesso do benefcio. Reforma da sentena. - Somente faz jus complementao de aposentadoria o servidor pblico municipal de Itabira que se aposentar pelo INSS na vigncia da Lei Municipal n 3.209/95.
de Itabira - Apelante: Municpio de Itabira - Apelado: Jos Batista Cornlio - Relator: DES. SILAS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 4 de outubro de 2007. - Silas Vieira - Relator.
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mensal da importncia correspondente eventual diferena verificada entre o valor inicial dos proventos pagos pelo INSS e o daqueles que perceberia se o encargo da sua aposentadoria fosse de responsabilidade integral do Municpio. 1 Para constituir direito percepo da complementao, o servidor dever, no ato da concesso da aposentadoria, desligar-se do cargo que ocupar em carter permanente e contar pelo menos 15 (quinze) anos de exerccio no servio pblico municipal de Itabira, carncia esta reduzida para 12 (doze) meses nos casos de aposentadoria por invalidez.
o servidor dever, no ato da concesso da aposentadoria, desligar-se do cargo que ocupar em carter permanente e contar com pelo menos 15 (quinze) anos de exerccio no servio pblico municipal de Itabira, carncia esta reduzida para 12 (doze) meses nos casos de aposentadoria por invalidez (f. 19).
A questo vertida nos autos de fcil deslinde, bastando verificar se a situao do demandante se enquadra na hiptese acima. Ora, no caso, observo que o requerente teve a sua aposentadoria integral concedida pelo INSS em 09.11.1994, ou seja, antes do advento da lei que conferiu aos servidores municipais o benefcio pleiteado. Assim, tenho por mim que o autor no faz jus ao recebimento da complementao de aposentadoria, porquanto a norma contida no art. 4 supra explcita ao assegurar a parcela somente queles que se aposentarem pelo INSS a partir da vigncia da lei. Lado outro, cumpre salientar que o Decreto n 1998, de 23 de outubro de 1998, apenas tratou de formalizar a aposentadoria efetiva do suplicante - o qual j se encontrava aposentado pelo INSS, desde 1994 concedendo ao mesmo a complementao pelo Funcapi. Com tais consideraes, em reexame necessrio, reformo a sentena para julgar improcedentes os pedidos iniciais. Inverto os nus de sucumbncia, observada a justia gratuita. Custas, ex lege. como voto. DES. EDGARD PENNA AMORIM - Em razo de o Fundo para Complementao de Aposentadoria e Penso do Servidor Pblico Municipal do Municpio de Itabira (Funcapi) haver sido condenado a arcar com a complementao da aposentadoria do autor por prazo indeterminado, procedo ao reexame necessrio, pois presentes os pressupostos do art. 475 do CPC. Adiro inicialmente fundamentao do em. Relator quanto inocorrncia dos efeitos da revelia do Municpio. Adentrando o mrito, constato demonstrarem as provas dos autos que o autor foi aposentado pelo INSS em 09.11.1994 (f. 10) e que o benefcio complementar pago pela entidade previdenciria do Municpio de Itabira foi institudo pela Lei n 3.209, de 31.08.1995, nos seguintes termos:
Art. 4 assegurado ao servidor em atividade, efetivo ou estvel, que se aposentar pelo INSS, a partir da vigncia desta lei, o direito ao recebimento de uma complementao mensal da importncia correspondente eventual diferena verificada entre o valor inicial dos proventos pagos pelo INSS e o daqueles que perceberia se o encargo da sua aposentadoria fosse de responsabilidade integral do Municpio. 1 Para constituir direito percepo da complementao,
O autor reclama o restabelecimento daquele benefcio ao fundamento de que, nos termos do Decreto n 1998, de 23.10.1998, do Prefeito Municipal de Itabira, estariam demonstrados o ato jurdico perfeito e o seu direito adquirido (CR/88, art. 5, inciso XXXVI). Contudo, o exame do decreto municipal invocado pelo autor revela a sua inconsistncia, conforme se verifica do teor daquele ato administrativo de concesso da complementao de aposentadoria, a seguir, transcrito:
Aposenta servidor que especifica. O Prefeito Municipal de Itabira, no uso de suas atribuies legais e de conformidade com o art. 181, inciso III, da Lei n 2.758, de 1 de novembro de 1991, e tendo em vista o que consta do requerimento n SP/17507/98, aposenta o servidor Jos Batista Cornlio no cargo, de provimento efetivo, de Operador de Mquinas, classe I, nvel 04, grau K, com proventos integrais, custeados pelo INSS, conforme benefcio n 029409275-7, e complementados pelo Funcapi, nos termos da Lei n 3.209, de 31 de agosto de 1995, dos Decretos nos 1.181, de 12 de dezembro de 1996, e 1.925, de 12 de agosto de 1998.
Ora, alm de estar demonstrado, f. 10, que o autor se aposentou antes da criao da parcela previdenciria pretendida, o ato administrativo corporificado no Decreto supra no se sustenta, pois no detm o agente competncia para a prtica de ato legalmente atribudo ao INSS. No poderia, assim, o Municpio de Itabira aposentar o servidor s expensas da autarquia previdenciria federal, fazendo com que o benefcio previsto no art. 4 da Lei n 3.209, de 31.08.1995, alcan-asse o autor. Prevalece, dessarte, o ato aposentatrio de 1994, conforme carta de concesso de benefcio previdencirio f. 10, no se aplicando ao autor a complementao de aposentadoria criada para os servidores do Municpio de Itabira aposentados a partir de 31.08.1995. Com essas consideraes, em reexame necessrio, reformo a sentena para julgar improcedentes os pedidos iniciais, prejudicado o recurso voluntrio. Ficam invertidos os nus da sucumbncia fixados na sentena, suspensa a exigibilidade na forma do art. 12 da Lei n 1.060/50. DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Peo vnia ao eminente Relator, para acompanh-lo, uma vez que o autor foi aposentado em 9 de novembro de 1994 (f. 10), no podendo receber benefcio criado posteriormente pela Lei 3.029/95. Acrescenta-se ser impossvel e totalmente ilegal a complementao de aposentadoria atravs de decreto municipal, conforme posto pelo Decreto n 1.998, de 23 de outubro de 1998, o que traria insegurana jurdica,
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sujeitando a autarquia previdenciria aos anseios polticos locais. Com esse adminculo, peo vnia para aderir ao voto proferido, para, tambm, reformar a sentena, em reexame necessrio, julgando improcedente o pedido inicial, prejudicado o recurso voluntrio. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
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Execuo fiscal - Penhora - Bem imvel - Posse Matrcula - Registro - Necessidade de apresentao - Segurana jurdica
Ementa: Processual civil. Execuo fiscal. Penhora. Bem imvel. Posse. Necessidade de apresentao de registro da matrcula. Segurana jurdica. - Com fulcro no art. 659, 4 e 5, do CPC, que tem como escopo garantir a segurana jurdica, mesmo em recaindo a penhora sobre os frutos da posse de bem imvel, necessria a apresentao pelo exeqente da certido da respectiva matrcula. AGRAVO N 1.0043.05.007025-9 9/001 - Comarca de Areado - Agravante: Fazenda Pblica do Municpio de Alterosa - Agravado: Amir Jos da Silva - Relator: DES. MANUEL SARAMAGO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, VENCIDA A SEGUNDA VOGAL. Belo Horizonte, 8 de novembro de 2007. - Manuel Saramago - Relator. Notas taquigrficas DES. MANUEL SARAMAGO - Conheo do recurso, pois que presentes os pressupostos de sua admisso. Trata-se de agravo de instrumento interposto pela Fazenda Pblica do Municpio de Alterosa contra r. deciso que, nos autos da execuo fiscal que move em face de Amir Jos da Silva, determinou a apresentao da Certido de Registro de Imveis, para que fosse efetuada a penhora do imvel apontado pelo exeqente. Em suas razes de recurso, afirma o agravante, em sntese, que, alm de o IPTU incidir sobre imveis no registrados, tambm a constrio judicial pode nele recair. Inicialmente, releva considerar que, de fato, de acordo com norma inserta no art. 32 do Cdigo
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Tributrio Nacional, fato gerador do IPTU a posse do bem imvel. Isso no significa, de pronto, que a penhora pode recair sobre tal espcie de Direito das Coisas, se o imvel em questo no se encontra devidamente registrado no competente Cartrio de Registro de Imveis. A uma, porque o art. 11 da Lei de Execuo Fiscal no faz qualquer meno posse do imvel como passvel de penhora. O que a jurisprudncia admite que a penhora recaia sobre o prprio imvel - inc. IV -, alcanando os frutos obtidos com os alugueres, porquanto o executado perderia a posse direta do bem. Veja-se, a propsito: RSTJ 188/167. Tal possibilidade, contudo, no afasta a exigncia estabelecida nos 4 e 5 do art. 659 do Cdigo de Processo Civil, verbis:
Art. 659 (...). 4 A penhora de bens imveis realizar-se- mediante auto ou termo de penhora, cabendo ao exeqente, sem prejuzo da imediata intimao do executado (art. 652, 4), providenciar, para presuno absoluta de conhecimento por terceiros, a respectiva averbao no ofcio imobilirio, mediante a apresentao de certido de inteiro teor do ato, independentemente de mandado judicial. 5 Nos casos do 4, quando apresentada certido da respectiva matrcula, a penhora de imveis, independentemente de onde se localizem, ser realizada por termo nos autos, do qual ser intimado o executado, pessoalmente ou na pessoa de seu advogado, e por este ato constitudo depositrio.
Ora, por bvio, a necessidade de apresentao de certido de matrcula do imvel pauta-se na necessidade premente de respeito segurana jurdica e na proteo de eventual direito de terceiros. Sendo assim, nego provimento ao recurso. DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - Conheo do recurso, porquanto tempestivo e presentes os demais pressupostos de sua admissibilidade. Acompanho o eminente Relator para, de igual modo, negar provimento ao presente agravo, o que fao em coerncia com a posio por mim assumida quando do julgamento do Agravo de Instrumento n. 1.0043.05. 007322-0/001, no qual funcionei como Relator. Como sabido, a propriedade de bem imvel adquirida pelo registro do ttulo no Cartrio de Registro de Imveis, nos lindes do art. 1.227 do Cdigo Civil, bem como por fora de usucapio, acesso e pelo direito hereditrio. Foroso, pois, concluir que
os negcios jurdicos, em nosso sistema jurdico, no so hbeis para transferir o domnio do bem imvel. Para que se possa adquiri-lo, alm do acordo de vontades entre adquirentes e transmitente, imprescindvel o registro do ttulo translativo na circunscrio imobiliria competente (Leis n. 6.015, de 31.12.1973; 6.140, de 28.11.1974; 6.216, de 30.6.1975, e 7.433/85), sendo necessria, como se v, a participao do Estado por intermdio do serventurio que faz esse registro pblico sem o qual no h transferncia de
propriedade (DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: direito das coisas, 17. ed. atual. de acordo com o novo Cdigo Civil, So Paulo: Saraiva, 2002, v. 4, p. 122).
In casu, no h prova de que o agravado , de fato, o proprietrio do imvel penhorado, porquanto ausente tal comprovao, que, como cedio, somente possvel por meio da apresentao do respectivo registro. Neste tempo, inexistindo provas do direito de propriedade do agravado, h risco de se penhorar direitos mais amplos do que aquele de que dispe o devedor, o que no pode ser tolerado pelo Judicirio. Ora, no so raras as vezes em que nos deparamos com situaes em que a transferncia do registro de propriedade aps a alienao do bem no ocorre de imediato, o que representa, em verdade, um artifcio para se burlar o pagamento do imposto de transferncia. Todavia, o importante se observar que, no caso em tela, no h provas do direito de propriedade do devedor sobre o imvel penhorado, sendo impossvel formalizar o instrumento de penhora, sob pena de ofensa a direitos alheios. Como se no bastasse, pode-se inferir da leitura do 5 do art. 659 do CPC - destacado no voto do Relator - que a penhora de imveis ser realizada por termo nos autos quando apresentada certido da referida matrcula, o que, repita-se, no se verificou na hiptese sob julgamento. Ante o exposto, acompanho o digno Relator para negar provimento ao recurso, mantendo inclume a deciso de primeiro grau. Custas recursais, na forma da lei. como voto. DES. ALBERGARIA COSTA - O ncleo da controvrsia refere-se possibilidade de a penhora recair sobre os direitos de posse de imvel que no possui matrcula no registro imobilirio. Como se sabe, o inciso VIII do art. 11 da Lei n 6.830/80, que dispe sobre a ordem de preferncia para a penhora, autoriza que a constrio recaia sobre direitos e aes do executado. A doutrina clssica muito discutiu a natureza jurdica da posse. Enquanto uma corrente defendia a posse como um fato, a segunda sustentava se tratar de um direito e a terceira trazia a tese de que cuidava de um direito e um fato, simultaneamente. Apesar da polmica e da envergadura dos defensores de todas as correntes, hoje se admite que a posse efetivamente um direito, sendo caracterizada por alguns at mesmo como um direito real provisrio. Veja-se a doutrina de Caio Mrio da Silva Pereira (Instituies de direito civil. 18. ed., v. 4, p. 27):
Vista de outro ngulo, e partindo de que a todo direito corresponde uma ao que o assegura (o que vinha consignado no art. 75 do Cdigo Civil de 1916 e encontra hoje sua fonte no art. 5, n XXXV, da Constituio de 1988), ou atentando em que actio nihil aliud est quam ius persequendi in
iudicio quod sibi debetur, o carter jurdico da posse decorre de que o ordenamento legal confere ao possuidor aes especficas, com que se defender contra quem quer que o ameace, perturbe ou esbulhe. (...) Se certo que ainda subsistem dvidas e objees, certo , tambm, que a tendncia da doutrina como dos modernos cdigos consider-la um direito.
Smula - NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDA A SEGUNDA VOGAL.
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Ao de preferncia - Condomnio - Propriedade rural - Bem divisvel - Parte ideal - Venda Possibilidade - Condmino - Direito de preferncia - Ausncia Improcedncia do pedido
Ementa: Apelao cvel. Condomnio. Imvel divisvel. Venda de frao a terceiro. Preempo. Ao manejada por condmino. Improcedncia. - Sendo o imvel rural divisvel, havendo, pois, aptido de a parte vendida ser destacada do todo, sem alterao da destinao dele, por no se constatar nem indivisibilidade natural, nem legal, no se delineia o direito de preempo dos condminos. - A resultante da harmonizao do comando do art. 504 do Cdigo Civil com a vedao do pargrafo nico do art. 1.314 do mesmo Estatuto implica o desfazimento do condomnio, pela diviso que h de sobrevir, pois que um dos efeitos necessrios do ato da venda de frao do imvel, em tal stio, , exatamente, o de findar ou reduzir a unidade condominial. APELAO CVEL N 1.0155.04.007507-1 1/001 Comarca de Caxambu - Apelantes: Rubens Alves e outro - Apelados: Leonina Pereira da Silva e outro - Relator: DES. LUCIANO PINTO
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Com efeito, se a posse um direito e o ordenamento autoriza que a constrio recaia sobre bens e direitos do executado, no h qualquer bice que inviabilize a penhora sobre os direitos de posse do agravado sobre o imvel que fato gerador do IPTU. Registre-se que tal entendimento foi adotado, unanimidade, por esta Terceira Cmara Cvel no julgamento do Agravo de Instrumento n 1.0043.05.007144-8/001. Isso posto, dou provimento ao recurso para reformar a deciso de Primeiro grau e autorizar que a penhora recaia sobre os direitos de posse do imvel do executado, desde que no exista matrcula em que a propriedade esteja em nome de terceiros. Custas, pelo agravado. como voto.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 11 de maio de 2006. - Luciano Pinto - Relator. Notas taquigrficas DES. LUCIANO PINTO - Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Vejo que razo assiste aos apelantes. In casu, a sentena julgou procedente o pedido inicial ao fundamento de que teriam os autores o direito de preempo, ressaltando-se o fato de no terem sido notificados da venda, haja vista a situao condominial reinante entre as partes, o que implicaria a ineficcia do negcio, porque, a seu aviso, enquanto no se estabelecer a diviso efetiva do imvel, a coisa continua indivisvel (f. 102/103). No assim. Pretender que, enquanto no haja diviso do imvel, este continue indivisvel, implica contradictio in adiecto, porque o vocbulo parassinttico nominal, constitudo pelo adjetivo indivisvel, formou-se por sufixao: vel, que, tal como vel, vel, vel e vel, indica aptido, possibilidade de praticar ou receber uma ao (o que se constata em qualquer gramtica). (v.g., ALMEIDA, Napoleo Mendes de. Gramtica metdica da Lngua Portuguesa. 31. ed. So Paulo: Saraiva, 1982, p. 393). Assim, indivisvel aquilo no-apto diviso, da decorrendo a contradictio apontada. Alm, ao dizer que o imvel continua indivisvel, a sentena conclui seu argumento sem premissa que o sustente, porque no se referiu nem eventual indivisibilidade natural (que implicasse alterao de substncia) nem eventual indivisibilidade legal (inexistente, no caso). Ora, o art. 504 do novel Cdigo Civil tem o mesmo contedo do art. 1.139 do Cdigo Bevilqua, salvo o prazo decadencial cujo termo de 6 meses agora se registra como de 180 dias. Isso implica que, quanto ao direito aqui posto em discusso, o comando legal sobre o pressuposto do exerccio do direito de preferncia permaneceu com a mesma inteligncia, j pacificada pelas glosas dos doutos. O fato que o exerccio da preempo somente tem lugar em condomnio de coisa indivisvel. Carvalho Santos J. M., em seus clssicos esclios, ao discorrer sobre o art. 1.139 do Cdigo Bevilqua, assinala:
1 - A proibio diz respeito ao condomnio em coisa indivisvel, isto , em coisa que no se pode partir sem alterao de substncia, ou porque, pela diviso, se torna imprpria a seu uso. Donde se conclue (sic) que a venda de parte de coisa divisvel possvel e independe das condies deste artigo
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(Cdigo Civil brasileiro interpretado, 2. ed. Rio de Janeiro, Ed. Freitas Bastos, 1938, v. 16, p. 169).
A questo se resume na extenso semntica do vocbulo indivisvel, que figura no art. 504 do Cdigo Civil e figurava no art. 1.139 do Cdigo anterior. Pontes de Miranda, no Tomo XXXIX do seu Tratado de direito privado (3. ed. Rio: Borsoi, 1972, p. 223), entende que a palavra indivisvel deve ser lida como indivisa, por ser de aviso que, nesse tpico, o sistema brasileiro veio da fonte portuguesa onde o vocbulo indiviso consta do texto da lei. No me ponho de acordo com o eminente jurista, porque o s argumento de que a fonte aliengena prov de modo mais extensivo no implica, logicamente, que a novel fonte tenha pretendido o mesmo alcance da anterior, pelo simples fato de que, caso quisesse faz-lo, teria repetido as expresses do Cdigo portugus, tal como por ele citado, em cujo artigo de lei correspondente, alm do vocbulo indivisvel, tambm consta a palavra indiviso. A meu ver, quando o nosso Cdigo Civil acrescentou ao substantivo coisa o qualificativo indivisvel simplesmente entendeu dar a esse ltimo a conotao semntica que lhe nsita, ou seja, de anunciar que a coisa qualificada no apta diviso. Somente isso. O sentido da possibilidade da venda da coisa divisvel, por interpretao, a contrario sensu do art. 504 do Cdigo Civil, est em que o legislador prev a possibilidade da extino do condomnio, mediante a venda das partes ideais, por isso que, na lio de Carlos Roberto Gonalves, colhe-se isto:
Se a coisa divisvel, nada impede que o condmino venda a sua parte a estranho, sem dar preferncia aos seus consortes, pois estes, se no desejarem compartilhar o bem com aquele, podero requerer a sua diviso (GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2004, v. 3, p. 220).
Nesse contexto, pretender que se deva extrair do art. 504 do Cdigo Civil a idia, implcita, de que, quando ali se diz coisa indivisvel, se est tambm a dizer coisa indivisa, deve-se, por conseqncia, ento, aceitar que em nenhuma hiptese pode haver a venda de frao condominial a estranho sem que haja direito de preempo; contudo, tal raciocnio equivocado iria implicar a absoluta inutilidade do art. 1.314 e de seu pargrafo nico do mesmo Cdigo. Isso porque o art. 1.314 permite o alheamento (rectius: venda) de frao ideal a terceiro, sendo que o pargrafo nico do mesmo artigo, quando determina que nenhum dos condminos pode dar posse de parte da coisa comum a terceiro, sem o consenso dos demais, to-s, na harmonia do sistema, reconhece a possibilidade da venda, mas ressalva que a posse dela decorrente s pode ser pela via consensual (e quando tal via no sobrevenha, por bvio, a mesma harmonia do sistema resolve a situao com a ao de diviso, quando a parte vendida ento destacada, haja vista a natureza divisvel do todo).
Cuando se trata de normas una de ellas no puede ser vlida, si la outra que la contradice tambin lo es, por eso la opcin por una de ellas supone el desplazamiento afuera del sistema jurdico de la outra, y esta decisin se toma apelando a consideraciones que trascienden a las normas. Los principios cuentan com la dimensin de peso o importancia (dimension of weight), de modo que quien debe resolver el conflicto tiene que tener en cuenta el peso relativo de cada uno de los principios implicados en el caso, y la preferencia por uno no conlleva la prdida de juridicidad del principio descartado (VIGO, Rodolfo L. Interpretacin jurdica. Buenos Aires: Rubinzal-Culzoni Editores, p. 136).
No REsp n 60.656-0/SP , o Min. Eduardo Ribeiro aps discorrer sobre a diversidade de entendimentos em relao questo, assim se pronunciou:
Com todo o respeito de que merecedor esse entendimento, peo vnia para manter-me fiel ao acolhido nesta Terceira Turma. Para que aquele outro se pudesse aceitar, seria necessrio admitir-se que a expresso indivisvel, contida no artigo 1.139 do Cdigo Civil de 1916, equivale a indivisa, aumentando-se notavelmente a restrio estabelecida pela lei. E isso no se me afigura vivel. Com efeito, caso se pretendesse faz-la mais ampla, abrangendo tambm as divisveis, embora no divididas, bastaria que se houvesse consignado que ao condmino no era dado vender sua parte a estranhos. No seria mister referncia a coisa indivisa, j que o condomnio supe a indiviso. Fez-se constar, entretanto, que no poderia efetuar a venda o condmino em coisa indivisvel e a exegese ora em exame importa supresso dessas palavras. Interessante salientar, de outra parte, que, segundo relata Agostinho Alvim, no havia, no texto do projeto de Cdigo
Cada comproprietrio dispe livremente de sua parte ideal (55) e em relao a essa parte, pode, independentemente do consentimento dos outros, exercer em geral todos os direitos que se encerram no domnio, como alien-la, constituir servides e hipotecas. , porm, de notar que os direitos reais concedidos a terceiros ficam dependentes do fato material da diviso (PEREIRA, Lafayette Rodrigues. Direito das coisas. Edio Histrica, vol. 1, Editora Rio, Rio de Janeiro, 1977, p. 120).
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Ora, imaginar que o art. 1.314 e seu pargrafo nico do Cdigo Civil tm comandos vos, em face de uma leitura (diga-se: equivocada) do art. 504 do mesmo Cdigo implica violao ao sistema do Cdigo, alm de desprezo ao bordo de que a lei no tem palavras demais. Alm disso, mesmo se se pretendesse que haveria uma contradio entre os artigos 504 e 1.314 do Cdigo Civil, em razo do argumento sedes materiae, o art. 504 se sobrelevaria, dada a dimenso de peso (dimension of weight). Assim, como o art. 504 do Cdigo Civil figura no tpico das relaes contratuais e como na presente demanda se busca a ineficcia do contrato, por bvio, em razo da sede da matria, ele sobrelevante, e o fato de ele assinalar a vedao da alienao por condmino de coisa indivisvel impe, por lgica inelutvel, o entendimento de que, quando a coisa seja divisvel, possa haver a venda. Isso, de tal artigo estar a cavaleiro no implica a perda da juridicidade do art. 1.314 e seu pargrafo nico do mesmo Cdigo Civil, porque, como j dito, a situao h de resolver-se por superveniente diviso, para destaque da parte vendida, dando-se, pois, completa harmonia ao sistema. Veja-se a lio de Rodolfo L. Vigo:
Civil originrio da Cmara, aluso coisa indivisvel. Dizia simplesmente: No podem os condminos vender a estranhos sua respectiva parte [...]. A modificao resultou de emenda introduzida no Senado, por Rui Barbosa, que observou no se dever aplicar a norma a qualquer espcie de propriedade comum, mas s coisa indivisvel (Da compra e venda. Forense, p. 114-115). Note-se, ainda, que, embora criticando a emenda do Senado, afirme Clvis no se justificar a distino, reconhece que, dando o Cdigo direito de preferncia ao condmino, quando a coisa indivisvel, segue-se que no h esse direito, quando a coisa for divisvel inclusio unius exclusio alterius (ALVES, Francisco. Cdigo Civil comentado. 6. ed., v. 4, p. 306). E em outra obra, ao cuidar do direito de preferncia do condmino, refere-se sempre a coisa indivisvel (Direito das coisas. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 1, p. 212, n III, e 220, n X).
Ora, em nenhum momento da petio inicial foi dito que o imvel em questo indivisvel, mas to-s indiviso. De resto, como se trata de imvel rural, com rea total aproximada de 91,20 ha, obviamente, trata-se de imvel divisvel, sobretudo quando se verifica que a frao ideal vendida foi de 1/5 da propriedade, o que corresponde, aproximadamente, a 18,24 ha, vale dizer, uma pequena propriedade rural, plenamente divisvel, sem que haja alterao de sua destinao, porque a parte vendida pode ser destacada do todo, em futuro procedimento divisrio. Assinale-se, uma vez mais, que, como o art. 1.139 do Cdigo Bevilqua convivia, embora em harmonia, no fcil, com o art. 633 daquele mesmo Cdigo, do mesmo modo, no atual Cdigo, o art. 504 h de conviver com o pargrafo nico do art. 1.314. No mencionado REsp 60.656-0/SP , o Min. Eduardo Ribeiro se referiu convivncia do art. 1.139 com o art. 633 do Cdigo Bevilqua, concluindo pela possibilidade de sua convivncia e aludindo ao fato de que o condomnio pode se desfazer, no caso, pela diviso. Com efeito, possvel a venda, a situao ftica superveniente h de ser resolvida pelas partes civiliter modo, haja vista que, dentre as vrias opes que lhes possam convir, reponta a da diviso, destacando-se, ento, a frao vendida. Assim, eficaz a venda, os direitos reais do comprador, sobretudo de uso e gozo, ficam dependentes do ato diviso, ao influxo da harmonia que nasce da congruncia do pargrafo nico do art. 1.314 do Cdigo Civil com o art. 504 do mesmo Cdigo. Veja-se a magistral lio de Lafayette:
No caso, a venda no se deu de parte fisicamente determinada, por isso que ocorreu de modo apto, sendo de ressaltar, finalmente, que a parte vendida corresponde a 18,24 ha aproximadamente, o que implica frao acima do mdulo rural da localidade, no havendo, pois, indivisibilidade natural, nem, ainda, indivisibilidade legal. Forte nessas razes, dou provimento ao recurso e julgo improcedente a demanda. Custas, pelos autores, e honorrios, estes fixados em 15% sobre o valor da causa, corrigidos na forma da Smula 14 do STJ. O valor depositado pelos autores, para o exerccio do direito de preferncia, poder ser por eles levantado ao trnsito em julgado deste acrdo, deduzidas as custas em que foram condenados e deduzidos os honorrios tambm constantes da condenao. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MRCIA DE PAOLI BALBINO e LUCAS PEREIRA. Smula: DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
Filho - Apelado: Unibanco - Unio de Bancos Brasileiros S.A. - Relator: DES. FERNANDO BOTELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, JULGADA PREJUDICADA A APELAO. Belo Horizonte, 11 de outubro de 2007. - Des. Fernando Botelho - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO BOTELHO - Trata-se de ao de rito ordinrio com pedido de natureza declaratria c/c pedido de indenizao por supostos danos morais e materiais, ajuizada por Geraldo Braz Filho contra Unibanco - Unio de Bancos Brasileiros S.A. O autor requereu a declarao de ilegalidade de descontos lanados em sua conta corrente, assim como a condenao restituio dos valores debitados indevidamente, corrigidos e acrescidos dos mesmos ndices e metodologia de clculo praticados pelo ru poca, alm do pagamento de indenizao pelos danos materiais e morais que alegou ter sofrido. A sentena (f. 602/607-TJ) julgou parcialmente procedente o pedido inicial para condenar o ru a restituir ao autor a quantia histrica de R$ 151,55, corrigida pela Tabela da Corregedoria de Justia a partir da data de cada lanamento e acrescida de juros legais de 0,5% desde a data da citao at 10.01.2003 e de 1% ao ms a partir de ento, at a data do efetivo pagamento. Condenado o ru, ainda, ao pagamento de indenizao por danos materiais no valor do saldo credor que se apurar aps a recomposio da conta do autor, com excluso dos lanamentos a ttulo de "aviso de dbito", corrigida e acrescida de juros de mora na mesma forma do valor a ser restitudo. Inconformado, interpe recurso de apelao o autor (f. 620/637-TJ). Pede julgamento do recurso de agravo retido interposto contra a deciso que indeferiu o pedido de intimao da perita para prestar esclarecimentos (f. 570-TJ) e pela reforma da sentena ao alegar, em sntese: que o valor indevidamente descontado foi apurado pela percia em R$ 626,09, e no no valor adotado pela sentena; que teria direito ao ressarcimento do valor indevidamente lanado acrescido dos frutos civis auferidos pelo apelado, sob pena de enriquecimento ilcito da instituio financeira; que os juros de mora incidiriam desde a data do evento danoso. Por fim, requer a condenao do apelado indenizao pelos danos morais que alega ter sofrido em razo dos indevidos
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Agravo retido - Percia - Pedido de esclarecimentos - Princpio da ampla defesa

Ementa: Agravo retido. Prova pericial. Pedido de esclarecimentos. Princpio da ampla defesa. - O art. 435 do Cdigo de Processo Civil atribui parte o direito a requerer esclarecimento do perito, competindo ao juiz intim-lo para a sua prestao, formulando, desde logo, as perguntas em forma de quesitos. Trata-se de mera decorrncia do direito produo da prova pericial, destinado elucidao de dvidas surgidas com a apresentao do laudo tcnico. - A ordem processual no atribui ao perito a prerrogativa de negar-se prestao dos esclarecimentos que entende indevidos. A teor do aludido art. 435 do CPC, o pedido de esclarecimento deve passar pelo crivo do magistrado condutor do processo, a ele competindo formular questionamentos ao tcnico que nomeou, indeferindo, de maneira fundamentada, os que entender impertinentes, irrelevantes ou meramente protelatrios. Recurso de agravo retido a que se d provimento, prejudicada a anlise do recurso de apelao (Smula). APELAO CVEL N 1.0024.00.008340-2 2/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Geraldo Braz
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lanamentos, bem como a redistribuio dos nus sucumbenciais. Contra-razes ao recurso de apelao apresentadas s f. 638/658-TJ. Pugna o apelado pela manuteno do entendimento firmado na sentena ao asseverar que vedada seria a correo dos lanamentos efetuados pelo banco nas mesmas taxas praticadas pelas instituies financeiras. Assevera, ainda, que os juros e a correo seriam devidos a contar da citao e que o apelante no teria comprovado a ocorrncia dos danos morais. Eis o relato dos fatos relevantes. Passa-se a decidir. I - Do agravo retido. Aberta a fase de instruo do processo, foi realizada prova pericial sobre as contas do agravante junto instituio bancria agravada (f. 414/475-TJ). Intimadas as partes para se manifestarem acerca da concluso tcnica, o autor, ora agravante, formulou pedido de esclarecimentos quanto a algumas das respostas contidas no laudo, o que no foi atendido pela perita nomeada pelo Juzo a quo. A experta se negou a responder ao pedido sob a alegao de que todos os esclarecimentos solicitados haviam sido respondidos pelo laudo pericial, sustentando, ainda, que buscaria o autor, com o seu pedido, a discusso de matria de direito, submetida no sua considerao, e sim posterior anlise pelo Juzo competente (f. 557/560-TJ). Instado a se manifestar sobre a recusa da perita pedindo o autor para que fosse ela intimada a prestar os esclarecimentos solicitados -, o Magistrado a quo indeferiu o pedido, entendendo bastante a anterior manifestao da auxiliar do Juzo (f. 570-TJ). A deciso desafiou a interposio do recurso de agravo em sua modalidade retida (f. 572/585-TJ), insurgncia esta da qual conheo, por estarem preenchidos os requisitos de admissibilidade arrolados pela legislao processual, sobretudo pela presena do pedido expresso para o seu julgamento em sede de apelao. A Constituio da Repblica de 1988, em seu art. 5, inc. LV, garante aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral, o direito ao contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Trata-se de previso expressa da garantia do devido processo legal, a respeito do qual se manifestou o Supremo Tribunal Federal, Relator o Ministro Celso de Mello, ao decidir medida liminar no Mandado de Segurana n 26.358/DF, DJU de 02.03.2007:
O exame da garantia constitucional do due process of law permite nela identificar, em seu contedo material, alguns elementos essenciais sua prpria configurao, dentre os quais avultam, por sua inquestionvel importncia, as seguintes prerrogativas: (a) direito ao processo (garantia de acesso ao Poder Judicirio); (b) direito citao e ao conhecimento prvio do teor da acusao; (c) direito a um jul-
gamento pblico e clere, sem dilaes indevidas; (d) direito ao contraditrio e plenitude de defesa (direito autodefesa e defesa tcnica); (e) direito de no ser processado e julgado com base em leis ex post facto; (f) direito igualdade entre as partes; (g) direito de no ser processado com fundamento em provas revestidas de ilicitude; (h) direito ao benefcio da gratuidade; (i) direito observncia do princpio do juiz natural; (j) direito ao silncio (privilgio contra a auto-incriminao); e (l) direito prova. V-se, da, que o direito prova qualifica-se como prerrogativa jurdica intimamente vinculada ao direito do interessado observncia, pelo Poder Pblico, da frmula inerente ao due process of law [...]. O mandamento constitucional abrange processos judiciais e administrativos. necessrio, todavia, que haja litgio, ou seja, interesses conflituosos suscetveis de apreciao e deciso. Portanto, a incidncia da norma recai efetivamente sobre os processos administrativos litigiosos. Costuma-se fazer referncia ao princpio do contraditrio e da ampla defesa, como est mencionado na Constituio. Contudo, o contraditrio natural corolrio da ampla defesa. Esta, sim, que constitui o princpio fundamental e inarredvel. Na verdade, dentro da ampla defesa j se inclui, em seu sentido, o direito ao contraditrio, que o direito de contestao, de redargio a acusaes, de impugnao de atos e atividades. Mas outros aspectos cabem na ampla defesa e tambm so inderrogveis, como caso da produo de prova, do acompanhamento dos atos processuais, da vista do processo, da interposio de recursos e, afinal, de toda a interveno que a parte entender necessria para provar suas alegaes. [...] (Informativo STF n 457).
O direito produo probatria inerente ao princpio da ampla defesa, sendo oportuna, a respeito, a lio do processualista Humberto Theodoro Jnior sobre a matria:
Sempre que a parte requerer provas pertinentes e a soluo da lide for possvel de sofrer influncia de tais provas, o magistrado no tem o direito de encerrar o feito sem antes ensejar sua adequada e oportuna produo. que, acima da celeridade processual, existe a garantia fundamental do contraditrio e ampla defesa (CF, art. 5, n LV), cuja violao leva ao cerceamento de defesa e nulidade do processo, reconhecidos em segunda instncia, com total perda do falso esforo de abreviamento feito em primeiro grau (A garantia do devido processo legal e o grave problema do ajuste dos procedimentos aos anseios de efetiva e adequada tutela jurisdicional. Revista da Amagis. Belo Horizonte, v. 21, p. 21-35, jun.1992).
O art. 435 do Cdigo de Processo Civil atribui parte o direito de requerer esclarecimento do perito, competindo ao juiz intim-lo para a sua prestao, formuladas, desde logo, as perguntas em forma de quesitos. Trata-se de mera decorrncia do direito produo, em si, da prova pericial, destinada elucidao de dvidas surgidas com a apresentao do laudo tcnico, sem se confundir com a formulao de quesitos suplementares.
Art. 435. A parte, que desejar esclarecimento do perito e do assistente tcnico, requerer ao juiz que mande intim-lo a
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comparecer audincia, formulando desde logo as perguntas, sob forma de quesitos. Pargrafo nico. O perito e o assistente tcnico s estaro obrigados a prestar os esclarecimentos a que se refere este artigo, quando intimados 5 (cinco) dias antes da audincia.
Sobre o tema aponta Theotnio Negro:

Inadmissvel o oferecimento de quesitos suplementares aps a apresentao do laudo pelo perito. Contudo, se presente o carter elucidativo, podero ser respondidos, mediante esclarecimento, em audincia (RT 672/141) (Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 29. ed., p. 341).
No caso em apreo, da leitura da pea em que formulados os quesitos (f. 478/485-TJ) depreende-se o carter elucidativo dos questionamentos destinados il. perita, sobretudo no que concerne aos clculos e incidncia dos juros sobre o valor debitado da conta corrente do agravante. Colhe-se da manifestao do agravante que dvidas resultaram da frmula de clculo das taxas aplicadas sobre o montante debitado, ficando sem resposta os questionamentos acerca do fator dirio de radiciao da taxa de juros mensal - acerca da utilizao do nmero de dias teis ou corridos de um ms -, bem como no que concerne ao somatrio dos juros debitados pelo ru na conta do autor durante o perodo em que foram descontados os valores questionados. As perguntas formuladas, ao contrrio do que entendeu a experta, dizem respeito a fatos necessrios elucidao e soluo da lide, e, entre o seu critrio de clculo e aquele indicado pela parte agravante, pende incerteza, que no pode ser superada sem prvia manifestao - objetiva - da louvada a este especfico respeito. De se dizer, alis, que a ordem processual no atribui ao perito, como auxiliar do juzo, submetido, como tal, ao dever (ao munus) de atendimento da plena investigao da prova tcnica que lhe submetida - e que o foi pela expertise que detm para auxlio da prestao jurisdicional - prerrogativa de recusa a esclarecimentos fticos. A teor do aludido art. 435 do CPC, o pedido de esclarecimento deve passar pelo crivo do magistrado condutor do processo, a ele competindo autorizar e comandar o atendimento dos questionamentos ao tcnico que nomeou, indeferindo aqueles que entender impertinentes, irrelevantes ou meramente protelatrios. In casu, a despeito do expresso comando jurisdicional, de f. 556 - que no restringia, para atendimento, qualquer dos esclarecimentos fticos formulados, articuladamente, pelo apelante, f. 478 -, coube prpria perita, em (para ns) incmodo papel de avaliadora da convenincia processual do atendimento, negar os esclarecimentos requisitados, deciso que, no obstante, terminou aceita pelo douto Juzo a quo, o que ressalta a
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nulidade processual. No processo civil ao juiz compete indeferir as provas requeridas pelas partes, estando autorizado a faz-lo quando entend-las inteis ou meramente protelatrias, a teor do art. 130 do Cdigo de Processo Civil. Ao assim atuar, exige-se, no entanto, do julgador deciso motivada, e a motivao deve ferir os pontos, in concreto, do thema posto apreciao, sob pena de incorrer o decisum em cerceamento do direito de defesa da parte interessada.Art. 130. Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias. Peca, portanto, o r. decisum por defeito que o torna nulo frente disposio constante do art. 93, IX, da Constituio da Repblica, que comanda exigncia de que a deciso judicial seja fundamentada - ainda que minimamente, a torn-la cognoscvel quanto ao adequado enfrentamento da matria controvertida posta apreciao.
Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: [...] IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao; [...].
Negado, como foi, o direito da parte a esclarecimentos fticos ao laudo pericial, o processo acabou atingido pela nulidade, pois no observado o direito ampla produo da prova em juzo. Diante de todo o exposto, dou provimento ao recurso de agravo retido para declarar a nulidade da sentena e determinar que sejam prestados os pertinentes esclarecimentos fticos solicitados perita s f. 478/485 dos autos - que dever respond-los em correspondncia com a articulao de quesitos contidos naquela pea e sob o fundamentado crivo do magistrado condutor do processo. Prejudicado o exame do recurso de apelao. Custas, ao final. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores EULINA DO CARMO ALMEIDA E FRANCISCO KUPIDLOWSKI. Smula - DERAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, JULGADA PREJUDICADA A APELAO.
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Registro de nascimento - Declarao de nulidade Pedido - Terceiro interessado - Prova material cientfica - Legitimidade ativa
Ementa: Civil e processo civil. Assento de nascimento. Pedido de declarao de nulidade. Legitimidade ativa. Terceiro que se diz pai da pessoa registrada. - Sob a alegao de erro ou falsidade, tem legitimidade para a propositura de ao declaratria de nulidade de registro de nascimento o terceiro comprovadamente interessado que demonstra essa condio mediante comeo de prova material cientfica da existncia de vnculo biolgico de paternidade entre ele e a pessoa registrada, a teor do art. 1.604 do Cdigo Civil. D-se provimento ao recurso. APELAO CVEL N 1.0155.06.010078-3 3/001 - Comarca de Caxambu - Apelante: P.S.C. - Apelado: J.S.P. - Relator: DES. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 4 de outubro de 2007. - Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas DES. ALMEIDA MELO - Conheo do recurso, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. A sentena de f. 27/35-TJ extinguiu o processo, sem julgamento do mrito, ao fundamento da falta de legitimidade do autor para, sob a alegao de que pai biolgico de J.A.J.P ., postular a declarao de nulidade do registro de nascimento da menor e o reconhecimento da perfilhao. O recorrente diz que props a ao com o objetivo de que prevalea a verdade biolgica em torno da paternidade da menor J.A.J.P . Aduz que no se trata de negatria de paternidade, mas de pedido de desconstituio do registro de nascimento da menor por falsidade ideolgica. Menciona doutrina e precedentes da jurisprudncia em abono de sua tese. Pede a cassao da sentena e o prosseguimento do processo (f. 38/47-TJ). O Sentenciante entendeu que, tratando-se de pai registral casado com a me da menor, somente a ele reservada a legitimidade para contestar a paternidade, nos termos do art. 1.601 do Cdigo Civil. Afirmando-se pai biolgico de J.A.J.P ., o recorrente apresentou o pedido inicial, visando declarao de
nulidade do registro de nascimento da menor, do qual consta como pai J.S.P . A menor foi registrada como filha de J.S.P ., ao tempo em que este era casado com a falecida me da menor (f. 09/10-TJ). Tem-se, pois, como fundamento bsico do requerimento a falsidade ideolgica atribuda ao ru J.S.P ., quando do registro de nascimento de J.A.J.P ., alm da sustentao de que o autor o pai biolgico da menor. A ao decorre da norma do art. 1.604 do Cdigo Civil, que corresponde ao art. 348 do Cdigo Civil de 1916, o qual, nas hipteses de erro ou falsidade de declarao, autoriza qualquer pessoa legitimamente interessada a impugnar o registro de nascimento. A legitimidade de terceiro para a propositura de aes da espcie, quando verificado seu interesse, afirmada pelo dominante entendimento jurisprudencial, verbis:
Civil e processo civil. Ao anulatria de registro. Paternidade. Falsidade. Legitimidade. Decadncia. Art. 178, 6, XII, do Cdigo Civil de 1916. Inaplicabilidade. Imprescritibilidade. Orientao da Segunda Seo. Interpretao restritiva aos prazos prescricionais. Busca da verdade real. Recurso provido. Decadncia afastada. I - Na linha da jurisprudncia deste Tribunal, a ao declaratria de inexistncia de filiao legtima, por comprovada falsidade ideolgica, suscetvel de ser intentada no s pelo suposto filho, mas tambm por outros legtimos interessados. II - O art. 178, 6, XII, do Cdigo Civil de 1916 tratava da ao dos herdeiros de filho falecido que viessem a postular a declarao judicial da filiao deste filho. No caso, diferentemente, trata-se de ao de irmo contra irm, fundada no art. 348 do mesmo diploma legal, requerendo a nulidade do registro desta ltima. III - Nesse caso, de aplicar-se a orientao de ser imprescritvel o direito ao reconhecimento do estado filial, interposto com fundamento na falsidade do registro. IV - A orientao da Segunda Seo deste Tribunal, relativamente aos prazos prescricionais nas aes de paternidade, tem sido pela interpretao restritiva. A preocupao com a insegurana para as relaes de parentesco deve ceder diante do dano que decorre da permanncia de registro meramente formal, atestando uma verdade que sabidamente no corresponde ao mundo dos fatos (STJ - REsp n 139118/PB - Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira RSTJ 171/297). Civil e processual. Anulao de registro de nascimento. No se cuidando no caso de ao negatria de paternidade, e sim de ao declaratria de inexistncia de filiao legtima por comprovada falsidade ideolgica, ela suscetvel de ser intentada no s pelo suposto filho, mas tambm por outros legtimos interessados (STJ - REsp n 140579/AC - DJ de 03.11.1998, p. 127 - e REsp n 1.690/GO - Quarta Turma - Relator: Ministro Barros Monteiro - RSTJ 34/228). Registro civil. Assento de nascimento. Anulao pleiteada por quem nele figura na qualidade de av paterno. Pai presumido j falecido. Legitimidade. - Tem tal pessoa legitimidade para propor a ao, nos casos de simulao de parto ou de
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falsidade ideolgica ou instrumental (STJ - REsp n 6.059/SP - Relator: Ministro Nilson Naves - RSTJ 30/322).
A doutrina de Washington de Barros Monteiro, referindo-se ao art. 348 do Cdigo Civil de 1916, esclarece que:
No art. 348, modificado pelo Decreto-lei n 5.860, de 30 de setembro de 1943, edita o Cdigo que ningum pode vindicar estado contrrio ao que resulta do registro de nascimento, salvo provando-se erro ou falsidade do registro. De acordo, pois, com esse dispositivo, o registro prova o nascimento e estabelece presuno da verdade em favor de suas declaraes. Ningum ser admitido a impugnar-lhe a veracidade; seu contedo impregna-se de f pblica, a menos que tenha ocorrido erro ou falsidade do declarante. Por exemplo, certa pessoa comparece a cartrio e declara o nascimento de uma criana, filha legtima do declarante e de sua mulher, quando tal evento absolutamente no se verificou. H nesse caso uma falsidade, com alterao da verdade material das declaraes. Em tal hiptese, no s o prprio registrado, como qualquer pessoa interessada, pode promover anulao do registro (Curso de direito civil. Direito de famlia. 26. ed., p. 242).
Entende-se que no basta o simples interesse para a propositura da demanda, antes indispensvel que exista uma razo jurdica, consistente, na maioria dos casos, na necessidade de o autor obter a sentena para a atuao do direito prprio, uma vez que a liberdade jurdica tem por limite o direito alheio. Na espcie, verificado que o pedido inicial de natureza declaratria e que deriva de uma suposta falsidade de documento comprobatrio de uma relao que repercute na esfera de interesse do recorrente - especialmente o interesse moral -, consubstanciada est sua legitimidade para a propositura da ao. O Ministro Ruy Rosado de Aguiar, no julgamento do Recurso Especial n 146.548/GO, destacou que:
A Constituio de 1988, alterando profundamente as instituies do direito provado, em especial as do direito de famlia, elevou como ncleo do sistema jurdico a dignidade da pessoa humana, do qual decorre o direito de a pessoa saber quem so seus pais e quais so seus filhos. Estabelecido que no h restrio temporal para a investigao da paternidade, h de se concluir tambm que inexiste limite de tempo para a investigao da filiao, ainda que esta consista na negatria da paternidade derivada do registro civil e aceita como presuno decorrente do casamento.
No mesmo sentido o magistrio de Pontes de Miranda:

Uma vez que a impugnao da legitimidade de filiao, em certos casos, como os anteriores, no concerne presuno pater is est quem nuptiae demonstrant, e sim apenas a filhos no nascidos ex nuptis, seria descabido atender-se regra jurdica que d ao marido, privativamente, o direito de contestar a legitimidade dos filhos nascidos de sua mulher (Tratado das aes. 1971, tomo II, p. 293).
O ilustre Ministro registra que:

A cincia coloca ao alcance do juiz exame gentico que beira a certeza absoluta, pelo qual se pode decidir com segurana sobre o fato da filiao. Nada justifica que no se restabelea no mundo jurdico o que est na realidade biolgica (STJ - REsp n 146.548 - Relator para o acrdo: Ministro Csar Asfor Rocha - j. em 29.08.2000 - DJ de 05.03.2001).
Adverte o doutrinador que o reconhecimento impugnvel quando contrrio verdade:

A inverdade, prevista em c (por contravir verdade), pode ser alegada por qualquer pessoa que tenha justo interesse. O Cdigo Civil, no art. 365 (qualquer pessoa, que justo interesse tenha, pode contestar a ao de investigao de paternidade, ou maternidade), d a qualquer pessoa justamente interessada o direito de contestar a ao de investigao de paternidade, ou maternidade; de tirar-se, portanto - conclui - que igual direito lhe assiste quanto ao reconhecimento voluntrio (Tratado de direito privado, 1955, v. 9, p. 100-101).
No caso, o interesse do autor evidente para, com fundamento na alegada inexistncia da relao biolgica entre os requeridos J.S.P . e J.A.J.P . e na afirmao de que o verdadeiro pai desta, requerer a declarao de nulidade parcial e a correo do assento de nascimento da menor. Destaco que o pedido inicial est instrudo com laudo de vnculo gentico por anlise de DNA (f. 11/14-TJ) e que a segunda-r, representada por sua av, manifestou-se, nos autos, pela procedncia do pedido (f. 23-TJ).
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No olvido que necessrio, em matria de direito de famlia, oferecer temperamento para a admisso da legitimidade ativa de terceiros com o objetivo de anular registro de nascimento, uma vez que, conforme o caso, se impe a proteo de situaes familiares reconhecidas e consolidadas. Mas, na situao em exame, trata-se de ao de anulao de registro e de prova de paternidade, fundada em erro ou falsidade, proposta por terceiro que se afirma pai e com anuncia do perfilhando, mediante princpio de prova material cientfica. Dessa forma, deve prevalecer a busca da verdade real. Acolho o parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia e dou provimento ao recurso para cassar a sentena, firmar a legitimidade ativa do recorrente e determinar o prosseguimento do processo. Custas, ex lege Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores CLIO CSAR PADUANI e AUDEBERT DELAGE. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Assistncia judiciria - Firma individual Possibilidade

Ementa: Agravo de instrumento. Assistncia judiciria. Firma individual. Possibilidade. - Admite-se a concesso de assistncia judiciria firma individual quando declarada nos autos a impossibilidade de responder por despesas do processo, falta de recursos. AGRAVO N 1.0092.07.011478-7 7/001 - Comarca de Buenpolis - Agravante: Lucimar Rosa - Agravada: Serra Cabral Agro Ind. S.A. - Relator: DES. SALDANHA DA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de novembro de 2007. Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravante, a Dr. Cardine Camilla Mendes. DES. SALDANHA DA FONSECA - Constituem os autos agravo de instrumento interposto por Lucimar Rosa - firma individual, em face da deciso de f. 112, que indeferiu o pedido de justia gratuita. A postulante, inconformada, afirma que, tratandose de firma individual, a jurisprudncia vem admitindo a concesso da justia gratuita, bastando simples declarao da parte de que no tem condies de arcar com as despesas processuais. Alega a agravante que, apesar de se tratar de firma individual, que se confunde com a pessoa do scio, deve ser deferida a justia gratuita, por no estar em condies de arcar com o pagamento das despesas do presente recurso, sem prejuzo de sua prpria manuteno (f. 02/14-TJ). Conforme bem elucidado pelo i. Professor Humberto Theodoro Jnior (Curso de direito processual civil. 39. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, v. I, p. 80),
A prestao da tutela jurisdicional servio pblico remunerado, a no ser nos casos de miserabilidade, em que o Estado concede parte o benefcio da assistncia judiciria (Lei n 1.060, de 05.02.50). Por isso, tirante essa exceo legal, cabe s partes prover as despesas dos atos que realizam ou requerem no processo (art. 19).
do CPC e, quando requerida por pessoa jurdica, demanda, em regra, prova inequvoca do estado de insuficincia financeira, ressalva feita firma individual. que a pessoa natural, quando exerce comrcio sob firma individual, no adquire personalidade distinta, no havendo, em hipteses tais, que se falar em pessoa jurdica, salvo no referente legislao tributria. Outro no o entendimento firmado pelo Superior Tribunal de Justia, merecendo realce:
Processual civil. Agravo regimental. Recurso especial. Assistncia judiciria gratuita. Pessoa jurdica. Atividades de fins filantrpicos ou de carter beneficente. Possibilidade. Comprovao da situao de necessidade. I - A ampliao do benefcio s pessoas jurdicas deve limitar-se quelas que no perseguem fins lucrativos e se dedicam a atividades beneficentes, filantrpicas, pias, ou morais, bem como s microempresas nitidamente familiares ou artesanais. Em todas as hipteses, indispensvel a comprovao da situao de necessidade (REsp n 690.482/RS, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 07.03.2005, p. 169). II - Agravo regimental improvido (STJ. AgRg nos EDcl no REsp 738.935/PB. T1. Min. Francisco Falco, j. em 25.10.2005, DJ de 19.12.2005, p. 254).
Externada, portanto, a m situao financeira da agravante, que, segundo afirma, est a impedir que suporte, pelo menos por ora, as despesas do processo, o deferimento da benesse nisto encontra lastro. Com tais razes, dou provimento ao agravo para, em reforma, conceder agravante o benefcio da assistncia judiciria, na forma e para os fins previstos pela Lei n 1.060/50, fazendo-o, ademais, em harmonia com o art. 5, LXXIV, da Constituio Federal. Custas, pelo agravado. DES. DOMINGOS COELHO - Sr. Presidente, tambm registro ter recebido memorial do escritrio do Dr. Petrnio Peixoto Pena, ao qual dei a devida ateno. Com relao ao julgamento, a firma individual confunde-se com a pessoa fsica do seu titular, e, para obteno dos benefcios da assistncia judiciria, basta a declarao de insuficincia de recurso, para que o pedido seja concedido. DES. NILO LACERDA - Tambm, na qualidade de Vogal, estou fazendo o registro do recebimento de substancioso memorial firmado pelo Dr. Petrnio Peixoto Pena e pela Dr. Cardine Camilla Mendes e estou acompanhando o voto do eminente Relator, com os adminculos do ilustre 1 Vogal. Smula - DERAM PROVIMENTO.
A assistncia judiciria, pois, tal como prevista na Lei 1.060/50, constitui exceo ao disposto no art. 19
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Responsabilidade civil do Estado - Domiclio Invaso - Apreenso de pssaros - Autorizao judicial - Ausncia - Indenizao devida
Ementa: Responsabilidade civil do Estado. Invaso domiciliar e apreenso de pssaros. Ausncia de autorizao judicial. Indenizao devida. - A Polcia Militar do Estado de Minas Gerais, motivada por denncia annima que apontava irregularidade na criao dos pssaros, invadiu, sem que houvesse autorizao judicial, a residncia de Jos Anastcio de Barcelos e apreendeu os pssaros de sua criao. O mais grave que depois se apurou que Jos Antnio de Barcelos possua toda a documentao pertinente aos pssaros, f. 10/11, inclusive registro de criador junto Sociedade Ornitolgica Mineira e ao Ibama, estando regular a sua situao para a criao de pssaros. Tal fato um exemplo de que a invaso de domiclio, em razo de suspeita de crime, deve ser sempre procedida de todas as cautelas, sob pena de a garantia constitucional da inviolabilidade do domiclio ser desprezada pelo arbtrio da autoridade policial. Desse modo, no h justificativa para que o Estado de Minas Gerais no seja responsabilizado civilmente pela atitude arbitrria de sua Polcia Militar, que, baseada em denncia annima, invade domiclio e apreende bens, sem que houvesse autorizao judicial para tanto. A Constituio da Repblica no consagrou um Estado Marginal, mas um Estado Democrtico de Direito, o qual no se coaduna com a poltica criminal de invadir e apreender, para depois investigar. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0362. 02.016932-6 6/001 - Comarca de Joo Monlevade Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelado: Jos Anastcio de Barcelos - Relatora: DES. MARIA ELZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR A SENTENA PARCIALMENTE, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 13 de dezembro de 2007. - Maria Elza - Relatora. Notas taquigrficas DES. MARIA ELZA - Cuida-se de recurso de reexame necessrio e de recurso de apelao cvel inter86
posto pelo Estado de Minas Gerais contra a sentena proferida pelo Juzo da 2 Vara da Comarca de Joo Molevade que, nos autos de uma ao de indenizao por danos materiais e morais proposta por Jos Anastcio de Barcelos, ora parte apelada, em face do apelante, julgou parcialmente procedente o pedido inicial, para condenar o apelante a pagar ao apelado a quantia de vinte salrios mnimos por fora de danos morais, mais os prejuzos materiais decorrentes do desaparecimento de onze pssaros, a ser apurado em fase de liquidao de sentena. Em razes recursais de f. 178/2081-TJ, o apelante alega que a atuao da Polcia Militar foi legal, pois havia suspeita de crime ambiental, o que tornava desnecessria a expedio de mandado judicial. Aduz que os pssaros foram apreendidos em ao regular da Polcia Militar. Assinala que o furto dos pssaros apreendidos foi praticado por terceiro, fato que exclui a responsabilidade estatal. Defende a inexistncia de prejuzos morais e materiais. Assevera que o Estado de Minas Gerais no pode ser condenado em custas processuais. Cita jurisprudncia favorvel ao seu alegado. Pede, por tais motivos, seja provido o recurso. Em resposta ao recurso, a parte apelada, s f. 210/222-TJ, pugna pelo no-provimento do recurso. o relato. Decido. Conheo do reexame necessrio e do recurso de apelao, visto que presentes os requisitos legais. A Polcia Militar do Estado de Minas Gerais, motivada por denncia annima que apontava irregularidade na criao dos pssaros, invadiu, sem que houvesse autorizao judicial, a residncia de Jos Anastcio de Barcelos e apreendeu os pssaros de sua criao. O mais grave que depois se apurou que o Jos Antnio de Barcelos possua toda a documentao pertinente aos pssaros, f. 10/11, inclusive registro de criador junto Sociedade Ornitolgica Mineira e ao Ibama, estando regular a sua situao para a criao de pssaros. Tal fato um exemplo de que a invaso de domiclio, em razo de suspeita de crime, deve ser sempre procedida de todas as cautelas, sob pena de a garantia constitucional da inviolabilidade do domiclio ser desprezada pelo arbtrio da autoridade policial. Desse modo, no h justificativa para que o Estado de Minas Gerais no seja responsabilizado civilmente pela atitude arbitrria de sua Polcia Militar, que, baseada em denncia annima, invade domiclio e apreende bens, sem que houvesse autorizao judicial para tanto. A Constituio da Repblica no consagrou um Estado Marginal, mas um Estado Democrtico de Direito, o qual no se coaduna com a poltica criminal de invadir e apreender, para depois investigar.
H outro fato a ensejar a responsabilizao do Estado, que a perda dos pssaros apreendidos. No se sabe como, mas os pssaros sumiram. Tal fato, alm de causar prejuzo material ao apelante, trouxe-lhe evidente prejuzo moral, pois eram pssaros de estimao. O desrespeito aos direitos e garantias individuais no pode ficar impune. O apelado faz jus ao ressarcimento dos danos materiais decorrentes da perda dos onze pssaros, cujo valor ser apurado em liquidao de sentena, nos termos do art. 475-D do Cdigo de Processo Civil, e aos danos morais sofridos pela indevida invaso ao domiclio, pela irregular apreenso dos pssaros e pela perda destes. Tais acontecimentos lhe causaram srio e grave abalo moral, provocando-lhe angstia, sofrimento, tristeza, revolta e inconformismo. O valor arbitrado de vinte salrios mnimos est proporcional gravidade e repercusso do fato. importante que o Poder Judicirio fixe rigor no valor do dano moral, para se evitar a reiterao da conduta ilcita. No caso, causa perplexidade saber como se invade um domiclio e se apreendem bens de forma to arbitrria e sem o mnimo de cuidado e diligncia. No obstante a proporcionalidade da fixao do valor do dano moral, a orientao do Superior Tribunal de Justia a de que inadmissvel a vinculao do montante indenizatrio em salrios mnimos, na conformidade, por sinal, com a legislao infraconstitucional (art. 1 da Lei n 6.205, de 29.04.1975 e art. 3 da Lei n 7.789, de 03.07.1989) (AG n 493.951/RJ - Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar - DJ de 04.06.2003; REsp n 443.095/SC - Rel. Min. Barros Monteiro, DJ de 14.04.2003). Na mesma linha: REsp n 332.576/RS (DJ de 19.11.2001); AgRg no REsp n 401.688/MG (DJ de 24.06.2002), ambos de minha relatoria; REsp n 345.807/MG (DJ de 12.08.2002) e 401.309/RS (DJ de 12.08.2002), ambos da relatoria do Min. Slvio de Figueiredo Teixeira; e REsp n 252.760/RS (DJ de 20.11.2000) - Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito. Portanto, em razo de ofensa ao art. 3 da Lei n 7.789/89, reformo a sentena, nesse ponto, para fixar a indenizao por danos morais no valor de R$ 7.600,00 (sete mil e seiscentos reais). Os juros moratrios incidem, a partir do evento danoso, sobre o valor correspondente ao dano moral, a teor da Smula n 54 do STJ. Reformo a sentena tambm para isentar o Estado de Minas Gerais do recolhimento das custas processuais, nos termos do inciso I do art. 10 da Lei Estadual n 14.939/2003. Pelo exposto, em reexame necessrio, reformo parcialmente a sentena para: a) fixar a indenizao por danos morais no valor de R$ 7.600,00 (sete mil e seiscentos reais); b) isentar o Estado de Minas Gerais do
recolhimento das custas processuais, nos termos do inciso I, art. 10, da Lei Estadual n 14.939/2003. Fica prejudicado o recurso voluntrio. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores NEPOMUCENO SILVA e MAURO SOARES DE FREITAS. Smula - REFORMARAM A SENTENA PARCIALMENTE, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
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Ementa: Direito civil. Contrato de transporte. Destinatrio que se compromete ao pagamento do frete. Recusa de recebimento de parte das mercadorias. Fato irrelevante para a transportadora. Emisso de duplicata em razo da prestao dos servios. Dbito pendente. Protesto e incluso do nome do devedor em cadastro negativador. Legitimidade. - Se o destinatrio se comprometeu ao pagamento do frete, deve quit-lo integralmente, se nada h que opor prestao dos servios pela transportadora, sendo irrelevante que tenha recusado parte das mercadorias, sob a alegao de excesso. - Emitida duplicata em razo da prestao dos servios no pagos, legtimo o seu protesto, assim como a incluso do nome do devedor em cadastro restritivo de crdito. APELAO CVEL N 1.0015.04.017550-5 5/001 - Comarca de Alm Paraba - Apelante: Ideal Expresso Ltda. - Apelada: Vidraaria e Ferragens Leader Ltda. - Relator: DES. ADILSON LAMOUNIER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de outubro de 2007. - Adilson Lamounier - Relator.
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Transporte de carga - Frete - Pagamento Destinatrio - Compromisso - Mercadoria Recusa de recebimento - Transportadora - Fato irrelevante - Quitao integral - Obrigatoriedade Prestao de servio - Duplicata - Emisso Dbito pendente - Protesto - Cadastro negativo Incluso do nome do devedor - Legitimidade
Notas taquigrficas
DES. ADILSON LAMOUNIER - Conheo do recurso, j que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de apelao cvel interposta por Ideal Expresso Ltda. contra a sentena de f. 112/119, atravs da qual o MM. Juiz de Direito da 1 Vara da Comarca de Alm Paraba julgou procedentes os pedidos deduzidos pela apelada em face da apelante, condenando esta a indenizar aquela por danos morais sofridos, bem como a repetir indbito, em dobro, no valor de R$ 292,72 (duzentos e noventa e dois reais e setenta e dois centavos). Em suas razes de recurso (f. 122/126), alega a apelante ter entregado a mercadoria apelada, a qual, afirma, no quitou o valor do frete, razo por que no se poderia reputar indevido o protesto perpetrado, nem a incluso do nome da recorrida em cadastro negativador de crdito. Ressalta que "o comprovante de entrega, uma vez assinado, concordando com o frete nele inserido, d total legitimidade cobrana e, conseqentemente, torna absolutamente normal o seu protesto por falta de pagamento" (f. 126). Bate-se, enfim, pela improcedncia dos pedidos. Contra-razes s f. 131/134, pelo desprovimento do recurso. O recurso merece provimento. No houve ilegalidade na emisso da duplicata levada a protesto contra a apelada, porque, realmente, era por ela devido apelante o valor total do frete, independentemente de sua recusa (da apelada) em receber parte da mercadoria transportada. Em contratos de transporte como o de que ora se trata, o destinatrio no , em regra, parte integrante, seno um terceiro em favor de quem se faz uma estipulao. Conquanto no integre o acordo, com efeito, pode o destinatrio assumir obrigaes perante o transportador, "fato comum na eventualidade de ele prprio se responsabilizar pela obrigao de pagar o frete", como ensina Arnaldo Rizzardo (Contratos. 6. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 808). o caso dos autos, j se inferindo da prpria petio inicial que a apelada se obrigou ao pagamento do frete. O mesmo se infere do conhecimento de transporte cuja cpia se encontra f. 55. Como ensina ainda o autor citado, no sendo o destinatrio parte integrante do contrato de transporte, prescinde-se de seu consentimento para a formao do contrato. "Desde que anui, porm," - ressalta o mestre "fica preso aos seus efeitos" (op. cit., p. 819). Tem-se, in casu, portanto, uma relao jurdica complexa, em que co-obrigados so trs sujeitos; e a destinatria, apelada, se comprometeu perante a expedidora a remunerar o servio da transportadora, restando obrigada, em ltima anlise, tambm perante esta ltima. Da por que nada importa o que estabeleceram a expedidora e a destinatria quando se constatou, aps a
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entrega das mercadorias, que estas eram excessivas: o servio havia sido prestado pela transportadora, que no estava sequer obrigada a retornar com o que se julgou excedente. Uma vez prestado o servio, pela transportadora, impunha-se o seu pagamento integral por quem se obrigou a tal, ou seja, pela destinatria, a quem cabia ressarcir-se, posteriormente, perante aquela que lhe causou os prejuzos, no caso, a expedidora Medabil Tessenderlo S.A. O fato gerador da obrigao da apelada, frise-se, no foi o recebimento da mercadoria (da parte que no julgou excessiva), mas o transporte de toda a mercadoria. Frete a remunerao pelo servio de transporte. Se excesso havia na quantidade das mercadorias, trata-se de fato que s pode ser imputado expedidora, jamais transportadora. E, se a destinatria se havia obrigado ao pagamento total do frete, que assim o fizesse, sob pena de mora, que se verificou, legitimandose, assim, a emisso da duplicata e o seu protesto, bem como a incluso do nome da recorrida no cadastro negativador, todos estes atos empreendidos pela apelante no exerccio regular de seu direito, razo pela qual os pedidos devem ser julgados totalmente improcedentes. Em caso similar ao presente, assim j decidiu este Tribunal, v.g.:
Responsabilidade civil. Indenizao. Dano moral. Contrato de transporte. Frete. Pagamento. Obrigao do destinatrio. Prova. Inadimplncia. Protesto devido. Improcedncia do pedido. - No contrato de transporte celebrado sem a participao do destinatrio da mercadoria, a responsabilidade pelo pagamento do frete , em princpio, do remetente, a menos que haja prova de que o destinatrio efetivamente assumiu o encargo. Em restando comprovada a obrigao do autor pelo pagamento do frete, haja vista a nota fiscal, juntada pelo prprio requerente, assinalar a responsabilidade do destinatrio pelo respectivo pagamento, tem-se que a segunda r agiu no exerccio regular do seu direito, ao levar a protesto o ttulo, em razo da inadimplncia do requerente. Invivel o acolhimento de pedido ressarcitrio quando o autor no produz provas que demonstrem o dano, o ato ilcito voluntrio e o nexo causal (TJMG, Apelao Cvel n 1.0145.04.185034-1/001, Rel. Des. Lucas Pereira, j. em 18.05.2006).
Pelo exposto, dou provimento apelao para julgar improcedentes os pedidos. Custas processuais e honorrios advocatcios de sucumbncia, pela apelada, estabelecidos os ltimos em R$1.000,00 (mil reais). Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores CLUDIA MAIA e ALBERTO HENRIQUE. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Consrcio - Contrato - Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicabilidade - Preo do bem Grupo vinculado - Assemblia de contemplao Variao posterior - Ata da assemblia de constituio - Disposio em contrrio - Ausncia
Ementa: Apelao cvel. Contrato de consrcio. Grupo vinculado ao preo do bem. Variao aps assemblia de contemplao. Ata da assemblia e constituio. Ausncia de disposio em contrrio. Recurso de apelao conhecido e parcialmente provido. - O Cdigo de Defesa do Consumidor aplica-se aos contratos de consrcio. - As clusulas contratuais devem ser interpretadas de modo mais favorvel ao consumidor, nos termos do art. 47 do Cdigo de Defesa do Consumidor. - A interpretao restritiva consistente na excluso da responsabilidade pela variao do preo do bem nos dez dias posteriores assemblia de contemplao se apresenta como atentatria ao princpio da boa-f objetiva, j que coloca o consumidor em desvantagem e contraria a prpria finalidade do contrato de consrcio, mormente quando no h prova de determinao em contrrio na ata da assemblia de constituio. - As planilhas de situao do consorciado so suficientes para constatar a existncia de crdito do consumidor, entretanto, em valor diverso do encontrado pelo Juzo a quo. Recurso conhecido e parcialmente provido. APELAO CVEL N 1.0525.03.021715-8 8/001 - Comarca de Pouso Alegre - Apelante: Fiat Administradora Consrcios Ltda. - Apelado: Ronaldo Roque do Nascimento - Relator: DES. BITENCOURT MARCONDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM AFASTAR A PRELIMINAR E DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 11 de outubro de 2007. Bitencourt Marcondes - Relator. Notas taquigrficas DES. BITENCOURT MARCONDES - Trata-se de recurso de apelao cvel, interposto por Fiat Administradora de Consrcios Ltda., em face da r. sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito Jos Hlio da Silva, da 4
Vara Cvel da Comarca de Pouso Alegre, que julgou procedente a ao declaratria c/c a cobrana ajuizada por Ronaldo Roque do Nascimento e a condenou ao pagamento da quantia de R$ 4.774,20. Requer a reforma da sentena, porque no h falar em restituio do saldo devedor, uma vez que o consrcio se encontra quitado. Afirma que a norma inserta na clusula 29, 2, do contrato firmado entre as partes apenas dispe a respeito de faculdade concedida aos integrantes do grupo consorcial, e no de uma obrigao, no sendo direito lquido e certo do apelado receber a diferena decorrente do aumento do preo do veculo, em 1.10. 99, com base nessa disposio contratual. Coloca, ainda, que os valores decorrentes da aquisio de um veculo de menor valor no foram suficientes, por si ss, para quitar o saldo devedor de responsabilidade do apelado, sendo indevida a restituio da quantia pleiteada e fixada em sentena. Recurso recebido f. 125. Ronaldo Roque do Nascimento apresentou contrarazes s f. 127/131, alegando, preliminarmente, a intempestividade do recurso. o relatrio. I - Da intempestividade. No assiste razo ao apelado sobre a extemporaneidade do recurso. Isso porque, conforme se depreende da certido de publicao de f. 106, a sentena foi publicada no Dirio do Judicirio de Minas Gerais em 14.03.2007 (quartafeira). Assim, por fora da Resoluo n 289/95 deste egrgio Tribunal, o prazo comeou a fluir em 19.03. 2007 (segunda-feira) e se encerrou em 02.04.2007 (segunda-feira). Considerando que o presente recurso foi interposto em 29.03.2007 (quinta-feira), a tempestividade manifesta. II - Do recurso de apelao. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso de apelao. A - Do objeto do recurso. Pleiteia a apelante a reforma da sentena ao argumento de inexistir saldo a favor do apelado, uma vez que a assemblia de constituio do grupo excluiu a responsabilidade pela variao do preo do bem aps a assemblia de contemplao e o consrcio se encontra quitado. A.1 - Do Cdigo de Defesa do Consumidor. entendimento pacfico nos tribunais a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor s operaes de concesso de crdito e financiamento, visto que plenamente caracterizado o conceito de consumidor (art. 2) e fornecedor (art. 3), nos exatos termos da Lei Consumerista, entendimento consolidado pelo Superior Tribunal de Justia, conforme enunciado da Smula n 297: O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies financeiras. H, inclusive no art. 53, 2, do CDC, expressa meno aos contratos de consrcio, estabelecendo o
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direito do consumidor desistente de restituir/compensar as parcelas quitadas, monetariamente atualizadas.

Art. 53. [...]. 2. Nos contratos do sistema de consrcio de produtos durveis, a compensao ou a restituio das parcelas quitadas, na forma deste artigo, ter descontados, alm da vantagem econmica auferida com a fruio, os prejuzos que o desistente ou inadimplente causar ao grupo.
Desse modo, dvidas no restam quanto aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor no caso em apreo. A.2 - Do caso concreto. fato incontroverso a participao do apelado no consrcio referente ao contrato n 298692, plano vinculado ao preo do bem, grupo n 7862 e cota n 05, conforme se v da cpia do contrato acostado s f. 06/12. certo, ainda, que em 22.09.99 o recorrido foi contemplado por lance no valor de R$ 817,14, fazendo jus carta de crdito no valor de R$ 16.383,21, emitida em 28.09.99. A.2.1 - Do direito ao recebimento de eventual valorizao do veculo. A questo em lide reside, inicialmente, no valor da carta de crdito, pois, para o autor apelado, fazia jus ao pagamento de R$ 18.257,00, uma vez que o bem sofrera na poca, aps a assemblia de contemplao, valorizao de 11,70%. Dispe a clusula 4, 1, do contrato celebrado entre as partes, in verbis:
Do bem objeto e da constituio dos grupos [...]. 4. [...]. 1 No grupo de consrcio vinculado ao preo do bem, o Consorciado ser contemplado com crdito de valor equivalente ao preo do bem caracterizado no Contrato de Adeso, conforme tabela de preos do fabricante vigente data da assemblia geral ordinria de contemplao.
De outro lado, a clusula 29, 2, que trata do crdito devido ao consorciado contemplado, prev:
Clusula 29 - A Administradora dever colocar disposio do Consorciado contemplado o respectivo crdito: [...]. 2 - No grupo de consrcio vinculado ao preo do bem, a assemblia geral de constituio poder determinar prazo de at dez dias teis, durante o qual o grupo se responsabiliza pela variao do preo do bem que ocorrer desde a data de realizao da assemblia de contemplao.
Assim, em se tratando de grupo de consrcio vinculado ao preo do bem, poderia a assemblia geral de constituio determinar prazo de at dez dias teis durante o qual o grupo se responsabilizaria pela variao do preo do bem desde a data de realizao da assemblia de contemplao. A apelante, como j havia alegado na contestao, sustenta, consoante ata da assemblia geral de constituio do grupo n 7862, a deciso dos consor90
ciados no sentido de o grupo no se responsabilizar pela variao do preo do bem que ocorrer a partir da data da assemblia da contemplao. No entanto, no trouxe aos autos a respectiva ata. Apresentou, na realidade, na cautelar inominada preparatria interposta pelo apelado, especificamente s f. 47/50, ata da assemblia ordinria referente ao grupo 7862, datada de 28.08.96, a qual, como suscitou o apelado, contm vrias incoerncias, a comear pelo fato de fazer referncia a resoluo do Banco Central editada em 1997; no identificar a autoria da nica assinatura e/ou conter firma reconhecida; ser preenchida manuscritamente. Desse modo, ao contrrio do que sustenta a recorrente, referido documento no se presta a impedir o direito do recorrido, mormente quando no h qualquer referncia expressa constituio do grupo. Nesse contexto, cabe ressaltar que a regulao feita pelo Estado nas relaes de consumo, cujas normas esto insertas na Lei n 8.078/90, tem como objetivo equilibrar as diferenas entre o prestador, a parte economicamente mais forte, e o consumidor, parte hipossuficiente, e, por isso, merecedora de proteo do Estado, para que sejam preservados os princpios fundamentais esculpidos no art. 1 da Constituio Federal de 1988, notadamente o da dignidade da pessoa humana. Para tanto, o legislador, na feliz expresso do Ministro Eros Roberto Grau, estabeleceu normas, que servem de paradigma para as demais normas, como para a interpretao dessas. Dentre elas, que se encontram basicamente no art. 6 da Lei n 8.078/90, est a proteo contra mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios. A corroborar tal norma, est aquela inserta no art. 51, IV, do mesmo estatuto, isto , de ser nula de pleno direito clusula que seja incompatvel com a boa-f e a eqidade, como tambm no se pode olvidar da norma interpretativa inserta no art. 47, que estabelece que as clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor. com o estabelecimento dessas premissas que se deve interpretar, isto , retirar da norma o seu contedo, para aplic-la. No presente caso, verifica-se que o objetivo do consrcio vinculado ao preo do bem possibilitar ao consorciado/consumidor o valor de crdito colocado sua disposio para a compra de determinado bem, mediante contribuio mensal em dinheiro, necessria formao de fundo comum. O consumidor, ao interpretar esse dispositivo, conclui que o referido consrcio visa garantir, ao ser contemplado e receber sua carta de crdito, recurso suficiente para adquirir o bem vinculado ao contrato, cujo preo e variaes influem diretamente nas prestaes mensais pagas. Desse modo, e considerando a ausncia de prova quanto s disposies da assemblia de constituio do
grupo, a interpretao restritiva da clusula 29, 2, do contrato de adeso celebrado entre as partes, consistente na excluso do pagamento da variao do preo do bem ocorrida nos dez primeiros dias seguintes assemblia de contemplao, se apresenta como atentatria ao princpio da boa-f objetiva, j que coloca o consumidor em desvantagem e contraria a prpria finalidade do contrato de consrcio. Sem embargo, o essencial para o deslinde da questo litigiosa a verificao de que houve variao do preo do bem em at dez dias aps a assemblia de contemplao e no h prova da excluso da responsabilidade do grupo pela respectiva variao na assemblia de constituio. Assim, nesse tpico, no merece reforma a sentena. A.2.2 - Do saldo. Afirma a apelante que o crdito decorrente da aquisio de veculo de menor valor pelo apelado insuficiente para a quitao do saldo devedor. O il. Magistrado a quo julgou procedentes os pedidos iniciais, declarou a inexistncia de dbito da parte requerente para com a requerida e condenou esta a pagar ao requerente a importncia de R$ 4.774,20. Tenho, no entanto, que assiste razo em parte recorrente. fato incontroverso, aliado aos fundamentos expostos alhures, que o consorciado recebeu carta de crdito no valor de R$ 16.383,21, emitida em 28.09.99, enquanto fazia jus ao pagamento de R$ 18.257,00, uma vez que o bem sofrera na poca, aps a assemblia de contemplao, valorizao de 11,70%; o documento de f. 21 comprova, ainda, que adquiriu bem de menor valor, no importe de R$ 14.300,00, e, ainda, visando contemplao do bem, deu lance no valor de R$ 817,00. De outro lado, do documento apresentado pelo autor f. 19, cujo vencimento data de 18.11.1999, consta, ao contrrio do alegado pela apelante, que o valor necessrio para a quitao do contrato pelo apelado era, quela data, de R$ 2.245,00. Alm do referido documento, h planilhas referentes posio do consorciado apresentadas s f. 59/62, as quais do notcia dos ltimos pagamentos realizados pelo recorrido, quais sejam: 18.11.99 - R$ 200,00; 07.12.00 - R$ 690,96; 22.09.99 - R$ 817,20 (lance). Assim, para se chegar ao possvel saldo, so necessrias, de forma didtica, as seguintes operaes matemticas: R$ 18.257,00 (valor devido a ttulo de carta de crdito) - R$ 14.300,00 (valor utilizado para a aquisio veculo usado) = R$ 3.957,00 (crdito do apelado). R$ 200,00 + R$ 690,96 + R$ 817,20 = R$ 1.708,16 (valores pagos pelo apelado, conforme o documento fornecido pelo prprio apelante). R$ 3.957,00 (crdito 1) + R$ 1.708,16 (valores pagos) - R$ 2.245,00 (dbito) = R$ 3.420,16 (saldo final). Desse modo, a sentena merece reforma em parte, pois devida a restituio, ao apelado, da quantia de
R$ 3.420,16 (trs mil quatrocentos e vinte reais e dezesseis centavos), e no de R$ 4.774,20 como determinado no Juzo a quo. III - Concluso. Ante o exposto, dou provimento parcial ao recurso de apelao, somente para reduzir o valor da condenao fixada em sentena para R$ 3.420,16 (trs mil quatrocentos e vinte reais e dezesseis centavos). Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores JOS AFFONSO DA COSTA CRTES e MAURLIO GABRIEL. Smula - AFASTARAM A PRELIMINAR E DERAM PARCIAL PROVIMENTO.
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Ao de cobrana - Municpio - Ilegitimidade passiva afastada - Presidente da Cmara Municipal - Subsdio diferenciado - Resoluo n 0005/2000 - Custas processuais
Ementa: Ao de cobrana. Ilegitimidade passiva do Municpio afastada. Presidente da Cmara Municipal. Subsdio diferenciado. Resoluo n 0005/2000. Custas processuais. - Embora se reconhea possuir a Cmara Municipal personalidade judiciria, podendo ingressar em juzo como parte ou interveniente, sua capacidade processual limitase defesa das prerrogativas institucionais, sendo destituda de personalidade jurdica e de patrimnio prprio, devendo figurar no plo passivo da ao de cobrana o prprio Municpio de Paraopeba, responsvel pelo pagamento pretendido. - De acordo com a Resoluo n 0005/2000 da Cmara Municipal de Paraopeba, o seu Presidente faz jus a uma remunerao diferenciada, superior dos Vereadores, devendo ser confirmada a sentena que reconheceu a procedncia do pedido inicial, no reexame necessrio. - Deve ser reformada a sentena, no reexame, na parte em que condenou a Municipalidade ao pagamento das custas processuais, em vista da iseno prevista pela Lei Estadual n 14.939/03. APELAO CVEL N 1.0474.05.022071-1 1/001 - Comarca de Paraopeba - Apelantes: Municpio de Paraopeba e Elizabet Teixeira da Costa Mascarenhas - Relatora: DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 183, p. 43-242, out./dez. 2007
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porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E, NO REEXAME
NECESSRIO, REFORMAR A SENTENA PARCIALMENTE, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
Belo Horizonte, 29 de novembro de 2007. - Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Relatora. Notas taquigrficas DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Conheo do recurso, j que preenchidos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade, procedendo, na oportunidade, ao reexame necessrio da sentena, a despeito de o Magistrado singular no ter submetido o decisum ao duplo grau de jurisdio, por incidir a regra do inciso I do art. 475 do CPC. Trata-se de ao de cobrana ajuizada por Elizabet Teixeira da Costa Mascarenhas em face do Municpio de Paraopeba, afirmando, em sntese, que ocupou o cargo de Presidncia da Cmara Municipal do Municpio no perodo de janeiro de 2001 a janeiro de 2003, fazendo jus, por isso, a um subsdio diferenciado, que no foi pago, mas reconhecido como legtimo pelo Tribunal de Contas em dezembro de 2002, requerendo a procedncia do pedido para que a Municipalidade seja condenada ao pagamento do valor de R$ 51. 326,43 (cinqenta e um mil trezentos e vinte e seis reais e quarenta e trs centavos). O MM. Juiz de primeiro grau, aps rejeitar a preliminar de ilegitimidade passiva, julgou procedente o pedido inicial (f. 106/109), ao fundamento de que a verba paga, a ttulo de exerccio de vereador em cargo da presidncia, no trata de subsdio, mas sim indenizao pelo mnus exercido, e de que detm a autora direito a perceber tudo aquilo que, em virtude de opo, deixou de receber a tempo e modo prprios, pois continuava a ocupar o mesmo cargo comissionado, aliado ao fato de que a verba referida foi criada por resoluo e apenas dessa forma pode ser retirada, consignando que as provas da existncia do direito ao crdito reclamado pela autora no foram, desse modo, infirmadas por qualquer meio de prova idneo, que consistiria, no caso presente, na comprovao da irregularidade da documentao apresentada, bem como da demonstrao de que nada deve o Municpio quela, condenando o ru ao pagamento da quantia de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais), atualizada monetariamente, bem como ao pagamento de custas e de honorrios advocatcios, fixados em 10% sobre o valor da condenao. Inconformado, apelou o ru (f. 110/126), sustentando que a Cmara Municipal, e no ele, parte legtima passiva para a presente ao, sustentando, no mrito propriamente dito, que a autora renunciou percepo do subsdio e que este de questionada legalidade, pelo fato de a Resoluo n 005/2000 no ter observado o teto mximo estabelecido pela Constituio da Repblica, requerendo o provimento do recurso.
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Contra-razes apresentadas s f. 130/139. Revelam os autos que Elizabet Teixeira da Costa Mascarenhas ajuizou ao de cobrana em face do Municpio de Paraopeba, pretendendo receber a quantia de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais) a ttulo de subsdio diferenciado, tendo o Magistrado singular julgado procedente o pedido inicial, o que motivou a presente irresignao, bem como a remessa necessria, a teor do inciso I do art. 475 do Estatuto Processual. Primeiramente, impende apreciar a preliminar suscitada de ilegitimidade passiva da Municipalidade, que aduziu em sede recursal que a legitimidade processual da Cmara Municipal para configurar no plo passivo ou ativo, quando se discute em juzo matria referente a suas prerrogativas constitucionais, clara e provm de sua independncia funcional (f. 117). Data venia, embora se reconhea possuir a Cmara Municipal personalidade judiciria, podendo ingressar em juzo como parte ou interveniente, sua capacidade processual limita-se defesa das prerrogativas institucionais, sendo destituda de personalidade jurdica e de patrimnio prprio, no tendo como suportar os efeitos de uma eventual sentena condenatria. Desse modo, falece competncia Cmara Municipal para assumir obrigaes de ordem patrimonial, sendo patente a legitimidade passiva do Municpio de Paraopeba, na forma como ponderou o douto Sentenciante, incumbindo ao mesmo o nus do pagamento das verbas pleiteadas. o posicionamento desta egrgia Corte de Justia:
Ao de cobrana de verbas trabalhistas. Servidora contratada pela Cmara Municipal. Ilegitimidade passiva desta. Legitimidade passiva ad causam do Municpio . - A Cmara Legislativa, apesar de no possuir personalidade jurdica, tem personalidade judiciria, isto , pode estar em juzo como parte ou interveniente. Todavia, quanto aos seus servidores, na realidade, so funcionrios pblicos municipais, sendo que as aes por eles ajuizadas devem ter o Municpio no plo passivo da relao processual (Apelao Cvel n 1.0035.03.023495-5/001 - Rel. Des. Belizrio de Lacerda j. em 27.09.2005). Ao de cobrana. Ex-servidor. Verbas salariais. Cmara Municipal. Legitimidade do Municpio. Procedncia do pedido. 1 - Na demanda promovida por ex-servidor da Cmara dos Vereadores, visando exclusivamente reparao pecuniria, o Municpio - pessoa jurdica - que detm legitimidade para figurar no plo passivo da lide, devendo, pois, responder por eventuais dbitos dessa natureza, a teor do art. 12, II, do CPC. 2 - A Cmara Municipal destituda de personalidade jurdica e de patrimnio prprio, no tendo como suportar os efeitos concretos de eventual sentena condenatria, razo por que se reconhece a capacidade judiciria daquela apenas para defesa de suas prerrogativas institucionais, caso em que o rgo legislativo pode estar em juzo. [...] (Apelao Cvel n 1.0035.02.001530-7/001 - Rel. Des. Silas Vieira j. em 09.12.2004).
Pelo exposto, rejeito a preliminar de ilegitimidade passiva, mantendo o posicionamento do Sentenciante, passando anlise meritria propriamente dita. Estabelece a Resoluo n 005/2000 expedida pela Cmara Municipal de Paraopeba, que dispe sobre os valores remuneratrios dos Vereadores e Presidente, que o subsdio mensal dos Vereadores [...] corresponder a R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais) e que o subsdio mensal do Presidente da Cmara Municipal corresponder, na legislatura 2001/2004, a R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais) (f. 18), tendo se manifestado o Tribunal de Contas de Minas Gerais em resposta consulta formulada, a propsito, que a soluo mais vivel seria a de remunerar tal agente poltico pelos servios que a ele compete realizar. Alm disso, nada impede que o subsdio do Presidente da Cmara seja fixado em valor superior ao dos demais vereadores (f. 26). Nesse passo, a autora juntou, com a petio inicial, o termo de posse de f. 20, no qual consta que foi empossada no cargo de Presidente em 1 de janeiro de 2001 para o binio 2001/2002, juntando tambm os recibos de pagamentos de salrios de f. 44/56, os quais demonstram que a remunerao percebida entre janeiro de 2001 a dezembro de 2002 era de R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais). Observa-se, inclusive, que nos autos da Ao de Cobrana n 0474.04.014015-1 - anteriormente ajuizada pela autora contra a Cmara Municipal de Paraopeba, que foi extinta sem a apreciao do mrito pelo Juzo singular, a teor do artigo 267, inciso I, do CPC (f. 60/63) - reconheceu a Cmara que os fatos narrados na inicial so verdadeiros, uma vez que a requerente foi Presidente da Cmara Municipal de Paraopeba no perodo de janeiro de 2001 a janeiro de 2003, e, por uma mudana de entendimento do Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais, rgo responsvel pela fiscalizao de Prefeituras e Cmaras Municipais no Estado, permitiu que os Presidentes de Cmaras passassem a receber os subsdios diferenciados dos demais vereadores, concluindo que legtimo o recebimento dos valores requeridos na inicial (f. 58). Desse modo, considero, assim como entendeu o Magistrado singular, que a autora faz jus aos valores devidos ao ocupante do cargo de Presidente da Cmara Municipal, no prosperando a assertiva do apelante de que a postulante teria renunciado ao respectivo direito, verificando-se dos documentos acostados aos autos a ausncia de renncia expressa e, ao contrrio, a tentativa do recebimento dos valores almejados, tendo aquela afirmado apenas que, em razo do anterior posicionamento do Tribunal de Contas Estadual, por prudncia, [...] decidiu no receber naquele momento o subsdio diferenciado dos demais vereadores [...], apesar de entender que o pagamento era justo (f. 03), o que no se traduz em renncia. Igualmente, no prospera a assertiva do apelante de que o direito buscado encontra bice no art. 29,
No tocante limitao constitucional, o legislador constitudo devolveu s Cmaras de Vereadores a prerrogativa de fixar a remunerao de seus membros, em uma legislatura para a subseqente, por meio de Resoluo, o que ocorrera. No caso presente, questiona-se o valor diferenciado recebido pela ento Presidente da Cmara Municipal, e ao nosso entendimento, o valor devido a ttulo de indenizao, visto que o cargo contm obrigaes inerentes a ele, principalmente no que se refere administrao da Casa, pelas quais responde o Presidente. H uma situao especial, contendo encargo diferenciado e que devem ser cobertos pelo errio, no se limitando norma constitucional em vista da sua natureza indenizatria (f. 108).
Finalmente, deve ser reformada a sentena na parte em que condenou o ru ao pagamento das custas, na medida em que goza a Fazenda Pblica de iseno legal, conforme disposto pelo artigo 10, inciso I, da Lei n 14.939/03, in verbis: Art. 10. So isentos do pagamento de custas: I - a Unio, o Estado de Minas Gerais e seus Municpios e as respectivas autarquias e fundaes; [...]. Com tais consideraes, rejeito a preliminar e, no reexame necessrio, reformo parcialmente a sentena, apenas para isentar a Municipalidade do pagamento das custas, ficando prejudicado o recurso voluntrio. Custas recursais, pelo apelante, isento, na forma da lei. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores RONEY OLIVEIRA e FERNANDO BRULIO. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E, NO REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM A SENTENA PARCIALMENTE, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
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inciso VI, alnea b, da Constituio da Repblica, que dispe que o subsdio dos Vereadores ser fixado pelas respectivas Cmaras Municipais em cada legislatura para a subseqente, observado o que dispe esta Constituio, observados os critrios estabelecidos na respectiva Lei Orgnica e os seguintes limites mximos: [...]; b) em Municpios de dez mil e um a cinqenta mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a trinta por cento do subsdio dos Deputados Estaduais, uma vez que o referido dispositivo foi includo na Carta Constitucional por meio da Emenda n 25/2000, que entrou em vigor em 1 de janeiro de 2001, datando a Resoluo n 005 da Cmara Municipal de Paraopeba de setembro de 2000, deixando o apelante, de toda forma, de demonstrar o descumprimento do limite estabelecido. Nesse mister, o pedido inicial h de ser reconhecido, em se considerando que as parcelas pretendidas tm natureza indenizatria, bem consignando o Sentenciante que
Responsabilidade civil do Estado - Indenizao Danos morais e materiais - Hospital - Menor Transplante - Urgncia - Remoo de rgo Agente pblico - Omisso - Negligncia - Morte Nexo de causalidade - Valor - Critrio de fixao - Penso indenizatria - Juros de mora Correo monetria - Termo inicial
Ementa: Indenizao por danos morais e materiais. Morte de filha. Hepatite fulminante. Negligncia do Estado no transporte do rgo que deveria ser transplantado. Responsabilidade do ente pblico. Culpa objetiva. Nexo de causalidade. Existncia. Dever de indenizar. Juros moratrios e correo monetria. Incidncia. Honorrios advocatcios. - O art. 37, 6, da Constituio Federal, orientado no Direito Pblico, manteve a responsabilidade civil objetiva da Administrao. Assim, existindo nexo de causalidade entre a morte da filha e a ao negligente do Estado em no providenciar, tempestivamente, o transporte da equipe mdica para a busca do rgo a ser transplantado, vindo esta a falecer, compete ao Estado arcar com a responsabilidade indenizatria pelo evento. - A fixao do valor da indenizao atinente a danos morais, por falta de critrios objetivos, deve fundar-se na anlise da situao econmica das partes e da gravidade da ofensa, a fim de que seja o causador desestimulado a reincidir na prtica da conduta lesiva, sem, no entanto, implicar o ressarcimento no enriquecimento sem causa da vtima. - Em se tratando de morte de menor, cabvel o pensionamento aos pais no valor de 2/3 sobre o salrio mnimo, at a data em que a vtima completasse vinte e cinco anos de idade e a partir da reduzida em 1/3 at a idade provvel da vtima, ou seja, 65 anos. - Os juros moratrios e a correo monetria devem incidir a partir do evento danoso, ou seja, a morte da filha dos autores. APELAO CVEL N 1.0145.01.022667-1 1/001 - Comarca de Juiz de Fora - Apelantes: Floriano Barbosa Lopes e outra - Apelado: Estado de Minas Gerais Relator: DES. MAURO SOARES DE FREITAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 8 de novembro de 2007. - Mauro Soares de Freitas - Relator.
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Notas taquigrficas DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Trata-se de apelao interposta por Floriano Barbosa Lopes e outra em face do Estado Minas Gerais contra a r. deciso que julgou parcialmente procedente o pedido na presente ao indenizatria por danos morais e materiais, em que foi o requerido condenado a indenizar os autores por danos morais no valor de R$ 52.500,00 (cinqenta e dois mil e quinhentos reais). Inconformados, recorrem os autores ao fundamento de que o valor fixado a ttulo de danos morais no o suficiente para reparar o dano causado a estes, ou seja, a morte de sua filha Carolina de 17 anos, em funo da negligncia do Estado, que no providenciou o transporte necessrio para a busca do rgo que lhe seria transplantado, qual seja um fgado de um doador de Joinville, em Santa Catarina. Assim, requerem seja majorado o valor dos danos morais para o valor de 500 salrios mnimos para cada um dos apelantes, assim como seja deferido o pedido dos danos materiais para o valor de 2/3 do salrio mnimo at que a filha completasse vinte cinco anos e 1/3 at que a mesma completasse 65 anos. Requer, assim, a modificao da sentena. No houve contra-razes. Em que pese o envio dos autos a este Tribunal em razo do recurso voluntrio, verifica-se que a hiptese recomenda observncia aos termos do art. 475, I, do CPC. Desse modo, conhece-se do reexame necessrio e do apelo voluntrio, uma vez que presentes os pressupostos processuais de admissibilidade. Informam os autos que, tendo a filha dos requerentes sido acometida de hepatite fulminante, foi transferida para o Hospital das Clnicas com a recomendao de transplante de fgado. Foi colocada em primeiro lugar na fila nacional sob carter de urgncia, atravs do MG Transplantes. Foi encontrado o rgo de um menor de Joinville, em Santa Catarina, mas no foi possvel o transporte do rgo, visto que, conforme descrito nos autos, no houve autorizao do Estado para o vo na madrugada e negligncia do MG Transplantes em tomar outra providncia para envio da equipe mdica para a busca do rgo. Por esse motivo, ou seja, pela demora, a famlia do doador, desejando sepultar o filho quanto antes, desistiu da doao do fgado e do pulmo, doando apenas as crneas e os rins. Esse fato levou ao agravamento da doena e do quadro clnico da filha dos autores, que veio a falecer alguns dias depois. Sendo assim, entendendo que houve negligncia do Estado em providenciar o transporte da equipe mdica a Joinvile para a busca do fgado que seria transplantado, ajuizaram os pais da vtima, Carolina, a presente ao indenizatria objetivando o ressarcimento pela perda da filha, que acreditam tinha a possibilidade de um futuro promissor na rea militar. Proferida a sentena, foi julgado parcialmente procedente o pedido, em que foi o Estado condenado a indenizar os autores em R$ 52.500,00 (cinqenta e dois
mil e quinhentos reais), como danos morais pela morte da filha, entendendo que a responsabilidade civil do Estado, nesses casos, objetiva. Em razo da norma insculpida no art. 37, 6, da Constituio Federal, a responsabilidade do Estado perante seus administrados objetiva, razo pela qual descabe examinar se houve ou no culpa, j que o Estado responde objetivamente pelos danos causados pelos atos ou omisses de seus servidores a terceiros, conforme determina o referido dispositivo. S a existncia de culpa exclusiva da vtima poderia afastar ou mitigar-lhe a responsabilidade, pois, ao adotar a responsabilidade objetiva, tal admisso no implica a aceitao da teoria do risco integral, mas a do chamado risco administrativo, que admite temperamentos. Na lio de Hely Lopes Meireles:
O risco administrativo no significa que a administrao deva indenizar sempre e em qualquer caso o dano suportado pelo particular; significa, apenas e to-somente, que a vtima fica dispensada da prova da culpa da Administrao, mas esta poder demonstrar a culpa total ou parcial do lesado no evento danoso, caso em que a Fazenda Pblica se eximir integral ou parcialmente da indenizao (Direito administrativo brasileiro. 18. ed. So Paulo: Malheiros Editores, p. 555).
Na lio de Rui Stoco:

A omisso configura a culpa in omitendo e a culpa in vigilando. So casos de inrcia, casos de no-atos. Se cruza os braos ou se no vigia, quando deveria agir, o agente pblico omite-se, empenhando a responsabilidade do Estado por inrcia ou incria do agente. Devendo agir, no agiu (Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial. 2. ed. So Paulo: RT, 1995, p. 368).
E tambm de Jos Carvalho dos Santos Filho:

A marca caracterstica da responsabilidade objetiva a desnecessidade de o lesado pela conduta estatal provar a existncia de culpa do agente ou do servio. O fator culpa, ento, fica desconsiderado como pressuposto da responsabilidade objetiva. Para configurar-se esse tipo de responsabilidade, bastam trs pressupostos. O primeiro deles a ocorrncia do fato administrativo, assim considerado como qualquer forma de conduta, comissiva ou omissiva, legtima ou ilegtima, singular ou coletiva, atribuda ao Poder Pblico. Ainda que o agente estatal atue fora de suas funes, mas a pretexto de exerc-las, o fato tido como administrativo, no mnimo pela m escolha do agente (culpa in eligendo) ou pela m fiscalizao de sua conduta (culpa in vigilando). O segundo pressuposto o dano. O ltimo pressuposto o nexo causal (ou relao de causalidade) entre o fato administrativo e o dano (Manual de direito administrativo. 11. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris Editora, 2004, p. 452-454).
As provas documentais foram unssonas na comprovao da gravidade do quadro em que se encontrava a filha dos autores, a qual necessitava urgentemente de um transplante de fgado, j que sofria de hepatite fulminante. Surgiu a possibilidade do transplante quando noticiaram que em Joinville havia um fgado compatvel com a vtima, mas, com a demora do MG Transplantes em conseguir um vo para o envio da equipe mdica para a busca do rgo, a famlia do doador desistiu, o que, alm de agravar o quadro da paciente, resultou em sua morte, em flagrante negligncia e omisso das autoridades pblicas, tornando inafastvel o dever de indenizar do Estado, inexistindo qualquer dvida quanto responsabilidade da pessoa jurdica de direito pblico pelo ocorrido.
A responsabilidade do Estado efetivamente est regulamentada dentro do previsto no 6 do art. 37 da Constituio Federal, sendo, portanto, objetiva, o que equivale a dizer que s ser elidida em razo de a ocorrncia do evento danoso ter-se dado por caso fortuito ou fora maior, ou, ainda, por culpa exclusiva da vtima. Na espcie sob cogitao, no demonstrou o Estado de Minas Gerais qualquer excludente, j que nem mesmo contestou a presente ao. Na hiptese, como ficou acima referido, e dadas as circunstncias do caso, a urgncia em conseguir um transporte para Joinville era crucial para tentar salvar a vida da filha dos autores. Ocorre que, conforme se noticiou nos autos, o MG Transplantes somente entrou em contato com o hangar do governo mineiro no aeroporto e sob a informao de que a autorizao do vo s seria possvel na parte da manh, horrio comercial, quedouse inerte, dispensando outras formas de se conseguir uma aeronave. Inclusive, nem sequer comunicaram a famlia da vtima acerca da dificuldade em se conseguir o vo quela hora da noite, sem saber que a famlia estava disposta a fretar um vo particular se preciso. Portanto, diante desses fatos narrados e comprovados nos autos, no h como afastar a responsabilidade do Estado na fatalidade ocorrida no presente caso. No h como prever se Carolina se salvaria, mas, pela negligncia ocorrida, nem sequer teve a chance de tentar. Ademais, conforme disposto na Lei 9.434/97 e no Decreto 2.268/97, a responsabilidade pelo transporte do rgo a ser transplantado seria do MG Transplantes, que, no presente caso, no cumpriu com sua obrigao, causando danos irreparveis aos autores, com a perda de sua filha. Demonstrada, dessa forma, a culpa, e existindo o dano, ficou caracterizado, alm de tudo, o nexo causal entre a omisso/negligncia do Estado e o dano causado, o que faz presente o dever de indenizar. Afinal, tal como leciona Jos de Aguiar Dias:
A culpa (nada mais que) falta de diligncia na observncia da norma de conduta, isto , o desprezo, por parte do agente, do esforo necessrio para observ-la, com resultado, no objetivado, mas previsvel, desde que o agente se detivesse na considerao das conseqncias eventuais da sua atitude (Da responsabilidade civil. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1954, p. 138).
Esse o entendimento deste egrgio Tribunal de Justia:

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Ao de indenizao. Atendimento hospitalar. Menor. Morte. Negligncia dos funcionrios comprovada. Inexistncia de culpa do mdico especialista. Responsabilidade objetiva. Majorao do quantum fixado. - Se um paciente sofre vrias crises convulsivas, a medida mais adequada a ser tomada a de chamar o mdico especialista, que dispe de maiores conhecimentos, estando apto a prescrever o tratamento mais eficiente para o caso. Pela negligncia dos funcionrios do Hospital Municipal, no foi dado o devido atendimento/ tratamento ao paciente, culminando com seu falecimento, gerando, conseqentemente, o dever do ente pblico municipal de indenizar os pais do menor pelos danos morais que lhe foram causados (Apelao Cvel n 1.0000.00.3494408/000 - Des. Maria Elza - j. em 17.06.04 - pub. em 03.08.04). Ementa: Responsabilidade civil. Paciente atendido em hospital do Municpio. Negligncia no atendimento. Falecimento. Responsabilidade da pessoa jurdica de direito pblico. - A famlia da paciente que vem a falecer em hospital pblico por negligncia no atendimento tem direito a indenizao por danos morais. - Age com negligncia a equipe hospitalar em no ministrar os medicamentos prescritos e no observar paciente internada em estado grave (Apelao Cvel/Reexame Necessrio n 1.0105.01.028847-7/001 - Rel. Des. Wander Marotta - j. em 06.12.2005).
No que tange ao dano causado pelo sofrimento fsico e psicolgico, o chamado dano moral, dispe Yussef Said Cahali:
No plano da responsabilidade civil, vem-se acentuando especial relevo aos aspectos dolorosos, dor e ao sofrimento subjetivamente padecido pelo ofendido em razo das leses deformadoras de sua integridade fsica, [...]. Com efeito, nossos tribunais, mais recentemente, tendem a identificar o dano moral especialmente nos efeitos dolorosos da leso causada pelo ato ilcito, no sofrimento pessoal, na dorsentimento, nos seus reflexos de ordem psquica e no prprio esquema de vida, com alteraes substanciais, seja no mbito do exerccio de atividades profissionais como nas simples relaes do cotidiano relacionamento social (Dano moral. 2. ed. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, p. 225).
Sabe-se que valor nenhum trar de volta a vida da filha dos autores, e no isso que se pretende. Entretanto, a quantia arbitrada poder ajudar a famlia a enfrentar esse momento to difcil, e, a meu ver, analisadas as circunstncias do caso, o valor arbitrado pelo Julgador primevo dever ser mantido em R$ 52.500,00 (cinqenta e dois mil e quinhentos reais). Quanto ao dano material, conclui-se ser tambm devida a indenizao pela sua ocorrncia, tendo a jurisprudncia se pacificado na Smula n 491 do Supremo Tribunal Federal no sentido de que: indenizvel o acidente que causa a morte de filho menor, ainda que no exera trabalho remunerado. A construo jurisprudencial que levou edio da referida smula considerou que, com a morte do filho, principalmente em famlias mais pobres, frustravam-se para o ncleo familiar as expectativas da possibilidade de ajuda que viesse a vtima a prestar aos seus pais, visto que um menor vlido representa, potencialmente, patrimnio de auxlio famlia. Dessa forma, que no h a necessidade de comprovao de que o menor j trabalhava e ajudava em casa, pois dispe esta smula acerca da presuno, e no da certeza. Cabe ao julgador, examinando as circunstncias especficas e especiais de cada caso, fixar o quantum da indenizao, de acordo com sua concluso lgica e criteriosa, buscando sempre o meio termo justo e razovel para essa indenizao. Assim, justa a fixao em 2/3 do salrio mnimo at quando a filha dos autores completasse 25 anos e 1/3 do salrio mnimo at quando completasse 65 anos de idade. Esse tem sido o entendimento do STJ e deste Tribunal:
Administrativo. Responsabilidade civil do Estado. Danos morais e materiais. Indenizao. - A jurisprudncia do STJ sedimentou-se no sentido de fixar a indenizao por perda de filho menor, com penso fixada em 2/3 do salrio mnimo at a data em que a vtima completaria 25 anos e, a partir da, penso reduzida em 1/3, at a idade provvel da vtima, 65 anos. Razoabilidade na fixao dos danos morais em 300 (trezentos) salrios mnimos. Recurso parcialmente provido (REsp n 507.120/CE - Min. Eliana Calmon - pub. em 10.11.03). Ao de indenizao. Responsabilidade civil. Menor que morre soterrado em decorrncia de obra pblica. Responsabilidade objetiva e solidria da Administrao indireta contratante e da empresa contratada. Dever de indenizar. Danos materiais e morais. Fixao do quantum. - A Administrao Pblica indireta responde objetivamente pelos danos causados aos administrados, conforme preceito da CR, art. 37, 6. Somente deixa de ser responsabilizada se demonstrar que o dano ocorreu por culpa exclusiva da vtima. Respondem solidariamente - contratante e contratada - pela indenizao, se a obra pblica realizada causa desmoronamento que resulta em morte de menor, por soterramento. devida penso, mesmo que a vtima seja menor e no trabalhe, e o limite deve ser a idade em que ele completaria 65 anos. Na fixao da indenizao por danos morais, devese levar em considerao a personalidade da vtima, sua
Por outro lado, sabe-se que, com essa espcie de reparao, no se pretende refazer o patrimnio, mas dar pessoa lesada uma satisfao, que lhe devida, por uma situao dolorosa, aflitiva e constrangedora que vivenciou, buscando desestimular o ofensor prtica de atos lesivos, assumindo, portanto, um carter pedaggico. Importante salientar que, em casos dessa natureza, se torna recomendvel que o julgador se paute pelo juzo da eqidade, levando em considerao as circunstncias de cada caso, devendo o quantum da indenizao corresponder leso, e no a ela ser equivalente, porquanto impossvel materialmente nesta seara alcanar essa equivalncia. Portanto, o ressarcimento pelo dano moral decorrente de ato ilcito uma forma de compensar o mal causado, e no deve ser usado como fonte de enriquecimento ou abusos. Assim, para a apurao e a fixao do dano moral, que por demais subjetivo, porque inerente prpria pessoa que o sofreu, caber ao julgador a rdua tarefa de arbitr-lo com moderao.
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situao familiar e social, a gravidade da falta e as condies do autor do ilcito (Apelao Cvel n 1.0024.00. 007647-1/001 - Rel. Des. Wander Marotta - j. em 23.03.04 - publ. em 08.06.04).
Com a edio da Lei 6.899, de 08.04.81, dispondo esta, em seu art. 1, que a correo monetria incide sobre qualquer dbito resultante de deciso judicial, e que esta correo seria computada apenas a partir do ajuizamento da ao, tem-se como certo que esse diploma legal em nada inovou aquilo que j se tinha como definitivamente assentado na jurisprudncia: tratando-se de ao de indenizao por ato ilcito, a correo monetria devida desde a configurao do prejuzo. Sendo a responsabilidade civil do Estado fundada no ato ilcito lato sensu, no h como exclula desse entendimento (Responsabilidade civil do Estado. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 1996, p. 254).
- Estando o consumidor vinculado a plano de sade e necessitando de submeter-se a cirurgia de angioplastia, revela-se abusiva a clusula contratual que exclui da cobertura o fornecimento de stent, procedimento necessrio realizao do tratamento e preservao da sade do paciente. APELAO CVEL N 1.0015.05.023907-6 6/001 Comarca de Alm Paraba - Apelante: Unimed Alm Paraba - Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. Apelado: Dalmo Peres Cabral - Relator: DES. UNIAS SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 20 de novembro de 2007. - Unias Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. UNIAS SILVA - Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos para admissibilidade do recurso, dele conheo. Trata-se de ao ordinria declaratria c/c preceito cominatrio e perdas e danos morais, que Dalmo Peres Cabral ajuizou em face de Unimed Alm Paraba Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. Pela sentena de f. 143/149, os pedidos do autor foram julgados procedentes, bem como o pedido constante na medida cautelar em apenso. Inconformada, recorre a r atravs das extensas razes de f. 151/191, em que alega que a sentena nula por cerceamento de defesa, pois que o feito no poderia ter sido julgado antecipadamente.
Sendo assim, tanto os juros moratrios quanto a correo monetria devero incidir a partir do evento danoso, ou seja, a morte de Carolina, filha dos autores. Por fim, passo anlise dos honorrios advocatcios. O art. 20, 4, dispe que:
Nas causas de pequeno valor, nas de valor inestimvel, naquelas em que no houver condenao ou for vencida a Fazenda Pblica, e nas execues, embargadas ou no, os honorrios sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b e c do pargrafo anterior.
Sendo assim, entendo incensurvel o valor arbitrado em primeira instncia, devendo ser mantido. Ante tais consideraes, em reexame necessrio, mantenho a sentena e dou parcial provimento ao recurso, para condenar o Estado na indenizao por dano material. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CLUDIO COSTA e DORIVAL GUIMARES PEREIRA. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
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Quanto aos juros moratrios, estes devero incidir a partir do evento danoso, ou seja, a morte da filha dos autores, no percentual de 1%, no caso da indenizao por dano moral, respeitado o Cdigo Civil, j que esta tem carter punitrio, e, para o dano material, o percentual de 0,5%, conforme disposto na Lei 9.494/97, devido a seu carter alimentar. Esse tem sido o posicionamento do STJ e do STF. Aplicao da Smula n 54 desta Corte Superior de Justia, que dispe que os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual. No que tange correo monetria, aplica-se a Smula 43/STJ, que dispe incide correo monetria sobre dvida por ato ilcito a partir da data do efetivo prejuzo. Corroborando tal entendimento, reporto-me lio de Yussef Said Cahali:
Ao revisional de contrato - Indenizao - Plano de sade - Lei 9.656/98 - Contratao anterior Cirurgia cardaca - Stent - Excluso da cobertura - Clusula abusiva - Julgamento antecipado da lide - Cerceamento de defesa - No-ocorrncia Danos morais - Ocorrncia
Ementa: Ao revisional de contrato. Reparao de danos. Plano de sade. Contratao anterior Lei 9.656/98. Cirurgia cardaca. Stent. Excluso da cobertura. Clusula abusiva. Julgamento antecipado da lide. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. Danos morais. Ocorrncia. - No h que se alegar cerceamento de defesa se a natureza das questes postas em debate e os elementos dos autos autorizam o julgamento antecipado da lide.
Quanto ao mrito assevera que a d. Sentenciante no observou a liminar concedida na ADIn 1931, no tento, portanto, que ofertar aos seus atuais clientes o plano-referncia previsto no art. 10 da Lei 9.656/98, mas to-somente aos novos contratantes. Contratos anteriores lei somente podem ser por ela abrangidos caso o consumidor faa a devida opo, e o presente contrato de 02.05.1994. Assevera que o avenado entre as partes no lhe obriga o custeio de implantao de prteses de qualquer natureza, sendo isso vlido e eficaz; que o procedimento de angioplastia no cirurgia cardaca, pois nesta o trax aberto e naquela apenas introduzida uma prtese por um cateter. Afirma que o stent includo na categoria das rteses e prteses, permitindo que o sangue circule livremente no organismo, sendo, portanto, uma prtese vascular; que o STJ j decidiu que clusulas contratuais limitativas so vlidas desde que expressas, como o caso da clusula 10.2, N. Sendo o contrato um ato jurdico perfeito, no pode ser alterado pelo Judicirio, sob pena de se quebrar o equilbrio econmico, embasado em clculos atuariais. Faz referncia ao art. 54, 4, do CDC. Anota ainda que no contrato celebrado entre as partes foi respeitada a boa-f objetiva, pois respeita o seu parceiro contratual, existe uma atuao reflexa, existe lealdade, no h obstruo ou inteno de lesar ou impor desvantagem; que no pode o autor querer se afastar do que fora contratado, devendo prevalecer a autonomia da vontade. Registra que no h que se falar em danos morais, visto que o autor estava ciente das clusulas contratuais firmadas desde 1994; que no existem provas dos alegados danos; que o contratado vlido, no havendo que se falar em responsabilidade civil; que o valor arbitrado a ttulo de indenizao foi excessivo. Pugna, ao final, pelo provimento do apelo. Contra-razes s f. 196/199. Este o relatrio. Da preliminar de nulidade da sentena - cerceamento de defesa. Cinge-se a controvrsia em saber se a recorrente teria o direito de apresentar algum outro tipo de prova, alm daquelas j constantes nos autos. Como cedio, adoto a tese de que o magistrado, na direo do processo, dotado, pela legislao processual, de competncia discricionria para selecionar a prova requerida pelos litigantes, indeferindo as inteis ou meramente protelatrias, segundo dispe o art. 130 do Cdigo de Processo Civil. inegvel parte o direito de propor a prova, mas compete exclusivamente ao julgador aquilatar as que sejam necessrias ao seu convencimento, exatamente para impedir fase probatria desnecessria em processos que apresentem elementos suficientes para o julgamento. Analisando os autos e as alegaes erigidas pelas partes, tenho que a demanda no carecia de dilao probatria, estando apta ao pronunciamento judicial
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prematuro, frente prova documental acostada ao processo. Percebe-se, nos autos, que a matria em julgamento de direito e, como tal, foi acertada a conduta procedimental aplicada espcie, desprezada, aqui, a intil e evitvel dilao probatria. Trago a lume a iterativa jurisprudncia do excelso Superior Tribunal de Justia:
Constantes dos autos elementos de prova documental suficientes para formar o convencimento do julgador, no ocorre cerceamento de defesa se julgada antecipadamente a controvrsia (Agravo Regimental n 14952 - Ministro Slvio de Figueiredo - 4 Turma - DJ de 03.02.92).
Extraem-se dos autos slidos argumentos de convencimento, mostrando-se, inquestionavelmente, prescindvel a dilao probatria, que apenas tumultuaria o feito, protraindo seu desideratum. Dessa feita, no resultou do julgamento antecipado da lide ofensa ao direito de defesa e ao princpio do contraditrio. Pelo exposto, rejeito a preliminar. Do mrito. Inicialmente, sobre o contrato em tela, pertinente se faz a lio de Cludia Lima Marques:
O contrato de seguro-sade estava regulado e definido pela lei especfica dos seguros, Dec.-Lei 73, de 21.11.66, possuindo duas modalidades: a) os contratos envolvendo o reembolso de futuras despesas mdicas eventualmente realizadas (art. 129), contratos de seguro-sade fornecidos por companhias seguradoras, empresas bancrias e outras sociedades civis autorizadas; b) os contratos envolvendo o pr-pagamento de futuras e eventuais despesas mdicas (art. 135), mercado no qual operam as cooperativas e associaes mdicas. A Lei 9.656/98 expressamente menciona a aplicabilidade do CDC (art. 3 da referida lei) e a necessidade de que a aplicao conjunta do CDC e a lei especial no implique prejuzo ao consumidor ( 2 do art. 35 da Lei 9.656/98). A jurisprudncia brasileira pacfica ao considerar tais contratos, tanto os de assistncia hospitalar direta, como os de seguro-sade, ou de assistncia mdica pr-paga como submetidos s novas normas do CDC (Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 189-191).
Com efeito, diante do trecho acima transcrito, dvida no h de que a espcie dos autos deve ser analisada luz do Cdigo de Defesa do Consumidor, devendo as clusulas ser interpretadas em conjunto, favoravelmente ao aderente. Nesse diapaso, e conforme vem sendo o entendimento majoritrio neste Tribunal (Agravo de Instrumento Cvel n 326.906-3/2000), entendo que tanto os contratos de seguro-sade como os, tambm comuns, contratos de assistncia mdica, possuem caractersticas e, sobretudo, uma finalidade em comum: o tratamento e a segurana contra os riscos envolvendo a sade do consumidor e de sua famlia ou dependentes.
A propsito, ensina o festejado Mestre Orlando Gomes que estes contratos se destinam
[...] a cobrir o risco de doena, com o pagamento de despesas hospitalares e o reembolso de honorrios mdicos, quando se fizerem necessrios (Seguro-sade - Regime jurdico - Seguro de reembolso de despesas de assistncia mdico-hospitalar - Contrato semipblico) - RDP 76/250).
Assim, aps meticuloso exame dos autos, mormente o conjunto probatrio carreado produzido, data venia, verifico que os fundamentos da respeitvel sentena hostilizada so suficientes para lastrear tambm a presente deciso, valendo a transcrio do seguinte trecho que esclarece o cerne da questo ora em debate:
No obstante o contrato de f. 112/122 mencionar, em sua clusula VII, que no assegura prteses e rteses de qualquer natureza, vejo que o mesmo data de 02.05.94 e, conforme disposto no art. 10, 2, da Lei n 9.656/98: As pessoas jurdicas que comercializam produtos de que tratam o inciso I e o 1 do art. 1 desta Lei oferecero, obrigatoriamente, a partir de 03 de dezembro de 1999, o plano-referncia de que trata este artigo a todos os seus atuais e futuros consumidores. V-se, portanto, que o plano-referncia de assistncia sade no exclui a realizao de prteses, o que diz o art. 10, caput e seus incisos, da mencionada lei (f. 145).
No caso em exame, a seguradora/r no se nega a arcar com os gastos relativos ao ato cirrgico, mas se recusa a pagar a despesa relativa colocao do stent, sob o argumento de falta de cobertura contratual para prteses. Ocorre que, ao contrrio do entendimento defendido pela apelante de que o stent estaria excludo da cobertura em virtude da clusula 10.2, alnea N, ele no considerado prtese, destinando-se a estimular a funo da artria coronariana. E, ainda que se considerasse o stent como prtese, a utilizao do mesmo decorre de ato cirrgico coberto pelo plano, sendo conseqncia possvel da cirurgia cardaca. A clusula que barra a cobertura do stent, portanto, nitidamente abusiva, pois que obriga o consumidor a abrir mo de um direito seu. Ou seja, no legtimo falar em excluso da cobertura no tocante ao fornecimento de stent, uma vez que a sua utilizao foi decorrncia lgica e inerente ao procedimento cirrgico. A cobertura parcial dos servios seria uma afronta ao direito do consumidor. Ora, clusulas que limitam ou restringem procedimentos mdicos, especialmente aqueles que somente se completam com a colocao de materiais no organismo humano, limitando a eficcia do tratamento, presentes em quase todos os contratos anteriores lei e agora excludos expressamente pelos arts. 10 e 12 da Lei 9.656/98, so nulas por contrariarem a boa-f, como esclarece a prpria lei, pois criam uma barreira realizao da expectativa legtima do consumidor. Referidas clusulas so contrrias prescrio mdica, criam um desequilbrio no contrato ao ameaar o objetivo do
Estando o consumidor coberto pelo plano de sade a que se vinculou, mostra-se absurda e atentatria boa-f objetiva que deve orientar os contratos de consumo a imposio do pagamento pelo procedimento cirrgico a que se submeteu, consistente em angioplastia com stent, ao fundamento de que, para a eficcia da cirurgia cardiovascular, necessria a implantao de uma prtese, que no estaria includa na cobertura do contrato.
No que diz respeito no-aplicao da Lei 9.656/98 aos planos de sade anteriores sua vigncia, no merece guarida, visto que referida legislao no fundamental para o desate da lide, pois que o CDC apto a sanar qualquer abusividade contratual. Esclarea-se, ainda, que os contratos de adeso so permitidos em lei. O Cdigo de Defesa do Consumidor impe, em seu art. 54, 4, que: As clusulas que implicarem limitao de direito do consumidor devero ser redigidas com destaque, permitindo sua imediata e fcil compreenso. No caso destes autos, no passa despercebido o fato de que, no contrato ora sub judice, a clusula limitadora de direitos seja vlida, pois que, conforme se v f. 100, foi a mesma redigida como um bloco, no se podendo considerar em destaque, visto que possui mais de 30 linhas, com vrias alneas todas sem espao algum entre as mesmas. Um verdadeiro bloco de condies limitadoras de direitos, todas entrelaadas umas s outras. Em resumo, a clusula em que se baseia a defesa foi redigida em total afronta ao artigo supramencionado: 4 do art.
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mesmo, que ter o servio de sade de que necessita e almeja o segurado. No se pode ignorar o fato de que h o predomnio da vontade de uma das partes outra, com imposio e submisso relativa, tambm na vigncia contratual - ainda que se argumente da liberdade de contratar, esta se subsume ao momento inicial, e, mesmo assim, em face das condies de necessidade do servio, sobreleva a vontade imperiosa do contratante impositor. A tudo, foroso reconhecer que uma maior liberdade interpretativa da prpria natureza dos contratos de adeso. Obviamente, enfim, abusiva a clusula do contrato que admite a realizao da cirurgia, mas veda a colocao do stent, que o objetivo da cirurgia. De nada adiantaria para o paciente a cobertura pelo plano de sade apenas das despesas relativas ao ato cirrgico, se excluda a cobertura relativa implantao do equipamento interno. Em sntese, estando o consumidor vinculado a plano de sade, sabidamente abrangente, e necessitando de submeter-se a cirurgia de angioplastia, revela-se abusiva a clusula contratual que exclui da cobertura o fornecimento de stents, procedimentos estes necessrios realizao do tratamento e preservao da sade do paciente. No mesmo sentido, resultado do julgamento da Apelao n 424.302-9, da Comarca de Belo Horizonte, proferido pelo Ilustre Desembargador Mauro Soares de Freitas:
54 do CDC. No h que se falar em afronta aos julgados do eg. STJ referidos pela recorrente. A sade fora tutelada pelo legislador constituinte, sendo elevada a cnone mximo da garantia existncia humana digna e em consonncia com os demais postulados previstos na Carta Poltica. Ainda sobre o tema, de se ressaltar trecho do acrdo de n 406.208-8, tambm da relatoria do douto Desembargador Mauro Soares de Freitas:
Procedendo-se a uma interpretao harmnica dos referidos preceitos constitucionais, chega-se ilao de que o intuito maior da Carta Magna foi o de assegurar a todo cidado, independentemente de sua condio econmica e social, o direito sade, impondo, para tanto, ao Estado, o dever constitucional de garantir, por meio de polticas sociais e econmicas, inumerveis aes que possam permitir a todos o acesso assistncia mdica, sendo de se ressaltar, entrementes, que o legislador, antevendo a impossibilidade de o Estado desempenhar, de forma solitria, referido dever constitucional, permitiu que a assistncia sade tambm fosse prestada atravs da livre iniciativa, porm, ressalvando, com o objetivo a evitar os abusos do setor privado, que tais servios assumam o status de relevncia para o poder pblico, a fim de que este possa fiscaliz-los e control-los. Desse modo, luz dos textos constitucionais ora invocados, denota-se que a sade, no obstante constitua um dever primordial do Estado, no traduz um monoplio, configurandose uma atividade aberta iniciativa privada, nem se assemelha a uma mercadoria, nem pode ser confundida com outras atividades econmicas, vista de se configurar um meio fundamental de garantir o direito impostergvel vida e dignidade humanas, do que ressume que o particular, prestando os servios mdicos e de sade, possui os mesmos deveres do Estado, consistentes no fornecimento de assistncia mdica integral para os aderentes dos respectivos servios.
Por todo o exposto, rejeito a preliminar e nego provimento ao recurso, para manter, por seus prprios fundamentos, a deciso hostilizada. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores D. VIOSO RODRIGUES e ELPDIO DONIZETTI. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Mandado de segurana - Mercadoria - Nota fiscal inidnea - Apreenso - Abuso de poder Art. 5, LIV, da Constituio Federal Smula 323 do STF
Ementa: Constitucional e tributrio. Mandado de segurana. Mercadorias. Nota fiscal inidnea. Apreenso. Abuso de poder da administrao fazendria. Concesso da segurana. Manuteno. Inteligncia do art. 5, LIV, da Constituio Federal e Smula n 323 do colendo Supremo Tribunal Federal. - ilegtimo o procedimento do Fisco que determina a apreenso da mercadoria e do veculo transportador, ainda que a operao esteja acobertada por nota fiscal inidnea. REEXAME NECESSRIO N 1.0487.07.024515-3 3/001 Comarca de Pedra Azul - Remetente: Juiz de Direito da Comarca de Pedra Azul - Autora: Energitel Eletricidade Telecomunicaes Ltda. - Ru: Estado de Minas Gerais Relator: DES. DORIVAL GUIMARES PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 6 de dezembro de 2007. - Dorival Guimares Pereira - Relator. Notas taquigrficas DES. DORIVAL GUIMARES PEREIRA - Cuida-se de remessa necessria da sentena de f. 38/44-TJ, lanada nestes autos de mandado de segurana impetrado por Energitel Eletricidade Telecomunicaes Ltda. contra ato apontado de indigitado do Auditor Fiscal Flvio Bartoli da Silva Jnior, que concedeu a segurana almejada, considerando o ato da autoridade apontada como coatora como abusivo e ilegal, por ser inconstitucional a
Somando-se a esta as orientaes do Cdigo de Defesa do Consumidor, e, realmente, verificando-se no caso presente que as clusulas podem conduzir a um entendimento inicial da excluso de coberturas cardacas tambm, que, acolhendo o pedido do autor, estou a interpretar as clusulas, em conjunto, favoravelmente ao mesmo/consumidor aderente para, nesse contrato celebrado entre as partes litigantes, entender que tambm esto cobertos os implantes de stents quando da realizao de cirurgias cardacas. Quanto aos danos morais, entendo que os mesmos so devidos no presente caso, pois que houve ofensa, sofrimento psquico e moral do autor. Tudo restou devidamente demonstrado, pois que o mesmo necessitava de ser tratado com urgncia, o que lhe foi tolhido pela r. Somente aps vir a juzo que conseguiu ser tratado; do contrrio, poderia ter falecido e de nada teria adiantado possuir um plano de sade, j que, no instante em que precisou dos servios, os mesmos no foram fornecidos como pretendido e esperado. No que concerne ao valor arbitrado na sentena, qual seja R$ 3.500,00, no foi ele elevado, e sim fixado com extremo bom senso e moderao, pelo que fica mantido tal valor.
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apreenso de mercadoria como meio coercitivo para o pagamento de tributo, vindo o feito a esta Instncia Superior por fora do duplo grau de jurisdio obrigatrio, ante a no-interposio de recurso voluntrio pelos porfiantes (certido de f. 48-v.-TJ). Conheo da remessa necessria, por atendidos os pressupostos que regem sua admissibilidade. Pelo exame dos autos, o que se tem que as notas fiscais que acobertaram a operao de transporte das mercadorias foram consideradas inidneas pela fiscalizao estadual, uma vez que o destino nelas constante no estava correto, alm da ocorrncia de falta de destaque do ICMS, bem como do recolhimento deste tributo relativamente ao frete, motivo pelo qual foram elas apreendidas e o veculo que as transportava. O que importa verificar, na espcie, se a suposta inidoneidade das notas fiscais, por si s, capaz de gerar o poder para a Fazenda Estadual apreender a mercadoria e o veculo transportador. Na esteira do que assentou o digno Juiz sentenciante, estou a entender que razo falece ao impetrado, configurando sua conduta ato abusivo, merecedor de correo pelo Poder Judicirio. Com efeito, sabido que a seara do Direito Pblico regida pelo princpio da legalidade, que se coloca em sua base, dando a diretriz de todo o edifcio que sobre ele se constri nas diversas reas deste ramo da cincia jurdica. Dentro do Direito Pblico, pode-se assinalar o campo do Direito Tributrio como rea em que a observncia da legalidade se impe com relevo espetacular, visto que se trata de atuao do Estado com vistas a interferir no patrimnio dos particulares em busca de recursos para a manuteno de seu aparato e para o desenvolvimento das atividades imprescindveis ao bemestar da comunidade. Assim, se, por um lado, se reconhece a importncia do Direito Tributrio, ou mesmo dos tributos, para a manuteno do Estado e o cumprimento de suas tarefas essenciais, por outro, no se pode deixar de reconhecer a importncia de se criarem mecanismos de proteo dos particulares frente ao poder de tributar, sob pena de, com a finalidade de manter o Estado, que deve servir sociedade, se amesquinhar esta, o que no de se admitir. Entendo, pois, que os poderes concedidos ao Ente Pblico para a consecuo de sua atividade tributria tm limites que no podem ser desrespeitados, principalmente se se traz a lume que a Carta Maior alberga um verdadeiro estatuto de proteo do contribuinte. Correlato ao poder de tributar, detm o Estado o Poder de Polcia ligado s atividades tributrias, que, da mesma maneira, deve sofrer as limitaes consentneas com o Estado Democrtico de Direito, nos termos positivados pela Constituio da Repblica. Essa digresso que fao tem o intuito de demonstrar que o Estado, a pretexto de cobrar seus tributos e de velar pela regularidade fiscal das atividades econmicas exer-
cidas em seu territrio, no pode fazer exigncias que no estejam previstas em lei, nem exigncias abusivas que prejudiquem o desenvolvimento da livre iniciativa. nesse contexto que encarto a questo versada nesta ao mandamental, pois considero abusiva a apreenso das mercadorias efetivada pelo impetrado, devido circunstncia de que o Estado tem a seu dispor instrumentos prprios e suficientes para cobrar seus crditos tributrios, como vem fazendo por meio das execues fiscais que ajuza. Ora, so nessas execues que h de ser cobrado o que for de direito, e sem qualquer prejuzo, visto que os dbitos so atualizados, alm de serem pagos honorrios advocatcios e custas, no caso de o contribuinte ser vencido. Lado outro, se o contribuinte agir em desconformidade com a legislao tributria, seja em relao obrigao principal, seja em relao s acessrias, haver a imposio das penalidades cabveis, com preservao dos interesses pblicos. Isso demonstra que existem os meios prprios para garantir os direitos do Ente Pblico, bem como para reprimir comportamentos ilegais dos contribuintes, no sendo de se admitir que o Fisco crie outras formas de coibir observncia da legislao tributria, que no os j previstos em lei e que acarretem prejuzos ilegtimos aos particulares. A propsito, ensina Roque Antnio Carazza, na sua obra ICMS, 4. ed. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 297, que
[...] muito comum o Fisco, objetivando o recebimento de ICMS e multa devidos pelo contribuinte, apreender a mercadoria considerada em situao irregular (v.g., desacompanhada da competente nota fiscal), prtica essa abusiva, pois, assim que lavrado o auto de infrao e imposio de multa, a mercadoria h de ser imediatamente liberada.
E desse entendimento no discrepa o excelso Supremo Tribunal Federal, ao editar a Smula n 323, que veda a apreenso de mercadorias para compelir o contribuinte ao recolhimento do tributo, in verbis: Smula 323 - inadmissvel a apreenso de mercadorias como meio coercitivo para pagamento de tributos. Ademais, preceito legal elencado no art. 5, LIV, da Constituio Federal que ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal, caracterizando ato abusivo e ilegal tal procedimento por parte da fiscalizao estadual. Esta eg. Corte de Justia j se pronunciou a respeito, como se constata dos arestos adiante trazidos colao:
Mandado de segurana. Nota fiscal. Inidoneidade. Apreenso de mercadorias. Ato ilegal e abusivo. Ocorrncia. Ordem concedida. - ato ilegal e arbitrrio, que viola direito lquido e certo, a apreenso de mercadorias, ainda que acobertadas por nota fiscal inidnea (4 CC, Apelao Cvel n 1.0000.00.195496-5/000, Comarca de Matozinhos, Rel. Des. Jos Antonino Baa Borges, j. em 28.06.2001, DJ de 10.08.2001).
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Tributrio. ICMS. Apreenso de mercadoria como meio de coero ao pagamento de tributo. Impossibilidade. - vedada a apreenso de mercadorias para compelir o contribuinte ao recolhimento do tributo. Em reexame necessrio, sentena confirmada (3 CC, Apelao Cvel n 1.0000.00. 236400-8/000, Comarca de Itajub, Rel. Des. Nilson Reis, j. em 30.04.2002, DJ de 17.05.2002). Apreenso de mercadoria. Ato arbitrrio e ilegal da fiscalizao estadual com o propsito de coagir o contribuinte ao recolhimento de tributos. Contrariedade a matria sumulada pela Suprema Corte. Segurana concedida para a liberao do bem (2 CC, Apelao Cvel n 1.0000.00.1336023/000, Comarca de Belo Horizonte, Rel. Des. Srgio Lellis Santiago, j. em 31.05.1999, DJ de 16.06.1999).
de Iturama - Apelante: Ezionel Ferreira Barbosa - Apelado: Auto Posto Eldorado Ltda. - Relator: DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 4 de dezembro de 2007. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelado, o Dr. Rommel Batiston. DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Cuida-se de apelao interposta por Ezionel Ferreira Barbosa, contrariando a sentena prolatada s f. 111/115, pela qual o ilustre Juiz de Direito de primeiro grau julgou improcedente o pedido objeto da "ao de reparao de perdas e danos", ajuizada pelo ora apelante em desfavor do Auto Posto Eldorado Ltda. O apelante alega, em sntese, que h vrios anos vinha abastecendo o veculo de sua propriedade no estabelecimento comercial demandado e por reiteradas vezes deixou referido bem aos cuidados da requerida, cuja "chave ficava no caixa" do posto; que a prova produzida confirma os fatos narrados na pea de ingresso; que a testemunha constante no Boletim de Ocorrncia, funcionrio da requerida, ouvida em juzo, omitiu os fatos relacionados ao furto; que "tinha o hbito de deixar o veculo pernoitar no posto"; que a sentena recorrida no preenche os requisitos do art. 458 do Cdigo de Processo Civil. O Auto Posto Eldorado Ltda. ofertou as contrarazes de f. 127/130, pugnando pelo no-provimento do recurso. O preparo recursal est comprovado f. 124. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. A sentena recorrida, diversamente do entendimento manifestado pelo apelante, foi prolatada em completa harmonia com as diretrizes do art. 458, incisos I, II e III, do Cdigo de Processo Civil, pois se encontra dotada de relatrio, motivao e dispositivo. Por outro lado, ser concisa no defeito da sentena, mas virtude. Logo, no nula a sentena que atende, na integra, s formalidades essenciais preconizadas no art. 458 do Cdigo de Processo Civil. Rejeito a preliminar de nulidade da sentena, agitada na parte final do arrazoado recursal. Superada a preliminar, passo ao enfrentamento da questo de fundo.
Ressalte-se, por derradeiro, que j tive a oportunidade de me manifestar sobre a questo posta nestes autos, notadamente, dentre outros, no julgamento da Apelao Cvel n 1.0000.00.275999-1/000, ocorrido em 26.05.2002, de minha relatoria, unanimidade, quando ainda integrava a eg. 6 Cmara Cvel deste Sodalcio, e que resultou na lavratura da ementa lanada no frontispcio deste voto. Com tais consideraes, confirmo, integralmente, a sentena fustigada, no reexame necessrio, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores MARIA ELZA e NEPOMUCENO SILVA. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO.
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Indenizao - Sentena - Requisitos legais Observncia - Furto de veculo - Posto de gasolina - rea de livre acesso - Contrato Locao - Depsito - Inexistncia
Ementa: Ao de indenizao. Sentena. Presena dos requisitos legais. Furto de veculo. Posto de gasolina. rea de livre acesso. Contrato de depsito. Inexistncia. Improcedncia do pedido. - No nula a sentena que atende, na ntegra, s formalidades essenciais preconizadas no art. 458 do Cdigo de Processo Civil. - No merece xito o pedido de indenizao com base na alegada ocorrncia de furto de veculo perpetrado em rea de posto de gasolina cujo acesso livre, irrestrito e sem qualquer controle, o que somente seria vivel mediante a existncia de contrato de locao ou de depsito, ou durante o perodo em que o veculo ali estivesse para execuo de algum servio fornecido pelo ru.
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Infere-se destes autos que Ezionel Ferreira Barbosa, sob a alegao de que a caminhonete de sua propriedade foi furtada quando se encontrava estacionada nas dependncias do estabelecimento comercial ru, local onde diz que cotidianamente deixava referido bem, busca ser indenizado pelo preo de mercado atribudo ao veculo, ou seja, R$ 30.000,00 (trinta mil reais). O ilustre Juiz de Direito de primeiro grau, ao analisar os fatos e as provas, por entender que o autor no logrou comprovar os fatos alegados, culminou por julgar improcedente o pedido inicial, o que ocasionou a interposio do recurso em apreo. De fato, nos temos do art. 333 do Cdigo de Processo Civil, compete ao autor fazer prova relativa "ao fato constitutivo do seu direito". Partindo dessa premissa, embora tenha sido garantida s partes ampla dilao probatria, tambm estou convencido de que os fatos narrados na pea de ingresso no restaram comprovados. O boletim de ocorrncia acostado s f. 12/13, apesar de ser um documento pblico, no tem fora probatria a endossar a tese de que o veculo tenha sido furtado na rea de estacionamento pertencente ao Auto Posto Eldorado Ltda. O aludido BO, cumpre esclarecer, apenas se presta a fazer prova de que o autor, apresentando verso pessoal sobre o fato, levou a notcia de furto ao conhecimento da Polcia Militar. Mas o referido boletim de ocorrncia, pela forma como que foi lavrado, conforme entendimento predominante em nossos tribunais, no tem fora absoluta, pelo que no podem ser tidas como verossmeis as declaraes nele contidas, prestadas tosomente pelo apelante. E, analisando o contexto probatrio, temos os cupons fiscais acostados s f. 14/16, os quais so hbeis a demonstrar reiteradas compras de combustvel realizadas pelo autor no estabelecimento ru. Esses documentos, entretanto, no se prestam a corroborar a tese de que o veculo apontado como furtado tenha sido confiado ao apelado para guarda ou depsito. Ao seu turno, a prova testemunhal materializada nos termos de depoimentos de f. 95/98 tambm no tem a fora probandi pretendida pelo apelante. Nenhuma das testemunhas ouvidas em juzo, data venia, declinaram ter visto o autor, no dia do noticiado furto, deixar o veculo nas dependncias do estabelecimento ru. Mais que isso, ningum presenciou o autor entregando as chaves do seu veculo aos frentistas do posto ou a qualquer outro empregado do apelado. Em assim sendo, no se pode nem cogitar da eventual existncia de depsito tcito, haja vista no existir prova a evidenciar que o apelado tenha aceitado o veculo e recebido suas chaves para que ficasse em rea de funcionamento do posto em regime de pernoite. Ora, mesmo que o veculo houvesse sido deixado pelo autor nas dependncias do posto, local de livre acesso ao pblico, sem qualquer controle de entrada e sada de pessoas e veculos, completamente aberto, despido de qualquer proteo, pela ausncia de contrato de depsito ou de prestao de qualquer outra moda-
lidade de servio, no seria possvel imputar responsabilidade ao ru pelo noticiado furto. Observo que o posto de venda de combustveis, pela prpria natureza dos servios prestados, no deve ser tratado como outras empresas que mantm estacionamentos fechados. Estas, alm do controle de entrada e sada de veculos, tambm tm seguranas motorizados e, ainda, na maioria das vezes, cobram pelo estacionamento. Noutro passo, o fato de o apelante consumir os produtos e servios comercializados pelo apelado, por si s, no suficiente a gerar responsabilidade ao segundo em decorrncia do furto noticiado. As conseqncias, porventura houvesse comprovao da entrega das chaves do veculo a algum empregado da r, sob orientao do patro, para guarda e depsito, seriam outras. Nesse sentido, a lio ministrada por Carlos Roberto Gonalves:
Quando se trata de veculo deixado no ptio do posto para fins de pernoite ou de permanncia temporria, preciso indagar se houve ou no assuno da custdia e responsabilidade pela sua guarda. H postos que cobram pela permanncia e guarda de veculos em seu ptio, assumindo o dever de custdia. Em outros casos, porm, os veculos so ali deixados por mera cortesia e at com placas alertando os usurios de que os estabelecimentos por eles no se responsabilizam. No ltimo caso, inexistindo o dever de guarda e vigilncia, inexiste tambm a obrigao de indenizar, na hiptese de ocorrncia de furto ou de dano ao veculo causado por terceiro (RT 628:157; RJTJSP 89:180) (in Responsabilidade civil. 8. ed., Saraiva: So Paulo, 2003, p. 427).
O entendimento jurisprudencial que melhor resolve a questo proclama:

Ao de indenizao. Furto de veculo estacionado em ptio de posto de gasolina. Local aberto no destinado a esse fim. Ausncia de responsabilidade do proprietrio do posto. Falta de prova de culpa do dono deste. Improcedncia do pedido de reparao dos danos materiais e morais da decorrentes. Apelao improvida. - No responde o proprietrio de posto de gasolina pela reparao dos danos resultantes do furto de veculo estacionado nas suas dependncias no destinadas a esse fim, consistente em local aberto ao trnsito de pessoas e de veculos, sem vigilncia nem iluminao, falta de prova de que ele se tenha responsabilizado pela sua guarda e de que tenha contribudo com culpa ainda que leve, por ao ou omisso, negligncia ou imprudncia, para esse fim (TAMG, Ap. n 322.055-5, 7 Cmara Cvel, Rel. Fernando Brulio, 23.11.00); Ao indenizatria. Culpa in vigilando na subtrao de caminho. - Ciente o demandante da ausncia de vigilncia do perodo noturno no pequeno espao de que dispunha o posto de abastecimento demandado, a cortesia do estacionamento no implica responsabilidade civil pela subtrao do caminho, mormente por ocupar o autor a aludida rea por mera comodidade. Apelo improvido (TJRS, Ap. n 596235606. 5 Cmara Cvel. Rel. Paulo Augusto Montes Lopes. 19.12.96).
H at aresto do STJ, negando indenizao mesmo que o veculo tenha sido deixado no posto, dentro da rea de vigilncia:
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Responsabilidade civil. Posto de gasolina. Caminho deixado com o vigia do estabelecimento num domingo, fora do horrio de expediente. Contrato de depsito ou de guarda inexistente. Estacionamento por conta e risco do proprietrio do veculo. - Achando-se o posto fechado sob correntes, com a fiscalizao apenas de um vigia, no se considera aperfeioado o contrato de depsito ou de guarda com o simples fato de haver o proprietrio do veculo ali estacionado o caminho sob sua conta e risco. Recurso especial no conhecido (STJ, REsp 195092/MT, Rel. Min. Barros Monteiro, Quarta Turma, j. em 20.11.2001, p. no DJU de 22.04. 2002, p. 209, RSTJ 159/422).
AGRAVO N 1.0153.05.040593-2 2/001 - Comarca de Cataguases - Agravante: Irani Vieira Barbosa - Agravados: Cia. de Fora e Luz de Cataguases/ Leopoldina e outros, Municpio de Astolfo Dutra, Arclio Venncio Ribeiro - Relator: DES. EDILSON FERNANDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 30 de outubro de 2007. - Edilson Fernandes - Relator. Notas taquigrficas DES. EDILSON FERNANDES - Trata-se de recurso interposto contra a r. deciso de f. 125-TJ, proferida nos autos da ao popular ajuizada por Irani Vieira Barbosa contra Cia. de Fora e Luz de Cataguases/Leopoldina e outros, que determinou, de ofcio, a realizao de prova pericial, fixando os honorrios do perito em R$ 2.000,00, cujo valor dever ser depositado pelo autor. Em suas razes, sustenta o agravante que a ao proposta est isenta das custas, despesas processuais e nus de sucumbncia, inclusive quanto ao preparo recursal. Afirma que a ao popular possui amparo constitucional e infraconstitucional na defesa dos interesses transindividuais, em especial os difusos. Alega que exigir o pagamento dos honorrios do perito como pressuposto de acesso ao processo significa priv-lo da tutela jurisdicional do Estado, violando o princpio da inafastabilidade da justia; e que, como substituto processual, no deve pagar os honorrios periciais que, por certo, beneficiar toda a coletividade. Requer a reforma da deciso impugnada (f. 02/07-TJ). Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. O agravante autor da presente ao popular ajuizada contra os agravados, cuja pretenso se funda na celebrao do contrato firmado entre a Companhia de Fora e Luz Cataguases/Leopoldina e o Municpio de Astolfo Dutra, que, no seu entender, lesivo aos cofres pblicos (f. 18/25-TJ). Instaurada a relao processual, o MM. Juiz da causa, em despacho saneador, convenceu-se da necessidade de produo de prova tcnica, oportunidade em que nomeou perito e fixou os honorrios em R$ 2.000,00, cujo encargo (pagamento) incumbiu ao recorrente. A ao popular um mecanismo posto disposio de qualquer cidado que pretenda anular ato ilegal e lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe. A tutela via ao popular um direito subjetivo fundamental de carter difuso da coletividade e acionvel individualmente pelo cidado, bastando apenas que
Ademais, sabe-se que de alta rotatividade o acesso a posto de gasolina, e quem nele ingressa para abastecer, trocar o leo, calibrar os pneus, lavar, se for o caso, e sair. No caso dos autos, o apelante utilizou os servios do posto e efetuou o pagamento s 06h02min43s do dia 29.09.06 (f. 14), quando deveria sair dali. Ao que consta do boletim de ocorrncia, o veculo foi furtado s 16h, ou seja, mais de dez horas aps a realizao dos servios. Se no havia contrato de depsito ou de locao de vaga, h que se entender que apenas houve tolerncia do dono do posto, ou do frentista, a que o veculo l permanecesse, sem qualquer responsabilidade de vigilncia. E, como se sabe, tolerncia no gera direito. Portanto, no merece xito o pedido de indenizao com base na alegada ocorrncia de furto de veculo perpetrado em rea de posto de gasolina cujo acesso livre, irrestrito e sem qualquer controle, o que somente seria vivel mediante a existncia de contrato de locao ou de depsito, ou durante o perodo em que o veculo ali estivesse para execuo de algum servio fornecido pelo ru. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante, j pagas. DES. UNIAS SILVA - De acordo com o Des. Relator. DES. D. VIOSO RODRIGUES - De acordo com o Des. Relator. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Ao popular - Honorrios de perito Antecipao pelo autor - Impossibilidade - Art. 5, LXXIII, da Constituio Federal - Lei 4.717/65
Ementa: Ao popular. Iseno do pagamento de honorrios periciais pelo autor. Inteligncia do art. 5, LXXIII, da CF e do art. 10 da Lei n 4.717/65. - Tendo em vista a sua natureza constitucional e o objetivo de facilitar a proteo dos interesses transindividuais em juzo, o autor da ao popular est isento de adiantamento do pagamento dos honorrios de perito.
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comprove a condio de eleitor como requisito para a legitimidade de exercer o direito de ao. O art. 33 do CPC dispe que os honorrios de perito devem ser adiantados pela parte que houver requerido a prova e, se ambas as partes requerem a percia ou o juiz a determinar de ofcio, deve a parte autora arcar com as despesas. No presente caso, observo que foi o Magistrado quem determinou, de ofcio, a realizao da prova, situao que, a princpio, ensejaria o adiantamento dessa despesa processual pelo recorrente. No especial caso em exame, a tutela jurdica pleiteada possui sede constitucional, nos seguintes termos:
Art. 5 [...] LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia.
profissional responsvel pela realizao dos trabalhos, caso no aceite o recebimento dos honorrios periciais ao final. Desse modo, no se pode exigir do recorrente, no curso do processo, qualquer pagamento a ttulo de custas ou antecipao de despesas processuais, situao que torna imperioso o provimento do recurso. Dou provimento ao recurso para, reformando a r. deciso impugnada, determinar que seja realizada a prova pericial sem nus financeiro para o agravante. Custas, ao final, pelo vencido, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores MAURCIO BARROS e ANTNIO SRVULO. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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A inteno do legislador constituinte originrio foi determinar hiptese de no-adiantamento de custas e outras despesas processuais por parte do autor da ao popular, objetivando, com isso, facilitar a proteo dos interesses transindividuais em juzo. Importante registrar que a legislao infraconstitucional corrobora as garantias estabelecidas pelo texto constitucional, uma vez que o art. 10 da Lei n 4.717/ 65 determina que: As partes s pagaro custas e preparo a final. Desse modo, cabe ao magistrado aferir se o perito nomeado para a realizao do trabalho aceitar o pagamento dos honorrios ao final, ou, caso contrrio, nomear outro perito que aceite o encargo. Diante de tal quadro, de se ver que o agravante, acobertado pelo salutar direito de assistncia judiciria, no dever arcar com nenhum nus relativo realizao da prova tcnica. A propsito da questo controvertida surgida no curso do processo, pacfica a jurisprudncia desta egrgia Cmara, cujas ementas transcrevo:
Ao popular. Honorrios periciais. Adiantamento. Impossibilidade. - O autor da ao popular est dispensado do adiantamento das custas periciais, nos termos do art. 5, LXXIII, da Constituio Federal (AI n 1.0713.05.0469905/001, Rel. Des. Antnio Srvulo, j. em 11.09.2007). Ao popular. Despesas. Honorrios periciais. Pagamento ao final. - Competindo a prova ao autor da ao popular, fica ele dispensado de antecipao de honorrios periciais, devendo o juiz providenciar a realizao da mesma atravs dos meios possveis (AI n 1.0433.99.002964-0/001, Rel. Des. Ernane Fidlis, j. em 13.02.2007).
Embargos execuo - Obrigao de fazer Propriedade rural - Reserva legal - Implantao Alienante - Responsabilidade - Escritura pblica Compromisso de ajustamento - Irrelevncia No-acolhimento dos embargos
Ementa: Obrigao de fazer. Imvel rural. Instituio de reserva legal. Escritura pblica. Termo de ajustamento de conduta. Irrelevncia. - Tratando-se de imvel rural, a instituio de reserva florestal representa obrigao legal, a qual foi assumida expressamente pelos vendedores. - O fato de ter sido lavrada escritura pblica de compra e venda e celebrado termo de ajustamento de conduta pelos compradores com o Ministrio Pblico no exime os vendedores do cumprimento de sua obrigao legal. Apelao no provida. APELAO CVEL N 1.0040.06.043924-3 3/001 - Comarca de Arax - Apelantes: Fabiana Maria Pereira Correa, seu marido e outro - Apelados: Marcos Antnio de Menezes e sua mulher - Relator: DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 20 de novembro de 2007. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Relator.
Foroso concluir que o autor da ao popular (agravante) no est obrigado a adiantar as despesas com a realizao da prova pericial, cabendo ao Magistrado, se necessrio, inclusive efetuar a troca do
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Notas taquigrficas DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheo do recurso. Insurgem-se os apelantes contra deciso do MM. Juiz da causa que julgou improcedentes os embargos execuo de obrigao de fazer, determinando o prosseguimento da execuo para que seja cumprida a obrigao assumida, condenando-os no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios de R$ 1.000,00 (mil reais). Alegam que, com a outorga da escritura pblica, no restou, remanescente, nenhuma obrigao de sua parte, invocando a aplicao do art. 381 do CPC, confuso na condio de credor e devedor, por se tratar de obrigao infungvel, a qual compete exclusivamente pessoa do proprietrio do imvel rural. Destacam que a obrigao de averbao da reserva florestal foi assumida pelos apelados perante o Ministrio Pblico. Regularmente intimados, os apelados apresentaram suas contra-razes. Recurso prprio, tempestivo e regularmente preparado. o relatrio, passo a decidir. Apesar da argumentao articulada, constato que a deciso proferida pelo MM. Juiz da causa no merece censura, devendo ser integralmente mantida. Inicialmente, impe-se destacar os princpios da boa-f objetiva e da funo social dos contratos, norteadores das relaes jurdicas erigidas sob a gide do Cdigo Civil brasileiro. mister que se tenha em mente que a instituio de reserva florestal legal em propriedades rurais de imposio legal, trazendo o art. 17 da Lei Estadual 14.309/2002 as opes de procedimento a serem adotadas. Parece-me evidente que a propriedade rural alienada pelos apelantes aos apelados no atendia como no atende, at a presente data, a essa exigncia da lei, tanto que no contrato particular de promessa de compra e venda celebrado existe ressalva especfica no sentido, institudo em desfavor dos apelantes, da obrigao de atendimento dessa exigncia. A meu ver, a lavratura da escritura pblica no os isenta da obrigao assumida; pelo contrrio, restou expressamente ressalvada sua responsabilidade pela evico. Em face dessa mesma argumentao, no pode ser aplicada em favor dos apelantes a regra do art. 381 do NCC, que estabelece: Art. 381. Extingue-se a obrigao, desde que na mesma pessoa se confundam as qualidades de credor e devedor. A obrigao dos apelantes persiste, se no da sua condio de proprietrios anteriores, da sua condio de alienantes da propriedade rural, a qual deve ser entregue nas condies necessrias a sua utilizao.
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Noutro prisma, o fato de os apelados terem firmado termo de ajustamento de conduta perante o Ministrio Pblico em nada socorre aos apelantes; pelo contrrio, vem corroborar a informao de que no se desincumbiram do nus contratual assumido de constituir a reserva florestal obrigatria, relativa ao imvel alienado. De mesma sorte, a prova trazida aos autos, seja ela documental, seja ela testemunhal, em nada acresce s alegaes dos embargos, uma vez que se depreende dos autos que a propriedade alienada aos apelados no atende aos requisitos legais no que se refere existncia de reserva florestal obrigatria. Posto isso, nego provimento apelao interposta mantendo integralmente a deciso proferida pelo MM. Juiz da causa. Custas, pelos apelantes. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PEREIRA DA SILVA e CABRAL DA SILVA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Ao declaratria - Aval - Outorga uxria Vigncia do Cdigo Civil de 1916 Prescindibilidade - Avalista Responsabilidade solidria
Ementa: Ao declaratria. Aval prestado sem outorga uxria. Vigncia do Cdigo Civil de 1916. Prescindibilidade da vnia conjugal no regime anterior. Avalista. Responsabilidade solidria. - O aval prestado na vigncia do Cdigo Civil de 1916 prescinde da vnia conjugal, no havendo que se falar em ilegalidade na espcie dos autos, pois no se pode pretender que as regras do atual Cdigo Civil retroajam para beneficiar a parte. - A responsabilidade do avalista integral e no pode ser reduzida, devendo arcar com o pagamento integral da quantia constante da cdula de crdito comercial. APELAO CVEL N 1.0394.05.045244-7 7/001 - Comarca de Manhuau - Apelante: Terezinha Batista Magalhes - A pelados: B anco B rasil S.A ., Winston Churchill de Oliveira - Relator: DES. ELIAS CAMILO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de novembro de 2007. - Elias Camilo - Relator.
Notas taquigrficas DES. ELIAS CAMILO - Trata-se de recurso de apelao contra a sentena de f. 113/118 que, em sede de ao de anulao de ato jurdico proposta pela apelante em face dos apelados, rejeitou as preliminares de coisa julgada e precluso, de ilegitimidade ativa, de carncia da ao, de ilegitimidade passiva do segundo apelado, e a prejudicial de prescrio; no mrito, concluiu pela improcedncia do pedido inicial, ao fundamento de no ser necessria a outorga uxria para o aval, se este foi dado na vigncia do Cdigo Civil de 1916, e de ser a responsabilidade do avalista solidria do avalizado. Na pea recursal de f. 122/130, sustenta a apelante a nulidade do aval prestado pelo seu marido e, por conseqncia, a desconstituio da penhora e a excusso dos bens deste, ao fundamento de que decorrem de aval prestado sem outorga uxria, nos termos do art. 1.647, III, do novo Cdigo Civil. Sustenta que, mesmo que o ato tenha sido praticado sob a gide do Cdigo Civil de 1916, no h que se falar em sua legalidade, pois o objetivo da lei era proteger o patrimnio familiar, sendo certo que o Cdigo anterior impede o cnjuge de gravar de nus real os bens imveis. Dessa forma, estaria acobertada a hiptese do aval no art. 235, inciso I, do CC/1916. Aduz que no foi excutido apenas o imvel objeto da garantia, mas sim outros bens particulares pertencentes ao seu marido Rui Magalhes. Assevera que deve ser reconhecida a anulabilidade do aval prestado pelo seu falecido marido, em razo de sua meao, uma vez que sobre tal ato corre prazo prescricional, e, se dentro de tal prazo no for suscitada a sua anulao, o ato se convalesce (f. 128). Arremata, requerendo o provimento do recurso, a fim de que, reformando a sentena, seja julgada procedente a ao para que seja reconhecida a nulidade do aval prestado no que tange sua meao, uma vez que prestado sem a sua outorga uxria. Recebido o recurso no duplo efeito, ofertou o banco apelado as contra-razes de f. 132/138, pugnando pelo seu improvimento. Por sua vez, o segundo apelado ofertou as suas contra-razes (f. 139/143), reiterando as preliminares de impossibilidade jurdica do pedido, ao fundamento de que, havendo sentena de mrito nos embargos opostos, a nica ao cabvel seria a rescisria, bem como a sua ilegitimidade passiva, uma vez que figura apenas como terceiro adquirente do bem arrematado judicialmente. No mrito, pugna pelo seu improvimento. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso, uma vez que prprio, tempestivamente apresentado, regularmente processado, isento de preparo em face da gratuidade da justia concedida. Preliminar de impossibilidade jurdica do pedido. Sustenta o segundo apelado a carncia da ao da apelante, pela impossibilidade jurdica do pedido, haja vista que o pedido de anulao da execuo, havendo
sentena de mrito nos embargos opostos, s poderia ser formulado em sede de ao rescisria. Com a devida vnia, como bem asseverado pela d. Juza sentenciante, entendo razo no assistir ao apelado, uma vez que, de fato, a apelante no foi parte na ao executiva, nem nos embargos opostos, no tendo sido discutida a matria objeto da presente ao, qual seja a legalidade do aval prestado pelo marido da apelante sem a sua outorga uxria. Dessa forma, se referida matria no foi objeto de apreciao pelo Poder Judicirio, no h que se falar em ao rescisria, nos termos do art. 485 do CPC. Com tais consideraes, deve ser rejeitada referida preliminar. Preliminar de ilegitimidade passiva do apelado Winston Churchill de Oliveira. Melhor sorte no assiste ao apelado quanto alegao de sua ilegitimidade passiva por figurar apenas como terceiro adquirente, visto que, de fato, entendo ocorrer a figura do litisconsrcio passivo necessrio a que se refere o art. 47, caput, do CPC. Ora, os pedidos formulados pela apelante so totalmente compatveis entre si. Caso seja julgado procedente o manifestado contra o banco apelado, com a declarao de nulidade do aval prestado por seu marido sem a sua outorga uxria, certamente refletir no patrimnio do segundo apelado, diante da declarao da nulidade da alienao do imvel arrematado por este. Tal fato o habilita como parte legtima para figurar no plo passivo da presente ao. Dessa forma, no merece acolhida tambm essa preliminar. Mrito. Tratam os autos de ao anulatria de ato jurdico ajuizada pela apelante, tendo como objetivo a desconstituio da penhora e alienao do imvel, sob o fundamento de que o ato jurdico teve respaldo em aval prestado por seu marido sem a devida vnia conjugal. Sustenta que, mesmo o Cdigo Civil de 1916 j previa a proteo do patrimnio familiar contra atos praticados por apenas um dos cnjuges, conforme dispunha o art. 235, verbis:
Art. 235. O marido no pode, sem consentimento da mulher, qualquer que seja o regime de bens: I - alienar, hipotecar ou gravar de nus os bens imveis ou direitos reais sobre imveis alheios (arts. 178, 9, I, a, 237, 276 e 293); (Redao dada pelo Decreto do Poder Legislativo n 3.725, de 15.01.1919); II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens e direitos; III - prestar fiana (arts. 178, 9, I, b, e 263, X); IV - fazer doao, no sendo remuneratria ou de pequeno valor, com os bens ou rendimentos comuns (art. 178, 9, I, b).
Tal norma foi substancialmente modificada no atual Cdigo Civil, como se extrai da redao do art. 1.647, verbis:
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no
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regime da separao absoluta: I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis; II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - prestar fiana ou aval; IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando casarem ou estabelecerem economia separada.
Verifica-se que a atual lei condiciona a prestao do aval autorizao do outro cnjuge, como se extrai da redao do inciso III. Antes da vigncia do Cdigo Civil de 2002, entretanto, tal vedao no existia. Dessa forma, o Cdigo Civil de 2002, no que toca ao aval, no se aplica aos ttulos que lhe so anteriores. A argumentao da apelante no sentido de que o seu marido no poderia gravar de nus real os imveis sem a sua autorizao no procede, pois no foi estabelecida qualquer espcie de nus real nos imveis penhorados pelo juzo. Pelo contrrio, os imveis, quando penhorados, encontravam-se livres e desembaraados. Verifica-se que, anteriormente vigncia do Cdigo Civil de 2002, em funo da velocidade das relaes negociais, no era exigido do avalista a anuncia de seu cnjuge. Portanto, no cabia ao credor do ttulo de crdito, poca do contrato, exigir qualquer autorizao da mulher do avalista, pois esta no era uma exigncia legal para a conformao de seu crdito. A esse respeito, importante citar o art. 5, inciso II, da Constituio, que prescreve o princpio da legalidade, segundo o qual, no campo do Direito Privado, ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Como na poca dos fatos as leis que regiam a matria no impediam a prestao de aval sem autorizao conjugal, no h que se falar em ilegalidade na espcie dos autos, pois no se pode pretender que as regras do atual Cdigo Civil retroajam para beneficiar a apelante. Nesse mesmo sentido, impende trazer colao o seguinte julgado deste egrgio Tribunal de Justia no mesmo sentido, por oportuno:
Ementa: Processual civil e civil. Apelao. Embargos execuo de ttulo extrajudicial. Aval. Outorga uxria. Desnecessidade. Taxa de juros remuneratrios. Reviso. No-cabimento. Comisso de permanncia. Inteligncia da Smula 294/STJ. Cumulao da comisso de permanncia com multa e juros de mora. Legalidade. Multa contratual de 10%. Admissibilidade. - No necessria a outorga uxria para o aval, se este foi dado na vigncia do Cdigo Civil de 1916 (TJMG - 17 Cmara Cvel - Apelao Cvel n 1.0040.97. 003514-9/001 - Relatora: Des. Mrcia De Paoli Balbino j. em 18.05.2006).
tisfao do credor, foroso concluir pela legalidade da penhora e da alienao de outros bens livres e de propriedade do executado (avalista) para a quitao do dbito existente quela poca. Na linguagem usual, aponta o Dicionrio Aurlio que aval garantia pessoal, plena e solidria, que se d de qualquer obrigado ou coobrigado em ttulo cambial, ou, figuradamente, o apoio moral ou intelectual. Juridicamente, seu significado de garantia plena e solidria, prestada por terceiro(s) a favor de obrigado por letra de cmbio, nota promissria, ou ttulo semelhante, caso o emitente, sacador ou aceitante no o possa liquidar. Segundo Fbio Ulhoa Coelho, aval ato cambirio pelo qual uma pessoa (avalista) se compromete a pagar ttulo de crdito, nas mesmas condies do devedor deste ttulo (avalizado) (in: Curso de direito comercial. 4. ed. So Paulo: Ed. Saraiva, 2000, v. 1, p. 63). Nesse sentido, Ferrer Correia ensina que:
O avalista fica na situao de devedor cambirio perante aqueles subscritores em face dos quais o avalizado responsvel, e na mesma medida em que o seja. [...] bom frisar que a responsabilidade do avalista no subsidiria do avalizado. Trata-se de uma responsabilidade solidria. [...] alm de no ser subsidiria, a obrigao do avalista no , seno imperfeitamente, uma obrigao acessria relativamente do avalizado. Trata-se de uma obrigao materialmente autnoma, embora dependente da ltima quanto ao aspecto formal (Lies de direito comercial. So Paulo: Ed. Saraiva, 2001, v. 3, p. 214 e ss.).
Dessa forma, tem-se que o aval a obrigao que uma pessoa assume por outra, a fim de garantir o pagamento de um ttulo de crdito. Nesses termos, poder-se-ia conceituar ainda o aval como uma obrigao formal que decorre da simples assinatura do avalista em ttulo de crdito, sem aferir sua causa e sua origem, e, tambm, de uma obrigao autnoma de qualquer outra espcie de titular. Ainda vlido citar que o aval representa obrigao principal e direta do avalista para com o portador do ttulo; na prtica, isso quer dizer que o avalista se obriga pelo avalizando. Nesse sentido:
Ilegitimidade passiva. Aval. Responsabilidade pessoal e solidria. Contrato bancrio. Cdigo de defesa do consumidor. Juros remuneratrios. Capitalizao. Comisso de permanncia. Recurso interposto por Ana Lusa Poeta Roenick conhecido e no provido. Recurso interposto por Jos Carlos Ferreira conhecido e parcialmente provido. [...]. - A responsabilidade do avalista pelo pagamento da dvida pessoal e solidria, sendo irrelevante o fato de ter-se retirado da sociedade que firmou o contrato na qualidade de devedora principal, ou mesmo nunca ter participado das atividades da empresa (TJMG - Apelao Cvel n 1.0079.02.037755-6/001 - 15 Cmara Cvel - Relator: Des. Bitencourt Marcondes - pub. em 27.08.2007).
Passando adiante, quanto limitao da responsabilidade do avalista, marido da apelante, ao bem dado em garantia, entendo que razo tambm no lhe assiste, porquanto, no sendo este suficiente para a sa108
Ao declaratria. Inexistncia de relao jurdica. Nota promissria. Requisitos essenciais. Crtula assinada em branco. Preenchimento pelo credor de boa-f. Possibilidade. Autorizao tcita. Aval. Validade. Solidariedade. [...]. O aval caracterizado pela autonomia, solidariedade e independncia. O avalista do ttulo de crdito vinculado a contrato de mtuo tambm responde pelas obrigaes pactuadas, quando no contrato figurar como devedor solidrio (TJMG - Apelao Cvel n 1.0459.00.008230-3/001 - 17 Cmara Cvel - Relator: Des. Luciano Pinto - pub. em 27.04.2007). Ementa: Execuo por ttulo extrajudicial. - O aval traduz solidariedade, uma vez que o avalista assegura o cumprimento da obrigao constante do ttulo de crdito em iguais condies s do avalizado, podendo o credor acionar qualquer um deles, assim como desistir da execuo quanto a um dos avalistas executados e da penhora do bem hipotecado, de propriedade deste, nos termos do art. 569 do CPC. - O aval obrigao autnoma e independente, que no se vincula ao negcio que deu origem ao ttulo, no podendo o avalista defender-se com base em ilicitude da origem do ttulo e seus encargos, nem de transaes feitas entre credor e devedor principal das quais no participou, pois se trata de exceo pessoal do devedor principal. A investigao da causa debendi est na esfera do emitente, e no do coobrigado (TJMG - Apelao Cvel 2.0000.00 446.920-1/000 16 Cmara Cvel - Relator: Des. Otvio de Abreu Portes pub. em 19.11.2004). Embargos execuo. Notas promissrias. Avalistas. Julgamento antecipado da lide. Suficincia dos documentos. Cerceamento de defesa no configurado. Discusso de causa debendi. Inadmissibilidade. Responsabilidade solidria. [...]. No h que se admitir pelo avalista do ttulo executivo defesa embasada na causa debendi, no que toca origem da dvida e na cobrana de juros abusivos, devendo responder pelo valor lanado no ttulo, no obstante a responsabilidade de avalista da cambial, no que atine responsabilidade do pagamento da dvida, ser solidria do emitente da cambial (TJMG - Apelao Cvel n 2.0000.00.3151775/000 - 11 Cmara Cvel - Relator: Des. Duarte de Paula pub. em 21.10.2000).
Seguro - Veculo - Furto - Titularidade Transferncia - rgo competente No-ocorrncia - Irrelevncia - Indenizao devida - Litigncia de m-f - Inexistncia
Ementa: Apelao cvel. Seguro de veculo. Furto. Ausncia de transferncia da titularidade do bem no rgo competente. Irrelevncia. Indenizao devida. Litigncia de m-f. Inocorrncia. - Conforme se depreende das informaes fornecidas pela prpria seguradora, o registro acerca da transferncia do veculo no rgo competente no constitui requisito exigido para fins de celebrao do seguro, bastando, para a sua formalizao, o documento de compra e venda. - No existindo qualquer agravamento do risco a ser suportado pela seguradora, j que o contrato foi elaborado com base no perfil do contratante, mostra-se devida a indenizao securitria. - Para a configurao da litigncia de m-f, com a conseqente aplicao dos arts. 17 e 18 do CPC, imprescindvel que se prove, de forma cabal, que a parte estava agindo imbuda de dolo processual, o que no ocorreu na espcie. APELAO CVEL N 1.0521.05.045799-8 8/002 - Comarca de Ponte Nova - Apelantes: Manoel Maria de Toledo, primeiro, Bradesco Auto/RE Cia. Seguros, segundo - Apelados: Manoel Maria de Toledo, Bradesco Auto/RE Cia. Seguros - Relator: DES. WAGNER WILSON Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR, NO CONHECER DO PRIMEIRO RECURSO E NEGAR PROVIMENTO AO SEGUNDO RECURSO. Belo Horizonte, 4 de outubro de 2007. - Wagner Wilson - Relator. Notas taquigrficas DES. WAGNER WILSON - Conheo do recurso aviado por Bradesco Seguros, porque presentes os requisitos de admissibilidade. Quanto ao apelo interposto por Manoel Maria de Toledo, dele no conheo, pois desacompanhado do respectivo preparo. Registre-se que o autor no est sob o plio da justia gratuita, circunstncia em que seria dispensado de recolher as custas recursais. No mais, trata-se de recurso de apelao interposto Bradesco Seguros S.A. contra a r. sentena proferida
Com tais consideraes, rejeito as preliminares de carncia da ao e de ilegitimidade passiva do segundo apelado, e, no mrito, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante, suspensa a exigibilidade em face da gratuidade da justia concedida. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores ANTNIO DE PDUA e HILDA TEIXEIRA DA COSTA. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.
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pelo juzo da 2 Vara Cvel da Comarca de Ponte Nova, que, nos autos da presente ao de cobrana, julgou parcialmente procedente a pretenso inicial e a condenou ao pagamento de indenizao pelos danos materiais suportados pelo apelado, em razo do furto de seu veculo. Alega a apelante que, poca do sinistro, o veculo segurado no pertencia ao apelado, mas sim a Francislente Beatriz de Souza, fato que ensejou a perda do direito indenizao. Afirma que o apelado, ao deixar de informar o verdadeiro proprietrio do automvel, no agiu com lealdade, j que ocultou dado de extrema relevncia para a aceitao do risco e formalizao do seguro. Assinala que a contribuio foi calculada com base no perfil do apelado e que, caso tivesse sido informada sobre a real propriedade do bem, o valor do prmio seria diferente da quantia cobrada. Informa que somente tomou conhecimento da situao relatada quando recebeu a documentao para a regularizao do sinistro. Pede o provimento do apelo, com a reforma da sentena recorrida no que tange sua condenao ao pagamento de indenizao securitria. Em suas contra-razes, pugna o apelado, preliminarmente, pela declarao da revelia da r no processo, bem como pela sua condenao por litigncia de m-f. Preliminar. Requer o apelado, preliminarmente, o reconhecimento da intempestividade da contestao apresentada pela r, ora apelante, o que levaria sua revelia no feito. Conforme se verifica da deciso de f. 160, a Magistrada de primeiro grau reconsiderou a deciso proferida f. 122, na qual havia declarado a intempestividade da defesa oferecida pela r e, logo, a sua revelia, permitindo que a r juntasse, novamente, a sua contestao aos autos, pois apresentada no prazo legal. Dessa deciso, no houve interposio de qualquer recurso por parte do autor, gerando, assim, a precluso consumativa da questo agitada, o que impede a sua rediscusso nesta fase processual. Nesse sentido o comando do art. 473 do CPC, que estabelece ser defeso parte discutir no curso do processo as questes j decididas, a cujo respeito tenha sido operada a precluso. Relativamente matria ora tratada, o mestre e doutor em Direito Processual Civil, Fredie Didier Jr., assim se manifestou:
No se permite que o tribunal, no julgamento do recurso, veja questo que j fora anteriormente decidida, mesmo se de natureza processual, e em relao qual se operou a precluso. O que se permite ao tribunal conhecer, mesmo sem provocao, das questes relativas admissibilidade do processo, respeitada, porm, a precluso. [...] No h precluso para o exame das questes, enquanto pendente o processo, mas h precluso para o reexame ( Curso de direito processual civil . 6. ed. Salvador: Juspodium, 2006, v. I, p. 454).
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Ainda em discurso sobre o tema, Fredie Didier citou as lies de Calmon de Passos, as quais se faz oportuno transcrever:
Tendo havido questo a respeito deles [requisitos de admissibilidade do processo], decidida pelo juiz, h precluso pro judicato, se no oferecido o recurso prprio - o agravo. A construir-se diversamente, estaramos afastando a precluso em relao s partes, beneficiando o omisso com a possibilidade de ter revisto, com sua provocao, o decisrio que lhe foi desfavorvel. Se assim devesse ser, ter-se-ia, para no incidir em erronia tcnica, de construir a irrecorribilidade das interlocutrias, facultando-se ao magistrado rever livremente suas decises a respeito, bem como eliminada a fase do julgamento conforme o estado do processo. Julgamento sem precluso algo inadmissvel, salvo abuso do legislador, s aceitvel se no contornvel hermeneuticamente (na obra acima citada, p. 455).
Preliminar rejeitada. Mrito. Depreende-se dos autos que o autor adquiriu de Francislene Beatriz de Souza, em janeiro de 2005, o veculo da marca VW Saveiro, CL 1.8, placa 8251, ocasio em que celebrou com a apelante um contrato de seguro do referido bem. Alega que, quando da contratao do seguro, exibiu to-somente o recibo de compra e venda do automvel, j que no havia ainda sido providenciada a transferncia da titularidade do bem no Detran. Ocorre que, em 24.08.2005, o citado veculo foi furtado, tendo a apelante se negado ao pagamento da respectiva indenizao, ao argumento de que o apelado, Manoel Maria de Toledo, no era o real proprietrio do automvel segurado, que se encontrava registrado no nome de Francislene Beatriz de Souza. Ora, em que pese constar do documento de f. 37 que a transferncia do bem foi registrada em cartrio somente no dia 29.08.2005, ou seja, aps a ocorrncia do sinistro, tal fato, por si s, no enseja a concluso de que o apelado no possui o direito indenizao ora reclamada. Em primeiro lugar, nota-se do referido documento que a compra e venda do automvel se deu, de fato, em 04.01.2005, tal qual alegado pelo autor, tendo sido, no entanto, registrada meses depois. Em segundo lugar, saliente-se que o registro acerca da transferncia do bem no rgo competente no constitui requisito exigido pela seguradora para fins de celebrao do seguro, conforme se comprova pelo "Informativo Corretor" do Bradesco Seguros:
O veculo foi adquirido recentemente e ainda no feita a transferncia da documentao (DUT), deve-se preencher as caractersticas de quem? Resposta: Se o proponente (comprador do veculo) ainda no possui o DUT em seu nome, mas j possui o documento de compra e venda assinado em seu nome, ele considerado o proprietrio do veculo e portanto j pode contratar o seguro informado as suas caractersticas (f. 120).
Por outro lado, no merece vingar a alegao da apelante no sentido de que no pde apurar o risco contratado e, logo, o valor do prmio a ser cobrado, em funo do suposto engano quanto ao real proprietrio do veculo. Ora, conforme se verifica do documento de f. 190, a aplice de seguro foi emitida em nome do apelado e, por bvio, as contribuies devidas seguradora foram calculadas com base no perfil do contratante. Nesse sentido, transcrevo parte da deciso proferida pela MM. Juza Cludia Aparecida Coimbra Alves, que analisou com zelo a questo em comento:
Noutro tanto, tem-se que o objeto do contrato de seguro o veculo, e no o seu proprietrio, servindo o perfil do motorista, tais quais outros caracteres, como base de clculo para o valor do prmio. Ademais, no exclusivo caso dos autos, tem-se que o seguro foi contratado pelo prprio autor, tendo a seguradora a oportunidade de avaliar o risco assumido, vez que a antiga proprietria do veculo no teve qualquer envolvimento no momento em que o primeiro adquiriu a aplice, haja vista que j o teria vendido informalmente ao requerente, sendo que este ainda no apresentava em seu nome o DUT, fato no omitido quando da contratao, tal qual devidamente expresso pelo corretor responsvel pela venda da aplice, s f. 118/120. Porquanto, se o perfil da antiga proprietria do veculo no influenciou na estipulao do prmio, no pode agora a seguradora escusar-se do pagamento, sob o argumento de que houve alterao daquele fato jurdico (f. 235).
na ntegra a deciso de primeira instncia. Custas, pela respectiva apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BITENCOURT MARCONDES e JOS AFFONSO DA COSTA CRTES. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR, NO CONHECERAM DO PRIMEIRO RECURSO E NEGARAM PROVIMENTO AO SEGUNDO RECURSO.
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Embargos de terceiro - Penhora - Bem imvel Cnjuge meeiro - Ajuizamento - Possibilidade

Ementa: Embargos de terceiro. Indeferimento da inicial por impossibilidade jurdica do pedido. Art. 1.046 do CPC. Defesa de meao de bem penhorado. Possibilidade de ajuizamento de embargos de terceiro pelo cnjuge. Recurso provido. Sentena cassada. - De acordo com o art. 1.046 do CPC, os embargos de terceiro so a ao a ser manejada pelo proprietrio ou possuidor de um bem, a fim de proteger seu domnio ou posse de turbao ou esbulho, decorrente de ato judicial. Da disciplina legal de tal espcie de demanda depreende-se que, nela, pode-se discutir tanto a posse como a propriedade sobre o bem. - No h como sustentar que, na espcie, o pedido no juridicamente possvel, pois no se pode negar que o ordenamento jurdico brasileiro contempla a possibilidade de ajuizamento de embargos de terceiro, para que o cnjuge defenda sua meao. APELAO CVEL N 1.0040.06.048995-8 8/001 - Comarca de Arax - Apelante: Peryna Alves Maneira Apelado: Banco do Brasil S.A. - Relator: DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO, PARA CASSAR A SENTENA. Belo Horizonte, 6 de dezembro de 2007. - Eduardo Marin da Cunha - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA - Cuida-se de embargos de terceiro ajuizados por Peryna Alves Maneira em face de Banco do Brasil S.A.
Ante o exposto, considerando que no houve qualquer agravamento do risco suportado pela seguradora, j que o contrato em tela foi elaborado em consonncia com as caractersticas do apelado e levando-se em conta que todos os prmios foram devidamente por ele quitados, julgo que a indenizao securitria ora pleiteada devida, tal qual decidira a Magistrada a quo. Por fim, quanto ao pedido de condenao da apelante por litigncia de m-f, tenho que o mesmo no merece ser acolhido. Para a configurao da litigncia de m-f, com a conseqente aplicao dos arts. 17 e 18 do CPC, imprescindvel que se prove, de forma cabal, que a parte estava agindo imbuda de dolo processual, o que no ocorreu na espcie. In casu, no vislumbro na conduta da apelante o intuito de alterar deliberadamente a verdade dos fatos nem de usar o processo para conseguir objetivo ilegal ou induzir o julgador a erro. A meu ver, a apelante apenas atuou no sentido de buscar o reconhecimento de um direito que acreditava possuir, valendo-se da jurisdio para alcanar propsitos lcitos. Concluso. Com essas consideraes, no conheo da apelao interposta por Manoel Maria de Toledo, pois desacompanhada do respectivo preparo. Custas, pelo respectivo apelante. Por sua vez, conheo do recurso aviado por Bradesco Seguros, mas nego-lhe provimento, mantendo
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Alegou que era casada com Hildebrando Maneira em regime de comunho universal de bens. Disse que o embargado move ao em desfavor de Rodovirio Arax Ltda., empresa na qual figura como scio o seu falecido cnjuge. Argumentou que est designada a praa de um imvel do qual proprietria junto com seu cnjuge. Sustentou que, como a penhora recaiu sobre toda a quota-parte que se encontra em nome de seu falecido marido (16,94%), no foi observada sua meao. Salientou que tem o direito de defender sua meao, revelando-se nula a constrio que atinge bem pertencente esposa do executado. Defendeu que a dvida, se existente, no foi contrada em benefcio do casal. Pediu a suspenso da execuo, com o adiamento da hasta pblica designada para o dia 11.09.2006 e a procedncia dos embargos de terceiro, para excluir da penhora a sua meao. Requereu os benefcios da justia gratuita. O Julgador primevo, por meio da deciso de f. 11, deixou de suspender a execuo e determinou a emenda da inicial, para que a embargante declarasse a existncia ou no de inventrio de Hildebrando Maneira. A autora informou que no existe inventrio de Hildebrando Maneira. Na sentena de f. 15, o Julgador primevo indeferiu a petio inicial, por considerar impossvel o pedido da autora, ao fundamento de que ela no proprietria ou possuidora do imvel alvo da constrio. Deixou de condenar a embargante ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, por lhe deferir a justia gratuita e por no estar formada a relao jurdico-processual. Irresignada, a embargante apelou, sustentando que, na execuo, no foi observada sua meao, razo pela qual possvel a propositura dos embargos de terceiro. Sustentou que a matrcula do imvel, conforme documento de f. 7, R2, demonstra que o bem lhe pertence, o que corroborado pela certido de casamento de f. 8. Salientou que houve anterior reconhecimento de que o imvel pertencia a Hildebrando Maneira, tanto que a penhora e avaliao do imvel foi deferida, assim como a intimao dos sucessores do executado. Argumentou que o fato de no haver inventrio de seu falecido cnjuge no retira seu direito meao. Pediu o provimento do recurso, dando-se regular prosseguimento ao feito. No foram apresentadas contra-razes. Conheo do recurso, uma vez que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Como relatado, o Julgador a quo extinguiu o processo, sem resoluo do mrito, ao fundamento de ser a embargante carecedora de ao, por impossibilidade jurdica do pedido. Assim, cumpre aferir como a doutrina trata a mencionada condio da ao. Acerca da possibilidade jurdica do pedido, no se pode deixar de citar os valiosos ensinamentos de Egas Moniz de Arago:
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[...] o Direito brasileiro h longo tempo conhece preceitos que autorizam o juiz a decidir as causas que lhe sejam submetidas, ainda mesmo que falte uma previso legislativa a seu respeito, sem que se possa, portanto, negar sumariamente a pretenso, por se reputar formada, em caso tal, a vontade negativa da lei, a que alude Chiovenda, [...]. Em face dessas consideraes, parece que o verdadeiro conceito da possibilidade jurdica no se constri apenas mediante a afirmao de que corresponde prvia existncia de um texto que torne o pronunciamento pedido admissvel em abstrato, mas, ao contrrio, tem de ser examinado mesmo em face da ausncia de tal disposio [...]. Sendo a ao o direito pblico subjetivo de obter a prestao jurisdicional, o essencial que o ordenamento jurdico no contenha uma proibio ao seu exerccio; a, sim, faltar a possibilidade jurdica. Se o caso for de ausncia de um preceito que ampare, em abstrato, o pronunciamento pleiteado pelo autor, ainda no se estar, verdadeiramente, em face da impossibilidade jurdica (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1974, v. 2. p. 433-435).
Na lio de Jos Frederico Marques,

[...] h possibilidade jurdica do pedido quando a pretenso do autor se refere a providncia admissvel pelo direito objetivo. O autor, como diz Galeno Lacerda, 's ser titular do direito subjetivo pblico de ao se, em tese, o direito objetivo material admitir o pedido'. Num pas que no consagra o divrcio a vnculo, inadmissvel um pedido dessa natureza, pelo que seria carecedor de ao aquele que ingressasse em juzo pretendendo uma sentena de divrcio. O mesmo se diga do indivduo que, por exemplo, propusesse ao para cobrar dvida de jogo (Instituies de direito processual civil, rev. por Ovdio Rocha Barros Sandoval. Campinas: Millenium, 2000, p. 23).
Em tese, no se pode negar que o ordenamento jurdico brasileiro contempla a possibilidade do ajuizamento de embargos de terceiro, para defesa da meao do cnjuge. Especificamente sobre a ao de embargos de terceiro, observa-se que, de acordo com o art. 1.046 do CPC, estes podem ser manejados pelo proprietrio ou possuidor de um bem, a fim de proteger seu domnio ou posse de turbao ou esbulho, decorrente de ato judicial. Da disciplina legal de tal espcie de demanda se depreende que, nela, se pode discutir tanto a posse como a propriedade sobre o bem. Segundo Pontes de Miranda, "Os embargos de terceiro so a ao do terceiro que pretende ter direito ao domnio ou outro direito, inclusive a posse, sobre os bens penhorados ou por outro modo constritos" (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1977, t. XV, p. 4). Hamilton de Moraes e Barros completa:
Os embargos de terceiro podem ser assim conceituados em face do atual Direito brasileiro: so uma ao especial, de procedimento sumrio, destinada a excluir bens de terceiro que esto sendo, ilegitimamente, objeto de aes alheias. [...] V-se que os embargos de terceiros tm a indisfarvel finalidade de devolver ao titular a sua posse, de que se viu privado, ou de devolver a tranqilidade dela, ante uma ameaa (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, v. 9, p. 288-289).
Dessarte, uma vez que a apelante sustenta, na petio inicial, que proprietria de metade do imvel constrito, bem de ver-se que seu pedido juridicamente possvel. At porque, nos termos do art. 1.046, 3, do CPC, "considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens dotais, prprios, reservados ou de sua meao". Acerca da legitimidade para ajuizar embargos de terceiro, leciona Humberto Theodoro Jnior:
Conforme o texto do art. 1.046, a legitimidade para propor embargos de terceiro cabe a quem no figura como parte no processo pendente e, no obstante, sofre esbulho ou turbao na posse de seus bens por ato de apreenso judicial. A questo, porm, no se restringe singela verificao de estar ou no o embargante figurando em um dos plos da relao processual preexistente, pois a prpria lei, nos do art. 1.046, indica situaes em que o embargante, mesmo figurando como parte no processo, pode manejar com xito os embargos de terceiro. E, por outro lado, vrias so as situaes em que uma pessoa se sujeita a atos executivos sem ter sido parte no processo em que se emitiu a ordem de constrio judicial (sucessor, scio solidrio etc.). [...] Eis exemplos de pessoas que conservam a legitimidade para os embargos, embora tenham participado do processo primitivo: [...] d) a mulher casada que, na execuo do marido, foi intimada da penhora, e nos embargos defende, em nome prprio, sua meao, os bens dotais, os prprios e os reservados (art. 1.046, 3) (Curso de direito processual civil, 29. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002, v. 3, p. 285-286).
Rogrio Maneira, Ernane Maneira, Maria Marta Maneira de Oliveira e Adalberto Maneira Jnior no figuram no plo passivo da execuo, motivo pelo qual no haveria razo para penhora de sua quota-parte do imvel. Portanto, diante da constrio sobre a meao da quota-parte a que tem, em tese, direito a autora, no se pode dizer que ela carecedora de ao, pois tem direito de ajuizar embargos de terceiro. Deve-se, pois, dar prosseguimento ao feito, decidindo-se, no mrito, se a meao da apelante merece, ou no, ser resguardada, no percentual dos 16,94%, o que deve ser aferido quando do julgamento, levando em considerao se a dvida foi ou no contrada em proveito do casal. Ressalto, por oportuno, que no existe qualquer bice propositura da ao pelo fato de inexistir inventrio de Hildebrando Maneira, visto que, no obstante, possvel, em tese, resguardar a meao da apelante. De outro lado, relevante assentar que o edital de f. 7 merece correo. que deve constar que so levados hasta pblica direitos hereditrios relativos quota-parte pertencente a Hildebrando Maneira, no percentual de 16,94% do imvel. Aps o leilo, a embargante, dependendo do resultado do julgamento dos embargos de terceiro, ter, ou no, direito metade do produto arrecado. E o arrematante dever se habilitar no inventrio para receber o seu quinho. Dessarte, revela-se presente a condio da ao, relativa possibilidade jurdica do pedido. H muito o Superior Tribunal de Justia j consagrou esse entendimento:
Ao de execuo. Penhora sobre bem imvel do casal. Intimao. Embargos de terceiro, Intentados pela mulher em defesa da meao. - tambm terceiro o cnjuge quando defende a sua meao, segundo o art. 1.046, 3, do CPC. Conquanto intimada da penhora, lcito mulher casada defender sua meao mediante os embargos. Precedentes do STJ: REsps 4.472 e 13.479. Recurso especial conhecido pelo dissdio mas improvido (STJ, REsp 39.703/SP , Recurso Especial 1993/0028703-6, Relator: Ministro Nilson Naves, rgo Julgador: 3 Turma, j. em 28.02.1994, data da publicao/fonte: DJ de 18.04.1994, p. 8.494, RSTJ 80/69, RT 712/292). Processo civil. Penhora sobre imvel. Imprescindibilidade da intimao do cnjuge do devedor. Orientao doutrinria e jurisprudencial. Meao do cnjuge. CPC, art. 669. Recurso provido. I - Sendo imprescindvel a intimao do cnjuge do devedor em havendo penhora sobre bem imvel, a inobservncia desse comando legal, quando no sanada a falha, importa em nulidade dos atos posteriores a penhora. II - mulher casada lcito defender a sua meao tambm atravs dos embargos de terceiro, salvo quando a execuo for contra ela movida na qualidade de litisconsorte (STJ, REsp 46.242/MT, Recurso Especial 1994/0009005-6, Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, rgo Julgador: 4 Turma, data do Julgamento: 12.12.1995, data da publicao/fonte: DJ de 1.04.1996, p. 9.917).
Dessa forma, resta patente que a apelante, no sendo parte na execuo promovida pelo apelado, mesmo que tenha sido intimada da penhora, tem o direito de ajuizar os embargos de terceiro, com o intuito de proteger sua meao. Anoto que, analisando detidamente o caderno processual, percebe-se, da leitura do edital de f. 9, que o bem a ser levado a hasta pblica corresponde a 16,94% de um terreno constando toda quadra n 13, com rea total de 8.250 m, situado na cidade de Arax, no loteamento denominado Vila Silvria, mediante 60,00 m para a Rua Jos Torres de Arajo, 137 m para a Rua Romeru de Castro e 60 m para a Av. Aracely de Paula. Destarte, apesar de constar no edital que essa quota-parte do imvel pertence a Maria de Lourdes Maneira Neto, Rogrio Maneira, Ernane Maneira, Maria Marta Maneira de Oliveira e Adalberto Maneira Jnior, em verdade, da leitura da matrcula do imvel de f. 7, infere-se que o percentual de 16,94% refere-se propriedade comum do condmino Hildebrando Maneira. E, uma vez que este foi casado em comunho de bens com a embargante, tem ela, em tese, direito de defender a sua meao na referida frao ideal, uma vez que a viva era casada com o de cujus pelo regime da comunho de bens. Ao que se v, houve um erro material no edital, sobretudo porque Maria de Lourdes Maneira Neto,
Ante todo o exposto, entendo deva ser cassada a sentena vergastada, para que se d continuidade tramitao dos embargos de terceiro, com a abertura da
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instruo processual, que se revela necessria para eventual comprovao das alegaes iniciais, mormente a de que a meao da embargante deve, ou no, ser respeitada, por no ter sido, ou ter sido, a dvida contrada em proveito do casal. De sorte que deixo de aplicar espcie o disposto no art. 515, 3, do CPC, pois o feito no se encontra em condies de imediato julgamento. Com tais razes de decidir, dou provimento apelao, para cassar a sentena vergastada, devendo os autos retornar comarca de origem, para regular processamento. Custas recursais, ex lege. DES. IRMAR FERREIRA CAMPOS - De acordo. DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO, PARA CASSAR A SENTENA.
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Guarda de menor - Av - Assistncia material Liberalidade - Posse - No-ocorrncia Poder familiar - Regularidade Improcedncia do pedido
Ementa: Guarda. Av materno. Ajuda financeira. Posse de fato. - A guarda destina-se a regularizar a posse de fato, e no a proporcionar que o bom convvio entre o av materno e sua neta dissolva o poder familiar; assim, a ajuda financeira do av materno no se confunde com a posse de fato, exigida pela legislao de regncia, para o alcance da guarda. APELAO CVEL N 1.0699.05.052322-3 3/001 Comarca de Ub - Apelante: A.A. - Apelados: D.C.S. e sua mulher - Relator: DES. FERNANDO BRULIO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 29 de novembro de 2007. Fernando Brulio - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO BRULIO - Tratam os autos de ao de guarda, proposta por A.A., em face de D.C.S. e S.C.A., ao fundamento de que av materno da menor L.A.S., com quem convive desde o nascimento, tem
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condies financeiras para prover-lhe sade, alimentao e educao, por isso o pedido de regularizao dessa situao. Pedido julgado improcedente (f. 30/32). O autor, em apelao (f. 33/35), sustenta que a menor L.A.S. vive a expensas dele. Com o pedido de guarda, os pais concordam, razo pela qual reitera o pedido de concesso de guarda. Recurso regularmente processado e livre de preparo. A Procuradoria-Geral de Justia opina pela manuteno da sentena (f. 44/47-TJ). Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. A anlise dos autos revela que o apelante, av materno, que contribui para suprir as despesas de criao da neta L.A.S., devido ao convvio harmonioso, que lhe permite passar bom tempo com ela, requer a sua guarda. O estudo psicossocial confirma a concluso acima (f. 25/26). A situao de neta convivendo com o av materno, sem contato com os pais, dele sendo pessoa dependente para suprir as necessidades (materiais e afetivas), no retratada nos autos. Estes, na verdade, espelham a atitude complacente do apelante para com a neta, em decorrncia de bom convvio com a ela e com seus pais, de sorte a proporcionar o convvio em sua residncia por alguns dias, com retorno ao lar dos pais, que no se descuidam da obrigao de cuidado e orientao. A guarda destina-se a regularizar a posse de fato, e no a proporcionar que o bom convvio entre o av materno e sua neta dissolva o poder familiar; assim, a ajuda financeira do av materno no se confunde com a posse de fato, exigida pela legislao de regncia, para o alcance da guarda. A situao ftica verdadeira a de convvio saudvel entre o av materno e sua neta, com oportuna ajuda financeira, de sorte a proporcionar melhor criao. A jurisprudncia deste egrgio Tribunal orienta:
Apelao cvel. Ao de guarda. Pretenso do av materno. Menor que mantido e educado pela genitora. Deferimento invivel. Recurso no provido. 1. A guarda de filho menor cabe primariamente aos pais em decorrncia do exerccio do poder familiar. 2. Somente em carter excepcional pode a guarda ser deferida a outrem. 3. A criana que mantida e educada pela genitora no se insere na excepcionalidade autorizadora de deferimento da guarda ao av materno. 4. Apelao cvel conhecida e no provida (TJMG - Processo n 1.0024.02.796091-3/001). Direito de famlia. Guarda de menor. Pedido formulado pelo av materno. Inocorrncia de excepcionalidade para o deferimento. Objetivo previdencirio. Impossibilidade. 1 - No fere o princpio da identidade fsica do juiz a prolao da sentena por outrem que no instruiu o feito em virtude da designao para outra comarca. 2 - A mera necessidade da ajuda financeira do av materno no configura a excepcionalidade prevista no Estatuto da Criana e do Adolescente para a transferncia da guarda da menor que se encontra vivendo com os pais.
3 - Preliminar rejeitada e recurso no provido (TJMG Processo n 1.0446.05.000461-8/001).
Ante o exposto, nego provimento apelao, para confirmar a sentena recorrida. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SILAS VIEIRA e EDGARD PENNA AMORIM. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
Cooperativa de Produtores e Exportadores de Cachaa Artesanal do Sul de Minas Ltda. e Crediesal - Cooperativa de Crdito Mtuo dos Servidores das Universidades Federais de Lavras, Juiz de Fora, Ouro Preto e So Joo Del-R Rei Ltda. - Relator: DES. PEREIRA DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR, NEGAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E DAR PARCIAL PROVIMENTO AO SEGUNDO. Belo Horizonte, 27 de novembro de 2007. - Pereira da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. PEREIRA DA SILVA - Trata-se de ao ordinria de restituio de valores, ajuizada por Coopeca - Cooperativa dos Produtores e Exportadores de Cachaa Artesanal do Sul de Minas Ltda. em face da Crediesal Cooperativa de Crdito Mtuo dos Servidores das Universidades Federais de Lavras, Juiz de Fora, Ouro Preto e So Joo Del-Rei, objetivando a devoluo dos valores depositados em conta corrente, indevidamente retidos. Adoto o relatrio da sentena (f. 275/278), acrescentando que o ilustre Juiz de primeira instncia julgou procedentes os pedidos, condenando a r a restituir a importncia existente na conta corrente n 2.880-0, atualizada e acrescida de juros de 1% a.m., contados a partir da citao, bem como ao pagamento das custas processuais e, ainda, dos honorrios advocatcios arbitrados em R$ 700,00. Inconformada, a r interps recurso de apelao s f. 280/289, alegando preliminarmente nulidade da sentena por cerceamento de defesa. No mrito, afirma que a liquidao da cooperativa se deu por assemblia geral em 29.04.2005, sendo que o Bacen aprovou a liquidao como ordinria, ou seja, decidida pela prpria assemblia dos cooperados integrantes da cooperativa. Alega que o diretor da apelada, ao abrir a conta corrente, estava formalizando tacitamente a associao da mesma junto cooperativa, auferindo as vantagens direcionadas aos cooperados e anuindo s obrigaes a eles inerentes. Aduz que, mesmo diante da impossibilidade do estatuto quanto integrao de pessoas jurdicas, a apelada no olvidou esforos, pelo seu scio-gerente, para firmar sua participao nos quadros da apelante. Assim, a apelante est devolvendo os valores retidos proporcionalmente nos termos do art. 71 da Lei 5.764/71, c/c o art. 1.106 do CC. Aduz que os valores esto sendo restitudos, sendo que somente restam R$ 13.644,08 dos valores pretendidos na inicial. A autora tambm recorre s f. 295/298, alegando que o termo inicial da correo monetria seja a partir
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Ementa: Ao ordinria. Cooperativa de crdito. Liquidao ordinria. Restituio de recursos depositados. Correntista. Rateio de prejuzos. Impossibilidade. Julgamento antecipado. Matria de direito. Obrigatoriedade. Correo monetria e juros. Termo inicial. Honorrios advocatcios. - Se a cooperativa est em liquidao ordinria, obrigao fundamental daquele que exerce a funo de depositrio restituir a coisa, to logo seja exigida pelo depositante. No pode o juiz, por sua mera convenincia, relegar para fase ulterior a prolao da sentena, se houver absoluta desnecessidade de ser produzida prova em audincia. - O termo inicial da correo monetria dever ser a partir do ajuizamento da demanda. - Os juros moratrios so devidos a partir da citao, nos termos dos arts. 219 do Cdigo de Processo Civil e 405 do Cdigo Civil. - A fixao dos honorrios balizada por dois princpios bsicos: o da sucumbncia e o da causalidade. Preliminar rejeitada, primeiro recurso no provido e segundo parcialmente provido. APELAO CVEL N 1.0382.05.053967-7 7/002 Comarca de Lavras - Apelantes: 1) Crediesal Cooperativa de Crdito Mtuo dos Servidores das Universidades Federais de Lavras, Juiz de Fora, Ouro Preto e So Joo Del-R Rei Ltda.; 2) Coopeca Cooperativa de Produtores e Exportadores de Cachaa Artesanal do Sul de Minas Ltda. - Apeladas: Coopeca -
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Cooperativa de crdito - Liquidao ordinria Depositrio - Restituio de valores - Correntista - Rateio de prejuzo - Impossibilidade Julgamento antecipado - Questo de direito Obrigatoriedade - Correo monetria e juros Termo inicial - Honorrios de advogado - Fixao
do efetivo depsito e dos juros legais, a partir de 17.03.2005. Requer, ainda, a majorao dos honorrios advocatcios no percentual de 10% a 20%, conforme o art. 20 do CPC. Contra-razes aos recursos, s f. 301/313 e 315/319. Esse, o breve relatrio. Conheo dos recursos, visto que prprios e tempestivos. Esto presentes os demais requisitos de admissibilidade. Passo anlise das razes recursais. Comeo pelo 1 apelo, formulado pela Crediesal. Primeira apelao. Apelante: Crediesal. Preliminar. Cerceamento de defesa. Alega a apelante a nulidade da sentena, por cerceamento de defesa, ao fundamento de que o MM. Juiz a quo julgou antecipadamente a lide, sem conceder a produo de provas necessrias para melhor elucidao do litgio. A prova no se discute, um direito que assiste parte, constitucionalmente assegurado por integrar o rol de direitos e garantias; e o juiz, na conduo do processo, deve proporcionar, com a amplitude possvel, a possibilidade de os litigantes indicarem os meios probatrios necessrios para a comprovao dos fatos por eles alegados. Todavia, no caso, o feito j se encontrava devidamente amadurecido para enfrentar uma deciso de mrito, tanto isso verdade que o ilustre Julgador monocrtico prolatou a sentena. No se deve olvidar que o juiz o destinatrio da prova, cabendo a S. Ex., com ncoras no art. 130 do CPC, indeferir as diligncias inteis ou meramente protelatrias. Tambm de se considerar que a norma esculpida no art. 330, inciso I, do mesmo Diploma, de natureza cogente para o julgador, de forma que, sendo a questo de mrito unicamente de direito, com os fatos j carreados aos refolhos dos autos, de rigor o pronto desate da contenda. Sobre o carter cogente imposto ao julgador, destaca Theotonio Negro, em nota n 1, ao citado artigo, que:
[...] O preceito cogente: conhecer, e no, poder conhecer [...]: se a questo for exclusivamente de direito, o julgamento antecipado da lide obrigatrio. No pode o juiz, por sua mera convenincia, relegar para fase ulterior a prolao da sentena, se houver absoluta desnecessidade de ser produzida prova em audincia [...] (Cdigo de processo civil e legislao processual em vigor. 31. ed. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 392).
Inicialmente, cumpre asseverar que a relao de vnculo entre a cooperativa e seus associados aplica-se s regras previstas na Lei n 5.764/71, a qual define a Poltica Nacional de Cooperativismo e institui o regime jurdico das sociedades cooperativas. As cooperativas so entidades que renem pessoas de determinadas categorias e profisses com a finalidade de propiciar vantagens a seus associados, conforme denota o art. 4 da Lei n 5.764, de 16 de dezembro de 1971, que dispe: "As cooperativas so sociedades de pessoas, com forma e natureza jurdica prpria [...], constitudas para prestar servios aos associados. O cooperado exerce dupla funo na sociedade da qual participa, sendo membro e ao mesmo tempo destinatrio de seus servios. No caso dos autos, a apelada ingressou nos quadros da apelante como correntista, conforme se observa do documento de f. 42, e no como associada. Assim, havendo prejuzos apurados num respectivo exerccio, devero ser cobertos com recursos provenientes do Fundo de Reserva e, se insuficiente este, mediante rateio, entre os associados, na razo direta dos servios usufrudos, ressalvada a opo prevista no pargrafo nico do artigo 80, como define o art. 89 do citado diploma. Todavia, resta claro que a apelada no associada da cooperativa apelante e, desse modo, no responde pelo rateio dos prejuzos. Sobre o tema este Tribunal, j decidiu:
Ementa: Cooperativa de crdito. Relao cooperados/cooperativa. Prova. Rateio dos prejuzos. Exigncia estatutria. Litigncia de m-f. Parte beneficiria da justia gratuita. Inexigibilidade do pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios. - Para que a pessoa fsica ou jurdica possa ser considerada cooperada, deve cumprir o que est previsto no Estatuto Social da Cooperativa, como integralizao de cotas e a aprovao de seu nome para compor o quadro associativo. Aquele que usufrui de servios prestados pela cooperativa, mas no cooperado, no tem direito de participar de rateios dos lucros, ou ser obrigado a participar de rateios dos prejuzos. - A litigncia de m-f s se admite mediante prova do comportamento malicioso e propositado da parte, visando a dificultar o andamento do feito atravs de alegaes que afrontam a realidade dos fatos (AC 1.0382.05.049.730-6/001 Rel. Des. Valdez Leite Machado).
Com tais fundamentos, rejeito a preliminar suscitada. Mrito. A controvrsia dos autos reside em reconhecer a qualidade de associada da apelada, devendo participar do rateio para a devoluo dos valores retidos.
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Assim, entendo que a apelada assinou as fichas de abertura no com o animus de se tornar associada/ cooperada, mas, sim, de obter emprstimos, em face das baixas taxas de juros cobradas. Portanto, os correntistas tm o direito ao levantamento dos valores depositados em sua conta corrente perante a cooperativa em liquidao, por no se tratar de valor que integrou o seu patrimnio, mas apenas ali depositado com o dever de devoluo.
H, portanto, contrato de depsito, uma vez que a apelada pretende to-somente a restituio da quantia depositada, que efetivamente lhe pertence, cabendo depositria, ora apelante, a devoluo do valor to logo exigida pelo depositante, conforme disposto no art. 629 do Cdigo Civil. No mesmo sentido, vem-se manifestando este Tribunal:
Procedimento comum ordinrio. Restituio de depsito de associado. Cooperativa de crdito sob liquidao ordinria. Deliberao em assemblia. Durao legal de um ano prorrogvel por mais um. Encerramento do prazo sem concluso da liquidao. Restituio devida. - A liquidao ordinria de cooperativa de crdito, uma vez deliberada pela assemblia, deve durar por um ano, prorrogvel por mais um ano apenas, de acordo com o disposto pelo art. 76 da Lei 5.764/71. - Findo este prazo, os recursos depositados em cooperativa de crdito que est sob liquidao ordinria devem ser restitudos aos cooperativados, sob pena de verem corrodos seus recursos pelas [...] despesas com o processo de liquidao extempornea, alm de configurar ato ilcito a reteno indevida de saldo (AC 502.295 - 7 - Rel. Des. Selma Marques).
dencial no demonstrado. Recurso especial parcialmente provido. [...] - 3. Nas aes em que se objetiva a cobrana de vencimentos pagos com atraso pelo Estado, os juros moratrios so devidos a partir da citao, nos termos dos arts. 219 do CPC e 405 do Cdigo Civil. - 4. Recurso especial parcialmente provido (REsp 600812/MS - Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima).
Quanto ao fato de a apelante estar devolvendo os valores bloqueados de forma parcelada, tal fato no influi na deciso monocrtica, uma vez que a determinao foi a restituio do valor encontrado na conta corrente da apelada, evidentemente devendo ser descontado o valor j restitudo. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso aviado, para manter a sentena, da lavra do operoso Juiz Marcelo Paulo Salgado. Custas recursais, na forma da lei, pela apelante. Segunda apelao. Apelante: Coopeca. O inconformismo da apelante limita-se fixao do termo inicial da correo monetria a partir do efetivo depsito e dos juros legais, a partir de 17.03.2005, bem como da majorao dos honorrios advocatcios. Quanto aplicao da correo monetria aos dbitos judiciais, um imperativo tico-jurdico, devendo ser obedecida a sistemtica adotada pela Lei 6.899/81, em seu art. 1, 2, que dispe: Nos demais casos, o clculo far-se- a partir do ajuizamento da ao. Logo, o termo inicial da correo monetria dever ser a partir do ajuizamento desta demanda. No que tange ao termo inicial para a incidncia dos juros moratrios, estes so devidos a partir da citao, a teor dos arts. 219 do Cdigo de Processo Civil e 405 do Cdigo Civil. A propsito, j se posicionou o colendo Superior Tribunal de Justia:
Processual civil. Administrativo. Servidor pblico estadual. Vencimentos pagos com atraso. Juros moratrios. Termo inicial. Correo monetria. ndice aplicvel. Dissdio jurispru-
Quanto aos honorrios advocatcios fixados pelo MM. Juiz a quo no valor de R$ 700,00, pede a apelante a elevao do valor, por consider-lo nfimo. Em primeiro lugar, cumpre esclarecer que a fixao dos honorrios balizada por dois princpios: o da sucumbncia e o da causalidade. De acordo com o princpio da sucumbncia, todos os gastos do processo devem ser atribudos parte que foi vencida na causa, independentemente da sua culpa pela derrota. Ocorre que esse princpio, por si s, no suficiente para resolver com segurana todas as situaes do cotidiano jurdico. Por esse motivo, em alguns casos, h de se considerar tambm, na fixao dos honorrios advocatcios, o princpio da causalidade. Em sendo aplicvel o princpio da sucumbncia, deve-se verificar, ainda, a natureza da tutela concedida. Nas decises de natureza condenatria, a verba honorria fixada com base no valor da condenao, na forma do art. 20, 3, do CPC. Nas aes de natureza constitutiva ou declaratria (positiva ou negativa), os honorrios so fixados eqitativamente, como determina o art. 20, 4, do Estatuto Processual. Diante de tais consideraes, arbitro os honorrios advocatcios em 15% sobre o valor da condenao, ou seja, do valor a ser restitudo, por ser mais condizente com os parmetros traados pelo CPC. Com tais registros, dou provimento ao recurso aviado, para reformar parcialmente a sentena, da lavra do operoso Juiz Marcelo Paulo Salgado, para considerar a correo monetria a partir do ajuizamento da demanda e condenar a Crediesal ao pagamento dos honorrios advocatcios, fixados em 15% sobre o valor da condenao. Em face da sucumbncia mnima, arcar a apelada com o pagamento das custas do recurso. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CABRAL DA SILVA e ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR, NEGARAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO SEGUNDO.
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Indenizao - Dano moral - Estudante de escola pblica - Constrangimento e humilhao - Sala de aula - Responsabilidade objetiva do Estado Dano moral - Demonstrao - Indenizao Quantum - Fixao
Ementa: Apelao cvel. Ao de indenizao por danos morais. Estudante de escola estadual. Necessidades fisiolgicas. Proibio, pela professora, de ir ao banheiro. Constrangimento. Responsabilidade objetiva. Art. 37, 6, da CF/88. Dano moral demonstrado. Indenizao. Quantum adequado. Provimento negado. - A responsabilidade objetiva no obriga o Poder Pblico a indenizar todo e qualquer caso, mas dispensa a vtima da prova de culpa do agente da Administrao, cabendo a esta a demonstrao de que a vtima agiu com culpa integral ou parcial no evento danoso, para que, assim, fique total ou parcialmente liberada do nus indenizatrio. - Responde o Estado pela indenizao se o aluno, durante sua permanncia no interior de estabelecimento pblico, sofre humilhao e constrangimento, ao no conter sua necessidade fisiolgica, em razo de no ter sido autorizado pela professora a ir ao banheiro. - O dano moral deriva do prprio fato da leso na esfera interna do indivduo, no se exigindo, portanto, a comprovao de sua existncia concreta. - Na fixao do valor da indenizao por danos morais, deve ser levada em conta a extenso do dano, proporcionando vtima uma satisfao econmica na justa medida do abalo sofrido, no se configurando fonte de enriquecimento sem causa, nem se apresentando inexpressiva, respeitando, assim, os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. APELAO CVEL N 1.0525.04.056128-0 0/001 Comarca de Pouso Alegre - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelado: L.M.S., assistido pela me Z.B.S. Relator: DES. ARMANDO FREIRE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 16 de outubro de 2007. - Armando Freire - Relator. Notas taquigrficas DES. ARMANDO FREIRE - Cuidam os autos de apelao aviada pelo Estado de Minas Gerais contra a
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r. sentena de f. 148/152, por meio da qual o digno Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Pouso Alegre julgou parcialmente procedente o pedido inicial na ao de indenizao por dano moral aviada por L.M.S., representado por sua me Z.B.S., para condenar o requerido ao pagamento do valor equivalente a 15 (quinze) salrios mnimos, a ttulo de dano moral, e honorrios advocatcios, arbitrados em 15% (quinze por cento) sobre o valor da condenao. O Estado de Minas Gerais aviou recurso s f. 155/163. Em sntese, sustenta que inexistem nos autos provas das alegaes do apelado, no sentido de que se tenha dirigido sua professora solicitando autorizao para ir ao banheiro. Ressalta que nenhum dos colegas de turma do apelado ouviu qualquer das alegadas cinco solicitaes feitas professora. Aduz que a afirmao do aluno se apresenta como mero subterfgio apto a justificar sua conduta diante de seus pais. Assevera que certamente o Magistrado, emocionado com a situao vivida pelo apelado, acabou por decidir contrariamente s provas constantes dos autos, talvez como uma forma de diminuir a dor de que padeceu o aluno. Ressalta que, embora o Juiz tenha admitido culpa por parte do agente pblico, condenou apenas o Estado de Minas Gerais, e no condenou a professora, que tambm figurava como r no processo. Afirma que inegvel que a situao vivida pelo apelado constrangedora; porm, no possvel responsabilizar o Estado por tal fato, sem qualquer prova de que houve realmente uma conduta causadora do dano por parte do agente estatal". Salienta que, se tmido o aluno, muito mais crvel que ele tenha ficado com vergonha de dizer para sua professora que estava com diarria e que precisava ir ao banheiro. Alega que restou violado o art. 333, inciso I, do CPC. Enfim, pede pelo provimento da apelao, para que seja reformada a sentena, julgando-se improcedente o pedido do autor, ou, subsidiariamente, seja reduzido o valor da condenao e dos honorrios advocatcios. O recurso foi recebido no despacho de f. 164. L.M.S. apresentou contra-razes s f. 166/172, pugnando pela manuteno integral da sentena. Assim relatado e presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso interposto. Conforme se depreende dos autos, a presente ao foi ajuizada por L.M.S., representado por sua me, objetivando ser indenizado pelos danos morais que teria sofrido em razo de fato ocorrido no interior da Escola Estadual Dr. Jos Marques de Oliveira, qual seja, ter defecado nas calas, por no ter sido autorizado pela professora C.F.S. a ir ao banheiro. Na exordial de f. 02/12, o requerente, ora apelado, argumentou que a situao constrangedora a que foi submetido acarretoulhe danos psicolgicos, tendo inclusive se transferido da escola estadual, na qual cursava a sexta srie. Na sentena ora hostilizada, considerou o digno Juiz Sentenciante que se encontram presentes, in casu, o fato, a culpa e o respectivo dano, os quais em seu conjunto revelam os elementos essenciais ao dever de reparao.
Art. 17 - O direito ao respeito consiste na inviolabilidade da integridade fsica, psquica e moral da criana e do adolescente, abrangendo a preservao da imagem, da identidade, da autonomia, dos valores, idias e crenas, dos espaos e objetos pessoais. Art. 18 - dever de todos velar pela dignidade da criana e do adolescente, pondo-os a salvo de qualquer tratamento desumano, violento, aterrorizante, vexatrio ou constrangedor.
[...] que tem conhecimento dos fatos do processo; que, no dia em que estava trabalhando como pedreiro na casa dos pais do autor, este ali chegou todo 'sujo de coc', sendo que estava chorando, quando relatou para a me sobre o acontecido; que a me do menor afirmou que havia pedido para ir ao banheiro, mas a professora no o deixou; que o depoente perguntou para o autor se realmente a professora no havia deixado que ele fosse ao banheiro, ouvindo do menor vrias vezes que no fora autorizado pela professora a se dirigir ao banheiro; que o menor tambm disse que ficaram chamando o mesmo de cago (f. 115).
Por outro lado, o art. 227 da Carta Magna dispe:

Art. 227 - dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
O menor, ao ser ouvido em juzo, afirmou que:

[...] o depoente pediu umas cinco vezes para a professora, de modo que esta o autorizasse a ir ao banheiro; que a expresso utilizada pelo depoente era a seguinte: 'professora, por favor, posso ir ao banheiro; [...] que no falou para a professora que estava passando mal, mas disse lhe que estava muito apertado (f. 113).
A responsabilidade objetiva no obriga o Poder Pblico a indenizar todo e qualquer caso, mas dispensa a vtima da prova de culpa do agente da Administrao, cabendo a esta a demonstrao de que a vtima agiu com culpa integral ou parcial no evento danoso, para que, assim, fique total ou parcialmente liberada do nus indenizatrio. O mestre Hely Lopes Meirelles leciona:
Para obter a indenizao, basta que o lesado acione a Fazenda Pblica e demonstre o nexo causal entre o fato lesivo (comissivo ou omissivo) e o dano, bem como o seu montante. Comprovados esses dois elementos surge naturalmente a obrigao de indenizar. Para eximir-se dessa obrigao incumbir Fazenda Pblica comprovar que a vtima concorreu com culpa ou dolo para o evento danoso. Enquanto no evidenciar a culpabilidade da vtima, subsiste a responsabilidade objetiva da administrao (Direito administrativo brasileiro. 27. ed., RT, 2000, p. 627).
Este egrgio Tribunal de Justia j decidiu em casos anlogos. Vejamos:

Ao de indenizao. Responsabilidade civil. Estudante que sofre constrangimento e humilhao no interior de estabelecimento de ensino pblico. Culpa objetiva do Estado. Dever de indenizar. Danos materiais e morais. Fixao do quantum. Denunciao da lide ao agente. Admissibilidade. - O Estado responde objetivamente pelos danos causados aos administrados, conforme preceito da CF 37, 6. Somente deixa de ser responsabilizado se demonstrar que o dano ocorreu por culpa exclusiva da vtima. Responde o Estado pela indenizao se o aluno, durante sua permanncia no interior de estabelecimento pblico, sofre humilhao e constrangimento, em decorrncia de atitude imoderada de professor. devida a indenizao por danos morais se estiver patenteada a ofensa, por ato ilcito do agente, a direitos integrantes da personalidade e ao sentimento de auto-estima da vtima. Na fixao da indenizao por danos morais deve-se levar em considerao sua gravidade objetiva, a personalidade da vtima, sua situao familiar e social, a gravidade da falta, alm das condies
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Ressaltou ter restado configurada a responsabilidade objetiva do Estado de Minas Gerais, porquanto "est pacificado que, enquanto os alunos estiverem nas dependncias das respectivas escolas estaduais, competem a esses estabelecimentos as providncias necessrias para que o corpo docente esteja protegido de toda e qualquer situao que os exponha a riscos, sejam os que levem a um comprometimento de sua integridade fsica, como em relao a sua integridade moral ou psicolgica". Em sendo assim, condenou o Estado de Minas Gerais ao pagamento do valor equivalente a 15 (quinze) salrios mnimos, a ttulo de dano moral. Apreciando detidamente os autos, com a vnia devida, tenho que a deciso monocrtica no merece reparo. No caso, cuida-se de responsabilidade objetiva do Municpio, conforme preceitua o art. 37, 6, da Constituio Federal de 1988, ou seja, independentemente de culpa, responde o ente pblico pelos danos resultantes de suas atividades ou que seus agentes causarem a terceiros. O Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei 8.069/90) prev, em seus arts. 17 e 18, o seguinte:
No entanto, tal demonstrao da culpa exclusiva da vtima no ocorreu no presente caso. O conjunto probatrio atesta ocorrncia do nexo de causalidade entre a atuao do agente estatal (professora do ensino fundamental da Escola Estadual Dr. Jos Marques de Oliveira) e o abalo psicolgico sofrido pelo menor. Com efeito, ressai dos autos que a conduta da servidora pblica consistente em no autorizar a ida do apelado ao banheiro, encontrando-se o mesmo em tal estado que no lhe permitia aguardar outro momento, culminou no descontrole fisiolgico por parte deste, dentro da sala de aula e diante dos demais alunos, sendo submetido a constrangimento reprovvel. As alegaes do apelante sobre no ter restado provado nos autos que o apelado se dirigiu sua professora solicitando autorizao para ir ao banheiro no merecem guarida. Como ressaltado, o nexo causal entre o dano sofrido pelo menor e a conduta da professora ficou sobejamente comprovado pela prova dos autos. A testemunha A.G.F., f. 115, afirmou:
do autor do ilcito. O ordenamento jurdico brasileiro admite a litisdenunciao feita pelo Estado ao servidor que tenha causado o dano, desde que comprovados o dolo ou a culpa (Apelao Cvel n 1.0024.00.147114-3/001, Relator: Des. Wander Marotta, j. em 16.11.2004). Indenizao. Acidente ocorrido com menor durante o perodo de aula. Fundao pblica. Responsabilidade objetiva do Estado. Dever de indenizar. Danos materiais e morais. Fixao do quantum. Para a indenizao decorrente de responsabilidade objetiva do Poder Pblico basta que o lesado (vtima) ponha mostra, mediante prova inconcussa, independentemente de culpa ou dolo seu -, o nexo causal entre o fato lesivo (comissivo ou omissivo) e resultado (dano) - CF/88, art. 37, 6. Cabe ao Poder Pblico, para livrarse, s inteiras, do nus indenizatrio, provar que a vtima ensejou, por total culpa ou dolo, o resultado lesivo. Se demonstrar culpabilidade da vtima apenas em parte, suportar esse nus pela metade (reparte-se, ento, a responsabilidade) (Apelao Cvel/Reexame Necessrio n 1.0079. 01.026579-5/001. Relator: Des. Hyparco Immesi. Data do acrdo: 10.03.2005. Data da publicao: 21.06.2005).
Sabe-se que, quando vencida a Fazenda Pblica, o critrio para a fixao dos honorrios de advogado o estabelecido pelo art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, o qual prescreve:
Nas causas de pequeno valor, nas de valor inestimvel, naquelas em que no houver condenao ou for vencida a Fazenda Pblica, e nas execues embargadas ou no, os honorrios sero firmados consoante apreciao eqitativa do Juiz [...].
Portanto, tenho que o douto Juiz sentenciante fixou a verba honorria na forma legal prevista no CPC. Concluso. Diante do exposto, dou provimento parcial ao recurso, apenas para reduzir o valor da indenizao. Custas, ex lege. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERTO VILAS BOAS e EDUARDO ANDRADE. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
vista do exposto, concluo que o Estado de Minas Gerais dever responder pelo dano moral causado ao apelado. Registro, apenas, que o montante no foi fixado de forma moderada. Com efeito, no foram observados os critrios de racionalidade e proporcionalidade, obtendo-se valor excessivo, no adequado situao ftica em anlise. Acerca da matria, disserta Yussef Said Cahali:
No plano da responsabilidade civil, vem-se acentuando especial relevo aos aspectos dolorosos, dor e ao sofrimento subjetivamente padecido pelo ofendido em razo das leses deformadoras de sua integridade fsica, (...). Com efeito, nossos tribunais, mais recentemente, tendem a identificar o dano moral especialmente nos efeitos dolorosos da leso causada pelo ato ilcito, no sofrimento pessoal, na dorsentimento, nos seus reflexos de ordem psquica e no prprio esquema de vida, com alteraes substanciais, seja o mbito do exerccio de atividades profissionais como nas simples relaes do cotidiano relacionamento social (Dano moral. 2. ed., Ed. Revista dos Tribunais, p. 225).
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Indenizao - Dano moral - Jornal - Notcia Publicao - Nome - Erro - Ofensa honra Retratao do agente - Responsabilidade civil Excluso - Impossibilidade - Valor - Critrio de fixao - Salrio mnimo - Vinculao Inadmissibilidade
Ementa: Apelao cvel. Indenizao. Veiculao de nome na imprensa. Vinculao a conduta criminosa. Equvoco quanto aos nomes. Dano moral. Elementos caracterizadores da responsabilidade civil. Comprovao. Retratao. Mera excluso da ao penal. Quantum fixado. Razoabilidade e proporcionalidade. Vinculao ao salrio mnimo. Vedao constitucional. Converso em moeda corrente. - A Constituio Federal elencou no rol dos direitos fundamentais a indenizao por dano material ou moral decorrente da violao da honra e imagem das pessoas (art. 5, inciso X), vinculada comprovao dos requisitos indispensveis configurao da responsabilidade civil subjetiva, contidos no art. 186 do Cdigo Civil de 2002, entendimento este previsto no art. 19 da Lei 5.250/67, que regula a liberdade de manifestao do pensamento e de informao. - A responsabilidade civil permanece depois de havida a retratao espontnea, porquanto este ato volitivo somente exclui a ao penal e constitui elemento para o arbitramento da indenizao por danos morais (arts. 26 e 53, III, da Lei 5.250/67) pelo jornalista ou a empresa
A respeito da questo, vejamos a jurisprudncia deste egrgio TJMG:

Dano moral. Quantum. Fixao pelo juiz. Critrios a ser observados. - Na indenizao a ttulo de danos morais, como impossvel encontrar um critrio objetivo e uniforme para a avaliao dos interesses morais afetados, a medida da prestao do ressarcimento deve ser fixada ao arbtrio do juiz, levando-se em conta as circunstncia do caso, a situao econmica das partes e a gravidade da ofensa, de modo a produzir no causador do mal, impacto bastante para dissuadi-lo de igual e novo atentado, sem contudo, significar um enriquecimento sem causa da vtima (Apelao n 1.0699.02.019322-2/001. Rel. Des. Nilson Reis, data do acrdo: 08.06.2004).
Nesse caso, concluo ser razovel e adequada a reparao no patamar de importncia equivalente a 10 (dez) salrios mnimos. Finalmente, quanto fixao dos honorrios advocatcios, considero que no assiste razo aos apelantes.
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responsvel pela edio e circulao do jornal no qual se veiculou a notcia caluniosa. - A fixao do valor da indenizao tem por escopo desestimular a repetio de eventos danosos, em processo de dissuaso ou desmotivao do ofensor, assumindo, em acrscimo, carter punitivo, no podendo gerar enriquecimento ilcito. - O art. 7, inciso IV, da CF/88 veda a vinculao do salrio mnimo para quaisquer fins, inclusive, como parmetro para fixao de indenizao por danos morais, podendo ser afastada pelo juzo de ofcio, e convertida em moeda corrente. APELAO CVEL N 1.0112.05.058416-1 1/001 - Comarca de Campo Belo - Apelante: Macrominas Empresa Jornalstica Ltda. - Apelado: Reinaldo Csar Vieira Relator: DES. AFRNIO VILELA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de novembro de 2007. AFRNIO VILELA - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral pela apelante a Dr. Dbora do Nascimento Azevedo. DES. AFRNIO VILELA - Ouvi com ateno a sustentao oral proferida da tribuna. Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena de f. 86/96, que julgou procedente o pedido formulado na ao de indenizao por danos morais ajuizada por Reinaldo Csar Vieira em face de Macrominas Empresa Jornalstica Ltda., condenando-a ao pagamento de 20 salrios mnimos atualizados pelo ndice do INPC e juros moratrios de 1% ao ms a partir da deciso. Condenou-a ainda ao pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios fixados em 15% sobre o valor da indenizao. Embargos de declarao aviados s f. 98/101, no conhecidos f. 102. Recurso interposto s f. 104/114, aduzindo que a reportagem no ensejou repercusso negativa para o apelado, caracterizando-se como mero dissabor. Alega a existncia de contradio entre o depoimento das testemunhas a respeito da eventual perda de emprego. Ainda, que procedeu de forma clere e eficaz para corrigir o equvoco. Alternativamente sustenta que o quantum arbitrado exorbitante, pleiteando sua reduo. Ao final, requer a desvinculao do valor ao salrio mnimo, porque expressamente vedada a fixao tendo-o como base.
Contra-razes de f. 117/122, em sntese, pela manuteno da sentena. Recurso prprio, tempestivo e preparado. Dele conheo. Cinge-se a controvrsia sobre a existncia ou no do dano moral proveniente da veiculao do nome do apelado como agressor do prprio pai, s vsperas do dia dos pais, em Campo Belo, na manchete do jornal de propriedade da apelante. Prev o artigo 5, X, da Constituio Federal: So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. A Carta Magna elencou no rol dos direitos fundamentais a indenizao por dano material ou moral decorrente da violao da honra e imagem das pessoas, vinculada comprovao dos requisitos indispensveis configurao da responsabilidade civil subjetiva, contidos no art. 186 do Cdigo Civil em vigor. Alm desses preceitos normativos, a lei que regula a liberdade de manifestao do pensamento e de informao, Lei 5.250, de 9 de fevereiro de 1967, em seu art. 19, prev o direito reparao dos danos provenientes do exerccio afeto atividade da apelada, ao dispor, ipsis litteris: aquele que, no exerccio da liberdade de manifestao de pensamento e de informao, com dolo ou culpa, viola direito, ou causa prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar. A responsabilidade civil e o dever de indenizar permanecem depois de havida a retratao espontnea, porquanto este ato volitivo somente exclui a ao penal e constitui elemento para o arbitramento da indenizao por danos morais a cargo do apelado, pessoa responsvel pela edio e circulao do jornal no qual veiculou a notcia caluniosa, na forma dos arts. 26 e 53, inciso III, da Lei 5.250/67, in verbis:
Art. 26. A retratao ou retificao espontnea, expressa e cabal, feita antes de iniciado o procedimento judicial, excluir a ao penal contra o responsvel pelos crimes previstos nos arts. 20 e 22. (...) Art. 53. No arbitramento da indenizao em reparao do dano moral, o juiz ter em conta, notadamente: (...) III - a retratao espontnea e cabal, antes da propositura da ao penal ou cvel, a publicao ou transmisso da resposta ou pedido de retificao, nos prazos previstos na Lei e independentemente de interveno judicial, e a extenso da reparao por esse meio obtida pelo ofendido.
O ilcito passvel de indenizao configura-se pela colocao da imagem e do nome do apelado na manchete do Jornal Ocasio veiculado no dia 21.08. 2005, f. 10, vinculada agresso de um senhor, supostamente seu pai, salientando ainda que se trataria de atentado contra a vida desse. Posteriormente, descobriu-se que, na verdade, o recorrido ajudou a vtima que estava sendo agredida por seu filho, acionando a Polcia.
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Inquestionvel, portanto, a relao de causa e efeito existente entre o ato da apelante e a sua repercusso na esfera pessoal do apelado, de forma a atestar a existncia do dano moral, mormente porque foi intitulado como agressor. A imprensa deve-se precaver sobre as matrias que publica, pesquisando os fatos e as pessoas que envolve, porque a velocidade com que aquelas so editadas no pode ser fator de inibio da responsabilidade delas decorrentes. O nexo de causalidade evidente com a publicao e conseqente imputao de um ato criminoso, como se de sua autoria fosse, onde consta seu nome, da qual decorre o alegado dano moral. Desnecessria, portanto, a prova do abalo ntimo, mesmo aps a retificao publicada em 28.08.2005, f. 58. Em relao ao valor indenizatrio, no merece prosperar o pedido do apelante. O valor da indenizao decorrente do dano moral deve ser suficiente para reparar o dano do ofendido e servir como meio didtico ao condenado para no reiterar a conduta ilcita. Lado outro, deve ser significativa, economicamente, para o causador do dano, mas no to elevada de forma a consistir vantagem desmedida para o ofendido. A mensurao do dano moral consiste em rdua tarefa para o julgador, que deve se pautar segundo parmetros de razoabilidade e proporcionalidade, para que o valor da indenizao se equilibre com a intensidade e gravidade da dor sofrida, sem, no entanto, resultar em enriquecimento sem causa para a vtima. No caso em apreo, entendo condizente com a situao dos autos a indenizao arbitrada em primeiro grau, quantia que considero justa compensao dos danos sofridos pela apelante e para ensinamento do apelado. Todavia, tendo em vista que a sentena arbitrou a condenao tendo o salrio mnimo como indexador, prospera nessa parte a irresignao da apelante. Em consonncia ao posicionamento sufragado pelo Supremo Tribunal Federal, que entende que o art. 7, inciso IV, da Carta Federal veda sua vinculao como fator de atualizao para qualquer fim, que converto a verba fixada pelo douto Julgador monocrtico em 20 salrios mnimos, para valor certo e equivalente, isto , R$ 7.600,00 (sete mil e seiscentos reais), corrigido monetariamente na forma determinada na sentena, com termo a quo consoante Smula 43 do STJ. luz do exposto, dou parcial provimento ao recurso, convertendo apenas o valor fixado na sentena para o montante certo de R$ 7.600,00 (sete mil e seiscentos reais), corrigido monetariamente conforme a sentena, de acordo com a Smula 43 do STJ. Custas recursais, pela apelante, nos termos do pargrafo nico do artigo 21 do CPC. DES. MARCELO RODRIGUES - Agradeo a participao no julgamento da Dr. Dbora do Nascimento
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Azevedo e, nesta oportunidade, estou me colocando inteiramente de acordo com o eminente Desembargador Relator. Pelo exame que fiz dos autos, na condio de Revisor, cheguei mesma concluso. DES. DUARTE DE PAULA - A questo aqui colocada de fato se assenta na Lei de Imprensa, mas no h negar que a manchete do Jornal Ocasio, no dia 21.08.2005, noticiava a agresso perpetrada pelo apelado contra o seu pai, fato de suma gravidade, que colocava a imagem, a dignidade e o nome do apelado em evidncia perante a sua comunidade e a sociedade em que vive. A questo da retratao, retificao espontnea, e a Lei 5.250 reconhecem isenta a responsabilidade penal dos crimes previstos naquele diploma legal, mas no tem o condo de excluir a responsabilidade civil, que da criminal se afasta em virtude do dano moral. Ademais, a Lei de Imprensa perdeu atualmente os critrios tarifrios para a imposio da pena, motivo pelo qual, com esses adminculos, ponho-me inteiramente de acordo com o ilustre Relator, com inteira adeso ao voto por ele proferido. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO.
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Auxlio-acidente - Aposentadoria - Cumulao Norma proibitiva - Incapacidade anterior Possibilidade

Ementa: Previdncia social. Auxlio-acidente e aposentadoria. Possibilidade de cumulao, ainda que excepcional. - Consoante compreenso firmada no col. Superior Tribunal de Justia, em face do advento da Lei n 9.528/1997, o auxlio-acidente no pode ser cumulado com qualquer aposentadoria. Nada obstante, a referida cumulao ser possvel na hiptese em que a incapacidade tenha ocorrido antes da vigncia da norma proibitiva, devendo-se, para tanto, levar em considerao a lei vigente ao tempo do acidente que ocasionou a leso incapacitante. APELAO CVEL N 1.0194.06.060351-2 2/001 Comarca de Coronel Fabriciano - Apelantes: 1) Adair Ramos, 2) INSS - Apelados: INSS, Adair Ramos Relator: DES. DOMINGOS COELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR, DAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E NEGAR PROVIMENTO AO SEGUNDO RECURSO.
Belo Horizonte, 19 de dezembro de 2007. Domingos Coelho - Relator. Notas taquigrficas DES. DOMINGOS COELHO - Trata-se de recursos de apelao interpostos por Adair Ramos (primeiro apelante) e Instituto Nacional do Seguro Social - INSS (segundo apelante) objetivando reforma da sentena de f. 316/320, que, em ao de acidente do trabalho movida pelo primeiro apelante em face do segundo, julgou procedente o pedido prtico. Aduz-se, no primeiro apelo, que a prescrio das parcelas anteriores a 06.06.2001 deve ser afastada e que os honorrios advocatcios devem ser majorados, requerendo-se, outrossim, a reforma da sentena primeva to-somente em tais aspectos. J nas razes recursais do segundo apelo se alega que no possvel cumular auxlio-acidente e aposentadoria por tempo de contribuio; que, aps a edio da Lei 9.528/97, o segurado passa a receber os dois benefcios de forma conjunta, na renda mensal da aposentadoria; que no h no caso direito adquirido; que a jurisprudncia abona a tese recursal; requerendo-se ao final a reforma da sentena recorrenda. Foram apresentadas contra-razes s f. 347/351, nas quais se pugna pelo no-conhecimento do recurso da autarquia r e no mrito pelo seu improvimento. Em parecer, a d. Procuradoria de Justia opinou pelo provimento do primeiro apelo, e desprovimento do segundo. Recursos prprios, tempestivos, regularmente processados e isentos de preparo. Deles conheo, visto que reunidos todos os pressupostos para a sua admissibilidade. No deve ser acolhida a preliminar de no-conhecimento do segundo apelo. que no houve inovao alguma em relao aos fatos. Como bem registrado pela d. Procuradoria de Justia, desde a defesa o INSS negou a possibilidade de concesso do auxlio-acidente. A argumentao jurdica pouco importa - incide aqui o adgio jura novit curia. Rejeito, pois, a preludial. Adentro ao exame do mrito recursal, salientando desde j que ambos os recursos sero analisados concomitantemente, dada a correlao das matrias neles versadas. E, nesta senda, tenho que o auxlio-acidente realmente deveria ter sido concedido autora, assim como bem reconheceu a sentena primeva. Nada obstante a existncia de divergncias em relao matria, entendo por bem compartilhar do entendimento predominante na jurisprudncia e majoritrio no Superior Tribunal de Justia, que no sentido de admitir a cumulao dos benefcios em casos que tais. Infere-se dos autos que o auxlio-acidente foi con-
cedido ao autor na data de 15.02.1996, quando ainda no havia vedao cumulao de benefcios, se diferentes os fatos geradores - como no caso. Em sendo assim, e por no ser dada a retroao da lei - segundo regra comezinha de hermenutica jurdica -, no pode o instituto ru se negar a continuar o pagamento do auxlio-acidente que j era percebido pelo autor. Confira-se a jurisprudncia, capitaneada pelo col. STJ:
Ementa: Previdencirio. Recurso do INSS. Aposentadoria especial e auxlio-acidente consolidados antes da Lei n 9.528/97. Cumulao de benefcios. Possibilidade. Precedentes. Recurso do autor. Juros de mora de 1% ao ms a partir da citao. Honorrios advocatcios at a prolao da sentena. Smula n 111 do STJ. Termo inicial. Data do requerimento administrativo. 1. possvel a cumulao do benefcio previdencirio da aposentadoria com o auxlio-acidente, desde que a molstia tenha eclodido antes do advento da Lei n 9.528/97, que esteja comprovado o nexo de causalidade entre a doena e a atividade exercida pelo beneficirio e, ainda, que os benefcios tenham fatos geradores distintos. 2. A Lei n 9.528/97, que veda a acumulao de benefcios, ainda no estava em vigor na poca do fato gerador do auxlio-acidente, sendo possvel a cumulao do benefcio decorrente de perda auditiva induzida por rudo, com a aposentadoria que o autor j vinha percebendo. 3. Nas dvidas de natureza previdenciria, os juros de mora incidem a partir da citao, razo de 1,0% ao ms. Aplicao da Smula n 204 do STJ. Precedentes. 4. Resta descabida a incidncia da verba honorria sobre as parcelas vencidas aps a prolao da sentena. Incidncia da Smula n 111 do STJ. 5. Havendo indeferimento do auxlio-acidente em mbito administrativo, fixa-se o termo inicial do benefcio nesta data. 6. Recurso interposto pelo INSS conhecido, mas desprovido; e recurso do autor conhecido e provido para determinar que nos juros de mora incida o percentual de 1% (um por cento) ao ms, bem como para fixar o termo inicial do auxlio-acidente na data do indeferimento do pedido na via administrativa (REsp 598954/SP- Relatora: Ministra Laurita Vaz - rgo julgador: Quinta Turma - Data do julgamento: 25.05.2004 Data da publicao/Fonte: DJ de 02.08.2004, p. 533).
Basta, para a cumulao, que a incapacidade tenha ocorrido antes da vigncia da norma proibitiva. Confira-se:
Ementa: Embargos de declarao. Recurso especial. Efeito infringente. Retorno dos autos origem. Julgamento do mrito. Supresso de instncia. Previdencirio. Aposentadoria por tempo de servio e auxlio-acidente. Cumulao. 1. Consoante compreenso firmada nesta Corte, em face do advento da Lei n 9.528/1997, o auxlio-acidente no pode ser cumulado com qualquer aposentadoria. 2. Todavia, a referida cumulao ser possvel na hiptese em que a incapacidade tenha ocorrido antes da vigncia da norma proibitiva, devendo-se, para tanto, levar em considerao a lei vigente ao tempo do acidente que ocasionou a leso incapacitante. 3. Constatado equvoco manifesto no acrdo embargado, com inegvel supresso de instncia, merecem acolhimento os embargos de declarao, ainda que com efeito infringente. 4. Embargos acolhidos (EDcl no REsp 507912/SP - Relator:
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Ministro Paulo Gallotti -1115 - rgo julgador: Sexta Turma - Data do julgamento: 28.08.2007 - Data da publicao/ Fonte: DJ de 17.09.2007, p. 363).
dade de arcar com os alimentos provisionais fixados, deve ser mantido o valor fixado em primeira instncia. AGRAVO N 1.0112.07.071075-4 4/001 - Comarca de Campo Belo - Agravante: A.L.M. - Agravada: M.A.C.M. - Relator: DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 18 de outubro de 2007. - Ddimo Inocncio de Paula - Relator. Notas taquigrficas DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo, aforado contra r. deciso da digna Juza de Direito da 2 Vara Cvel (anexada f. 64/67-TJ), prolatada nos autos da medida cautelar movida pelos agravados em face do agravante. Combate o agravante a deciso proferida pela douta Julgadora a quo que deferiu a liminar de impedimento de alienao de seus bens, fixou alimentos provisrios aos agravados e determinou a separao de corpos do casal. Deciso de minha lavra s f. 205/206-TJ, indeferindo o efeito suspensivo requerido, intimando a agravada e requisitando informaes do Juzo a quo. Informaes s f. 216/218-TJ. Parecer da douta Procuradoria de Justia s f. 285/288, opinando pelo provimento parcial do recurso. o relato do essencial. Conheo do recurso, porquanto tempestivo e presentes os demais pressupostos de sua admissibilidade. Examino, primeiramente, a preliminar de deciso extra petita. Sustenta o recorrente que a deciso proferida, na parte em que fixou o dever de prestar alimentos provisionais aos agravados, seria extra petita, uma vez que o pedido fora formulado nos autos da ao cautelar de separao de corpos em apenso, inexistindo pedido para tanto nestes autos. Entendo que no h qualquer nulidade a inquinar a deciso proferida. Compulsando detidamente os autos, observo que os recorridos requereram o prosseguimento da ao cautelar de separao de corpos, assim como a fixao de alimentos provisionais (f. 96-TJ). Consignando expressamente que o fazia em "louvor celeridade", a Magistrada primeva houve por bem apreciar o pedido na deciso proferida nos autos da cautelar inominada posteriormente ajuizada.
O pedido exordial deve, pois, ser julgado procedente, como o foi. Quanto prescrio, no pode ela incidir na espcie, visto que houve requerimento do benefcio na via administrativa, na qual foi ele negado. No pode o autor ser prejudicado pela demora do procedimento no mbito administrativo, como bem assinalado pela douta Procuradoria de Justia. Por fim, no que se refere ao percentual de honorrios advocatcios, entendo assistir novamente razo ao autor, uma vez que o trabalho do seu causdico bom e a complexidade da causa de grau mdio, pelo que, diante do previsto no 3 do art. 20 do CPC, fixo o percentual em 15% sobre o valor da condenao, que dever incidir com a observncia da Smula n 111 do colendo Superior Tribunal de Justia. Isso posto, rejeito a preliminar, dou provimento ao primeiro recurso, para afastar a prescrio e majorar os honorrios advocatcios, nos termos supra, e nego provimento ao segundo recurso. O segundo apelante, por ser autarquia federal, fica isento das custas recursais, que seriam de sua incumbncia. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALVIMAR DE VILA e SALDANHA DA FONSECA. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR, DERAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E NEGARAM PROVIMENTO AO SEGUNDO RECURSO.
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Medida cautelar - Casamento - Regime de bens Separao total - Bloqueio de bens - Pedido Metade do cnjuge-varo - Impossibilidade Alimentos - Fixao
Ementa: Agravo de instrumento. Direito de famlia. Medida cautelar. Bloqueio de metade dos bens do varo. Regime de separao de bens. Impossibilidade. Alimentos provisionais. Fixao. Binmio necessidade/possibilidade. Prova da incapacidade financeira. Ausncia. - Tendo sido o casamento contrado no regime de separao total de bens, deve ser indeferido o pedido cautelar de bloqueio de metade de bens do cnjuge-varo, uma vez que inexiste direito meao ameaado. - A fixao do valor dos alimentos provisionais deve observar o binmio necessidade-possibilidade, conforme previsto no 1 do art. 1.694 do Cdigo Civil de 2002. - No tendo o agravante se desincumbido do nus de demonstrar sua incapacidade financeira e a impossibili124
Ora, uma vez que ambas as aes tramitam em apenso e, como bem ressaltado em primeira instncia, em observncia aos princpios da celeridade e economia processuais, no h que se falar em vcio a macular a deciso proferida, mormente porque o recorrente teve a oportunidade de se manifestar acerca do pedido formulado. Assim, rejeito a preliminar e passo ao deslinde do mrito. Em seu inconformismo, pugna o agravante pela reforma da deciso proferida, que determinou o impedimento de alienao de seus bens e o bloqueio de 50% (cinqenta por cento) de eventual saldo existente em contas bancrias de sua propriedade. Requer, ainda, a minorao dos alimentos fixados para o importe de 3 (trs) salrios mnimos em favor do cnjuge-virago e do filho menor. Aps cuidadosa anlise dos autos, tenho que est a merecer parcial acolhida a pretenso do agravante. De fato, entendo que seria requisito indispensvel para o deferimento da liminar na medida cautelar inominada ajuizada por M.A.C.M. a possvel dilapidao do patrimnio comum, de maneira que pudesse ser afetada a meao da suplicante quando da futura dissoluo da sociedade conjugal. Contudo, em que pese a absoluta ausncia de preciso da certido de casamento (f. 85) quanto ao regime de bens adotados, onde se afirma que o regime o de "comunho de separao de bens", extrai-se do pacto antenupcial firmado que os nubentes adotaram o regime de separao total de bens. Colhe-se do translado da escritura pblica de pacto antenupcial de regime de separao total de bens celebrado entre A.L.M. e M.A.F.C. (f. 102-TJ):
Que todos os bens anteriormente e posteriormente adquiridos aps a celebrao de seu casamento ficaro sob o regime da separao total de bens, os quais no se comunicaro de forma alguma. Que nestas condies, esto de inteiro e pleno acordo com os termos da presente escritura.
cautelar, possibilitando parte discutir no seu recurso os fatos que a originaram, resulta que no se pode anul-la por faltar-lhe a necessria fundamentao. Contrado o matrimnio sob o regime de separao de bens, possibilitado estar ao cnjuge-varo dispor, livremente, daqueles de natureza mvel de seu domnio, a teor do art. 276 do Cdigo Civil, revelando-se injustificado o bloqueio judicial de sua transferncia. Agravo provido (TJMG, Nmero do processo: 1.0000.00.236331-5/000, Relator: Des. Lucas Svio de Vasconcellos Gomes, data do julgamento: 13.09.2001).
Quanto aos alimentos provisionais, cedio que o montante arbitrado deve levar em considerao as condies tanto do alimentante quanto do alimentado, que se traduzem no binmio necessidade-possibilidade previsto no 1 do art. 1.694 do Cdigo Civil de 2002 nos seguintes termos: "Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada". No presente caso, aps um cuidadoso exame dos autos, entendo que no merece reparos a deciso monocrtica. Isso porque incumbia ao recorrente, em sede do presente agravo de instrumento, coligir aos autos provas hbeis a demonstrar sua impossibilidade financeira de arcar com o valor fixado em primeira instncia. Nada obstante, v-se dos documentos que instruem o feito que o recorrente possui inmeras propriedades, no se podendo afirmar, neste momento, que o montante fixado excessivo. Dessa feita, diante da ausncia de provas da impossibilidade de arcar com o valor a ttulo de alimentos provisionais fixados em primeira instncia, deve ser mantida a deciso objurgada. Desse entendimento, no discrepa a jurisprudncia deste Tribunal:
Ementa: Agravo de instrumento contra deciso que fixou alimentos provisrios em sete salrios mnimos. Alegao de impossibilidade de arcar com o quantum determinado. Ausncia de prova do alegado. Deciso mantida (TJMG, Nmero do processo: 1.0000.00.271809-6/000, Relator: Schalcher Ventura, data do acrdo: 27.02.2003).
Necessrio gizar que, embora fosse M.A.F.C relativamente incapaz poca, esteve devidamente representada por seu pai no ato, sendo que quaisquer vcios deveriam ser alegados na via prpria. Dessa feita, conforme destacado no parecer ministerial, inexistindo, prima facie, elementos que indiquem o direito meao, ausente se encontra o fumus boni iuris a amparar a obstruo dos bens particulares do agravante. Assim:
Ementa: Cautelar. Deciso. Nulidade. Falta de fundamentao. No-caracterizao. Bloqueio de bens mveis. Regime de separao. Inadmissibilidade. - Em sendo a deciso recorrida, exarada no limite das questes postas na
Diante de todo o exposto, rejeito a preliminar e dou parcial provimento ao recurso, para determinar o desbloqueio dos bens e do numerrio depositado na conta corrente do agravante. Custas, pelo agravante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERGARIA COSTA e KILDARE CARVALHO. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
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Exceo de incompetncia - Previdncia privada - Equiparao - Instituio financeira - Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicabilidade - Foro privilegiado - Consumidor - Domiclio
Ementa: Agravo de instrumento. Exceo de incompetncia. Previdncia privada. Equiparao. Instituio financeira. Relao de consumo. Reconhecimento. CDC. Aplicabilidade. Foro especial. Domiclio. Consumidor. Deciso. Manuteno. - Conforme pacificada jurisprudncia, as entidades fechadas de previdncia complementar so equiparadas s instituies financeiras, estando submetidas fiscalizao do Banco Central do Brasil, consoante disposio do art. 29 da Lei n 8.177/91. Nesse lamir, considerando a Smula n 297, do Superior Tribunal de Justia, temse como indene de dvidas o fato de que o Cdigo de Defesa do Consumidor ser aplicvel s entidades fechadas de previdncia complementar. Considerando as normas de proteo ao consumidor, tem-se que deve ser aplicada a regra do foro mais benfico ao consumidor, em detrimento daquele eleito no contrato, porquanto o deslocamento deste de seu domiclio para a comarca pretendida pela prestadora de servio dificultar sobremaneira a defesa dos interesses daquele. AGRAVO N 1.0317.07.072280-4 4/001 - Comarca de Itabira - Agravante: Valia Fundao Vale Rio Doce de Seguridade Social - Agravados: Pedro do Carmo Oliveira e outro - Relator: DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de outubro de 2007. Sebastio Pereira de Souza - Relator. Notas taquigrficas DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA - Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade recursal, conheo do agravo de instrumento. O caso o seguinte: Inconformada com a r. deciso proferida nos autos do incidente de exceo de incompetncia em razo do lugar, a qual manteve como foro de eleio o domiclio dos consumidores Pedro do Carmo Oliveira, Jos Quirino de Oliveira e Moacir Fernandes de Meirelles, a Fundao Vale do Rio Doce de Seguridade Social - Valia aviou o presente agravo de instrumento alegando, em apertada sntese que, por no ser de consumo a relao firmada entre as partes, devem ser aplicadas as regras de competncia previstas no Cdigo de Processo Civil.
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Sendo o cerne da questo debatida a existncia ou no de relao de consumo entre as partes, cabe-nos perquirir se a agravante e os agravados podem ser inseridos no conceito de fornecedor e consumidor previsto no Cdigo de Defesa do Consumidor. No que se refere agravante, cedio que, conforme pacificada jurisprudncia, as entidades fechadas de previdncia complementar so equiparadas s instituies financeiras, estando submetidas fiscalizao do Banco Central do Brasil, consoante disposio do art. 29 da Lei n 8.177/91, o qual dispe, in verbis:
Art. 29. As entidades de previdncia privada, as companhias seguradoras e as de capitalizao so equiparadas s instituies financeiras e s instituies do sistema de distribuio do mercado de valores mobilirios, com relao s suas operaes realizadas nos mercados financeiro e de valores mobilirios respectivamente, inclusive em relao ao cumprimento das diretrizes do Conselho Monetrio Nacional quanto s suas aplicaes para efeito de fiscalizao do Banco Central do Brasil e da Comisso de Valores Mobilirios e da aplicao de penalidades previstas nas Leis ns 4.595, de 31 de dezembro de 1964, e 6.385, de 7 de dezembro de 1976.
Nesse lamir, considerando a Smula n 297 do Superior Tribunal de Justia, que dispe que "o Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies financeiras", tem-se como indene de dvidas o fato de que este diploma ser aplicvel s entidades fechadas de previdncia complementar, porquanto so instituies quelas equiparadas. A propsito, o posicionamento adotado pelo Superior Tribunal de Justia: [...] As regras do Cdigo de Defesa do Consumidor so aplicveis relao jurdica existente entre as entidades de previdncia privada e os seus participantes (REsp 567.938/RO, 3 Turma/STJ, Rel. Min. Castro Filho, DJ de 17.06.2004). Dessa feita, apesar do inconformismo da agravante, nota-se que, in casu, a relao firmada entre as partes de fato consumerista, porquanto tem como fundamento a prestao de um servio, tendo de um lado uma fornecedora, que equiparada a uma instituio financeira, e, de outro, consumidores hipossuficientes. Assim, imperiosa aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor, a fim de que seja permitida e facilitada a defesa de direitos pelos economicamente mais fracos, equilibrando-se, pois, a relao firmada. Da anlise dos autos, depreende-se que a relao entre as partes se cinge ao cumprimento de obrigao entre ambas. Quanto aos agravados, nota-se que estes realizaram os encargos a eles imputados, quais sejam o pagamento das contribuies, antes da aposentadoria, e o da suplementao destas, em Itabira-MG, no obstante o foro de eleio da Comarca do Rio de Janeiro-RJ ter sido convencionado pelas partes no contrato. Desse modo, considerando as normas consumeristas, tem-se que deve ser aplicada a regra do foro mais benfico aos consumidores, ora agravados, em detrimento daquele eleito, porquanto o deslocamento deles de seu domiclio para a comarca pretendida pela agravante dificultar sobremaneira a defesa de seus interesses.
Nesse sentido, o posicionamento adotado pelo colendo Superior Tribunal de Justia e por este egrgio Tribunal de Justia:
[...] O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies financeiras (Smula n 297/STJ) e s entidades de previdncia privada, j que caracterizada relao de consumo. (...) (REsp 591.756/RS, Relator Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 21.02.2005, STJ). [...] As entidades fechadas de previdncia complementar se enquadram no conceito de fornecedor descrito no artigo 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor, tratando-se de relao de consumo aquela havida entre a entidade e seus associados [...] (Agravo Instrumento n 2.0000.00.500.3581/000, 14 Cmara Cvel do TJMG, Rel. Des. Renato Martins Jacob, DJ de 06.10.2005).
fundamentos, o prosseguimento da execuo manifestamente possa causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por penhora, depsito ou cauo suficientes. Apenas em carter excepcional, o juiz autorizado a conferir efeito suspensivo aos embargos do executado, o que no configura um poder discricionrio. Para o deferimento de semelhante eficcia, devero ser conjugados os requisitos do 1 do art. 739-A, todos de presena necessria e cumulativa. AGRAVO N 1.0351.07.079340-8 8/001 - Comarca de Janaba - Agravante: Banco Nordeste Brasil S.A. - Agravada: Geraldo Fabian Fernandes Cordeiro - ME (Microempresa) - Relator: DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de outubro de 2007. - Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - Banco Nordeste Brasil S.A. interpe agravo de instrumento, no curso de embargos execuo por ttulo extrajudicial opostos por Geraldo Fabian Fernandes Cordeiro e Fbio Luiz Fernandes Cordeiro, contra deciso em que o Juzo da 1 Vara Cvel da Comarca de Janaba, de ofcio, recebeu os embargos, atribuindo-lhes efeito suspensivo (f. 22-TJ). Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. A Lei 11.382/2006 alterou sobremaneira o regime dos efeitos dos embargos. Enquanto anteriormente eram sempre recebidos com efeito suspensivo, agora a regra exatamente de no mais atribuir efeito suspensivo aos embargos, que independem de penhora. Dessa forma, os devedores que, mesmo no apresentando fundamentao consistente, interpunham a medida em carter meramente protelatrio, no mais conseguiro suspender o andamento da execuo. De acordo com Humberto Theodoro Jnior:
Em carter excepcional, o juiz autorizado a conferir efeito suspensivo aos embargos do executado. No se trata, porm, de um poder discricionrio. Para deferimento de semelhante eficcia, devero ser conjugados os seguintes requisitos, todos de presena necessria e cumulativa: a) os fundamentos dos embargos devero ser relevantes, ou seja, a defesa oposta execuo deve se apoiar em fatos e em tese de direito plausvel; em outros termos, a possibilidade de xito dos embargos deve insinuar-se como razovel; algo equiparvel ao fumus boni iuris exigvel para as medidas cautelares; b) o prosseguimento da execuo dever representar, mani-
Insta ressaltar que, por estar em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor, se afigura nula e leonina a clusula contratual que elege como foro competente local diverso do domiclio dos contratantes, ora agravados, j que, nos termos do art. 51, inciso III, do Cdigo de Defesa do Consumidor, esta se mostra excessivamente onerosa para ele, dificultando a sua defesa em juzo. Ademais, cabe-nos destacar que, conforme disposto no pargrafo nico do art. 112 do Cdigo de Processo Civil - novidade introduzida pela Lei n 11.280/ 2006 -, a nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, poder ser declarada at mesmo de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de domiclio do ru. Assim sendo, diante da existncia de relao consumerista entre as partes, infere-se que a imposio da competncia do foro mais benfico aos consumidores medida que se impe, no havendo, por conseguinte, que ser reformada a r. deciso do Magistrado primevo. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo inclume a r. deciso hostilizada. Custas recursais, pela agravante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES OTVIO PORTES e NICOLAU MASSELLI. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Embargos do devedor - Ttulo executivo extrajudicial - Efeito suspensivo de ofcio Requisitos legais - Ausncia
Ementa: Agravo de instrumento. Embargos execuo por ttulo executivo extrajudicial. Atribuio de efeito suspensivo de ofcio. Ausncia dos requisitos legais. - O art. 739-A do Cdigo de Processo Civil, inserido pela Lei n 11.382/2006, dispe expressamente que no h que se falar em suspenso da execuo at julgamento dos embargos, salvo, quando relevantes seus
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festamente, risco de dano grave para o executado, de difcil ou incerta reparao; o que corresponde, em linhas gerais, ao risco de dano justificado pela tutela cautelar em geral (periculum in mora). A lei, portanto, dispensa ao executado, no caso de concesso de efeito suspensivo aos embargos execuo, uma tutela cautelar incidental, pois no h necessidade de uma ao cautelar, e tudo se resolve de plano, no prprio bojo dos autos da ao de oposio manejada pelo devedor; c) deve, ainda, estar seguro o juzo antes de ser a eficcia suspensiva deferida; os embargos podem ser manejados sem o pr-requisito da penhora ou outra forma de cauo; no se conseguir, porm, paralisar a marcha da execuo se o juzo no restar seguro adequadamente (THEODORO JNIOR, Humberto. A reforma do ttulo executivo extrajudicial. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 194).
Usucapio - Justo ttulo - Lapso vintenrio Posse - Exerccio - Prova inconteste Inexistncia - Reivindicatria - Converso em perdas e danos - Possibilidade
Ementa: Usucapio. Ausncia de justo ttulo. Lapso vintenrio. Ausncia de prova de exerccio da posse. Reivindicatria. Converso em perdas e danos. Possibilidade. - As aes de usucapio, as quais tm por fim precpuo a pacificao social com o prmio de aquisio da propriedade a quem exera a posse, requerem prova inconteste do exerccio desta pelo lapso temporal exigido em lei. - A dvida, entendo, milita em favor do proprietrio, sob pena de provocar enriquecimento ilcito daquele que adquire a propriedade mediante o transcurso da prescrio aquisitiva. - Ausente o justo ttulo, visto que o imvel foi confessamente invadido, possvel apenas a ocorrncia do usucapio extraordinrio. - Por aplicao do art. 2.028 do Cdigo Civil de 2002, sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada, aplica-se a regra do usucapio ordinrio. - possvel a transformao de uma ao reivindicatria em ao de indenizao, inovando o pleito inicial (art. 128 do CPC) e proferindo sentena em favor do autor, de natureza diversa da pleiteada (art. 460 do CPC) quando verificada a falta de razoabilidade no pleito reivindicatrio analisado luz do caso concreto. Apelao no provida. APELAO CVEL N 1.0433.03.093043-5 5/001 em conexo com a Apelao Cvel n 1.0433.03.0706223/001 - Comarca de Montes Claros - Apelante: Imobiliria So Paulo Ltda. - Apelados: Elias Ferreira da Silva e sua mulher - Relator: DES. CABRAL DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de outubro de 2007. - Cabral da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. CABRAL DA SILVA - Trata-se de recurso de apelao contra a r. sentena proferida no juzo de pri-
Marinoni e Arenhart lecionam:

Os embargos do executado, que antes tinham que ser sempre recebidos com efeito suspensivo, agora no mais tero efeito suspensivo. Esta decorre da supresso do antigo 1do art. 739 e da insero do art. 739-A pela Lei 11.382/2006. No obstante, o mesmo art. 739-A assim estabelece nos seus dois primeiros pargrafos: 1 O juiz poder, a requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo aos embargos quando, sendo relevantes seus fundamentos, o prosseguimento da execuo manifestamente possa causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por penhora, depsito ou cauo suficientes. 2 A deciso relativa aos efeitos dos embargos poder, a requerimento da parte, ser modificada ou revogada a qualquer tempo, em deciso fundamentada, cessando as circunstncias que a motivaram (MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART Srgio Cruz. Curso de processo civil. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2007, v. 3, p. 453).
Ou seja, embora os embargos do executado no mais devam ser recebidos no efeito suspensivo, o juiz poder atribuir-lhes tal efeito quando presentes as circunstncias previstas no referido 1 do art. 739-A. No caso em exame, no se encontram presentes, tampouco de forma cumulativa, os requisitos referentes ao requerimento pela parte embargante, ora agravada, nem a demonstrao de risco de dano grave para o executado, de difcil ou incerta reparao. Diante do exposto, com fundamento nos arts. 739A, 2, do Cdigo de Processo Civil e 93, IX, da Constituio da Repblica, dou provimento ao recurso para reformar a deciso agravada. Condeno os agravados nas custas recursais. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES NILO LACERDA e ALVIMAR DE VILA. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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meiro grau, nos autos da ao de usucapio e da ao reivindicatria, na qual a mesma julgou improcedente o pedido de usucapio e extinguiu a referida ao sem o exame do mrito, com fulcro no art. 267, VI, e condenou os autores, Sr. Elias Ferreira da Silva e Rosane Leal Silva, a pagarem os honorrios advocatcios fixados em 10% do valor da causa, no caso de ser comprovada a situao do art. 12 da Lei 1.060/50; ainda, julgou procedente a ao reivindicatria para determinar que o Sr. Elias Ferreira da Silva e sua esposa restitussem para a Imobiliria So Paulo a rea que foi invadida, sendo tal restituio substituda por valor em dinheiro, a ser apurado aps a avaliao da rea invadida pela construo; e, por fim, condenou-os ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, os quais foram fixados em 10% sobre o valor da causa, tendo em vista que, na ltima ao, o casal no litigou sob o benefcio da justia gratuita. Aps detida anlise dos autos, verifico que h distintas apelaes nos Autos ns 1.0433.03.093.0435/001 e 1.0433.03.070.622-3/001. Passemos anlise das razes expostas. I - Apelao. Pedido reivindicatrio (Autos n 1.0433.03.093.043-5/001). Afirma o apelante que no pode subsistir a deciso do Juiz singular com relao substituio da condenao restituio da rea invadida por valor em dinheiro em virtude de ser impossvel fisicamente, devido construo, visto que ultra petita ou extra petita. Em verdade, no presente caso, entendo no haver qualquer nulidade na deciso recorrida pela desconformidade do provimento judicial com os pedidos aviados na inicial da ao reivindicatria conexa ao de usucapio. A questo que se coloca neste recurso eminentemente processual, indagando-se da possibilidade de transformar uma ao reivindicatria em ao de indenizao, inovando o pleito inicial (art. 128 do CPC) e proferindo sentena em favor do autor, de natureza diversa da pleiteada (art. 460 do CPC). A ao reivindicatria pode ser transformada em ao de indenizao, sem prejuzo do pedido inicial, quando o autor da reivindicao no consegue reaver a coisa que j est no patrimnio de outrem de forma irreversvel, sendo esta irreversibilidade plenamente visvel no presente caso pelas peculiares situaes de fato analisadas. O recorrido, posseiro, edificou sua morada, invadindo em quarenta e sete centmetros a rea imvel pertencente ao recorrente, perfazendo um total de quatro metros e vinte e oito centmetros quadrados de rea (laudo de f. 178 e seguintes dos autos conexos). Nota-se, ainda, pelo memorial fotogrfico, que a construo possui dois andares, havendo sido construda ao longo dos vrios anos, nos quais os apelados mantiveram a posse do imvel, no sendo razovel, assim, compeli-los demolio da pequena parte que invade a rea reivindicada, visto que esta comprometeria toda a estrutura da construo.
Em casos como o presente, nos quais a restituio da coisa se mostra irrazovel, tm os tribunais permitido a converso do pleito aviado sobre a forma de reivindicao em indenizao por perdas e danos. Veja-se a jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia:
Processo civil. Converso de ao de reivindicao em ao de indenizao. Alegao de julgamento extra petita. Noocorrncia. - A sentena que, em face da impossibilidade da devoluo do imvel ao proprietrio, converte a ao de reivindicao em ao de indenizao pela perda da propriedade no contraria os arts. 128 e 460 do CPC; construo pretoriana, j antiga, destinada a reparar os danos da chamada desapropriao indireta. Recurso especial no conhecido (RSTJ 102/166).
Apelao cvel. Reivindicatria. Invaso de pequena proporo em rea vizinha. Excessiva onerosidade com a demolio do muro divisrio. Converso em indenizao por perdas e danos. Possibilidade. - Restando comprovado nos autos que o ru, ao construir o muro divisrio, invadiu faixa do terreno de propriedade dos autores, fazem estes jus procedncia da ao reivindicatria. - A demolio de muro mostra-se medida excessiva quando a faixa invadida for mnima e tal invaso no causar qualquer prejuzo para a destinao do imvel, devendo essa medida ser substituda por indenizao (Autos n 1.0079.99.001282-9/001(1) - Rel. Des. Luciano Pinto DJMG 11.05.2006).
Assim, pelo exposto, nego provimento apelao, aviada na ao reivindicatria. II - Apelao. - Usucapio (Autos n 1.0433.03. 070.622-3/001). Neste recurso, alegam os usucapientes, ora apelantes, que, na forma, do que dispe o art. 551 do Cdigo Civil de 1916 cumulado com o art. 1.238 do Cdigo Civil de 2002, os apelantes preenchem todos os requisitos da lei substantiva para adquirir o domnio da rea descrita, atravs da prescrio aquisitiva. Aduzem os apelantes que fazem jus aquisio da propriedade por usucapio, visto que haveriam exercido a posse sobre o imvel com justo ttulo e boa-f desde junho de 1986, havendo mantido a posse mansa, pacfica e ininterrupta por mais de 18 anos. Antes de realizarmos o cotejo entre a situao de fato e as hipteses de aquisio da propriedade por usucapio existentes, analisaremos o real lapso temporal decorrido pelo exerccio da posse pelos apelantes. Conforme afirmado pela r. sentena recorrida, h despacho em 11 de fevereiro de 2003, notando-se que o prazo decorrido de no mximo dezesseis anos. Verifico, ainda, pelo documentos de f. 73, juntado pelo Municpio de Montes Claros, que no foi averbada na Municipalidade registro da construo que invade o lote usucapiendo. O documento de f. 55 demonstra que,
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Nosso eg. Tribunal de Justia, analisando a matria, em caso idntico, fora do mbito das hipteses da desapropriao indireta, tambm possui esse entendimento:
em 17 de agosto de 1987, foi concedido o alvar de licena de construo, no apresentando o autor provas de que promoveu a edificao. A percia de f. 177 e seguintes confirma, dentre outros pontos, que as cercas de arame encontradas so recentes, que no h indcios de explorao econmica das frutferas. Afirmou, ainda, que a primeira ligao de energia no imvel ocorreu em 7 de abril de 1988. Acerca da idade das rvores frutferas, afirmou: as rvores mais antigas possuem idade aparente de mais de 20 anos, complementando, em f. 186, com a idade aparente de vrios espcimes, destacando como a mais velha uma castanheira, com idade aparente de quinze anos. Em esclarecimento ao laudo pericial, afirmou o perito que, no lote 10, h apenas uma rvore com idade aparente de trs anos. Em que pesem os depoimentos das testemunhas Sabino Conrado de Lima e Gilberto de Jesus Pereira, entendo que no chegam a comprovar, pelas circunstncias das outras provas acostadas, que os que pretendem usucapir a rea a ocupavam desde 1986. O que se encontra provado apenas que, desde a aquisio do imvel, os autores encontram-se na posse da rea da qual j detm a propriedade. As aes de usucapio, as quais tm por fim precpuo a pacificao social com o prmio de aquisio da propriedade a quem exera a posse, requerem prova inconteste do exerccio desta pelo lapso temporal exigido em lei. A dvida, entendo, milita em favor do proprietrio, sob pena de provocar enriquecimento ilcito daquele que adquire a propriedade mediante o transcurso da prescrio aquisitiva. Assim, entendo que no restou comprovado o lapso temporal da posse mansa e pacfica alegado na exordial. No de outro modo que, mesmo que se entendesse provado o lapso, para que possam os apelantes fazer jus ao usucapio ordinrio, como pretendem, necessitam comprovar os requisitos de justo ttulo e boa-f, os quais no se encontram presentes na situao presente. Conforme o entendimento deste eg. Tribunal,
O justo ttulo aquele que, em princpio, mostra-se hbil a transferir o domnio, mas que no produz seus efeitos por conter algum vcio ou irregularidade, razo pela qual o compromisso de compra e venda firmado pelo antigo possuidor no constitui justo ttulo, pois a ningum permitido alienar mais direito do que possui (Autos n 2.0000.00.3640384/000(1) - Rel. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto).
Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um imvel, adquire-lhe a propriedade, independentemente de ttulo e boa-f; podendo requerer ao juiz que assim o declare por sentena, a qual servir de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de Imveis.
O Cdigo Civil de 2002, ainda, quanto ao lapso prescricional, reza que:

Art. 2.028. Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada. Art. 2.029. At dois anos aps a entrada em vigor deste Cdigo, os prazos estabelecidos no pargrafo nico do art. 1.238 e no pargrafo nico do art. 1.242 sero acrescidos de dois anos, qualquer que seja o tempo transcorrido na vigncia do anterior, Lei n 3.071, de 1 de janeiro de 1916.
Assim, como de qualquer forma transcorreu mais da metade do prazo da prescrio aquisitiva, aplica-se o lapso vintenrio previsto no art. 550 do Cdigo Bevilqua:
Art. 550. Aquele que, por 20 (vinte) anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um imvel, adquirir-lhe- o domnio, independentemente de ttulo de boa-f que, em tal caso, se presume, podendo requerer ao juiz que assim o declare por sentena, a qual lhe servir de ttulo para transcrio no Registro de Imveis.
Assim, ausentes os requisitos legais, impossvel ser a pretenso dos autores, levando ao indeferimento da aquisio da propriedade por usucapio. Pelo exposto, portanto, nego provimento apelao interposta por Elias Ferreira da Silva e sua mulher. III - Concluso. Com as consideraes acima feitas, entendo que deve ser a singela, mas bem-lanada, sentena de primeira instncia mantida, pelo que conheo dos recursos interpostos, pois presentes todos os requisitos objetivos e subjetivos para tanto e nego-lhes provimento. DES. ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA - De acordo. DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - Coloco-me inteiramente de acordo com o il. Relator, entendendo cabvel algumas consideraes: Na ao reivindicatria, estando de boa-f o construtor e caso a invaso do terreno alheio no atinja a vigsima parte deste, o construtor adquirir a propriedade e responder por indenizao nos termos do art. 1.258 do Cdigo Civil. No caso em exame, portanto, a parte invadida corresponde a quarenta e sete centmetros, perfeitamente aplicvel a legislao acima citada, sendo possvel, assim, a converso do pleito reivindicatrio em indenizatrio, como bem afirmou o douto Relator em seu judicioso voto. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
Assim, nos presentes autos, como inclusive confessado pelos apelantes, estes passaram a ocupar a rea usucapienda sem qualquer justo ttulo, invadindo a rea adida a sua propriedade. Ausente o justo ttulo, estaria a rea passvel de usucapio apenas por sua forma extraordinria, cabendo, agora, analisar qual o lapso temporal aplicvel. hiptese aplica-se o disposto no art. 1.238, caput, visto que os apelantes no impuseram ao imvel a sua destinao social capaz de minorar o lapso da prescrio aquisitiva. Veja-se:
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Embargos do devedor - Execuo fiscal Penhora - Intimao pessoal - Comparecimento espontneo - IPTU - Requisitos do art. 32, 1, do Cdigo Tributrio Nacional - Inexistncia Taxa de saneamento e coleta de lixo Implantao dos servios - Ausncia Cobrana - Ilegalidade
Ementa: Tributrio. Embargos. Execuo fiscal. Penhora. Comparecimento espontneo. Intimao pessoal. IPTU. Inexistncia dos requisitos do art. 32 do CTN. Taxa de saneamento e coleta de lixo. Servios no implantados. Ilegalidade da cobrana. - Nos termos do 3 do art. 12 da Lei de Execues Fiscais, far-se- a intimao da penhora pessoalmente ao executado quando a sua citao no tiver a assinatura do seu representante legal. - A propriedade sobre o imvel que no apresenta pelo menos dois requisitos daqueles dispostos no 1 do art. 32 do Cdigo Tributrio Nacional no consiste fato gerador do IPTU. - Restando comprovado que os servios de saneamento e de coleta de lixo no so efetivamente prestados pela Municipalidade, tampouco postos disposio do contribuinte, uma vez que no foram implantados em determinada localidade, revela-se indevida a cobrana das taxas correspondentes. APELAO CVEL N 1.0027.06.096915-4 4/001 - Comarca de Betim - Apelante: Municpio de Betim - Apelada: Capre Empreendimentos Comerciais Ltda. Relator: DES. BRANDO TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 16 de outubro de 2007. - Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas DES. BRANDO TEIXEIRA - Cuidam os autos de recurso de apelao interposto contra a v. sentena de f. 276/283, que, na ao incidental de embargos execuo fiscal ajuizada por Capre Empreendimentos Comerciais Ltda. em face da Fazenda Pblica do Municpio de Betim, julgou procedentes os pedidos formulados pelo autor, sob o fundamento de ausncia de preenchimento dos requisitos do art. 32, 1, do CTN
para afastar a exigncia de IPTU, bem como da inexigibilidade das taxas de coleta de lixo e de saneamento, dada a indivisibilidade dos servios e o divrcio do conceito de taxa. Por via de conseqncia, julgou extinta a execuo fiscal em face da inexigibilidade das CDAs, na forma do art. 267, VI, do CPC. Inconformada, insurge-se a Fazenda Pblica do Municpio de Betim contra a sentena, argindo a intempestividade dos embargos interpostos, visto que estes teriam sido opostos mais de dois anos aps a intimao da penhora, e, na eventualidade, seu desprovimento por falta de amparo legal (f. 284/291). Capre Empreendimentos Comerciais Ltda. apresentou contra-razes de f. 293/296 pugnando pela manuteno da r. sentena. Desnecessria a interveno ministerial, na forma da Smula n 189/STJ. Conheo do recurso, porque prprio, tempestivo e regularmente processado. 1. Intempestividade dos embargos. No-ocorrncia. Necessidade de intimao pessoal. Inicialmente, advoga o Municpio pela rejeio dos embargos, uma vez que seriam intempestivos. Sustenta a tese de que, aps a lavratura do auto de penhora (f. 360-TJ), teria o executado comparecido aos autos, f. 375-TJ, em 30.10.03, retirando os autos do cartrio, e que, por esse motivo, restou suprida a necessidade de intimao do executado. Sem razo, contudo. Isso porque nos termos do 3 do art. 12 da Lei de Execues Fiscais a intimao da penhora ser feita pessoalmente ao executado quando a sua citao no tiver a assinatura do seu representante legal. Essa a redao do referido pargrafo: Far-se- a intimao da penhora pessoalmente ao executado se, na citao feita pelo correio, o aviso de recepo no contiver a assinatura do prprio executado, ou de seu representante legal. Conforme comprova a certido de f. 275-TJ, a citao da execuo no foi recebida pelos representantes legais do embargante, que so aqueles dispostos no seu estatuto social de f. 16/21 dos autos. Tanto assim que a prpria Fazenda, aps o dito comparecimento espontneo, requereu a intimao do executado, conforme se verifica s f. 403, 417, 432 e 446-TJ. Portanto, no h que se falar em intempestividade dos embargos, tendo em vista que a intimao somente foi efetivamente realizada no dia 21 de junho de 2006, e a interposio dos embargos se deu no dia 13 de julho de 2006. Por tais fundamentos, nego provimento ao recurso neste aspecto. 2.1 - IPTU. Zona urbana. Inexistncia dos requisitos do art. 32 do CTN.
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Inicialmente, cumpre delinear a discusso dos autos. A questo gira em torno da legalidade da cobrana do IPTU e das taxas de saneamento e de coleta de lixo. Em relao ao IPTU, a Fazenda sustenta que restou incontroverso nos autos a propriedade dos imveis pelo apelado, devendo este, portanto, adimplir o imposto correspondente. O apelado, por sua vez, sustenta a tese de que os imveis foram tributados ilegalmente, pois no se situam em zona urbana. Com razo o contribuinte. O conjunto probatrio dos autos certifica que o imvel no pode ser classificado como urbano, no podendo a sua propriedade implicar fato gerador do IPTU. Isso porque o imvel no apresenta, pelo menos, dois requisitos daqueles previstos no art. 32 do Cdigo Tributrio Nacional. Confira-se a redao do 1 do referido artigo:
Art. 32. O imposto, de competncia dos Municpios, sobre a propriedade predial e territorial urbana tem como fato gerador a propriedade, o domnio til ou a posse de bem imvel por natureza ou por acesso fsica, como definido na lei civil, localizado na zona urbana do Municpio. 1 Para os efeitos deste imposto, entende-se como zona urbana a definida em lei municipal; observado o requisito mnimo da existncia de melhoramentos indicados em pelo menos 2 (dois) dos incisos seguintes, construdos ou mantidos pelo Poder Pblico: I - meio-fio ou calamento, com canalizao de guas pluviais; II - abastecimento de gua; III - sistema de esgotos sanitrios; IV - rede de iluminao pblica, com ou sem posteamento para distribuio domiciliar; V - escola primria ou posto de sade a uma distncia mxima de 3 (trs) quilmetros do imvel considerado.
permitiu a instituio de taxas pelos entes polticos em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos sua disposio. Restou comprovado nos autos que os servios que ensejam a constituio do crdito tributrio no so prestados ou postos disposio do contribuinte. Isso o que se infere dos documentos referentes ao Procedimento Administrativo 933/02, cujas cpias se encontram parcialmente acostadas aos autos dos embargos e totalmente nos autos da cautelar. Por esses documentos, mais precisamente no item 12 de f. 127 dos autos da cautelar (002706096815-4), o tcnico de tributao do Municpio solicita a resposta Secretaria de Planejamento e Controle ao seguinte quesito: 12 - O loteamento ou bairro onde se situam os lotes servido de servios de saneamento e de coleta de lixo? Desde quando? Em quais dias e horrios? A Secretaria de Planejamento categrica ao responder (f.125, autos 002706096815-4): Como o bairro no est implantado, no existe nenhum destes servios. Portanto, considerando que os servios no foram efetivamente prestados pela Municipalidade, tampouco postos disposio do contribuinte, uma vez que nem sequer foram implantados naquela localidade, indevida revela-se a cobrana das taxas correspondentes. Concluso. Por todo o exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante, isenta na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CAETANO LEVI LOPES e NILSON REIS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
Em documento assinado pelo Chefe da Seo de Cadastro Imobilirio do Municpio (f. 31), ao verificar, in loco, a situao do imvel, constatou que este no apresentava nenhum dos requisitos dispostos no 1 do art. 32 do Cdigo Tributrio Nacional. O referido documento informa que (f. 31): no h meio-fio ou calamento com canalizao de guas pluviais; que no h abastecimento de gua; que no h sistema de esgotos; que no h rede de iluminao pblica; que no h escola primria ou posto de sade a uma distncia mxima de 3 (trs) quilmetros do imvel considerado. Portanto, no podendo o referido imvel ser qualificado como urbano, indevida a exao relativa ao IPTU. 2-2 Taxa de saneamento. Taxa de coleta de lixo. Inexistncia dos servios. Ilegalidade da exao. A segunda questo posta apreciao do Juzo referente legalidade da cobrana das taxas de saneamento e de coleta de lixo cobradas juntamente com o IPTU. Novamente, a cobrana do tributo revela-se ilegal. Isso porque, como se sabe, a Constituio Federal
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Mandado de segurana - Veculo automotor Alienao - Detran - Comunicao - IPVA Responsabilidade do adquirente - Decreto Inovao - Inaplicabilidade
Ementa: Mandado de segurana. Veculo automotor. Alienao. Comunicao ao Detran. Responsabilidade pelo IPVA. - Uma vez comunicada a alienao de veculo automotor ao Detran, ainda que muito tempo depois, a responsabilidade pelo pagamento dos tributos a ele relativos, incidentes depois da alienao, apenas do adquirente. - Extrapola a competncia regulamentar o decreto que inova no mundo jurdico, dispondo sobre restrio de direitos, sem que as condies para tanto estejam prescritas na lei regulamentada, devendo tal vcio ser fulminado pelo Poder Judicirio.
APELAO CVEL N 1.0525.06.098344-8 8/001 - Comarca de Pouso Alegre - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelada: Maria Beatriz Alkmim Teixeira Autoridade coatora: Chefe da Administrao Fazendria de Pouso Alegre - Relator: DES. MAURCIO BARROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO CONHECIDO DE OFCIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 11 de dezembro de 2007. Maurcio Barros - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURCIO BARROS - Trata-se de apelao interposta pelo Estado de Minas Gerais da r. sentena proferida nos autos do mandado de segurana impetrado por Maria Beatriz Alkimim Teixeira, que concedeu a ordem para determinar a excluso definitiva do nome da impetrante do cadastro de devedores da Secretaria de Estado da Fazenda do Estado de Minas Gerais, por dbitos oriundos da propriedade e posse do veculo Golf, placa GRK-3151, por ela vendido, a partir de 08.12.1999. A sentena no foi submetida ao reexame necessrio (f. 43/45). O apelante afirma que existe solidariedade entre o alienante e o adquirente de veculo automotor, pelos dbitos a ele relativos, com base no disposto no art. 6 da Lei Estadual 14.937/2003; que o Decreto 43.709/ 2003, ao invs de restringir, ampliou os direitos ao possibilitar a excluso da responsabilidade solidria de um dos responsveis, pela simples comunicao da alienao ao Detran; que a solidariedade em foco se esteia no art. 124 do CTN e este, por sua vez, no art. 146 da Constituio Federal; e que a norma que determina a obrigao do contribuinte de comunicar a alienao tem natureza acessria, possvel de ser criada por lei. Pede a reforma da sentena, para que seja denegada a segurana (f. 47/53). A apelada ofereceu contra-razes, em bvia contrariedade (f. 55/65). A douta Procuradoria-Geral de Justia, f. 73/76, opinou pela confirmao da sentena, em reexame necessrio, prejudicado o recurso voluntrio. Farei, de ofcio, o reexame necessrio da r. sentena, por fora do disposto no art. 12, 1, da Lei 1.533/1951. O reexame necessrio: Trata-se de mandado de segurana impetrado por alienante de veculo automotor, cuja alienao no foi comunicada ao rgo de Trnsito, e que est cadastrada como devedora de tributos incidentes sobre o veculo
questionado relativamente a exerccios posteriores alienao. Informa a impetrante que o adquirente do bem no prestou informao da alienao ao Detran e que, ao tomar conhecimento do fato, fez a devida comunicao ao aludido rgo de trnsito, mediante a ocorrncia n 026/02, datada de 24.07.2002 (f. 15). Assenta-se a controvrsia na possibilidade de aplicao do disposto no Decreto Estadual 43.709/2003, que regulamentou a Lei Estadual 14.937/2003, que dispe sobre o Imposto sobre Propriedade de Veculo Automotor - IPVA. Segundo o art. 36 do Decreto 43. 709/2003:
Ao alienante fica facultado comunicar ao rgo onde havia registrado, matriculado ou licenciado o veculo a transferncia do mesmo, hiptese em que ficar desonerado de responsabilidade quanto ao imposto cujo fato gerador ocorra aps tal comunicao, bem como em relao aos respectivos acrscimos.
A Lei Estadual 14.937/2003, quanto responsabilidade sobre o IPVA, assim dispe:

Art. 4 - Contribuinte do IPVA o proprietrio de veculo automotor. [...] Art. 6 - O adquirente do veculo responde solidariamente com o proprietrio anterior pelo pagamento do IPVA e dos acrscimos legais vencidos e no pagos. Pargrafo nico. O disposto no caput deste artigo no se aplica ao adquirente de veculo vendido em leilo promovido pelo poder pblico.
Sustenta o impetrado que o art. 6, supracitado, prescreve a solidariedade entre alienante e adquirente, para quaisquer dbitos relativos ao veculo negociado. Entretanto, tal dispositivo claro ao estipular a solidariedade apenas em relao aos dbitos existentes antes da alienao. E o disposto no pargrafo nico do artigo no deixa margem a dvidas. Desejasse a lei instituir tal solidariedade do alienante pelos tributos lanados aps a alienao do bem, teria sido explcita. Ora, cedio que o regulamento no pode inovar no mundo jurdico, ou seja, no pode nem criar direitos ou deveres novos, nem tampouco restringir ou ampliar os direitos postos pela lei regulamentada. Ensina Celso Antnio Bandeira de Mello:
[...] h inovao proibida quando se possa afirmar que aquele especfico direito, dever, obrigao, limitao ou restrio incidentes sobre algum no estavam j estatudos e identificados na lei regulamentada. A identificao no necessita ser absoluta, mas deve ser suficiente para que se reconheam as condies bsicas de sua existncia em vista de seus pressupostos, estabelecidos na lei e nas finalidades que ela protege. , pois, lei, e no ao regulamento, que compete indicar as
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condies de aquisio ou restrio de direito. Ao regulamento s pode assistir, vista das condies preestabelecidas, a especificao delas. E esta especificao tem que se conter no interior do contedo significativo das palavras legais enunciadoras do teor do direito ou restrio e do teor das condies a serem preenchidas. (Curso de direito administrativo. 14. ed. Ed. Malheiros, 2002, p. 317).
Embargos do devedor - Execuo fiscal - ICMS Estabelecimento fabril e comercial - Mesma empresa - Transferncia de mercadorias - Fato gerador - Ausncia - Remessa Zona Franca de Manaus - Irrelevncia - Iseno - Manuteno
Ementa: Tributrio. Embargos execuo fiscal. ICMS. Transferncia de mercadorias entre estabelecimentos de uma mesma empresa (fabril e comercial). Ausncia de fato gerador. Remessa Zona Franca de Manaus pela unidade comercial. Irrelevncia. Iseno mantida. - No h falar em circulao da mercadoria, para efeito de incidncia do ICMS, quando ocorre a transferncia da mercadoria entre a unidade fabril e a comercial de uma mesma empresa e os bens tm a Zona Franca de Manaus como destinatria. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0518. 06.103299-2 2/001 - Comarca de Poos de Caldas Remetente: Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Poos de Caldas - Apelante: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais - Apelada: Danone Ltda. Relator: DES. ALBERTO VILAS BOAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR PARCIALMENTE A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 25 de setembro de 2007. - Alberto Vilas Boas - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO VILAS BOAS - Conheo do recurso e da remessa oficial. Com efeito, o Estado de Minas Gerais justifica a legalidade da autuao ao argumento segundo o qual, nas remessas para a Zona Franca de Manaus, somente permitida a manuteno do crdito quando o remetente for o prprio estabelecimento industrial fabricante da mercadoria. Por isso, a embargante, como unidade comercial, atuou de forma contrria ao disposto na legislao estadual ao deixar de efetuar o pertinente estorno. assente na jurisprudncia que a simples transferncia de mercadoria do estabelecimento produtor para o distribuidor no caracteriza fato gerador do ICMS, haja vista tratar-se de mera fico, de contedo eminentemente formal e que se ajusta ao disposto na CF. Nesse sentido a Smula 166, STJ, que ainda reflete o posicionamento daquela Corte, como se colhe dos julgados abaixo:
A interpretao do impetrado insere-se na chamada delegao disfarada, rechaada pelo ordenamento jurdico. Recorrendo novamente lio de Celso Antnio Bandeira de Mello, considera-se que h delegao disfarada sempre que a lei deixa para o Poder Executivo a configurao do direito, obrigao ou restrio:
Isto sucede quando fica deferido ao regulamento definir por si mesmo as condies ou requisitos necessrios ao nascimento do direito material ou a nascimento da obrigao, dever ou restrio. Ocorre, mais evidentemente, quando a lei faculta ao regulamento determinar obrigaes, deveres, limitaes ou restries que j no estejam previamente definidos e estabelecidos na prpria lei (ob. cit., p. 320).
E continua:
De todo modo, ostensiva ou disfarada, genrica ou mais restrita, [...], a delegao do poder de legislar conferida ao regulamento sempre nula, pelo qu ao Judicirio assiste como guardio do Direito - fulminar a norma que delegou e a norma produzida por delegao (Celso Antnio Bandeira de Mello, ob. cit., p. 321).
de se ressaltar que o princpio da reserva legal tem por objeto a tutela dos direitos e liberdades, retirando sua disciplina normativa dos casusmos possveis no Poder Executivo. claro, pois, que a disposio do art. 36 do Decreto 43.709/2003 inova no mundo jurdico, devendo-se afastar a sua aplicao, aplicando-se adequadamente a lei de regncia. Assim, uma vez comunicada a alienao do veculo ao Detran, devem-se imputar os dbitos tributrios a ele relativos ao adquirente, desde a data da alienao. Com esses fundamentos, em reexame necessrio de ofcio, confirmo a r. sentena. Em conseqncia, julgo prejudicada a apelao. Sem custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO SRVULO e JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES. Smula - EM REEXAME NECESSRIO CONHECIDO DE OFCIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
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A jurisprudncia da 1 Seo do STJ firmou-se no sentido de que no constitui fato gerador de ICMS o simples deslocamento de mercadoria de um para outro estabelecimento do mesmo contribuinte, entendimento este consolidado no verbete da Smula 166 do STJ: No constitui fato gerador do ICMS o simples deslocamento de mercadoria de um para outro estabelecimento do mesmo contribuinte (REsp n 762.734-MG, 1 Turma, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJU de 2.8.2007, p. 355.) A Smula 166 do STJ consagrou a tese de que no constitui fato gerador de ICMS o simples deslocamento de mercadoria de um para outro estabelecimento do mesmo contribuinte (AgRg no Ag n 293.667/MG, 2 Turma, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 12.8.2003, p. 207.)
entendimento segundo o qual a interpretao das normas reguladoras da matria previstas no art. 111 do Cdigo Tributrio no admite outros mtodos ou elementos de interpretao, alm do literal... (Comentrios ao Cdigo Tributrio Nacional. So Paulo: Atlas, 2004, v. 2, p. 262).
Nesse contexto, tem-se que o RICMS/96, em seu Anexo I, item 57, previa a hiptese de iseno na qual dissentem as partes, verbis:
Item 57. Sada de produtos industrializados de origem nacional, observadas as condies estabelecidas nos artigos 285 a 298 do Anexo IX, com destino a estabelecimento de contribuinte de imposto localizado nos seguintes Municpios: A - [...] B - Manaus, Rio Preto da Eva e Presidente Figueiredo, no Estado do Amazonas, para comercializao ou industrializao na Zona Franca de Manaus (f. 1.161).
O Estado de Minas Gerais entende que o art. 286 - referido no item 57, transcrito - prev hiptese de estorno do crdito de ICMS que incide na espcie, pois consigna que:
Art. 286 - No ser exigido o estorno de crdito relativo entrada de matria-prima, material secundrio e de embalagem, empregados na fabricao dos produtos cuja sada se der com destino a estabelecimento de contribuinte do imposto localizado nos Municpios de Manaus, Rio Preto da Eva e Presidente Figueiredo, no Estado do Amazonas, salvo se: [...] II - o remetente for estabelecimento comercial ou diferente do fabricante.
Nessa linha de interpretao - e como referido acima - tem-se que a operao de transferncia havida entre a unidade fabril e a comercial nada mais do que uma fico, de contedo eminentemente formal e inbil a ensejar fato gerador do ICMS. Outrossim, a unidade comercial da embargante funciona, na verdade, como distribuidora dos produtos daquela empresa, na medida em que, por poltica interna, a unidade fabril voltada apenas produo, em nada se dedicando colocao do produto no mercado. Ora, retirar-se a iseno em hiptese como a presente seria o mesmo que fazer letra morta da inteno do legislador, porquanto patente a incidncia do Anexo I do item 57 do RICMS/96, sendo descabida a excluso de iseno intentada pelo Fisco. A sentena, portanto, est correta e merece ser confirmada quanto a esse aspecto. O nico ponto a merecer reparos refere-se verba honorria, que elevada, quando considerado o valor dado causa, a simplicidade da matria versada nos autos - que nem sequer ensejou dilao probatria alm do clere trmite processual, com a propositura da ao em setembro/2006 e sentena prolatada em fevereiro/2007. Assim, por fora dos motivos mencionados e com fundamento no art. 20, 4, CPC, reduzo a verba honorria para R$ 2.000,00 (dois mil reais). Em reexame necessrio, pois, reformo parcialmente a sentena, prejudicado o apelo voluntrio. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO ANDRADE e GERALDO AUGUSTO. Smula - REFORMARAM PARCIALMENTE A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
O argumento que a embargante estabelecimento comercial e comercializa produtos acabados, sendo certo que a legislao tributria que institua iseno deve ser interpretada literalmente, nos termos do art. 111, II, CTN. Com a devida permisso, entendo que a interpretao legal a que se refere a lei diz respeito criao de novas modalidades de iseno ou extenso da benesse a hipteses no previstas em lei, por aplicao da analogia, por exemplo. Acerca do tema doutrina Hugo de Brito Machado que
A regra do art. 111, Cdigo Tributrio Nacional, h de ser entendida no sentido de que as normas reguladoras da matria ali mencionadas no comportam interpretao ampliativa nem integrao por eqidade. Sendo possvel mais de uma interpretao, todas razoveis, ajustadas aos elementos sistemtico e teleolgico, deve prevalecer aquela que mais se aproxima do elemento literal. inadequado o
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Litisconsrcio facultativo - Limitao de ofcio Possibilidade

Ementa: Litisconsrcio facultativo. Limitao, de ofcio. Possibilidade. - A limitao do nmero de litigantes no processo, visando rpida soluo do litgio e determinada com base no pargrafo nico do art. 46 do CPC, pode ser feita de ofcio pelo julgador. APELAO CVEL N 1.0079.03.112816-2 2/001 - Comarca de Contagem - Apelante: Condomnio Residencial
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Pedras do Riacho - Apelados: Irani Fonseca Dias, Petrnio Magalhes Jnior e outro - Relator: DES. MAURLIO GABRIEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de novembro de 2007. Maurlio Gabriel - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURLIO GABRIEL - Cuida-se de recurso de apelao interposto pelo Condomnio Residencial Pedras do Riacho em face de sentena prolatada nos autos da ao de cobrana por ela ajuizada contra Irani Fonseca Dias e outros. A citada sentena julgou extinto o processo, sem resoluo do mrito, somente quanto aos rus cujos acordos no foram homologados, por considerar inepta a petio inicial, uma vez que, mesmo com a excluso de quatro rus, seria inadmissvel o prosseguimento do processo com quatorze pessoas no plo passivo, pois haveria grande tumulto, conforme j se verificou at a deciso de f. 204. Sustenta o apelante que o desmembramento determinado no art. 46 do Cdigo de Processo Civil deve ser requerido pela parte interessada, o que no se verifica no presente caso. Por fim, alega que a determinao judicial lhe causaria enorme prejuzo, pois teria que arcar com o pagamento de novas custas. Embora intimados, os apelados no apresentaram contra-razes ao recurso. Por estarem presentes os requisitos de admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de ao de cobrana promovida pelo Condomnio do Residencial Pedras do Riacho em face de alguns condminos, visando ao recebimento de valores relativos s taxas ordinrias e extraordinrias devidos ao caixa condominial. Inicialmente, cumpre dizer que o litisconsrcio formado na ao ajuizada facultativo, porquanto no imposto pela natureza da relao jurdica de direito material nem por disposio de lei. certo que, nos termos do pargrafo nico do art. 46 do Cdigo de Processo Civil, o litisconsrcio facultativo pode ser limitado pelo juiz em caso de comprometimento da soluo rpida da demanda ou de obstculo defesa da parte contrria. Contudo, mesmo a parte no atendendo intimao acerca da reduo do nmero de litisconsortes, no h que se falar em extino do processo por ocasio do indeferimento da petio inicial.
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Agindo assim, estaria o magistrado contrariando o prprio objetivo da norma, que o respeito ao princpio da economia processual, isto , a possibilidade de se obter um resultado mais efetivo do processo com menor dispndio de energias e de tempo. Como, no caso em anlise, o apelante, embora intimado, no providenciou a reduo do nmero de litisconsortes do plo passivo da demanda, cumpria ao juiz, de ofcio, faz-la, uma vez que se trata de questo de ordem pblica, consistente na efetividade da prestao jurisdicional. Sobre a matria abordada neste agravo e com o costumeiro acerto, leciona Alexandre Freitas Cmara:
Caber ao juiz, no caso concreto, estabelecer quem permanece no processo e quem dele ser excludo, por deciso fundamentada, devendo a deciso ser proferida com vistas a permitir que se alcancem os objetivos da norma, quais sejam assegurar a mais rpida entrega da prestao jurisdicional, com amplas garantias, para ambas as partes, de defesa de seus interesses (Lies de direito processual civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004. p. 173).
Com essas consideraes, dou provimento ao recurso para cassar a sentena recorrida, determinando que o feito tenha regular processamento, devendo a ilustrada Juza da causa, caso assim entenda, limitar o litisconsrcio passivo estabelecido. Custas, ao final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WAGNER WILSON e BITENCOURT MARCONDES. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Indenizao - Cheque sem fundos - Conta conjunta - Co-titulares - Solidariedade passiva Inadmissibilidade - Emitente - Responsabilidade Dano moral - Fixao - Honorrios de advogado Majorao - Desnecessidade
Ementa: Indenizao. Cheque sem fundos. Conta conjunta. Co-titulares. Solidariedade passiva. Inexistncia. Responsabilidade do emitente. Indenizao devida. Honorrios advocatcios. Majorao. Desnecessidade. - Caracterizando-se como autnomas e independentes as obrigaes contradas no ttulo, no h como admitir a solidariedade passiva entre os co-titulares. - A fixao do quantum indenizatrio a ttulo de danos morais tarefa cometida ao juiz, devendo o seu arbitramento operar-se com razoabilidade, proporcionalmente ao grau de culpa, ao nvel socioeconmico da parte ofendida, o porte do ofensor e, ainda, levando-se em conta as circunstncias do caso.
- Na fixao dos honorrios, h que se valorar a atuao do advogado no processo, haja vista que devem ser calculados de acordo com o modo pelo qual tal atuao se realizou, devendo o juiz fix-los com observncia do Cdex Processual Civil. APELAO CVEL N 1.0056.06.118208-7 7/001 - Comarca de Barbacena - Apelante: Banco do Brasil S.A. Apelante adesiva: Maria Efignia Martins de Almeida Santos - Apelados: Banco do Brasil S.A. e Maria Efignia Martins de Almeida Santos - Relator: DES. NICOLAU MASSELLI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E AO ADESIVO. Belo Horizonte, 17 de outubro de 2007. - Nicolau Masselli - Relator. Notas taquigrficas DES. NICOLAU MASSELLI - Trata-se de recursos de apelao interpostos pelas partes, irresignando-se contra a sentena proferida s f. 79/92, pela qual o ilustre Juiz singular julgou parcialmente procedente o pedido formulado na exordial, condenando o banco ru ao pagamento de indenizao por danos morais em favor da autora no montante de R$ 7. 000,00 (sete mil reais), sob o fundamento de que deixou o ru de agir com a devida cautela em seus procedimentos, causando danos autora. O apelante principal, Banco do Brasil S.A., em seu recurso de f. 97/112, pugna pela reforma da sentena sob o fundamento de que a indenizao fixada indevida, pois a autora possua conta conjunta com seu falecido marido, portanto, possuindo deveres comuns e, mais, que no houve por parte da apelada comprovao dos requisitos autorizadores do direito de indenizar, muito menos de quais foram os danos morais. Aduz, ainda, que, como possua conta conjunta com seu falecido marido, sua responsabilidade era solidria, portanto lcita a negativao ante o inadimplemento. Por fim, pugna pela reduo do quantum indenizatrio fixado, sob pena de haver enriquecimento ilcito da apelada. Maria Efignia Martins de Almeida apresentou apelao adesiva s f. 121/127, pugnando pela reforma da sentena para que haja majorao do valor arbitrado a ttulo de indenizao por danos morais e honorrios advocatcios, por entender terem sido os mesmos fixados em valores irrisrios diante dos fatos apresentados nos autos. Contra-razes, s f. 130/137. Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade, conheo do recurso.
Da anlise do recurso ressai que o apelante principal pugna pela reforma da sentena sob o argumento de que a apelada era correntista do banco em conta conjunta com seu falecido marido, que foi quem emitiu os cheques, que, a princpio, foram devolvidos por falta de proviso de fundos e, conseqentemente, geraram a negativao do nome da apelada. interessante notar que, no momento em que a apelada ajuizou a ao e juntou o documento de f. 09, a mesma at ento, ao que tudo indica, presumia que o problema da negativao de seu nome estava ligado sua conta pessoal n [...], visto que afirma que jamais havia emitido cheque sem fundos at aquela data. Somente aps a apresentao da contestao foi que veio aos autos o fato de que se tratava de outra conta, a de n [...], qual seja a que era titular conjuntamente com seu marido, j falecido, que foi quem provavelmente emitiu tais cheques. Portanto, clarividente se torna que, apesar de possuir conta corrente conjunta com seu marido, a discusso acerca da solidariedade entre os correntistas somente caberia, a meu sentir, se houvesse terceira pessoa envolvida nos autos cobrando os crditos dos cheques. No h dvidas, e regra j firmada, de que as obrigaes assumidas por cada um dos correntistas so individuais. Regra esta que comporta discusso quando h comprovao de que as dvidas contradas foram adquiridas intuitu familiae, o que no restou comprovado nos presentes autos. Esse fato afasta a possibilidade de que o portador do cheque inicie execuo contra aquele que no firmou a crtula. No caso em exame, a relao entre co-titulares e banco, entre o emitente do cheque sem fundos e o banco, este obrigado pelo Banco Central a reportar o fato ao CCF (Cadastro de Emitentes de Cheques sem Fundos), inclusive havendo proibies ao banco decorrentes da anotao, como, por exemplo, de fornecer novos cheques, o que, alis, aconteceu com a apelada. Trata-se de mtodo de proteo do sistema financeiro, que tem por objetivo evitar a circulao de moeda sem lastro. Pelo que ressai dos autos, a apelada somente tomou conhecimento da emisso de tais cheques quando da restrio realizada, no parecendo que era praxe dela utilizar-se de tal conta. Ademais, no comprovou o apelante que foi a autora quem emitiu os ttulos. Da que, se no foi a apelada quem emitiu os cheques, inadmissvel cogitar-se dividir as obrigaes da conta conjunta, visto tratar-se de obrigaes contradas pela emisso de cheques, as quais so autnomas e independentes. Tanto verdade que a Lei n 7.357, de 2 de setembro de 1985 (Lei do Cheque), em seu art. 13, pargrafo nico, rege que:
Art. 13. As obrigaes contradas no cheque so autnomas e independentes. Pargrafo nico. A assinatura de pessoa capaz cria obrigaes
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para o signatrio, mesmo que o cheque contenha assinatura de pessoas incapazes de se obrigar por cheque, ou assinaturas falsas, ou assinaturas de pessoas fictcias, ou assinatura que, por qualquer outra razo, no poderiam obrigar as pessoas que assinaram o cheque, ou em nome das quais ele foi assinado.
a) de um lado, a idia de punio ao infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia [...]; b) de outro lado, proporcionar vtima uma compensao pelo dano suportado, pondo-lhe o ofensor nas mos uma soma que no pretium doloris, porm uma engancha de reparao da afronta [...] (Instituies de direito civil. 16. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998, v. 2, p. 242).
Da leitura do artigo acima infere-se que a obrigao surgida pela movimentao da conta por um dos titulares, inclusive com a emisso de cheques sem fundos, no pode se confundir com a solidariedade ativa dos titulares perante o banco. Assim, inadmissvel a solidariedade passiva entre os co-titulares no presente caso, j que no foi a apelada quem emitiu os cheques que culminaram na negativao de seu nome. Nesse diapaso vale transcrever o entendimento emitido na Apelao Cvel n 332.669-2, pela 4 Cmara Cvel, Relator Saldanha da Fonseca que verbera:
Ementa: Indenizao. Conta corrente conjunta. Solidariedade. Dano moral. Indenizao fixada em salrio mnimo da poca do pagamento. Incidncia de juros e correo monetria. Impossibilidade. - A responsabilidade solidria que decorre da abertura de conta corrente conjunta ativa, e isto no significa, porm, que haja solidariedade passiva entre os co-titulares, em relao aos cheques emitidos por apenas um deles e porventura no resgatados por insuficincia de fundos, respondendo pelo no-pagamento, nesses casos, somente o correntista que subscreveu o cheque, sem vincular o outro participante da conta conjunta. - A indenizao fixada em salrio mnimo da poca do pagamento no est sujeita incidncia de juros ou qualquer ndice de correo monetria, pois o reajuste peridico do salrio mnimo assegura a manuteno do valor aquisitivo da moeda no perodo de sua quitao [...] (DJ de 28.08.2002).
H que se atentar para o fato de que doutrina e jurisprudncia so pacficas no sentido de que a fixao deve se dar com prudente arbtrio do juiz, para que no haja enriquecimento custa do empobrecimento alheio, mas tambm para que o valor no seja irrisrio. Invoca-se, a respeito, o magistrio de Maria Helena Diniz, em matria para a Revista Jurdica Consulex, n 3, de 31.03.97. Se no, vejamos:
Na reparao do dano moral, o magistrado dever apelar para o que lhe parecer eqitativo ou justo, agindo sempre com um prudente arbtrio, ouvindo as razes das partes, verificando os elementos probatrios, fixando moderadamente uma indenizao. O valor do dano moral deve ser estabelecido com base em parmetros razoveis, no podendo ensejar uma fonte de enriquecimento nem mesmo ser irrisrio ou simblico. A reparao deve ser justa e digna. Portanto, ao fixar o quantum da indenizao, o juiz no proceder a seu bel-prazer, mas como um homem de responsabilidade, examinando as circunstncias de cada caso, decidindo com fundamento e moderao.
Assim, de se entender que o banco apelante praticou ato ilcito, ao mandar inscrever o nome da apelada em razo de cheques sem fundos que ela no emitiu. Da que, compensados os cheques na conta do marido da apelada e desconhecendo esta a emisso dos mesmos, no poderia promover a proviso dos valores, culminando na negativao da conta, visto no ter saldo suficiente, e, posteriormente, na negativao do nome da apelada como co-titular. Portanto, no h dvidas do acerto da deciso primeva em condenar o apelante a indenizar a apelada pelos danos morais causados. Passo neste momento anlise do apelo adesivo, no qual a apelante adesiva se irresigna em face do montante de R$ 7.000,00 (sete mil reais) arbitrados a ttulo de danos morais. certo que o problema da quantificao do valor econmico a ser reposto ao ofendido em aes de indenizao por danos morais tem motivado interminveis polmicas e debates, at agora no havendo pacificao a respeito. Tratando da questo da fixao do valor, leciona Caio Mrio da Silva Pereira que dois so os aspectos a serem observados:
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No presente caso, partindo-se dos aspectos a serem observados na fixao dos danos morais, entendo que o valor arbitrado se mostra plenamente adequado, o que no merece reforma. Quanto ao pedido de majorao dos honorrios advocatcios arbitrados, entendo no subsistir razo ao apelante, visto ter julgado a MM. Juza a quo com bastante propriedade ao fixar o montante daqueles, j que considerou haver sucumbncia recproca e no mandou compensar as verbas. Analisando o feito, v-se que foi observado o grau de diligncia e zelo do procurador. Critrios estes advindos da apreciao eqitativa do juiz e ainda da anlise do caso concreto. A propsito, apenas a ttulo ilustrativo, colaciono o resultado do julgamento da Apelao Cvel n 2000. 010528-7 levada a efeito pela 4 Cmara Cvel do eg. Tribunal de Justia de Santa Catarina, em 31.10.2002, tendo como Relator o insigne Des. Cercato Padilha, que nos ensina:
Ementa: Recurso de apelao cvel. Objeo de ordem pblica, que alguns chamam de exceo (?) de pr-executividade. Execuo extinta. Requerimento da parte sucumbente a fim de minorar os honorrios advocatcios. Legitimidade e interesse configurados. Arbitramento nos termos do 4 do art. 20 da Lei Adjetiva Civil e alneas do pargrafo anterior. Recurso provido. - parte sucumbente, portanto vencida, facultado pugnar, em sede de recurso, a minorao dos honorrios advocatcios arbitrados na sentena, porquanto munida de legitimidade e interesse recursal. Os honorrios advocatcios, nas aes de execuo, embargadas ou no, devem ser fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, na forma do art.
20, 4, do CPC, devendo o seu valor remunerar condignamente o trabalho do advogado, tendo presente o grau de zelo do profissional, o lugar de prestao do servio, a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo causdico e o tempo exigido para o seu servio.
pela me S.R.Z. - Apelados: M.A.J.B. e outros - Relator: DES. NEPOMUCENO SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 6 de dezembro de 2007. Nepomuceno Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. NEPOMUCENO SILVA - Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de recurso contra sentena (f. 188/190) proferida pelo MM. Juiz de Direito da 4 Vara Cvel da Comarca de Betim, nos autos de ao de alimentos (n 1.0027.04.041168-1/001) ajuizada por H.D.Z.B. (apelante) em desfavor de M.A.J.B. e outros (apelados), a qual julgou improcedente o pedido e, em conseqncia, extinguiu a execuo alimentar em apenso (n 1.0027.04.041168-1/001), juntando-se, nestes autos, cpia da sentena (f. 12/14). Nas razes recursais (f. 193/195), juntadas por cpia aos autos apensos (f. 16/18), erige-se o inconformismo do apelante, argumentando, em sntese, que a necessidade dos alimentos e a incapacidade de sua me em prest-los restaram demonstradas, tanto que foram deferidos os alimentos provisrios, os quais so devidos at a data da sentena. Contra-razes, em bvia infirmao (f. 199/203). Colheu-se o parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia. Ausentes preliminares a expungir, adentra-se o mrito. H.D.Z.B. (menor) ajuizou ao de alimentos em desfavor de seus irmos (M.A.J.B., F.J.B., J.C.J.B. e V.J.B.), cujo pedido foi julgado improcedente, extinguindo-se, em conseqncia, a execuo de alimentos provisrios (autos apensos). A hostilizada sentena no merece reparo ou censura, porquanto se sustenta por seus prprios e jurdicos fundamentos. O apelante qualifica os alimentos ora como provisrios, ora como provisionais, como se houvesse sinonmia dessas expresses. Impe-se, pois, distingui-las. Basicamente, os alimentos provisrios decorrem dos laos de parentesco, casamento ou companheirismo e seguem o regime da Lei de Alimentos (Lei n 5.478/1968); os provisionais, em face do carter cautelar, sujeitam-se aos requisitos do fumus boni juris e do periculum in mora. Naqueles, apresentada a prova do vnculo, o juiz os fixar, se requeridos (LA, art. 4); nestes, h sujeio discricionariedade do juiz.
Mediante tais consideraes, nego provimento a ambas as apelaes e mantenho a deciso primeva in totum por seus prprios fundamentos. Ante a sucumbncia recproca, condeno os recorrentes ao pagamento de 50% (cinqenta por cento) das custas processuais e o apelante principal, em honorrios advocatcios no importe de 20% (vinte por cento) do valor da condenao. Condeno ainda a apelante adesiva ao pagamento de 10% (dez por cento) de honorrios advocatcios, contudo fica suspensa a exigibilidade ante os benefcios da justia gratuita. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BATISTA DE ABREU e JOS AMANCIO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E AO ADESIVO.
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Alimentos - Obrigao alimentar - Irmos germanos ou unilaterais - Ascendentes ou descendentes - Falta ou incapacidade Obrigao subsidiria - Necessidade - Prova Ausncia - Alimentos provisrios - Nopagamento - Inexigibilidade - Parentesco Gradao legal - Atropelo - Causa jurdica Aniquilamento
Ementa: Alimentos. Obrigao alimentar. Irmos (germanos ou unilaterais). Responsabilidade subsidiria e condicionada. Atropelo da gradao legal de parentesco. Necessidade. Ausncia de prova. Alimentos provisrios no pagos. Inexigibilidade. Aniquilamento da aparente causa jurdica que os justificava. Recurso desprovido. - A obrigao alimentar entre irmos (germanos ou unilaterais) subsidiria, porque somente ocorre na falta ou incapacidade de ascendentes e descendentes, condicionando-se, ainda, prova da necessidade do pensionamento pelo alimentando, da capacidade de prest-los pelo alimentante e da proporcionalidade da prestao, considerado esse balizamento. O atropelo dessa gradao legal de parentesco impe a improcedncia do pedido e, em conseqncia, o aniquilamento da causa aparente que justificava os alimentos provisrios. APELAO CVEL N 1.0027.07.118511-3 3/001 (em 1/001) conexo com a de n 1.0027.04.041168-1 Comarca de Betim - Apelante: H.D.Z.B., representado
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Aqui, registra-se, ainda, que a espcie refere-se a obrigao alimentar, com sustentao no parentesco, e no no dever familiar (de sustento ou de mtua assistncia). Acerca dessa distino - dever familiar e obrigao alimentar -, preleciona Carlos Roberto Gonalves, verbis:
Entre pais e filhos menores, cnjuges e companheiros, no existe propriamente obrigao alimentar, mas dever familiar, respectivamente de sustento e de mtua assistncia (CC, arts. 1.566, III e IV, e 1.724). A obrigao alimentar tambm decorre da lei, mas fundada no parentesco (art. 1.694), ficando circunscrita aos ascendentes, descendentes e colaterais at o segundo grau, com reciprocidade, tendo por fundamento o princpio da solidariedade familiar (Direito civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2005, v. 6, p. 447).
soriedade - retratada no seu nomem juris - imanente ao instituto. Ademais, rogando vnia, a espcie revela-se natimorta, razo por que poderia ter sido, at mesmo, indeferida a inicial, pois a legitimidade passiva ad causam dos irmos do alimentando subsidiria e condicionada, sendo que o apelante no provou a necessidade de alimentos e atropelou a ordem legal de parentesco, quanto responsabilidade alimentar.
Em linha de princpio, julgada improcedente a ao de alimentos, os alimentos provisrios so devidos at o momento da deciso que os tiver cassado; quanto s prestaes vencidas, at ento no pagas, a rigor seriam elas devidas, mas no de se descartar a aproveitabilidade da jurisprudncia citada anteriormente, em sede de alimentos provisionais, para tambm declar-los inexigveis, sem direito o antigo alimentando ao respectivo pagamento (CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. So Paulo: RT, 2002, p. 884).
Conclui-se, assim, que a questo sob exame envolve pretenso adstrita obrigao alimentar e, portanto, alimentos provisrios, sob a regncia da Lei de Alimentos (Lei n 5.478/1968). A obrigao dos apelados de prestar alimentos ao seu irmo (apelante) subsidiria e condicionada. Subsidiria, porque s estariam obrigados a essa prestao na falta ou incapacidade de ascendentes e descendentes; condicionada, porque se sujeita ao trinmio que a justifica: necessidade, capacidade e proporcionalidade. Entre pais e filhos, h reciprocidade do direito prestao de alimentos, que extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta de outros. Respondem os descendentes pelos alimentos, na falta ou incapacidade daqueles, circunstncia que, se presente, tambm aqui, impe a obrigao alimentar aos irmos (germanos ou unilaterais). No se prescinde, em qualquer caso, da prova da necessidade dos alimentos pelo alimentando, da capacidade de prest-los pelo alimentante e da proporcionalidade da prestao, considerado esse balizamento.
A obrigao alimentar, quando constatada a ausncia de ascendentes, dever recair sobre os descendentes do necessitado. Quanto a estes, dever ser observado que os filhos maiores preferiro aos menores e que independer da origem da filiao. Na falta ou impossibilidade dos filhos, a obrigao poder recair sobre os netos, bisnetos e assim sucessivamente. Ausentes os descendentes do necessitado, a obrigao de prestar alimentos dever incidir sobre os irmos, parentes colaterais de segundo grau, sejam eles germanos ou bilaterais (filhos do mesmo pai e da mesma me) ou unilaterais (filhos de um mesmo pai ou de uma mesma me), que arcaro com prestao proporcional aos seus haveres. Nesta linha colateral, o dever alimentar no poder ultrapassar o segundo grau de parentesco, ou seja, tios, sobrinhos (colaterais de terceiro grau) e primos (colaterais de quarto grau). Esto excludos tambm os afins (art. 1.595). (CARVALHO FILHO, Milton Paulo de. Cdigo Civil comentado: doutrina e jurisprudncia. Coord. Min. Cezar Peluso. Barueri: Manole, 2007, p. 1.666, art. 1.697: nota, em parte).
Com essas consideraes, no vejo como impor parte (ilegtima) a obrigao de pagar alimentos provisrios, visto que restou aniquilada a causa aparente que os justificava e lhes dava sustentao. Ante tais expendimentos, reiterando vnia, nego provimento ao recurso. Custas recursais, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURO SOARES DE FREITAS e DORIVAL GUIMARES PEREIRA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Busca e apreenso - Lei n 10.931/04 Alteraes introduzidas - Liminar - Purga da mora - Inadimplemento - Notificao extrajudicial - Possibilidade
Ementa: Agravo de instrumento. Busca e apreenso. Alteraes introduzidas pela Lei 10.931/04. Liminar. Purga da mora. Inadimplemento. Notificao extrajudicial. Possibilidade. - Para a concesso de liminar de busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente, basta a comprovao dos requisitos previstos no art. 3 do Decreto-lei 911/69, com as alteraes introduzidas pela Lei 10.931/04, ou seja, o inadimplemento e a constituio em mora do devedor. AGRAVO N 1.0024.06.119848-7 7/002 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Banco Bradesco S.A. - Agravado: Alomar Antnio Zuccheratte - Relator: DES. NILO LACERDA
A fixao dos alimentos provisrios decorre de exame perfunctrio, cuja superficialidade no reflete, obviedade, acurada anlise, mxime porque a provi140
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 7 de novembro de 2007. - Nilo Lacerda - Relator. Notas taquigrficas DES. NILO LACERDA - Trata-se de agravo de instrumento interposto pelo Banco Bradesco S.A., contra a r. deciso agravada, cuja cpia se encontra f. 58, proferida nos autos da ao de busca e apreenso ajuizada em desfavor de Alomar Antnio Zuccheratte, que determinou a citao da parte requerida, relegando a apreciao do pleito liminar para aps o estabelecimento do contraditrio. Pelas razes de f. 02/08, fixa o agravante, em sntese, ser necessria a reforma do decisum, uma vez que, no obstante o posicionamento adotado pelo ilustre Juiz, pelo disposto no art. 3 do Decreto-lei 911/69, presentes os requisitos necessrios, imperiosa se faz a concesso liminar da busca e apreenso, pelo que contrria lei a postergao do pleito. s f. 69/70 foi concedido efeito suspensivo ativo ao recurso. O MM. Juiz a quo manteve a deciso agravada e informou f. 76 que o agravante cumpriu o disposto no art. 526 do CPC. Ausente a contraminuta, conforme certido de f. 78. Preparo f. 62. Conheo do recurso, visto que presentes os seus pressupostos de admissibilidade. A controvrsia posta cinge-se verificao da possibilidade ou no de concesso de liminar de busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente, antes de formada a relao processual. As alteraes proporcionadas pela Lei 10.931/04 ao Decreto-lei 911/69 fizeram com que a consolidao da propriedade e da posse plena do bem em favor do credor passasse a ocorrer logo no incio do processo, exatamente cinco dias aps o cumprimento da liminar, como permite a nova redao do 1 do art. 3 do Decreto-lei 911/69. Como se observa, deferida a liminar, sem que o devedor, no prazo de cinco dias, efetue o pagamento do crdito total pleiteado pelo credor, ou sem que purgue a mora relativa s prestaes vencidas, afastando a sua inadimplncia, estar consumada a posse, ficando autorizada a venda da coisa. Pelas regras vigentes, a propriedade e a posse plena se consolidam antecipadamente, providenciandose, quando necessria, a expedio de novo documento de propriedade do veculo, em nome do credor fiducirio ou de terceiro por ele indicado.
Agravo de instrumento - Ao de busca e apreenso Decreto-lei 911/69 - Lei especial - Comprovao - Mora Cdigo de Processo Civil - Medida cautelar - Requisitos Liminar - Recurso provido. - A liminar em ao de busca e apreenso fundamentada em contrato de alienao fiduciria medida prevista no art. 3 do Decreto-lei 911/69, que exige, para sua concesso, apenas a comprovao da mora ou inadimplncia do devedor. A mora decorrer do simples vencimento do prazo para pagamento e poder ser comprovada por carta registrada expedida por intermdio de Cartrio de Ttulos e Documentos ou pelo protesto do ttulo, a critrio de credor, disposio contida no art. 2, 2, do Decreto-lei 911/69. A notificao destinada a comprovar a mora nas dvidas garantidas por alienao fiduciria dispensa a indicao do valor do dbito (Smula 245 do colendo Superior Tribunal de Justia). A ao de busca e apreenso fundada em contrato de alienao fiduciria disciplinada pelo Decreto-lei n 911/69, que deve ser aplicado em detrimento do Cdigo de Processo Civil, lei geral. (Agravo de Instrumento 1.0567.05.0895679/001. Rel. Des. Jos Flvio de Almeida. 12 Cmara Cvel do TJMG. DJ de 18.02.2006.)
Compulsando os autos, pude constatar a presena de notificao extrajudicial f. 23, enviada atravs do Cartrio do 4 Ofcio de Registro de Ttulos e Documentos e de Registro Civil de Pessoa Jurdica da Comarca de So Paulo/SP , onde foi informado o recebimento do AR em 26.05.2006. Entendo que no h a necessidade de a notificao extrajudicial estar assinada pelo prprio devedor, bastando a demonstrao do efetivo envio para o endereo constante do contrato, o que ficou configurado no caso em tela. E, alm do mais, prescreve o 2 do art. 2 do Decreto-lei 911/69 o seguinte:
2 A mora decorrer do simples vencimento do prazo para pagamento e poder ser comprovada por carta registrada expedida por intermdio de Cartrio de Ttulos e Documentos ou pelo protesto do ttulo, a critrio do credor.
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Mas o processo no pra nesse momento. Ao permitir ampla discusso na defesa que vier a ser apresentada na ao de busca e apreenso, diante das alteraes ocorridas na anterior redao do 2 do art. 3 do Decreto-lei 911/69, passou o devedor a ter o direito assegurado de ampla defesa e do contraditrio, podendo, se assim lhe aprouver, aduzir em seu benefcio todos os fatos que entenda possam afastar ou alterar o direito pleiteado na inicial, bem como pode pleitear a restituio de valores cobrados a maior, sem que tenha que se socorrer de uma ao ordinria. De fato, ocorre que o caput do art. 3 do Decretolei 911/69 prescreve que garantida ao proprietrio fiducirio a concesso de liminar de busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente, quando comprovada a mora ou inadimplemento do devedor, no exigindo para o exerccio de tal mister nada mais. Sobre esse aspecto, j se pronunciou o eminente Desembargador Jos Flvio de Almeida:
Nas dvidas garantidas por contrato de alienao fiduciria, a mora decorre ex re, como se depreende do 2 do art. 2 do Decreto-lei 911/69, servindo a notificao por carta expedida pelo Cartrio do Registro de Ttulos e Documentos de simples comprovao, independentemente do recebimento pessoal do devedor. Portanto, tendo sido efetivada a notificao extrajudicial, ante as provas existentes, no visualizo razo para o indeferimento da liminar de busca e apreenso. Mediante tais consideraes, dou provimento ao agravo, para reformar a r. deciso agravada, a fim de conceder a liminar de busca e apreenso do veculo descrito na inicial. Custas recursais, pelo agravado. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALVIMAR DE VILA e SALDANHA DA FONSECA. Smula - DERAM PROVIMENTO.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 23 de outubro de 2007. - Elpdio Donizetti - Relator. Notas taquigrficas DES. ELPDIO DONIZETTI - Trata-se de apelao interposta sentena que, nos autos da ao de reparao de danos morais ajuizada por Isaias Alves da Silva em face de Rio Grande Artes Grficas Ltda., julgou improcedente o pedido formulado na inicial. Na sentena (f. 121-124) entendeu o Juiz de primeiro grau que no h nexo entre a foto do autor e a matria veiculada no Jornal publicado pela r no dia 8 de agosto de 2005. Acrescentou, ainda, que a reportagem no teve o objetivo de desmerecer qualquer emitente de cheques pr-datados que no possa honr-los posteriormente. Salientou, ademais, que houve consentimento tcito do autor ao ser fotografado, uma vez que no repreendeu o fotgrafo no momento da foto. Por fim, asseverou que o fato de a publicao estar inserida na reportagem sobre o aumento de cheques sem fundos no gerou qualquer prejuzo ao autor, pois no alterou seu modo de viver, bem como no deu ensejo a restrio creditcia (f. 124). Inconformado, o autor interps apelao (f. 127139), aduzindo, em sntese, que: a) a publicao da foto viola o direito vida privada, honra e imagem, tendo em vista que se insere em uma reportagem cujo ttulo : "Cheques sem fundo aumentam em 79% em Uberaba" e, alm disso, foto se vincula a seguinte legenda: "Especialistas recomendam cautela por parte das lojas na hora da venda a prazo" (f. 131); b) no autorizou a publicao da foto e no percebeu o momento em que foi fotografado, o que descaracteriza o consentimento tcito vislumbrado pelo juiz; c) o dano moral opera-se pelas prprias circunstncias do ato lesivo - in re ipsa; d) o nexo entre a fotografia e a matria veiculada comprovado pelo contedo do texto jornalstico e, principalmente, pela legenda que consta abaixo da foto; e) caso houvesse autorizao para publicao da fotografia, essa deveria ser expressa, e no tcita; f) vtima de brincadeiras que insinuam ser ele um mal pagador e emitente de cheques sem fundos. Requer o provimento da apelao para reformar a sentena e, por conseqncia, julgar procedente o pedido de reparao por danos morais, condenando a r ao pagamento de indenizao no importe de R$ 60.000,00 (sessenta mil reais).
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Indenizao - Dano moral - Jornal local Reportagem - Fotografia - Legenda - Publicao Ausncia de autorizao expressa - Dano imagem - Valor - Critrio de fixao
Ementa: Ao de indenizao por danos morais. Publicao de fotografia sem autorizao expressa. Direito imagem. Ofensa reputao. Dano moral. Ocorrncia. Dever de indenizar configurado. - A publicao de fotografias em jornais deve ser expressamente autorizada por quem foi fotografado, cabendo grfica informar o contedo do texto jornalstico a ser ilustrado pela imagem. - O direito imagem personalssimo e constitui direito fundamental do homem, cuja violao enseja o dever de indenizar. - O dano moral in re ipsa, pois decorre das prprias circunstncias do ato lesivo ao direito imagem e independe de prova do dano efetivo sofrido. - A fixao do valor da indenizao a ttulo de danos morais deve ter por base os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, levando-se em considerao, ainda, a finalidade de compensar o ofendido pelo constrangimento indevido que lhe foi imposto e, por outro lado, desestimular o responsvel pela ofensa a praticar atos semelhantes no futuro. APELAO CVEL N 1.0701.06.142879-6 6/001 - Comarca de Uberaba - Apelante: Isaias Alves da Silva Apelada: Rio Grande Artes Grficas Ltda. - Relator: DES. ELPDIO DONIZETTI
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A r apresentou contra-razes (f. 142-158), alegando, em suma, que: a) o autor, conforme depoimento do fotgrafo do jornal (f. 94/95), consentiu em ser fotografado e autorizou a publicao da foto; b) no houve perda de credibilidade do autor em razo da publicao da fotografia, conforme se depreende do depoimento da testemunha Jair Adilson do Carmo (f. 93); c) as brincadeiras dirigidas ao autor no se revestem de carter ofensivo ou depreciativo; d) o direito indenizao advm de dano efetivo enfrentado pela vtima, o que no ocorreu neste caso, porquanto no houve qualquer ofensa, tratando-se de mero aborrecimento sem reflexos na vida do autor. Ao final, pede seja negado provimento apelao para manter a sentena em todos os seus termos. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao. Inicialmente cumpre destacar que a responsabilidade civil devidamente regulamentada pelo Cdigo Civil, mais precisamente em seu art. 186, ao dispor que "aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito". O art. 927 do Cdigo Civil, por sua vez, complementando o mencionado art. 186, determina que aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem fica obrigado a repar-lo. Assim, se estiverem presentes todos os requisitos da responsabilidade civil subjetiva, quais sejam o ato ilcito, o dano, a culpa do agente e o nexo de causalidade entre o dano suportado pela vtima e o ato ilcito praticado, impe-se o dever de indenizar. Resta perquirir, portanto, se se encontram presentes nos autos os elementos caracterizadores da responsabilidade civil da apelada. 1 - Do ato ilcito/da culpa do agente. Consoante se depreende dos autos, a editora r publicou matria em jornal local com o ttulo "Cheques sem fundo superam 79% em Uberaba", ilustrando-a com fotografia do apelante, abaixo da qual consta a seguinte legenda: "Especialistas recomendam cautela por parte das lojas na hora da venda a prazo" (f. 18). Inicialmente, cumpre destacar que o direito imagem, honra e vida privada esto constitucionalmente assegurados como inviolveis (art. 5, X), pelo que, quando desrespeitados, ensejam indenizao. Nesse diapaso, cumpre descrever trecho do voto do desembargador Mota e Silva:
A ofensa nasce do simples desrespeito ao direito exclusivo imagem, exercido apenas por seu titular. A obrigao de indenizar decorre do uso no autorizado desse direito, sendo desnecessria a prova da existncia do dano. Sobre o direito imagem Carlos Alberto Bittar leciona: Ora, em razo desse direito, nenhuma pessoa, ou entidade, pode, sem autorizao do interessado, tomar fotografia sua, ou qualquer forma de reproduo de efgie, sob pena de vio-
lao e sancionamento civil em razo da prpria essncia deste direito (...) (TJMG, Apelao Cvel n 2.0000.00. 504875-3/000-1, 15 Cmara, Rel. Mota e Silva, j. em 22.10.06, trecho do voto do Relator).
Em razo da inviolabilidade do direito imagem, entende-se no ser razovel que a autorizao para publicao de fotografia em jornal seja apenas verbal. A permisso deve ser expressa, sem que paire qualquer dvida sobre a vontade do indivduo em dispor de sua imagem. No caso dos autos, v-se que, no obstante o fotgrafo do jornal afirmar que o apelante autorizou a fotografia, a apelada no apresentou qualquer autorizao expressa que permitisse a veiculao da imagem do recorrente. Alm disso, as fotografias acostadas aos autos (f. 48) evidenciam que o apelante no percebeu que estava sendo fotografado, pois ele no olha para a cmera e encontra-se em uma posio natural, diferentemente do que ocorre quando a pessoa nota que ser fotografada. Em sendo assim, no h que se falar em anuncia tcita do apelante, ao contrrio do que foi afirmado pelo Juiz sentenciante. O prprio depoimento pessoal do fotgrafo (f. 94) demonstra a negligncia por parte do jornal, pois, como ressaltou, ao fotografar "no explica para a pessoa exatamente qual a natureza da matria que ser ilustrada pela fotografia". Destarte, mesmo se houvesse autorizao expressa, necessrio seria que fosse explicitado o objetivo da fotografia e qual o contedo da matria a ser ilustrada. Desse modo, como no h qualquer autorizao expressa para a publicao da foto e no foi provado sequer que o apelante percebeu que estava sendo fotografado, conclui-se que no houve permisso que balizasse a conduta da apelada. Salienta-se, por fim, que no merece prosperar a alegao de que inexistiria nexo entre a foto e matria veiculada. Ora, a matria jornalstica em questo traz estampada a foto do apelante como nica ilustrao reportagem sobre o aumento de cheques sem fundo. Outrossim, foto foi aposta legenda, alertando as lojas sobre vendas a prazo. Dessa maneira, inafastvel o nexo existente entre o contedo da matria e a foto do apelante. Conclui-se, ento, que restou caracterizado ato ilcito culposo perpetrado pela apelada, consubstanciado na publicao da fotografia sem autorizao expressa do apelante e na insero da imagem em matria com contedo que alerta sobre o aumento da inadimplncia de cheques pr-datados. 2 - Do dano moral/do nexo de causalidade. A Constituio Federal assegura a compensao pelo dano moral, mais precisamente no seu art. 5, V e X, ao dispor que:
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm de indenizao por dano material, moral ou imagem;
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X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;
No caso dos autos, o apelante teve sua foto publicada em jornal local como ilustrao da reportagem sobre o aumento de cheques sem fundos. Deve-se ressaltar que no houve autorizao para a publicao da foto, conforme j salientado. Pela leitura da reportagem e pela legenda que acompanha a fotografia, percebe-se a potencialidade lesiva imagem do apelante. Em que pese o recorrente ter afirmado em seu depoimento pessoal que no chegou a mudar sua vida em razo da foto e que no sofreu qualquer restrio de crdito (f. 92), o dano moral por ele sofrido in re ipsa, isto , decorre das prprias circunstncias do ato lesivo praticado pela apelada e independe de prova objetiva. Nesse diapaso, transcreve-se o seguinte julgado:
O direito imagem qualifica-se como direito de personalidade, extrapatrimonial, de carter personalssimo, por proteger o interesse que tem a pessoa de opor-se divulgao dessa imagem, em circunstncias concernentes sua vida privada. Destarte, no h como negar, em primeiro lugar, a reparao ao autor, na medida em que a obrigao de indenizar, em se tratando de direito imagem, decorre do prprio uso indevido desse direito, no havendo que se cogitar em prova da existncia de prejuzo. Em outras palavras, o dano a prpria utilizao indevida da imagem com fins lucrativos, sendo dispensvel a demonstrao do prejuzo material ou moral (STJ, REsp n 267.529/RJ, 4 Turma, Rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, publ. no DJ de 18.12.2000, p. 208 - trecho do voto do Relator).
Cabe ao prudente arbtrio do Julgador, portanto, estipular eqitativamente o montante devido, mediante a anlise das circunstncias do caso concreto e segundo os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. Isso porque a finalidade da indenizao, no caso, justamente a de compensar o ofendido pelo constrangimento indevido que lhe foi imposto e, por outro lado, desestimular a apelada de, no futuro, praticar atos semelhantes. Alm disso, a indenizao no pode ser a tal ponto de gerar enriquecimento ilcito da parte lesada nem pode ser nfima, de forma a no compensar os prejuzos causados pela ofensa. Deve-se considerar, ainda, para fins de quantificao da indenizao, circunstncias tais como as condies econmicas da vtima e do ofensor, o grau de dolo ou culpa presente na espcie, bem como os prejuzos morais sofridos. Nesse sentido:
Na fixao do valor do dano moral prevalecer o prudente arbtrio do julgador, levando-se em conta as circunstncias do caso, evitando que a condenao se traduza em indevida captao de vantagem, sob pena de se perder o parmetro para situaes de maior relevncia e gravidade (TAMG, Apelao Cvel n 365.245-3, Rel. Gouva Rios, j. em 1.10.02).
Acrescenta-se que, em decorrncia da foto, o apelante passou a ser vtima de brincadeiras que questionam sua reputao, uma vez que o assemelham a pessoa que no honra com suas obrigaes. Nesse sentido, vale transcrever trecho do depoimento testemunhal de f. 93, segundo o qual "o depoente ouviu vrias pessoas questionando a idoneidade do autor por conta de tal fotografia" e que, "depois desse fato, segundo viso do depoente, o autor ficou meio retrado". Resta caracterizado, ento, o dano moral alegado. O nexo de causalidade, por sua vez, evidente, haja vista que o abalo imagem do recorrente somente ocorreu em razo da publicao da foto pelo apelado. guisa de concluso, reputam-se presentes nos autos todos os requisitos caracterizadores da responsabilidade civil da apelada, impondo-se o dever de indenizar. Por conseguinte, deve-se discorrer acerca do valor da indenizao devida. 3 - Do valor da indenizao. Como se sabe, notria a dificuldade para a fixao do valor da indenizao, tendo em vista a falta de critrios objetivos traados pela lei, mesmo porque da prpria essncia dessa indenizao a ausncia de medidas concretas e aritmeticamente precisas.
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No caso sob julgamento, verifica-se que a apelada, por negligncia, deu causa situao constrangedora sofrida pelo apelante, uma vez que publicou, sem autorizao expressa, foto vinculada a texto jornalstico sobre o aumento de cheques sem fundos. Assim, atento s particularidades dos autos, fixo a indenizao por danos morais em R$ 7.000,00 (sete mil reais). 4- Concluso. Ante o exposto, dou parcial provimento apelao para reformar a sentena e, via de conseqncia, condenar Rio Grande Artes Grficas Ltda. a pagar ao apelante a quantia de R$ 7.000,00, a ttulo de danos morais, acrescida de correo monetria pelo INPC e juros de mora de 1% ao ms, a partir da publicao desta deciso. Condeno a r (apelada) ao pagamento das custas processuais - inclusive recursais - e dos honorrios advocatcios de sucumbncia, os quais, atento ao disposto no art. 20, 3, do CPC, arbitro em 20% sobre o valor da condenao. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FBIO MAIA VIANI e GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO APELAO.
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Alvar judicial - Contrato de cesso de direitos hereditrios - Registro de imveis - Propriedade Transferncia - Impossibilidade - Sucesso aberta - Inexistncia
Ementa: Alvar judicial. Contrato de cesso de direitos hereditrios. Registro imobilirio. Objetivo de transferncia de propriedade. Impossibilidade. Inexistncia de sucesso aberta. - O contrato de cesso de direitos hereditrios no constitui modo de aquisio da propriedade. Somente depois de concretizado o ttulo de domnio advindo de cesso de direitos hereditrios, o que se d com o registro do formal de partilha, que adquire o cessionrio a qualidade de proprietrio do imvel cedido. Recurso improvido. APELAO CVEL N 1.0701.06.162327-1 1/001 - Comarca de Uberaba - Apelantes: Clairson Woord e outros - Relatora: DES. HELOSA COMBAT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 30 de outubro de 2007. - Helosa Combat - Relatora. Notas taquigrficas DES. HELOSA COMBAT - Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade. Trata-se de apelao cvel interposta por Clairson Woord, Juliana Woord e Gisele Woord, nos autos do alvar judicial por eles ajuizado com o objetivo de registrar escritura pblica de cesso de direitos hereditrios, pretendendo a reforma da r. sentena proferida pelo MM. Juiz da Vara de Execuo Fiscal, Falncia e Registros Pblicos, que julgou improcedente o pedido inicial. A r. sentena fundamentou-se no fato de que o contrato de cesso de direitos hereditrios encerra mera relao obrigacional, razo pela qual no comporta registro ou averbao a cargo do Registro de Imveis. Argumentou, ainda, o douto Magistrado que a partilha dos bens relativos aos direitos hereditrios adquiridos se efetivou h mais de vinte anos, de forma que os autores deveriam ter adquirido o prprio bem mediante escritura pblica de compra e venda, e no os direitos hereditrios, o que s possvel quando existir sucesso aberta. Nas razes apresentadas s f. 51/57, sustentam os apelantes que, conforme prescreve o art. 80, II, do Cdigo Civil, considera-se imvel, para os efeitos legais, o direito sucesso aberta.
Enfatizam que, em se tratando de bens imveis, a sua aquisio se opera pelo registro do ttulo translativo no cartrio competente, nos termos do art. 1.227, caput, e art. 1.245, 1, da lei civil ptria. Alegam que a aquisio do domnio ou propriedade de coisa imvel se adquire pela transcrio do ttulo de transferncia no registro imobilirio, e no pelo contrato de escritura de compra e venda. Afirmam que os adquirentes de direitos herana indivisa apenas se tornam proprietrios do todo ou de parte do esplio se transcreverem o ttulo de transferncia. Aduzem que a lei no distingue a propriedade por natureza da propriedade por fico legal, sendo admissvel, em ambas as hipteses, o registro. Acrescentam que a partilha j se efetivou h quase vinte anos, sendo que o bem ora em litgio restou exclusivamente para a Sr. Evelyn Louise Martins, sendo irrelevante que a referida herdeira leve a registro o formal de partilha, posteriormente ao registro do imvel. Por fim, defendem a propriedade do contrato celebrado entre eles e a herdeira do de cujus, pois, embora inexistisse poca sucesso aberta frente ao rgo de registro, o proprietrio do imvel era o Sr. lvaro Lopes Canado Jnior, que, por j ter falecido, no poderia assinar a escritura pblica. A controvrsia estabelecida neste apelo gira em torno da possibilidade de se registrar no Cartrio Imobilirio a escritura de cesso de direitos hereditrios, por meio da qual os recorrentes adquiriram imvel de uma das herdeiras de lvaro Lopes Canado Jnior, que era proprietrio do bem. Consta dos autos que os autores adquiriram em 26.06.06, de Evelyn Louise Martins, os direitos hereditrios no esplio de lvaro Lopes Canado Jnior relativos ao imvel, situado no Municpio de Uberaba, na Fazenda at ento denominada, Inhamas e, a partir do presente ato, Fazenda Santa Clara, constitudo por uma gleba de terras de culturas e campos, com rea de oitenta e sete hectares e noventa e seis ares, devidamente descrito f. 26. Referido imvel pertence a Evelyn Louise Martins por fora do auto de partilha de f. 11/22, lavrado em 15.04.88, que, no item 8, atribuiu referida herdeira a propriedade daquele bem. Ocorre que o mencionado formal de partilha no foi levado a registro e, no Cartrio de Imveis, o bem adquirido pelos autores ainda consta como sendo de propriedade do de cujus lvaro Lopes Canado Jnior, o que levou as partes a celebrarem contrato de cesso de direitos hereditrios sobre o referido imvel, ao invs de escritura de compra e venda daquele bem. Pretendem os requerentes registrar a escritura pblica de cesso de direitos hereditrios, para assegurar o seu direito de propriedade sobre o bem adquirido, tendo em vista que a cedente no promoveu o registro do formal de partilha. Registre-se, primeiramente, que, no momento da celebrao do contrato de cesso de direitos hereditrios, a partilha j estava concretizada h quase dezoito anos, sendo pouco crvel que os autores no
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tivessem conhecimento de que o registro daquele ato ainda no havia sido realizado. Vale ressaltar que, se os autores celebraram contrato de cesso de direitos hereditrios, e no de compra e venda, porque sabiam que o formal de partilha no estava registrado e, por conseguinte, o bem no se encontrava, ainda, na propriedade da cedente. Cabe, contudo, avaliar se possvel registrar no Cartrio de Imveis a escritura de cesso de direitos hereditrios, com o fim de transferir a propriedade do imvel rural nela descrito para os apelantes, cessionrios. Ressalte-se que o contrato de cesso de direitos hereditrios no constitui modo de adquirir propriedade, uma vez que os herdeiros s podem transferir o domnio da herana aps o registro do formal de partilha. Somente depois de concretizado o ttulo de domnio advindo de cesso de direitos hereditrios, que adquire o cessionrio a qualidade de proprietrio do imvel litigioso. Com efeito, consta do art. 167 da Lei 6.015/73, extenso rol dos direitos que podem ser objeto de registro no Cartrio de Imveis, no estando ali elencada a cesso de direitos hereditrios. Observe-se que referido rol taxativo, no admitindo interpretao extensiva que permita concluir pela possibilidade de se registrar no Cartrio de Imveis o contrato de cesso de direitos hereditrios. Consta, ainda, do item 25 daquele dispositivo a possibilidade de se registrar os atos de entrega de legados de imveis, dos formais de partilha e das sentenas de adjudicao em inventrio ou arrolamento quando no houver partilha. Desse preceito legal, infere-se no ser possvel registrar o contrato de cesso de direitos hereditrios sobre determinado imvel, com o objetivo de transferir a sua propriedade, sendo necessrio que haja, primeiramente, registro do formal de partilha, esse sim, devidamente previsto no rol supra-referido. Tambm o art. 172 da Lei de Registros Pblicos, ao dispor sobre a escriturao no Registro de Imveis, no menciona o contrato de cesso de direitos hereditrios, prescrevendo apenas que:
No Registro de Imveis sero feitos, nos termos desta Lei, o registro e a averbao dos ttulos ou atos constitutivos, declaratrios, translativos e extintivos de direitos reais sobre imveis reconhecidos em lei, inter vivos ou mortis causa, quer para sua constituio, transferncia e extino, quer para sua validade em relao a terceiros, quer para sua disponibilidade.
tal como a exigncia de escritura pblica, no tendo o condo de autorizar o registro de imvel adquirido por cesso de direitos hereditrios, antes que o formal de partilha reste aperfeioado, o que se d com o seu registro no Cartrio de Imveis. necessrio observar tambm a continuidade do registro pblico, ou seja, ele deve refletir, com fidelidade, a cadeia sucessiva dos proprietrios do bem. Assim, impe-se, primeiramente, o registro do formal de partilha no Cartrio de Imveis, por meio do qual a cedente, Evelyn Louise Martins, adquirir a propriedade do bem objeto da cesso, para, posteriormente, transferi-lo aos apelantes. Portanto, no possvel o registro do contrato de cesso de direitos hereditrios com o objetivo de transferir o domnio do bem adquirido, que ainda integra a massa, j que no houve registro do formal de partilha. Nesse sentido, j decidiu este TJMG:
Ao anulatria. Cesso de direitos hereditrios. Bem imvel. Inventrio. Sem anuncia de todos os herdeiros necessrios. Possibilidade. - O contrato de cesso de direitos hereditrios d direito aos cessionrios apenas de se habilitarem no inventrio, uma vez que a cesso de direitos no constitui modo de adquirir propriedade, visto que os herdeiros s podem transferir o domnio da herana aps o registro do formal de partilha, pois a universalidade de bens que adquiriram indeterminada, deixando de ser indefinida somente aps a partilha, advindo da que os herdeiros no se desfizeram da propriedade do bem (Apelao Cvel n 2.0000.00.450025-0/000, Quarta Cmara Cvel, Rel. Des. Antnio Srvulo, DJ de 18.12.04). Dvida. Registro de imveis. Cesso de direitos hereditrios. Procedncia. - Segundo dispem os arts. 167 e 172 da Lei n 6.015/73, apenas os direitos reais sobre imveis reconhecidos em lei podem ser objeto de registro e averbao concernentes aos ttulos ou atos constitutivos, declaratrios, translativos e extintivos. - Tratando-se de cesso onerosa de direitos sobre herana, cabe ao cessionrio promover o inventrio e, posteriormente, obter a adjudicao dos bens deixados. Recurso a que se nega provimento (Apelao Cvel n 1.0000.00.335780-3/000, Sexta Cmara Cvel, Rel. Des. Clio Csar Paduani, DJ de 07.11.03).
Os direitos de transmisso de herana tm natureza meramente obrigacional, no se sujeitando ao registro no Cartrio de Imveis. No se olvide que o art. 80, II, do Cdigo Civil de 2002, considera como bem imvel, para os efeitos legais, o direito sucesso aberta. Todavia, trata-se de fico legal, que no pode ser alegada para o efeito de transferir a propriedade do bem cedido. Essa fico tem por objetivo estabelecer critrios mais rigorosos na transferncia de quinho hereditrio,
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Portanto, o contrato de cesso de direitos hereditrios no constitui modo de adquirir propriedade, sendo que somente depois de concretizado o ttulo de domnio, que se d atravs do registro do formal de partilha, que adquire o cessionrio a qualidade de proprietrio. Os autores pagaram herdeira/cessionria a quantia de R$1.000.000,00 (um milho de reais) pelos direitos hereditrios e, caso se sintam prejudicados pela sua inrcia, podem adotar providncias nas vias adequadas. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso, para confirmar a r. sentena. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALVIM SOARES e WANDER MAROTTA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Indenizao - Dano moral - Banco - Usurio Confinamento em cabine de atendimento Relao de consumo - Responsabilidade objetiva - Procedncia do pedido
Ementa: Responsabilidade civil - Indenizao - Autor trancado em cabine de atendimento do banco - Dano moral - Prova - Configurao. - Tratando-se de relao de consumo, a responsabilidade civil deve ser discutida em termos objetivos, nos termos do art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor, podendo ser afastada a obrigao de indenizar pelos prejuzos causados ao consumidor, caso reste demonstrada a configurao de uma das excludentes, tais como caso fortuito ou fora maior, a inexistncia de defeito ou a culpa exclusiva da vtima ou de terceiro. - Havendo o autor ficado trancado dentro da cabine de atendimento do banco, por volta de cinco horas, de aproximadamente 22h at as 3h da madrugada, resta caracterizada a falha na prestao do servio pelo ru, sendo inegvel o dano moral sofrido pelo postulante, que, retido, passou por vrios inconvenientes e correu todos os riscos advindos de tal situao, inclusive levando em considerao a onda de assaltos, citada pelo prprio requerido. APELAO CVEL N 1.0433.05.165644-8 8/001 - Comarca de Montes Claros - Apelante: Jorge Luiz Bento de Andrade Jnior - Apelado: Banco do Brasil S/A - Relator: DES. LUCAS PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E, NO MRITO, DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 22 de novembro de 2007. - Lucas Pereira - Relator. Notas taquigrficas DES. LUCAS PEREIRA - Trata-se de apelao contra a sentena do MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Montes Claros, que julgou improcedente o pedido formulado na ao de indenizao por danos morais movida por Jorge Luiz Bento de Andrade Jnior, em desfavor de Banco do Brasil S.A. Noticia a exordial que, em 27.8.2005, s 22h10min, de posse do carto magntico da sua irm Daiana Camila Soares Andrade, adentrou em uma cabine de uma das agncias do banco ru, para efetuar saque em moeda, todavia este estava indisponvel e, ao
tentar sair, ficou "preso" dentro da aludida cabine, que estava com a porta trancada, no existindo maaneta do lado de fora. Relata que entrou em contato com o Corpo de Bombeiros, Polcia Militar e servio 0800 do prprio suscitado em busca de socorro, no havendo o problema sido solucionado. Disse que somente conseguiu sair da cabine por volta de 3h30min, quando algumas pessoas pressionaram a porta e a fechadura cedeu. Aduz que, durante este perodo, foi alvo de chacotas e agresses dos transeuntes e, posteriormente, dos colegas, professores e conhecidos, havendo, inclusive, sido publicada matria jornalstica relatando o fato ocorrido, motivo pelo qual ajuizou a presente demanda, requerendo indenizao por danos morais. Devidamente citado, o ru apresentou contestao s f. 23/28, alegando que as cabines eletrnicas tm horrios predeterminados de funcionamento, de 6h s 22h30min em face da onda de assaltos, sendo tal fato notrio e estando destacado na porta das agncias, de maneira que, havendo o autor adentrado na cabine aps o referido horrio, assumiu o risco da sua aventura. Aduz que o requerente nem sequer correntista do banco requerido. Depoimentos testemunhais s f. 57/65. Na sentena (f. 81/89), o douto Julgador a quo julgou improcedente o pedido, por conceber que no restou configurado qualquer dano ao autor, que estaria agindo com esperteza, montando uma farsa, com a ajuda da imprensa local, anunciando que iria ajuizar uma ao de ressarcimento de danos. O autor apresentou apelao (f. 91/103), suscitando, em suas razes recursais, que provou o alegado mediante o boletim de ocorrncia acostado aos autos. Aduziu que os depoimentos testemunhais demonstram toda a humilhao e transtornos sofridos. Asseverou que o ru, como fornecedor, tem o dever de dar integral segurana queles que se valem de seus servios, sendo objetiva a sua responsabilidade, nos termos do Cdigo de Defesa do Consumidor. O ru apresentou contra-razes (f. 115/118), aduzindo a preliminar de intempestividade do recurso. No mrito, pautou-se pelo desprovimento do apelo. o relatrio. Juzo de admissibilidade. Conheo do recurso, visto que prprio, tempestivo, estando sem preparo por estar o autor amparado pelos benefcios da justia gratuita. Preliminar de intempestividade. Inicialmente, cumpre-me a anlise da preliminar de intempestividade do presente recurso, aduzida pelo ru, em suas contra-razes recursais. A propsito do prazo recursal, em se tratando de apelao cvel, pertinente a abalizada doutrina de Moacyr Amaral Santos (Primeiras linhas de direito processual civil. Saraiva, 1999, v. 3, p. 116):
O prazo para a interposio da apelao de quinze dias, contados da publicao da sentena, ou da sua intimao s partes, correndo em cartrio (CPC, art. 508. Ver n. 2767,
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a), mesmo quando a sentena seja proferida em processo de rito sumrio, vista da revogao do pargrafo nico do art. 508 do Cdigo pela Lei n 6.314, de 16 de dezembro de 1975. O prazo ser comum s partes e aos terceiros prejudicados. Todavia, quando a parte for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico, ser o prazo computado em dobro, bem como quando a parte contar com Defensor Pblico, ou com quem exera cargo equivalente.
uma ensancha de reparao da afronta... (Instituies de direito civil. 7. ed. Forense, v. 2, p. 235).
Compulsando os autos, verifico que foi publicada a r. sentena no Dirio do Judicirio de 03.4.2007, tera-feira (f. 90). Lado outro, considerando-se o feriado dos dias 4 a 6 de abril de 2007 (quarta-feira a sexta-feira) e o prazo de dois dias teis, previsto na Resoluo n 289/95, da Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, bem como levando em conta o disposto no art. 184, caput e 2, do CPC, que determina que os prazos comeam a correr do primeiro dia til aps a intimao, excluindo o dia do comeo e incluindo o dia do vencimento, tem-se como efetivada a publicao em 10.4.2007, tera-feira, iniciando-se o transcurso do prazo recursal em 11.4.2007, quarta-feira, e findandose em 25.4.2007, quarta-feira. Observa-se, pela chancela do protocolo f. 91, que o presente recurso foi protocolizado no dia 23.4.2007, portanto, dentro do prazo legal, no havendo falar em intempestividade. Isso posto, rejeito a preliminar de intempestividade do recurso. Mrito. A reparabilidade ou ressarcibilidade do dano moral pacfica na doutrina e na jurisprudncia, mormente aps o advento da Constituio Federal de 5.10. 88 (art. 5, incisos V e X), estando hoje sumulada, sob o n 37, pelo STJ. Como observa Aguiar Dias, citado pelo Des. Oscar Gomes Nunes do TARS,
a reparao do dano moral hoje admitida em quase todos os pases civilizados. A seu favor e com o prestgio de sua autoridade, pronunciaram-se os irmos Mazeaud, afirmando que no possvel, em sociedade avanada como a nossa, tolerar o contra-senso de mandar reparar o menor dano patrimonial e deixar sem reparao o dano moral (cf. DIAS, Aguiar. A reparao civil, tomo II, p. 737). Importante ter-se sempre em vista a impossibilidade de se atribuir equivalente pecunirio a bem jurdico da grandeza dos que integram o patrimnio moral, operao que resultaria em degradao daquilo que se visa a proteger (cf. voto do Min. Athos Carneiro, no REsp n 1.604-SP , RSTJ 33/521).
E acrescenta: (...) na ausncia de um padro ou de uma contraprestao que d o correspectivo da mgoa, o que prevalece o critrio de atribuir ao juiz o arbitramento da indenizao... (Caio Mrio, ob. cit., p. 316). Os pressupostos da obrigao de indenizar, seja relativamente ao dano contratual, seja relativamente ao dano extracontratual, so, no dizer de Antnio Lindbergh C. Montenegro:
a - o dano, tambm denominado prejuzo; b - o ato ilcito ou o risco, segundo a lei exija ou no a culpa do agente; c - um nexo de causalidade entre tais elementos. Comprovada a existncia desses requisitos em um dado caso, surge um vnculo de direito por fora do qual o prejudicado assume a posio de credor e o ofensor a de devedor, em outras palavras, a responsabilidade civil (Ressarcimento de dano. mbito Cultural Edies, 1992, n 2, p. 13).
Como se pode depreender, trata-se de relao de consumo, de maneira que a responsabilidade do requerido deve ser discutida em termos objetivos, nos termos do art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Art. 14 - O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao de servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. [...] 3 - O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar: I - que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste; II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.
Os autores do anteprojeto do Cdigo de Defesa do Consumidor, em comentrios ao referido Codex, lecionam:

Ao dispor, no art. 12, que o fabricante, produtor, construtor e o importador respondem pela reparao de danos causados aos consumidores, independentemente da existncia de culpa, o Cdigo acolheu desenganadamente, os postulados da responsabilidade objetiva, pois desconsidera, no plano probatrio, quaisquer investigaes relacionadas com a conduta do fornecedor. ... A exemplo do que foi estabelecido no artigo anterior, o caput do dispositivo dispe que a responsabilidade do fornecedor de servios independe da culpa, acolhendo, tambm nesta sede, os postulados da responsabilidade objetiva. As causas excludentes da responsabilidade do prestador de servios so as mesmas previstas na hiptese do fornecimento de bens, a saber: que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste, ou que a culpa exclusiva do usurio ou de terceiro. Reportamo-nos, por isso, aos comentrios feitos ao art. 12, lembrando que, tambm nesta sede, as eximentes do caso fortuito e da fora maior atuam como excludentes de responsabilidade do prestador de servios (in Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. 5. ed., Ed. Forense Universitria, p. 146, 158-159).
Caio Mrio, apagando da ressarcibilidade do dano moral a influncia da indenizao, na acepo tradicional, entende que h de preponderar
um jogo duplo de noes: a - de um lado, a idia de punio ao infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia (...); b - de outro lado, proporcionar vtima uma compensao pelo dano suportado, pondo-lhe o ofensor nas mos uma soma que no o pretium doloris, porm
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Desta monta, restando configurada a responsabilidade objetiva do requerido, este to-somente se exime
da sua obrigao de indenizar pelos danos causados, caso demonstre a configurao de uma das excludentes, tais como caso fortuito ou fora maior, a inexistncia de defeito ou a culpa exclusiva da vtima ou de terceiro. No caso dos autos, restou devidamente comprovada a falha na prestao do servio pelo ru, por ter o autor efetivamente ficado trancado dentro da cabine de atendimento do banco, por volta de cinco horas, de aproximadamente 22h at 3h da madrugada. Atesta o boletim de ocorrncia, juntado pelo autor f. 12:
Conforme relato do Sr. Jorge Luiz Bento de Andrade, por volta das 21h30 adentrou na agncia do Banco do Brasil localizada na Av. Dep. Esteves, para sacar dinheiro no caixa eletrnico, no que no conseguiu seu intento por falta de notas de caixa e, ao tentar sair, foi que percebeu que havia ficado trancado dentro da agncia, sendo que por ali passaram vrias pessoas que tentaram ajud-lo. Tendo feito contato via telefone com o Copom/10 e foi deslocada uma m.p. (moto patrulha), mas que tambm nada pde fazer e inclusive feito contato atravs do sistema 0800 do Banco do Brasil sem qualquer retorno. No que um elemento que por ali passava, vendo que j se passava mais de cinco horas que o cidado estava preso dentro da agncia, veio a forar a porta usando fora, conseguindo abri-la, no que esta permaneceu aberta. (...)
taram (...) como aconteceu: 'Jnior entrou para ver se ainda conseguia sacar um dinheiro e, na hora de sair, a porta no quis mais abrir. Entramos em contato com o 0800 do Banco do Brasil e ligamos para a polcia (...)
A nosso aviso, deve prevalecer a verso do boletim de ocorrncia, que goza de presuno iuris tantum de veracidade, em razo da f pblica da autoridade policial que realiza a lavratura do referido documento, que no restou afastada por prova robusta em sentido contrrio. Inclusive, a reportagem jornalstica anexada aos autos f. 13, que relatou o ocorrido com o autor, bem como os depoimentos pessoais das testemunhas corroboram a verso apresentada pelo boletim de ocorrncia. Vale transcrever trechos dos depoimentos testemunhais:
(...) por volta das 22:30h o requerente foi at o banco, a porta estava trancada e ele entrou; quando da sua sada a porta estava trancada, a maaneta estava no cho e o boto que se aciona para abrir a porta no funcionava; ficaram ali at por volta das 03:30h; (...). (f. 57) (...) que o depoente e o requerente iriam para uma festa em Mirabela e como o requerente estava sem dinheiro resolveu entrar no banco; que o depoente no sabe a hora; o requerente no conseguiu tirar o dinheiro e quando foi sair a maaneta no estava no local, deu o horrio do banco e a porta fechou, quando ento o requerente chamou o depoente que tentou abrir a porta acionando o boto, mas no abria; (...) (f. 63)
Ora, o fato de ser notrio que o funcionamento de tais cabines eletrnicas possui horrio regulamentado das 6 s 22h, bem como que o autor no era efetivamente correntista do banco ru, estando de posse do carto magntico da irm correntista para efetuar saque, no exclui a responsabilidade civil do requerido pela falha dos seus equipamentos, que no permitiu que o autor sasse da cabine na qual adentrou para fazer o aludido saque, havendo este permanecido retido dentro dela por vrias horas. Ademais, conforme se pode depreender do boletim de ocorrncia de f. 12, da reportagem de f. 13 e dos depoimentos testemunhais, o banco ru efetivamente no logrou xito no sentido de solucionar o problema, no havendo retirado o autor da cabine, j que foram os transeuntes que foraram a porta e conseguiram abri-la, aps cinco horas de confinamento. Acrescente-se que inegvel o dano moral sofrido pelo autor, por ter este permanecido trancado durante aproximadamente cinco horas, durante a noite e incio da madrugada (das 22 s 3h), passando por vrios inconvenientes e correndo todos os riscos advindos de tal situao, inclusive levando em considerao a onda de assaltos, citada pelo prprio requerido. Demais disso, vale transcrever os depoimentos testemunhais que atestam que o incidente possibilitou, ainda, que o autor fosse vtima de vrias chacotas e gozaes:
(...) que, quando o autor ficou preso, passou por ali um grupo de rapazes e gozou o mesmo, (...), que as palavras usadas para ofender o requerente eram trouxa, babaca, que parecia um rato enjaulado, que tambm na faculdade o requerente sofreu gozaes, inclusive o chamavam de BBJB, numa referncia ao programa Big Brother, devido ao fato dele ficar preso no banco; que a gozao foi no s de colegas mas tambm de professores; que a brincadeira durou at pouco tempo atrs; que a gozao tambm era de que o requerente invadiu o banco para arrombar os caixas e retirar dinheiro; (...) (f. 57/58). (...) que o requerente foi muito xingado pelas pessoas que por ali passavam, na seguinte forma: otrio, que est preso ali; (...); que os colegas e professores da faculdade tomaram conhecimento do fato e fizeram muitas brincadeiras; (...) (f. 60/61). (...) que o tempo todo que o requerente ficou retido foi alvo de chacotas, pois o chamavam de trouxa e babaca; (...) (f. 64).
A propsito, veja trechos da reportagem publicada (f. 13):

(...) Na Avenida Deputado Esteves Rodrigues um rapaz ficou trancado dentro da agncia do Banco do Brasil. Por volta das 22 horas, quatro motocicletas policiais e um carro chegaram ao local com sirenes ligadas, a fim de averiguar um telefonema dos amigos da vtima, que con-
Assim, em sendo manifesto o dano moral sofrido pelo autor, bem como restando caracterizada a responsabilidade civil do ru, no havendo provas da ocorrncia de qualquer excludente, deve ser julgada procedente a presente demanda, para condenar o requerido no pagamento de indenizao por danos morais ao autor. No que diz respeito ao quantum indenizatrio, este Tribunal, a exemplo de vrias outras cortes brasileiras, tem primado pela razoabilidade na fixao dos valores
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das indenizaes, de maneira que preciso ter sempre em mente que a indenizao por danos morais deve alcanar valor tal que sirva de exemplo e punio para o ru, mas, por outro lado, nunca deve ser fonte de enriquecimento para o autor, servindo-lhe apenas como compensao pela dor sofrida. Nesse sentido e tendo em vista as peculiaridades do caso concreto, tenho que o valor da indenizao por danos morais deve ser fixado em R$ 4.000,00 (quatro mil reais). Com tais razes de decidir, rejeito a preliminar de intempestividade do recurso e, no mrito, dou provimento apelao, reformando a r. sentena, para julgar procedente o pedido inicial, condenando o ru a pagar ao autor o valor de R$ 4.000,00 (quatro mil reais) a ttulo de danos morais, corrigido monetariamente pelos ndices da Corregedoria-Geral de Justia do Estado de Minas Gerais, a partir da publicao do acrdo e acrescido de juros de mora de 1% (um por cento) ao ms, a partir da citao. Condeno, assim, o ru, ao pagamento das despesas processuais, inclusive as recursais, e dos honorrios advocatcios, que ora fixo em 20% (vinte por cento) do valor da condenao. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO MARIN DA CUNHA e IRMAR FERREIRA CAMPOS. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E, NO MRITO, DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 13 de novembro de 2007. Eduardo Andrade - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO ANDRADE - Trata-se de pedido de emancipao formulado pela menor J.A.S., representada por sua tutora, M.C.S., ao argumento de que essa ltima no se encontra em condies adequadas para cumprir com as suas obrigaes de sustento, guarda e educao. Adoto o relatrio da sentena de origem, acrescentando-lhe que o pedido foi julgado improcedente, sob o fundamento de que a emancipao somente pode ser concedida se considerada benfica para a menor, situao que o ilustre Juiz a quo entendeu no ocorrer no presente caso (f. 35/37). Inconformada, a apelante interps o presente recurso, pretendendo a reforma do decisum, sob as seguintes alegaes: que a tutora concorda com o seu pedido de emancipao, j que no se encontra em condies de prosseguir com o encargo; que dispe de condies psicolgicas de se manter e dispe de maturidade, conforme estudos acostados nos autos; e que improcede a alegao de que pretenderia realizar movimentao financeira do valor da indenizao que tem para receber, devido ao falecimento de sua genitora, porque a demanda ainda se encontra em fase de julgamento de recurso (f. 40/42). Regularmente intimado, o Ministrio Pblico deixou de apresentar contra-razes recursais (f. 45). Remetidos os autos d. Procuradoria-Geral de Justia, a ilustre representante do Ministrio Pblico, Dr. Eliane Maria Gonalves Falco, opinou pelo desprovimento do recurso (f. 53/56). Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade, conheo do recurso. Pretende a tutelada, com o ajuizamento da presente ao, gerir a sua prpria vida, ao argumento de que dispe de maturidade suficiente para tal, apesar de contar apenas com 16 anos de idade. Assegura que a sua av a sua tutora desde o falecimento de sua genitora, R.M.S., mas que esta no pode mais prosseguir com o encargo, tendo em vista as suas precrias condies socioeconmicas, j que se encontra, inclusive, vivendo custa de favores de parentes. Cumpre esclarecer que o procedimento de emancipao ora versado de jurisdio voluntria, nos moldes do art. 1.112, inciso I, do CPC. Da anlise dos documentos juntados pela requerente, destaca-se o estudo psicossocial de f. 08/09, em que se constata que a menor recebe da empresa responsvel pelo acidente que ceifou a vida de sua genitora penso mensal de um salrio mnimo, com a qual mantm as suas despesas. A assistente social e a psicloga que subscrevem o aludido estudo entendem que a menor se encontra em
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Emancipao - Benefcio - Comprovao Ausncia

Ementa: Pedido de emancipao. Benefcio para a menor. Ausncia de comprovao. Improcedncia do pedido. - Se requerente, menor de idade, falta vivncia e maturidade para administrar quantia de dinheiro significativa e se pretende continuar vivendo com sua tutora, que sua av e a quem chama de me, e, por outro lado, no sendo comprovada a incapacidade da tutora em continuar gerindo a vida de sua neta, o pedido de emancipao deve ser julgado improcedente, mormente se latente a possibilidade de a menor se desfazer do patrimnio que lhe propiciar condies futuras dignas de subsistncia. APELAO CVEL N 1.0701.07.175502-2 2/001 - Comarca de Uberaba - Apelante: J.A.S. representada por M.C.S. - Relator: Des. EDUARDO ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incor150
condies de ser emancipada, ao argumento de que ela "uma adolescente madura do ponto de vista biolgico, cognitivo, emocional e social" e que se mostra capaz de compreender as conseqncias de um processo judicial de emancipao aos 16 anos. Entretanto, no estudo psicossocial judicial acostado s f. 23/24, a realidade encontrada foi outra. Entenderam a assistente social e psicloga judiciais naquela oportunidade que:
[...] o nico objetivo da emancipao, ora pleiteada, o recebimento do seguro, cujo valor de R$ 130.000,00 (cento e trinta mil reais) em prol de Juliana, indenizao esta adquirida mediante ao judicial em desfavor da empresa responsvel pelo atropelamento que levou ao bito a me da menor (f. 24).
O juiz e o tutor devero sempre considerar as melhores condies para o menor de acordo com as possibilidades de seu patrimnio. O tutor representar o menor at os 16 anos e o assistir dos 16 aos 18 anos de idade. Recebe-lhe as rendas e penses; faz as despesas de manuteno e pode alienar os bens destinados venda (art. 1.747; antigo art. 426) [...] (Direito civil, direito de famlia. 4. ed. Ed. Atlas, p. 435-436).
E, prosseguindo naquele estudo, constatou-se que: Orientadas quanto necessidade da emancipao para ter direito imediato a dispor do dinheiro, Juliana pretende com parte deste adquirir para si um imvel nesta comarca, retornando para Uberaba junto tutora o quanto antes [...] (f. 24). De fato, pelo que se analisa no estudo social judicial, a menor pretende manter residncia juntamente com sua av e tutora, a quem chama de me, existindo entre elas forte vinculao familiar. No dispe a menor de renda fixa, alm do salrio mnimo que receber at completar os 25 anos de idade, devido pela empresa causadora do acidente que levou morte sua me. Ou seja, ainda no dispe de condies financeiras de se manter sozinha. Por outro lado, embora com timas intenes de futuro, como cursar uma faculdade e querer reservar parte do valor daquela indenizao para atingir esse fim, as profissionais que analisaram a menor em juzo constataram que lhe falta vivncia e maturidade para administrar quantia de dinheiro significativa, podendo ser vtima de pessoas mal intencionadas. O procedimento de emancipao encontra escopo no art. 5, pargrafo nico e incisos, do Cdigo Civil, no se enquadrando a postulante em nenhuma daquelas hipteses. A deciso recorrida apontou que o interesse da postulante emancipao exclusivamente no sentido de poder utilizar-se do importe de R$ 130.000,00 (cento e trinta mil reais) da referida indenizao, o que poder ser feito atravs de sua tutora, que, mediante autorizao judicial, ter condies de adquirir em nome da neta um imvel para servir de residncia e gerir o restante do dinheiro com a finalidade de lhe custear o curso superior, conforme expressa autorizao do art. 1.747, incisos II e III, e do art. 1.754, II, ambos do Cdigo Civil. Colhe-se da lio de Slvio Salvo Venosa, acerca dos deveres dos tutores, que:
Se o menor possuir bens, ser educado e sustentado s suas expensas, devendo o juiz arbitrar o valor necessrio para esse fim, com base em sua fortuna e condies, quando o pai ou a me no o tiver fixado (art. 1.746; antigo art. 425).
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GERALDO AUGUSTO e VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Partilha - Separao judicial - Meao em dinheiro - Depsito - Sentena - Trnsito em julgado - Violao - Valores e fatos Controvrsia - Inadmissibilidade
Ementa: Direito processual civil. Agravo de instrumento. Ao de partilha. Separao judicial. Depsito de meao em dinheiro. Violao de comando posto em sentena transitada em julgado. Fatos e valores controvertidos. Inadmissibilidade. Recurso provido. - Se a sentena que homologa a separao judicial consensual do casal determina que a partilha ser oportunamente realizada e, enquanto isso, os bens continuaro em comum, porm sob a administrao do varo, no pode o juiz, acatando pleito posto na petio inicial da "ao de partilha", deferir a antecipao de tutela, determinando depsito de valor em dinheiro que entende ser correspondente meao da varoa; mesmo porque h controvrsia quanto a fatos e incerteza sobre o valor, que o prprio magistrado, posteriormente, alterou. AGRAVO N 1.0701.07.186885-8 8/001 - Comarca de Uberaba - Agravante: J.W.M.V. - Agravado: M.A.P. Relator: DES. MOREIRA DINIZ
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Dessarte, restando demonstrado nos autos que a apelante no possui maturidade suficiente para administrar elevada quantia de dinheiro e, ainda, sendo incontroverso que ela pretende continuar vivendo com sua tutora, que sua av e a quem chama de me, e, por outro lado, no sendo comprovada a incapacidade da tutora em continuar gerindo a vida de sua neta, entendo que a emancipao no presente caso seria mesmo temerria, podendo a menor se desfazer do patrimnio que lhe propiciar condies futuras dignas de subsistncia. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 4 de outubro de 2007. - Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas DES. MOREIRA DINIZ - Cuida-se de agravo de instrumento (f. 02/10) aviado por J.W.M.V. contra deciso (f. 13) que, nos autos de uma "ao de partilha de bens", em decorrncia de separao judicial litigiosa convertida em consensual, deferiu "o pedido de tutela antecipada, determinando que o agravante deposite o valor de R$ 1.033.058,10, que a agravada alega ser de sua meao, em quarenta e oito horas". O agravante afirma que h equvoco no clculo do valor e que a deciso feriu coisa julgada, porque, na pea reproduzida f. 56, o MM. Juiz, ao declinar da competncia, decidiu que a partilha j fora efetivada. Indeferida a liminar recursal (f. 69), o agravante peticionou (f. 78/79), informando que, atendendo a seu requerimento, o MM. Juiz alterou o valor para R$ 752. 446,22, como proposto, mas determinou sua penhora; motivo pelo qual reiterava o pedido de efeito suspensivo. A contraminuta veio s f. 83/93. H parecer ministerial (f. 136/137), com preliminar de prejudicialidade do recurso, porque, com a "retificao" do despacho de 1 grau, houve reduo do valor para o limite indicado pelo prprio agravante, que, assim, se viu atendido em sua pretenso. No que diz respeito penhora, o douto Procurador de Justia opinou pelo provimento do recurso, para que seja determinada apenas a manuteno da ordem de depsito. Sobre a preliminar de prejudicialidade do recurso, cabe observar o seguinte: na deciso agravada, o MM. Juiz determinou o depsito judicial da importncia de R$ 1.033.058,10. Posteriormente, como se v f. 80, o douto Magistrado reduziu o valor para R$752.446,22 e determinou a penhora. No h a alegada prejudicialidade. O agravante no props a manuteno da deciso com a reduo do valor. A narrativa que apresentou na petio recursal - e tambm no pedido de reconsiderao que apresentou na instncia inferior - explicativa, na tentativa de demonstrar que, a falar em meao, o valor seria o que o mesmo indicou, e no o proposto pela agravada e inicialmente acatado pelo juiz.
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Mas manteve a insurgncia contra a ordem de depsito, e apenas apresentou proposta alternativa - se no acatado seu pleito maior - no sentido de que a importncia no fosse liberada em favor da agravada. Da mesma forma, a reduo do valor no despacho reproduzido f. 80 no sepultou o questionamento posto no agravo, que, como demonstrado, antes do valor, passa pela inadmissibilidade da antecipao de tutela na forma e no caso verificados. Nem mesmo a ordem de penhora afeta o julgamento deste agravo, que deve limitar-se ordem emanada na deciso recorrida. A ordem de penhora nova deciso e s pode ser examinada em outro recurso; se aviado. O recurso tem seu exame limitado a seu teor e est vinculado deciso recorrida. Rejeito a preliminar. No que diz respeito ao chamado mrito do recurso, h de se dizer, de plano, que o despacho em que o agravante afirma que o MM. Juiz da 2 Vara de Famlia de Uberlndia decidiu que a partilha j fora efetivada, alm de equivocado, no faz coisa julgada, porque o MM. Juiz no decidiu que houve partilha. A deciso a respeito da partilha se deu na homologao da separao judicial consensual, e ali o MM. Juiz decidiu, acatando vontade das partes, que a partilha seria oportunamente realizada, que, enquanto isso, os bens continuariam em comum (o que bvio, em se tratando de sociedade conjugal em que a partilha no realizada) e ficariam sob administrao do agravante. Essa foi a deciso. A referncia interpretativa que o MM. Juiz fez, posteriormente, sobre a partilha no altera a nica coisa julgada at ento existente, que era a relativa sentena proferida nos autos da separao judicial consensual. Para haver outra deciso a respeito da partilha s havia uma possibilidade: de que a partilha se realizasse com apresentao de relao de bens, avaliao, esboo, partilha, homologao e julgamento. Alis, o prprio agravante, de forma contraditria, admite, mais alm, que no houve a partilha. Outra questo relevante o contedo da sentena que homologou a separao judicial consensual. Ali no ser demais repetir - ficou estabelecido que, enquanto no realizada a partilha, os bens permaneceriam sob administrao do varo. Essa deciso, lanada em sentena, faz coisa julgada e s pode ser alterada em outra ao, desde que comprovados motivo e fato novo. Mesmo porque h uma cautelar de arrolamento de bens que, enquanto no concluda a partilha, sobrevive. E esse arrolamento se presta exatamente para preservar o patrimnio comum (em bens e em dinheiro) a ser partilhado. Se h alegao de desvio, isso deve ser examinado em procedimento prprio, com cobrana de responsabilidade do depositrio.
O que no se pode , no bojo de uma "ao de partilha", deferir antecipao de tutela, partilhando valores em dinheiro, cuja exatido nem est demonstrada. H controvrsia a respeito de valor. E tanto isso verdade que o douto Magistrado, aps determinar o depsito de um valor, exarou outro comando, reduzindo esse valor. Afinal, onde est a verossimilhana, a quase certeza das alegaes da autora se, pouco depois de acatar um valor, o MM. Juiz altera esse valor? O instituto da antecipao de tutela no pode ser vulgarizado, sendo concedido e alterado e revogado a qualquer momento. necessrio excepcionalidade na situao autorizadora da medida. Nem mesmo como medida acautelatria poderia ser entendida a deciso agravada, porque, com o arrolamento de bens, os valores comuns j esto preservados. Alis, a prpria petio inicial da "ao de partilha" j contm elementos que afastam a possibilidade de antecipao de tutela, na medida em que so vrios os fatos controvertidos ali narrados, todos eles dependendo de dilao probatria. Ademais, cabe lembrar que a deciso de depsito do valor indicado viola a sentena proferida nos autos da separao, em que se determinou que, at a partilha, os bens ficariam sob administrao do varo. Finalmente, so irrelevantes para a antecipao de tutela as alegaes a respeito de desvio ou de ocultao de bens, porque estes j esto protegidos pela cautelar de arrolamento. O mesmo se diz em relao ao fato de a agravante no estar contribuindo para a partilha amigvel. Se uma parte requer a partilha judicial, esta se far, amigvel ou litigiosa. Por tais razes, dou provimento ao agravo para cassar a deciso de f. 118 dos autos originais (f. 13TJ), que determinou o deposito da importncia de R$ 1. 033.058,10. A ordem de bloqueio ou penhora da importncia de R$752.446,22, reproduzida f. 80-TJ, outra questo estranha a este recurso. Custas, pela agravada; suspensa a exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALMEIDA MELO e CLIO CSAR PADUANI. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO.
Inventrio - Autor da herana - Descendentes e ascendentes - Ausncia - Cnjuge sobrevivente Falecimento posterior - Colaterais do pr-morto Direito herana - Inexistncia - Litigncia de m-f - Caracterizao - Sano
Ementa: Agravo interno em agravo de instrumento. Ao de inventrio. Autor da herana casado e sem descendentes ou ascendentes. Falecimento posterior da viva. Colaterais do pr-morto. Direito herana inexistente. Litigncia de m-f caracterizada. Sano devida. Recurso no provido. - A viva do autor da herana, sem descendentes ou ascendentes, herda na integralidade os bens. - O posterior falecimento da viva no gera direito hereditrio para os parentes colaterais do cnjuge falecido antes dela. - litigante de m-f quem deduz pretenso contra texto expresso de lei e interpe recurso manifestamente protelatrio, estando sujeito sano respectiva. Agravo interno em agravo de instrumento conhecido e no provido, imposta multa por litigncia de m-f. AGRAVO (Art. 557, 1, CPC) N 1.0433.06.1910611/002 (em AGRAVO) - Comarca de Montes Claros Agravantes: Jos Soares Silva e outros - Agravado: Esplio de Maria Aparecida de Jesus, representado pela inventariante Maria Hortncia de Jesus - Relator: DES. CAETANO LEVI LOPES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 4 de dezembro de 2007. Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas DES. CAETANO LEVI LOPES - Conheo do recurso porque presentes os requisitos de sua admissibilidade. Os agravantes Jos Soares Silva, Joaquina Soares da Cruz, Maria Eloina Lopes, Raimundo Soares da Silva, Maria Antnia Calos, Gentil Soares da Silva, Maria Helena Gonalves e Sebastio Soares da Silva insurgiram-se contra a deciso interlocutria trasladada s f. 120/121-TJ, que indeferiu a habilitao deles no inventrio dos bens deixados por Maria Aparecida de Jesus Soares. Foi negado seguimento ao recurso atravs da deciso monocrtica de f. 128/130-TJ, por conter o
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mesmo improcedncia manifesta. contra a derradeira deciso que os recorrentes esto irresignados. Conforme anotei na deciso combatida, os recorrentes entendem que, na condio de irmos de Waldir Soares da Silva, so herdeiros legtimos. Waldir era casado com Maria Aparecida de Jesus Soares e faleceu em 14.02.06. O bito dela ocorreu em 19.07.06, ou seja, no houve comorincia. Logo, ela, na condio de cnjuge sobrevivente e no havendo herdeiros na linha reta, herdou a totalidade dos bens, o que inviabiliza aos irmos dele receberem herana. Tenho que oportuno transcrever parte da deciso ora agravada:
Dispe o art. 1.829 do Cdigo Civil de 2002, vigente poca em que os dois bitos ocorreram, que, no havendo testamento, o cnjuge sobrevivente herda em terceiro lugar, independentemente do regime de bens. Os parentes colaterais constituem a quarta classe de herdeiros legtimos. E o art. 1.838 no deixa qualquer dvida: se, na abertura da sucesso, o falecido no houver deixado descendentes ou ascendentes, o cnjuge herda na integralidade.
Ora, ao falecer, Waldir Soares da Silva no tinha descendentes ou ascendentes e era casado com Maria Aparecida de Jesus Soares. Ela herdou a integralidade dos bens, uma vez que era herdeira de terceira classe. Os agravantes seriam herdeiros de quarta classe. Foram afastados. Por bvio, o ulterior falecimento dela no gera para eles as condies de titulares dos bens deixados por Waldir. Portanto, salta aos olhos a impertinncia do recurso. Acrescento que este agravo manifestamente infundado, porque os recorrentes esto a deduzir pretenso contra texto expresso de lei com intuito protelatrio manifesto (art. 17, I e VII, do CPC). Logo, so litigantes de m-f e sujeitos sano prevista no art. 557, 2, do mesmo Cdigo. Com esses fundamentos, nego provimento ao agravo interno. Condeno os agravantes, na condio de litigantes de m-f, no pagamento de multa na base de 5% do valor da causa dado ao inventrio e monetariamente corrigido. Custas, pelos agravantes. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES RONEY OLIVEIRA e NILSON REIS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
importante notar que duas so as possibilidades de o cnjuge sobrevivente ser herdeiro: em concorrncia com descendentes ou ascendentes e por direito prprio. Na primeira hiptese, depende do regime de casamento, o que no ocorre com a segunda. Eis, a propsito, a lio de Caio Mrio da Silva Pereira, nas Instituies de direito civil, 15. ed., atualizada por Carlos Roberto Barbosa Moreira, Rio de Janeiro: Forense, 2004, v. 6, p. 143:
Diferentemente do que se dava no regime anterior, em que as classes de sucessores legtimos eram sempre compostas por pessoas ligadas ao de cuius por vnculos jurdicos de igual espcie (parentesco ou casamento), o novo Cdigo Civil possibilita a simultnea vocao de herdeiros com quem o autor da herana mantinha relaes de diferentes naturezas. Assim, a primeira classe de sucessores legtimos passa a compor-se dos descendentes e do cnjuge; a segunda, dos ascendentes e do cnjuge. A seguir, tal como no Cdigo revogado, a nova lei chama o vivo ou a viva a receber integralmente a herana, no havendo descendente ou ascendente sucessvel com o qual deva concorrer (art. 1.838).
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Exceo de pr-executividade - Lei 11.232/2005 - Entrada em vigor - Compatibilidade - Deciso interlocutria - Ausncia de fundamentao
Ementa: Exceo de pr-executividade. Entrada em vigor da Lei 11.232/2005. Compatibilidade. Deciso interlocutria. Ausncia de fundamentao. - A exceo de pr-executividade se presta a discutir nulidades que impeam de pronto o prosseguimento da execuo, sendo compatvel, inclusive, com o novo procedimento para cumprimento da sentena trazido pela Lei 11.232/2005. - So nulas as decises judiciais desprovidas de fundamentao. AGRAVO N 1.0433.06.193698-8 8/001 - Comarca de Montes Claros - Agravante: Posto Novo Dia Ltda. Agravados: Jos Waleriano Domingues e sua mulher Relator: DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR AS PRELIMINARES DA AGRAVADA E DE OFCIO ANULAR A DECISO.
O mesmo autor, dissertando sobre a ordem da vocao hereditria, na mesma obra e no mesmo volume, p. 87, j havia esclarecido:
A ordem da vocao hereditria, no sistema do novo Cdigo Civil, aquela de seu art. 1.829: I. a primeira classe compe-se dos descendentes e, em certas situaes, tambm do cnjuge, que concorre com aqueles; II. a segunda, dos ascendentes, sempre em concorrncia com o cnjuge; III. se faltarem descendentes e ascendentes, o cnjuge ser chamado a receber a herana por inteiro, preterindo os colaterais; IV. no havendo cnjuge, sero chamados os colaterais at o quarto grau; V. por fim, tal como no Cdigo Civil de 1916 (com a redao da Lei n 8.049, de 20 de julho de 1990), ser chamado o Municpio, o Distrito Federal ou a Unio a receber a herana vacante (novo Cdigo Civil, art. 1.822).
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Belo Horizonte, 12 de dezembro de 2007. Fernando Caldeira Brant - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento pelo agravante o Dr. Mrcio Gabriel Diniz e pelo agravado o Dr. Fernando de Magalhes Jnior. DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - Sr. Presidente, trata-se, tambm, de discusso acerca de exceo de pr-executividade e quero at, oportunamente, registrar que, com a reforma recente do processo de execuo, no que concerne, especificamente, questo da execuo de sentena, h uma corrente doutrinria, recentssima, que vem defendendo a incompatibilidade, a persistncia da argio da exceo da pr-executividade em face da simplificao do rito da execuo e da amplitude que se deu impugnao no curso da execuo da sentena. Entretanto, ainda no me convenci, totalmente, dos fundamentos dessa corrente doutrinria, at porque podem ocorrer circunstncias que demandem o manejo possvel dessa construo do instituto da exceo da prexecutividade, construo essa jurisprudencial, verdade, mas que, a meu sentir, no est suplantada, integralmente, pela nova legislao sobre a execuo. Com esse pequeno registro, que peo integrar o meu voto, estou registrando ter recebido memoriais por parte do agravante, os quais examinei com o devido cuidado, estou rejeitando as preliminares suscitadas pela parte agravada, que so de precluso, ausncia de autenticao e habilitao de herdeiros. Por outro lado, estou levantando preliminar de nulidade por ausncia de fundamentao da deciso. A questo bastante complexa; entretanto, vislumbro a necessidade da fundamentao da deciso de primeiro grau, visto que, no costumeiramente, o juiz deixou de fundamentar as razes pelas quais ele tomava a deciso naquele momento. Trata-se de agravo de instrumento interposto por Posto Novo Dia Ltda. contra a r. deciso do Juzo da 2 Vara Cvel da Comarca de Montes Claros, carreada f. 150-TJ, proferida nos autos da execuo de sentena promovida por Jos Waleriano Domingues, Valeriano Gonalves Guimares Domingues, Juliana Gonalves Guimares Domingues e Rachel Gonalves Guimares Domingues, que indeferiu o pedido de f. 118/128 dos autos originrios (f. 138/148-TJ) por falta de amparo legal, determinando a expedio de mandado de despejo como determinado em deciso anterior. O agravante alega a impossibilidade jurdica do pedido de execuo provisria da sentena que determinou a desocupao do imvel por improcedncia da ao renovatria de aluguel, nos termos do art. 74 da Lei 8.245/91. Afirma que, segundo o que determina o dispositivo legal supramencionado, a execuo para a desocupao do imvel s poderia ter incio aps o trnsito em julgado do acrdo que julgou improcedente a ao renovatria.
Argumenta que, poca da propositura da execuo provisria, o procurador da parte exeqente no estava munido de poderes de representao dos agravados, ressaltando que o mandato carreado aos autos j se encontrava extinto, em decorrncia do falecimento da outorgante, Sr. Edelwys Gonalves Guimares Domingues. Sustenta que, em virtude do princpio da instrumentalidade das formas e da fungibilidade recursal, a exceo de pr-executividade deve ser conhecida e apreciada como impugnao ao cumprimento da sentena previsto no art. 475-L do CPC, pois o equvoco na nomenclatura tcnica utilizada no afetou a finalidade instrumental do ato praticado. Aponta que as partes transacionaram e negociaram a prorrogao do contrato de locao, que independe da presena de advogado e de homologao judicial para ser considerada vlida, sendo que suas disposies somente podem ser questionadas em procedimento prprio. Documentos s f. 21/173, encontrando-se cpia da deciso agravada f. 150-TJ. Preparo f. 172-TJ. Foi concedido efeito suspensivo ao recurso s f. 181/182, requisitando informaes ao Prolator da deciso e determinando a intimao da parte agravada. Ofcio remetido pelo Juzo de primeiro grau f. 188-TJ, informando que foi cumprido o disposto no art. 526 do CPC e que a deciso foi mantida, apontando que o pedido do agravante, bem como o recurso ora analisado so meramente protelatrios. Contraminuta s f. 195/203-TJ, alegando, preliminarmente, a ausncia dos nomes dos herdeiros, devidamente habilitados, no plo passivo deste agravo, a falta de autenticao das peas juntadas pelo agravante e a intempestividade do recurso, uma vez que o processamento da execuo foi deferido em 20 de setembro de 2006 e contra tal deciso no foi interposto qualquer recurso. Acrescenta que a notificao para desocupao do imvel foi feita em 5 de outubro de 2006 e, embora apresentada a exceo de pr-executividade, foi determinada a expedio de mandado de despejo em 15 de maio de 2007, o que evidencia a rejeio do incidente. Aponta que, aps vrias medidas protelatrias tomadas pela parte agravante, o Juiz de primeiro grau manifestou-se novamente acerca da exceo de prexecutividade em 7 de agosto de 2007, rejeitando seus argumentos e determinando o prosseguimento da execuo. Opostos embargos declaratrios, foram rejeitados, e contra tal deciso tambm no foi interposto recurso, operando-se a precluso sobre as questes ento decididas. Preliminares. Precluso. Sustentam os agravados que as questes debatidas neste recurso j foram objeto de decises anteriormente proferidas pelo Juiz de primeiro grau, contra as quais no foi interposto qualquer recurso, operando-se sobre elas, portanto, a precluso. Inicialmente, no se podem considerar tacitamente apreciadas as questes ventiladas na exceo de prJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 183, p. 43-242, out./dez. 2007
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executividade nas oportunidades em que o Magistrado de primeiro grau determinou o prosseguimento da execuo. Isso porque o fato de o prprio Magistrado de primeiro grau ter-se manifestado explicitamente acerca da exceo de pr-executividade, f. 113 dos autos originrios (f. 133-TJ), demonstra que no houve apreciao implcita anterior das questes nela discutidas. Examinando os autos, constato que, no obstante o agravante se insurgir contra a deciso de f. 150-TJ, o objeto de sua impugnao , na realidade, a deciso de f. 133-TJ, proferida em 7 de agosto de 2007, da qual foram intimadas as partes em 14 de agosto de 2007. Opostos embargos declaratrios em 14 de agosto de 2007, foram rejeitados em deciso publicada em 25 de agosto de 2007. Dessa forma, interposto o agravo de instrumento em 4 de setembro de 2007, ainda no se havia esgotado o prazo recursal, e, por tal razo, no se pode dizer que j estava preclusa a matria ora em discusso. Por tais razes, rejeito a preliminar. Ausncia de autenticao. Aduzem os agravados que as fotocpias que instruem o recurso no foram autenticadas e no consta qualquer declarao de autenticidade das mesmas, o que leva ao no-conhecimento do agravo. Contudo, verifico que, apesar do lapso cometido pela parte agravante, tal formalismo no implica o noconhecimento do recurso. Isso porque tal irregularidade meramente formal e somente seria relevante caso a outra parte alegasse a inveracidade de alguma das cpias que deveriam estar autenticadas, o que no ocorreu. Em conseqncia, rejeito a preliminar suscitada. Ausncia dos herdeiros habilitados no plo passivo do recurso. Argumentam os agravados que, apesar de j ter ocorrido a substituio processual nos autos originrios em decorrncia do falecimento de Edelwys Gonalves Guimares Domingues, no foram os herdeiros Valeriano Gonalves Guimares Domingues, Juliana Gonalves Guimares Domingues e Rachel Gonalves Guimares Domingues includos no plo passivo do presente recurso. Conforme foi ressalvado pelos prprios agravados em sua contraminuta, tal irregularidade sanvel, mormente porque no lhes trouxe qualquer prejuzo. Ressalto que, alm de os agravados terem apresentado contraminuta em tempo hbil, o procurador do primeiro agravado, Sr. Jos Waleriano Domingues, o mesmo que representa os demais agravados, o que comprova a ausncia de prejuzo parte agravada em virtude de seus nomes no constarem na pea de ingresso do recurso. Pelo que, rejeito a prefacial. As demais questes preliminares, suscitadas pelo agravante nas razes recursais, se confundem com o prprio mrito do recurso e da prpria exceo de prexecutividade por ele oposta, e, por tal razo, no sero
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analisadas juntamente com as preliminares que impediriam o conhecimento do recurso. Preliminar de ofcio. Nulidade da deciso por ausncia de fundamentao. Pretende o agravante a reforma da deciso de f. 150-TJ, que indeferiu pedido de chamamento do feito ordem para apreciao das questes ventiladas na exceo de pr-executividade, com conseqente extino da execuo. Como j dito alhures, o presente recurso atinge tambm as decises proferidas s f. 113 e 116 dos autos originrios (f. 133 e 136-TJ), nas quais houve a rejeio dos argumentos trazidos pelo agravante na exceo de pr-executividade e foi determinado o cumprimento do mandado de despejo. Inicialmente, cumpre tecer algumas consideraes acerca da exceo de pr-executividade, instituto que j se encontra bastante sedimentado na doutrina e na jurisprudncia ptrias, mesmo no estando expressamente previsto em qualquer diploma legal. Apesar disso, no se afastam as dificuldades em sua aplicao, como instrumento de efetivao do processo, cumprindo destacar que a exceo s pode atacar questes formais do ttulo executivo, hipteses que podem ser conhecidas ex officio pelo juiz. Para a procedncia da exceo de pr-executividade, exige-se que o excipiente demonstre, de plano, a existncia de nulidade a impedir a execuo, ou traga questes que possam ser conhecidas de ofcio pelo juiz, sem que tal demonstrao dependa de dilao probatria. Da doutrina de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery:
Objeo de pr-executividade. Mesmo sem estar seguro o juzo, pode o devedor pr objeo de pr-executividade, isto , alegar matria que o juiz deveria conhecer de ofcio, objetivando a extino do processo de execuo (in: Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor. 3. ed., 1997, p. 842).
Sobre o tema, leciona Humberto Theodoro Jnior:

A nulidade vcio fundamental e, assim, priva o processo de toda e qualquer eficcia. Sua declarao, no curso da execuo, no exige forma ou procedimento especial. A todo o momento, o juiz poder declarar a nulidade do feito tanto a requerimento da parte como ex officio. No preciso, portanto, que o devedor se utilize dos embargos execuo. Poder argir a nulidade em simples petio, nos prprios autos da execuo (Processo de execuo. 14. ed., Editora Universitria de Direito, 1990, p. 202).
E a essas orientaes se soma, dentre outros, Alcides Mendona Lima:

A execuo nula um mal para o devedor, porque o perturba inutilmente, embora sem vantagem final para o credor, no momento em que a nulidade for declarada. Se viciadamente movida, pode prejudicar o devedor, moral e economicamente,
em seus negcios, inclusive sujeitando-o ao nus de ter de embargar, se o juiz, ex offcio, no houver trancado o processo, indeferindo o pedido (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Forense, 1974, t. 2, v. 6, p. 661, n 1.485).
a edio da Lei 11.232, de 22.12.2005, tal incidente foi efetivamente apreciado, e foram rejeitados os argumentos do devedor. Vejamos a deciso:
A exceo de pr-executividade foi varrida do mundo jurdico com a edio da Lei 11.232, de 22.12.05, visto que a execuo provisria feita nos termos dos arts. 475-A e seguintes, e, no caso, no existe o alegado defeito de representao, motivo pelo qual rejeito os argumentos do devedor, determinando o imediato cumprimento da deciso, expedindo imediatamente o mandado de despejo.
Comentando o art. 618 do CPC, Pontes de Miranda ensina que:

O ttulo executivo, quer judicial quer extrajudicial, tem de ser certo (existir e no ser nulo), de ser lqido e de ser exigvel. Se o ttulo executivo, que teria de consistir em sentena, sentena no , no se pode propor, com ele, ao executiva (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1976, t. 10, p. 27).
Olavo de Oliveira Neto (In: A defesa do executado e dos terceiros na execuo forada. Editora Revista dos Tribunais, 2000) leciona: Estar obrigado o executado, porm, a juntar todos os documentos que comprovem de plano seu direito, sob pena do imediato indeferimento do pedido, j que a prova deve ser, assim como no mandado de segurana, pr-constituda. No se afasta que a ltima reforma do CPC, no que concerne execuo e a seu procedimento, simplificou em muito o rito, ensejando at a posio de se reconhecer que a exceo pode estar banida do sistema, mas poder, ainda assim, haver circunstncias ensejadoras de seu manejo, em oportunidades outras, de intercorrente invalidao do ttulo, por exemplo, tudo em decorrncia do cabimento dos embargos, at mesmo sem garantia do juzo, em que no se admite a suspenso do feito. Decerto tambm que o pargrafo nico do art. 657 do CPC, embora tratando da penhora, manda que o juiz decida de plano todas as questes suscitadas em face da penhora que se busca e, bem assim, de eventual impedimento anterior a esta. Mas, como se revela, no h nenhum impedimento ou impropriedade grave que se levante exceo, dado motivo de ordem pblica, como no caso, da plena inexigibilidade do ttulo em virtude de transao ou de nulidade do feito executivo pelo falecimento, anterior sua propositura, de uma das partes inicialmente litigantes. Cumpre relembrar que, nos termos do disposto no inciso I do art. 618 do CPC, a execuo ser nula na hiptese de o ttulo executivo no ser certo, lqido e exigvel. Para ensejar procedimento executivo, o ttulo deve estar revestido dos requisitos da certeza, exigibilidade e liquidez, sendo certo que a ausncia de qualquer desses elementos leva nulidade da execuo e, conseqentemente, sua extino. Portanto, superadas quaisquer dvidas acerca da admissibilidade da exceo de pr-executividade no caso sub judice, mormente por serem as questes suscitadas apreciveis at mesmo de ofcio. Analisando os autos, verifico que, embora o Magistrado de primeiro grau tenha afirmado, em sua deciso de f. 113 dos autos originrios, que a exceo de pr-executividade foi varrida do mundo jurdico com
Contudo, a referida deciso no veio acompanhada da devida fundamentao, como exige a lei processual, no estando explcitos os motivos pelos quais foram rejeitados os argumentos do devedor postos na exceo de pr-executividade, em especial quanto inexistncia do defeito de representao por ele alegado. Acerca da necessidade de fundamentao como requisito de validade das decises judiciais, preconiza o art. 165 do CPC: As sentenas e acrdos sero proferidos com observncia do disposto no art. 458; as demais decises sero fundamentadas, ainda que de modo conciso. No mesmo sentido, o art. 93, inciso IX, da Constituio Federal preceitua que todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade [...]. Importante ressaltar que nada impede que as decises interlocutrias sejam concisas, desde que sejam devidamente fundamentadas; no caso, no expressou o juiz as razes que o levaram a rejeitar os argumentos apresentados pelo devedor na exceo de pr-executividade, dificultando at mesmo o exerccio da ampla defesa, uma vez que, no sabendo os motivos que convenceram o juiz a tomar tal deciso, no h como bem recha-los em grau de recurso. Sobre a exigibilidade de fundamentao em decises interlocutrias, assim decidiu o colendo Superior Tribunal de Justia:
Deciso interlocutria. Fundamentao. - Tambm as decises interlocutrias devem ser fundamentadas, notadamente quando no se limitam a dispor sobre o processo, mas atingem diretamente o direito material da parte. Nulidade reconhecida (STJ - REsp 10.046 RS - Rel. Min. Eduardo Ribeiro - DJ de 22.05.1995, p. 14.398).
Com tais consideraes, anulo, de ofcio, a deciso agravada, em virtude da ausncia de fundamentao, devendo, em seu lugar, ser proferida outra na forma da lei. Custas, ex lege. DES. AFRNIO VILELA - Estou, na esteira do voto do eminente Desembargador Relator, rejeitando todas as preliminares suscitadas pelas partes e tambm me vejo compelido a acompanhar a preliminar de anulao da deciso de primeiro grau, e o fao, Sr. Presidente, lamentando, porque quem acompanha os meus julgaJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 183, p. 43-242, out./dez. 2007
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mentos sabe que procuro aproveitar, o mximo possvel, todo o processo que chega ao Tribunal, para evitar perda de tempo e desgaste para as partes; todavia, imperativo constitucional que o juiz fundamente as decises que lana no processo. Por essa razo, estou tambm a anular a deciso por ausncia de fundamentao. DES. MARCELO RODRIGUES - Registro, inicialmente, ter recebido memorial subscrito pelo Dr. Mrcio Gabriel Diniz, pelo agravante. De minha parte, mereceu a devida e necessria ateno. No tocante ao julgamento em tela, estou acompanhando os votos que ao meu precederam, seja em relao rejeio das preliminares, suscitadas pela agravada, seja em relao ao acolhimento da preliminar, de ofcio, do eminente Desembargador Relator, para anular a deciso hostilizada, relativamente qual, guisa de fundamentao, limitou-se a esposar o entendimento segundo o qual a exceo de pr-executividade fora varrida do mundo jurdico com a edio da recente Lei 11.232. A meu aviso, essa colocao no expe, nem mesmo de forma sucinta, os motivos que levaram o douto Julgador de primeiro grau a atingir esse raciocnio, dificultando at mesmo, do ponto de vista da parte ora agravante, o exerccio do contraditrio, para rechaar tal argumentao. De forma que, no caso concreto, outra soluo no h, lamentavelmente, seno a de anular a deciso. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES DA AGRAVADA E DE OFCIO ANULARAM A DECISO.
APELAO CVEL N 1.0024.06.207841-5 5/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: 1) Srvio Tlio Lopes de Queiroz; 2) Jos Carlos Pessoa Garcia Apelados: Jos Carlos Pessoa Garcia e Srvio Tlio Lopes de Queiroz - Relator: DES. ANTNIO DE PDUA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR, DAR PROVIMENTO PARCIAL PRIMEIRA APELAO E DAR PROVIMENTO SEGUNDA. Belo Horizonte, 22 de novembro de 2007. Antnio de Pdua - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO DE PDUA - Trata-se de recursos de apelao interpostos por Srvio Tlio Lopes de Queiroz e Jos Carlos Pessoa Garcia, respectivamente, nos autos da ao monitria movida pelo segundo contra o primeiro perante o Juzo da 19 Vara Cvel de Belo Horizonte, inconformados com os termos da r. sentena de f. 26/28, que rejeitou os embargos, constituindo, de pleno direito, o ttulo executivo judicial e condenou o ru embargante ao pagamento da totalidade dos nus sucumbenciais e honorrios advocatcios arbitrados em R$ 500,00, suspensa a exigibilidade em virtude do deferimento do benefcio da assistncia judiciria. Opostos embargos declaratrios (f. 29/30) pelo autor, foram eles rejeitados (f. 35). Em suas razes recursais de f. 31/34, o ru, ora primeiro apelante, sustenta que a sentena recorrida deve ser parcialmente reformada no que se refere aos juros de mora e correo monetria. Afirma que o Magistrado a quo reconheceu que o embargante tinha razo no que se refere ao termo inicial da incidncia de juros de mora a partir da citao, entretanto no fez constar do dispositivo da sentena tal deciso. Alega que a correo monetria assim como os juros de mora devem incidir a partir da citao, porque essa a data em que o devedor constitudo em mora. Encerra suas razes, requerendo a alterao do dispositivo da sentena a fim de que conste que os embargos foram acolhidos em parte e se reforme a deciso de primeiro grau no que se refere ao termo inicial da correo monetria. De outro lado, o autor, ora segundo apelante, em suas razes de f. 41/46, argi, preliminarmente, a nulidade da sentena por no terem sido providos os embargos declaratrios por ele opostos. Afirma que o Magistrado a quo se omitiu na apreciao do pedido de condenao do devedor ao pagamento das prestaes vincendas. Alega tambm no ter constado da deciso recorrida que o valor da dvida, quando da propositura da ao, era de R$ 4.170,01, enquanto o total do dbito, conforme confisso, era de R$ 25.849,60.
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Ao monitria - Confisso de dvida - Juros de mora - Incidncia - Citao - Correo monetria - Termo inicial - Parcelas vincendas - Incluso
Ementa: Ao monitria. Confisso de dvida. Termo inicial. Juros de mora. Citao. Correo monetria. Vencimento de cada parcela. Prestaes vincendas. - Os juros de mora incidiro a partir da citao vlida, no percentual de 1% ao ms. - A correo monetria far-se- pela Tabela da Corregedoria de Justia, pela data do vencimento de cada parcela, porque a correo consiste na simples recomposio da moeda; nada acrescenta ao dbito. - Nas obrigaes que se firmam com prestaes peridicas, so consideradas includas no pedido, de forma implcita, todas aquelas que vierem a vencer no decorrer da demanda, sem a necessidade de manifestao do autor.
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No mrito, sustenta que a sentena deve ser reformada em parte porque as parcelas vincendas no curso da demanda tambm devem constar da condenao. Colaciona diversas jurisprudncias. Assevera que as prestaes vincendas se consideram implcitas no pedido, devendo ser includas na condenao se no pagas. Encerra suas razes de recurso, requerendo o acolhimento da preliminar, a fim de que os autos retornem primeira instncia para apreciao dos pleitos omitidos, e, eventualmente, a reforma da sentena, a fim de que seja includo na condenao o valor das prestaes vincendas. Contra-razes ao primeiro recurso s f. 36/40, pelo no-provimento do recurso e contra-razes; ao segundo recurso s f. 50/53, pelo acolhimento da preliminar argida pelo segundo apelante; e, no mrito, pelo desprovimento do recurso. Ausente o preparo de ambos os recursos, partes que litigam sob o plio da justia gratuita (f. 10 e 28). Preliminar - nulidade da sentena. Sustenta o segundo apelante que a deciso vergastada deveria ser anulada, porque os embargos declaratrios foram rejeitados sem apreciao das alegaes, o que configura negativa de prestao da tutela jurisdicional. Da anlise dos autos, extrai-se que o Magistrado a quo no se negou a prestar a tutela jurisdicional, apenas rejeitou os embargos declaratrios por ele interpostos por no encontrar omisso, contradio ou obscuridade. O Juiz de primeiro grau, embora tenha sido extremamente conciso ao apresentar os motivos da rejeio dos embargos, realizou, de forma satisfatria, a prestao jurisdicional que lhe incumbia por no vislumbrar contedo nas alegaes da embargante. No caso dos autos, o segundo apelante pretendia, com os embargos declaratrios opostos contra a sentena de primeiro grau, reformar a deciso. O que se v, na verdade, no a total ausncia de fundamentao, mas sim a sua existncia contrria aos interesses do recorrente, o que obviamente no d ensejo nulidade da sentena. Alm disso, vale consignar que as alegaes do segundo apelante, em seus embargos declaratrios, envolvem o mrito do recurso de apelao, o que se apreciar a seguir. Isso posto, rejeito a preliminar. Mrito. Conheo dos recursos, presentes suas condies de admissibilidade. Revelam os autos que o ru firmou, em 10.02.2006, instrumento de confisso de dvida no valor de R$ 25.849,60 em favor do autor, comprometendo-se a quitar o dbito em 32 parcelas mensais de R$ 807,80, vencveis a partir do dia 20.03.2006. O devedor quitou apenas duas parcelas e ficou inadimplente, o que compeliu o credor a ingressar com a presente ao monitria. Citado para pagar o dbito ou embargar, o ru interps embargos, requerendo, unicamente, que os
juros de mora e a correo monetria incidam a partir da citao. O MM. Juiz a quo rejeitou os embargos, constituindo, de pleno direito, o ttulo executivo judicial. Inconformados, ambas as partes recorreram da sentena. Primeira apelao. Cinge-se a primeira apelao ao termo a quo de incidncia dos juros de mora e de correo monetria. Em relao aos juros de mora, o MM Juiz a quo reconheceu a procedncia das alegaes do embargante, ora primeiro apelante, mas rejeitou os embargos. No caso dos autos, o instrumento de confisso de dvida que fundamenta a pretenso monitria no prev a cobrana de juros de mora em caso de inadimplncia. Entretanto, os juros de mora, mesmo quando no previstos no contrato, so devidos por determinao legal, so os chamados juros legais. No entanto, os juros de mora legais s incidem a partir da citao, j que somente com esse ato o devedor constitudo em mora, em razo do disposto no art. 405 do Cdigo Civil de 2002. Assim, como o autor, ora segundo apelante, na exordial, calculou o dbito acrescentando juros de mora desde o vencimento, os embargos deveriam ter sido acolhidos em parte, para determinar que a dvida confessada somente seja acrescida de juros de mora a partir da citao. Dessa forma, o recurso do ru merece provimento nesse particular. No que se refere ao termo inicial da correo monetria, a pretenso recursal no pode ser acolhida. Sustenta o primeiro apelante que a correo monetria deve incidir apenas a partir da citao do ru. A correo monetria visa a manter o poder aquisitivo da moeda e consiste na sua simples recomposio; nada acrescenta, apenas preserva o seu valor. A aplicao da correo monetria no representa um ganho; ao contrrio, visa apenas a evitar uma perda, mantendo o poder aquisitivo da moeda. Tratando-se de cobrana de dvida demonstrada, deve ser considerado como termo inicial da correo monetria a data de vencimento do dbito, pois presume-se ser tambm o vencimento da obrigao a ele correspondente. Sendo assim, o valor da parcela deve sofrer correo monetria desde a data em que a obrigao deveria ter sido paga. Se no fosse assim, o seu valor estaria extremamente desatualizado, o que no seria justo. Nesse sentido, a orientao jurisprudencial do Superior Tribunal de Justia:
Comercial e processual civil. Nota promissria. Prescrio. Ao monitria. Correo monetria. Termo inicial. Lei 6.899/81. - A orientao jurisprudencial mais recente no sentido da aplicao ampla da correo monetria, que importa, apenas, na recomposio do valor da moeda corrodo pela inflao, de sorte que, no obstante a perda da executividade da nota promissria, em face da prescrio, possvel a incidncia da atualizao no somente a partir do ajuizamento da ao ordinria, mas desde o vencimento do
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dbito, sob pena de enriquecimento sem causa da parte inadimplente (REsp 430.080 - Quarta Turma - Rel. Min. Aldir Passarinho).
Dessa forma, a sentena recorrida no pode ser reformada nesse particular. Segunda apelao. Cinge-se o segundo recurso, em seu mrito, ao pedido de incluso na sentena do valor das parcelas vincendas. A ao monitria foi proposta com base em instrumento de confisso de dvida (f. 5), devidamente instruda com planilha de evoluo do dbito (f. 03). No caso, quando da propositura da ao, o ru, ora primeiro apelante, estava inadimplente em sete parcelas, sendo a avena firmada em trinta e duas parcelas. Decorrendo a ao, outras parcelas foram vencendo, mas o autor requereu na inicial a condenao do ru no pagamento das prestaes vincendas. Entretanto, mesmo com a acuidade do patrono do autor, o MM Juiz singular no se manifestou expressamente acerca da incluso das parcelas vincendas no ttulo executivo constitudo com a rejeio dos embargos. Ocorre que tal medida nega vigncia ao art. 290 do Cdigo de Processo Civil, que disciplina justamente o fato de que, nas obrigaes que se firmam com prestaes peridicas, so consideradas inclusas no pedido todas aquelas que vierem a vencer no decorrer da demanda. Deve ser observado que a prestao exigida no procedimento monitrio tem origem num nico documento, de trato sucessivo e tem a mesma natureza, alm de no exigir clculo especial ou tcnico para identificar seus valores, motivo pelo qual no h qualquer bice aplicao da regra estabelecida pelo art. 290 do Cdigo de Processo Civil. A norma em comento de uma clareza mpar, a no deixar dvidas de que a condenao deve incluir todas as prestaes no pagas e que vierem a vencer durante a lide com a mesma natureza, no havendo sequer a necessidade de pedido por parte do autor. A propsito, lecionam Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery:
Ainda que o autor no pea expressamente para que as prestaes peridicas vincendas se incluam na condenao, elas se incluem automaticamente no pedido, porque a incluso decorre da lei. Constitui exceo ao CPC - 293 (Cdigo de Processo Civil comentado. 7. ed. So Paulo: RT, 2003, p. 676).
do em prestaes peridicas, possuindo todas as parcelas a mesma natureza. - Nas obrigaes que se firmam com prestaes peridicas, so consideradas includas no pedido, de forma implcita, todas aquelas que vierem a vencer no decorrer da demanda sem a necessidade de manifestao do autor. - Nega vigncia ao art. 290 do Cdigo de Processo Civil a deciso que no autoriza a incluso na condenao das parcelas que se venceram no perodo de tramitao do feito (TJMG - Apelao Cvel n 1.0686.04.121689-2/001 - Rel. Des. Marcelo Rodrigues - 11 Cmara Cvel - j. em 9 de maio de 2007).
Assim, a deciso a qua deve ser reformada, nesse particular, para que se incluam no valor da dvida as parcelas vincendas. vista do exposto, I - rejeito preliminar de nulidade da sentena, por no vislumbrar razes nas alegaes do segundo apelante, porque o Juiz de primeiro grau exps, de modo conciso, os motivos da rejeio dos embargos; II - dou parcial provimento primeira apelao para acolher em parte os embargos e determinar que os juros de mora sejam contados a partir da citao; III - dou provimento segunda apelao para reformar em parte a sentena, constituir o ttulo executivo judicial de pleno direito e determinar a incluso dos valores de todas as parcelas vencidas e vincendas. Em face da sucumbncia mnima do autor, ora segundo apelante, mantenho a sucumbncia como estabelecida na sentena recorrida. Custas recursais, pelo primeiro apelante, suspensa a exigibilidade por fora da assistncia judiciria. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HILDA TEIXEIRA DA COSTA e RENATO MARTINS JACOB. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR, DERAM PROVIMENTO PARCIAL PRIMEIRA APELAO E DERAM PROVIMENTO SEGUNDA.
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Mandado de segurana - Energia eltrica Fornecimento - Negativa - Licena ambiental Ausncia - Alegao - rea de no-preservao Desnecessidade - Ato abusivo e ilegal Competncia - Voto vencido
Ementa: Mandado de segurana. Fornecimento de energia eltrica. Direito lquido e certo do impetrante. Desnecessidade de exigncia de licena ambiental para instalao de energia eltrica em rea que no de preservao ambiental. Concesso da ordem. Sentena confirmada em reexame necessrio. REEXAME NECESSRIO N 1.0145.05.211401-7 7/001 Comarca de Juiz de Fora - Remetente: Juiz de Direito da
Nesse sentido, por analogia, vale transcrever o seguinte julgado deste Tribunal, em cujo voto o eminente Relator trata das obrigaes firmadas em prestaes peridicas:
Apelao cvel. Monitria. Contrato de prestao de servios educacionais. Parcelas vincendas. Incluso. Art. 290, CPC. Possibilidade. - O contrato de prestao de servios educacionais firma160
Vara da Fazenda da Comarca de Juiz Fora - Autora: Associao Rural Parque das Bromlias - Ru: Gerente de Relacionamento Comercial e Servios da Cemig Distribuio S.A. de Juiz de Fora - Relator: DES. RONEY OLIVEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR DE INCOMPETNCIA, VENCIDO O VOGAL, E CONFIRMAR A SENTENA, EM REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 8 de novembro de 2007. - Roney Oliveira - Relator. Notas taquigrficas DES. SILAS VIEIRA - Sr. Presidente, pela ordem. Gostaria de submeter apreciao dos eminentes pares preliminar de incompetncia absoluta da Justia Estadual. Explico. O art. 21, XII, b, da Constituio da Repblica de 1988 assim estabelece:
Art. 21. Compete Unio: [...] II - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso: [...] b) os servios e instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico dos cursos de gua, em articulao com os Estados onde se situam os potenciais hidroenergticos.
Isso posto, declaro a incompetncia da Justia Estadual, anulando o processo desde a citao, e determino a remessa dos autos Subseo Judiciria de Juiz de Fora da Justia Federal. Custas, ex lege. como voto. DES. RONEY OLIVEIRA - Sr. Presidente. A preliminar levantada pelo eminente Des. Silas Vieira, apesar de sua relevncia, no est a merecer guarida. claro e evidente, sabido e consabido, que as concessionrias de energia eltrica, assim como aquelas de abastecimento de gua e esgoto, e aquelas outras que operam no ramo das comunicaes, recebem a concesso da Unio Federal, de quem o monoplio dessas fontes de energia. Todavia, s se desloca competncia para o mbito da Justia Federal quando se discute a concesso em si, quando se encontram os dois plos da demanda, a Concedente, Unio Federal, e a Concessionria, Estadual, ou seja, quando a matria em discusso referese ao contrato de concesso. Todavia, quando se discute o relacionamento da concessionria de energia eltrica com usurios, em que se discute o valor da conta, irregularidades na instalao eltrica, e, como no caso em tela, licena ambiental para que se opere o servio de energia eltrica, essa discusso no diz respeito ao Poder Concedente, que a Unio Federal, e, via de conseqncia, neste caso especfico, como naqueles outros por mim mencionados, est em discusso o relacionamento da empresa que, a, age como pessoa jurdica, regida pelo Direito das Obrigaes. Neste caso especfico, que so casos menores, a discusso se faz perante o Juzo Estadual, e a via recursal aquela dos Tribunais da 2 instncia e,
Por sua vez, dispe seu artigo 109, VIII:

Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: [...] VIII - os mandados de segurana e os habeas data contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais;
No caso, observo que a impetrante ajuizou mandado de segurana em face do Gerente de Relacionamento Comercial e Servios da Cemig Distribuio S.A. Todavia, atento aos dispositivos constitucionais supramencionados e, principalmente, ao fato de que a definio do foro, na ao mandamental, envolve a natureza da autoridade coatora, concluo que a Justia Estadual absolutamente incompetente para processar e julgar o presente mandamus. De fato, a Cemig concessionria de servio pblico da Unio. Logo, seus representantes agem por delegao federal e devero responder a mandado de segurana nos termos da Smula 510 do colendo STF. A propsito, trago colao o seguinte julgado do colendo STJ:
Conflito de competncia - Mandado de segurana impetrado contra dirigente de concessionria de energia eltrica -
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Competncia da Justia Federal - Corte no fornecimento de energia eltrica - Sentena proferida pelo juzo de direito no investido de jurisdio federal - Incompetncia do Tribunal Regional Federal para apreciao de recurso advindo da sentena - Smula 55/STJ. 1. Concluiu a Primeira Seo que, no caso de mandado de segurana contra ato de autoridade federal, considerandose como tal tambm o agente de empresa concessionria de servios pblicos de energia eltrica, quando pratica o ato no exerccio de funo federal delegada, a competncia para o processamento da lide da Justia Federal. 2. Hiptese dos autos em que o mandado de segurana preventivo foi impetrado perante o Juzo de Direito que prolatou a sentena determinando a continuidade dos servios de fornecimento de energia eltrica. 3. Se o Juzo Estadual no est investido de jurisdio federal, compete ao Tribunal de Justia Estadual julgar o recurso. 4. Tribunal Regional Federal no competente para julgar recurso de deciso proferida por juiz estadual no investido de jurisdio federal (Smula 55/STJ). 5. Conflito de competncia conhecido para declarar competente o Tribunal de Justia do Estado da Paraba, o suscitado (CC 54140/PB; Conflito de Competncia 2005/0142418-4 - Relatora Ministra Eliana Calmon - Primeira Seo - J. em 12/12/2005 - DJ de 02.05.2006 - p. 238).
no caso, o Tribunal de 2 instncia do Estado. Se se deslocarem para a competncia da Justia Federal todas essas questes do dia-a-dia, do gerenciamento das empresas pblicas ou sociedade de economia mista que operam no ramo da distribuio energtica, evidentemente, estaremos descaracterizando a finalidade para a qual foi criada a Justia Federal, e, como se isso no bastasse, estaremos distanciando a prestao jurisdicional principalmente daqueles mais carentes, que no tm como manejar recurso na Justia Federal, em 1 grau, situada nas Capitais, ou nos Tribunais Federais de Recursos, situados em Braslia. Entendo que a questo relevante e efetivamente seria da competncia da Justia Federal se em causa e em discusso o contrato de concesso celebrado entre a Unio Federal e o Estado de Minas Gerais, por sua concessionria de energia eltrica, que uma sociedade de economia mista. Como a discusso especfica no a concesso em si, mas desdobramentos dela, no tenho como deslocar a competncia, que nossa, para o foro federal. Com essas consideraes, e com respeitosa vnia, e como j o fiz em outra oportunidade, rejeito a preliminar de incompetncia. DES. FERNANDO BRULIO - Com a devida vnia, tenho como competente a Justia comum, para o julgamento do feito. Dispe o art. 109 da Constituio Federal:
Aos juzes federais, compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho.
Entendo que pretender submeter Justia Federal o processamento e julgamento de mandado de segurana impetrado contra ato do presidente, sociedade de economia mista e concessionria de servio pblico de distribuio de energia eltrica, encontra bice no art. 2 da Lei n 1533/51, de acordo com o qual "considerarse- federal a autoridade coatora se as conseqncias de ordem patrimonial do ato contra o qual se requer o mandado houverem de ser suportadas pela Unio Federal ou pelas entidades autrquicas federais", exceto nus patrimoniais decorrentes da eventual concesso da ordem, malgrado o fato de dependncia de concesso da Unio, a explorao, nos termos do art. 21 do inciso XII, alnea b, da Carta Magna. Em meu entendimento, a competncia material, referente a atos no legislativos, para a concesso de energia eltrica, no se confunde com a competncia jurisdicional, que da Justia Comum, neste caso, por se tratar de autoridade coatora que no se equipara autoridade federal. De resto, no se pode esquecer que, em matria de competncia, h de ser interpretado, efetivamente, o dispositivo legal. Rejeito a preliminar argida pelo eminente Vogal, data venia.
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DES. RONEY OLIVEIRA - Trata-se de reexame necessrio submetido a este eg. Tribunal de Justia pelo Juiz de Direito da Vara de Fazenda Pblica da Comarca de Juiz de Fora, em razo de sentena proferida no mandado de segurana, que concedeu a ordem requerida, determinando a ligao e normal fornecimento de energia eltrica. Foi impetrado o presente mandado de segurana, visto que a empresa fornecedora de energia eltrica recusou-se a efetuar as ligaes necessrias para o fornecimento de energia, sob o argumento de existncia de possveis irregularidades ambientais na rea. O Magistrado de primeiro grau concedeu a ordem e submeteu a questo, por meio de reexame necessrio, a este eg. Tribunal de Justia. o relatrio. Conheo do reexame necessrio. A Constituio da Repblica, em seu art. 5, inciso LXIX, garante aos cidados a impetrao de mandado de segurana no intuito de proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, contra ato ilegal praticado por autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. Necessrio, portanto, que a parte demonstre de plano os fatos aptos a comprovar seu direito e, por conseguinte, a ilegalidade do ato que com ele seja contrrio. Verifica-se, no presente caso, que foi impetrado mandado de segurana contra dirigente de concessionria de servio pblico que se negou a prestar servio indispensvel. Sendo o fornecimento de energia eltrica servio essencial, existe direito lquido e certo do impetrante. E, conseqentemente, a negativa da autoridade de fornecer tal servio, justificando-se apenas na ausncia da licena ambiental, constitui ato abusivo e ilegal. Alegou o ru a impossibilidade de efetuar as ligaes eltricas requeridas, sob o argumento de possveis danos ao meio ambiente, j que no foi apresentada licena ambiental. Contudo, a Resoluo 456/ 2000, da Aneel, dispe que necessria a apresentao de licena ambiental para instalao de energia eltrica somente em reas de preservao ambiental, o que no o caso dos autos. Dessa forma, foi correta a sentena ao conceder a ordem, no merecendo, portanto, qualquer reparo. Ante o exposto, confirmo a sentena em reexame necessrio. Custas, na forma da lei. DES. SILAS VIEIRA - De acordo. DES. FERNANDO BRULIO - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR DE INCOMPETNCIA, VENCIDO O VOGAL, E CONFIRMARAM A SENTENA, EM REEXAME NECESSRIO.
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Multa administrativa - Prescrio Prazo qinqenal

Ementa: Penalidades administrativas. Prescrio. Prazo qinqenal. - A cobrana de multas administrativas sujeita-se ao prazo prescricional de 5 (cinco) anos, por analogia s demais normas de direito administrativo. APELAO CVEL N 1.0024.06.223250-9 9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Longobardo Affonso Fiel, em causa prpria - Apelada: Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte - Relator: DES. AUDEBERT DELAGE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 6 de dezembro de 2007. Audebert Delage - Relator. Notas taquigrficas DES. AUDEBERT DELAGE - Trata-se de apelao interposta por Longobardo Affonso Fiel, contra sentena de f. 29/30, que julgou improcedentes os embargos e condenou o embargante nas custas do processo e na verba honorria fixada em R$ 380,00. Nas razes recursais acostadas s f. 32/33, alega o recorrente que o crdito referente ao ano de 1993 est prescrito e que o excesso de execuo est provado. Como relatrio adoto, ainda, o da r. deciso hostilizada, acrescentando que as contra-razes foram regularmente apresentadas. Deixou-se de enviar estes autos Procuradoria-Geral de Justia, em ateno Smula 189 do Colendo STJ. Conheo do recurso, visto que preenchidos seus pressupostos de admissibilidade. No se aplica ao caso o prazo previsto no art. 174 do CTN. A cobrana do crdito objeto da presente execuo deve obedecer ao procedimento previsto na Lei de Execues Fiscais. Todavia ele no pode ser considerado crdito tributrio, e, por isso, a ele no se aplicam as disposies do CTN, j que se trata de multa administrativa, conforme se depreende da descrio contida no campo natureza da dvida da CDA. A meu juzo, o prazo prescricional a ser considerado no poderia, tambm, ser aquele previsto no antigo Cdigo Civil, sob pena, at mesmo, de se ferir o princpio da isonomia, com o estabelecimento de tratamento diverso Fazenda Pblica e aos cidados, cujas pretenses em face daquela esto sujeitas ao prazo qinqenal. A essa concluso tambm chegou o il. constitucionalista Lus Roberto Barroso, em parecer publicado na
RT n 779, p. 113-132, sobre os prazos prescricionais das pretenses de natureza punitiva da Administrao Pblica: A analogia para a determinao do prazo prescricional, na hiptese, deve ser estabelecida com o direito administrativo - e no com o direito civil -, que sempre teve por regra, ainda que no expressamente positivada, o prazo de prescrio mximo de 5 (cinco) anos. Assim, deve-se ter em vista o aludido prazo prescricional, aplicando-se ao caso as causas suspensivas e interruptivas da prescrio previstas na LEF. Saliento que no h falar em hierarquia entre lei complementar e lei ordinria, mas sim matrias reservadas a esta e quela espcie normativa. Afastada a hiptese de aplicao do art. 146, III, b, da CF, no vislumbro motivos para deixar de aplicar as previses constantes da LEF no que tange suspenso e interrupo do prazo prescricional. Conforme informaes contidas na certido de dvida ativa no campo Suspenso/Interrupo, o dbito ora executado foi parcelado em 1997, e, diante do no-cumprimento do mesmo, o referido parcelamento foi cancelado em janeiro de 1999, sendo ento ajuizada a execuo. Pois bem, in casu, tratando-se de execuo referente a dbitos relativos ao exerccio de 1993, quando do parcelamento pelo devedor, a prescrio foi interrompida. Portanto, o crdito ora cobrado s poderia vir a prescrever 5 anos aps a interrupo da contagem do prazo. Dessa forma, quando da citao do devedor, realizada em 28.05.2004 (f. 32v., 33 e 34), j havia sido ultrapassado o mencionado qinqnio. Sobre o tema, confira-se a lio de Misabel Abreu Machado Derzi (In: BALEEIRO, Aliomar. Direito tributrio brasileiro. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, p. 911):
Embora, em muitos pontos, a Carta de 1988 tenha fortalecido o federalismo brasileiro, ela cuidou, paralelamente, de recrudescer o rol dos direitos e garantias do contribuinte, cristalizando os prazos estabelecidos no CTN em lei complementar, a fim de reforar a segurana e a certeza. No podem, assim, as leis ordinrias, federais ou estaduais, alterar prazos de decadncia ou de prescrio e nem tampouco o rol de causas suspensivas ou interruptivas.
Registre-se, por fim, que a orientao do STJ, conforme se pode constatar do REsp n 331.484/PE, da relatoria do Min. Luiz Fux (DJ de 27.05.2002), bem como das inmeras decises colacionadas na bem lanada sentena recorrida, encontra-se consolidada no sentido da impossibilidade de a lei ordinria (no caso a LEF) dispor, em matria de prescrio tributria, de forma diversa daquela tratada pelo CTN. Aqui no se cogita da paralisao do feito, j que a espcie no de prescrio intercorrente, restrita s situaes em que o feito se paralisa depois da citao do devedor, ou seja, depois da formao da relao processual. No que se refere ao alegado excesso de execuo, tenho que a sentena deve ser mantida uma vez que o
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apelante no se desincumbiu de ilidir a presuno de certeza e liquidez da certido de dvida ativa (art. 204 do CTN). Ante tais consideraes, dou parcial provimento ao apelo, para declarar prescritos os crditos referentes ao ano de 1993, mantendo inalterada a sentena no restante. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MOREIRA DINIZ e DRCIO LOPARDI MENDES. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
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IPVA - Iseno - Deficiente fsico

Ementa: IPVA. Iseno. Portador de deficincia fsica. - Faz jus ao benefcio isencional do IPVA o portador de deficincia fsica que comprove a necessidade de adaptao especial no veculo adquirido, ainda que tal adaptao seja um item de fbrica. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0702. 05.246036-8 8/001 em conexo c/ 1.0702.05.2279073/001 - Comarca de Uberlndia - Remetente: Juiz de Direito da 2 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Uberlndia - Apelantes: Chefe da Administrao Fazendria Estadual de Uberlndia e outro - Apelado: Cludio Henrique Martins de Souza Relator: DES. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 27 de novembro de 2007. - Jos Domingues Ferreira Esteves - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES Cuida-se de reexame necessrio, bem como de recurso de apelao, este interposto pelo Estado de Minas Gerais e outro, em face da r. sentena de f. 72/76, da lavra do MM. Juiz de Direito da 2 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Uberlndia, que concedeu a ordem impetrada por Cludio Henrique Martins de Souza, para reconhecer o seu direito iseno do IPVA na aquisio de veculo adaptado, por ser deficiente fsico. Na pea apelatria de f. 79/82, o Estado de Minas Gerais sustenta a impossibilidade da concesso
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da pleiteada iseno, em decorrncia do desvirtuamento de tal benefcio, porquanto o mesmo somente abrange aqueles veculos adquiridos com as adaptaes exigidas pelo Departamento de Trnsito, especficas para deficientes fsicos, no aqueles veculos equipados com itens de srie j fornecidos pelas fbricas de veculos. Instada a se manifestar, a d. Procuradoria-Geral de Justia, por intermdio do ilustre Procurador de Justia, Dr. Mauro Flvio Ferreira Brando, em parecer de f. 114/117, opina pela confirmao da sentena. Conheo da remessa necessria, bem como do recurso voluntrio, porque atendidos os requisitos de sua admissibilidade. O Cdigo Tributrio Nacional, em seu art. 176, estabelece expressamente que a iseno, ainda que prevista em contrato, deve decorrer de lei que especifique as condies e os requisitos exigidos para a sua concesso. Cumprindo tal determinao, o Estado de Minas Gerais fez editar a Lei 14.937/03, cuja redao foi repetida no Decreto 43.709/03, prevendo a iseno do IPVA para os portadores de deficincia fsica, na aquisio de carros adaptados, nos seguintes termos:
Art. 7 isenta do IPVA a propriedade de: [...] III - veculo de pessoa portadora de deficincia fsica adaptado por exigncia do rgo de trnsito para possibilitar a sua utilizao pelo proprietrio; [...].
Pela simples leitura dos dispositivos supramencionados, v-se que o benefcio da iseno garantido aos portadores de deficincia incapacitados de dirigir veculo convencional. Sendo somente essa a exigncia, no vejo como negar ao impetrante o direito ao benefcio pleiteado. que, como bem reconheceu o d. Sentenciante, a prova do direito lquido e certo se fez com a juntada do laudo do Detran, em que se atestou a deficincia fsico/motora do impetrante, bem como a necessidade de adaptao do seu veculo. De se observar que tal direito, diante da ausncia de amparo legal, no pode ser restringido, como pretende o Estado, em razo de a adaptao necessria ao postulante, qual seja cmbio automtico, ser um item de srie. A finalidade da norma isencional foi de liberar os portadores de deficincia fsica dos nus fiscais na aquisio de veculo automotor, que demandaria um dispndio maior com a adaptao. Assim, mesmo que exista no mercado veculo com a necessria adaptao, no caso cmbio automtico, no se pode furtar ao impetrante o direito de gozar dos benefcios fiscais, sobretudo porque esse tipo de automvel j , indubitavelmente, mais caro que o automvel com o cmbio comum. Na esteira do entendimento ora exposto j decidiu este eg. Tribunal, inclusive esta col. Cmara:
Mandado de segurana. Deficiente fsico. Iseno de IPVA. Presena dos requisitos do art. 3, III, da Lei Estadual n
12.735/97. Recurso improvido. - Restando preenchidas todas as exigncias do art. 3, III, da Lei Estadual n 12.735/97, quais sejam que o proprietrio do veculo seja portador de deficincia fsica e que o veculo seja adaptado por exigncia do rgo de trnsito, faz jus iseno do pagamento de IPVA. Sentena confirmada em reexame necessrio (TJMG - Processo n 1.0024.05.803410-9/001 Relator: Des. Antnio Srvulo). Aquisio de veculo por deficiente. Prova dos requisitos legais. Cmbio automtico de fbrica. Irrelevncia. Princpio da isonomia. - A iseno, como exceo ao princpio da igualdade fiscal, deve ser interpretada restritivamente, mas no pode ferir o princpio da isonomia. O objetivo da lei que criou a iseno foi excepcionar o tratamento dado aos deficientes fsicos, reduzindo-lhes os nus fiscais na aquisio de veculo automotor, como forma de compensao dos encargos com as adaptaes necessrias ao seu manuseio pelo proprietrio. Se o cmbio automtico j vem, desde a fbrica, integrado ao veculo, o fato vir refletido no preo do automvel, no podendo ser o deficiente penalizado por preferir adquirir o veculo j adaptado ao invs de adquirir um veculo comum, sem adaptaes - e mandar adapt-lo. O impetrante demonstrou, aqui, sua total incapacidade para dirigir automveis comuns e a sua habilitao para faz-lo com veculos adaptados, preenchidos os demais requisitos legais, possuindo, portanto, direito lquido e certo ao benefcio fiscal (TJMG - Processo n 1.0024.06.021052-3/001 Relator: Des. Wander Marotta).
sob pena de prejudicar o beneficirio, devendo para tal ser nomeado pelo juiz profissional que realize os trabalhos gratuitamente, seja um perito de confiana do juzo, ou integrante de instituies conveniadas. AGRAVO N 1.0024.06.256337-4 4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Danilo Mrcio Pesso Toledo - Agravada: BV Financeira S/A Cred. Fin. e Inv. - Relator: DES. MOTA E SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de novembro de 2007. - Mota e Silva - Relator. TJMG - Jurisprudncia Cvel Notas taquigrficas DES. MOTA E SILVA - Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto por Danilo Mrcio Pesso Toledo em face da deciso de f. 106/107-TJ, proferida pelo juzo a quo, que postergou a realizao da percia para o momento de liquidao da sentena, por falta de profissional que realize o trabalho gratuitamente, em face da assistncia judiciria deferida ao agravante. Aduz o agravante que a realizao da percia necessria para que possa comprovar os valores indevidos aplicados ao dbito em litgio, e que, estando sob a assistncia judiciria, no pode ser prejudicado, uma vez que cumpre ao Estado arcar com os custos da prova, conforme determina a lei. Requer seja dado provimento ao recurso a fim de reformar a deciso agravada. Intimada para resposta, a parte agravada manifestou-se s f. 130/136-TJ, suscitando preliminarmente a inadequao do recurso e o no-cumprimento do art. 526, CPC. No mrito, pugna pela manuteno da deciso agravada. o breve relato. Passo a decidir. Preliminar: inadequao do recurso. Aduz a agravada no haver risco de leso grave e de difcil reparao, razo pela qual no seria cabvel o agravo de instrumento, mas sim retido. Ocorre que o recurso em apreo discute o momento de realizao da percia requerida pelo agravante, que pretende ver a prova produzida na fase instrutria do feito, e no por ocasio de eventual liquidao. Desse modo, caso convertido o recurso em agravo retido, o mesmo perderia seu objeto, alm de ferir o direito do agravante ao duplo grau de jurisdio, o que torna evidente o risco de grave leso a ele. Desse modo, rejeito a preliminar. Preliminar: descumprimento do art. 526 do CPC. A preliminar no merece prosperar, uma vez que, apesar de alegar que o agravante no cumpriu o disposto no art. 526 do CPC, o agravado nada comprovou,
Assim, cumprindo o postulante os requisitos legais, faz jus ao benefcio isencional do IPVA incidente sobre veculo adaptado para a sua deficincia fsica, pouco importando se o item cmbio automtico, exigido por determinao do rgo de Trnsito, de fbrica ou adaptado posteriormente. Por tais consideraes, em reexame necessrio, confirmo a sentena, restando, pois, prejudicado o recurso voluntrio. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ERNANE FIDLIS e ANTNIO SRVULO. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
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Percia - Assistncia judiciria - Postergao Impossibilidade - Momento processual adequado - Gratuidade - Imposio legal
Ementa: Processual civil. Prova pericial. Requerente sob assistncia judiciria. Postergao da percia para a fase de liquidao de sentena. Impossibilidade. Imposio de que seja realizada gratuitamente e no momento adequado. - A prova pericial requerida pela parte que se encontra sob assistncia judiciria deve ser realizada sem qualquer nus a ela e no momento processual adequado,
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prova essa que seria essencial declarao de inadmissibilidade do recurso, nos termos do pargrafo nico do dispositivo em comento. Assim, rejeito a preliminar. Mrito. Assiste razo ao agravante. O fato de estar amparado pela assistncia judiciria no pode prejudic-lo, tendo em vista que o instituto visa a facilitar seu acesso justia, no podendo servir como entrave. A Lei n 1.060/50 dispe em seu art. 3: Art. 3. A assistncia judiciria compreende as seguintes isenes: [...] V - dos honorrios de advogado e peritos. Como se v, a lei assegura a produo da prova pericial gratuitamente ao beneficirio da justia gratuita. Uma vez deferida a realizao da prova requerida pelo agravante, conclui-se se tratar de diligncia til e necessria ao deslinde do feito, mesmo porque se o pleito se funda na aplicao de encargos indevidos, estes devem ser comprovados. Desse modo, no pode a percia vir a ser indeferida posteriormente, ao fundamento de ausncia de profissional para realiz-la, e nem postergada para o momento de eventual liquidao de sentena, pois a ausncia de prova das alegaes do agravante certamente prejudicar o reconhecimento do direito por ele pleiteado. Alm disso, estar-se-ia apenas adiando o problema, pois quando da liquidao da sentena a questo fatalmente voltaria tona. Portanto, a prova deve ser realizada no momento processual adequado, ou seja, na fase instrutria do feito, e sem nus ao agravante. Para tal, pode o MM. Juiz se valer de instituies de ensino superior conveniadas, conforme dispe o art. 304 do Provimento n 161/2006 da Corregedoria-Geral de Justia do Estado de Minas Gerais: "Art. 304. As percias tcnicas judiciais, nos processos em que concedida assistncia judiciria parte considerada necessitada, podero ser realizadas por instituies de ensino superior que tenham celebrado convnio de cooperao com Tribunal de Justia para tal finalidade". Pode ainda nomear algum dos peritos de sua confiana, que realizam percias no juzo com freqncia, que aceite o munus sabendo que outras nomeaes remuneradas viro, ou mesmo um dos contadores integrantes dos quadros do TJMG. Com tais fundamentos, dou provimento ao recurso para reformar a deciso agravada, determinando a realizao da prova pericial requerida pelo agravante, sem qualquer nus a ele. DES. MAURLIO GABRIEL - De acordo com o eminente Relator. DES. WAGNER WILSON - Ouso divergir do eminente Relator apenas quanto s providncias que devem ser tomadas pelo Juzo a quo para a realizao da percia. O benefcio da justia gratuita engloba as custas processuais e emolumentos, a includas as despesas com honorrios periciais, nos termos do art. 5, LXXIV, da CR/88, art. 19 do CPC e arts. 3, V, 9 e 14 da Lei
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1.060/50; ou seja, a assistncia judiciria deve ser integral, devendo o Estado arcar com as custas e despesas processuais daqueles que litigam sob o seu plio. Em termos semelhantes, j se pronunciou o Supremo Tribunal Federal:
Recurso extraordinrio. Investigao de paternidade. 2. Acrdo que assentou caber ao Estado o custeio do exame pericial de DNA para os beneficirios da assistncia judiciria gratuita. Auto-executoriedade do art. 5, LXXIV, da CF/88. 3. Alegao de ofensa aos arts. 5, II, LIV e LV; 24; 25 a 28; 100 e 165, da CF . 4. Acrdo que decidiu, de forma adequada, em termos a emprestar ampla eficcia regra fundamental em foco. Inexistncia de conflito com o art. 100 e pargrafos da Constituio. Inexiste ofensa direta aos dispositivos apontados no apelo extremo. 5. Recurso extraordinrio no conhecido (RE 224.775/MS. Rel. Min. Nri da Silveira, j. em 08.04.2002. Extrado do site www.stf.gov.br).
No mesmo sentido, o seguinte julgado do Superior Tribunal de Justia:

Processual civil. Assistncia judiciria. Percia. Despesas materiais. Incluso na gratuidade. Precedentes. As despesas pessoais e materiais necessrias para a realizao da percia e confeco do respectivo laudo esto abrangidas pela iseno legal de que goza o benefcirio da justia gratuita. Como no se pode exigir do perito que assuma o nus financeiro para execuo desses atos, evidente que essa obrigao deve ser desincumbida pelo Estado, a quem foi conferido o dever constitucional e legal de prestar assistncia judiciria aos necessitados. No fosse assim, a garantia democrtica de acesso Justia restaria prejudicada, frustrando a expectativa daqueles privados da sorte de poderem custear, com seus prprios meios, a defesa de seus direitos. Recurso conhecido e provido (REsp 131.815/SP , Rel. Ministro Cesar Asfor Rocha, Quarta Turma, j. em 16.06.1998, DJ de 28.09.1998, p. 63).
Assim, caso o Estado no disponibilize um profissional para a realizao gratuita da percia, seja um servidor de seus quadros ou mediante convnio realizado com instituies privadas, deve o juzo a quo nomear um perito, arbitrando o valor de seus honorrios, que podero ser cobrados do Estado de Minas Gerais pelas vias adequadas, caso seja vencida a parte beneficiria. Concluso. Com tais consideraes, dou provimento ao recurso para reformar a deciso agravada e determinar que as despesas processuais referentes elaborao do laudo pericial sejam suportadas pelo Estado, mediante a disponibilizao de um servidor de seus quadros ou por convnio realizado com instituies privadas. No sendo possvel, deve o juzo a quo nomear um perito, arbitrando o valor de seus honorrios, que, posteriormente, sero cobrados do Estado de Minas Gerais pelas vias adequadas, caso seja vencida a parte beneficiria. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO.
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Servidor pblico aposentado - Doena mental Imposto de renda - Iseno

Ementa: Tributrio. Servidor pblico aposentado. Deficiente mental. Imposto de renda. Iseno. - Os proventos da inatividade de ex-servidor portador de doena mental esto isentos da incidncia do imposto de renda. REEXAME NECESSRIO N 1.0079.06.288489-9 9/001 Comarca de Contagem - Remetente: Juiz de Direito da 1 Vara da Fazenda Municipal da Comarca de Contagem - Autora: Dalva da Conceio Heleno - R: Diretora de Administrao e Remunerao de Pessoal da Prefeitura Municipal de Contagem - Relator: DES. BELIZRIO DE LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 16 de outubro de 2007. - Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas DES. BELIZRIO DE LACERDA - Trata-se de reexame necessrio r. sentena de f. 107/114, a qual julgou parcialmente procedente pedido constante no mandado de segurana impetrado por Dalva da Conceio Heleno em face da Diretora de Administrao e Remunerao de Pessoal da Prefeitura Municipal de Contagem, para reconhecer o direito da impetrante iseno do imposto de renda e determinar ao Municpio que se abstenha dos descontos referentes ao tributo a partir da impetrao do mandamus, ou seja, 16.08.2006. A douta Procuradoria-Geral de Justia emite parecer de f. 122/124, opinando pela confirmao da sentena. Conheo do reexame necessrio, visto que satisfeitos seus pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. V-se que a pretenso da autora o direito de que o Municpio se abstenha de efetuar descontos em seus proventos a ttulo de imposto de renda, visto que portadora de doena mental que lhe garante a iseno. Verifica-se que as provas existentes nos autos consubstanciada no Registro Civil de Interdio da impetrante, em que se diz que a interditada portadora de esquizofrenia paranide, doena incurvel e irreversvel, sendo assim incapaz de gerir sua pessoa e administrar
seus bens, na forma do art. 3, II, c/c o art. 1.767 do Cdigo Civil ptrio, no deixa margem de dvida acerca do diagnstico afirmado pela autora - de que possui esquizofrenia paranide, doena mental incapacitante e alienante, sendo uma patologia grave que se enquadra na hiptese legal de iseno do IR prevista no art. 6 da Lei Federal 7.713/88, que assim dispe:
Art. 6 Ficam isentos do imposto de renda os seguintes rendimentos percebidos por pessoas fsicas: [...]. XIV - os proventos de aposentadoria ou reforma motivada por acidente em servio e os percebidos pelos portadores de molstia profissional, tuberculose ativa, alienao mental, esclerose mltipla, neoplasia maligna, cegueira, hansenase, paralisia irreversvel e incapacitante, cardiopatia grave, doena de Parkinson, espondiloartrose anquilosante, nefropatia grave, hepatopatia grave, estados avanados da doena de Paget (ostete deformante), contaminao por radiao, sndrome da imunodeficincia adquirida, com base em concluso da medicina especializada, mesmo que a doena tenha sido contrada depois da aposentadoria ou reforma (redao dada pela Lei 11.052/04).
Assim, inequvoco o direito da autora/impetrante pretendida declarao de que se enquadra na hiptese de iseno legal do tributo em questo. Nesse sentido, veja-se a seguinte ementa de acrdo deste Sodalcio:
Administrativo e tributrio. Servidor pblico aposentado. Cardiopatia grave comprovada. Imposto de renda. Iseno. Cobrana indevida. Legitimidade passiva. - O Estado de Minas Gerais parte legtima para a causa em que se busca apenas a declarao do direito iseno do imposto de renda incidente sobre os proventos de aposentadoria de seu ex-servidor, por ser o nico ente a ter interesse jurdico exclusivo na arrecadao do aludido imposto incidente na fonte. Os proventos da inatividade de ex-servidor, portador de cardiopatia grave, esto isentos da incidncia do imposto de renda (TJMG - Ap. 1.0024.04.373841-8/001 - Relator: Des. Edilson Fernandes - j. em 02.08.2005 - pub. em 26.08.2005).
Dessarte, razo inexiste para reformar a sentena hostilizada, visto ter a mesma examinado de maneira escorreita a matria agitada no referido recurso. Com tais consideraes, em reexame necessrio, confirmo a sentena. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HELOSA COMBAT e EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO.
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Ao cominatria - Estabelecimento de ensino Guia de transferncia - Expedio - Negativa Princpio constitucional - Violao - Clusula potestativa - Cdigo de Defesa do Consumidor Aplicabilidade
Ementa: Cominatria. Instituio de ensino. Negativa de expedio de guia de transferncia. Violao a princpio constitucional que assegura o acesso de todos educao. Clusula potestativa. Cdigo de Defesa do Consumidor. Aplicabilidade. - O estabelecimento particular de ensino considerado entidade pblica, em razo da funo delegada que lhe acometida por lei, no sendo legtimo que se negue a expedir a guia de transferncia ao aluno, em desrespeito ao princpio constitucional e s regras que garantem o mais amplo acesso educao, como direito social fundamental. - A norma insculpida no 2 do art. 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor amolda-se aos contratos de prestao de servios, estendendo dita legislao maioria das relaes contratuais, inclusive a de natureza educacional, se antevista a existncia da relao tpica de consumo e detectada abusividade de clusula contratual imposta ao aluno, possibilitando ao Judicirio declarar a sua ineficcia. APELAO CVEL N 1.0702.06.313662-7 7/001 - Comarca de Uberlndia - Apelante: Unitri Centro Universitrio Tringulo - Apelado: Leonardo Mendes Carvalho Buiatti - Relator: DES. DUARTE DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de novembro de 2007. - Duarte de Paula - Relator. Notas taquigrficas DES. DUARTE DE PAULA - Insurge-se Unitri Centro Universitrio do Tringulo contra r. sentena que, nos autos da ao de obrigao de fazer contra ela aviada por Leonardo Mendes Carvalho Buiatti, julgou procedente o pedido. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Tratam os autos de ao cominatria, em que alega o autor que a instituio de ensino (r) se nega a emitir a guia de transferncia para que se matricule como aluno no curso de Administrao na Esamc 168
Escola Superior de Administrao, Marketing e Comunicao, sob a alegao de no ter o autor providenciado formalmente o pedido. A MM. Juza a qua julgou procedente o pedido, ratificando a liminar concedida, para determinar r a emisso da guia de transferncia e de todos os documentos necessrios regularizao da transferncia e matrcula do autor. Aduz a apelante que a Portaria Ministerial 975/92 estabelece os procedimentos de transferncia de matrcula de alunos entre instituies de ensino, dispondo no art. 3 que o pedido de transferncia devidamente protocolado constitui documento hbil para que o aluno possa freqentar a instituio destinatria, afirmando que o requerente somente compareceu instituio r em 31.01.06 para requerer sua transferncia, quando j havia se iniciado o primeiro semestre de 2006, impedindo a r de emitir o documento com data retroativa, sob pena de desobedincia Lei 9.394/96 e Portaria 975/92, no havendo como culpar a instituio pela negligncia do apelado, requerendo a reforma da deciso. A matrcula um ato complexo que somente se aperfeioa com a manifestao de duas ou mais vontades, segundo a qual o candidato regularmente classificado em um processo seletivo se vincula a uma instituio de ensino, provendo uma vaga em determinado curso, conquistada mediante concurso pblico de ingresso na instituio, de tal forma que o vnculo no resulta apenas da manifestao da vontade do aluno de que deseja pertencer instituio, mas tambm pela manifestao da instituio que cumpre, de sua parte, as normas editalcias, do seu estatuto e do seu regimento, impessoais para todos, resultando, assim, o encontro das vontades a partir das quais a matrcula se consuma e o vnculo institucional se estabelece. Transferncia o ato pelo qual o aluno, desligando-se do estabelecimento de origem, se desloca para outra instituio sem perder a sua condio ou status de aluno adquirido quando da matrcula. O instituto regido pela Portaria 975 do MEC, de 25 de junho de 1992, que dispe em seu art. 1:
1 Os processos de transferncia de matrcula de alunos entre Instituies de Ensino Superior devero atender s exigncias seguintes: a) a documentao pertinente transferncia dever ser necessariamente original, no se admitindo cpia de qualquer natureza; b) a documentao da transferncia no poder ser fornecida ao interessado, tramitando diretamente entre as Instituies por via postal, comprovvel por AR; c) a instituio destinatria do aluno transferido no poder efetivar a matrcula respectiva sem prvia consulta direta e escrita Instituio de origem que responder, igualmente por escrito, atestando a regularidade ou no da condio do postulante ao ingresso.
No art. 3 da referida portaria, encontra-se determinado: O pedido de transferncia devidamente protocolado constitui, mediante comprovao, documento hbil
[...] desde que a escola de origem nos fornea uma declarao comprometendo-se a enviar-nos a GUIA DE TRANSFERNCIA, juntamente com os demais documentos originais, exigidos por lei, no prazo de 20 (vinte) dias a contar da expedio desta declarao. Esta declarao de vaga somente ter efeito, caso o aluno esteja regularmente matriculado nessa Faculdade.
No entanto, a apelante, em resposta de f. 28, informou Esamc - Escola Superior de Administrao, Marketing e Comunicao que o aluno no compareceu ao estabelecimento de ensino para requerer a transferncia, pelo que deveria ser notificado a faz-lo, quando ento seria expedida a guia de transferncia. Assim que, em 31.01.06, o apelado compareceu instituio de ensino apelante mediante o encaminhamento de ofcio de f. 31, requerendo a expedio da guia de transferncia com data retroativa, com o objetivo de no perder o 2 semestre de 2005, j cursado, no qual obteve aprovao em todas as matrias. Denota-se dos autos que o cerne da questo sub judice se limita a verificar a licitude ou no do ato da instituio apelante ao se recusar a expedir a guia de transferncia do apelado para a Esamc - Escola Superior de Administrao, Marketing e Comunicao, com fundamento no fato de no ter havido pedido formal do aluno, no podendo expedir a guia com data retroativa, sob pena de contrariar a Lei 9.394/96 e a Portaria Ministerial 975/92. A esse propsito, constata-se ter sido firmado entre as partes o contrato de prestao de servios educacionais (f. 83), merecendo a transcrio das clusulas:
Clusula Dcima Sexta - O contratante, como condio para requerimento e deferimento de cancelamento de matrcula, transferncia e trancamento do Curso, dever pagar o valor da parcela do ms do requerimento, alm de
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para que o aluno possa freqentar a Instituio destinatria em carter provisrio, at a efetivao de transferncia. A questo da transferncia tratada pela Lei 9.394/96, que estabelece as diretrizes e bases da educao nacional, dispondo no art. 49 que: as instituies de educao superior aceitaro a transferncia de alunos regulares, para cursos afins, na hiptese de existncia de vagas, e mediante processo seletivo. No caso em tela, vislumbra-se que o apelado se encontrava matriculado na instituio de ensino apelante, no curso de Cincias da Computao, conforme se v do contrato de prestao de servios educacionais de f. 83, estando com a matrcula trancada desde a data de 30.07.04, o que se encontra demonstrado na declarao de f. 14. Ocorre que, em 2 de agosto de 2005, a Esamc Escola Superior de Administrao, Marketing e Comunicao enviou instituio apelante a declarao de vaga de f. 25, informando dispor de uma vaga para o 2 perodo de 2005, no curso de Administrao de Empresas, habilitao em Marketing reservada para o autor,
quitar outros dbitos eventualmente existentes, incluindo turmas especiais e de dependncia, antes de protocolizar requerimento especfico junto ao Setor de Protocolo da contratada, no prazo estabelecido no calendrio, alm de apresentar todos os documentos atinentes s exigncias legais e internas. Clusula Dcima Stima - O presente contrato tem durao apenas at o final do semestre letivo, podendo ser rescindindo: a) por cancelamento, transferncia ou trancamento, conforme normas previstas no GOA; b) por acordo entre as partes; c) por infrao a dispositivos constantes deste contrato, conforme legislao em vigor. Clusula Dcima Oitava - Todos os requerimentos do contratante devero ser formalizados atravs de formulrio prprio disponvel no Setor de Protocolo, no sendo consideradas outras formas de solicitao que no obedeam forma descrita nesta clusula, observados os prazos fixados pela contratada.
Verifica-se que as atividades desenvolvidas pelas instituies de ensino guardam em si certa afinidade com as atividade tipicamente de consumo, pela prestao de servios, protegida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, valendo reconhecer que as referidas clusulas no esto em consonncia com os legtimos interesses individuais e sociais abrangidos na relao contratual a que esto adstritas as partes, impondo-se o obrigatrio controle judicial para restabelecimento do equilbrio violado, em resguardo moralidade dos negcios e estrita observncia da lei. Com efeito, por integrar o ordenamento jurdico vigente, servir, a toda evidncia, de norma subsidiria da qual pode lanar mo o julgador para aplicar o direito ao caso concreto, sobretudo diante do estgio que as relaes educacionais assumiram no mundo moderno, revestindo-se do verdadeiro carter de contratos de massa, sem qualquer oportunidade de manifestao do aluno, concentrando todas as disposies em benefcio de uma s parte da relao contratual. Na esteira desse raciocnio, no se me afigura razovel deixar o aluno apelado perder um semestre de estudos em outra instituio de ensino, em face de um formalismo exagerado, quando vrias foram as demonstraes, no semestre anterior, de que o apelado pretendia transferir-se para outra instituio, como se v do protocolo de f. 27, em que consta o pedido do aluno em 05.07.05, requerendo cpias dos programas de disciplina, declarao de escolaridade e histrico escolar, tendo por justificativa a sua transferncia. Da mesma forma, a declarao de vaga de f. 25, originada da Esamc - Escola Superior de Administrao, Marketing e Comunicao, d conta da disponibilidade de vaga para o aluno apelado, dependendo apenas da guia de transferncia expedida pela apelante. No fosse isso, consta dos autos o pedido formal do apelado em 31.01.06, cumprindo, portanto, a exigncia do educandrio apelante. No h dvida de que a prestao de servios educacionais se inclui entre os servios pblicos, no exclusivos, que podem ser exercidos tanto pelo Estado quanto pelo particular, mediante autorizao do Poder Pblico, visto que estabelece a Constituio Federal, em seu art. 209, I e II, ser o ensino livre iniciativa privada, desde que atendidas as condies de cumprimento das normas
gerais da educao nacional, autorizao e avaliao de qualidade pelo Poder Pblico, estando, portanto, sujeitas a um controle mais especfico por parte do Estado, dada a sua relevncia para o interesse pblico. Dessa forma, ao meu sentir, a norma interna do educandrio fere disposies que asseguram a todas as pessoas o direito educao, como direito social e fundamental (art. 6, caput, CF), a que se subordina, como contido nos arts. 205 e 206 da mesma Constituio Federal. Esses princpios encarnam, para o cidado brasileiro, a garantia do tratamento isonmico e de que nenhum direito se subtrair de algum se no houver prvia restrio legal. Assim, quando o Estado confere a liberdade de ensino iniciativa privada, que coexiste com o ensino pblico, no pode retirar do particular o direito de ver remunerado o servio, mas lhe sujeita a regras especiais, especialmente no interesse da pessoa de ver observado inclume o seu direito educao. No se pode olvidar que hoje vivemos sob uma nova tica social, alcanada a duras penas, que implica, necessariamente, uma nova viso acerca dos valores assumidos em decorrncia das diversas relaes jurdicas que se desenvolvem no seio da sociedade. verdade que as partes possuem liberdade de contratar, vinculando-se mediante o princpio pacta sunt servanda. No menos verdade, entretanto, que essa liberdade no absoluta e, muitas das vezes, encontra barreiras em princpios basilares de consumo que informam, ainda que implicitamente, a cincia jurdica como instrumento de disciplina social, dentre eles aquele que veda a desigualdade contratual. No caso, no se desconhece que o contrato fora firmado entre partes maiores e plenamente capazes. Todavia, s esse argumento no basta para sustentar a abusividade explcita contida no ajuste, que, induvidosamente, submete o apelado ao livre alvedrio da instituio educacional no que diz respeito expedio da guia de transferncia, vale dizer, seja pela iniqidade nela inserida, seja pela imposio da parte mais forte, a anular a vontade da outra. Portanto, resulta que o apelado deve perfeitamente ser protegido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor em prol da sua pretenso nsita na pea inicial, uma vez que o contrato avenado com a apelante alcanado por ele, permitindo que as clusulas contratuais sejam analisadas sob a tica da referida legislao, a demonstrar que os fundamentos jurdicos do pedido do apelado so justificados e se revelam plausveis de alcanarem a tutela jurisdicional almejada. Assim, por qualquer ngulo que se analise, h de se divisar violado o art. 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor, no tendo razo a apelante em insurgir-se contra a r. deciso monocrtica, uma vez que a ineficcia de clusulas contratuais reconhecida quando dela advier sacrifcio desproporcional para a parte aderente, impossibilitando o acesso Justia ou quando consubstanciar ntido benefcio de uma nica parte, de modo a ferir a boa-f objetiva, circunstncias que se fazem presentes in casu.
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O extinto egrgio Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais j se manifestou acerca de tema anlogo:
Mandado de segurana. Reteno de documentos. Estabelecimento escolar. Impossibilidade. - Nos termos do art. 6 da Lei 9.870/99, vedada a reteno de documentos escolares dos alunos de instituies particulares de ensino, por motivo de inadimplemento. A utilizao desse expediente caracteriza ofensa a direito lquido e certo do aluno, no podendo servir de supedneo aos interesses da Universidade para obrigar o inadimplente a quitar seus dbitos, uma vez que aquela dispe de outros meios para cobrar seu crdito (Recurso de Ofcio 2.0000.00.484299-5 - Rel. Juiz. Des. Nilo Lacerda - j. em 17.08.05). Mandado de segurana. Instituio de ensino. Reteno de documentos. Impossibilidade. - Por fora do contido no art. 6 da Lei 9.870/99, so proibidas a suspenso de provas escolares, a reteno de documentos, inclusive os de transferncia, ou a aplicao de quaisquer outras penalidades pedaggicas (Apelao Cvel 371.070-3 - Rel. Juiz Alvimar de vila - j. em 12.02.03).
No entanto, a causa no se limita apenas ao exame de uma mera relao negocial entre a instituio de ensino e o aluno apelado, a quem se atribui o descumprimento de formalidade exigida por lei e pelo contrato, que podem parecer legtimas, mas tm por escopo estabelecer regra que viola o princpio da boa-f objetiva, outorgando a direo do educandrio o absurdo de exercer sobre o aluno coao para impedir os seus estudos, no que fere o princpio constitucional de amplo acesso ao ensino. No justo nem legtimo o fato de no expedir o educandrio a guia de transferncia, de modo a conferir oportunidade a aluno de promover seus desejos educacionais em outra instituio de ensino. Na esteira da preceituao constitucional (arts. 205, 206 e 209, inciso I, Constituio Federal), todos tm direito educao, visando ao pleno desenvolvimento de sua pessoa, preparo para o exerccio da cidadania e qualificao para o trabalho, impondo-se livre iniciativa do ensino privado o cumprimento das normas gerais da educao nacional. Assim, quando em virtude de no-cumprimento pelo aluno de regras internas do educandrio, que devem ser tambm asseguradas, desde que exercitadas com normalidade, reside a abusividade da instituio em no expedir a guia de transferncia, impedindo de forma concreta o exerccio de um ldimo direito do apelado, desrespeitando princpio maior e regras bsicas que lhe garantem o acesso educao, pelo que no vejo aqui presente o invocado exerccio regular de direito. Pelo exposto, nego provimento ao recurso, mantendo a r. sentena, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SELMA MARQUES e FERNANDO CALDEIRA BRANT. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Mandado de segurana - Licitao - Cooperativa - Participao - Possibilidade - Princpios da legalidade e da isonomia - Nulidade de clusula Declarao - Via eleita - Impropriedade
Ementa: Mandado de segurana. Licitao. Participao. Cooperativa. Princpios da legalidade e da isonomia. Declarao de nulidade de clusula. - No podem as cooperativas, ante a ausncia de permissibilidade legal, ser excludas dos procedimentos licitatrios, sob pena de violao aos princpios da legalidade e da isonomia, insertos no art. 37, XXI, da CR/88 e no art. 3 da Lei 8.666/93. - A sentena concessiva da segurana deve restringir-se invalidao do ato impugnado, deixando inclume a norma tida por ilegal ou inconstitucional, na medida em que a declarao de sua nulidade deve ser realizada na via especfica. Preliminar no conhecida e apelao provida em parte. APELAO CVEL N 1.0024.04.326004-1 1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 8 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Banco do Brasil S.A. - Apelada: Coopservio - Cooperativa dos Profissionais de Servios Mltiplos Ltda. Autoridade coatora: Pregoeiro do Banco Brasil S.A. Relator: DES. ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DA PRELIMINAR E DAR PARCIAL PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 18 de dezembro de 2007. Roberto Borges de Oliveira - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Carlos Guilherme Arruda Silva. DES. ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA - Trata-se de apelao cvel interposta pelo Banco do Brasil S.A. contra sentena prolatada pelo Juzo da Oitava Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, nos autos do mandado de segurana, com pedido liminar, impetrado pela Cooperativa dos Profissionais de Servios Mltiplos Ltda. - Coopservio, a fim de que seja permitida a sua participao no Prego Eletrnico n 2004/0678(1908). O provimento liminar foi deferido, inaudita altera parte, consoante deciso de f. 224/225, autorizando a impetrante a participar dos atos licitatrios.
Registro que o d. Magistrado primevo, em oportunidade anterior, prolatou a sentena de f. 294/296, julgando extinto o processo sem resoluo do mrito, sob o argumento, em sntese, de que, com o cumprimento da medida liminar, houve a perda do objeto do mandamus, passando a impetrante a carecer de interesse de agir. No entanto, esta Dcima Cmara Cvel, em sede de recurso de apelao, cassou a referida deciso, ordenando o exame do mrito da impetrao, consoante se vislumbra do acrdo de f. 352/355, que transitou em julgado (f. 370). Tendo os autos retornado comarca de origem, foi exarada a sentena ora recorrida (f. 455/460), cujo relatrio adoto e esclareo que o MM. Juiz rejeitou as preliminares e concedeu a segurana, para que a impetrante possa participar do certame, declarando a nulidade da clusula 7.2.8 do edital que probe a participao de cooperativas no processo licitatrio. Condenou o vencido ao pagamento das custas processuais. Inconformado, o impetrado interps recurso de apelao s f. 461/484, alegando, preliminarmente, a inadequao da via eleita, sob o fundamento de que a anulao de clusula do edital, da forma como se encontra discutida nos autos, extrapola a estreita via do mandado de segurana. Adentrando no mrito, sustenta, de forma prolixa e confusa, que o impedimento constante da clusula 7.2.8 do edital em questo encontra respaldo no Acrdo de n 1.815/2003 do Tribunal de Contas da Unio. Esclarece que restou decidido pelo TCU que as cooperativas no esto proibidas de participar de licitaes realizadas no mbito da Administrao Pblica Federal. Aduz, contudo, que esta ltima, por fora do acordo celebrado entre a Unio e o Ministrio Pblico do Trabalho, deve se abster de contratar com tais sociedades quando, pelo trabalho a ser desempenhado, houver necessidade de estabelecer vnculo empregatcio diretamente com o tomador dos servios. Afirma, por essa razo, que, como a hiptese dos autos trata de processo licitatrio para a contratao de servios de telefonia, aplica-se a mencionada absteno. Assevera, noutro giro, que, diferentemente do entendimento esposado pelo d. Sentenciante, permitir a participao de cooperativas em processo de licitao, para prestao de servios Administrao Pblica, implica violao dos princpios da isonomia e da igualdade de condies para os demais concorrentes. Argumenta, nesse sentido, valendo-se do parecer ministerial de primeira instncia, que as cooperativas no esto sujeitas ao pagamento de obrigaes trabalhistas e que gozam de regime tributrio diferenciado. Postula o provimento do recurso, com a reforma da r. deciso primeva, para que seja extinto o processo sem resoluo do mrito ou, subsidiariamente, denegada a segurana. A apelada, apesar de regularmente intimada, deixou de apresentar contra-razes (f. 494).
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Abri vista dos autos douta Procuradoria-Geral de Justia, que, por sua vez, opinou pelo provimento do recurso (f. 510/514). Registro, lado outro, que o apelante informou a este Juzo, por intermdio da petio e do documento de f. 507/509, que a apelada, no obstante ter sido vitoriosa no procedimento licitatrio, no cuidou de providenciar a documentao relativa sua regularidade perante o Fisco, o que ensejou a sua desclassificao do certame. Assevera, ainda, que a referida conduta demonstra, tambm, o inequvoco desinteresse da apelada pela continuidade do presente feito. Concedida vista apelada para se manifestar sobre a mencionada petio, a mesma quedou-se inerte (f. 518). Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. I - Preliminar de inadequao da via eleita. Da anlise pormenorizada do caderno processual, vislumbra-se que a discusso relativa observncia ou no da forma adequada pretenso exordial j se encontra superada. Isso porque, conforme j enunciado na parte expositiva, esta Dcima Cmara Cvel (f. 352/355), quando do julgamento da primeira apelao interposta nestes autos, cassou a sentena prolatada s f. 294/296, para que outra fosse exarada com a anlise do mrito do presente mandamus. Dessa feita, em face do trnsito em julgado da referida deciso (f. 370), no pode o apelante reacender discusso acerca de questes relativas aos pressupostos processuais e s condies da ao. No conheo da preliminar. II - Mrito. A pretenso recursal, no que concerne legalidade do ato da autoridade coatora, que, atravs da clusula 7.2.8 do edital em questo (f. 21), impediu as cooperativas de participarem do procedimento licitatrio, no merece prosperar. Isso porque os princpios da legalidade e da isonomia, insertos no art. 37, XXI, da CR/88 e no art. 3 da Lei 8.666/93, constituem um dos alicerces do procedimento licitatrio, haja vista que este tem por escopo no s possibilitar Administrao Pblica a escolha da melhor proposta, como tambm resguardar a igualdade de direitos a todos os interessados em contratar. Implica dizer que defeso o estabelecimento de condies, no previstas em lei, que resultem preferncia em benefcio de determinados licitantes em detrimento dos demais concorrentes. A propsito, a mencionada Lei 8.666, de 21 de junho de 1993, que institui normas para licitaes e contratos da Administrao Pblica, cristalina ao dispor acerca da proibio em questo:
Art. 3 [...]. 1 vedado aos agentes pblicos: I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocao, clusulas ou condies que comprometam, restrinjam ou
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frustrem o seu carter competitivo e estabeleam preferncias ou distines em razo da naturalidade, da sede ou domiclio dos licitantes ou de qualquer outra circunstncia impertinente ou irrelevante para o especfico objeto do contrato [...].
Assim, inexistindo impedimento legal participao das cooperativas em licitao a ser realizada no mbito da Administrao Pblica, a sua excluso viola os princpios da legalidade e da isonomia. A despeito do entendimento esposado, manifestaram outras Cmaras Cveis deste egrgio Tribunal de Justia em situaes anlogas:
Ementa: Mandado de segurana. Licitao. Participao de cooperativa. Possibilidade. Princpios da legalidade e da igualdade. - A Administrao se pauta pelo princpio da legalidade, sendo que, em procedimento licitatrio, deve-se assegurar a isonomia, propiciando a participao de todos os interessados no certame. Ante a ausncia de permissibilidade legal, no pode a cooperativa ser excluda do certame, sob pena de violao ao disposto no art. 37 da Constituio Federal, c/c o art. 3 da Lei n 8666/93. Recurso a que se d provimento (TJMG - 3 Cmara Cvel - Relator: Desembargador Kildare Carvalho - j. em 05.08.2004 - pub. no 20.08.2004 - v.u - Fonte: www.tjmg.gov.br).
E, ainda:
Ementa: Agravo de instrumento. Administrativo. Participao de cooperativa em procedimento licitatrio. Possibilidade. 1. Consoante a orientao jurisprudencial deste eg. Tribunal de Justia, se a cooperativa atende aos requisitos contidos na Lei n 8.666/93, o impedimento de sua participao em licitao, no previsto no ordenamento jurdico, vulnera o princpio da igualdade e constitui medida odiosa de restrio natureza competitiva daquele procedimento. 2. D-se provimento ao recurso (TJMG - 4 Cmara Cvel Relator: Desembargador Clio Csar Paduani - j. em 08.02.2007 - pub. em 16.02.2007 - v.u. - Fonte: www.tjmg.gov.br).
Dessarte, patente a ilegalidade do ato da autoridade coatora que impediu as cooperativas de participarem do processo licitatrio com respaldo em acrdo proferido pelo Tribunal de Contas da Unio, e no em dispositivo legal. Dessa forma, nesse ponto, a r. sentena primeva no merece qualquer reparo. Por oportuna, outra vez mais, a jurisprudncia deste egrgio Tribunal de Justia:
Ementa: Administrativo. Mandado de segurana. Licitao. Cooperativa. Participao. bice. Princpio da legalidade. No-atendimento. - Inadmissvel a excluso da apelante do certame, uma vez que no houve por parte do administrador pblico, autoridade coatora, observncia ao princpio da legalidade na realizao de seu ato. De acordo com o princpio da legalidade, a Administrao Pblica s poder exercitar o que a lei permite, no ocorrendo, in casu, embasamento legal a inviabilizar a participao da apelante no certame. Recurso provido (TJMG - 3 Cmara Cvel Apelao Cvel n 1.0479.02.043564-6/001 - Relator: Desembargador Lucas Svio de Vasconcellos Gomes - j. em 18.12.2003 - pub. em 18.02.2004 - v.u - Fonte: www.tjmg.gov.br).
Esclareo, lado outro, que o fato de as sociedades cooperativas serem disciplinadas por normatizao distinta das demais irrelevante para a Administrao Pblica. Com efeito, as cooperativas, ao contratarem com a Administrao Pblica, praticam atos no cooperativos. Portanto, no protegidos por regras prprias. Dessa feita, no h que se falar em violao ao princpio da igualdade entre os concorrentes. Sobre o tema, a lio de Renato Lopes Becho (in: Boletim de Licitaes e Contratos, nov. 2001, p. 671-688):
1. Dentre as doutrinas da igualdade substancial, formal e jurdica proporcional, a aplicada licitao a formal, que determina igual tratamento jurdico dos licitantes. O princpio ser atendido se houver isonomia de oportunidade para os interessados em participar do certame. 2. A igualdade perante a lei significa, em ltima anlise, respeito ao princpio da legalidade. A isonomia de nosso texto constitucional significa igualdade na lei. Com isso, o princpio primeiramente direcionado para o legislador, que no pode produzir leis que tragam desarmonia igualdade de tratamento, exceto se houver correlao lgica entre o discrmine e o motivo da discriminao. 3. O princpio da igualdade aplicado na licitao o mesmo princpio geral de Direito. No h um princpio de igualdade especfico, diferente dos demais, s para a licitao. Sendo assim, no h separao doutrinria entre os seus elementos, naquilo que sejam incidentes ao caso concreto. 4. As particularidades das sociedades cooperativas so mais de natureza interna, societria, no sendo significativas para a Administrao Pblica, para fins de licitao. 5. Quando as cooperativas transacionam com a Administrao Pblica, praticam atos no cooperativos, no protegidos por regras prprias. Inclusive a tributao aplicvel passa a ser a mesma das sociedades comerciais. 6. No h motivo jurdico que permita a segregao das cooperativas dos processos licitatrios, de maneira geral. A vedao de participao dessas sociedades exige comprovao ftica da correlao lgica analisada em cada caso particularmente. 7. Alijar as cooperativas das licitaes fere o princpio da igualdade. Se uma sociedade for excluda de uma licitao por ser cooperativa, estar havendo restrio ilegal, ou aplicao de um critrio injusto (portanto desigual, na esteira do afirmado por Bobbio). Lembremo-nos, por oportuno, que inclusive no desigualar pode ferir justamente o princpio da igualdade. 8. Participando de licitao pblica a cooperativa no levar nenhuma vantagem financeira para seus associados, j que os resultados sero contabilizados no Fates (fundo indivisvel), no podendo ser distribudo entre os scios nem se a cooperativa for fechada.
remdio processual constitucional que tem por escopo, to-somente, corrigir ato ou omisso de autoridade, desde que ilegal e ofensivo de direito individual ou coletivo, lquido e certo, do impetrante, no amparado por habeas corpus ou habeas data. Nesse sentido, tambm a doutrina de Humberto Theodoro Jnior:
Mandado de Segurana o remdio processual constitucional, manejvel contra qualquer autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica que exera atribuies do Poder Pblico, e que cometa ilegalidade ou abuso de poder, tendo como objetivo proteger o titular de direito lquido e certo no amparado por habeas corpus ou habeas data (CF, art. 5, LXIX) (in: Curso de direito processual civil. 38. ed. Rio de Janeiro: Ed. Forense, 2007, v.1, p. 512).
[...] Segurana preventiva a que se concede para impedir a consumao de uma ameaa a direito individual em determinado caso; segurana normativa seria a que estabelecesse regra geral de conduta para casos futuros, indeterminados. A Justia Comum no dispe do poder de fixar normas de conduta, nem lhe permitido estender a casos futuros a deciso proferida no caso presente, ainda que ocorra a mesma razo de decidir em ambas as hipteses. Embora se reitere a ilegalidade em casos idnticos, haver sempre necessidade de uma deciso para cada caso, sem que os efeitos da sentena anterior se convertam em regra para as situaes futuras. assim porque a sentena concessiva da segurana apenas invalida o ato impugnado, deixando intacta a norma tida por ilegal ou inconstitucional at que outra norma de categoria igual ou superior a revogue, ou o Senado Federal suspenda sua execuo em face da inconstitucionalidade declarada pelo STF. [...].
No mesmo norte, o entendimento jurisprudencial aplicvel espcie vertente por analogia:

Ementa: Processo civil. Mandado de segurana. Impropriedade. 1. Firmado contrato ou termo de acordo, possveis leses oriundas de clusula abusiva no podem ser impugnadas via mandado de segurana. 2. O mandado de segurana via imprpria para declarar a nulidade de clusula contratual. Recurso improvido (STJ Segunda Turma - RMS n 12046/TO - Relatora: Ministra Eliana Calmon - pub. no DJ de 22.04.2002, p. 183 - Fonte: www.stj.gov.br).
Registro, outrossim, que o fato de a impetrante, apesar de vitoriosa no procedimento licitatrio, no ter providenciado a documentao exigida no edital, ensejando a sua desclassificao, escapa ao objeto do presente feito, no exercendo, por conseguinte, qualquer influncia no desfecho do mesmo. Noutro giro, no que concerne impossibilidade de se declarar, atravs deste mandamus, a nulidade da clusula 7.2.8 do edital em tela, assiste razo ao apelante. Isso porque, a teor do art. 5, LXIX, da CR/88 e do art. 1 da Lei 1.533/51, o mandado de segurana
E ainda:
Ementa: Mandado de segurana. Impossibilidade de formulao de pedido declaratrio, em face da natureza da ao. Impropriedade da via eleita que, aliada ausncia do direito lqido e certo invocado, acarreta a confirmao da sentena,
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Dessa feita, a sentena concessiva da segurana deve restringir-se invalidao do ato impugnado, deixando inclume a norma tida por ilegal ou inconstitucional, na medida em que a declarao de sua nulidade deve ser feita na via especfica. Oportuna a lio de Hely Lopes Meirelles (in: Mandado de segurana. 26. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2003, p. 96):
extinguindo-se o processo. Recurso improvido (TJMG Segunda Cmara Cvel - Apelao Cvel n 1.0000.00. 131185-1/000 - Relator: Des. Srgio Lellis Santiago - pub. em 25.06.1999 - Fonte: www.tjmg.gov.br).
Assim, a supresso da parte da r. sentena primeva que declarou a nulidade da clusula 7.2.8 do Edital de n 2004/0678 (1908) medida que se impe. Dou parcial provimento apelao, apenas para excluir a declarao de nulidade da clusula 7.2.8 do edital, que probe a participao de cooperativas no processo licitatrio. Custas recursais, meio a meio. DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - De acordo. DES. PEREIRA DA SILVA - De acordo. Smula - NO CONHECERAM DA PRELIMINAR E DERAM PARCIAL PROVIMENTO APELAO.
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Duplicata - Cobrana - Foro - Competncia

Ementa: Agravo de instrumento. Foro. Competncia. Duplicatas. Cobrana. Praa de pagamento. - Na ao que busca o adimplemento de uma obrigao de natureza cambiria, fundada em duplicatas, para a fixao do foro competente, no se aplicam as regras do Cdigo do Consumidor, nem as do Cdigo de Processo Civil, de carter geral, mas sim as da lei especial que rege a matria, qual seja a Lei n 5.474/68. AGRAVO N 1.0702.07.344045-6 6/001 - Comarca de Uberlndia - Agravante: Escandinvia Veculos Ltda. Agravada: Tringulo Transportes Comrcio e Representaes Ltda. - Relator: DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de novembro de 2007. - Jos Affonso da Costa Crtes - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Cuidam os autos de recurso de agravo contra deciso s f. 13/14, que, considerando a r consumidora, declinou da competncia e determinou a remessa dos autos ao Juzo da Comarca de Uberaba-MG.
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f. 46, o recurso foi recebido na modalidade por instrumento. O pedido de efeito suspensivo requerido f. 50 foi indeferido na deciso de f. 51. No foi apresentada contraminuta pela agravada, pois a relao processual ainda no se havia completado. Sustenta a recorrente que a competncia territorial de natureza relativa e que no poderia ser declarada de ofcio, pois ao juiz cabe apenas decidir a esse respeito quando provocado, por meio de exceo de incompetncia, pela parte interessada, na forma do art. 112 do CPC e com base na Smula n 33 do STJ. Afirma que a ao fundada em duplicatas emitidas em decorrncia de uma compra e venda mercantil e que deve ser aplicado ao caso o art. 17 da Lei n 5.474/68 (Lei das Duplicatas), que estabelece como foro competente para a cobrana do ttulo o local nele designado para o seu pagamento, bem como o art.100, IV, d, do CPC, que dispe que o foro deve ser o do lugar onde a obrigao deve ser satisfeita. Aduz que a ao fundada em obrigao de natureza puramente cambial, e no consumerista, e que no se verifica, no caso, a figura do destinatrio final do produto, prevista no art. 2 do CDC, pois o caminho de propriedade da agravada destinado ao transporte rodovirio de cargas. Pelo que se extrai dos autos, a agravante ajuizou ao de cobrana contra a agravada, buscando o pagamento dos valores representados pelos ttulos s f. 27/29, emitidos em decorrncia da prestao de servio relacionada nas notas ficais s f. 30/32. Dessa forma, o que se verifica que a ao busca o adimplemento de uma obrigao de natureza cambiria, fundada em trs duplicatas emitidas contra a agravada. Portanto, no se aplicam ao caso as regras do Cdigo do Consumidor, nem as do Cdigo de Processo Civil, de carter geral, mas sim as da lei especial que rege a matria. Sobre o tema, Fran Martins ensina-nos que:
O foro competente para a ao de cobrana judicial da duplicata ou triplicata o da praa de pagamento constante do ttulo, ou outra de domiclio do comprador, e, no caso de ao regressiva, a dos sacadores, dos endossantes e respectivos avalistas. Este dispositivo, que constitui o art. 17 da Lei das Duplicatas na nova redao dada pela Lei n 6.458, uma reproduo do art. 17 da Lei n 5.474, com redao do Decreto-lei n 436, no havendo, assim, nenhuma modificao a respeito. Na realidade, o foro competente para ao de cobrana da duplicata ou da triplicata o da praa de pagamento constante do ttulo, segundo o disposto no item V do 1 do art. 2. Pode, entretanto, a duplicata no trazer essa praa de pagamento. Nem por isso o ttulo fica prejudicado na sua validade, visto como o pagamento ser feito no domiclio do comprador, obedecendo-se regra a respeito estipulada pela lei cambiria (Lei Cambiria Uniforme, art. 12). Nestas condies, no caso de no trazer a duplicata a indicao do lugar do pagamento, esse ser o do domiclio do comprador e a dever ser o comprador acionado, constituindo, portanto, esse domiclio o foro competente para a ao que lhe movida (Ttulos de crdito. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999, v. 2, p. 191).
Estabelece a Lei n 5.474/68, Lei das Duplicatas, expressamente, em seu art. 17 que: [...] o foro competente para a cobrana judicial da duplicata ou da triplicata o da praa de pagamento constante do ttulo, ou outra de domiclio do comprador e, no caso de ao regressiva, a dos sacadores, dos endossantes e respectivos avalistas. Observa-se, nos ttulos s f. 27/29 dos autos, que a praa de pagamento mencionada no ttulo a da Comarca de Uberlndia. Assim, o foro competente para o processamento e julgamento da ao o da comarca em que esta foi proposta, e no o do domiclio do devedor. A jurisprudncia nesse sentido:
Ementa: Duplicata. Cobrana judicial. Foro competente. Como regra geral, o foro competente para a cobrana judicial da duplicata ou triplicata o da praa de pagamento constante do ttulo, e somente no havendo tal estipulao que a cobrana judicial deve ser feita no domiclio do devedor (Agravo de Instrumento n 355.713-3 - Relator Juiz Drcio Lopardi Mendes - Sexta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais - Data da publicao: 10.08.2002).
AGRAVO N 1.0079.07.345451-8 8/001 EM CONEXO COM O AGRAVO N. 1.0079.07.353061-4 4/001 Comarca de Contagem - Agravante: Noraney Percio Ferreira - Agravada: Acredita Sociedade de Crdito ao Microempreendedor Ltda. - Relator: DES. JOS AMANCIO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 3 de outubro de 2007. - Jos Amancio - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS AMANCIO - Noraney Percio Ferreira agrava da r. deciso do MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel, da Comarca de Contagem-MG, que, nos autos da ao de busca e apreenso com pedido liminar ajuizada pela Acredita Sociedade de Crdito ao Microempreendedor Ltda., deferiu o pedido liminar de busca e apreenso do veculo alienado fiduciariamente. A agravante alega: a) ser nula a notificao da dvida, por constar valor superior ao das parcelas devidas, no tendo sido constituda em mora; b) ser indevida a cobrana de encargos. Informaes do r. Juzo monocrtico f. 69, mantendo a r. deciso agravada. Contra-razes s f. 74/81, com preliminar de falta de pea essencial para a comprovao da tempestividade do recurso. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. A agravada ajuizou ao de busca e apreenso com pedido liminar contra a agravante, perante a 7 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte-MG, almejando o pagamento do valor devido no contrato de alienao fiduciria. O MM. Juiz de primeira instncia declinou da competncia para a Comarca de ContagemMG, domiclio da agravada. O MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Contagem-MG concedeu a liminar de busca e apreenso, determinando que, aps a apreenso do veculo, fosse efetuada a citao do devedor para pagamento da dvida no prazo de 5 (cinco) dias, sob pena de se consolidar a propriedade da agravada sobre o veculo. No dia 1 de junho de 2007 o MM. Juiz de Primeira instncia solicitou a devoluo do mandado Central de Mandados, devido demora no seu cumprimento (f. 33-TJ), vindo a ser juntado aos autos sem ser devidamente cumprido, pelo fato de no ter sido o veculo encontrado, esclarecendo a agravante aos oficiais de justia que o veculo se encontrava na cidade de Sete Lagoas-MG (f. 34/36-TJ). Nos autos do agravo, no consta a data da juntada do mandado. O agravo foi interposto no dia 11 de junho de 2007.
Pelo exposto, dou provimento ao recuso para reformar a deciso de primeiro grau, fixando a competncia do feito na Comarca de Uberlndia. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MOTA E SILVA e MAURLIO GABRIEL. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Ao revisional de contrato - Alienao fiduciria - Prazo recursal - Incio - Documento comprobatrio - Ausncia - Tempestividade Comprovao pelos autos - Viabilidade Contrato - Inadimplemento - Dbito Exigibilidade do total - Inovao recursal Impossibilidade - Supresso de instncia
Ementa: Ao de reviso contratual. Alienao fiduciria. Agravo de instrumento. Falta de documento. Verificao da tempestividade pela anlise dos autos. Inadimplemento do contrato. Exigibilidade do total do dbito. Reviso do contrato. Inovao recursal. Impossibilidade. Supresso de instncia. - A falta de documento comprobatrio da data do incio do prazo recursal no inviabiliza o conhecimento do recurso, se os autos comprovam a sua tempestividade. O inadimplemento do contrato garantido por alienao fiduciria torna exigvel a totalidade do dbito. Na instncia recursal, para que no haja supresso de instncia, desconsideram-se as alegaes inovadoras.
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No tendo a agravante se manifestado nos autos originais, mas requerido a gratuidade de justia em grau de recurso, com declarao de hipossuficincia nos autos da ao revisional conexa, hei por bem concederlhe a gratuidade de justia provisoriamente. Preliminar. Falta de documento essencial para a comprovao da tempestividade do recurso. A agravante tomou conhecimento da deciso agravada com o comparecimento dos oficiais de justia em sua residncia para cumprimento do mandado de busca e apreenso, iniciando-se o prazo para recorrer da r. deciso da juntada do referido mandado aos autos. Nos autos do agravo, no consta a data da juntada do mandado, documento essencial para a verificao da tempestividade deste recurso, mas os autos possibilitam a sua averiguao. O MM. Juiz de primeira instncia determinou, no dia 1 de junho de 2007, Central de Mandados, que devolvesse o mandado, o qual foi juntado aos autos logo aps o despacho. O agravo de instrumento interposto no dia 11 de junho de 2007 tempestivo; ainda que considerando tivesse o mandado sido juntado na mesma data do despacho (1 de junho de 2007), por no haver possibilidade de ter sido juntado em data anterior, o recurso fora interposto dentro do prazo. Rejeito a preliminar. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Mrito. A agravante confirma sua inadimplncia e o recebimento da notificao sobre a dvida, mas alega a sua inexistncia, por ter constado o valor total do financiamento, e no o valor das parcelas vencidas. O inadimplemento das prestaes do contrato garantido por alienao fiduciria faz com que o contrato vena automtica e antecipadamente, tornando-se imediatamente exigvel a totalidade do dbito. O contrato dispe em sua clusula oitava:
Alm dos casos previstos em lei, o presente Contrato vencerse- automaticamente e antecipadamente, independentemente de qualquer notificao, judicial e/ ou extrajudicial, tornando-se imediatamente exigvel a totalidade do dbito do financiado na ocorrncia das seguintes hipteses: a) se o financiado no cumprir qualquer das obrigaes assumidas neste Contrato, em seus anexos e/ ou eventuais aditivos, bem como em qualquer outro contrato firmado, ou que venha a ser firmado entre o financiador e o financiado.
financiamento, tendo a agravada procedido corretamente ao notific-la sobre o dbito total. Quanto alegao da cobrana de encargos indevidos, no foi objeto da deciso agravada, no tendo sido decidida pelo MM. Juiz a quo, no devendo, portanto, ser conhecida, sob pena de caracterizar-se supresso de instncia e afronta aos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. Concluso. Rejeito a preliminar de falta de documento essencial comprobatrio da tempestividade do recurso e nego-lhe provimento, mantendo a r. deciso hostilizada. Custas do recurso, pela agravante, suspensa a exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei n 1.060, de 5 de fevereiro de 1950. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA e OTVIO PORTES. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Reintegrao de posse - Arrendamento mercantil - Mora ex re - Notificao extrajudicial Comprovao - Entrega pessoal ao devedor Desnecessidade
Ementa: Ao de reintegrao de posse. Contrato de arrendamento mercantil. Notificao extrajudicial. Mora que se opera ex re. Desnecessidade de ser a notificao entregue pessoalmente ao devedor. Recurso a que se d provimento. - A reintegrao de posse a ao prpria para que o bem dado em arrendamento mercantil seja recuperado, se demonstrado nos autos o inadimplemento do arrendatrio que descumpriu sua obrigao de pagar as parcelas mensais contratadas. - A mora no contrato de leasing se opera ex re, servindo a notificao extrajudicial ou o protesto apenas para comprov-la, no sendo necessrio que a mesma seja entregue pessoalmente ao devedor, sendo suficiente sua entrega no endereo informado. AGRAVO N 1.0702.07.379746-7 7/001 - Comarca de Uberlndia - Agravante: Banco Volkswagen S.A. - Agravada: Hard Rent Car Ltda. - Relator: DES. OSMANDO ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO.
Nesse sentido, o art. 2, 3, do Decreto-lei n 911, de 1 de outubro de 1969:

A mora e o inadimplemento de obrigaes contratuais garantidas por alienao fiduciria, ou a ocorrncia legal ou convencional de algum dos casos de antecipao de vencimento da dvida facultaro ao credor considerar, de pleno direito, vencidas tdas as obrigaes contratuais, independentemente de aviso ou notificao judicial ou extrajudicial.
O inadimplemento da agravante provocou o vencimento antecipado das demais parcelas do contrato de

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Belo Horizonte, 4 de dezembro de 2007. Osmando Almeida - Relator. Notas taquigrficas DES. OSMANDO ALMEIDA - Trata-se de agravo de instrumento interposto pelo Banco Volkswagen S.A. contra a deciso de f.40-TJ, proferida pela MM. Juza de Direito da 5 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia, nos autos da ao de reintegrao de posse aforada em face de Hard Rent Car Ltda. O agravante alega, em suas razes recursais, que a manuteno da deciso poder causar leso grave e de difcil reparao, visto que est impedido de exercer seu direito de ao. Esclarece que a agravada no efetuou o pagamento das contraprestaes relativas ao contrato de arrendamento mercantil celebrado entre as partes. Afirma que existe documentao da mora j operada pelo inadimplemento, no podendo ser negada a liminar. Colaciona jurisprudncia sobre o assunto. Aduz que restaram atendidos os requisitos legais que possibilitam o ajuizamento da ao de reintegrao de posse, no podendo o Juzo negar-lhe a liminar buscada. Sustenta que o magistrado deve decidir a lide nos limites em que foi proposta, no podendo conhecer de outras questes que somente parte cabe argir. Insurge-se o agravante pugnando pela reforma do decisum, bem como pelo deferimento da liminar de reintegrao de posse. s f. 47/49-TJ, foi concedida a liminar postulada. Embora devidamente intimada, a empresa/agravada no apresentou contraminuta (f. 57). Conheo do recurso, porquanto presentes seus pressupostos de admissibilidade. No havendo preliminares, passo anlise do mrito. A insurgncia do agravante veio manifestada contra a deciso proferida pelo d. Julgador, que indeferiu a liminar para reintegrar o autor na posse dos veculos, por entender que, no tendo a notificao cartorria sido recebida pessoalmente pelo devedor, no restou configurada a mora. Esclarece que a agravada no efetuou o pagamento das contraprestaes relativas ao contrato de arrendamento mercantil celebrado entre as partes. Afirma que existe documentao da mora j operada pelo inadimplemento, no podendo ser negada a liminar. A controvrsia cinge-se em saber se possvel a reintegrao de posse do agravante nos bens em questo, em face da inadimplncia da empresa agravada. A meu ver com razo o recorrente. induvidoso que a reintegrao de posse a ao prpria para que o bem dado em arrendamento mercantil seja recuperado, se demonstrado nos autos o inadimplemento do arrendatrio que descumpriu sua obrigao de pagar as parcelas mensais contratadas, o
que caracteriza o esbulho necessrio ao deferimento da liminar inaudita altera parte. Compulsando detidamente os autos e analisando as razes do recorrente, bem como as provas apresentadas por ambos, entendo que restaram preenchidos os requisitos necessrios concesso da liminar. Inicialmente, cumpre ressaltar, com relao data do esbulho, que a prestao em questo venceu no dia 29.04.2007 e a ao de reintegrao de posse foi ajuizada em 6 de junho de 2007, portanto a menos de ano e dia. No que concerne constituio em mora, verificase que o agravante promoveu a notificao extrajudicial da agravada por meio do Cartrio de Ttulos e Documentos (docs. f. 27/28), o que comprova a sua mora e, conseqentemente, o esbulho ocorrido. Dispe o art. 2, 2, do Decreto-lei 911/69: A mora decorrer do simples vencimento do prazo para pagamento e poder ser comprovada por carta registrada expedida por intermdio de Cartrio de Ttulos e Documentos ou pelo protesto de ttulo, a critrio do credor. Conforme sabido, a mora opera-se ex re, ou seja, ocorre independentemente de qualquer interpelao judicial ou extrajudicial pelo credor, necessria a carta registrada atravs do Cartrio de Ttulos e Documentos ou o protesto de ttulo apenas como meio probatrio permissivo propositura da ao de reintegrao de posse. Nesse sentido, a jurisprudncia ptria:
Alienao fiduciria. Mora do devedor alienante. Meios de comprovao. - Para a comprovao da mora do devedor alienante, na alienao fiduciria, basta a expedio de carta registrada por intermdio de Cartrio de Ttulos e Documentos, no sendo necessria a prova do recebimento por parte do destinatrio (RT 594/171-172). A mora decorrer do simples vencimento do prazo para pagamento e poder ser comprovada por carta registrada expedida por intermdio do Cartrio de Ttulos e Documentos ou pelo protesto de ttulo, a critrio do credor (RT 625/150).
Para configurao da mora, imprescindvel que a carta registrada expedida por intermdio de Cartrio de Ttulos e Documentos chegue efetivamente ao endereo do devedor inadimplente. Confira-se:
Na notificao da mora da obrigao oriunda de alienao fiduciria, o que realmente importa a entrega da carta pelo Cartrio de Ttulos e Documentos. A lei no vai ao ponto de exigir a assinatura do prprio destinatrio para a validade da comunicao da mora, a qual decorre do simples vencimento do prazo para pagamento. Em suma, basta a certeza da chegada da notificao ao endereo do destinatrio para se ter por cumprida a exigncia legal (art. 2, 2, do Dec.lei 911/69) (RT 653/126).
E, ainda, a jurisprudncia do eg. STJ:

Processual civil. Alienao fiduciria. Ao de busca e apreenso. Converso em depsito. Constituio em mora. Notificao entregue no endereo do devedor. Validade.
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Decreto-lei n 911, art. 2, 2. Exegese. - Vlida a notificao para constituio em mora do devedor efetuada em seu domiclio, ainda que no lhe entregue pessoalmente. Precedentes (...) (STJ - REsp 196644 - RS - 4 T. - Rel. Aldir Passarinho Jnior - DJU de 25.2.2002 - p. 00382). Civil e processual civil - Ao de busca e apreenso Comprovao da mora - Notificao por carta expedida pelo cartrio com aviso de recebimento - Validade. - I - Para comprovao da mora, suficiente a notificao por carta com AR entregue no endereo do devedor, no se exigindo que a assinatura constante do referido aviso seja a do prprio destinatrio. Precedentes do STJ (...) (STJ - REsp 215489 - SP - 3 T. - Rel. Min. Waldemar Zveiter - DJU de 7.5.2001 - p. 00137). Alienao fiduciria. Prova da mora. Notificao. Contestao. mbito da defesa. Prova. - A carta com AR entregue no endereo do devedor suficiente para comprovar a notificao, presumindo-se que o recebimento naquele lugar, por outra pessoa, tenha sido autorizado pelo notificando (...) (STJ - REsp n 167.356 - SP - 3 T. - Rel. Min. Ruy Rosado Aguiar, DJU de 13.10.98).
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO AGRAVO. Belo Horizonte, 13 de dezembro de 2007. - Alberto Henrique - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO HENRIQUE - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Lnin de Moura Bragana em face da r. deciso interlocutria prolatada pelo juzo da 7 Vara Cvel desta comarca, nos autos da ao de indenizao ali ajuizada pelo agravante. Em suas razes recursais, f. 02/11, o agravante alega, em sntese, que a deciso proferida pelo MM. Juiz a quo est equivocada, uma vez que determinou a intimao das partes para especificarem prova, estando precluso tal procedimento, haja vista tratar-se de rito sumrio. Na aludida deciso, o MM. Juiz indefere referido pedido, ao argumento de que o procedimento foi convertido para o ordinrio, com o acolhimento da denunciao da lide, no havendo, pois, incompatibilidade entre o ato praticado e o rito adotado. Requereu a concesso do efeito suspensivo, o qual restou indeferido (f. 184/185). Concesso dos benefcios da justia gratuita f. 184. Informaes prestadas pelo Juzo a quo f. 190. Contraminutas ao agravo de instrumento s f. 192/199 e 201/210. o relatrio. Conheo do recurso, prprio e tempestivo. Conforme se depreende do presente recurso, a parte agravante ajuizou ao de indenizao, visando ser ressarcida pelos danos ao seu veculo, decorrentes de acidente causado pelo preposto da agravada, Viao Real Ltda. O Juzo, aps a citao do ru, acolheu o pedido de denunciao lide da Cia. de Seguros Aliana da Bahia, ora agravada, determinando, por conseguinte, a sua citao. Na rplica contestao apresentada pela Viao Real Ltda., impugnou o pedido de produo de prova testemunhal, sob a justificativa de estar preclusa. O Juzo primevo, por sua vez, esclareceu (f. 178/178-v), que, em razo do acolhimento do pedido de denunciao lide, o rito processual foi convertido para o sumrio. Realmente, o rito adequado para as aes de indenizao por acidente de trnsito o sumrio (CPC, art. 275, inciso II, letra d), o que no impediu o legislador processual de autorizar o Juiz a determinar a converso do procedimento sumrio em ordinrio, na forma dos 4 e 5 do art. 277 do CPC, quando houver controvrsia sobre a natureza da demanda, ou quando se fizer
Isso posto, considerando o esbulho possessrio e a constituio em mora do devedor, dou provimento ao recurso, para, reformando a r. deciso agravada, deferir a liminar de reintegrao de posse sobre os veculos em questo, bem como o prosseguimento do feito. Custas, ao final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PEDRO BERNARDES e TARCSIO MARTINS COSTA. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Indenizao - Acidente de trnsito - Seguradora Denunciao da lide - Acolhimento - Rito sumrio - Converso em rito ordinrio Impossibilidade
Ementa: Agravo de instrumento. Ao de indenizao por acidente de trnsito. Denunciao da lide da seguradora. Acolhimento. Converso para o rito ordinrio. Impossibilidade. - Admite-se no procedimento sumrio a interveno de terceiros em caso de ao fundada em contrato de seguro. A observncia do rito sumrio, nas hipteses previstas em lei, obrigatria, no podendo ser afastada, a no ser se configurados os pressupostos estabelecidos nos 4 e 5 do art. 277 do CPC.
AGRAVO N 1.0024.07.407815-5 5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Lenin de Moura Bragana, em causa prpria - Agravadas: Viao Real Ltda., Cia. de Seguros Aliana Bahia - Relator: DES. ALBERTO HENRIQUE
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necessria a realizao de prova tcnica de maior complexidade. A propsito, Jos Carlos Barbosa Moreira preleciona:
Deve excluir-se, antes de mais nada, a possibilidade de optar o autor, a seu talante, pelo procedimento ordinrio. um equvoco pensar que tal substituio jamais cause prejuzo ao ru, simplesmente para assegurar-lhe maior amplitude de defesa. A essa suposta vantagem pode muito bem sobreporse o interesse, que tenha o ru, de ver rapidamente julgada a causa, a fim de liberar-se mais cedo dos inconvenientes da litispendncia. Ainda, porm, quando exista consenso, sobreleva a considerao de que o procedimento sumrio foi institudo menos no interesse particular dos litigantes que em ateno ao interesse pblico na clere composio dos litgios. A matria escapa, assim, ao poder dispositivo das partes (O novo processo civil brasileiro. 21. Ed. Forense, p. 103).
Inicialmente, no sendo cabvel denunciao em rito sumrio, e em sendo acolhida tal denunciao, a toda evidncia este feito teve seu rito processual modificado/convertido para o rito ordinrio. o que se entende pela ata de ausncia de f. 44.
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FRANCISCO KUPIDLOWSKI e ADILSON LAMOUNIER. Smula - DERAM PROVIMENTO AO AGRAVO.
Contudo, a Lei Federal 10.444/2002 introduziu uma mudana significativa no art. 280 do Cdigo de Processo Civil, que passou a permitir a interveno de terceiros, da qual a denunciao da lide espcie, nas aes que correm sob o rito sumrio, quando fundadas em contrato de seguro:
No procedimento sumrio no so admissveis a ao declaratria incidental e a interveno de terceiros, salvo a assistncia, o recurso de terceiro prejudicado e a interveno em contrato de seguro.
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Alimentos - Separao judicial - Ex-cnjuge Renncia - Postulao posterior - Necessidade grave e urgente - Prova apta - Inexistncia Impossibilidade
Ementa: Ao de alimentos. Ex-cnjuges. Autora que expressamente renunciou aos alimentos quando da separao judicial. Mitigao do disposto no art. 1.707 do CC. Pedido que pode ser acolhido se demonstrada necessidade grave e urgente. Inexistncia de prova apta a comprovar tal necessidade. Recurso improvido. - A questo encerrada nos autos controvertida e requer algumas consideraes. Afinal, tendo por n grdio o disposto no art. 1.707 do CC, ainda no pacificado o entendimento relativo possibilidade de renncia a alimentos em se tratando de ex-cnjuges. H quem estenda a estas hipteses o carter irrenuncivel dos alimentos, mas tambm h forte corrente segundo a qual a renncia homologada, quando de separao ou divrcio, produz normalmente seus efeitos, fazendo-se impossvel um posterior pedido de alimentos. Considerados os posicionamentos diametralmente oponveis, posso dizerme filiado a uma corrente moderada, j que entendo
Diante do exposto, no vejo bice no deferimento da denunciao da lide no procedimento sumrio, mesmo porque vai ao encontro do princpio da celeridade e economia processual. Porm, no tocante modificao do rito sumrio pelo rito ordinrio, e via de conseqncia o deferimento da prova testemunhal pleiteada na contestao ofertada pela Viao Real Ltda., entendo assistir razo ao agravante. O Cdigo de Processo Civil, ao relacionar as aes que sero processadas de acordo com o rito sumrio, estabelece que:
Art. 275: Observar-se- o procedimento sumrio: [...]; II) nas causas, qualquer que seja o valor: [...]; d) de ressarcimento por danos causados em acidente de veculo de via terrestre.
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No caso sub judice, exsurge claro que o motivo pelo qual se deu a converso do rito sumrio em ordinrio foi o acolhimento da denunciao lide da seguradora agravada, tendo decidido o Juzo a quo (f. 178):
A redao do caput do citado artigo deixa claro que a observncia do rito sumrio, nas hipteses previstas em lei, obrigatria, no podendo ser afastada nem por vontade das partes, nem por deliberao do Juiz, a no ser, neste ltimo caso, se configurados os pressupostos estabelecidos nos 4 e 5 do art. 277 do citado Diploma Legal, ou seja, quando a complexidade da demanda exigir prazos maiores e dilao probatria incompatvel com a celeridade do procedimento sumrio. Dessa forma, chega-se concluso de que os casos de converso do rito sumrio em ordinrio limitam-se s hipteses em que o juiz, na audincia de conciliao, decidindo de plano a impugnao ao valor da causa e a controvrsia quanto natureza da demanda, concluir que a causa no se enquadra em nenhuma hiptese do art. 275 do CPC, ou quando houver necessidade de prova tcnica de maior complexidade, o que no ocorre, todavia, na espcie. Ante todo o exposto, dou provimento ao recurso aviado, para determinar o processamento da lide observando o procedimento sumrio. Custas recursais, na forma da lei, pelos agravados.
cabvel o pedido, desde que haja grave e urgente necessidade, inequivocamente comprovada nos autos. Apelao Cvel N 1.0024.04.420638-1 1/002 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: E.Z.D. - Apelado: M.A.D.C. - Relator: DES. WANDER MAROTTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 20 de novembro de 2007. Wander Marotta - Relator. Notas taquigrficas DES. WANDER MAROTTA - E.Z.D. ajuizou ao de alimentos, com pedido de provisrios, contra M.A.D.C. Em sua inicial, a autora informou ter-se separado do ru em 2003, aps 35 anos de casamento. Tambm noticiou que, no acordo ento firmado entre as partes, havia renunciado penso a que fizesse jus. Porm, sustentou que, depois de atravessar perodo de grandes tristezas dentre as quais a morte da filha, em 2000 -, foi acometida por uma depresso crnica, que requer tratamento prolongado e especfico. Alm disso, frisou que padece de um cncer que a impossibilita de trabalhar e garantir seu prprio sustento, o que faz aumentarem suas dvidas com remdios e terapias. Em contrapartida, alegou que o ru detm condio financeira estvel, auferindo renda anual superior a R$ 202.805,95, razo pela qual pode contribuir para sua digna manuteno. Nesses moldes, pugnou pela fixao de alimentos provisrios no importe de 15% dos rendimentos lquidos do ru. Ao final, pela procedncia do pedido, e sua definitiva condenao nos termos expostos. Revendo deciso anterior, s f. 33/35, o MM. Juiz concedeu autora os benefcios da justia gratuita. O ru apresentou sua contestao s f. 80/94, na qual alegou, preliminarmente, a falta de interesse de agir da autora, que no preenche os requisitos legais necessrios obteno de penso alimentcia. Neste sentido, afirmou que paga seu plano de sade, bem como arcou com todas as despesas mdico-hospitalares decorrentes da cirurgia a que se submeteu. No mrito, sustentou que a autora renunciou aos alimentos quando da separao, ato que foi homologado e no pode agora ser revertido. Quanto aos fatos alegados na inicial, reputou-os inverdicos, atribuindo autora um comportamento destrutivo que a leva a tentar prejudic-lo, embora sempre a tenha assistido em todos os mbitos, no permitindo que passasse por qualquer dificuldade de ordem financeira. Noticiou que a autora possui imveis, empresria e circula num veculo importado, fatos que evidenciam que no passa pelas dificuldades informadas. Posto isso, pugnou pelo acolhimento da preliminar, com a extino do feito sem julgamento de
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mrito. Alternativamente, pela improcedncia dos pedidos contidos na inicial. Impugnao s f. 129/138. Memoriais finais s f. 187/191. Em sentena de f. 201/205, o MM. Juiz extinguiu o processo, sem julgamento de mrito, em razo da falta de interesse processual, "uma vez que o acordo homologado, referente separao havida entre as partes, vlido e eficaz, no sendo permitido autora que renunciou aos alimentos a pretenso de ser pensionada" - (f. 203). Inconformada com a sentena, a autora interps a apelao de f. 206/211. Em suas razes, afirma que o disposto no art. 1.707 do CC se estende a qualquer pessoa que possa colocar-se na condio de credor de alimentos em relao a outra, razo pela qual no se limita relao entre parentes, estendendo-se de ex-cnjuges. Sustenta que inequvoca sua necessidade de receber alimentos, sendo evidentes as possibilidades do ru no sentido de prest-los satisfatoriamente. Com base nesses argumentos, pugna pela reforma da sentena, para que sejam acolhidos os pedidos iniciais. Recebo o recurso, prprio e tempestivo. A questo encerrada nos autos controvertida e requer algumas consideraes. Afinal, tendo por n grdio o disposto no art. 1.707 do CC, ainda no pacificado o entendimento relativo possibilidade de renncia a alimentos em se tratando de ex-cnjuges. H quem estenda a estas hipteses o carter irrenuncivel dos alimentos, mas tambm h forte corrente segundo a qual a renncia homologada quando de separao ou divrcio produz normalmente seus efeitos, fazendo-se impossvel um posterior pedido de alimentos. Nesse sentido, mostra-se vasta a jurisprudncia do STJ:
Civil. Famlia. Separao consensual. Converso. Divrcio. Alimentos. Dispensa mtua. Postulao posterior. Ex-cnjuge. Impossibilidade. 1 - Se h dispensa mtua entre os cnjuges quanto prestao alimentcia e na converso da separao consensual em divrcio no se faz nenhuma ressalva quanto a essa parcela, no pode um dos ex-cnjuges, posteriormente, postular alimentos, dado que j definitivamente dissolvido qualquer vnculo existente entre eles. Precedentes iterativos desta Corte. 2 - Recurso especial no conhecido (REsp 199427/SP , Recurso Especial 1998/0097892-5, Relator Ministro Fernando Gonalves (1107), rgo Julgador Quarta Turma, data do julgamento 09.03.2004, data da publicao/fonte DJ 29.03.2004, p. 244). Divrcio Consensual. Alimentos. Renncia. No pode o ex-cnjuge pretender receber alimentos do outro, quando a tanto renunciara no divrcio devidamente homologado, por dispor de meios prprios para o seu sustento. Recurso conhecido e provido (Processo REsp 226330/GO, Recurso Especial 1999/0071331-1, Relator Ministro Cesar Asfor Rocha (1098), rgo Julgador Quarta Turma, data do julgamento 05.12.2002, data da publicao/fonte DJ 12.05.2003, p. 304, RSTJ, v. 170, p. 391). Civil. Famlia. Ao de alimentos. Ex-cnjuge. Separao consensual. Renncia expressa. Pleito posterior. Inadmissibilidade.
I. Os alimentos devidos ao ex-cnjuge, uma vez dissolvida a convivncia matrimonial e renunciados aqueles em processo de separao consensual, no mais podero ser revitalizados. II. Precedentes do STJ. III. Recurso especial conhecido e provido (Processo REsp 70630 / SP - Recurso Especial 1995/0036606-1 - Relator Ministro Aldir Passarinho Junior (1110) - rgo Julgador Quarta Turma, data do julgamento 21.09.2000, data da publicao/fonte DJ de 20.11.2000, p. 296, JBCC, v. 186, p. 300, LEXSTJ, v. 139, p. 79, RSTJ, v. 145, p. 419).
Execuo judicial - Nomeao de bens penhora - Ordem de preferncia - Bem imvel - Sociedade empresria - Faturamento - Penhora No-cabimento - Carter excepcional Execuo menos gravosa
Ementa: Agravo de instrumento. Execuo. Penhora. Faturamento da empresa. Existncia de outro bem penhorvel. - Penhora sobre faturamento, medida excepcional, no se confunde com penhora sobre dinheiro (em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira), porquanto a primeira forma vem a ser constrio sobre a prpria empresa. - Possuindo o devedor, comprovadamente, bem livre e desembaraado, vedado penhorar parte do faturamento da sociedade empresarial. AGRAVO N 1.0024.07.425011-9 9/001. Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Cemes - Centro Mineiro Ensino Superior Ltda. - Agravado: Funcef - Fundao dos Economirios Federais - Relator: DES. FBIO MAIA VIANI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 23 de outubro de 2007. - Fbio Maia Viani - Relator. Notas taquigrficas DES. FBIO MAIA VIANI - Cuida-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo, interposto por Cemes - Centro Mineiro de Ensino Superior Ltda. da deciso que, nos autos da execuo que lhe move Funcef - Fundao dos Economirios Federais, deferiu pedido de penhora sobre o percentual do faturamento da agravante (f. 105-TJ). Alega a recorrente que a penhora sobre seu faturamento constitui medida excepcional, que se justificaria apenas se no fossem encontrados outros bens do devedor, porquanto inviabiliza sua regular atividade econmica. Pugna, com o provimento do agravo, pela cassao da deciso que deferiu a penhora sobre percentual de seu faturamento. s f. 244/248-TJ, foi deferida a formao do agravo e concedido o pedido de efeito suspensivo. A agravada apresentou contraminuta (f. 256/268TJ), alegando que requereu reforo da penhora sobre percentual do faturamento da agravante aps frustrada a diligncia que determinou a busca de dinheiro em conta de titularidade da recorrente.
Considerados os posicionamentos diametralmente oponveis, posso dizer-me filiado a uma corrente moderada, j que entendo cabvel o pedido, desde que haja grave e urgente necessidade, inequivocamente comprovada nos autos. Nesses termos, considero que o caso concreto deve ser analisado, motivo pelo qual chego ao mrito, superando a sentena que extinguiu o processo, sem julg-lo, fundada na falta de interesse de agir da autora. Entretanto, a anlise do mrito no reserva melhor sorte requerente, que no logrou demonstrar uma extrema necessidade que justificasse a busca por socorro junto renda do ex-marido. A renncia aos alimentos por ocasio da separao admitida na inicial - (f. 02), fundando-se a pretenso da autora na invalidade desse ato somado ao excessivo gasto com remdios e tratamentos, atribuvel a um estado depressivo - que a impede de auferir renda prpria -, bem como realizao de uma cirurgia de histerectomia. Ocorre que, alm de comprovar que a requerente possui dois imveis no Bairro Calafate - (f. 97/101), o apelado demonstrou que, ao longo de 2002/2003, fez vrios depsitos financeiros em favor da autora, sendo um deles no valor de R$100.000,00 - (f. 103/108). Tambm comprovou que mantm um plano de sade em nome da requerente - (f. 109) e que arca com diversas de suas despesas mdico-hospitalares, inclusive as que decorreram da cirurgia noticiada na inicial - (f. 111/128). Tais documentos constituem prova demasiadamente robusta, que se mostra apta a afastar qualquer alegao de necessidade extrema por parte da autora a justificar a quebra da renncia homologada, com a condenao de seu ex-marido a prestar-lhe alimentos. Diante do exposto, dou provimento parcial ao recurso para reconhecer o interesse da autora, mas, no mrito, julgo improcedente a pretenso inicial. Custas e honorrios, aqui arbitrados em R$ 500,00, pela apelante, suspensa a cobrana por litigar sob o plio da justia gratuita. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BELIZRIO DE LACERDA e HELOSA COMBAT. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
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O bem oferecido penhora foi recusado, porque a quarta opo na gradao legal estabelecida no art. 655 do CPC. A agravante proprietria de apenas 75% do imvel indicado penhora, fato que dificultaria a alienao do bem. Invoca o princpio da menor onerosidade ao devedor, o qual no pode se sobrepor utilidade da execuo para o credor. Por fim, destaca que a penhora sobre parte do faturamento da agravante no inviabiliza o exerccio da sua atividade econmica. Pugna pela manuteno da deciso agravada. O juiz da causa prestou as informaes solicitadas (f. 254-TJ). Presentes os pressupostos de admissibilidade, admito o recurso. O princpio da menor onerosidade deve ser sempre observado no processo de execuo, de forma que esta seja a menos prejudicial possvel ao devedor (CPC, art. 620). Atento a esse princpio, o art. 655 do CPC traz uma escala de bens a serem preferencialmente penhorados. No caso dos autos, a agravante, ao receber a citao, ofereceu penhora bem imvel - quarto bem na ordem de preferncia - para a garantia da execuo, registrado no Cartrio do 2 Ofcio de Registro de Imveis, sob a matrcula n 15200, conforme descrito s f. 40/46-TJ. Entretanto, a agravada recusou esse imvel e requereu a penhora sobre o percentual do faturamento da agravante - stimo bem na ordem de preferncia. Ora, alm de ser prefervel que a penhora recaia sobre bem imvel, doutrina e jurisprudncia tm repudiado a penhora sobre o capital de giro da empresa, quando esta possui outros bens passveis de penhora, porquanto tal ato implica ostensiva restrio ao exerccio das atividades comerciais da executada, podendo inclusive conduzi-la ao estado de insolvncia (THEODORO JNIOR, Humberto. A impossibilidade da penhora do capital de giro. Revista Forense, v. 340, p. 113-119). Confira-se:
Locao. Processual civil. Execuo de aluguis. Nomeao de bens penhora. Ordem legal. Carter relativo. Art. 620 do CPC. - A ordem legal estabelecida para a nomeao de bens penhora no tem carter absoluto, devendo sua aplicao atender s circunstncias do caso concreto, potencialidade de satisfazer o crdito e ao princpio da menor onerosidade da execuo, inscrito no art. 620 do CPC. Precedentes. In casu, a eg. Corte a quo entendeu, acertadamente, que a constrio deveria recair sobre os bens imveis indicados, porquanto a penhora sobre o dinheiro existente na conta bancria da executada comprometeria o prprio capital de giro da empresa, em detrimento dos fins por ela colimados. Recurso no conhecido (REsp 445.684/SP - Rel. Ministro Flix Fischer - Quinta Turma - j. em 05.12.2002 - DJ de 24.02.2003, p. 284).
ordem de preferncia (CPC, art. 655, caput e inciso I), uma vez que se trata de constrio sobre a prpria empresa. Nesse sentido:
A penhora sobre o faturamento da empresa no equivale penhora sobre o dinheiro, e sim sobre a prpria empresa, razo por que esta Corte tem entendido que a constrio sobre o faturamento exige sejam tomadas cautelas especficas descriminadas em lei. Isso porque o art. 620 do CPC consagra favor debitoris e tem aplicao quando, dentre dois ou mais atos executivos a serem praticados em desfavor do executado, o juiz deve sempre optar pelo ato menos gravoso ao devedor (MC 8.911/RJ - Rel. Ministro Francisco Falco - Rel. p/ o acrdo: Ministro Luiz Fux - Primeira Turma - j. em 20.10.2005 - DJ de 28.11.2005, p. 186).
Com efeito, no se deve penhorar, de forma aleatria, o faturamento mensal da agravante, porquanto intolervel que a execuo desestruture o funcionamento regular de suas atividades. Somente em hipteses excepcionais que se tem permitido a penhora sobre o faturamento, como se depreende da seguinte ementa:
Processual civil. Recurso especial. Penhora sobre o faturamento da empresa. Possibilidade. Necessidade de observncia a procedimentos essenciais constrio excepcional, inexistentes, in casu. Precedentes. 1. Recurso especial interposto contra acrdo segundo o qual a penhora sobre o faturamento s admitida em casos excepcionais. Havendo bens suficientes para garantir a execuo, deve esta ser feita de modo menos gravoso executada. 2. A constrio sobre o faturamento, alm de no proporcionar, objetivamente, a especificao do produto da penhora, pode ensejar deletrias conseqncias no mbito financeiro da empresa, conduzindo-a, compulsoriamente, ao estado de insolvncia, em prejuzo no s de seus scios, como tambm, e precipuamente, dos trabalhadores e de suas famlias, que dela dependem para sobreviver. 3. Na verdade, a jurisprudncia mais atualizada desta Casa vem se firmando no sentido de restringir a penhora sobre o faturamento da empresa, podendo, no entanto, esta ser efetivada, unicamente, quando observados, impreterivelmente, os seguintes procedimentos essenciais, sob pena de frustrar a pretenso constritiva: a verificao de que, no caso concreto, a medida inevitvel, de carter excepcional; a inexistncia de outros bens a serem penhorados ou, de alguma forma, frustrada a tentativa de haver o valor devido na execuo; o esgotamento de todos os esforos na localizao de bens, direitos ou valores, livres e desembaraados, que possam garantir a execuo, ou seja, os indicados de difcil alienao; a observncia s disposies contidas nos arts. 677 e 678 do CPC (necessidade de ser nomeado administrador, com a devida apresentao da forma de administrao e esquema de pagamento); fixao de percentual que no inviabilize a atividade econmica da empresa. 4. Da mesma forma, h entendimentos no sentido de que, para se aferir se foram feitas diligncias suficientes em busca da satisfao dos crditos, h necessidade do revolvimento de matria ftica, invivel em sede de recurso especial, por bice da Smula n 07/STJ. 5. No h notcia nos autos de que se tenha procedido s formas elencadas. Na hiptese, restou comprovado que a executada possui outros bens passveis de penhora, que no foram aceitos pela exeqente por falta de interesse em adjudic-los, o que no justifica a substituio dos bens indicados
Vale ressaltar que faturamento da empresa no se confunde com dinheiro (em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira), primeiro lugar na
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penhora pelo faturamento da empresa, tendo em vista o disposto no art. 620 do CPC, o qual estatui que a execuo deve ser feita pelo modo menos gravoso para o executado (REsp 671732/PR - Rel. Min. Jos Delgado - 1 Turma - STJ - DJ de 1.02.2005).
Nesse sentido manifesta-se Humberto Theodoro Jnior (Curso de direito processual civil. 41. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007, v. 2, p. 327):
A jurisprudncia, h algum tempo, vinha admitindo, com vrias ressalvas, a possibilidade de a penhora incidir sobre parte do faturamento da empresa executada. A reforma do CPC realizada pela Lei n 11.382/2006, e que criou o art. 655-A, normatizou em seu 3 a orientao que predominava no Superior Tribunal. Assim a penhora sobre parte do faturamento da empresa devedora permitida sempre que, cumulativamente, se cumpram os seguintes requisitos: a) inexistncia de outros bens penhorveis, ou, se existirem, sejam eles de difcil execuo ou insuficientes a saldar o crdito exeqendo; b) nomeao de depositrio administrador com funo de estabelecer um esquema de pagamento, nos moldes dos arts. 678 e 719; c) o percentual fixado sobre o faturamento no pode inviabilizar o exerccio da atividade empresarial. A penhora de percentual do faturamento figura em stimo lugar na ordem de preferncia do art. 655, de sorte que, havendo bens livres, de menor gradao, no ser o caso de recorrer constrio da receita da empresa, que, sem maiores cautelas, pode comprometer seu capital de giro e inviabilizar a continuidade de sua normal atividade econmica.
Mandado de segurana - Policial militar reformado - Proventos - Contribuio previdenciria Desconto - Ilegalidade - RGPS - Benefcio Limite mximo - Art. 5 da Emenda Constitucional n 41/03 - Aplicabilidade Concesso da ordem
Ementa: Mandado de segurana. Contribuio de servidor pblico aposentado. Militar. Descontos previdencirios. Aplicabilidade do art. 5 da Emenda Constitucional n 41/03. Sentena mantida. - ''Aps a vigncia da Emenda Constitucional n 41/2003, tornou-se legtima a taxao dos servidores inativos sobre a parcela dos proventos que exceder o limite estabelecido no art. 5 da referida emenda, conforme entendimento do Plenrio do STF'' (TJMG - MS n 1.0000.04.406658-7/000 - Rel. Des. Orlando Ado). - A deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal, em sede de ao direta de inconstitucionalidade, vincula todos os Tribunais do Pas, e, assim, torna-se irrelevante o fato de o recorrente ser servidor militar, visto que o STF no fez qualquer ressalva quanto aos militares; em suma, as disposies da EC n 41/03 aplicam-se aos servidores militares de maneira geral. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024. 07.448263-9 9/001 - Comarca de Belo Horizonte Remetente: Juiz de Direito da 4 Vara de Feitos Tributrios do Estado da Comarca de Belo Horizonte Apelantes: 1) IPSM - Instituto de Previdncia dos Servidores Militares de MG, 2) Estado de Minas Gerais - Apelados: Moiss de Oliveira e Laerte, IPSM Instituto de Previdncia dos Servidores Militares de MG Autoridade coatora: Diretor-G Geral do IPSM - Instituto de Previdncia dos Servidores Militares de MG - Relator: DES. ALVIM SOARES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Belo Horizonte, 6 de novembro de 2007. - Alvim Soares - Relator. Notas taquigrficas DES. ALVIM SOARES - Conheo dos recursos interpostos, bem como do reexame necessrio, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade.
Ora, uma vez que existe bem imvel penhorvel (inclusive j indicado nos autos) e que a recusa imotivada - ocorreu tendo em vista a nova gradao do art. 655 do CPC e porque a agravante, uma conceituada instituio de ensino superior mineira, evidentemente mantm faturamento para exerccio de suas atividades (f. 91-TJ) -, descabida a penhora sobre o faturamento da recorrente. Ademais, o bem imvel indicado penhora pela agravante est localizado em regio valorizada de Belo Horizonte (Centro-Sul), no se tratando de bem de difcil comercializao. Por fim, saliente-se que o fato de a agravante ser proprietria de apenas 75% do imvel indicado penhora realmente dificulta a alienao do bem. Essa circunstncia, contudo, no autoriza, por si s, a penhora sobre percentual do faturamento da agravante, cujos requisitos j foram exaustivamente descritos neste voto. Pelo exposto, dou provimento ao recurso para indeferir o pedido de penhora sobre o faturamento da agravante. Custas pela agravada. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES e UNIAS SILVA. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Perante a Quarta Vara de Feitos Tributrios do Estado desta Capital, o aqui apelado Moiss de Oliveira e Laerte, intitulando-se militar da reserva da PMMG, impetrou o presente mandado de segurana contra ato do Diretor-Geral do IPSM - Instituto de Previdncia dos Servidores Militares de Minas Gerais, requerendo a incluso do Estado de Minas Gerais na lide como litisconsrcio passivo necessrio, objetivando a declarao de ilegalidade dos descontos previdencirios que vem sofrendo desde a data da promulgao da Emenda Constitucional n 20/98, assim como a determinao para a suspenso dos referidos descontos sobre a parcela que no exceder o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social; sustentou a inconstitucionalidade da contribuio previdenciria do servidor inativo; requereu o deferimento de liminar; juntou documentos. s f. 26/28-TJ, o MM. Juiz de Direito a quo deferiu a liminar almejada e o pedido de formao do litisconsrcio passivo. Notificada, a autoridade apontada como coatora prestou informao s f. 29/44-TJ, argindo preliminar de inpcia da inicial; no mrito, sustentou a constitucionalidade dos descontos operados nos proventos do inativo a ttulo de contribuio previdenciria. Igualmente, o Estado de Minas Gerais manifestouse, s f. 65/76-TJ. O Ministrio Pblico manifestou-se s f. 80/90-TJ, opinando pela denegao da ordem. O feito teve normal prosseguimento, com as partes agindo desenvoltamente, e o MM. Juiz de Direito a quo proferindo a sentena ferreteada, que se encontra emoldurada s f. 92/101-TJ, julgando procedente o pedido contido na exordial. Inconformado, o IPSM interps recurso de apelao, cujas irresignadas razes se encontram lastreadas s f. 117/128-TJ, insistindo na tese de que os militares possuem um regime constitucional especfico. Igualmente, o Estado de Minas Gerais arvorou-se contra a deciso singular, s f. 130/141-TJ. Contra-razes recursais, s f. 143/86/94-TJ e 165/168-TJ. A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestouse nos autos s f. 175/182-TJ, opinando pela confirmao da sentena. Data venia, analisando os autos com o devido cuidado que o caso requer, tenho que a deciso singular merece integral confirmao por parte desta egrgia Turma Julgadora. A questo envolvendo a ilegalidade da contribuio previdenciria do militar inativo no nova nesta Corte; esta Cmara Julgadora j teve a oportunidade de, em casos tais, firmar o entendimento de que o teto de iseno estabelecido no art. 201 da Constituio Federal (art. 5 da EC 41/03), relativamente contribuio previdenciria, aplica-se a todos os servidores pblicos, incluindo-se os militares. A reforma da previdncia, consubstanciada na EC n 20, de 16 de dezembro de 1998, operou profundas
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alteraes no sistema, com repercusso sobre a imposio de descontos previdencirios aos servidores pblicos inativos, tendo sido acrescido ao art. 40 o 12, com a seguinte redao: 12 - Alm do disposto neste artigo, o regime de previdncia dos servidores pblicos titulares de cargo efetivo observar, no que couber, os requisitos e critrios fixados para o regime geral de previdncia social. Ora, se ao regime de previdncia dos servidores pblicos se aplicam as regras do regime geral, irrefutvel que os servidores aposentados deixaram de ser sujeitos passivos das contribuies previdencirias, j que, na dico do art. 195, II, da Lei Maior, no incide contribuio sobre aposentadoria e penso concedidas pelo regime geral de previdncia social referido no art. 201. Nesse compasso, a partir de 16.12.1998, data da publicao da referida emenda, a tributao dos inativos no encontra qualquer amparo na Carta Magna, restando frontalmente ofendidos o 12 do art. 40 c/c o inciso II do art. 195. Colaciono deciso do Supremo Tribunal Federal que corrobora tal entendimento, verbis:
Contribuio previdenciria do Estado do RS. - Considerando que a CF/88, somente aps a supervenincia da EC 20/98, no autoriza a cobrana de contribuio previdenciria sobre servidores aposentados e pensionistas, a Turma deu provimento parcial a agravo regimental em recurso extraordinrio interposto pelo Instituto de Previdncia do Estado do Rio Grande do Sul - IPERGS, para reconhecer a constitucionalidade da cobrana de contribuio previdenciria de inativos pela Lei Estadual 7.672/82 no perodo anterior promulgao da Emenda Constitucional 20/98 e determinar a restituio dos valores pagos pelos inativos e pensionistas somente com relao ao perodo posterior referida emenda (RE AgR 367.094-RS, Rel. Min. Seplveda Pertence).
No obstante, como salientado pelo eminente Des. Orlando Ado, no julgamento do MS n 1.0000.04. 406658-7/000, aps a vigncia da Emenda Constitucional n 41/2003, tornou-se legtima a taxao dos servidores inativos sobre a parcela dos proventos que exceder o limite estabelecido no art. 5 da referida emenda, conforme entendimento do Plenrio do STF. Mister realar que a deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal em sede de ao direta de inconstitucionalidade vincula todos os Tribunais do Pas, e, assim, torna-se irrelevante o fato de o recorrente ser servidor militar, visto que o STF no fez qualquer ressalva quanto aos militares; em suma, as disposies da EC n 41/03 aplicam-se aos servidores militares de maneira geral. Por derradeiro, no que se refere especificamente contribuio para a assistncia sade do militar inativo, pina-se do voto proferido pelo eminente Des. Wander Marotta, no julgamento do Agravo de Instrumento n 1.0024.05.813227-5/001:
... se a autarquia institui uma s contribuio para penso e assistncia sade e a CF e o STF j declararam ser inconstitucional a contribuio de penso para qualquer servidor,
do regime prprio ou militar e para os filiados ao RGPS, sobre valor inferior ao teto do RGPS, no pode ser o servidor militar instado a pagar uma prestao inconstitucional porque a autarquia previdenciria no cobra separadamente um valor para contribuio previdenciria e outro para a assistncia sade. Deve o IPSM editar nova lei, adequandose, assim, aos parmetros constitucionais, no podendo ser o agravado, entretanto, obrigado a efetuar o pagamento de uma contribuio j declarada constitucional.
porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A SEGURANA. Belo Horizonte, 17 de outubro de 2007. - Ernane Fidlis - Relator. Notas taquigrficas DES. ERNANE FIDLIS - Cuida-se de mandado de segurana impetrado por Irma Leal de Oliveira em face de ato do Secretrio de Estado de Planejamento e Gesto, o qual negou a averbao de tempo de servio que prestou ao Estado do Rio Grande do Sul, para fins de aposentadoria, pelo fato de a certido da Secretaria de Estado da Administrao e dos Recursos Humanos daquele Estado ter sido emitida para efeitos da Lei n 6.226/75, com as alteraes da Lei n 6.864/80, possibilitando a contagem recproca apenas em atividade regida pelo Regime Geral de Previdncia Social. Alega a impetrante ser vtima da intransigncia e burocracia do Poder Pblico do Estado de Minas Gerais, visto que faz exigncias desnecessrias ao reconhecimento de seu direito, pois a alterao da Lei n 6.226/75 pela Lei n 6.864/80 expressamente incluiu na abrangncia da norma os servidores pblicos dos Estados e Municpios. A autoridade coatora, em suas informaes, defende a ausncia do direito lquido e certo da impetrante averbao pleiteada, com base na certido do Estado do Rio Grande do Sul, expedida exclusivamente para fins de contagem recproca de tempo prestado em atividade regida pelo Regime Geral de Previdncia Social, conforme a Lei n 6.864/80 e alteraes posteriores. Ao que se v, o cerne da presente questo consiste em verificar a existncia ou no do direito da impetrante de averbar, junto ao Estado de Minas Gerais, tempo de servio pblico prestado no Estado do Rio Grande do Sul, no perodo de 21.03.89 a 11.06.96, nos termos da Certido n 043/2003 (f. 18). A meu ver, inaceitvel, com base na legislao aplicvel espcie, a justificativa do Estado de Minas Gerais para a no-averbao do referido tempo de servio, sob o argumento de que a certido se destina apenas para fins de contagem recproca de tempo prestado em atividade regida pelo Regime Geral de Previdncia Social. Ora, o fato de constar na certido "para os efeitos da Lei Federal n 6.226/75, com as alteraes da Lei Federal n 6.864/80, 8.213/91 e 8.870/94", no impede o exerccio do direito contagem recproca do tempo de servio na Administrao Pblica entre si, previsto constitucionalmente, bem como no fora a interpretao dada pelo ente pblico estadual, isso porque ela contm tempo de efetivo exerccio no servio pblico do Estado do Rio Grande do Sul, o qual pode ser somado a outro tempo de servio pblico ou de servio na iniciativa privada, nos termos dos arts. 40, 9, e 201, 9, da CF/88, e do art. 94 da Lei n 8.213/91, assim
Acresce-se que, diferentemente do afirmado, por se tratar de mandado de segurana, os apelantes no foram condenados a restituir valores nem a pagar as verbas sucumbenciais. Isso colocado, em reexame necessrio, mantenho inclume a deciso monocrtica revisanda, por seus prprios e jurdicos fundamentos; por via de conseqncia, tenho por prejudicados os recursos voluntrios interpostos. Custas recursais, na forma de lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS e WANDER MAROTTA. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS.
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Mandado de segurana - Servidor pblico estadual - Tempo de servio pblico - Prestao em outro Estado - Averbao para fins de aposentadoria - Certido - Contagem recproca - Possibilidade
Ementa: Mandado de segurana. Servidora estadual. Averbao de tempo de servio pblico prestado em outro Estado, para fins de aposentadoria. Certido. Contagem recproca. Possibilidade. Segurana concedida. - ilegtima a recusa da Administrao Pblica estadual em efetivar a averbao de tempo de servio da impetrante, laborado em outro Estado, sob o mesmo regime, para fins de sua aposentadoria, pois h previso constitucional para tanto, nos arts. 40, 9, e 202, 2, bem como na Lei n 8.213/91 (art. 94). MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.07.4524943/000 - Comarca de Belo Horizonte - Impetrante: Irma Leal de Oliveira - Autoridade coatora: Secretrio de Estado de Planejamento e Gesto de Minas Gerais Relator: DES. ERNANE FIDLIS Acrdo Vistos etc., acorda o 3 Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incor-
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como nos termos de tais normas com a redao original, anteriormente EC n 20/98. Vejamos o que dispem tais dispositivos: Art. 40, 9, da CF/88: O tempo de contribuio federal, estadual ou municipal ser contado para efeito de aposentadoria e o tempo de servio correspondente para efeito de disponibilidade". Redao da CF/88 anterior EC n 20/98 - Art. 40, 3: "O tempo de servio pblico federal, estadual ou municipal ser computado integralmente para os efeitos de aposentadoria e de disponibilidade". Art. 201, 9, da CF/88: "Para efeito de aposentadoria, assegurada a contagem recproca do tempo de contribuio na administrao pblica e na atividade privada, rural e urbana, hiptese em que os diversos regimes de previdncia social se compensaro financeiramente, segundo critrios estabelecidos em lei". Redao da CF/88 anterior EC n 20/98 - Art. 202, 2: "Para efeito de aposentadoria, assegurada a contagem recproca do tempo de contribuio na administrao pblica e na atividade privada, rural e urbana, hiptese em que os diversos regimes de previdncia social se compensaro financeiramente, segundo critrios estabelecidos em lei". Art. 94 da Lei n 8.213/91: "Para efeito dos benefcios previstos no Regime Geral de Previdncia Social ou no servio pblico, assegurada a contagem recproca do tempo de contribuio na atividade rural ou urbana, e do tempo de contribuio ou de servio na administrao pblica, hiptese em que os diferentes sistemas de previdncia social se compensao financeiramente". Saliente-se, por oportuno, que, no obstante a nova legislao falar em "tempo de contribuio", tal fato no interfere no direito que aqui se defende, pois o tempo de servio prestado antes da EC n 20/98 foi por essa mesma considerado como tempo de contribuio (art. 4 da EC n 20/98). Como se pode ver, o servidor pblico tem direito subjetivo de computar o tempo prestado para outro regime ou para outro ente poltico, motivo pelo qual, no meu sentir, a posio adotada pelo Estado de Minas Gerais ilegal, afrontando, alm dos dispositivos acima, a Constituio Estadual, no art. 36, abaixo transcrito:
Art. 36, 3 - O tempo de servio pblico federal, estadual ou municipal ser computado integralmente para os efeitos de aposentadoria e disponibilidade. [...] 7 - Para efeito de aposentadoria, assegurada a contagem recproca do tempo de servio nas atividades pblicas ou privadas, nos termos do 2 do art. 202 da Constituio da Repblica.
Regime Geral de Previdncia Social - RGPS -, ser contado para efeito de aposentadoria, vedado o cmputo desse tempo para efeito de adicionais por tempo de servio". Lado outro, considerando o entendimento do eg. STJ de que "o tempo de servio regido sempre pela Lei da poca em que foi prestado" (REsp 448.302/PR), conclui-se que tambm no merece respaldo o argumento do Estado, j que, no perodo a que se refere a certido, de 21.03.89 a 11.06.96, a Constituio Federal j garantia a contagem do tempo recproco na Administrao Pblica federal, estadual e municipal, consoante acima transcrito, no cabendo a aplicao pura e simples da Lei n 6.226/75. Por fim, somente entenderia correta a recusa do Estado de Minas Gerais se fosse comprovado que o tempo contido na certido fictcio, que j fora utilizado para outro benefcio ou que seja concomitante com outra atividade, situaes essas que nem sequer foram cogitadas nos autos. Pelo exposto, entendo que a impetrante possui direito lquido e certo averbao do tempo contido na Certido n 043/2003, motivo pelo qual concedo a segurana pleiteada. Custas, ex legis. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES NEPOMUCENO SILVA, EDILSON FERNANDES, MAURCIO BARROS, CLUDIO COSTA, DORIVAL GUIMARES PEREIRA, JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES e MARIA ELZA. Smula - CONCEDERAM A SEGURANA.
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Conflito negativo de competncia - Prestao de contas - Gesto compartilhada Vara empresarial - Competncia
Ementa: Conflito negativo de competncia. Prestao de contas. Gesto compartilhada. Vara empresarial. Competncia. - No se enquadrando a ao de prestao de contas c/c o pedido de gesto compartilhada de empresa nas hipteses previstas nos arts. 1.034, 1.111 e 1.112 do Cdigo Civil e a teor do disposto no art. 2 da Resoluo 498/2006 da Corte Superior do TJMG, a competncia para processar e julgar o feito de uma das Varas Cveis da Capital. Dar pela competncia do suscitante. CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA N 1.0000. 07.456954-2 2/000 - Comarca de Belo Horizonte Suscitante: Juiz de Direito da 14 Vara Cvel da
Acrescente-se, ainda, o que estabelece a Lei Complementar n 64/02, que institui o regime prprio de previdncia e assistncia social dos servidores pblicos do Estado de Minas Gerais, no art. 10: "Art. 10. O tempo de contribuio para outros regimes de previdncia federal, municipal ou de outro Estado, bem como para o
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Comarca de Belo Horizonte - Suscitado: Juiz de Direito da 3 Vara Empresarial da Comarca de Belo Horizonte Relator: DES. CLUDIO COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA COMPETNCIA DO JUZO SUSCITANTE. Belo Horizonte, 22 de novembro de 2007. Cludio Costa - Relator. Notas taquigrficas DES. CLUDIO COSTA - Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pelo Juiz de Direito da 14 Vara Cvel de Belo Horizonte em face do Juiz de Direito da 3 Vara Empresarial de Belo Horizonte nos autos de ao de prestao de contas c/c o pedido de gesto compartilhada ajuizada por Maria Ernestina de Faria em face de Walter da Costa Aredes e Meta Cmbio e Direo Ltda. O suscitante alega que a lide versa sobre matria de cunho empresarial, a influenciar a gesto da sociedade e prenunciar sua futura dissoluo, o que enseja a distribuio do feito ao suscitado. O eminente Des. Francisco Figueiredo determinou a expedio de ofcio ao suscitado e subseqente remessa dos autos douta Procuradoria-Geral de Justia, em despacho de f. 51-TJ. Em manifestao de f. 56/59-TJ, o suscitado afirma sua incompetncia para apreciar o feito em face do disposto no art. 2 da Resoluo n 498/2006 deste Tribunal c/c os arts. 1.034, 1.111 e 1.112, todos do Cdigo Civil. A douta Procuradoria-Geral de Justia opinou s f. 61/62-TJ pela competncia do suscitante. A primeira interessada aviou petio de f. 64/65-TJ, requerendo a aplicao do disposto no inciso III do art. 296 do Regimento Interno deste Tribunal. Tendo o eminente Relator determinado sua juntada e concluso. Entretanto, sobreveio a aposentadoria do eminente Des. Francisco Figueiredo, pelo que os autos me vieram em redistribuio de f. 70-TJ, sem qualquer observao quanto referida petio, tudo conforme relatrio que passa fazer parte deste voto. Anoto primeiramente que, a fim de evitar maior prejuzo e demora do feito, deixo de apreciar a petio de f. 64/65-TJ e passo a apreciar o conflito. Data venia, tenho que a competncia para julgar as aes declinadas atribuda ao digno Juzo suscitante, qual seja da 14 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, a quem o feito restou distribudo inicialmente. Isso porque a Corte Superior deste Tribunal editou a Resoluo n 498/2006, publicada em 02.03.2006, alterando a competncia e a denominao das Varas de Falncias e Concordatas da Comarca de Belo Horizonte em face da promulgao da Lei 11.101/2005, norma que regula a recuperao judicial, a extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria.
A dita Resoluo informa em seus considerandos que:

[...] o processo de dissoluo judicial de sociedades, nas hipteses previstas no art. 1.034 do Cdigo Civil de 2002, e o processo judicial de liquidao de sociedades empresariais, previsto nos arts. 1.111 e 1.112 do mesmo Cdice, tm estreita relao com os processos previstos na Lei 11.101, de 09 de fevereiro de 2005, eis que atinentes ao mesmo ramo do direito.
Estatui seu art. 2:

Compete s Varas Empresariais da Comarca de Belo Horizonte processar e julgar as aes e seus respectivos incidentes, de falncia, recuperao judicial, dissoluo e liquidao de sociedades empresariais, bem como homologar o plano de recuperao extrajudicial.
Interpretou-se, assim, que os feitos envolvendo a dissoluo e a liquidao de sociedades empresariais, previstas nos arts. 1.034, 1.111 e 1.112, todos do Cdigo Civil, passaram a ser de competncia das varas empresariais ento criadas. Entretanto, o exame atento da inicial da ao de prestao de contas c/c o pedido de gesto compartilhada ajuizada demonstra que a lide no se insere nas hipteses previstas nos arts. 1.034, 1.111 e 1.112 do Cdigo Civil, ou seja, a demanda no causa nem visa dissoluo ou liquidao da segunda r. Assim, a teor do disposto no art. 2 da Resoluo 498/2006 da Corte Superior do TJMG a competncia do suscitante. Posto isso, declaro a competncia do juzo suscitante para processar e julgar o feito. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MARIA ELZA e NEPOMUCENO SILVA. Smula - DERAM PELA COMPETNCIA DO JUZO SUSCITANTE.
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Conflito negativo de competncia - Violncia domstica contra a mulher - Vara de famlia e vara criminal - Conflito - Medidas de proteo Procedimentos da Lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha) - Ausncia de pedido - Juzo cvel Competncia
Ementa: Conflito negativo de competncia. Lei n 11.340/2006 (Lei Maria da Penha). Violncia domstica contra a mulher. Conflito entre a vara de famlia e a vara criminal da comarca. Demanda de natureza cvel. Propositura no mbito cvel. Ausncia de pedidos de medidas protetivas ou procedimentos da Lei n 11.340/2006. Competncia do juzo cvel. Precedente deste eg. Tribunal de Justia.
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- Consoante orientao deste eg. Tribunal de Justia, numa leitura completa e sistemtica da Lei n 11.340/ 2006, constata-se que, para a configurao da hiptese prevista, qual seja atribuio das varas criminais, isso na falta do juizado especfico da lei, a ao proposta teria que ter por essncia e alvo principal a concreta violncia domstica e familiar contra a mulher ou, ainda, que visasse a medida protetiva de urgncia respaldada pela alegada violncia, situaes no verificadas nos autos. Conflito negativo de competncia conhecido e declarada a competncia do juzo suscitado. CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA N 1.0000. 07.458873-2 2/000 - Comarca de Belo Horizonte Suscitante: Juiz de Direito da 1 Vara Criminal da Comarca de Belo Horizonte - Suscitado: Juiz de Direito da 3 Vara Regional do Barreiro da Comarca de Belo Horizonte - Relator: DES. CLIO CSAR PADUANI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DECLARAR COMPETENTE O JUZO SUSCITADO. Belo Horizonte, 4 de outubro de 2007. - Clio Csar Paduani - Relator. Notas taquigrficas DES. CLIO CSAR PADUANI - Cuida-se de conflito negativo de competncia suscitado pelo Juiz da 1 Vara Criminal da Comarca de Belo Horizonte em face do Juiz da 3 Vara Regional do Barreiro da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos da ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel que move M.C.R. em desfavor de C.R.G, fundada em suposta violncia domstica praticada pelo ru em desfavor da autora, declinou da competncia e determinou a remessa dos autos a uma das Varas Criminais da Comarca de Belo Horizonte. Alega o Suscitante, f. 51-TJ, que a matria de fundo no possui natureza criminal, mas cvel. O Suscitado ressalta, f. 43-TJ, que a matria em comento da competncia absoluta de uma das Varas Criminais da Comarca de Belo Horizonte, nos termos do art. 33 da Lei n 11.340/2006. A douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer de f. 66/67-TJ, opina pela declarao da competncia do Juzo Cvel (Suscitado). Decido. Conheo do conflito, por atendidos os pressupostos de sua admissibilidade. In casu, apresentados ao Juiz da 3 Vara Regional do Barreiro da Comarca de Belo Horizonte ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel, fundada em suposta violncia domstica, se deu o Suscitado pela
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sua incompetncia para conhecimento da matria, bem como determinou a remessa dos autos a uma das Varas Criminais da Comarca de Belo Horizonte, com fundamento no art. 33 da Lei n 11.340/2006 (Lei Maria da Penha). Recebidos os autos pelo Juzo da 1 Vara Criminal da Comarca de Belo Horizonte, este suscitou o presente conflito de competncia. Sabe-se que, para a configurao do conflito negativo de competncia, necessrio que dois ou mais juzes se consideram incompetentes, ex vi do art. 115, II, do CPC, o que, no presente caso, restou caracterizado. Sem embargos dos doutos argumentos expostos pelo Suscitado, entendo que o conflito merece prosperar. Com efeito, a Lei n 11.340/2006, denominada Lei Maria da Penha, entrou em vigor em 22.09.2006, trazendo alteraes no que diz respeito ao combate violncia domstica contra a mulher, notadamente no que diz respeito ao mbito de persecuo penal, restando inalterado os dispositivos relativos aos institutos de natureza civil, dentre eles as medidas cautelares. Assim, tenho que devem ser analisados os fundamentos, bem como os pedidos que compem a petio inicial para que se proceda delimitao da competncia para apreciao do feito. In casu, colhe-se da petio inicial que os fundamentos da ao cautelar de reconhecimento e dissoluo de unio estvel delimitam contornos nitidamente de natureza cvel, embora relatem questes que, em tese, possam ser tipificadas na esfera criminal. No mesmo sentido, confira-se o parecer da d. Procuradoria-Geral de Justia, ao ressaltar que, verbatim:
Apesar de haver, nos autos, alegao de atos de violncia contra a mulher, as demandas e pretenses postas so, nitidamente, de natureza cvel, governadas pelo Direito de Famlia, parecendo-me que os fatos alegadamente praticados contra a mulher e tidos como de natureza criminal so meramente circunstanciais, sem alterar o carter cvel das questes postas (sic, f. 67-TJ).
Confira-se a orientao jurisprudencial deste eg. Tribunal de Justia sobre o tema:

Conflito negativo de competncia. Lei n 11.340/2006 (Lei Maria da Penha). Violncia domstica contra a mulher. Conflito entre a vara de famlia e a vara criminal da comarca. Demanda de natureza cvel. Propositura no mbito cvel sem pedido das medidas protetivas e procedimentos da Lei n 11.340/2006. Competncia do juiz suscitado (Conflito Negativo de Competncia n 1.0000.07.452220-2/000 Rel. Des. Roney Oliveira - DJ de 12.07.2007).
Permissa venia, colhe-se o seguinte excerto do acrdo relatado:

Trata-se originariamente de ao de separao judicial, ou seja, com inequvoca natureza cvel, sem qualquer pedido de providncia de carter protetivo e do procedimento da Lei n 11.340/2006. Alis, vale reforar que a ao foi proposta pela parte no
juzo cvel, sem pedidos criminais, no justificando o processamento do feito na vara criminal. E, numa leitura completa e sistemtica da Lei n 11.340/ 2006, constata-se que para configurao da hiptese prevista, qual seja a atribuio das varas criminais, isso, na falta do juizado especfico da lei, a ao proposta teria que ter por essncia e alvo principal a concreta violncia domstica e familiar contra a mulher, ou, ainda, que visasse medida protetiva de urgncia respaldada pela alegada violncia, situaes no verificadas nos autos. Ademais, constata-se facilmente, pela inicial, que a parte postulante em primeiro grau no manifestou qualquer interesse de que sua ao de separao judicial tramitasse na esfera criminal, vontade que deve prevalecer diante do carter benfico e de proteo trazido pela Lei n 11.340/2006 mulher, norma que no poderia, a contrario senso, ser aplicada para contrariar ou prejudicar os interesses femininos. Ante tais consideraes, inaplicvel, no presente caso, a Lei n 11.340/2006, prevalecendo aqui a regra constitucional (CF/88, art. 96, inciso I, alnea a, in fine, e art. 125, caput e 1, que delegou atribuio Constituio Estadual (Cemg/89, art. 66, inciso IV, alneas a e c) e a Lei de Organizao Judiciria do Estado (Lei Complementar n 59/2001, alterada pela LC n 85/2005, art. 60) para a disciplina da competncia. No mais, ainda que fosse o caso de aplicao da Lei n 11.340/2006, mantida estaria a competncia da vara de famlia, nos termos do art. 5 da Resoluo n 529/2007 (TJMG) e art. 3 da Portaria-Conjunta n 097/2007 do Presidente e Corregedor do eg. TJMG, uma vez que a ao j se encontrava em tramitao na data de vigncia da referida norma. Dessa forma, no h como se acolher a interpretao literal da Lei n 11.340/2006 realizada pelo Suscitado, uma vez que vrias outras questes envolvem o caso concreto objeto da ao em primeiro grau, e que, por sua vez, no se ajustam norma mencionada (sic).
Seguradora - Liquidao extrajudicial Credores - Habilitao de crdito - Tutela antecipada - Depsito judicial Conditio par creditorum - Ofensa
Ementa: Agravo de instrumento. Sociedade seguradora em liquidao extrajudicial. Antecipao de tutela. Depsito judicial de importncia creditcia. Conditio par creditorum. Ofensa. - Nos termos da legislao aplicvel espcie, todos os credores de sociedade seguradora em liquidao devero habilitar seus crditos, sob pena de ofensa ao consagrado princpio conditio par creditorum. - Destarte, descabida a antecipao dos efeitos da tutela que determina sociedade seguradora em liquidao extrajudicial o depsito de importncia cobrada judicialmente. AGRAVO REGIMENTAL N 1.0024.07.4628918/002 EM AGRAVO N 1.0024.07.462891-8 8/001 Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Interbrazil Seguradora S.A. - Agravada: Snia Eleuza da Conceio Melo Vieira - Relatora: DES. CLUDIA MAIA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO AGRAVO. Belo Horizonte, 25 de outubro de 2007. Cludia Maia - Relatora. Notas taquigrficas DES. CLUDIA MAIA - Trata-se de agravo de instrumento aviado por Interbrazil Seguradora S.A. em face da deciso proferida na ao de cobrana ajuizada por Snia Eleuza da Conceio Melo Vieira, que deferiu o pedido de antecipao de tutela para que a recorrente deposite em juzo o valor referente indenizao securitria. Nas razes recursais de f. 02/11, sustenta a recorrente que est em liquidao extrajudicial, sendo impossvel juridicamente o pedido formulado pela agravada, j que qualquer constrio vir a ferir o princpio do concurso de credores. Requereu o recebimento do recurso no efeito suspensivo, reformando-se, ao final, a deciso recorrida. Deciso de f. 227/229-TJ, a qual negou o seguimento ao recurso de agravo de instrumento, retratada por esta Julgadora s f. 237/238-TJ, recebendo-o no efeito suspensivo.
Isso posto, foroso concluir que, se o fundamento e as razes do pedido inicial versam to-somente sobre matria de natureza cvel, sem qualquer pedido de providncia de carter protetivo, inaplicveis na espcie as disposies contidas na Lei n 11.340/2006 (Lei Maria da Penha), razo pela qual a competncia para a apreciao do feito deve ser atribuda a uma das varas cveis da Comarca em questo. Julgo procedente o conflito, declarando competente o Juzo da 3 Vara Regional do Barreiro da Comarca de Belo Horizonte para a apreciao e julgamento do feito. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES AUDEBERT DELAGE e MOREIRA DINIZ. Smula - DECLARARAM COMPETENTE O JUZO SUSCITADO.
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Contraminuta recursal s f. 245/249-TJ. Informaes prestadas pelo Julgador a quo s f. 251/252-TJ. Conheo do recurso, visto que presentes os requisitos de sua admissibilidade. O presente recurso limita-se discusso acerca da possibilidade ou no de a sociedade seguradora em liquidao extrajudicial compulsria ser compelida a depositar quantia relativa ao de cobrana, em virtude de antecipao dos efeitos da tutela. Estabelece o art. 68 do Decreto n 60.459/67, que regulamenta o Decreto-lei n 73/1966 - dispe sobre o sistema nacional de seguros privados - as Sociedades Seguradoras no esto sujeitas falncia e no podero impetrar concordata, sendo o seu regime de liquidao regulado pelas disposies deste Captulo. Adiante, reza o art. 80 do supracitado decreto regulamentador que: O liquidante promover a realizao do ativo e efetuar o pagamento dos credores pelo crdito apurado e aprovado, no prazo de seis meses, observados os respectivos privilgios e classificao, de acordo com a cota apurada em rateio, na ordem determinada pela legislao em vigor. Percebe-se, portanto, que no se aplica a Lei 11.101/2005 - Lei de Recuperao e Falncia -, tampouco a Lei 6.024/1974, que trata da liquidao das instituies financeiras. Contudo, aplica-se a legislao prpria supramencionada, a qual no deixa dvidas quanto necessidade de habilitao dos credores para receberem seus crditos em face de sociedade em liquidao. Dessarte, no pode o Juiz, seja em sede de antecipao dos efeitos da tutela, seja em sentena, impor sociedade seguradora que se encontra em liquidao a obrigao de depositar determinada quantia a que faz jus um dos credores. Em tal situao, deve-se respeitar a ordem de preferncias e privilgios estabelecidos na legislao, sob pena de se ofender o consagrado princpio conditio par creditorum. Diante do exposto, dou provimento ao recurso, reformando-se a deciso monocrtica e revogando, por conseguinte, a tutela antecipada concedida f. 186-TJ em desfavor da entidade agravante. Custas, pela agravada, observadas as disposies da Lei 1.060/1950. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ALBERTO HENRIQUE e FRANCISCO KUPIDLOWSKI. Smula - DERAM PROVIMENTO AO AGRAVO. ...
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Mandado de segurana - Concurso pblico Posse - Prazo - Princpio da publicidade Violao - Concesso da ordem
Ementa: Administrativo. Mandado de segurana. Concurso pblico. Posse. Intimao da candidata. Princpio da publicidade. Ordem concedida. - A no-publicao do ato de prorrogao do prazo para posse em concurso pblico viola o princpio da publicidade, ensejando o reconhecimento do direito lquido e certo da impetrante posse no cargo para qual fora aprovada. Em reexame necessrio, confirma-se a sentena. REEXAME NECESSRIO N 1.0024.07.480272-9 9/001 Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 4 Vara da Fazenda Municipal da Comarca de Belo Horizonte - Autora: Rita de Cssia Pires Lima - Ru: Municpio de Belo Horizonte - Autoridade coatora: Secretaria Municipal de Coordenao e Administrao de Recursos Humanos de Belo Horizonte - Relator: DES. KILDARE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 8 de novembro de 2007. - Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas DES. KILDARE CARVALHO - Trata-se de reexame necessrio da r. sentena que, nos autos do mandado de segurana impetrado por Rita de Cssia Pires Lima contra ato da Secretaria Municipal de Coordenao e Administrao de Recursos Humanos de Belo Horizonte, concedeu a segurana, determinando seja a impetrante empossada no cargo para o qual fora nomeada. Conheo da remessa oficial. Rita de Cssia Pires Lima submeteu-se a concurso pblico para o cargo de professor municipal do quadro geral de pessoal da administrao do Poder Executivo do municpio de Belo Horizonte, tendo sido aprovada. No dia 08.04.05, o concurso pblico foi homologado, sendo que, aos 24.06.06, foi publicada, no Dirio Oficial, a nomeao da impetrante para o cargo de professor municipal, restando apenas o ato de posse, que deveria ocorrer at o dia 17.07.06. Devido falta de condies para realizao do exame mdico, a posse da impetrante foi prorrogada pela Administrao Pblica para o dia 07.08.06, tendo
XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado.
- As compras efetuadas por terceiro com carto de crdito furtado no so de responsabilidade do seu titular, mas da administradora, haja vista que a mesma responde por defeito no servio, que deve ser seguro, mormente quando a prpria administradora percebe que as compras efetuadas no so habitualmente efetuadas pelo cliente e quando o pedido de bloqueio do carto efetuado no mesmo dia do furto. APELAO CVEL N 1.0024.07.501340-9 9/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Bruno Dolabella Schmidt Paiva - Apelado: Banco ABN Amro Real S.A. Relator: DES. VALDEZ LEITE MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 6 de maro de 2008. - Valdez Leite Machado - Relator. Notas taquigrficas DES. VALDEZ LEITE MACHADO - Bruno Dolabella Schmidt Paiva ajuizou ao declaratria de inexistncia de dbito em face de Banco ABN Amro Real S.A., alegando que, em virtude do extravio de seus documentos na madrugada do dia 06.12.06, o seu carto de crdito foi usado indevidamente por terceiros em alguns estabelecimentos comerciais, o que o motivou a efetuar o bloqueio do carto no mesmo dia. Aduziu que, por diversas vezes, solicitou o cancelamento dos dbitos em sua fatura; no entanto, o ru continuou a descontar de sua conta corrente valores a
No mesmo sentido, dispe o item 10.1 do Edital do Concurso: 10.1. Todas as publicaes referentes a este Concurso Pblico sero feitas no Dirio Oficial do Municpio - DOM. Infere-se dos autos que, no ofcio dirigido ao Secretrio Municipal Adjunto de Recursos Humanos, foi consignado expressamente o vencimento do prazo para o dia 24.08.06; no entanto, a impetrante no foi informada de que o trmino do prazo se daria naquela data, tampouco houve publicao no Dirio Oficial do Municpio. No h como exigir da requerente o conhecimento da data final para posse quando a Administrao, alm de extrapolar o termo previsto legalmente, no a tornou pblica. Assim, a recusa da autoridade em empossar a impetrante no encontra amparo legal, violando o princpio da publicidade, este, segundo Meirelles, no sendo elemento formativo do ato administrativo, mas condio de sua eficcia. Com tais consideraes, em reexame necessrio, confirmo a r. sentena. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MANUEL SARAMAGO e DDIMO INOCNCIO DE PAULA. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO.
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em vista o disposto no art. 20 da Lei Municipal n 7.169/96, in verbis: Art. 20 - A posse ocorrer no prazo de 20 (vinte) dias, contados da publicao do ato de nomeao, prorrogvel por 20 (vinte) dias motivadamente e a critrio da autoridade competente. Ocorre que, por mais uma vez, o referido ato foi prorrogado para o dia 24.08.2006 pela Administrao Pblica (f. 33), o que, consoante se depreende da norma acima transcrita, no possui respaldo legal, e, mais, sem que a impetrante fosse devidamente notificada para comparecer e assim concretizar o ato. Assim, quando a requerente compareceu Gerncia de Recursos Humanos para posse (25.08. 2006), esta foi-lhe negada, sob o argumento de que o prazo para tal fora encerrado no dia 24.08.06. Aps anlise dos autos, a meu sentir, o direito lquido e certo posse no cargo para o qual a impetrante foi aprovada deve ser reconhecido. Isso porque, como se sabe, os atos da Administrao devem pautar-se pelos princpios constitucionais da legalidade e da publicidade. Com efeito, dispe o inciso XXXIII do art. 5 da Constituio Federal:
Ao declaratria - Inexistncia de dbito Inverso do nus da prova - Hipossuficincia Demonstrao - Ausncia - No-cabimento Carto de crdito - Furto - Uso indevido por terceiro - Central de atendimento - Comunicao Tempo - Assinatura - Responsabilidade da administradora
Ementa: Ao de inexistncia de dbito. Inverso do nus da prova. No-cabimento. Carto de crdito. Furto. Responsabilidade por compras efetuadas antes da comunicao administradora. Desconto efetuado na conta corrente. Restituio devida. Devoluo em dobro. Descabimento. - A inverso do nus da prova deve ser deferida, tosomente, quando comprovada pelo consumidor a hipossuficincia tcnica ou financeira.
ttulo de pagamento mnimo sob o argumento de "carto vencido". Asseverou que o CDC aplicvel ao caso em comento. Requereu, em sede de liminar, o cancelamento dos descontos em sua conta corrente, bem como a noincidncia de juros no valor correspondente aos gastos realizados por terceiros. Requereu a inverso do nus da prova e a devoluo em dobro do valor descontado indevidamente. Por fim, requereu que o pedido fosse julgado procedente, para que lhe fosse restituda a quantia de R$ 1.078,27, que foi descontada indevidamente de sua conta corrente. s f. 31/40, o ru apresentou contestao, alegando ser responsabilidade do autor o pagamento das compras realizadas no perodo entre o furto e a comunicao do extravio do carto instituio financeira. Aduziu que o CDC no aplicvel ao caso em julgamento. s f. 52/55, sobreveio aos autos a r. sentena, em que o MM. Juiz singular julgou o pedido improcedente, condenando o autor ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que fixou em R$ 2.000,00; no entanto suspendeu a exigibilidade do pagamento, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50, pelo fato de o mesmo litigar sob o plio da justia gratuita. Inconformado com a r. sentena, o autor apelou, alegando que a r. sentena no pode prosperar, uma vez que h a necessidade de inverso do nus da prova, nos termos do CDC, a qual foi indeferida pelo MM. Juiz monocrtico. Aduziu que duas provas seriam importantes para o deslinde da questo, quais sejam a assinatura dos canhotos de compra, que provariam que no foi ele quem os assinou, e a transcrio da gravao telefnica do apelado para ele, em que consta que somente naquele momento ele tomou conhecimento de que no estava na posse de seu carto. Asseverou que tomou todas as providncias cabveis desde que descobriu que no estava na posse de seu carto. s f. 63/69, o apelado apresentou contra-razes, batendo-se pela manuteno da r. sentena apelada. Presentes os pressupostos de admissibilidade do recurso, dele conheo sem preparo, uma vez que o apelante litiga sob o plio da justia gratuita. Inicialmente, observo que o apelante se insurge em face do indeferimento de seu pedido de inverso do nus da prova, sob a alegao de que hipossuficiente. Analisando tal questo, tenho que razo no assiste ao apelante, pois, embora considere perfeitamente aplicvel o Cdigo de Defesa do Consumidor ao presente caso, entendo que o disposto no art. 6, VIII, do referido diploma consumerista no restou atendido pelo apelante, uma vez que no houve a prova nem da verossimilhana do que alegou, nem da condio de hipossuficiente, tcnica ou financeira, que o impea de
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coletar provas dos fatos constitutivos de seu direito, de forma irrestrita. Ademais, quanto inverso do nus da prova, esta no automtica e no depende apenas da invocao da condio de consumidor da parte, fazendo-se necessria, para sua determinao, a prova inequvoca da verossimilhana das alegaes do consumidor ou quando este for hipossuficiente (art. 6, inciso VIII, da Lei n 8.078/90). A verossimilhana a aparncia da verdade, quando induvidosa a alegao da parte. A hipossuficincia, por sua vez, decorre da dificuldade ou impossibilidade da parte em produzir a prova. Na hiptese, no verifico qualquer impedimento para que o autor produzisse as provas de suas alegaes. A propsito:
Agravo de instrumento - Ao ordinria de reviso de contrato c/c repetio de indbito - Carto de crdito - Nulidade de clusulas contratuais - Codecon - Inverso do nus da prova - Hipossuficincia no demonstrada - Impossibilidade. - Nas relaes regidas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor a inverso do nus da prova no se faz de forma automtica, mas sim caracterizada a condio de hipossuficiente da parte requerente ou da verossimilhana da alegao, consabido que consumidor no sinnimo de hipossuficincia nem de alegao verossmil. A inverso do nus da prova prevista no art. 6, VIII, da Lei 8.078/90 no se justifica quando o autor capaz de produzir a prova necessria ao julgamento da lide, por no enfrentar dificuldade a ser compensada com o tratamento favorvel ao consumidor. A inverso ato ope iudicis e no ope legis; dessarte deve ela se acomodar em fundamentao bastante porque discricionria, e no se pode aprioristicamente, em nosso direito processual civil, proceder distribuio do encargo de provar (extinto TAMG, Agravo de Instrumento n 370.665-8, 1 Cmara Cvel - Relator Juiz Gouva Rios, j. em 27.08.2002).
Sendo assim, considero que realmente incabvel a inverso do nus da prova ao caso em comento. Ocorre que, apesar de entender pelo descabimento da inverso do nus da prova, entendo que, pelas provas acostadas aos autos, possvel se decidir a questo, e, analisando o mrito propriamente dito, tenho que razo assiste ao autor, se no vejamos. O autor se insurge em face da r. sentena que julgou improcedente seu pedido de restituio da quantia paga em virtude de compras realizadas por terceiros com seu carto de crdito. No caso dos autos, o autor, ora apelante, teve seu carto extraviado na madrugada do dia 06.12.06 e, na manh do mesmo dia, conforme afirma o prprio ru, esse ligou para o autor "informando que seu carto havia sido usado para pagamento de valores que habitualmente no fazia" (f. 31). Com o envio da fatura do carto de crdito ao autor, o mesmo verificou a cobrana das compras que no havia efetuado quando seu carto foi furtado. Assim, efetuou o pagamento das compras que afirmou ter efetuado anteriormente a referido furto; no entanto a cobrana referente s compras foi descontada na conta corrente do autor, conforme se observa de f. 19/20.
Observa-se que o banco ru percebeu que havia irregularidade no carto de crdito do autor, por constatar no mesmo compras em valores que o autor no costumava efetuar; assim, o mesmo percebeu que seu carto realmente havia sido furtado, tendo providenciado boletim de ocorrncia (f. 14/16) e solicitado o bloqueio do carto; portanto, entendo que cabe ao ru arcar com as despesas que autorizou de forma indevida, pois, se debita, em conta corrente do titular, vtima de furto, o valor das despesas autorizadas indevidamente, de que, conforme dito, ele prprio desconfiou, incorre em erro, pelo que deve devolver o que cobrou indevidamente e reparar a leso ao patrimnio ideal a que deu causa. Os prejuzos experimentados pelo autor em razo das compras efetuadas com o seu carto de crdito por terceiro devem ser assumidos pelo ru, e no pelo autor, pois houve falha no servio prestado por aquele, sendo que, conforme acima dito, aplica-se espcie o Cdigo de Defesa do Consumidor, e a atitude do ru, acima descrita, que lanou valores na fatura do consumidor e posteriormente descontou tais valores em sua conta corrente, referentemente a compras no identificadas pelo consumidor, indubitavelmente constitui falha na prestao do servio pela instituio financeira, devendo ser aplicado ao caso em julgamento o art. 14 do CDC. O art. 14 do CDC dispe: O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. Por sua vez, o 3 do mencionado artigo estabelece que o fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar que: I - tendo prestado o servio, o defeito inexiste; II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. No caso dos autos nenhuma das hipteses acima transcritas ocorreu, portanto aplica-se a responsabilidade objetiva ao presente caso. O servio presume-se defeituoso quando mal apresentado ao pblico consumidor (inciso I), quando sua fruio capaz de suscitar riscos acima do nvel de razovel expectativa (inciso II), bem como, quando, em razo do decurso do tempo, desde a sua prestao, de se supor que no ostente sinais de envelhecimento (inciso III). Assim, em funo da responsabilidade objetiva do prestador de servio, fixada no CDC, impe-se reconhecer o direito do autor de ver declarada a inexistncia dos dbitos assumidos por terceiro com seu carto de crdito, haja vista que foge da expectativa ordinria de qualquer consumidor arcar com custos pelos quais no foi responsvel, constituindo nus da administradora do carto zelar pela segurana dos usurios de seus servios. Cludia Lima Marques elucida a respeito:
Enquanto o direito tradicional se concentra na ao do fornecedor do servio, no seu fazer, exigindo somente
diligncia e cuidados ordinrios, o sistema do CDC, baseado na teoria da funo social do contrato, concentra-se no efeito do contrato. O efeito do contrato a prestao de uma obrigao de fazer, de meio ou de resultado. Este efeito, este servio prestado, que deve ser adequado para os fins que 'razoavelmente deles se esperam' (...). (...). O recurso usado pelo CDC de instituir uma noo de vcio do servio facilitar a satisfao das expectativas legtimas dos consumidores tambm nos contratos de servios, pois objetiva os critrios jurdicos para determinar se h ou no falha na prestao do fornecedor (MARQUES, Cludia Lima. Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. 4. ed., Revista dos Tribunais, p. 998-999).
Com efeito, chega a ser risvel o argumento de que o autor, ora apelado, responsvel por ter sido vtima de ilcito penal perpetrado por terceiro, furto de documentos, seguido de indevida utilizao de cartes de crdito. No bastasse a experincia a demonstrar, infelizmente, ser cada vez mais comum este tipo de ocorrncia nas grandes cidades, no h o mnimo indicativo de que o autor tenha, propositalmente, se colocado em situao apta a facilitar a ao do meliante e, mais, que tenha auferido qualquer vantagem com o evento em tela; ao contrrio, o prprio ru achou estranho compras em valores muito elevados no carto do autor, tanto que ligou para o mesmo, questionando-o, conforme supracitado, o que corrobora o fato de o carto ter realmente sido furtado e utilizado por terceiro. Outrossim, certo que aquele que v furtados todos os seus documentos pessoais experimenta uma certa perplexidade e ansiedade, naturais da situao, na medida em que ter que adotar uma srie de diligncias a fim de evitar o uso indevido destes, mormente no que se refere elaborao de ocorrncia policial, comunicao aos rgos de proteo ao consumidor, cancelamento de cheques, cartes de crdito e correlatos. Invivel se pretender do consumidor que a comunicao do furto a todos os prestadores de servio da rea de crdito se d de imediato, to logo ocorra o ilcito, motivo pelo qual no deve vingar o argumento de que a administradora de carto de crdito no se responsabiliza por compras efetuadas anteriormente comunicao de furto, devendo haver um prazo razovel, o que no caso ocorreu, sendo que as compras questionadas foram efetuadas na madrugada do dia 06.12.06, tendo o autor solicitado o cancelamento no mesmo dia pela manh, e, frise-se, atravs de ligao efetuada pelo prprio ru, que tambm questionou tais compras. Ora, se o prprio ru percebeu que as compras no foram efetuadas pelo autor, no deveria, aps, cobrar o valor referente s mesmas, descontando tal valor na conta corrente do autor. Embora se exija certa destreza nessa comunicao, o interregno de tempo no pode ser fixado aleatoriamente, ao sabor da convenincia do fornecedor, sob pena de invalidar o direito que assiste ao consumidor. Dessarte, ainda que se diga que no houve comunicao imediata do furto pelo apelante, a responsabilidade da administradora de carto de crdito no resta
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elidida, pois um dos riscos que assume ao exercer a atividade lucrativa que constitui seu objeto social o de responder pelo uso indevido de seu servio. Demais disso, a alegao de responsabilidade do titular do carto at a comunicao da ocorrncia de furto deve ser compreendida de forma que a obrigao do consumidor seja a de relatar o evento to logo dele tome conhecimento, haja vista que implicaria manifesto abuso de direito da administradora permitir que o consumidor seja responsabilizado por ocorrncia da qual no teve culpa e cuja comunicao no podia efetuar antes da utilizao do carto por terceiros, por desconhecer o furto, sendo de curial saber que a subtrao de bem alheio de forma sorrateira muito comum em nossos grandes centros urbanos, dele tomando cincia a vtima apenas quando necessita de seus documentos, cheques ou cartes de crdito para algum mister. Assim, tenho que o ru deve arcar com os valores atinentes s compras efetuadas no carto de crdito do autor por terceiros. da jurisprudncia:
Carto de crdito - Furto - Responsabilidade por compras efetuadas antes do momento da comunicao administradora - Clusula que debita ao cliente a responsabilidade pelas operaes efetuadas com o carto at o momento da comunicao do furto pelo cliente s pode ser entendida como exigente de comunicao to logo percebido o delito. Interpretao diversa conduz presena de obrigao inqua e vantagem exagerada na clusula em questo, perpassando-a do vcio de nulidade, luz do art. 51, IV, do CDC, alm de ferir os princpios consumeristas (inciso XV), transferindo ao consumidor o risco do empreendimento da administradora, que tambm envolve os comerciantes conveniados, os quais detm obrigaes na operao, especialmente a de conferir a identidade e a assinatura do cliente, no momento de uma compra (TJRS - Ac n 70002009215 9 Cm. Cv. - Rel. Des. Rejane Maria Dias de Castro Bins - j. em 11.04.01). Se o consumidor, to logo percebeu a falta do carto, comunicou o furto instituio financeira, no responsvel pelo pagamento das compras realizadas por terceiros (TJMG 14 Cm. Cv. - AC n 2.0000.472487-4/000 - Rel. Des. Helosa Combat - j. em 28.04.05). Certo que as compras efetuadas por terceiro com carto de crdito furtado no so de responsabilidade do seu titular, mas sim da administradora, bem como das lojas em que foram as transaes efetuadas, haja vista que responde a primeira objetivamente por defeito no servio, que deve ser seguro, ao passo em que as segundas respondem por terem agido com culpa, no conferindo a identidade do portador do carto, bem como a assinatura lanada no recibo (TAMG - 6 Cm. Cv. - AC n 2.0000.00.444517-6/000 - Rel. Des. Ddimo Inocncio de Paula - j. em 25.11.04). Civil - Consumidor - Ao declaratria - Nulificao de dbitos - Carto de crdito - Furto - Uso indevido por terceiro - Comunicao central de atendimentos - Tempo Assinatura - Responsabilidade. - Invivel se pretender do consumidor que a comunicao do furto a todos os prestadores de servio da rea de crdito se d de imediato, to logo ocorra o ilcito. Hiptese na qual a comunicao central de atendimentos do ru se deu em tempo satisfatrio,
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cerca de 17 horas aps o furto. Se a assinatura lanada no momento da compra no do titular do carto, invivel reconhecer-se a responsabilidade deste pelo dbito correspondente. Eventual atuao equivocada dos comerciantes afiliados questo a ser resolvida internamente, com a administradora da bandeira ou com os prprios estabelecimentos faltosos e no afasta a responsabilidade do ru, como fornecedor que , perante o consumidor. Apelao no provida (TJMG - 10 Cm. Cv. - AC n 1.0024.04. 465091-9/001 - Rel. Des. Alberto Vilas Boas - j. em 29.03.07).
No que tange ao pedido de repetio do indbito, considero que razo no assiste ao apelante, pois a restituio no se coaduna dobrada, porque no se vislumbra in casu a prtica dolosa da cobradora ou pelo menos ao gravemente culposa, no tendo sido demonstrada a m-f do apelado a objetar a pena pecuniria em estudo (Smula 159/STF). Diante do exposto, dou parcial provimento ao recurso, para determinar que o ru devolva ao autor a quantia de R$ 1.078,27, referente aos descontos efetuados na conta corrente do mesmo, concernente a compras efetuadas em seu carto de crdito por terceiros. Determino que referida quantia seja acrescida correo monetria, pelos ndices da CGJ/MG, a partir do desapossamento da importncia e acrescida de juros de 1% ao ms, a partir da citao. Condeno o ru ao pagamento de 70% das custas processuais e honorrios advocatcios, que fixo em R$ 1.000,00, e o autor ao pagamento dos 30% restantes, referentes s custas processuais e honorrios advocatcios, no valor de R$ 300,00; no entanto, suspendo a exigibilidade do pagamento com relao ao autor, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50, pelo fato de o mesmo litigar sob o plio da justia gratuita. Condeno o ru ao pagamento de 70% das custas recursais e o autor ao pagamento dos 30% restantes, observando-se quanto ao autor o disposto no artigo supracitado. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EVANGELINA CASTILHO DUARTE e ANTNIO DE PDUA. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
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Ao declaratria - Compra e venda - Nulidade Registro de imveis - Cancelamento - Vara cvel Competncia funcional - Procurao Proprietrio - Assinatura - Falsificao - Prova Percia grafotcnica - Complementao Desnecessidade - Cerceamento de defesa No-ocorrncia - Procedncia do pedido
Ementa: Apelao cvel. Ao declaratria de nulidade de negcio jurdico c/c cancelamento de registro imobilirio. Preliminares. Competncia da vara cvel. Cerceamento de defesa. Complementao de percia. Desnecessidade.
Comprovao da falsidade da assinatura do proprietrio do imvel. Nulidade dos atos subseqentes. - Compete s varas cveis o julgamento de ao anulatria de ato jurdico cujo objetivo a apurao de ilicitudes que invalidam a compra e venda de imvel, ainda que, em conseqncia, haja alterao no registro imobilirio, no sendo tal fato, per si, suficiente para atrair a competncia da Vara Especializada de Registros Pblicos. Precedentes do TJMG. - A mera insero de clusula de comparecimento espontneo no autoriza o descumprimento do prazo fixado pelo Juiz para a apresentao do rol de testemunhas, especialmente porque a juntada com antecedncia mnima no tem como fundamento unicamente a necessidade de prvia intimao das testemunhas, mas tambm o respeito ao princpio do contraditrio e ampla defesa, oportunizando-se parte ex adversa tempo suficiente para contraditar as testemunhas arroladas pelo oponente. - Somente ao Julgador cabe avaliar a necessidade de nova percia, ou complementao daquela j realizada nos autos, devendo ser indeferido tal pedido quando a parte interessada no traz argumentos convincentes a fim de elidir as concluses do laudo confeccionado pelo perito judicial. - O Julgador apenas poder deixar de basear sua deciso nas concluses do perito grafotcnico quando a parte interessada se desincumbir de elidir, com preciso e segurana, que as concluses do expert no so verdadeiras, sendo este o verdadeiro alcance do princpio da no-adstrio ao laudo tcnico do art. 436 do Cdigo de Processo Civil. Uma vez comprovada a falsificao da assinatura do proprietrio do imvel, declaram-se nulos os registros e procuraes referentes alienao de bem, porque nula a procurao, nulos todos os negcios subseqentes, no surtindo nenhum efeito jurdico perante o proprietrio aquele negcio realizado mediante fraude. APELAO CVEL N 1.0024.04.503993-0 0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Leila Gilmara Santana Duarte Lage - Apelado: Pavol Meri - Relator: DES. RENATO MARTINS JACOB Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 13 de setembro de 2007. - Renato Martins Jacob - Relator.
Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Rui Caldas Pimenta. DES. RENATO MARTINS JACOB - Leila Gilmara Santana Duarte Lage interps recurso de apelao contra a r. sentena de f. 270/273, que julgou procedentes os pedidos constantes da "ao declaratria de nulidade de escritura pblica e de instrumento pblico de mandato c.c. cancelamento de registro imobilirio" proposta por Pavol Meri, declarando nula a procurao lavrada nas notas do Municpio de Papagaio/MG, livro 61, folhas 119 e verso, bem como o substabelecimento de f. 14, nulificando, em conseqncia, o registro imobilirio n 10 da matrcula 8.224, de 21.09.2004, do 6 Ofcio do Registro de Imveis da Comarca de Belo Horizonte. O douto Juzo a quo condenou a apelante, ainda, no pagamento das custas processuais, honorrios de perito e honorrios advocatcios, fixados em 20% sobre o valor da causa. Foram apresentados embargos de declarao, os quais foram rejeitados pela deciso de f. 281. Inconformada, a requerida apela s f. 282/300, sustentando preliminares de incompetncia e de cerceamento de defesa. No mrito, insurge-se contra a concluso a que chegou o expert, de que a procurao objeto da anulao foi falsificada "atravs de modelo a vista", ou seja, de que o falsrio tinha conhecimento da assinatura autntica do autor. Questiona as razes pelas quais o ilustre perito no analisou a assinatura contida na cpia do primeiro passaporte do autor (f. 40), a qual, no seu entender, apresentaria integral semelhana com aquela aposta na procurao objeto da declarao de nulidade. Aduz que todos os documentos apresentados pelo autor contm assinaturas diferentes, razo pela qual deve ser dado crdito tese de ter havido autofalsificao da assinatura inserida no documento que se pretende anular na presente ao. Aponta os arts. 130 e 1.107 do Cdigo de Processo Civil, dizendo que caberia ao Juzo a quo, at mesmo de ofcio, submeter o passaporte percia grafotcnica, em nome da busca da verdade real, reiterando tal pedido nesta Instncia Revisora. Prossegue dizendo ser irrelevante a complementao do laudo em que se afirmou a falsidade da folha n 119 do Livro n 061, insistindo que nada h de ilegtimo nos caracteres de impresso da procurao, tampouco na numerao do livro de registros, enfatizando que tal documento dotado de f pblica. Destaca o contedo da declarao de f. 234, na qual a Sra. Perptua Auxiliadora Ribeiro afirmou, categoricamente, que o apelado era o legtimo procurador da apelante. Depois de fazer um breve histrico dos fatos que antecederam a presente ao, inclusive sobre as possveis
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causas do rompimento da unio estvel que a apelante manteve com o apelado, reitera que no h nenhum vcio jurdico no ato de compra e venda do imvel objeto da lide. Pede, ao final, o acolhimento das preliminares, ou, alternativamente, o atendimento da diligncia para a complementao da percia, e, no mrito, a reforma integral da sentena fustigada, julgando-se improcedentes os pedidos prticos. Contrariedade recursal deduzida s f. 303/306, pugnando pela manuteno da sentena, sem argir preliminares. Conheo dos recursos, pois que presentes os pressupostos de admissibilidade. I - Preliminar de incompetncia. Alega a apelante que, em se tratando de ao que prev o cancelamento de registro imobilirio, o julgamento da lide seria de competncia exclusiva da Vara de Registros Pblicos, o que levaria nulidade do decisum proferido pelo d. Juzo a quo, em face de sua incompetncia absoluta. Data venia, no procede a preliminar, pois que, embora a procedncia do pedido inicial leve inevitvel alterao no registro do imvel, tal questo apenas uma conseqncia da anulao da compra e venda, e no o objeto principal da lide. Em hipteses semelhantes, reiteradamente, vem se pronunciando o egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais:
Conflito de competncia. Ao fundada na invalidao de negcio jurdico obtido mediante suposta fraude. Matria que extrapola os limites da competncia da Vara Especializada de Registros Pblicos. Competn-cia da Vara Cvel. Conflito improcedente. - A competncia da Vara Especializada enquadra, apenas, as aes que guardem relao direta com os atos registrrios e no da causa que deu origem ao registro (Conflito Negativo de Competncia n 1.0000.05. 4202312/000, Rel. Des. Eduardo Andrade, j. em 14.06.2005). Conflito negativo de competncia. Ao anulatria de ato jurdico. Revogao de procurao. Competncia da Vara Cvel. - Compete Vara de Registros Pblicos processar e julgar aes que guardam relao direta com os atos registrados. - da Vara Cvel a competncia para processar e julgar ao anulatria de ato jurdico cujo objetivo a apurao de ato ilcito que resultou em revogao de mandato outorgado com plenos poderes (Conflito Negativo de Competncia n 1.0000.06.434991-3/000, Rel. Des. Wander Marotta, j. em 08.08.2006). Conflito negativo de competncia. Ao ordinria. Compra e venda de imvel. Apurao de prtica de ato doloso. Competncia Vara Civil. Ato registrrio. Inexistncia. - A ao ordinria que visa a apurao de ato doloso praticado por ocasio de compra e venda de imvel deve ser processada perante a vara cvel, j que no se cuida de
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conflito de interesse decorrente de ato registral, a justificar a competncia da vara de registros pblicos (Conflito Negativo de Competncia n 1.0000.00.220475-8/000, Rel. Desembargador Kildare Carvalho, j. em 11.10.2001).
Desta feita, rejeito a preliminar de incompetncia suscitada. II - Preliminar de cerceamento de defesa. A apelante alega, ainda, ter havido cerceamento de defesa, sob duplo fundamento. Inicialmente, insurgese contra a precluso decretada pelo d. Juzo a quo, com base no art. 407 do Cdigo de Processo Civil, que deu por intempestiva a juntada do rol de testemunhas. Em seguida, diz que, no curso da audincia, o d. Magistrado primevo no se dignou de dar a palavra ao nobre Causdico da apelante, transformando a audincia em "ato de procedimento ditatorial" (f. 288). Permissa venia, no prospera a insurgncia da apelante, no me parecendo que tenha ocorrido qualquer cerceamento de defesa. Embora a apelante insista na tese de que, ao juntar o rol de testemunhas, cuidou de inserir a "clusula de comparecimento espontneo", entendo que tal fato, por si s, no a desobrigaria do dever de observar o prazo fixado pelo Magistrado, especialmente porque a juntada do rol no encontra fundamento unicamente na necessidade de prvia intimao das testemunhas, mas tambm o respeito ao princpio do contraditrio e ampla defesa, oportunizando-se parte ex adversa tempo suficiente para contraditar as testemunhas arroladas pelo oponente, evitando qualquer forma de surpresa para os litigantes. Ademais, ao contrrio do que a apelante tenta convencer, o prazo fixado pelo d. Juzo a quo foi descumprido de maneira gritante, sendo certo que foi fixado o prazo de 10 (dez) dias, a partir da publicao do despacho, para proceder juntada do rol, o que se deu em 02.08.2006 (f. 265), ao passo que a apelante somente atendeu quela requisio no dia 08.11.2006 (seis dias antes da audincia). Nesse sentido, colhe-se da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Processual civil. Rol de testemunhas. Prazo. Fixao judicial. Descumprimento. Precluso. Sob pena de precluso, cabe parte apresentar o rol de testemunhas no prazo fixado pelo juiz, quando da marcao da audincia de instruo e julgamento. Apenas se o despacho designativo for silente a respeito que passa a ser observado o prazo de 10 (dez) dias fixado no artigo 407 do Cdigo de Processo Civil (REsp 828.373/SP , Rel. Ministro Castro Filho, DJ de 11.09.2006, p. 281).
Nem se diga que o requerimento de f. 230/233 deveria ter sido recebido como "rol de testemunhas", porque se trata de mero pedido de juntada de documentos, sendo certo que a referncia ao nome de "Perptua Auxiliadora
Ribeiro", ali, ocorreu apenas para alertar sobre a declarao unilateral juntada f. 234. Quanto ao fato de no ter sido dada a palavra ao ilustre Procurador da apelante, no cuidou a mesma de demonstrar a inexatido do termo de audincia por ela assinado, na qual restou consignado, expressamente, que "Na oportunidade em que o juiz havia declarado encerrada a instruo e feito por duas vezes o prego das partes, na audincia compareceu a r e seu advogado e acompanharam o julgamento nesta assentada". Ou seja, como o comparecimento da requerida se deu, apenas, quando j havia se encerrado a fase instrutria, no haveria necessidade, obviamente, de oportunizar-se s partes a realizao de debates orais, at porque nenhuma testemunha foi ouvida naquela audincia. Por fim, quanto ao pedido de complementao do laudo pericial, entendo que tal matria se confunde com o mrito da demanda, pois que envolve o exame do conjunto probatrio, devendo ser analisado em momento oportuno. Assim, sob todos os ngulos, no prospera o alegado cerceamento de defesa. III - Mrito. Cinge-se o mrito recursal ao exame dos elementos ftico-probatrios jungidos aos autos, a fim de verificar a existncia de vcio de invalidade no ato de transmisso do imvel objeto da lide, a autorizar a procedncia do pedido de anulao da compra e venda, e conseqente alterao na inscrio do registro de imveis. Nesse ponto, adianto que melhor sorte no assiste recorrente, no estando a merecer nenhum reparo a bem lanada sentena de f. 270/273, que resolveu a lide de maneira correta. Verifico que a apelante se insurge contra as concluses da percia grafotcnica de f. 154/215; contudo, observo que, quando intimada a produzir provas, quedou-se inerte (f. 135). Do mesmo modo, quando o d. Juzo a quo deferiu a percia documentoscpica pleiteada pelo autor, as partes foram devidamente intimadas para indicar assistentes tcnicos e apresentar seus quesitos (art. 421 do Cdigo de Processo Civil), oportunidade em que a requerida, novamente, no se manifestou (f. 138). Finalmente, logo aps a apresentao do laudo pericial, o d. Juzo a quo concedeu vistas s partes para impugnarem as concluses da percia, por 10 dias, (f. 216/217v), e a requerida no observou o prazo ali estabelecido, vindo a apresentar suas razes dois meses depois, em 25.05.2006 (f. 230). De se observar que, naquela oportunidade, a requerida no pleiteou esclarecimentos do expert, na forma determinada pelo art. 435 do Cdigo de Processo Civil. Ao revs, limitou-se a apresentar um laudo pericial prprio, cuja confeco a parte ex adversa no teve sequer oportunidade de vistoriar ou contraditar; tampouco foi acompanhado pelo perito judicial. No obstante sua flagrante intempestividade, bem
[...] o Magistrado processante, a quem cabe, ao seu prudente arbtrio, apreciar os pedidos de diligncias, no est obrigado a deferir nova percia, se no a julgar necessria, mormente se inexiste argumento capaz de pr em dvida a prestabilidade do laudo pericial j realizado. O questionamento acerca da competncia das peritas e do mtodo de realizao do exame tambm no prospera, porquanto deduzido de maneira genrica, desprovido de qualquer elemento concreto que pudesse, eventualmente, desacreditar o trabalho tcnico realizado (STJ, RHC 15479/SC, Rel. Ministra Laurita Vaz, DJ de 21.06.2004, p. 230).
Ultrapassada essa questo, observo que a invalidade da transmisso do imvel objeto da lide restou sobejamente comprovada nos autos, uma vez que o negcio foi realizado por quem no tinha poderes para representar o proprietrio naquele ato. Data venia, nem mesmo os substabelecimentos subseqentes so capazes de acobertar o vcio de origem, qual seja a inexistncia da procurao na qual o requerente, em tese, teria nomeado a requerida como sua procuradora e gestora de seus bens, tendo sido comprovada a falsificao da assinatura aposta naquele documento. o que conclui, de maneira inconteste, a percia de f. 154/215, in verbis:
Concluso tcnico-pericial: falso o espcime de assinatura atribudo a Pavol Meri, aposto na procurao motivo, de folhas n 119 do livro n 061, do Cartrio de Paz e Notas de Papagaios, Comarca de Pitangui-MG, assim como esta referida folha de n 119 no pertence ao livro n 061, sendo ali juntada em troca da folha original constituinte do conjunto mecanogrfico e manuscrito homogneo e autenticado, das folhas que o compem (f. 188).
Em seguida, de forma bastante elucidativa, esclareceu o il. expert as sete principais divergncias entre o autgrafo questionado e os espcimes padres do autor, bem como a falsidade do prprio documento acostado
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como sua impropriedade processual, ainda que se admita o exame do contedo daquele pretenso laudo, em nome do princpio da verdade real, observo que ele no trouxe dados conclusivos a fim de desqualificar o trabalho apresentado pelo perito judicial. Observo que boa parte do laudo confeccionado pela requerida traz, apenas, colaes genricas sobre grafologia, no tecendo as necessrias consideraes sobre o caso concreto, no cuidando de esclarecer tecnicamente as razes que levaram concluso da ocorrncia de autofalsificao, limitando-se a afirmar, esparsamente: "In casu, destaca-se pelos diversos passaportes expedidos a favor do periciando, trazendo nestes diversos traos em sua espcime, em que felizmente a percia localiza semelhana com a pea questionada" (f. 258). Desta feita, ao contrrio do que pretende a requerida/apelante, no vejo motivo para se determinar a complementao daquele laudo grafotcnico, o qual se me afigura robusto e conclusivo. Nesse sentido:
no livro cartorrio, que destoa dos padres das folhas originais do registro em inmeros quesitos. Obviamente, no est o Juzo adstrito ao laudo pericial, podendo formar sua convico com outros elementos ou fatos provados nos autos, conforme o art. 436 do Cdigo de Processo Civil. Contudo, se a verso apresentada pelo autor encontra amparo na prova tcnica, no sentido de que a assinatura ali aposta falsa, deve o Julgador observar as concluses da percia grafotcnica, mormente quando a parte interessada no cuida elidir as concluses do ilustre expert. Nesse ponto, a prova jungida pela apelante foi extremamente frgil, merecendo destacar que no se deve dar nenhum valor jurdico declarao unilateral acostada f. 234, porquanto colhida longe dos olhos do Juzo, sem passar pelo indispensvel crivo do contraditrio. Desta feita, andou bem o d. Juzo a quo ao declarar a nulidade da procurao e, em conseqncia, a invalidade de todos os negcios jurdicos subseqentes, sendo inevitvel a declarao de nulidade da compra e venda o imvel objeto de lide. Nesse sentido, colhe-se da jurisprudncia deste egrgio Sodalcio, em casos semelhantes hiptese sub examine:
Devem ser declarados nulos os registros e procuraes pblicas referentes a alienao de imvel quando praticada essa em manifesta afronta lei, configurando, inclusive, conduta criminosa, sendo certo que a compra e venda fraudulenta no pode produzir quaisquer efeitos, mormente em face do verdadeiro proprietrio do bem, sendo irrelevante estivesse o adquirente de boa-f ou mesmo no disponha o dono do imvel de ttulo de propriedade devidamente registrado em cartrio (Ap. Cv. 2.0000.00.433086-9/000, Rel. Des. Ddimo Inocncio de Paula, j. em 19.08.2004). Havendo comprovao da falsidade da assinatura aposta na procurao que possibilita a alienao de imvel, necessria e justa a procedncia da ao de anulao do registro pblico da compra e venda do bem referido (Ap. Cv. 2.0000.00.447880-6/000, Rel. Des. Pereira da Silva, j. em 1.03.2005).
Responsabilidade civil - Dano moral - Coao Prova - Inexistncia - - Exerccio regular de direito - Dever de indenizar - Excludente - Banco - Cliente - Conta corrente - Quantia creditada por engano - Utilizao indevida - Ausncia de proteo legal
Ementa: Responsabilidade civil. Dano moral. Coao. Indemonstrada. Exerccio regular do direito. Excludente do dever indenizatrio. Quantia lanada por equvoco em conta do cliente. Utilizao indevida. Expediente no acobertado pela lei. - O art. 188, I, do Cdigo Civil de 2002, reproduzindo o art. 160, I, do Diploma de 1916, dispe inexistir ato ilcito quando o agente atua exercendo direito material de que titular. Assim, incumbia ao autor demonstrar que o banco apelado, atravs de seus prepostos, de uma forma ou de outra, extrapolou os limites do exerccio regular do direito, no desempenho de suas atividades, ao obter a autorizao para a transferncia do numerrio lanado na sua conta corrente, por um equvoco, acarretando-lhe dano moral indenizvel. - Se o autor, alm de ter lanado mo de elevada importncia que, de antemo, sabia no lhe pertencer, ao que se infere, ainda resistiu restituio do saldo remanescente, no pode, agora, se valer dessas circunstncias para obter lucro indevido, dizendo-se coagido e vulnerado em seu patrimnio imaterial, no episdio, pela conduta imputada aos prepostos da instituio bancria. que a lei protege a boa-f, o fato imprevisto, o erro, alm de outros fatos que indiquem que a parte foi enganada e no sabia ao que estava se expondo. Porm, no socorre os que agem maliciosamente e, muito menos, os imprevidentes, nem tampouco serve para acobertar pretenses resultantes de abuso. APELAO CVEL N 2.0000.00.505971-4 4/000 - Comarca de Sete Lagoas - Apelante: Wenderson de Moura - Apelado: Banco do Brasil S.A. - Relator: DES. TARCSIO MARTINS COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de novembro de 2007. Tarcsio Martins Costa - Relator. Notas taquigrficas DES. TARCSIO MARTINS COSTA - Cuida-se de recurso de apelao interposto por Wenderson de Moura, contra sentena de f. 88/90, proferida pelo MM.
Merc de tais consideraes, rejeito as preliminares e nego provimento ao recurso, mantendo in totum a respeitvel sentena fustigada. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES VALDEZ LEITE MACHADO e ELIAS CAMILO. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.
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Juiz da 3 Vara Cvel da Comarca de Sete Lagoas, que, nos autos da ao de indenizao, por danos morais, manejada em face de Banco do Brasil S.A., julgou improcedente o pedido, condenando o autor ao pagamento dos nus sucumbenciais, suspensa a sua exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Consubstanciado seu inconformismo nas razes recursais de f. 91/95, busca o apelante a reforma do r. decisum, sustentando, em suma, que titular de conta corrente, em agncia do banco requerido, na qual recebe seus vencimentos, no importe de R$ 300,00 (trezentos reais) mensais. Esclarece que, no incio de julho de 2003, teve creditada em sua conta a importncia de R$ 112.493,77 (cento e doze mil quatrocentos e noventa e trs reais e setenta e sete centavos). Suspeitando haver ocorrido um equvoco, diz que procurou o gerente da instituio bancria, quando foi informado que no ocorreu qualquer engano quanto ao depsito em apreo. Prossegue, relatando que passou a movimentar os valores, como sendo seus, aduzindo que, na semana seguinte, o banco constatou o erro, oportunidade em que foi instado a devolver o dinheiro. Assevera que, em razo disso, sofreu ameaas e constrangimentos, inclusive, sendo conduzido, contra sua vontade, agncia bancria, onde sofreu forte coao moral, ameaas e presses para assinar a transferncia do saldo remanescente de sua conta corrente. Ressalta que tal fato repercutiu de forma negativa, em seu emprego e entre seus vizinhos. Por fim, assevera que a deciso vergastada no pode prevalecer, porquanto se contrape s evidncias dos autos, que confirmam o dano moral suportado. Contra-razes em bvia infirmao, pugnando pelo desprovimento do apelo (f. 96/108). Presentes os requisitos objetivos e subjetivos que regem a sua admissibilidade, conhece-se do recurso. Preliminares no foram trazidas nem as vi de ofcio a serem enfocadas. Alicera-se a pretenso autoral, na alegao de que os fatos que cercaram a devoluo do numerrio equivocadamente depositado em sua conta corrente culminaram por lhe causar graves prejuzos de ordem moral, porquanto, alm de conduzido, contra sua vontade, agncia do banco ru, sofreu ameaas e coao psicolgica, sendo forado a assinar autorizao de transferncia do valor R$ 77.960,73, saldo remanescente em sua conta. Sustenta, ademais, que, no bastasse isso, teve seus crditos bloqueados e foi tratado como criminoso, o que lhe acarretou ainda maiores constrangimentos. Adianto que a pretenso indenizatria deduzida nesta ao no podia mesmo ser contemplada. Com efeito, analisando o mosaico probatrio, nada sinaliza que os prepostos da instituio bancria tenham exorbitado, ao instar o cliente a promover a devoluo do saldo remanescente da elevada quantia, depositada, por um equvoco, em sua conta corrente, e, em grande parte, por ele utilizada, a despeito de saber que no era sua.
O apelante, em momento algum, nega que tal valor no lhe pertencia e diz que estava disposto a devolver o dinheiro, demonstrando-se, entretanto, inconformado com a conduta dos funcionrios do banco ru, que, supostamente, teriam exorbitado, exercendo forte coao moral, a fim de que autorizasse a sua devoluo. Como bem ponderou o nobre Juiz singular:
incontroverso o fato de que o valor, transferido para a conta corrente do autor, no lhe pertencia. Em seu depoimento pessoal, reconhece de modo explcito que 'o dinheiro que apareceu na sua conta corrente, no era seu' (f.82). Alega, apenas, que houve excesso dos prepostos da instituio bancria, ao tentarem reaver a quantia, mas nada provou.
E logo adiante: "Ele no comprovou o excesso praticado pelos funcionrios do banco. O ru no est obrigado a reparar o dano, apenas alegado. No possvel conden-lo, sem prova de sua conduta dolosa ou culposa". Verifica-se que o autor, ora apelante, iniciou a lide e colocou os fatos, ficando, portanto, responsvel pelo nus da prova (actori incumbit onus probanti). Assim, cumpria-lhe demonstrar o fato constitutivo de seu direito (CPC, art. 333, I), qual seja terem os prepostos do banco ru exorbitado, ao inst-lo a assinar a autorizao de transferncia do saldo ainda existente em sua conta. Cabia, assim, demonstrar a conduta antijurdica do apelado e o dano moral que diz haver suportado, alm do nexo causal entre aquela e este. Sem tal comprovao, que se erige como fato constitutivo do direito perseguido, no h como acolher a pretenso ressarcitria deduzida na pea de ingresso. que no se trata, aqui, de responsabilidade objetiva, na qual no se discute a culpa, mas de responsabilidade subjetiva, em que esta no pode ser presumida, devendo ser clara e cabalmente demonstrada. Lado outro, o art. 188, I, do Cdigo Civil de 2002, reproduzindo o art. 160, I, do Diploma de 1916, dispe inexistir ato ilcito quando o agente atua exercendo direito material de que titular. Conforme ensina Aparecida Amarante, em Excludentes de ilicitude civil, Belo Horizonte: Del Rey, 1999, p. 68, encontra-se no exerccio regular de um direito o titular que no exorbita a rea especfica desse direito.
Cada direito tem seu raio de ao e seu exerccio; s legtimo quando se move dentro da rea fixada na lei. Fugindo de sua rbita, ainda que originariamente tenha sido exercitado nos seus limites, atingir o campo do direito alheio, surgindo o conflito. Pode ocorrer que a coliso se d em virtude de exerccio simultneo dos titulares do direito, como tambm pelo ato de um deles, prejudicando o outro que se limita a manter o gozo de seu direito. O exerccio do direito implica a obrigao correlata de no ultrapassar a rea delimitada, seja com o prprio fato de seu exerccio, seja pelas conseqncias que podem do exerccio derivar.
Segundo a lio acima transcrita, tal exerccio deve-se dar nos limites da razoabilidade, no podendo aquele que pratica o ato fugir ou exorbitar, para atingir o campo do direito alheio.
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No caso, como j dito, incumbia ao apelante demonstrar que o banco apelado, de uma forma ou de outra, extrapolou os limites do exerccio regular do direito, no desempenho de suas atividades, visando obter autorizao para a transferncia do numerrio lanado na conta corrente do cliente, por equvoco. A bem da verdade, o apelante, alm de lanar mo de elevada importncia, que, de antemo, sabia no lhe pertencer e, ao que se infere, ainda resistir restituio do saldo remanescente, pretende, agora, se valer das circunstncias, para obter lucro indevido, dizendo-se coagido e vulnerado em seu patrimnio imaterial, no episdio, pela conduta imputada aos prepostos da instituio bancria. Entretanto, no passou do terreno infrtil das meras alegaes. Rogata venia, depois de gastar, em apenas uma semana, grande parte da vultosa quantia depositada em sua conta, no pode querer, a essas alturas, ainda se ver indenizado, por danos morais, sob o pretexto de que fora coagido a devolver o saldo remanescente, revela-se, a meu sentir, no mnimo, m-f. Ora, a lei protege o consumidor de boa-f, o fato imprevisto, o erro, alm de outros fatos que indiquem que a parte foi enganada e no sabia ao que se estava expondo. Porm, no socorre os que agem maliciosamente e, muito menos, os imprevidentes, nem tampouco serve para acobertar pretenses resultantes de abuso. Muito a propsito, trago a lume os ensinamentos de Carlos Maximiliano, quando estuda a moral:
A rbita do Direito e a da Moral so concntricas; e o raio da ltima o mais longo; muita coisa fulminada pela tica tolerada pelas leis; por outro lado, tudo o que os textos exigem ou protegem, est de acordo com o senso moral mdio da coletividade. Em resumo; no pode haver Direito contra a Moral, embora nem todos os ditames desta encontrem sano nos cdigos... Se certo que o Direito no impe a Moral, no menos verdadeiro que se ope ao imoral; no estabelece a virtude como um preceito; porm reprime os atos contrrios ao senso tico de um povo em determinada poca; fulmina-os com a nulidade, inflige outras penas e ainda mais severas. Por esse processo negativo, indireto, cimenta a solidariedade, prestigia os bons costumes e concorre para a extino de hbitos reprovveis. Condena a m-f, os expedientes cavilosos para iludir a lei, ou os homens (Hermenutica e Aplicao do Direito. Ed. Freitas Bastos, 7. ed., 1961, p. 204/ 205).
Ao de cobrana - Caderneta de poupana Expurgo inflacionrio - Correo monetria Planos Bresser e Vero - Banco depositrio Legitimidade passiva - Prescrio vintenria Procedncia do pedido
Ementa: Ao de cobrana. Caderneta de poupana. Correo monetria. Plano Bresser. Junho/87. Plano Vero. Janeiro/89. Legitimidade passiva do banco depositrio. Prescrio vintenria. Diferena devida. - Quem deve figurar no plo passivo de demanda, em que se pedem diferenas de correo monetria, em caderneta de poupana, nos meses de junho de 1987 e janeiro de 1989, a instituio bancria onde se encontrava depositado o montante objeto da demanda. - Conforme reiteradas decises do STJ, o prazo para solicitar a diferena de correo monetria vintenrio. - A correo monetria incidente sobre as cadernetas de poupana rege-se pelas leis vigentes no momento de sua contratao, no havendo que se falar em modificao de seus ndices, com o advento de legislao posterior.
Preliminar e prejudicial rejeitadas e apelao no provida.
APELAO CVEL N 1.0024.07.527792-1 1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Banco Bradesco S.A. - Apelado: Edson Edgar de Souza Lima - Relator: DES. MARCOS LINCOLN Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E A PREJUDICIAL E NEGAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 18 de dezembro de 2007. Marcos Lincoln - Relator. Notas taquigrficas DES. MARCOS LINCOLN - Edson Edgar de Souza Lima ajuizou ao de cobrana contra Banco Bradesco S.A., objetivando o recebimento das diferenas de correes monetrias correspondentes aos expurgos inflacionrios referentes aos perodos de junho de 1987 e janeiro de 1989. A r. sentena recorrida julgou procedente o pedido inicial condenando o ora apelante "a pagar ao autor os valores pertinentes s diferenas dos ndices de correo monetria dos valores existentes em sua caderneta de poupana em junho de 1987 e janeiro de 1989, deduzindo-se os ndices j aplicados, no
Nesse contexto, outra no poderia ter sido a r. deciso monocrtica. Com tais razes de decidir, nega-se provimento ao recurso, mantendo-se inclume a r. sentena de primeiro grau, por seus e por estes fundamentos. Custas recursais, pelo apelante, observado o disposto no art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores JOS ANTNIO BRAGA e GENEROSO FILHO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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importe de R$ 25.258,98, com correo monetria incidente a partir de maio de 2007, f. 11 e 14, e juros de mora de 1% ao ms incidente a partir da citao" (sic), bem como ao pagamento de honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o valor da condenao, acrescidos de juros de mora de 1% ao ms e demais encargos previstos na Tabela da Corregedoria-Geral de Justia, a partir da data da sentena. Inconformado, o ru interps apelao alegando, preliminarmente, ilegitimidade passiva e prescrio da pretenso do apelado. No mrito, sustentou que, na ocasio do aniversrio da caderneta de poupana, a legislao em vigor determinava a atualizao monetria pela OTN, o que, efetivamente, ocorreu. Ressaltou que o apelado no possui direito adquirido correo monetria de sua conta poupana. Argumentou que agiu em estrita observncia do princpio da legalidade, impugnando os clculos apresentados. Pleiteou pelo provimento do recurso, acolhendo-se as preliminares, extinguindo-se o processo, ou, caso ultrapassadas, a reforma da sentena, julgando-se improcedentes os pedidos formulados na inicial. Regularmente intimado, o apelado apresentou suas contra-razes. Recurso prprio e tempestivo, estando regularmente preparado. o breve relatrio, passo a decidir. Preliminar - ilegitimidade passiva. O apelante argiu sua ilegitimidade passiva, em razo da transferncia dos ativos financeiros ao Banco Central do Brasil, afirmando que os legitimados para responder pela presente ao seriam a Unio e o Banco Central do Brasil. Conforme reiteradamente vem decidindo o colendo Superior Tribunal de Justia, a instituio financeira que recebe os depsitos das contas de poupana tem legitimidade para figurar no plo passivo da demanda promovida pelo poupador que objetiva receber a diferena de correo monetria decorrente dos Planos Bresser e Vero, haja vista a relao jurdico-contratual estabelecida entre as partes.
Administrativo. Caderneta de poupana. Correo monetria. Janeiro de 1989. (...) As instituies financeiras possuem legitimidade para responder pela atualizao monetria dos depsitos bancrios no ms de janeiro de 1989 (STJ. 2 Turma. REsp n 947.448/SP , Rel. Min. Castro Meira, DJ de 02.10.2007, p. 240). Civil. Contrato. Poupana. Plano Bresser (junho de 1987) e Plano Vero (janeiro de 1989). Banco depositrio. Legitimidade passiva. Prescrio vintenria. Correo. Deferimento. - Quem deve figurar no plo passivo de demanda em que se pedem diferenas de correo monetria, em caderneta de poupana, nos meses de junho de 1987 e janeiro de 1989, a instituio bancria onde depositado o montante objeto da demanda (STJ. 4 Turma. REsp n 707.151/SP , Rel. Min. Fernando Gonalves, DJ de 1.08.2005, p. 471).
Da mesma forma, no deve prevalecer a prejudicial de prescrio suscitada pelo apelante, com fundamento no art. 206, 3, III, do Cdigo Civil de 2002. Isso porque a presente ao versa sobre critrios de remunerao das cadernetas de poupana, e, ante o entendimento de que os juros remuneratrios e a correo monetria correspondem ao principal, e no s prestaes acessrias, a regra aplicvel espcie a contida no caput do art. 177 do Cdigo Civil de 1916, vigente poca, ou seja, a da prescrio vintenria. Tal questo encontra-se, inclusive, pacificada no col. Superior Tribunal de Justia:
Agravo regimental. Poupana. Prescrio vintenria. Correo monetria. Critrio. IPC de junho de 1987 e janeiro de 1989. Ausncia de argumentos capazes de infirmar os fundamentos da deciso agravada. - A cobrana judicial da correo monetria e dos juros remuneratrios em caderneta de poupana prescreve em vinte anos... (STJ. 3 Turma. AgRg no Ag n 845.881/PR, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ de 24.09.07, p. 291). Processual civil. Agravo regimental (...) A prescrio dos juros devidos pelas aplicaes em cadernetas de poupana vintenria. Precedentes (STJ. 4 Turma. SAgRg no REsp 905.994/PR, Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior, julg. em 27.03.07).
Dessa forma, rejeito a preliminar argida. Prejudicial de mrito - prescrio.
Por essas razes, rejeito, tambm, a prejudicial de prescrio. Mrito. Quanto ao mrito do recurso, melhor sorte no resta ao apelante. incontroverso que os ndices de correo das cadernetas de poupana vinham sendo calculados pela variao mensal do IPC, que, por sua vez, representava a inflao real do ms. Dessa forma, os poupadores foram surpreendidos, nos meses de junho de 1987 e janeiro de 1989, por ndice novo, o que feriu o seu direito de ter o reajuste pela inflao real, como vinha sendo costumeiramente feito at ento. Com efeito, no se pode considerar tenha o banco apelante agido dentro da legalidade, atuando de acordo com a legislao vigente, j que no procedeu atualizao integral da remunerao das importncias que lhe foram confiadas. O direito de perceber a correo pela inflao real, como vinha sendo feito, j estava fazendo parte do patrimnio do apelado e dele no podia ser retirado. Nesse esteio, tendo os Planos Vero e Bresser alterado a forma de clculo da correo monetria, esta no poderia atingir os rendimentos dos poupadores que j mantinham suas contas nas instituies financeiras, mediante contratos regulados pela legislao anterior, ante o disposto no art. 6 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil e no art. 5, inciso XXXVI, da Constituio Federal. A matria aqui discutida j se encontra pacificada pelos nossos tribunais, inclusive no que diz respeito aos ndices aplicados correo monetria para cada um dos mencionados planos econmicos. O correto ndice a ser aplicado no ms de junho de 1987, para as cadernetas com vencimento anterior a
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15.06.1987, conforme a Resoluo n 1.336/87 do Bacen, o de 26,06%, e no o fixado na Resoluo n 1.338/87, como alegado pelo apelante. J com relao ao ms de janeiro de 1989, aplicvel o ndice de 42,72%, no podendo fazer incidir o disposto no art. 17, I, da Medida Provisria n 32, posteriormente convertida na Lei n 7.730/89, pois tal dispositivo legal somente foi editado no dia 16.01.1989. Vejamos o entendimento de nossos Tribunais:
Agravo regimental. Poupana. Prescrio vintenria. Correo monetria. Critrio. IPC de junho de 1987 e janeiro de 1989. Ausncia de argumentos capazes de infirmar os fundamentos da deciso agravada. (...) As cadernetas de poupana devem ser corrigidas monetariamente em junho de 1987 pelo IPC (26,06%). O ndice de atualizao monetria das contas poupana no ms de janeiro de 1989 deve incluir a variao integral do IPC (42,72%)... (STJ. 3 Turma. AgRg no Ag n 845.881/PR, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ de 24.09.07, p. 291). Ao de cobrana. Caderneta de poupana. Plano Bresser. Junho/87. Plano Vero. Janeiro/89. Instituio financeira depositria. Legitimidade passiva ad causam. Prescriao vintenria. Correo monetria. ndice atrelado inflao. Enriquecimento ilcito. Repugnncia. (...) O Superior Tribunal de Justia consolidou o entendimento de que o ndice de correo monetria que retrata a real inflao do ms de junho de 1987 26,06% e de janeiro de 1989 42,72% (TJMG. 14 Cmara Cvel. Apelao n 1.0518.06. 097479-8/001. Rel. Des. Renato Jacob, publ. em 15.06.07).
Execuo provisria - Astreinte - Fixao em antecipao de tutela - Inadmissibilidade

Ementa: Apelao cvel. Ao de execuo. Indeferimento da inicial. Execuo. Astreinte fixada em antecipao de tutela. Inexigibilidade. - No pode ser admitida a execuo provisria da multa fixada em sede de antecipao de tutela, cuja exigibilidade tem como pressuposto o trnsito em julgado da sentena nos autos principais. APELAO CVEL N 1.0024.07.544719-3 3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Aparecida Mendes Vieira - Apelada: Sul Amrica Seguros de Vida e Previdncia S.A. - Relatora: DES. SELMA MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 5 de dezembro de 2007. Selma Marques - Relatora. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelo apelado, o Dr. Marcelo Augusto Ferreira Brando. DES. DUARTE DE PAULA (Presidente) - Observo que os autos no tm procurao do advogado; contudo, com os esclarecimentos prestados pelo ilustre causdico e o subseqente requerimento de juntada da mesma, concedo-lhe o prazo de 05 (cinco) dias para que protocolize o instrumento de procurao, concesso esta que dada sob a f do seu grau. Dou a palavra ao Dr. Marcelo Augusto Ferreira Brando, que falar pelo apelado. DES. SELMA MARQUES - Senhor Presidente, agradeo a colaborao do Dr. Marcelo, como sempre valiosa e com relao ao processo em si, sem de forma alguma interferir ou adiantar o meu entendimento sobre o pedido e a causa de pedir da ao principal, limitando-me tambm anlise do caso especfico e, por outro lado, registrando que, tambm conscientemente, no estou a julgar em contradio com qualquer outra conotao em processos outros, uma vez que esta matria, conforme sustentado na tribuna, controvertida, sem me distanciar do Regimento Interno, e porque a questo nova, farei um pequeno resumo do meu voto. Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena de f. 26, que indeferiu a inicial da ao de execuo que Aparecida Mendes Vieira move contra Sul Amrica Seguros de Vida e Previdncia S.A., ao fundamento de que
Sendo assim, tendo em vista a manuteno da caderneta de poupana pelo apelado junto ao banco apelante durante o perodo de junho de 1987 (Plano Bresser) e janeiro de 1989 (Plano Vero), devida a diferena de correo monetria nos moldes pleiteados. Por derradeiro, quanto insurgncia manifestada somente na apelao, data venia, a meu ver, constitui inovao recursal, nos termos do art. 515, 1, do CPC, uma vez que o apelante por ocasio da contestao no impugnou expressamente o valor da diferena postulada na inicial, de modo que no pode tal matria ser conhecida nesta instncia revisora, sob pena de ser suprimido grau de jurisdio. Portanto, h que ser mantida a r. sentena proferida. Mediante tais consideraes, rejeito a preliminar e a prejudicial de prescrio e nego provimento ao recurso, para manter a sentena de primeiro grau, que condenou o apelante a pagar ao apelado a quantia de R$ 25.258,98, correspondente s diferenas dos ndices de correo monetria dos valores existentes na caderneta de poupana nos perodos de junho de 1987 e janeiro de 1989. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA e ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E A PREJUDICIAL E NEGARAM PROVIMENTO APELAO.
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o valor referente multa, imposta pelo descumprimento da deciso que concedeu a antecipao de tutela, no se mostra cabvel no momento processual, devendo ser liquidada aps a prolao de sentena. Inconformada, f. 27/47, insurge-se a exeqente, sustentando, em sntese, no pairar dvidas quanto exigibilidade do ttulo exeqendo, pois o fato de o agravo de instrumento interposto pela apelada ter sido convertido em agravo retido fez com que a multa arbitrada pudesse ser imediatamente executada. Conheo do recurso, porque presentes seus pressupostos de admissibilidade. Cinge-se a controvrsia ao termo inicial da exigibilidade da astreinte, se aps o trnsito em julgado da sentena que confirmar a condenao ou se a partir do trmino do prazo para o cumprimento voluntrio da obrigao. A matria controvertida na doutrina e na jurisprudncia, e, revendo meu entendimento externado na Apelao 1071306063920-8/001, entendo que o recurso deve ser improvido. Isso porque a antecipao dos efeitos da tutela no constitui obrigao pecuniria, mas sim obrigao de fazer, qual foi cominada a multa diria em caso de descumprimento. Por isso, a exigibilidade da multa somente ocorrer aps o trnsito em julgado da sentena no processo de conhecimento. Frise-se que a eficincia na utilizao da multa como medida indutiva no ser afetada pelo momento de sua execuo, visto que, de qualquer forma, ser passada a mensagem ao obrigado de que cumprir a ordem jurisdicional ser menos gravoso do que permanecer inerte. Logo, o momento da execuo da multa no afeta a sua natureza coercitiva. Nesse sentido leciona Dinamarco:
A exigibilidade dessas multas, havendo elas sido cominadas em sentena mandamental ou em deciso antecipatria da tutela especfica (art. 461, 3), ocorrer sempre a partir do trnsito em julgado daquela - porque, antes, o prprio preceito pode ser reformado e, eliminada a condenao a fazer, no fazer o entregar, cessa tambm a cominao (exigibilidade). No seria legtimo impor ao vencido o efetivo desembolso do valor das multas enquanto ele, havendo recorrido, ainda pode ser eximido de cumprir a obrigao principal [...]. Isso significa que, entre o comeo da desobedincia (no cumprimento no prazo estabelecido) e o trnsito em julgado da sentena mandamental, acumular-se-o valores devidos a ttulo de multa, para que s afinal a soma de todos possa ser cobrada (instituies de direito processual civil. 2004, v. 4, p. 474).
ento, a multa desaparecer retroativamente (ASSIS, Araken de. Manual da execuo. 2007. p. 569). Nesse sentido:
Direito privado no especificado. Execuo provisria. Astreintes. Inexigibilidade. Necessidade de trnsito em julgado. M-f. - As astreintes, fixadas como meio de coero para o cumprimento das decises judiciais, somente so exigveis depois do trnsito em julgado da sentena de mrito que confirme o provimento que as arbitrou. Cuidando-se de procedimento que pretende a execuo de multa que no pode ser exigida, ante a sua no-incidncia pelo cumprimento da deciso judicial, resta evidente a litigncia de mf, o que demanda a aplicao de multa de 0,1% sobre o valor atualizado da causa. Arts. 17, inciso III, e 18 do CPC. Apelao desprovida. Condenada a parte apelante por litigncia de m-f. Unnime (Apelao Cvel n 700204 48494 - Dcima Cmara Cvel - Tribunal de Justia do RS Relator: Jorge Alberto Schreiner Pestana - j. em 13.09.2007). Apelao cvel. Negcios jurdicos bancrios. Execuo provisria. Astreintes. Inexigibilidade. Necessidade de trnsito em julgado da deciso meritria. - As astreintes fixadas para o cumprimento de tutela antecipada somente so exigveis depois do trnsito em julgado da sentena de mrito que confirme o provimento liminar que as arbitrou. No tendo as astreintes finalidade ressarcitria, descabido falar na sua exigibilidade antes do trnsito em julgado da sentena, notadamente porque eventual revogao da tutela antecipada gerar, em princpio, a inexigibilidade da multa arbitrada pela deciso interlocutria. Doutrina e jurisprudncia. Recurso desprovido por maioria, vencido o Relator originrio que o provia (Apelao Cvel n 70018777243 - Dcima Oitava Cmara Cvel - Tribunal de Justia do RS - Relator: Pedro Celso Dal Pra - j. em 05.04.2007).
No caso da ao de execuo ajuizada, latente a violao aos seus pressupostos de admissibilidade e at mesmo sua prpria condio de existncia, visto que falta ttulo exigvel para embasar a execuo. Frise-se que a deciso que deferiu a antecipao dos efeitos da tutela tem por fim exigir o imediato cumprimento da ordem nela veiculada, atrelando, para isso, medidas indutivas, das quais so exemplo tpico as astreintes. Todavia, a execuo da multa diria depende de ttulo executivo, que somente restar constitudo na sentena, no capitulo que eventualmente confirmar a deciso interlocutria que cominou a multa para o caso de desobedincia da ordem judicial, o que leva completa nulidade da execuo ajuizada. Nessa linha de entendimento:
Sem o ttulo, poder ser admissvel alguma tutela, mas no ser executiva. Da dizer-se que o ttulo coopera para a caracterizao da condio da ao conceituada como interesse de agir e, mais precisamente, para a configurao do interesse-adequao. Sem o ttulo executivo, o exeqente carece de ao, e por esse motivo o processo executivo se extingue sem ter atingido o objetivo postulado pelo exeqente (DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. 2004, v. 4, p. 200).
Insta ressaltar que no seria prudente ou tampouco razovel abrir caminho para um prejuzo adicional identificado com o desembolso prematuro do valor das multas; afinal, at mesmo o pedido principal pode ser julgado improcedente e a tutela deferida antecipadamente modificada em sede de cognio exauriente. Assim: fluindo a multa a partir do descumprimento do provimento antecipatrio, mas logrando xito o ru no julgamento do mrito, a resistncia mostra-se legtima e,
Mediante tais consideraes, nego provimento ao recurso, declarando a extino da execuo ajuizada, nos termos do art. 267, VI, do CPC.
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Custas, pela apelante, suspenso o pagamento por litigar sob o plio da justia gratuita. DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - Sr. Presidente, tambm agradeo ao eminente advogado os esclarecimentos trazidos da tribuna, sempre claros. Quanto ao mrito, ao exame e reviso que fiz dos autos, estou acompanhando integralmente o voto da eminente Relatora. DES. AFRNIO VILELA - Sr. Presidente, ouvi com ateno as palavras guisa de sustentao proferidas pelo Dr. Marcelo. Tambm entendo que a execuo deve ser lquida, mas especialmente exigvel e certa. Por essa razo o aperfeioamento do ttulo judicial ocorre com a formao da coisa julgada da deciso que fixa as astreintes. Por isso, neste caso, no h o ttulo executivo, razo pela qual, Sr. Presidente, estou a acompanhar integralmente o voto proferido pela eminente Relatora. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de dezembro de 2007. Alvimar de vila - Relator. Notas taquigrficas DES. ALVIMAR DE VILA - Trata-se de agravo de instrumento, aviado por Carla de Souza Bezerra Guesse e outros, representados pela Andec, nos autos da ao ordinria de nulidade de clusulas contratuais c/c repetio de indbito, movida em face do Banco Santander Banespa S.A., contra deciso que declinou de ofcio da competncia para a Comarca de So Paulo/SP e negou aos agravantes Carla de Souza Bezerra Guesse e Ftima Maria Santana de Oliveira Ferret o benefcio da assistncia judiciria (f. 49/54 e 72/73 - TJ). Os agravantes sustentam que fazem jus assistncia judiciria; que no possvel a argio de incompetncia relativa ex officio pelo juiz; que o Cdigo de Defesa do Consumidor prev o princpio da facilitao da defesa do consumidor; que a entidade representante possui jurisdio em todo o territrio nacional, porm, tem sua sede e foro somente nesta Capital; que a deciso agravada dificulta a defesa dos agravantes (f. 02/21). Juntou documentos de f. 22/73. Sem contraminuta. Inicialmente, importante salientar que os benefcios da assistncia judiciria so prerrogativas constitucionais de qualquer parte litigante, nos termos do art. 5, inciso LXXIV, da Constituio de 1988. Por ser uma garantia constitucional respaldada na condio econmica da parte, tal benefcio, ainda que expressamente negado, pode, em princpio, ser conferido ao litigante em qualquer momento do processo, desde que inexistente a m-f do solicitante. Nesse sentido, aparentemente presentes os requisitos para a concesso da assistncia judiciria, poder o Juiz deferi-la para garantir parte o direito constitucional de recorrer da deciso, assegurando-lhe o direito de amplo acesso ao Poder Judicirio. Como os agravantes Carla de Souza Bezerra Guesse e Ftima Maria Santana de Oliveira Ferret afirmaram no poder arcar com os nus do processo sem prejuzo prprio, cumpre-nos assegurar-lhes o direito de recorrer a este Tribunal. Com essas consideraes, conhece-se do recurso, por estarem presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Tem-se que o entendimento jurisprudencial e doutrinrio que assenta a competncia do foro do domiclio do consumidor se embasa no pressuposto de que, dessa forma, se tornar efetivo seu direito de acesso justia, com todos os seus desdobramentos, inclusive sob o aspecto econmico-financeiro, de grande pertinncia nas relaes de consumo. Na mesma vertente o posicionamento do colendo STJ:
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Clusula contratual - Nulidade - Repetio do indbito - Cumulao - Associao Nacional dos Consumidores de Crdito - Foro - Princpio do juiz natural - Afronta
Ementa: Agravo de instrumento. Revisional de clusulas contratuais c/c repetio do indbito. Foro da sede da associao nacional dos consumidores de crdito. Afronta ao princpio do juiz natural. - O Cdigo de Defesa do Consumidor autoriza que a demanda que versa sobre relao de consumo seja conhecida pelo juzo que facilite a defesa do consumidor, inexistindo previso legal para a adoo do foro da sede da entidade associativa. - S exerce a jurisdio o rgo a que a Constituio atribui poder jurisdicional, no sendo dado ao legislador ordinrio criar juzes ou tribunais de exceo, para o julgamento de certas causas, tampouco dar a organismos judicirios estruturao diversa daquela prevista na Carta Magna. AGRAVO N 1.0024.07.552253-2 2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: Carla de Souza Bezerra Guesse e outros, representados pela Andec - Agravado: Banco Santander Banespa S.A. - Relator: DES. ALVIMAR DE VILA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incor204
Pode-se afirmar que os preceitos elencados nesse dispositivo, denominados direitos bsicos, consistem nas garantias primordiais das quais decorrero as demais, servindo, ainda, de princpios norteadores da inteligncia das demais regras, sendo imprescindveis para que o sistema de proteo ao consumidor se implemente de forma efetiva. V-se, assim, a relevncia da questo. Anota o renomado doutrinador Nelson Nery Jnior:
Como direito bsico do consumidor, o de facilitao de sua defesa em juzo (CDC, art. 6, VIII), o correto que possa ajuizar a demanda no foro de seu domiclio. Contratar-se o contrrio ser dificultar-lhe a defesa. Ainda que no se inviabilize a defesa do consumidor em foro diverso do de seu domiclio; ainda que tenha condies econmicas de demandar em outro foro, sua defesa em juzo no estar sendo facilitada, mas, ao contrrio, dificultada. De outra parte, o CDC, art. 51, XV, estabelece ser abusiva (nula) a clusula que esteja em desacordo com o sistema de proteo do consumidor (Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. 5 ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1998, p. 404).
Agravo regimental. Recurso conhecido como se fosse agravo interno. Previdncia privada. Competncia. A regra geral do art. 94 do Cdigo de Processo Civil que determina que a pessoa jurdica seja demandada no foro de seu domiclio, vem sendo mitigada, nas relaes de consumo, considerada a hipossuficincia do consumidor. Autora que ajuza ao em foro diverso de seu domiclio, no foro da situao do escritrio de seus patronos. Violao do princpio do juiz natural. Recurso desprovido (Agravo Regimental n 70009577248 Sexta Cmara Cvel - Tribunal de Justia do RS - Relator: Des. Ney Wiedemann Neto - j. em 29.09.2004). Previdncia privada. Competncia. - A regra geral do art. 94 do CPC, que determina que a pessoa jurdica seja demandada no foro de seu domiclio, vem sendo mitigada nas relaes de consumo, considerada a hipossuficincia do consumidor. Autora que ajuza ao em foro diverso de seu domiclio, no foro da situao do escritrio de seus patronos. Violao do princpio do juiz natural. Deciso monocrtica. Recurso desprovido (Agravo de Instrumento n 70009200593 - Sexta Cmara Cvel - Tribunal de Justia do RS - Relator: Des. Ney Wiedemann Neto - j. em 06.07.2004).
Lado outro, de se estranhar que uma associao de cunho nacional, que possui filial por todo o pas como a Andec - Associao Nacional de Defesa dos Consumidores de Crdito, que no goza de qualquer privilgio de foro, opte em propor a ao no foro da cidade de Belo Horizonte, enquanto os agravantes tm domiclio no Estado de So Paulo. Registre-se que o foro correto deveria ser o da representada, jamais o da representante. A ser como pretendem a Andec e as agravantes, ocorrer afronta ao princpio do juiz natural; malferir princpio mais grave que atingir regras. Constitui o princpio do juiz natural, previsto no art. 5, XXXVII, da Constituio Federal, instituto que assegura que ningum ser processado, nem sentenciado, seno por autoridade competente.
Assim, entende-se que o ajuizamento do feito pela Andec, em Belo Horizonte, fere o princpio do juiz natural, uma vez que no se trata do local do domiclio do consumidor. Na verdade, a Andec, data venia, est escolhendo o foro de sua particular convenincia, no de sua representada, pois cristalino que o foro do domiclio da consumidora lhe seria o mais favorvel.
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Cdigo de Defesa do Consumidor. Bancos. Contrato de adeso. Relao de consumo (art. 51, I, da Lei 8.078/90). Foro de eleio. Clusula considerada abusiva. Inaplicabilidade da Smula 33/STJ. Precedentes da Segunda Seo. I - Os bancos, como prestadores de servios especialmente contemplados no art. 3, 2, esto submetidos s disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor. A circunstncia de o usurio dispor do bem recebido atravs de operao bancria, transferindo-o a terceiros em pagamento de outros bens ou servios no o descaracteriza como consumidor final dos servios prestados pela instituio. II - A clusula de eleio de foro inserida em contrato de adeso no prevalece se abusiva, o que se verifica quando constatado que da prevalncia de tal estipulao resulta inviabilidade ou especial dificuldade de acesso ao Judicirio. Pode o Juiz, de ofcio, declinar de sua competncia em ao instaurada contra consumidor quando a aplicao daquela clusula dificultar gravemente a defesa do ru em Juzo. Precedentes da Segunda Seo. III - Incidncia da Smula 126/STJ. IV - Recurso no conhecido (STJ - REsp 190860/MG - 3 T. - Rel. Min. Waldemar Zveiter - DJU de 18.12.2000, p. 183).
Acrescenta a doutrina de Maria Helena Diniz que o juiz natural aquele que tem competncia para julgar decorrente de norma constitucional. , portanto, o rgo constitucionalmente constitudo para conhecer e decidir o caso sub judice (Dicionrio Jurdico, v. 3, p. 12). Depreende-se que o citado princpio adquire duas nuances distintas, a saber: a primeira, com relao ao juzo, consubstanciada na regra de que os processos devem tramitar perante rgos com a competncia estabelecida com base em critrios prvios, gerais e abstratos; e a segunda, concernente pessoa do julgador, que dever comandar com imparcialidade a instruo probatria para que possa concluir com iseno a prestao jurisdicional. A autoridade competente a que se refere o inciso LIII do art. 5 da CF o juiz constitucionalmente competente para processar e julgar. Se tivesse sido deixada para o legislador infraconstitucional a fixao da competncia jurisdicional, haveria a garantia do juiz legal, e no a do juiz natural. O juiz natural inafastvel por legislao infraconstitucional, uma vez que a distribuio de competncia estabelecida na prpria Constituio. Ressalte-se que a Constituio fixa apenas as competncias absolutas (ratione materiae e ratione personae), sendo a competncia de foro regida exclusivamente pela lei processual federal, de modo que esta no se impe como exigncia do juiz natural. Essa fixao constitucional das competncias garante, outrossim, a imparcialidade do julgador. Nesse sentido, o entendimento jurisprudencial:
Sendo a Andec instituio de atuao nacional, poderia aparelhar-se para tanto, no pretendendo transferir para o foro de Belo Horizonte as aes de partes domiciliadas nos diversos Estados da Federao, o que evidencia afronta a princpio constitucional, nem sequer atende aos ditames do CDC, que determina o melhor atendimento ao consumidor. Na esteira do entendimento da ilustre Magistrada de 1 instncia, tendo os autores/agravantes renunciado ao foro de seu domiclio, afigura-se correta a determinao de remessa dos autos Comarca de So Paulo/SP . Por derradeiro, no que se refere assistncia judiciria, tendo havido a declinao da competncia, por razes bvias, caber ao Juzo competente a apreciao do pedido. O benefcio concedido neste julgamento limita-se ao presente recurso. Pelo exposto, nega-se provimento ao recurso. Custas recursais, pelos agravantes, suspensa a exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores SALDANHA DA FONSECA e DOMINGOS COELHO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
APELAO CVEL N 1.0024.05.649305-9 9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Lithos Tecnologia Software Ltda. e outro - Apeladas: Datapage Telecomunicaes Informtica S.A. e outra - Relator: DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 6 de dezembro de 2007. Francisco Kupidlowski - Relator. Notas taquigrficas DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Pressupostos presentes. Conhece-se do recurso. Contra sentena que, na Comarca de Belo Horizonte - 10 Vara Cvel -, julgou improcedentes os pedidos iniciais e declarou extinto o feito sem resoluo do mrito, surge o presente recurso interposto por Lithos Tecnologia de Software Ltda. e outro, que, pretendendo reforma, alegam que a prestao de servio de segurana no funcionou quando foi necessria, e os ladres tiveram tempo suficiente para roubar inmeros objetos da empresa e de seus empregados, inclusive trancafiando todos em uma sala sob a mira de arma de fogo. Trata-se de ao indenizatria, visando os autores o ressarcimento dos danos materiais causados e o recebimento de indenizao por danos morais em face dos aborrecimentos sofridos com o assalto ocorrido na sede da empresa autora. Os apelantes defendem a tese de que h nexo de causalidade entre o assalto ocorrido e o contrato de prestao de servio, pois a funo bsica das apeladas interromper o andamento do crime, acionando a Polcia Militar, fato este que no aconteceu porque o equipamento instalado nas dependncias da autora no funcionou; portanto o servio contratado no foi desempenhado. A respeito da responsabilidade contratual, objeto da presente ao, importante a lio de Caio Mrio da Silva Pereira:
Em princpio [...], a responsabilidade do contratante assenta no fato de no ter executado o contrato. [...] Uma vez que o contrato traa a norma de conduta para os convenientes, incorre em culpa aquele que se desvia do pactuado: a norma convencional j define o comportamento dos contratantes que esto adstritos em sua observncia a um dever especfico. [...] Na culpa contratual, portanto, a equao geradora da responsabilidade civil acha-se reduzida aos termos mais simples, porque a demonstrao do dever violado situa-se na infrao ao avenado, sendo os demais extremos a conseqncia: o dano e a relao de causalidade entre este e o inadimplemento.
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Indenizao - Contrato - Prestao de servio Segurana eletrnica monitorada Responsabilidade civil contratual - Obrigao Descumprimento - Falha no equipamento instalado - Dano material - Ocorrncia Dano moral - No-caracterizao
Ementa: Ao indenizatria. Contrato de prestao de servio de segurana eletrnica monitorada. Responsabilidade civil contratual. Obrigao no cumprida. Falha no equipamento instalado. Reparao material devida. Danos morais no caracterizados. - Os pressupostos da responsabilidade civil contratual so o descumprimento do contrato, a culpa do devedor e o nexo de causalidade entre ambos. - Tratando o caso sub judice de relao consumerista, e no cumprindo a contratada o pactuado, diante da comprovao de que o equipamento por ela instalado no funcionava, devida a reparao pelos danos materiais suportados pela parte. - Os danos morais no so devidos porque a contratao do servio de segurana no elide a ao dos marginais, estando qualquer um sujeito a assaltos em razo da falta de segurana do pas em que vivemos.
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Receosamente, a defesa do acusado consiste primariamente na demonstrao de que no foi infiel ao pactuado (Responsabilidade civil. 6. ed. rev. Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 250).
Resta claro, portanto, que, para a configurao da responsabilidade civil, na modalidade contratual, a mais importante prova que se deve fazer a de que o ru descumpriu os termos da avena. essa, tambm, a concluso a que se chega a partir da leitura do art. 389 do CCB: No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. Analisando-se o contrato de f. 28/29, verifica-se que seu objeto a prestao do servio de monitoramento remoto do sistema de segurana eletrnica discriminado, no anverso do instrumento, que consiste em receber, via linha telefnica, os sinais gerados pelo sistema eletrnico instalado no local protegido. Dentre as obrigaes da contratada est o monitoramento do sistema, em carter permanente, 24 horas por dia, durante a vigncia do contrato. Mesmo ciente de que a atividade das rs de meio, e no de resultados, inexistindo sua responsabilidade por eventual insuficincia do rgo Policial, imperiosamente os equipamentos instalados devem estar funcionando perfeitamente para que o servio possa ser prestado com qualidade, e isto no aconteceu no caso dos autos. Percebe-se atravs do documento de f. 52 que, em 25.01.2005, data do assalto, aps a ocorrncia do mesmo, foi realizada a troca do boto de pnico que estava com defeito e testados todos os sensores, esclarecendo-se que, aps essa verificao, o sistema de segurana ficou ok, como ressaltado pelo tcnico que compareceu ao estabelecimento da contratante, ora autora. O boletim de ocorrncia de f. 48/51 comprova a ocorrncia dos fatos e ressalta que as vtimas ficaram trancadas em um cmodo da empresa, sob mira de arma de fogo, e o relatrio de f. 53 descreve que os funcionrios da empresa autora foram rendidos e que o alarme de pnico foi testado e no funcionou. Conclui-se, portanto, que houve falha no sistema de monitoramento, na medida em que o alarme de pnico no funcionou e, assim, no enviou qualquer informao empresa de segurana contratada, caracterizando a m prestao do servio e a culpa das rs pelos prejuzos sofridos, o que gera a obrigao de ressarcir os danos causados, data venia. Todavia, entendo que os danos morais almejados no so devidos, pois vivemos em um pas onde a insegurana cada vez maior e as empresas de monitoramento privadas no podem ser responsabilizadas por atos que devem ser combatidos pelos Governos Estadual e Federal. Hoje, qualquer um, a qualquer momento, pode ser vtima de assalto, o que, sem dvida alguma, causa medo e pnico, mas a contratao de um sistema de
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores ADILSON LAMOUNIER e ALBERTO HENRIQUE. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO.
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Assistncia judiciria - Pedido - Impugnao Prova - Proprietrio de imveis e veculo Irrelevncia - Pobreza - Presuno no elidida Reconveno - Juntada nos prprios autos Honorrios - Arbitramento - Dvida Compensao - Impossibilidade
Ementa: Impugnao ao pedido de assistncia judiciria. Necessidade de prova robusta. Proprietrio de imveis e veculo. Irrelevncia. Declarao de pobreza. Presuno no ilidida. Reconveno. Juntada nos prprios autos. Arbitramento de honorrios. Tabela da OAB. Razoabilidade dos valores. Compensao de dvidas. Impossibilidade. Ausncia de certeza. - A hipossuficincia financeira a que se refere a Lei de Assistncia Judiciria a impossibilidade de o requerente, com a renda que aufere, pagar as despesas processuais sem prejudicar seu oramento familiar, e no o estado de misria ou pobreza extrema. - A reconveno deve ser apresentada simultaneamente contestao e juntada aos autos, no havendo necessidade de sua distribuio.
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segurana no elide essa possibilidade nem afasta a atuao dos marginais, ressaltando que, se o equipamento instalado na empresa autora tivesse funcionado, a Polcia Militar teria chegado mais rpido e, possivelmente, os danos materiais poderiam ter sido minimizados, mas o medo enfrentado pelos funcionrios no. Com o exposto, d-se parcial provimento apelao, para julgar parcialmente procedentes os pedidos iniciais, condenando as rs, solidariamente, ao ressarcimento dos danos materiais sofridos pelos autores, no valor de R$ 9.523,00 (nove mil quinhentos e vinte e trs reais), corrigido monetariamente a partir da data da sentena, e juros de mora de 1% ao ms a partir da citao inicial. Realinha-se a sucumbncia: as rs ficam condenadas ao pagamento de 50% das custas processuais e honorrios de advogado dos autores, que, em conformidade com os 3 e 4 do art. 20 do CPC, ficam arbitrados em 15% sobre a condenao. Os autores devero arcar com os 50% restantes das custas processuais e honorrios de advogado das rs, que, na forma acima estabelecida, ficam arbitrados em R$ 400,00 (quatrocentos reais), sendo permitida a compensao na forma do art. 21 do CPC. Custas do recurso, em proporo: 50% para cada litigante.
- Em se tratando de arbitramento de honorrios, na ausncia de contrato escrito, deve ser observado o valor mnimo contido na tabela da OAB e o trabalho realizado pelo profissional de nvel superior. - No podem ser compensadas, nos termos do art. 369 do Cdigo Civil, as dvidas de que no se tenha certeza. APELAO CVEL N 1.0024.05.663325-8 8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Elias Teodoro de Souza, em causa prpria - Apelantes adesivos: Marciano Pinto Costa e sua mulher - Apelados: Elias Teodoro de Souza, Marciano Pinto Costa e sua mulher, Maria da Conceio Ferreira Silva Costa - Relator: DES. GENEROSO FILHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO A AMBAS AS APELAES. Belo Horizonte, 13 de novembro de 2007. Generoso Filho - Relator. Notas taquigrficas DES. GENEROSO FILHO - Verificados os pressupostos de admissibilidade dos recursos, deles conheo. Trata-se de ao ordinria de arbitramento de honorrios, proposta por Elias Teodoro de Souza em face de Marciano Pinto Costa e Maria da Conceio Ferreira Silva Costa, em que a Juza primeva julgou parcialmente procedente o pedido inicial e procedente o pedido reconvencional (f. 384/396). s f. 401/407, Elias Teodoro de Souza interps recurso de apelao, alegando que comprovou nos autos que os apelados no fazem jus gratuidade de justia, pois so proprietrios de um imvel e dois automveis; que falta pressuposto processual reconveno interposta pelos apelados, j que esta no foi distribuda; que o apelante comprovou mediante prova testemunhal a realizao dos trabalhos descritos nos itens 01/02, 04/05, 08 a 12, constantes de f. 15/16, bem como o fato de terem os apelados autorizado o levantamento dos alvars pelo apelante a ttulo de adiantamento pelos honorrios; que a m-f dos apelados restou configurada na falsa declarao de impossibilidade de arcar com as despesas processuais. Requer a reforma da sentena, em especial da sucumbncia. Os apelados apresentaram contra-razes s f. 416/424, insurgindo-se contra as alegaes do apelante. s f. 410/413, Marciano Pinto Costa e Maria da Conceio Ferreira Silva Costa apresentam apelao adesiva e, em suas razes, alegam que no deve prevalecer a condenao dos apelantes ao pagamento de R$ 500,00 e R$ 700,00 em relao ao de despejo e cobrana em que o apelado os representou, j que foram vencidos na ao e condenados a honorrios
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sucumbenciais no importe de R$ 3.000,00. Aduzem ainda que os valores arbitrados na tabela elaborada pela Juza s f. 393/394, itens 'd', 'e', 'f', 'g' e 'h', devem ser reduzidos em virtude da simplicidade dos trabalhos. Finalmente, requerem a compensao do cheque no valor de R$ 100,00, emitido pelo apelado aos apelantes e que foi devolvido por ausncia de fundos, e do importe de R$ 5.280,00, referente aos 16 meses em que o apelado residiu em imvel dos apelantes. Contra-razes do apelado s f. 426/428, rebatendo as alegaes dos apelantes. Quanto apelao principal, interposta por Elias Teodoro de Souza, no havendo preliminares a decidir, passo ao exame do mrito. Na forma da Lei n 1.060/50, a parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria mediante simples afirmao, na petio inicial, de que no est em condies de pagar as custas processuais e os honorrios advocatcios sem prejuzo prprio ou de sua famlia (art. 4). Ou seja, presume-se pobre quem assim se declara, at que se prove o contrrio, cabendo parte contrria este nus (art. 7). A hipossuficincia financeira a que se refere Lei de Assistncia Judiciria a impossibilidade de o requerente, com a renda que aufere, pagar as despesas processuais sem prejudicar seu oramento familiar. Assim, o que exige a lei no o estado de misria ou pobreza extrema. Apenas visa impedir que, para que a parte pleiteie seu direito, tenha ela que se sacrificar, privando sua famlia de alguma necessidade por no ter em mos, disposio, dinheiro sobrando. Logo, o fato de possuir a parte imveis em seu nome ou automvel prprio no impede que esta seja beneficiria da gratuidade de justia. Nesse sentido:
Agravo de instrumento - Declarao de pobreza - Pessoa fsica - Presuno de veracidade - Autor - Propriedade de bens imveis - Profisso - Benefcio concedido - Recurso provido. - A jurisprudncia do STF tem proclamado que, para a obteno dos benefcios da justia gratuita, basta a simples afirmao de pobreza e que no h incompatibilidade entre o art. 4 da Lei 1.060/50 e o art. 5, LXXIV, da Constituio Federal de 1988. - O Superior Tribunal de Justia enftico em afirmar que a presuno de veracidade da declarao de pobreza apenas pode ser desconstituda mediante prova cabal, robusta, inequvoca, produzida pela parte contrria, no podendo ser afastada pelo simples fato de a parte exercer determinada profisso. - O TAMG tem deixado claro, tambm, que o fato de ser o requerente proprietrio de bens imveis no tem o condo de afastar a presuno de veracidade da declarao de pobreza, sendo necessrio, para a negativa do pedido de deferimento da justia gratuita, prova cabal de que a parte possui renda suficiente para arcar com as despesas processuais e com os honorrios sucumbenciais. Agravo provido (Agravo de Instrumento n 2.0000.00.455842-1/000(1) Comarca de Ribeiro das Neves - 5 Cmara Cvel do extinto TAMG - Relator Juiz Eduardo Marin da Cunha - data do julgamento: 09.06.2004).
Tenho que o apelante no comprovou de maneira cabal e eficaz no fazer jus a parte contrria ao benefcio da gratuidade de justia. Assim, prevalece o deferimento do benefcio, baseado na presuno relativa de veracidade da declarao de hipossuficincia financeira, e fica afastada a alegao de m-f processual dos apelados, tambm no provada. No que concerne reconveno, tambm no assiste razo ao apelante. O art. 299 do CPC dispe que "a contestao e a reconveno sero oferecidas simultaneamente, em peas autnomas (...)". O art. 315 do CPC aduz que "o ru pode reconvir ao autor no mesmo processo toda vez que a reconveno seja conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa". De tais dispositivos legais depreende-se que a reconveno juntada aos autos em petio separada da contestao, mas no distribuda. Finalmente, quanto aos servios constantes de f. 15/16, itens 01/02, 04/05, 08 a 12, bem como ao fato de terem os apelados autorizado o levantamento dos alvars pelo apelante a ttulo de adiantamento pelos honorrios, a prova testemunhal no foi contundente. Limitaram-se as testemunhas Giselle e Graziela, no compromissadas, a declarar de maneira genrica que os apelados procuravam o apelante em sua residncia para consultas jurdicas e, ainda, disseram no ter presenciado a autorizao para que o apelante levantasse alvars judiciais e ficasse com o dinheiro a ttulo de antecipao de honorrios (f. 353/356). E, no havendo nos autos outras provas de tais alegaes, estas no devem prosperar. Pelo exposto, nego provimento apelao principal. Custas recursais, pelo apelante, ficando sua exigibilidade suspensa nos termos do art.12 da Lei n 1.060/50. Quanto apelao adesiva, interposta por Marciano Pinto Costa e Maria da Conceio Ferreira Silva Costa, no foram levantadas preliminares. No mrito: Primeiramente, no procede a alegao dos apelantes de que no devem honorrios ao apelado por terem sido vencidos na ao de despejo por ele proposta e condenados a pagar honorrios ao patrono da parte contrria. Isso porque no se confundem os honorrios de sucumbncia, que dependem do resultado da demanda, com os honorrios contratados com o advogado para a execuo do trabalho. E, comprovado nos autos que o apelado foi o subscritor da petio inicial e da apelao na ao de despejo e cobrana, este deve ser remunerado pelo trabalho realizado, conforme as prprias partes admitiram ter combinado anteriormente. Quanto a esses valores e aos demais a que foram os apelantes condenados, como as partes no entraram em consenso, foram fixados com base na tabela da OAB e so proporcionais e razoveis em termos de remune-
rao ao advogado (profissional de nvel superior) por um trabalho que exige pesquisa, dedicao e tempo. Nesse sentido:
Ao de arbitramento de honorrios. Trabalhos comprovadamente realizados pela autora. Verba fixada na sentena. Valor justo e suficiente para remunerar os servios prestados. Apelo improvido. - Em aes de arbitramento de honorrios, na ausncia de contrato escrito, este Tribunal tem entendido que deve ser observado o valor mnimo, contido na tabela da OAB, bem como as circunstncias da prestao do servio e as atividades comprovadamente desenvolvidas pelo advogado. No caso dos autos, sendo os honorrios mnimos, de acordo com a referida tabela, equivalentes a 6% do valor do monte mor, adequada e justa para remunerar o trabalho efetivamente prestado pela autora a quantia fixada na sentena (Apelao Cvel n 2.0000.00.4992532/000(2) - Comarca de Belo Horizonte - 17 Cmara Cvel do TJMG - Relator Des. Eduardo Marin da Cunha - j. em 10.08.2006).
A cobrana do cheque emitido pelo apelado aos apelantes (e que teria sido devolvido por ausncia de fundos) matria estranha aos autos e deve ser discutida em ao prpria. Finalmente, no restou robustamente comprovado, nos autos, conforme bem ressalta a Juza primeva, a natureza jurdica da relao entre as partes, ou seja, se houve contrato de locao ou comodato. Logo, no sendo o valor alegado pelos apelantes comprovadamente exigvel de plano, nos termos do art. 369 do Cdigo Civil, no pode ser objeto de compensao. Pelo exposto, nego provimento apelao adesiva, mantendo a sentena por seus termos e fundamentos. Custas recursais, pelos apelantes, ficando sua exigibilidade suspensa na forma do art. 12 da Lei n 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores OSMANDO ALMEIDA e PEDRO BERNARDES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO A AMBAS AS APELAES.
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Concessionria de servio pblico - Prestao de servio - Empresa particular - Habilitao Negativa - Legalidade
Ementa: Ao mandamental. Concessionria de servio pblico. Execuo de parte de seus servios por particulares. Negativa de habilitao para tanto. Legalidade. - A concessionria do servio pblico de energia eltrica pode permitir que particulares executem obras voltadas construo de redes eltricas. Porm, ante o interesse pblico envolvido, pode formalizar cadastro de prestadores de tais servios e, inclusive, negar, temporariamente, a emisso de certificado queles particulares que,
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por irregularidades cometidas no bojo de procedimento licitatrio anterior, restaram temporariamente impedidos de participar de novas licitaes, conforme se extrai do disposto no art. 11 da Resoluo n 456/00, da Aneel. APELAO CVEL N 1.0024.05.695440-7 7/002 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: BCM Engenharia Ltda. - Apelada: Cemig Distribuio S.A. - Autoridade coatora: Gerente de Aquisio de Servios e Imveis da Cemig Distribuio S.A. - Relator: DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 16 de outubro de 2007. - Edivaldo George dos Santos - Relator. Notas taquigrficas DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Conheo do recurso interposto, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Cuida-se de mandado de segurana, com pedido de liminar, impetrado por BCM Engenharia Ltda. contra ato dito abusivo do Sr. Gerente de Aquisio de Servios e Imveis da Cemig Distribuio S.A., consubstanciado em negar a liberao para a execuo de obras a particulares, o que entende ser ilegal e abusivo, pleiteando, ento, a concesso da ordem, a fim de que seja declarado nulo o referido ato, permitindo que celebre contratos com terceiros, sendo a segurana, entretanto, denegada pela nclita Juza de primeiro grau. Com o decidido no se conforma a impetrante, aviando, ento, recurso de apelao, alegando, em resumo, que, estando impedida, temporariamente, de participar de licitaes, restou impedida, tambm, de contratar com terceiros particulares, uma vez que a impetrada, nica concessionria de servios de energia eltrica do Estado de Minas Gerais, exige como requisito para o exerccio da atividade a inscrio no seu registro cadastral, no qual se encontra suspensa; que o certificado de registro emitido pela apelada no tem qualquer respaldo para a impedir de contratar com terceiros, j que a Cemig, com ou sem o certificado, permanece com a obrigao legal de aprovar o projeto eltrico em conformidade com as normas e padres, bem como de receber a obra na forma definitiva; que o certificado exigido pela Cemig se destina, exclusivamente, aos procedimentos licitatrios, o que no o caso dos autos, que se refere a terceiros, consumidores particulares; que a apelada s tem a obrigao legal de verificar a condio tcnica de segurana, proteo e operao da obra, cujos fatores ocorrem sem a necessi210
dade de cadastramento prvio; que foram feridos diversos princpios constitucionais, dentre eles o do devido processo legal e o da legalidade, pugnando, dentre outros argumentos, por pedir a reforma da sentena. Analisando com o devido apreo a questo ora posta, vejo que a irresignao da apelante no merece ser acolhida: Pelo que se infere da matria debatida nestes autos, a impetrante foi declarada impedida, temporariamente, de participar de licitaes promovidas pela Cemig em virtude de irregularidades ocorridas em procedimento licitatrio de que participou. Como conseqncia, a Cemig a declarou impedida, tambm, de executar servios na modalidade Part. Ou seja, no lhe concedeu certificado de registro cadastral para prestar servios a particulares, consubstanciados em fazer redes de distribuio area de energia eltrica. Em suma, impediu-a de realizar obras externas s instalaes particulares, localizadas a partir do ponto de entrega (medidor de consumo, relgio, etc.). Sustenta a apelante que a Cemig no teria competncia para tanto, pois pode prestar servios aos particulares, reservando-se concessionria apenas a atribuio de averiguar a segurana e perfeio de tais servios. Entretanto, no o que se depreende das normas que regem a espcie. Nos termos da Resoluo n 456/00, da Aneel, tais servios podem ser realizados pela prpria concessionria ou por um particular por ela habilitado, quando no tiver condio de faz-lo ou quando for mais conveniente que seja executado pelo particular. Colha-se o inteiro teor do art. 11 da mencionada resoluo:
Art. 11. A antecipao de atendimento de que trata o art. 14, 5, da Lei n 10.438, de 26 de abril de 2002, com redao dada pela Lei n 10.762, de 11 de novembro de 2003, poder ser feita mediante execuo da obra pelo interessado, observados os termos da Resoluo n 223, de 29 de abril de 2003, e as seguintes condies: I - a concessionria dever, sempre, entregar ao interessado o respectivo oramento da obra, no prazo de at 30 (trinta) dias, contados da data da solicitao; II - o valor a ser restitudo, quando o interessado optar pela execuo da obra, ser o constante do oramento entregue pela concessionria, mediante pagamento em parcela nica e independente de qualquer comprovao, acrescido de atualizao e juros, conforme art. 11, 2, da Resoluo n 223, de 2003; III - a obra poder ser executada por terceiro legalmente habilitado, contratado pelo interessado; IV - a concessionria dever disponibilizar ao interessado as normas e os padres tcnicos respectivos, alm de: a) orientar quanto ao cumprimento de exigncias obrigatrias; b) fornecer as especificaes tcnicas de equipamentos; c) informar os requisitos de segurana e proteo; d) informar que ser procedida a fiscalizao antes do recebimento; e e) alertar que a no-conformidade com o definido dever ser explicitada, implicando o no-recebimento das instalaes e a recusa de ligao da unidade consumidora at que sejam atendidos os requisitos estabelecidos no projeto aprovado;
V - o projeto dever ser aprovado, antes do incio das obras, em at 45 (quarenta e cinco) dias aps sua apresentao concessionria; VI - todos os procedimentos vinculados ao disposto nos incisos IV e V deste artigo, inclusive vistoria e comissionamento para fins de incorporao aos bens e instalaes da concessionria, sero sem nus para o interessado; e VII - a execuo da obra pelo interessado, em nenhum caso, poder estar vinculada exigncia de fornecimento, pela concessionria, de quaisquer equipamentos ou servios, exceto aqueles previstos nos incisos IV, V e VI deste artigo. 1 Aps a entrega do oramento o interessado dever optar, no prazo mximo de 30 dias, entre executar a obra ou financiar a execuo pela concessionria, neste caso com base no oramento apresentado, nos termos do art. 11 da Resoluo n 223, de 29 de abril de 2003. 2 A concessionria dever disponibilizar as informaes de que trata o inciso IV deste artigo no prazo mximo de 15 (quinze) dias, contados da data do exerccio da opo a que se refere o pargrafo anterior, sempre que o interessado optar pela execuo da obra por terceiro.
- Recebida a delegao do servio de energia eltrica do Estado, pode a concessionria, no caso a sociedade de economia mista Cemig traspass-la por concesso a particulares que respondem diretamente pelos danos que vierem a causar a terceiros. - O concessionrio de servio pblico submete-se regra de responsabilidade conferida Administrao Pblica (TJMG: Agravo de Instrumento n 1.0000.00.353125-8/000, 8 Cmara Cvel, Rel. Des. Fernando Brulio, por maioria, DJ de 05.05.2004).
Com tais consideraes, nego provimento ao recurso e confirmo a bem-lanada sentena ora recorrida. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores BELIZRIO DE LACERDA e HELOSA COMBAT. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Do disposto no mencionado dispositivo, percebese que seu inciso III preceitua, expressamente, que "a obra poder ser executada por terceiro legalmente habilitado, contratado pelo interessado". No caso, o terceiro que pretende executar tais obras a ora apelante. Como se encontra temporariamente inabilitada pela concessionria, no pode realizar tais servios. Portanto, a negativa da Cemig no configura afronta a direito lquido e certo da apelante, nem tampouco ao princpio da livre iniciativa ou a qualquer dos outros princpios por ela invocados, visto que a atividade que pretende exercer de interesse pblico. Sendo assim, cabe ao Poder Pblico, representado, neste caso, pela concessionria que elegeu, a habilitao e fiscalizao dos particulares para realizar alguns de seus servios. No preenchendo a apelante os requisitos legais necessrios, mostra-se correto o ato da Cemig, que lhe negou o certificado de registro cadastral para prestar servios na modalidade Part. bom que se tenha em mente, inclusive, que a concessionria de servio deve acautelar-se antes de autorizar particulares a realizar parte dos servios pertinentes sua concesso, pois corre o risco de, dependendo do caso, ser responsabilizada por eventual atuao ilegal desses particulares, conforme se extrai da controvrsia trazida baila no seguinte precedente desta egrgia Corte de Justia:
Ementa: Agravo de instrumento - Ao de indenizao Descumprimento contratual por empresa autorizada pela Cemig - Responsabilidade da concessionria - Legitimidade passiva ad causam. - Evidenciado que a Cemig autorizou empresas particulares a prestar servios de natureza pblica, relacionados, inclusive, com o prprio objeto da concesso, de rigor a responsabilizao da concessionria por ato ilcito praticado pela sociedade comercial autorizada, cuja habilitao tcnica, ademais, foi garantida por aquela. V.v.: - Concessionria de servio pblico. Servio pblico. Outorga feita s entidades paraestatais. Delegao feita por concesso Cemig. Traspasse de execuo de servios a particulares. Responsabilidade direta.
Indenizao - Dano moral e material - Sentena extra petita - No-ocorrncia - Acidente de trnsito - Derrapagem em razo de chuva Caso fortuito - No-caracterizao
Ementa: Apelao cvel. Indenizao por danos morais e materiais. Acidente de trnsito. Sentena extra petita. Inocorrncia. Danos morais em valor menor que o pretendido no geram sucumbncia parcial. Derrapagem e invaso da pista contrria causadoras do abalroamento. Chuva. Fatos incontroversos. Dever de conduzir com cuidado em pista molhada. Caso fortuito afastado. Danos materiais refutados, porm sem contraprova efetiva. Danos morais devidos. Manuteno da sentena. - No h que se falar em sentena extra petita em razo de concesso de danos morais em valor menor que o pretendido, pois a reduo do quantum no gera sucumbncia. Preliminar rejeitada. - O fato incontroverso de que o veculo do ru rodou na pista e abalroou a moto na pista contrria, em razo de ocorrncia de chuva, no configura caso fortuito, pois o motorista, ao conduzir veculo em situaes de risco, deve agir com redobrado cuidado de forma a evitar derrapagens. APELAO CVEL N 1.0024.05.705658-2 2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Jorge Paulo dos Reis - Apelada: Simone do Carmo Fernandes - Relatora: DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na
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conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR DE NULIDADE DA SENTENA E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 11 de outubro de 2007. - Hilda Teixeira da Costa - Relatora. Notas taquigrficas DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - Trata-se de apelao interposta por Jorge Paulo dos Reis (f. 124/131) contra a r. sentena de f. 112/121, que julgou procedente o pedido de indenizao por danos morais e materiais formulado por Simone do Carmo Fernandes. O MM. Julgador condenou o ru a pagar R$ 3.972,00 referentes a danos materiais, conforme laudos e comprovantes mdicos e fisioterpicos, e R$ 7.000,00, a ttulo de danos morais, tudo corrigido conforme a sentena, alm de honorrios advocatcios na base de 15% do valor da condenao, suspensa a cobrana em razo dos benefcios da assistncia judiciria que lhe foram concedidos. O ru apelou, alegando que os pedidos no foram totalmente atendidos, portanto h que se falar em procedncia parcial, caracterizando, dessa forma, deciso extra petita. Aduz que a prpria autora afirma que o acidente foi inevitvel, pois o veculo do ru rodou na pista e adentrou na mo de direo em que a moto trafegava, portanto, no concorreu com culpa. Ressalta que a pista estava molhada por chuva forte que havia cado e que havia neblina, logo, trata-se de caso fortuito, j que no agiu deliberadamente para causar o acidente, nem foi imprudente, imperito ou negligente. Irresigna-se contra a condenao ao pagamento dos danos morais e materiais, ratificando in totum o alegado na contestao. Busca, ainda, o prequestionamento dos arts. 186 e 927 do NCC/2002, 396 do CPC e art. 5, V e LV, da CR/88. A autora contra-arrazoou (f. 137/139), reiterando que o causador do acidente foi o ru, ao conduzir seu veculo sem dever de cuidado, pugnando pela total manuteno da sentena. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade: prprio, tempestivo e justificadamente encontra-se sem preparo, em razo da concesso da assistncia judiciria. Preliminarmente, no h que se falar em sentena extra petita, uma vez que a mera reduo do valor da indenizao por danos morais no gera sucumbncia. Logo, correta a concluso pela procedncia total dos pedidos. Mrito. A ao de indenizao fundada em responsabilidade civil de direito comum, de que ora se trata, encontra supedneo no art. 186 do novo Cdigo Civil: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar prejuzo a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
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Para surgir o dever de indenizar o dano alheio, previsto no art. 927 do NCC/2002, (responsabilidade civil), mister que concorram trs elementos: o dano suportado pela vtima, a conduta culposa do agente e o nexo causal entre os dois primeiros. Nesse sentido, a doutrina de Caio Mrio da Silva Pereira:
A teoria da responsabilidade civil assenta, em nosso direito codificado, em torno de que o dever de reparar uma decorrncia daqueles trs elementos: antijuridicidade da conduta do agente; dano pessoa ou coisa da vtima; relao de causalidade entre uma e outro (in: Responsabilidade civil. 9. ed. Rio de Janeiro, Forense, 1999, p. 85).
Analisando atentamente o feito, tenho que no possui qualquer procedncia o pleito recursal, pois o fato de a pista estar molhada e ter havido neblina no justifica a irresponsabilidade do ru pela derrapagem de seu veculo, que adentrou na mo de direo oposta, vindo a colidir com a motocicleta na qual era conduzida a autora, que sofreu graves ferimentos, sendo morto o motorista. O ru, em toda sua argumentao, no nega que seu veculo derrapou, rodou na pista e atingiu a motocicleta, sendo fato incontroverso. Nega somente sua culpa, pois entende que a pista molhada afasta sua responsabilidade, argumento que no tem qualquer validade, pois, na situao de chuva e nevoeiro, deve-se reduzir a velocidade e redobrar a ateno e cuidado. Portanto, foi imprudente/imperito, o que enquadra seus atos nos arts. 186 e 927 do NCC/2002. Ora, falacioso seu argumento, pois, do contrrio, quando chovesse, todos os carros em circulao deveriam derrapar na pista molhada e causar acidentes, o que no ocorre. Isso ocorre somente queles que no guardam distncia de segurana, no reduzem a velocidade e no redobram a ateno. Portanto, acertado o dever de indenizar, tanto pelos danos materiais, quanto pelos danos morais, uma vez que estes foram devidamente comprovados por documentos, conforme art. 396 do CPC, e no validamente refutados pelo ru, pois no provou mcula existente. Vejam-se julgados que se assemelham ao caso dos autos, in verbis:
Responsabilidade civil. Acidente de trnsito. Derrapagem em razo de chuva torrencial. Fato que no configura caso fortuito. Culpa do motorista do automvel da r caracterizada. Ao procedente. Recurso provido para este fim (1 TACSP Ap. - Sm. - 1225348-6 - Itapecerica da Serra - 11 Cmara de Frias - Rel. Juiz Vasconcellos Boselli - j. em 05.02.2004). Responsabilidade civil. Acidente de trnsito. Coliso provocada por veculo que rodopiou na pista, imobilizando-se na frente de outro que transitava regularmente. Condutor menor, filho de pais separados. Perda de controle atribudo impercia de quem sequer era habilitado a dirigir. Culpa deste caracterizada [...] (1 TACSP - Ap - Sm. - 1200666-3 - So Paulo - 8 Cmara - Rel. Juiz Rui Cascaldi - j. em 03.12.2003).
Ressalto que o art. 5, V, da CR/88, que busca o apelante seu prequestionamento, nada tem a ver com o caso, pois se trata de direito de resposta. Acerca do prequestionamento do inciso LV do mesmo artigo, observo que foram assegurados o contraditrio e a ampla defesa a ambos os litigantes. Em face do exposto, rejeito a preliminar de nulidade da sentena e nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a cobrana por fora do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores ELIAS CAMILO e EVANGELINA CASTILHO DUARTE. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR DE NULIDADE DA SENTENA E NEGARAM PROVIMENTO.
ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 4 de outubro de 2007. - Mrcia De Paoli Balbino - Relatora. Notas taquigrficas DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO - Lojas Rede Comercial Ltda. ajuizou ao cominatria c/c reparao de danos contra Rede Amor Comrcio e Perfumaria Ltda., sustentando, em sntese: que tem como atividade principal o comrcio varejista de perfumaria, sendo detentora da marca registrada Lojas Rede e, como atividade secundria, da franquia da marca Lojas Rede; que a r recentemente foi constituda e passou a utilizar-se dos mesmos conceitos, moldes, atividade e uso da palavra Rede para conquistar os clientes da Lojas Rede conquistados com muito esforo e com propaganda onerosa; que a logomarca e o layout usados pela r, propositadamente, tm as mesmas caractersticas dos utilizados pela Lojas Rede, tais como, fonte, cores, vocbulo Rede frase perfumaria e beleza e forma geomtrica; que possui uma revista quinzenal de ofertas de 16 pginas com altssimo custo mensal, no sendo justo que a r indevidamente se aproveite deste marketing; que a r tambm copiou os formulrios da Lojas Rede, inclusive o cadastro de clientes, com o campo loja, mesmo tendo somente uma; que tambm copiou as sacolas utilizadas pela Lojas Rede; que, por ocasio do anncio televisionado da r, as filiais da Lojas Rede foram procuradas pelos clientes que queriam os produtos divulgados pela r/concorrente com preos at abaixo do custo; que a concorrncia desleal e o uso indevido de marca registrada crime; que foi procurada por representante da Credicard, oferecendo a colocao de um stand de vendas na unidade Amazonas, local onde funciona a loja da r, o que revela a concorrncia desleal da r; que a r pratica preos abaixo do custo; que paga mensalmente em torno de R$ 350.000,00 dentre todas as unidades, no sendo justa a concorrncia desleal da r; que possui sete lojas na grande BH, todas de acordo com o Cdigo de Posturas, e a nica loja da r tem uma fachada fora dos padres do Cdigo; que teve que dar satisfaes a seus fornecedores, explicando no se tratar da mesma empresa, j que a r iniciou suas atividades com dezenas de ttulos j protestados na praa. Pediu antecipao de tutela para que a r seja compelida a retirar a palavra Rede das sacolas fornecidas aos clientes e dos uniformes dos funcionrios; para que remova todos os painis, outdoors, placas e demais materiais publicitrios, internos e externos, onde conste a palavra Rede; para que retire a palavra Rede dos anncios em rdio, jornais, revistas e televiso; para que remova, inutilize ou substitua a palavra Rede de todos os seus papis e documentos fornecidos aos seus clientes e para que retire de seu nome comercial a palavra Rede, j h muito componente do nome comercial dela, autora, que
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Ao cominatria - Reparao de danos Cumulao - Marca de comrcio - Uso indevido Configurao - Perdas e danos - Caracterizao Indenizao
Ementa: Civil. Apelao. Ao cominatria c/c reparao de danos. Uso indevido de marca. Configurao. Absteno do uso indevido. Cabimento. Perdas e danos. Configurao. Indenizao. Pedido procedente. Reforma da sentena. Recurso conhecido e provido. - O art. 129 da Lei 9.279, de 14 de maio de 1996, estabelece que a propriedade da marca se adquire pelo registro validamente expedido, sendo garantido ao titular o seu uso exclusivo, em todo o territrio nacional. - Deve ser impedido o registro e vedada a utilizao de uma marca que apresenta grande semelhana com uma outra j registrada, ainda mais quando ambas se referem a produtos de um mesmo segmento mercadolgico. - Aquele que se utilizou indevidamente da marca registrada de outrem deve indeniz-lo pelas perdas e danos originados desse ato ilcito. Recurso conhecido e provido. Apelao Cvel n 1.0024.05.847777-9 9/004 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Lojas Rede Comercial Ltda. - Apelado: Rede Amor Comrcio e Perfumaria Ltda. - Relatora: DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da
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goza de proteo, tendo registrado na Junta Comercial. Alternativamente, ainda em antecipao de tutela, pediu que a r seja compelida a trocar as cores utilizadas em seus materiais. Requereu, ao final, a condenao da r a abster-se de praticar os atos detalhados, sob pena de multa, bem como o pagamento de perdas e danos a serem apurados em liquidao. Apresentou documentos e provas do que sustentou haver semelhanas. O MM. Juiz indeferiu a antecipao de tutela pedida pela autora (f. 74). Contra tal deciso, a autora interps agravo de instrumento (f. 81/92), no qual foi concedido efeito suspensivo ativo (f. 75/78). Contra a deciso que concedeu efeito suspensivo, a r aviou agravo regimental, cujo provimento foi negado, conforme cpia do acrdo de f. 443/449. Interps tambm recurso especial, que no foi admitido (f. 451/454), restando mantida a liminar deferida neste Tribunal. A r contestou (f. 100/111), argindo preliminar de ilegitimidade ativa das conveniadas da autora, Hiper Carijs, Hiper Tamoios e Hiper Pampulha, ao argumento de que elas no esto representadas por procurador na presente lide. No mrito, requereu a improcedncia do pedido inicial, alegando, em suma: que no possui marca to similar da r, como mostra o laudo mercadolgico particular que apresenta com a defesa (f. 118/136); que a palavra Rede no constitui nome restrito, mas genrico e de domnio pblico; que os termos genricos no so registrveis como marca; que possui uma gama maior de atividades na rea de esttica que da autora, que somente vende produtos de beleza; que a terminologia Rede comum no comrcio de forma geral; que em nenhum momento foi utilizada a marca registrada pela autora 'Lojas Rede'; que seu slogan, Encontro com a Beleza, diverso do utilizado pela autora, qual seja, Perfumaria e Beleza; que, sendo as duas empresas da rea de cosmtico e esttica, no h plgio na utilizao da palavra beleza no slogan; que tambm no h exclusividade na utilizao das cores vermelho e amarelo; que utiliza o vermelho porque remete ao corao e ao amor, esta ltima diretamente ligada ao seu nome; que no utiliza a cor amarela, mas o dourado escuro; que tais cores so prprias do produto; que as logomarcas de ambas as empresas no se confundem, nem os materiais publicitrios nem as sacolas; que no cabe autora concluir se sua fachada est ou no de acordo com o Cdigo de Posturas da cidade; que eventuais protestos so registrados no CNPJ das empresas, e no no nome fantasia; que o capital social da autora, de apenas R$ 6.000,00, no condiz com seu imprio comercial; que j o capital social dela, r, de R$ 600.000,00; que no pratica preos predatrios e no h prova disso nos autos; que a ao apenas demonstra que a autora no aceita a concorrncia com uma loja mais completa. Em sua impugnao defesa (f. 271/288), a autora argiu intempestividade da contestao da r e refutou os argumentos por ela trazidos. Apresentou laudo mercadolgico particular (f. 289/310).
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s f. 333/337, a r pediu que a autora fosse condenada por litigncia de m-f por induzir o julgador, com contagem equivocada do prazo de defesa, a concluir pela revelia. Apresentou laudo mercadolgico contestatrio ao exibido pela autora (f. 348/377). Intimadas as partes para especificao de provas (f. 383), a autora pediu prova testemunhal e depoimento pessoal do representante da r (f. 384). A r requereu provas pericial, testemunhal e depoimento pessoal do representante da autora (f. 385) e, posteriormente, desistiu da prova pericial (f. 391). Em audincia (f. 395/397), o MM. Juiz fixou os pontos controvertidos, rejeitou a preliminar de ilegitimidade ativa das conveniadas, argida pela r, porque as mesmas no compem o plo ativo da ao, rejeitou a preliminar de intempestividade da defesa argida pela autora e deferiu a prova oral pedida pelas partes. As testemunhas foram ouvidas, conforme f. 418/424. Na sentena (f. 460/469), o MM. Juiz, aps concluir que o vocbulo Rede no monoplio de ningum, que a r nunca se utilizou somente da palavra Rede, mas sempre do nome Rede Amor, que no se constata imitao da logomarca e da publicidade, que as cores amarela e vermelha tambm no so de exclusividade da autora, que a palavra beleza utilizada em ambos os slogans em decorrncia da atividade comum entre as partes, que no h prova da inteno de desvio de clientes pela r, que a prtica de preos menores estratgia de mercado, que no h prova de que as marcas confundiam os clientes, julgou improcedente o pedido inicial. Constou do dispositivo da sentena (f. 469):
Ex positis, tudo bem visto e examinado, diante do que o direito dispe, pelo livre convencimento formado dos elementos de fatos provados e com fulcro no poder de apreciao de provas e por tudo o mais que dos autos consta, julgo a resoluo do mrito, para reconhecer a total improcedncia dos pedidos formulados na presente ao cominatria de obrigao de fazer c/c indenizao, aforada por Lojas Rede Comercial Ltda. em face de Rede Amor Comrcio e Perfumaria Ltda, ambas alhures qualificadas e representadas, e, em conseqncia, condeno a autora ao pagamento das custas processuais, taxa, despesas e emolumentos, bem como dos honorrios advocatcios, que, na forma do art. 20, 4, do CPC, arbitro em R$ 1.500,00, os quais devero ser corrigidos monetariamente desde o ajuizamento da ao em obedincia Smula 14 do STJ e Lei 6.899/81, acrescidos de juros de 1% ao ms nos termos dos arts. 405 e 406 do CC, c/c art. 161 do CTN. Aps o trnsito em julgado, o nobre patrono da r (credor), poder prosseguir a execuo nos prprios autos, nos termos dos arts. 475, 'b'; 475, 1; 475, 'j' e seguintes, do CPC, combinados ainda com Provimento 161/2006 da CGJ-MG e, ainda, com os arts. 23 e 24 da Lei 8.906/94.
A autora aviou embargos de declarao (f. 470/472), apontando omisso na sentena. A r pediu a condenao da autora por litigncia de m-f alegando inexistir omisso na sentena (f. 474/476). Os embargos de declarao da autora foram rejeitados (f. 477/479).
A autora recorreu (f. 482/492), pedindo a reforma da sentena. Para tanto, ratificou as teses esposadas na inicial, de uso abusivo de marca registrada, de concorrncia desleal e de confuso na clientela. A r apresentou contra-razes (f. 495/498), requerendo o improvimento do apelo da autora, alegando ser o recurso meramente protelatrio. o relatrio. Juzo de admissibilidade. Conheo do recurso da autora porque tempestivo, prprio e por ter contado com preparo regular (f. 493). Preliminar. No foram argidas preliminares no presente recurso. Mrito. A autora recorreu da sentena na qual o MM. Juiz julgou improcedente seu pedido de absteno de uso da marca Rede pela r e de condenao da mesma a pagar indenizao por perdas e danos pelo uso indevido da marca. O MM. Juiz entendeu que os pedidos eram improcedentes. A apelante sustenta que a r usa indevidamente sua marca Rede, devidamente registrada, inclusive em seu nome comercial, com objetivo de angariar clientes das Lojas Rede para a Rede Amor, atravs da confuso criada com o uso de logomarca, materiais de publicidade e formulrios internos e externos imitados, com mesma formatao, cores e vocbulos. Examinando tudo o que dos autos consta, tenho que assiste razo apelante. Vejamos. A apelante, criada em 1999 com o nome fantasia de Lojas Rede - Perfumaria e Beleza, atua na regio metropolitana de Belo Horizonte e tem como objeto social a
compra e venda de gneros alimentcios e utilidades domsticas e portteis, perfumaria e congneres, produtos de toucador e congneres, produtos farmacuticos, medicamentos, sais de manipulao de frmulas magistrais; e, alm do objeto fim, poder: franquear a marca Lojas Rede para outra(s) empresa(s) do mesmo ramo comercial, ou de outro, se assim lhe convier, mediante convnio ou contrato de franquia (f. 17/18).
Extrai-se dos autos que a recorrente obteve perante o Instituto Nacional da Propriedade Industrial - INPI, em 14.08.2003, o registro da marca "Lojas Rede Perfumaria e Beleza", conforme faz prova o documento de f. 50, tornando-se, por conseqncia, nica proprietria e exclusiva usuria da aludida marca. No registro de f. 50 h restrio expressa quanto ao uso da palavra Lojas e da expresso Perfumaria e Beleza, das quais a apelante no tem exclusividade, mas estas no so objeto da presente lide. Anote-se, ainda, que a autora registrada na Junta Comercial de Minas Gerais com o nome comercial de Lojas Rede - Comercial Ltda. (f. 17), desde 14.04.1999. O registro da r na Junta Comercial de Minas Gerais, com o nome de Rede Amor Comrcio e Perfumaria Ltda., de 15.06.2005 (f. 65/68). A marca tratada pela doutrina da seguinte maneira:
Generalizando, marca um sinal que permite distinguir produtos industriais, artigos comerciais e servios profissionais de outros do mesmo gnero, de mesma atividade, semelhantes ou afins, de origem diversa. para o seu titular o meio eficaz para a constituio de uma clientela. Para o consumidor representa a orientao para a compra de um bem, levando em conta fatores de provenincia ou notrias condies de boa qualidade e desempenho. Alm disso, a marca atua como veculo de divulgao, formando nas pessoas o hbito de consumir um determinado bem material, induzindo preferncias atravs do estmulo ocasionado por uma denominao, palavra, emblema, figura, smbolo ou sinal distintivo. , efetivamente, o agente individualizador de um produto, de uma mercadoria ou de um servio, proporcionando clientela uma garantia de identificao do produto ou servio de sua preferncia (DI BIASI, Gabriel; GARCIA, Mario Soerensen; MENDES, Paulo Parente M. A propriedade industrial, 2002, p. 162).
O direito de marcas est protegido constitucionalmente, atravs da regra contida no art. 5, XXIX, da CF, que dispe:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...] XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas.
J a apelada, criada em 2005 com o nome fantasia de Rede Amor - Encontro com a Beleza, atua na cidade de Belo Horizonte e tem como objeto social
a comercializao, distribuio, importao e exportao no atacado e varejo de mveis, mquinas, utenslios e todos equipamentos pertinentes a servios de tratamento de beleza, salo de beleza e higiene pessoal, produtos alimentcios e congneres, enlatados, bebidas, material de higiene e limpeza, produtos de artesanato, artigos para festas, utenslios domsticos, perfumaria, materiais afins e artigos de convenincia em geral, assim como prestao de servios de tratamento de beleza e atividades de servios pessoais, relacionados ao salo de beleza em geral (f. 65).
A Lei 9.279/96 foi editada com o objetivo de regulamentar o dispositivo constitucional supratranscrito e ela prev o seguinte:
Art. 122. So suscetveis de registro como marca os sinais distintivos visualmente perceptveis, no compreendidos nas proibies legais. Art. 123. Para os efeitos desta Lei, considera-se:
Portanto, tanto a apelante quanto a apelada exercem atividades no ramo de venda de produtos de beleza.
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I - marca de produto ou servio: aquela usada para distinguir produto ou servio de outro idntico, semelhante ou afim, de origem diversa; II - marca de certificao: aquela usada para atestar a conformidade de um produto ou servio com determinadas normas ou especificaes tcnicas, notadamente quanto qualidade, natureza, material utilizado e metodologia empregada; e III - marca coletiva: aquela usada para identificar produtos ou servios provindos de membros de uma determinada entidade. (...) Art. 129. A propriedade da marca adquire-se pelo registro validamente expedido, conforme as disposies desta Lei, sendo assegurado ao titular seu uso exclusivo em todo o territrio nacional, observado quanto s marcas coletivas e de certificao o disposto nos arts. 147 e 148. 1 Toda pessoa que, de boa f, na data da prioridade ou depsito, usava no Pas, h pelo menos 6 (seis) meses, marca idntica ou semelhante, para distinguir ou certificar produto ou servio idntico, semelhante ou afim, ter direito de precedncia ao registro. 2 O direito de precedncia somente poder ser cedido juntamente com o negcio da empresa, ou parte deste, que tenha direta relao com o uso da marca, por alienao ou arrendamento. (...) Art. 131. A proteo de que trata esta Lei abrange o uso da marca em papis, impressos, propaganda e documentos relativos atividade do titular.
Uma marca no necessita ser notria para que lhe seja conferida proteo. Qualquer marca que preencha as condies de validade, acima examinadas, deve ser protegida. Logo, aos titulares dos signos que cumpram as condies impostas pela lei garante-se o uso exclusivo no ramo de atividade e sua no-utilizao por terceiros de m-f. As marcas notrias, por serem mais conhecidas, e, conseqentemente, mais atraentes ao pblico consumidor, so mais suscetveis de serem usurpadas e, por isso, merecem proteo mais ampla. Exigem uma proteo especial. Proteo esta que, no caso brasileiro, fica facilitada, pois se encontram reguladas na Lei de Propriedade Industrial, tanto as marcas notoriamente conhecidas quanto as marcas de alto renome.
Tambm nesse sentido a clssica lio de Rubens Requio:

O empresrio, sobretudo para o efeito de fixar sua clientela, foi levado a imaginar sinais ou expresses distintivas, para individualizar e caracterizar os produtos resultantes do exerccio de sua atividade. Surgem, assim, bens de natureza imaterial, incorprea, frutos da inteligncia e engenho do empresrio. O direito no poderia deixar de reconhecer a importncia dos mesmos, mxime quando se firmou juridicamente a sua valorizao no ambiente da empresa. A livre concorrncia, por outro lado, obrigou o empresrio a envidar todos os esforos para vencer a batalha da competio, procurando preservar a criao de sua inteligncia e proteger os sinais de sua produo ou organizao (in Curso de direito comercial. 8. ed. Saraiva, 1977, v. 1, p. 98).
A propriedade da marca adquire-se pelo registro validamente expedido, sendo garantido ao titular o seu uso exclusivo, em todo o territrio nacional, inclusive em seus impressos, papis e propaganda. Portanto, ela um bem incorpreo, que confere ao seu titular o monoplio do seu uso. Sobre o tema, ensina Mait Ceclia Fabbri Moro em Direito de marcas, So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2003, p. 62 e 118:
Proteo conferida s marcas. Um industrial ou comerciante que se utiliza de uma marca para distinguir seus produtos ou um profissional que presta servios e consegue um certo grau de conhecimento do pblico quanto ao seu produto ou atuao tem maior interesse em que sua marca no seja confundida com outras semelhantes. Aceita a concorrncia, mas no a concorrncia desleal. Alm disso, ao no permitir produtos ou servios passveis de confuso com os seus, o industrial, comerciante ou prestador de servios, indiretamente beneficia seu consumidor e o pblico em geral, os quais no tero problemas em identificar o produto de sua preferncia. [...] A Lei brasileira de Propriedade Industrial, em seus arts. 129 e 130, prev os direitos dos titulares ou depositantes de marca. No art. 131, o legislador esclarece que a proteo outorgada pela lei abrange o uso da marca em papis, impressos, propaganda e documentos relativos atividade do titular. E, no art. 132, tratam-se os temas que no esto sujeitos proteo. O direito sobre a marca, portanto, protege seu titular nos casos previstos na legislao pertinente. Lucas Rocha Furtado lembra que o proprietrio da marca tem direito exclusivo sobre sua utilizao nas classes de produtos e servios para os quais foi registrada. Lembra, em outras palavras, que a proteo tem limites. [...]
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Quanto ao nome comercial, o NCC prev em seu art. 1.166:

Art. 1.166. A inscrio do empresrio, ou dos atos constitutivos das pessoas jurdicas, ou as respectivas averbaes, no registro prprio, asseguram o uso exclusivo do nome nos limites do respectivo Estado. Pargrafo nico. O uso previsto neste artigo estender-se- a todo o territrio nacional, se registrado na forma da lei especial.
Nos termos da jurisprudncia pacfica, o nome comercial registrado no Registro do Comrcio goza de proteo legal e no pode ser usurpado. Nesse sentido:
[...] A proteo de nome comercial enquanto integrante de certa marca encontra previso como tpico do direito marcrio, dentre as vedaes ao registro respectivo (arts. 64 e 65, V, da Lei n 5.772/71) (REsp 658.702/RJ, 4 Turma/STJ, Rel. Min. Jorge Scartezzini, j. em 29.06.2006, DJ de 21.08.2006). [...] 4. A proteo legal da denominao de sociedades empresrias, consistente na proibio de registro de nomes iguais ou anlogos a outros anteriormente inscritos, restringe-se ao territrio do Estado em que localizada a Junta Comercial encarregada do arquivamento dos atos constitutivos da pessoa jurdica. 5. No se h falar em extenso da proteo legal conferida s denominaes de sociedades empresrias nacionais a todo o territrio ptrio, com fulcro na Conveno da Unio de Paris, porquanto, conforme interpretao sistemtica, nos moldes da lei nacional, mesmo a tutela do nome comercial estrangeiro somente ocorre em mbito nacional mediante registro complementar
nas Juntas Comerciais de todos os Estados-membros. 6. A anlise da identidade ou semelhana entre duas ou mais denominaes integradas por nomes civis (patronmicos) e expresses de fantasia comuns deve considerar a composio total do nome, a fim de averiguar a presena de elementos diferenciais suficientes a torn-lo inconfundvel. 7. A proteo de denominao social e nome civil em face do registro posterior de marca idntica ou semelhante encontra previso dentre as vedaes legais previstas ao registro marcrio (art. 65, V e XII, da Lei n 5.772/71, aplicvel, in casu). 8. Conquanto objetivando tais proibies a proteo de nomes comerciais ou civis, mencionada tutela encontra-se prevista como tpico da legislao marcria, pelo que o exame de eventual colidncia no pode ser dirimido exclusivamente com base no critrio da anterioridade, subordinando-se, em ateno interpretao sistemtica, aos preceitos legais condizentes reproduo ou imitao de marcas, dizer, aos arts. 59 e 65, XVII, da Lei n 5.772/71, consagradores do princpio da especificidade. Precedentes (Edcl nos Edce no AgRg no REsp 653.609/RJ, 4 Turma/STJ. Rel. Min. Jorge Scartezzini, j. em 19.05.2005, DJ de 27.06.2005). [...] Nos termos da tranqila jurisprudncia da Corte, o nome comercial e a marca devidamente registrada merecem proteo, no sendo permitida a utilizao no mercado interno por qualquer outra empresa que no detenha a titularidade. (REsp 537.756/RS, 3 Turma/STJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 04.11.2003, DJ de 10.02.2004). Recurso especial. Nome inaproprivel. Expresso de uso comum. Precedentes. 1) A proteo ao uso do nome dispensa, at mesmo o registro, diante da necessidade de preservar a identidade da empresa nas suas relaes com a clientela. 2) Mesmo que a expresso seja de uso comum no possvel, se anteriormente identifica determinada empresa, us-la em outra, sob o argumento de ser inaproprivel. 3) Recurso conhecido e provido (REsp 65002/SP , 3 Turma/STJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em16.05.2002, DJ de 02.09.2002).
Art. 2 - A proteo dos direitos relativos propriedade industrial, considerando o seu interesse social e o desenvolvimento tecnolgico do Pas, efetua-se mediante: [...] V - represso concorrncia desleal. [...] Art. 195 - Comete crime de concorrncia desleal quem: [...] III - emprega meio fraudulento, para desviar, em proveito prprio ou alheio, clientela de outrem; IV - usa expresso ou sinal de propaganda alheios, ou os imita, de modo a criar confuso entre os produtos ou estabelecimentos; V - usa, indevidamente, nome comercial, ttulo de estabelecimento ou insgnia alheios ou vende, expe venda ou tem em estoque produto com essas referncias.
Ainda em proteo ao direito alegado pela autora consta da Conveno da Unio de Paris, endossada pelo Brasil, portanto recepcionada como Dec. n 1.263, de 1994, no art. 10:
1) Os pases da Unio obrigam-se a assegurar aos nacionais dos pases da Unio proteo efetiva contra a concorrncia desleal. 2) Constitui concorrncia desleal qualquer ato de concorrncia contrrio aos usos honestos em matria industrial e comercial. 3) Devero proibir-se particularmente: 1 Todos os atos suscetveis de, por qualquer meio, estabelecer confuso com o estabelecimento, os produtos ou a atividade industrial ou comercial de um concorrente.
Dessarte, o esprito da lei o de impedir o registro por outrem e vedar a utilizao de um nome comercial ou uma marca que apresente grande semelhana com uma outra j registrada, com a mesma atividade, ainda mais quando ambas se referem a produtos ou servios de um mesmo segmento mercadolgico, evitando-se, assim, prejuzo e confuso para os consumidores, como tambm a concorrncia desleal. A livre concorrncia, de fato, protegida pelo art. 170, IV, da CF, in verbis:
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: [...] IV - livre concorrncia.
Todavia, essa concorrncia no pode afrontar o ordenamento jurdico. No campo infraconstitucional, quanto concorrncia desleal, vige a Lei n 9.279, de 1996, que, nos arts. 2 e 195, dispe:
Pois bem, as peculiaridades do caso em exame encontram previso na lei, na doutrina e na jurisprudncia, cuja soluo justa, a meu juzo, a de procedncia dos pedidos. Vejamos. No presente caso, o MM. Juiz julgou improcedente o pedido, considerando que o INPI no concedeu recorrente, Lojas Rede - Perfumaria e Beleza, o uso exclusivo da palavra "Rede", sendo que por tal motivo no existiria exclusividade quanto tal palavra, podendo ser incorporada a uma marca de terceiro, no caso, da apelada, Rede Amor - Encontro com a Beleza. Entendeu tambm que a forma dos logotipos e as expresses de ambas as marcas no se assemelham de modo a impedir o uso pela r. Certo que no existe qualquer bice legal para a utilizao isolada por um terceiro das palavras Rede e Beleza, pois ambas so expresses genricas, no sendo registrveis como marca, ressaltando-se que, com relao segunda palavra, o INPI declarou expressamente que a recorrente no tinha sobre ela o direito ao uso exclusivo. Do mesmo modo, a recorrente no poderia impedir que qualquer pessoa viesse a utilizar como marca uma combinao dessas palavras (individualmente consideradas) com outras totalmente diversas das que a autora registrou, criando uma expresso totalmente distinta daquela por ela registrada. Contudo, a unio de ambas as palavras, "Rede" e "Beleza", no nome da apelada Rede Amor - Encontro
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com a Beleza, faz surgir expresso semelhante da registrada pela recorrente, Lojas Rede - Perfumaria e Beleza, o que, sem dvida, remete aos produtos e servios da autora, o que no pode ser aceito, pois viola o art. 124, XIX, da Lei 9.279/96, que prev:
Art. 124. No so registrveis como marca: XIX - reproduo ou imitao, no todo ou em parte, ainda que com acrscimo, de marca alheia registrada, para distinguir ou certificar produto ou servio idntico, semelhante ou afim, suscetvel de causar confuso ou associao com marca alheia.
autora, alm de beneficiar-se da propaganda e marketing desta, o que caracteriza a concorrncia desleal e o uso indevido do nome comercial e da marca. Essa confuso criada para com os clientes foi informada por testemunhas nos autos:
Testemunha Wanessa Aparecida Arajo dos Santos (f. 418/419): [...]Que j vendeu produto para a autora como representante comercial; [...] que as logomarcas das partes litigantes no eram as mesmas, porm bastante parecidas; [...] que quem vendia os produtos no preo de mercado era a autora e a r vendia mais barato, mais em conta;[...] que as sacolas usadas pelas partes litigantes eram semelhantes e davam para confundir; que o cabeleireiro da depoente, Humberto, comentou com ela que as Lojas Rede haviam aberto outras lojas, quando a depoente lhe informou que eram nomes parecidos, mas no eram as mesmas lojas; que Humberto lhe disse que adquiriu produtos da r, achando que eram da autora, e lhe afirmou que havia diferena de preos; que a r fechou em dezembro; [...] que viu os painis na loja da r, com a logomarca Rede Amor, e eram bastante semelhantes aos da autora; que Ansio lhe falou que as Lojas Rede estavam praticamente fechando as portas porque a sade financeira no estava boa, e a depoente foi apurar e procurou a rea de compras da autora e foi informada que houve um engano que no eram as Lojas Rede, e sim a Rede Amor; que o fato de comercializar muita mercadoria com a autora, estes fatos tiveram que ser levados ao conhecimento da diretoria da empresa que ela representa; que houve uma diminuio na venda dos produtos da depoente, e os argumentos so de que a r estava fazendo 'muito barulho no mercado'. Testemunha nio Ennes (f. 420/421): Que j vendeu produtos para as partes litigantes - produtos de cosmticos; que a r no funciona mais; que no se sabem os motivos por que a r fechou as portas; [...] que os painis das duas lojas so parecidos; [...] que realmente teve casos de confuso de clientes, ao sustentar que 'l na outra era mais barato', esta outra era a r; [...] que o valor do esmalte era de R$ 1,00 e a Rede Amor comercializava a R$ 0,60 mais ou menos. [...]
E, a meu aviso, foi exatamente nessa posio que a recorrida incorreu, restando evidente que o nome e a marca por ela utilizados so praticamente idnticos aos registrados pela apelante na Jucemg e no INPI, lembrando que ambas dizem respeito a um mesmo segmento de mercado, o que com certeza gera confuso para os consumidores e tambm uma concorrncia desleal, como, alis, revelou a prova testemunhal. Vale frisar que a diferena existente nos logotipos no suficiente para distinguir, da forma que se faz necessria, ambas as empresas, visto que, neste caso especfico, as palavras possuem uma fora de identificao muito intensa, alm das figuras, que deixa clara a distino do ponto comercial das duas empresas, exercendo um papel de maior relevncia para a diferenciao e divulgao dos produtos. A apelante utiliza logomarca em formato predominantemente retangular, de fundo vermelho e letras brancas para as palavras Lojas Rede, fundo amarelo e letras vermelhas para a expresso Perfumaria e Beleza (f. 41). J a apelada utiliza logomarca tambm em formato retangular, embora com as bordas ovaladas e amareladas e com um corao desenhado ao lado, com fundo vermelho e letras escritas em branco para todo o nome fantasia Rede Amor - Encontro com a Beleza (f. 41). A logomarca da apelada, assim como aquela utilizada pela apelante, Rede, tm o mesmo formato de letra e fazem referncia a produtos de Beleza (f. 41). Ambas as partes utilizam a logomarca de fundo vermelho nas placas de identificao das lojas, que tm fundo branco (f. 46/47). Ambas utilizam o vocbulo Rede e fazem o comrcio de produtos idnticos ou muito semelhantes. As sacolas plsticas utilizadas para embalagem dos produtos adquiridos pelos consumidores so, de ambas as demandantes, brancas, com a logomarca predominantemente retangular de fundo vermelho e destaques em amarelo, o endereo escrito em vermelho, e com propaganda do nome Rede, e relativa aos produtos de Beleza (f. 42/43). Tambm os formulrios internos utilizados por ambas as partes so retangulares, de fundo branco e letras em vermelho, com os mesmos campos a preencher (f. 44/45). Tais circunstncias e semelhanas confundem, sim, o consumidor, e fazem com que a r atinja a clientela da
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As testemunhas comprovam, e isso inconteste, que o consumidor faz claras associaes das litigantes, como se uma s fossem. Essa associao se d pelos elementos visuais j enumerados e pelos elementos psquicos relacionados com o nome, cores e o mesmo ramo de negcio das partes. Tambm h confuso de uma empresa por outra, inclusive relacionada suficincia econmica pelos fornecedores, dada a identidade e a semelhana ostensiva dos elementos j enumerados. Como a r possui dezenas de protestos, inegvel o prejuzo autora. Sobre a confuso relevante que pode dar-se entre marcas, ensina, Mait Ceclia Fabbri Moro, em Direito de marcas, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 103 e 125:
A confuso um fenmeno que se passa na mente dos consumidores, por utilizao de marca igual em produtos idnticos, por produtores diversos, e que faz com que aqueles no tenham meios para distinguir esses produtos. Tambm pode ocorrer este fenmeno no caso de marcas de servios. [...]
Fora o uso indevido da marca e do nome Rede que integra o nome comercial da autora h muito, com registro na Jucemg e no INPI anterior constituio da apelada, a r incorreu, repita-se, em concorrncia desleal, desviando clientela e se beneficiando da propaganda da autora, que possua uma rede de vrias lojas, alm de fazer concorrncia com a venda de produto idntico a baixo preo e abaixo do custo, como se v da comparao das notas de vendas de ambas, anexadas inicial (f. 48/49), e como informaram as testemunhas s f. 418/421. Apenas a resposta a uma nica indagao demonstra a concorrncia desleal da r. Por qual razo a r, em 2005, tambm inseriu em seu nome e sua logomarca o vocbulo Rede, com os mesmos e semelhantes caracteres j enumerados? Beneficiar-se da propaganda e de todo o trabalho j pronto feito pela autora junto aos consumidores desde 1999 e desviar a clientela para si. Logo, patente o uso indevido do nome ou componente deste e da marca, e a necessidade de provimento do pedido da autora, de absteno definitiva do uso, pela r, do vocbulo Rede e de todos os caracteres j mencionados, que designam os produtos da autora. Nesse sentido:
1) Ao cominatria. Obrigao de no-fazer. Tutela de direito de exclusividade de marca ou nome comercial. Prescrio vintenria. Registro no INPI. Propriedade e garantia de exclusividade da marca daquele que primeiro depositou o pedido de registro no rgo competente. Atividades idnticas das empresas. Informtica. Possibilidade de confuso entre os consumidores. Nomes comerciais quase idnticos. - O registro da marca no Instituto Nacional de Propriedade Industrial - INPI assegura a sua propriedade e o
5) A marca caracteriza-se como bem incorpreo que constitui o estabelecimento comercial. E seu registro, junto ao INPI, confere-lhe proteo, evitando que outro empresrio a utilize, evitando-se, assim, a deslealdade concorrencial. Segundo o princpio da especificidade, a proteo da marca, conferida pelo registro no INPI, restringe-se classe em que registrada, com exceo daquelas de alto renome. Utilizada a marca registrada junto ao INPI em feira de produtos e servios de construo, evidencia-se o prejuzo da construtora titular do registro, em virtude de seus concorrentes, na condio de expositores, promoverem a divulgao de suas atividades s custas da expresso que a identifica. O nome e a marca exercem um importante papel pblico e privado, visto que, ao mesmo tempo que defendem o consumidor, evitando-se confuso e prejuzo, tambm auxiliam o seu titular no combate concorrncia desleal, coibindo o aproveitamento indevido da atividade mercantil ou industrial por outrem, ou mesmo da sua imagem (AC 2.0000.00.484.103-4/000, 17 CCvel/TJMG, Rel. Des. Marin da Cunha, j. em 31.08.2006, DJ de 28.09.2006). 6) Apelao cvel - Propriedade industrial - Utilizao do mesmo nome comercial - Atividades afins - Prevalncia do registro anterior. - vedada a utilizao da mesma denominao social por uma empresa, quando a marca for previamente registrada junto ao INPI por outra empresa. - No necessria a identidade de atividades realizadas pelas empresas, bastando apenas a similitude entre essas (AC 468.964-7, 12 CCvel/TJMG, Rel. Des. Domingos Coelho, j. em 22.6.2005).
Ainda quanto ao nome comercial, vale ressaltar que ele goza de proteo e sua violao gera direito de
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O risco da confuso no se d somente entre produtos semelhantes, podendo ocorrer tambm entre produtos diferentes. O risco de confuso com relao a produtos diferentes est sendo atualmente denominado risco de associao. Este termo mais preciso e adequado para o caso de produtos diversos, pois indica a proteo da marca de alto renome na medida exata. Sem essa medida, poder-se-ia acusar a proteo da marca de alto renome de ser uma proteo com vistas ao "monoplio", o qual, segundo nossa Constituio, deve ser reprimido. O risco de associao passou a ser considerado pela utilizao de uma mesma marca por seus prprios titulares, em produtos diferentes, ou, ainda, pelo titular de uma marca famosa ced-la a terceiro para que este a utilizasse junto com a sua prpria marca. Verificada esta tendncia, o pblico, ao constatar que um produto, totalmente diverso, assinalado por uma marca famosa, pode associ-lo empresa proprietria desta, ignorando ser aquele produto de terceiro que no o titular da marca. A associao no feita pelos produtos, mas pela marca e pelos valores que ela transmite. Portanto, no importa serem produtos diferentes, o que o pblico espera que aquele produto, assimilado com a marca por ele conhecida, possua as qualidades, os valores por esta transmitidos.
uso monopolstico. Quando uma marca protegida, nenhuma pessoa ou empresa, seno a que a possui, pode us-la, ou usar a marca apresentando semelhanas capazes de provocar confuso no esprito do pblico - ao menos quanto a produtos e servios suscetveis de prestar-se a tal confuso (AC 394.458-5, 13 CCvel/TAMG, Rel. Juiz Vieira de Brito, j. em 03.09.2003). 2) A marca devidamente registrada deve ser protegida, no se podendo impedir o detentor do registro de us-la com exclusividade (REsp 40021/SP , 3 Turma/STJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em14.05.2002). 3) [...] Constitui ato ilcito o uso por terceiro de nome ou marca em domnios na internet sem a autorizao do proprietrio da referida marca que a registrou por primeiro junto ao INPI, por ofensa ao disposto na lei de propriedade industrial (AC 2.0000.00.424.596-1/000, 1 CCvel/TAMG, rel. Juiz Osmando Almeida, j. em 14.09.2004, DJ de 02.10.2004). 4) Ementa: Ao ordinria. Obrigao de no fazer cumulada com indenizatria. Lei 9.279/96. Uso indevido de marca. Danos. Prova. - O art. 129 da Lei 9.279, de 14 de maio de 1996, estabelece que a propriedade da marca se adquire pelo registro validamente expedido, sendo garantido ao titular o seu uso exclusivo, em todo o territrio nacional. - Deve ser impedido o registro e vedada a utilizao de uma marca que apresenta grande semelhana com uma outra j registrada, ainda mais quando ambas se referem a produtos de um mesmo segmento mercadolgico. - No h que se falar em indenizao, quando inexiste prova do dano (AC 2.0000.00.429.892-8/000, 3 CCvel/TAMG, Rel. Juza Albergaria Costa, j. em 19.05.2004, DJ de 10.06.2004).
reparao civil. Isso porque o nome comercial, dentre outros, j que ilimitados, tido como direito da personalidade aplicvel s pessoas jurdicas, tais como honra, reputao, marca e smbolos (direito identidade da pessoa jurdica), propriedade intelectual, ao segredo e ao sigilo, privacidade, e assim todos que, com o avano do direito, fizerem-se necessrios proteo dos desdobramentos e desenvolvimento da "vida" das pessoas jurdicas. Na inicial, alm do requerimento de absteno de uso da marca, a apelante ainda pediu que a apelada fosse condenada a pagar perdas e danos causados pelo uso indevido da marca e pela concorrncia desleal. O Cdigo Civil/2002 determina que tem responsabilidade subjetiva civil de indenizar quele que sofreu dano material ou moral quem praticar a conduta antijurdica ou causar diretamente o prejuzo, conforme art. 186, que dispe:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
trial presumvel, conforme explica, com clareza, Gama Cerqueira:

A prova dos prejuzos, nas aes de perdas e danos, merece, entretanto, especial referncia. Esta prova, geralmente difcil nos casos de violao de direitos relativos propriedade industrial, particularmente espinhosa quando se trata de infrao de registros de marcas, no podendo os juzes exigilas com muita severidade. Os delitos de contrafao de marcas registradas lesam forosamente o patrimnio do seu possuidor, constituindo uma das formas mais perigosas da concorrncia desleal, tanto que as leis, em todos os pases, destacam-na como delito especfico. Freqentemente, porm, verifica-se que, no obstante a contrafao, os lucros do titular da marca no diminuem, mantendo-se no mesmo nvel ou na mesma progresso, no sendo raros os casos em que se verifica o aumento. No se deve concluir, entretanto, s por esse fato, que a contrafao no tenha causado prejuzos, porque estes no se revelam, necessariamente, na diminuio dos lucros ou na sua estabilizao em determinado nvel. O que o bom senso indica que o dono da marca realizaria lucros ainda maiores, se no sofresse a concorrncia criminosa do contrafator. preciso ter em vista que, reproduzindo ou imitando a marca legtima, o contrafator, graas confuso criada para iludir o consumidor, consegue vender os seus produtos, o que leva presuno de que as vendas por ele realizadas teriam desfalcado o montante das vendas do dono da marca. [...] A simples violao do direito obriga satisfao do dano, na forma do art. 159 do CC, no sendo, pois, necessrio, a nosso ver, que o autor faa a prova dos prejuzos no curso da ao. Verificada a infrao, a ao deve ser julgada procedente, condenando-se o ru a indenizar os danos emergentes e os lucros cessantes (CC, art. 1.059) que se apurarem na execuo. E, no havendo elementos que bastem para se fixar o quantum dos prejuzos sofridos, a indenizao dever ser fixada por meio de arbitramento, de acordo com o art. 1.533 do CC (CERQUEIRA, Gama. Tratado de propriedade industrial. v. 2. p. 1.129-1.131. In STJ, REsp 101.059/RJ, Relator Ministro Ruy Rosado de Aguiar).
Para a configurao da obrigao de indenizar por ato ilcito, exige-se a presena de trs elementos indispensveis, que, no dizer de Caio Mrio da Silva Pereira, constituem-se:
a) em primeiro lugar, a verificao de uma conduta antijurdica, que abrange comportamento contrrio a direito, por comisso ou por omisso, sem necessidade de indagar se houve ou no o propsito de malfazer; b) em segundo lugar, a existncia de um dano, tomada a expresso no sentido de leso a um bem jurdico, seja este de ordem material ou imaterial, de natureza patrimonial ou no patrimonial; c) e, em terceiro lugar, o estabelecimento de um nexo de causalidade entre um e outro, de forma a precisar-se que o dano decorre da conduta antijurdica, ou, em termos negativos, que sem a verificao do comportamento contrrio a direito no teria havido o atentado ao bem jurdico (in Instituies de direito civil - Introduo ao direito civil. Teoria geral do direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 2004, v. I, p. 661).
Nesse sentido:
As perdas e danos, nos casos de uso indevido de marca, decorrem do prprio ato ilcito praticado pela r (REsp 101.118/PR, 4 Turma/STJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 02.03.2000).
In casu, a conduta antijurdica da apelada restou demonstrada atravs do uso indevido de componente do nome comercial e da marca. Tambm o nexo causal entre tal conduta e o dano no caso patente. Quanto ao dano decorrente de tal conduta, devese ressaltar que a doutrina e a jurisprudncia divergem quanto necessidade de se provar o dano oriundo da violao do direito de marca. De um lado, defende-se a tese segundo a qual a prova do dano, dado o seu carter cognitivo, faz-se imprescindvel para que se formule juzo condenatrio de indenizao por perdas e danos, em virtude do uso indevido de nome comercial ou de marca. Outra corrente, a que me filio, sustenta que o dano decorrente da violao do direito de propriedade indus220
Embora entenda que a prova do dano no caso seja presumida, dada a razoabilidade dos dois entendimentos expostos acima, afigura-se necessrio analisar as circunstncias de cada caso especfico para se estabelecer a ocorrncia ou no do dano, ressaltando-se que, em determinadas situaes, possvel atribuir certeza do prejuzo pela simples constatao do fato, ao passo que, em outras, a prova do dano demonstra-se imprescindvel para a configurao do dever de indenizar. No caso dos autos, observa-se que a comercializao, pela apelada, de mesmos produtos de beleza, usando do mesmo nome, na mesma regio de atuao
da apelante e com preos mais baixos, permite presumir prejuzos decorrentes da concorrncia desleal, tais como a diminuio de vendas e a perda de clientes, alm de perda de fornecedores em face dos inmeros protestos possudos pela r, tida como se fosse a autora. Portanto, tais circunstncias so uma decorrncia da realidade dos autos, no mera abstrao, cuja quantificao ora se relega para a fase liquidatria. Nesse sentido:
1) Ao cominatria c/c indenizatria por lucros cessantes Comercializao de produtos falsificados - Violao do direito de marca - Caso concreto - Presuno do dano - Culpa Constatao - Configurao do dever de indenizar Quantum debeatur - Prova documental - Produo fora do momento processual adequado - Precluso - Pedido certo Ausncia de prova do valor dos lucros cessantes cuja indenizao se pleiteia - Possibilidade de liquidao por artigos. - Na hiptese de violao de direito de marca, deve-se averiguar as circunstncias de cada caso especfico para se estabelecer a ocorrncia ou no do dano, ressaltando-se que, em determinadas situaes, possvel atribuir certeza do prejuzo pela simples constatao do fato, ao passo que, em outras, a prova do dano demonstra-se imprescindvel para a configurao do dever de indenizar. - A comercializao de produtos falsificados permite presumir diversos prejuzos ao titular da marca, tais como a diminuio da venda dos produtos originais e a atribuio, pelo consumidor, de m-qualidade marca. - Em se verificando que a venda de baralhos falsificados pela r (apelada) foi realizada de forma consciente, sem que fossem tomados os cuidados necessrios para afastar a violao do direito de marca da autora (apelante), configura-se a culpa daquela quanto aos prejuzos causados a esta pela comercializao de produtos falsificados, surgindo, via de conseqncia, o dever de indenizar. (...) - Conquanto o art. 459, pargrafo nico, do CPC determine que, quando o autor tiver formulado pedido certo, vedado ao juiz proferir sentena ilquida, a sentena deve ser ilquida se, em face do contexto probatrio dos autos, no for possvel estabelecer condenao em quantia certa. que, caso contrrio, o julgador ver-se-ia obrigado a, mesmo diante da existncia de prova a respeito do direito pretendido, julgar improcedente o pedido, uma vez que no foram fornecidos os elementos necessrios apurao do quantum debeatur (AC 1.0024.02.683.878-9/001, 13 CCvel/ TJMG, Rel. Des. Elpdio Donizetti, j. 30.03.2006, DJ de 13.05.2006). 2) Ementa: Civil - Ao ordinria - Uso indevido de marca industrial - Prescrio - Perdas e danos. (...) - O art. 209 da Lei n 9.279/96 assegura a indenizao por perdas e danos na hiptese de uso indevido de marca industrial, no havendo que se discutir o tema luz das normas gerais do Cdigo Civil. O montante reparatrio deve ser arbitrado de acordo com o caso concreto, analisada, no s a conduta do ofensor, mas tambm seu reflexo na continuidade do negcio por este explorado em face do princpio da funo social. Preliminar e prejudicial rejeitadas e apelao parcialmente provida (AC 1.0024.02.713.1572/001, 10 CCvel/TJMG, Rel. Des. Alberto Vilas Boas, j. 29.05.2007, DJ de 15.06.2007).
Portanto, basta diferenciar entre a existncia dos danos an debeatur e a mera aferio de seu valor quantum debeatur, a qual pode ser apurada na fase de liquidao da sentena condenatria. Um dos argumentos esposados pelo MM. Juiz sentenciante para afastar o pedido indenizatrio foi o de que a indenizao no pode ser calculada com base em mera suposio (f. 468/469). Ocorre que, conforme salientado, apenas a comprovao do dano exigida para que surja o dever de indenizar, devendo ocorrer a aferio dos prejuzos alegados somente para se especificar o valor da condenao. Em caso como o dos autos, de uso indevido de nome e de marca, entendo que o dano est presumido e foi provado, e a indenizao dever ser calculada na forma da Lei n 9.276/96, a ser apurada por artigos. Consta da Lei 9.927/96:
Art. 208. A indenizao ser determinada pelos benefcios que o prejudicado teria auferido se a violao no tivesse ocorrido. Art. 209. Fica ressalvado ao prejudicado o direito de haver perdas e danos em ressarcimento de prejuzos causados por atos de violao de direitos de propriedade industrial e atos de concorrncia desleal no previstos nesta Lei, tendentes a prejudicar a reputao ou os negcios alheios, a criar confuso entre estabelecimentos comerciais, industriais ou prestadores de servio, ou entre os produtos e servios postos no comrcio. 1 Poder o juiz, nos autos da prpria ao, para evitar dano irreparvel ou de difcil reparao, determinar liminarmente a sustao da violao ou de ato que a enseje, antes da citao do ru, mediante, caso julgue necessrio, cauo em dinheiro ou garantia fidejussria. 2 Nos casos de reproduo ou de imitao flagrante de marca registrada, o juiz poder determinar a apreenso de todas as mercadorias, produtos, objetos, embalagens, etiquetas e outros que contenham a marca falsificada ou imitada. Art. 210. Os lucros cessantes sero determinados pelo critrio mais favorvel ao prejudicado, dentre os seguintes: I - os benefcios que o prejudicado teria auferido se a violao no tivesse ocorrido; ou II - os benefcios que foram auferidos pelo autor da violao do direito; ou III - a remunerao que o autor da violao teria pago ao titular do direito violado pela concesso de uma licena que lhe permitisse legalmente explorar o bem.
Assim, o quantum debeatur no caso dever ser apurado em liquidao por artigos, seguida de arbitramento por percia. Dispositivo: Isso posto, dou provimento ao recurso para reformar a sentena, julgando procedentes os pedidos contidos na inicial, condenando a r a abster-se de usar a palavra Rede em sua marca, assim como os elementos copiados da autora em sua logomarca, nome, servios, produtos, embalagens e documentos, confirmando a liminar deferida em agravo de instrumento, e a pagar indenizao por perdas e danos em valor a ser apurado em liquidao por artigos e arbitramento. Condeno a r a pagar custas e honorrios advocatcios, que ora fixo
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em 20% sobre o valor da condenao, com fincas no art. 20, 3, do CPC. Custas recursais, pela apelada. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores LUCAS PEREIRA e EDUARDO MARIN DA CUNHA. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
Notas taquigrficas DES. EDGARD PENNA AMORIM - Trata-se de ao cominatria - precedida pela Ao Cautelar n 0024. 06.931014-2 - ajuizada por Robson Lacerda Amaral em face do Estado de Minas Gerais, a fim de obter a concesso da aposentadoria especial com proventos integrais, fundada na Lei Complementar Federal n 51, de 20/12/1985. Adoto o relatrio da sentena (f. 110/113), por fiel aos fatos, e acrescento que o il. Juiz da 6 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias de Belo Horizonte julgou improcedentes os pedidos formulados na ao cominatria e na ao cautelar, por entender que a citada Lei Complementar n 51/1985 no foi recepcionada pela ordem constitucional vigente, nem haveria lei complementar federal que escorasse a pretenso do autor de aposentar-se em condies especiais. Em conseqncia, o requerente foi condenado ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios, estes fixados em R$ 2.000,00 (dois mil reais), suspensa a exigibilidade na forma do art. 12 da Lei n 1.060/1950. Inconformado, apela o autor (f. 114/129), defendendo a recepo da Lei Complementar n 51/1985 pela Constituio da Repblica, sobretudo aps o advento das Emendas nos 20/1998 e 47/2005, que possibilitaram a adoo de requisitos diferenciados para a concesso de aposentadoria em casos de atividades exercidas sob condies especiais - definidas em lei complementar -, como seria a funo policial. Na esteira de base doutrinria e jurisprudencial transcrita, bate-se pela reforma do decisum, com o consectrio deferimento da aposentadoria especial. Contra-razes s f. 131/135, pelo desprovimento do apelo. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Colhe-se dos autos que o ora apelante, na condio de ocupante do cargo de vistoriador de veculos, com 30 (trinta) anos completos de servios prestados, obtivera o afastamento preliminar aposentadoria especial requerida nos termos da Lei Complementar n 51/1985, o qual foi posteriormente revogado em razo de nova orientao aplicada pela Diretoria de Administrao e Pagamento de Pessoal da Polcia Civil do Estado de Minas Gerais, consoante o Ofcio Circular n 09/GAB/DAPP/2005 (f. 22). Logo, a controvrsia cinge-se em saber se aquela Lei Complementar editada sob a gide da Constituio da Repblica de 1967 foi, de fato, recepcionada pela Constituio da Repblica de 1988, para fins de concesso da aposentadoria especial com menor tempo de servio em exerccio de cargo de natureza policial, conforme a pretenso do autor, denegada na primeira instncia. Com efeito, a fundamentao declinada pela Administrao Pblica Estadual para revogar o ato de afastamento preliminar do requerente no sentido de que
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Ao cominatria - Servidor pblico estadual Polcia civil - Constituio Federal - Lei Complementar n 51/85 - No-recepo Aposentadoria especial - No-concesso Norma regulamentadora - Inexistncia - Voto vencido - Improcedncia do pedido
Ementa: Constitucional. Administrativo. Ao cominatria. Aposentadoria especial. Lei Complementar n 51/85. No-recepo. Afastamento preliminar. Art. 36, 6, da Constituio do Estado de Minas Gerais. Improcedncia. - O art. 40 da CR/88, ao admitir que lei complementar dispusesse a respeito de aposentadoria especial, justificada pelo carter penoso, insalubre ou perigoso das atividades desempenhadas por servidores pblicos, revogou a Lei Complementar Federal n 51/85, que conferia ao "funcionrio policial" o direito de aposentar-se em condies excepcionais. - O policial civil no faz jus aposentadoria especial referida no art. 40, 4, da CR/88, porquanto inexiste no ordenamento jurdico ptrio a norma definidora, para os fins previdencirios, das "condies especiais que prejudiquem a sade e a integridade fsica" daquele servidor. Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0024.06.929554-1 1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Robson Lacerda Amaral - Apelado: Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDGARD PENNA AMORIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDA A REVISORA. Belo Horizonte, 8 de novembro de 2007. - Edgard Penna Amorim - Relator.
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a Lei Complementar n 51/85 no foi recepcionada pela CR/88 tem respaldo na ordem constitucional vigente. Inicialmente, o art. 103 da Constituio da Repblica de 1967 (com a redao dada pela Emenda Constitucional n 1, de 1969) dispunha a respeito da possibilidade de lei complementar indicar excees s exigncias previstas para a aposentadoria voluntria do funcionrio pblico no art. 101, III, daquele Texto Constitucional, nos seguintes termos:
Art. 103 - Lei complementar, de iniciativa exclusiva do Presidente da Repblica, indicar quais as excees s regras estabelecidas, quanto ao tempo e natureza de servio, para aposentadoria, reforma, transferncia para a inatividade e disponibilidade.
goso das atividades desempenhadas por servidores, hipteses a serem regulamentadas por lei complementar, sem, contudo, recepcionar a legislao anterior que conferia ao "funcionrio policial" o direito de aposentar-se em condies especiais. Na mesma ordem de idias, a Constituio do Estado de Minas Gerais relegou lei complementar federal a funo de estabelecer quais excees aos requisitos de idade e de tempo de servio estabelecidos no Texto Constitucional poderiam dar ensejo aposentadoria especial do servidor que desempenhasse atividades daquela natureza, prevendo:
Art. 36. (...) 1 As excees ao disposto no inciso III, alneas a e c, no caso de exerccio de atividades consideradas penosas, insalubres ou perigosas, sero as estabelecidas em lei complementar federal.
Art. 1 - O funcionrio policial ser aposentado: I - voluntariamente, com proventos integrais, aps 30 (trinta) anos de servio, desde que conte, pelo menos, 20 (vinte) anos de exerccio em cargo de natureza estritamente policial.
Com o advento da nova ordem constitucional, a aposentadoria dos servidores pblicos passou a reger-se segundo o art. 40 da CR/88, que inaugurou novo regime previdencirio especial, revogando de maneira geral todas as disposies legais anteriores relativas ao tema, por meio do seguinte texto:
Art. 40. O servidor ser aposentado: I - por invalidez permanente, sendo os proventos integrais quando decorrentes de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, especificadas em lei, e proporcionais nos demais casos; II - compulsoriamente, aos setenta anos de idade, com proventos proporcionais ao tempo de servio; III - voluntariamente: a) aos trinta e cinco anos de servio, se homem, e aos trinta, se mulher, com proventos integrais; b) aos trinta anos de efetivo exerccio em funes de magistrio, se professor, e vinte e cinco, se professora, com proventos integrais; c) aos trinta anos de servio, se homem, e aos vinte e cinco, se mulher, com proventos proporcionais a esse tempo; d) aos sessenta e cinco anos de idade, se homem, e aos sessenta, se mulher, com proventos proporcionais ao tempo de servio. 1 Lei complementar poder estabelecer excees ao disposto no inciso III, a e c, no caso de exerccio de atividades consideradas penosas, insalubres ou perigosas.
Constitucional - Aposentadoria especial - Atividade policial Exceo regra constitucional - Lei complementar Ausncia - Inaplicabilidade da legislao anterior - O artigo 40 da Constituio Federal de 1988, com a redao dada pela EC n 20/98, definiu as regras da aposentadoria dos servidores pblicos, atribuindo a possibilidade de concesso de aposentadoria especial na hiptese de atividades exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica a serem definidas por lei complementar federal. - No tendo sido editada pelo Congresso Nacional lei complementar definindo as atividades consideradas prejudiciais sade ou integridade fsica, inaplicvel a Lei Complementar Federal n 51, de 1985, editada sob a vigncia da Constituio Federal anterior, porque no foi re-cepcionada pela atual Carta Constitucional (STJ, ROMS n 14.979/MG, 6 Turma, Rel. Min. Vicente Leal, DJ de 25/03/03.)
Como visto, o Texto Constitucional admitiu a possibilidade de haver aposentadorias voluntrias excepcionais, justificadas pelo carter penoso, insalubre ou peri-
De fato, h a possibilidade de o legislador, por meio de lei complementar, regulamentar as hipteses de insalubridade, periculosidade ou de penosidade para os fins de concesso de aposentadoria excepcional ao servidor pblico, mas no h, no ordenamento jurdico ptrio, a regulamentao hbil a conferir tal direito ao recorrente, nas condies que pretende. Com efeito, nem o art. 124 da Lei Orgnica da Polcia Civil de Minas Gerais, nem o Decreto Legislativo n 002/92 - que aprovou o texto da Conveno n 155
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Editada luz do dispositivo supracitado, a Lei Complementar Federal n 51/85 previa, para os funcionrios em exerccio de cargo de natureza estritamente policial, a possibilidade de aposentadoria voluntria aps 30 (trinta) anos de servio, dentre os quais 20 (vinte) destes anos deveriam ser necessariamente prestados naquele cargo, consoante se colhe do trecho transcrito abaixo:
Ao que se v, as hipteses de aposentadoria especial circunscrever-se-iam, nos termos da CR/88 e CEMG/89, aos casos de atividades perigosas, insalubres ou penosas, conforme viesse a lei complementar federal dispor. Contudo, no se pode considerar que a Lei Complementar n 51/85 cuidou de regulamentar a matria, uma vez que o art. 1 daquele diploma legal limitava-se a estabelecer a hiptese de aposentadoria especial para o funcionrio pblico cuja atividade desempenhada fosse de carter estritamente policial, o que restou revogado pela nova ordem constitucional vigente, nos termos do art. 40 do CR/88, conforme asseverado alhures. No mesmo diapaso, veja-se a jurisprudncia:
da Organizao Internacional do Trabalho - explicitam quais as condies adversas e o grau de periculosidade das atividades em tela, revelando-se imprprios para a finalidade previdenciria pretendida pelo autor. Conquanto sejam inegveis o perigo e outras condies de trabalho significativamente desfavorveis aos servidores pblicos em suas muitas atividades desempenhadas a bem do interesse comum, a exceo aberta pelo Texto Constitucional, hoje modificado pelas Emendas Constitucionais nos 20/1998 e 47/2005, deve ser interpretada em carter restrito e merece aplicao nos exatos limites do art. 40, 4, da CR/88, que carece, de fato, da espcie normativa hbil a estabelecer os requisitos especiais de aposentadoria do servidor em tela. A propsito, calha transcrever o aresto abaixo colacionado:
Recurso em mandado de segurana - Administrativo Aposentadoria especial - Policial - Contagem de tempo de servio prestado especificamente naquela funo - Lei Complementar 51/85 - Disposio constitucional - Exceo - Interpretao restritiva - Necessidade de legislao federal. Conforme precedente anlogo (RMS 10.457/RO), somente legislao federal, e no estadual, poderia dispor sobre o tema proposto (exceo do art. 40, 4, da Constituio, com a disposio dada pela Emenda Constitucional n 20/98), sendo mesmo invivel pretender se beneficiar de legislao anterior vigncia da atual Constituio. Recurso desprovido (STJ, ROMS n 13.848/MG, 5 Turma, Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, DJ de 06/06/02.)
requerente at o julgamento final da lide principal" (f. 95), o que culminou no Agravo de Instrumento n 1.0024.06.931014-2/001, ao qual foi dado provimento "para reformar o despacho que concedeu a liminar e indeferi-la" (f. 158-apenso). Os pedidos contidos na cautelar e na demanda cominatria foram julgados improcedentes em primeiro grau (f. 110/113), motivando a presente irresignao. Como bem consignado pelo digno Relator, o mrito do recurso cinge-se a verificar se a Lei Complementar n 51/85, editada quando em vigor a Constituio anterior, foi recepcionada pela nova ordem constitucional. A Lei Complementar Federal n 51, de 20 de dezembro de 1985, que regulamentou a aposentadoria do funcionrio policial, estabelece:
Art. 1. O funcionrio policial ser aposentado: I - voluntariamente, com proveitos integrais, aps 30 (trinta) anos de servio, desde que conte, pelo menos, 20 (vinte) anos de exerccio em cargo de natureza estritamente policial;
Assim, no h o que deferir em favor do autor, em razo de faltar-lhe a previso legal que d sustentao ao pedido de aposentadoria especial. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a exigibilidade por litigar sob o plio da gratuidade judiciria. DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Tambm conheo do recurso, uma vez que reunidos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade. Revelam os autos que Robson Lacerda Amaral ajuizou medida cautelar e ao cominatria em face do Estado de Minas Gerais, alegando, na demanda principal, que ocupante do cargo de vistoriador de veculos e, como tal, tentou obter aposentadoria nos termos da Lei Complementar n 51/85, j que teria mais de trinta anos de servio pblico, mas teve seu requerimento negado, postulando, por isso, a procedncia do pedido,
condenando-se o ru - Estado de Minas Gerais - a reconhecer o direito e conceder ao autor a aposentadoria especial, com proventos integrais, nos termos do art. 1 da Lei Complementar n 51, de 20.12.1985, a partir da materializao das condies necessrias a tanto, isto , a data correspondente ao requerimento de aposentadoria injustamente denegada (f. 12).
J a Constituio da Repblica, em seu art. 40, com as alteraes introduzidas pelas Emendas Constitucionais nos 20/1998 e 41/2003, preceitua que aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, Estados, do Distrito Federal e dos Municpios assegurado regime de previdncia de carter contributivo e solidrio, ocorrendo a aposentadoria voluntria, prevista no inciso III, desde que cumprido tempo mnimo de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico e cinco anos no cargo efetivo em que se dar a aposentadoria, observadas as condies previstas nas alneas a e b. O 4 do dispositivo constitucional apontado, com redao dada pela Emenda Constitucional n 20/1998, vedava "a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria aos abrangidos pelo regime de que trata este artigo, ressalvados os casos de atividades exercidas exclusivamente sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica, definidos em lei complementar", hoje vigendo com redao dada pela Emenda Constitucional n 47, de 5 de julho de 2005:
4 vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria aos abrangidos pelo regime de que trata este artigo, ressalvados, nos termos definidos em leis complementares, os casos de servidores: I - portadores de deficincia; II - que exeram atividades de risco; III - cujas atividades sejam exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica.
Nos autos da cautelar, foi deferida a liminar (f. 94/95-apenso), "determinando ao Estado de Minas Gerais o afastamento preliminar aposentadoria do
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H de se esclarecer que a alterao substancial introduzida pela Emenda Constitucional n 20/1998 diz respeito ao tempo de servio para a aquisio do direito aposentadoria, introduzindo a ressalva do 4, que foi mantida pela Emenda Constitucional n 47/2005, a possibilidade de aplicao de regime de aposentadoria especial para as atividades de risco ou exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou integridade fsica do servidor.
A esse propsito definiu a Lei n 5.406/69, Lei Orgnica da Polcia Civil de Minas Gerais, as atividades desenvolvidas pelos policiais militares:
Art. 124 - Os ocupantes de cargos de natureza estritamente policial, mencionados no artigo 59 e os de cargos de chefia ou direo assim considerados nos termos do artigo 60, sujeitam-se ao expediente normal das reparties pblicas estaduais e ao regime do trabalho policial civil, que se caracteriza: I - pela prestao de servio em condies adversas de segurana, com risco de vida, cumprimento de horrios normais e irregulares, sujeito a plantes noturnos e a chamados a qualquer hora e dia, inclusive nos dias de dispensa do trabalho.
A despeito de as Emendas Constitucionais nos 20/1998 e 47/2005 terem alterado o texto constitucional, a ressalva prevaleceu, sendo mantida a peculiaridade da natureza da atividade profissional prestada, pelo que no colidentes com a nova redao constitucional as Leis Complementar n 51/85 e Estadual n 5.406/69. Conclui-se, desta forma, que, comprovando o autor a qualidade de policial, vistoriador de veculos, por mais de trinta anos, fato temporal no negado pela Administrao Pblica, tem direito ao regime de aposentadoria especial. Ademais, no mbito federal, foi editada Portaria n 4.992/99 do Ministro de Estado e Previdncia Social, regulamentando a questo:
2 - Fica vedada a concesso de aposentadoria at que lei complementar federal disponha sobre o tema, com exceo da aposentadoria especial prevista na Lei Complementar n 51, de 20 de dezembro de 1985, recepcionada pela Emenda Constitucional n 20, de 16 de dezembro de 1998.
... consiste no acolhimento que uma nova constituio posta em vigor d s leis e atos normativos editados sob a gide da Carta anterior, desde que compatveis consigo. O fenmeno da recepo, alm de receber materialmente as leis e atos normativos compatveis com a nova Carta, tambm garante a sua adequao nova sistemtica legal (ob.cit., p. 546).
Do mesmo teor o ensinamento de Lus Roberto Barroso:

Merece relevo, por igual, o princpio da continuidade da ordem jurdica. Ao entrar em vigor, a nova Constituio depara-se com todo um sistema legal preexistente. Dificilmente a ordem constitucional recm estabelecida importar em um rompimento integral e absoluto com o passado. Por isso, toda a legislao ordinria, federal, estadual e municipal que no seja incompatvel com a nova Constituio conserva a sua eficcia. Se assim no fosse, haveria um enorme vcuo legal at que o legislador infraconstitucional pudesse recompor inteiramente todo o domnio coberto pelas normas jurdicas anteriores. As relaes entre uma nova Constituio e uma lei a ela anterior situam-se na confluncia desses dois princpios. O primeiro (da supremacia da Constituio) condena invalidade e ineficcia toda e qualquer norma incompatvel com a Carta Constitucional. O segundo, de superlativo valor pragmtico, procura preservar a vigncia e eficcia da legislao que vigorava anteriormente ao advento da nova Constituio (Interpretao e aplicao da Constituio: fundamentos de uma dogmtica constitucional transformada. 6. ed. rev., atual e ampl. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 68).
Portanto, no pairam dvidas em relao recepo da Lei Complementar n 51/85 pelo art. 40, 4, da Constituio da Repblica, com as alteraes introduzidas pelas Emendas Constitucionais n 20/1998 e 40/2005, no podendo o ato da Diretoria de Administrao e Pagamento de Pessoal vir em prejuzo dos servidores policiais que completaram o prazo para a aposentadoria previsto na lei complementar apontada. Nesse passo, no h que se considerar como vlido o indeferimento do requerimento de aposentadoria especial pelo suplicante, direito assegurado pelo art. 36, 6, da Constituio Estadual, sob o fundamento de o regime especial de aposentadoria do funcionrio policial, previsto na Lei Complementar n 51/85, no ter sido recepcionado pela Constituio Federal de 1988. Nesse sentido o entendimento sufragado por este Sodalcio:
Ementa: Ao ordinria - Aposentadoria especial - Lei Complementar n 51/85 - Recepo pela Constituio Federal de 1988, aps o advento da Emenda Constitucional n 20/98 Procede o pedido de aposentadoria especial com fincas na Lei Complementar n 51, de 20 de dezembro de 1985, recepcionada pela Carta Magna, aps o advento da Emenda Constitucional n 20/98 (Apelao Cvel n 1.0024.03. 998260-8/001 (1); Rel. Des. Carreira Machado; j. em 01.07.2005). Ementa: Apelao Cvel. Mandado de Segurana. Cancelamento de afastamento preliminar para aposentadoria. Alegao de que a Lei 51/85 no foi recepcionada pela Emenda 20/98. Inconformismo dos impetrantes. Aposentadoria que sequer foi indeferida para se justificar o cancelamento. Lei Complementar n 51/85, que foi recepcionada pela nova ordem constitucional previdenciria trazida pela emenda. Carreira que est entre as excees da nova norma por haver risco de vida. Portaria federal que disps nesse sentido. Provimento do recurso (Apelao Cvel n 1.0024.03. 074617-6/003 (1); Rel. Des. Roney Oliveira; j. em 16.02.2005).
Nesse mister, tem-se que tanto a Lei Complementar Federal n 51/85, quanto a Lei Estadual n 5.406/69, foram recepcionadas pelo art. 40 da Constituio Federal, porquanto ainda em sua redao original previa, - em seu 1 -, excees s regras que estabeleceram os requisitos para a aposentadoria voluntria sobre idade e tempo de servio junto Administrao Pblica, quando do exerccio de atividades consideradas penosas, insalubres e perigosas.
Mediante tais consideraes, rogando vnia ao entendimento exarado pelo digno Relator, dou provimento
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Portanto, data venia, a aposentadoria especial prevista para funcionrio policial no afronta os princpios constitucionais, tendo sido recepcionada pela Constituio da Repblica de 1988. Define Alexandre de Morais que o instituto da recepo
ao recurso, para julgar procedentes os pedidos, determinando que o Estado conceda ao autor a aposentadoria especial, com proventos integrais, nos termos do art. 1 da Lei Complementar n 51/85, a partir da data constante em seu requerimento, qual seja 16 de maro de 2005. Custas recursais, pelo apelado, na forma da lei. DES. RONEY OLIVEIRA - Senhor Presidente, peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O VOGAL. O RELATOR NEGAVA PROVIMENTO E A REVISORA DAVA PROVIMENTO. Notas taquigrficas DES. FERNANDO BRULIO (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na Sesso do dia 20.09.07, a pedido do Vogal, aps votarem o Relator negando provimento e a Revisora dando provimento. Com a palavra o Desembargador Roney Oliveira. DES. RONEY OLIVEIRA - Senhor Presidente, pedi vista dos autos em razo da divergncia de posicionamento entre os votos do eminente Relator e da no menos eminente Revisora. Centra-se a discusso principalmente na recepo ou no pelo art. 40, 4, da Constituio Federal da chamada aposentadoria especial, objeto de contemplao pela Lei Complementar n 51/85. A Emenda Constitucional posterior gerou dvida sobre se aquela aposentadoria seria ou no recepcionada pelo novo texto constitucional ou se estaria ela a depender de Lei Complementar. No adentro nesta discusso. Partindo do pressuposto de que foi recepcionada a chamada aposentadoria especial, resta-me analisar se todo e qualquer exercente da funo policial faria jus a esta aposentadoria. Em princpio, entendo que a ela fazem jus todos aqueles exercentes policiais ou no de servios prejudiciais sade ou que importam em risco para sua integridade fsica. Assim, no tenho dvidas em entender como contemplados por ela os militares, bombeiros ou aqueles outros integrantes de tropas de choque ou de elite expostos a situaes de permanente perigo. Assim no entendo em relao aos burocratas do servio pblico, policiais ou no. No vejo como um vistoriador de veculos, como no caso em exame, possa estar exercitando um servio prejudicial sade, ou com risco para sua incolumidade fsica. Por assim entender, depois de muita reflexo e at me reposicionando em relao a entendimentos anteriores, peo vnia Des. Revisora para, neste caso especfico, em que o policial aposentado um vistoriador de veculos, acompanhar o entendimento do Relator no que concerne impossibilidade de se lhe conceder aposentadoria especial. Acompanho o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDA A REVISORA.
Servidor pblico - Adicional de insalubridade Concesso - Possibilidade pela legislao mineira - Percentual - Grau mximo Lei Delegada n 38/97
Ementa: Direito administrativo. Servidor pblico. Adicional de insalubridade. Possibilidade de concesso pela legislao local. Percentual. Grau mximo. Lei Delegada n 38/97. - A supresso da previso de pagamento de adicional de insalubridade aos servidores pblicos promovida pela Emenda Constitucional n 19/98, no impede que os entes federados autorizem a concesso do adicional por meio da legislao local. - O art. 13 da Lei Estadual n 10.745/92 prev o pagamento do adicional de insalubridade a todo servidor que exera suas atribuies habituais em locais insalubres, o que aferido com base nas disposies do Decreto Estadual n 39.032/97. - O art. 21 da Lei Delegada n 38/97 alterou o percentual e a base de clculo para o pagamento do adicional de insalubridade em grau mximo. Prejudicial rejeitada. Sentena confirmada, em reexame necessrio, prejudicados os recursos de apelao. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024. 03.962875-5 5/001 - Comarca de Belo Horizonte Remetente: Juiz de Direito da 1 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1 os) Gilberto Siqueira da Silva e outros, 2) Ima - Instituto Mineiro de Agropecuria - Apelados: Instituto Mineiro de Agropecuria - Ima, Gilberto Siqueira da Silva e outros Relatora: DES. ALBERGARIA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PREFACIAL E CONFIRMAR A SENTENA. NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Belo Horizonte, 22 de novembro de 2007. Albergaria Costa - Relatora. Notas taquigrficas DES. ALBERGARIA COSTA - Trata-se de reexame necessrio e recursos de apelao interpostos contra a sentena de f. 197/202, que julgou parcialmente procedente o pedido formulado na inicial e condenou o Instituto Mineiro de Agropecuria - Ima a pagar a
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Gilberto Siqueira da Silva, Manoelito Cardoso da Cruz e Helder Evangelista Freire o adicional de insalubridade de 20% (vinte por cento) sobre o valor do smbolo QP-15 do Anexo II do Quadro Permanente que consta no Decreto n 16.409/74 e ao autor Higino Luiz de Almeida Moreira, o adicional de 40% (quarenta por cento), tambm sobre o valor do smbolo QP-15. A sentena esclareceu que a deciso no impunha o pagamento do adicional nos proventos de inatividade. Os juros de mora foram fixados em 0,5% (meio por cento) ao ms e os honorrios advocatcios em R$ 1.000,00 (mil reais). Em suas razes recursais, os primeiros apelantes pediram o aumento do valor dos honorrios advocatcios, sustentando que o montante dividido por cada um dos autores seria de menos de um salrio mnimo. O segundo apelante argumentou que o 3 do art. 39 da Constituio Federal, com a redao dada pela EC n 19/98, suprimiu a possibilidade de pagamento de adicional de insalubridade aos servidores pblicos, revogando toda a legislao infraconstitucional que trata da matria. Afirmou que o referido adicional no devido a partir do incio da prestao dos servios, mas aps a data de apresentao do requerimento administrativo, nos termos do art. 4 do Decreto n 34.573/93. Assinalou que o percentual mximo do adicional a ser deferido de 30% (trinta por cento) sobre o smbolo QP-XV do Anexo II do Quadro Permanente de que trata o Decreto n 16.406/74. Argumentou que o Instituto Mineiro de Agropecuria - Ima uma autarquia estadual e, por isso, est isento de custas. Por fim, asseverou que os honorrios advocatcios foram fixados em valores exorbitantes e devem ser reduzidos. Intimadas, ambas as partes apresentaram contrarazes. Desnecessria a interveno do Ministrio Pblico, tendo em vista a existncia de mero interesse patrimonial do Estado, que no se confunde com o interesse pblico primrio - direito indisponvel - a que alude o art. 82, III, do Cdigo de Processo Civil. o relatrio. Conhecidos o reexame necessrio e os recursos de apelao, uma vez que presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Cuida-se de ao ordinria em que os autores pretenderam o reconhecimento do direito a receber o adicional de insalubridade, condenando o ru ao pagamento das parcelas vencidas, bem como seus respectivos reflexos. Questo prejudicial. Em reexame, verifica-se que o ru argiu a prescrio das parcelas vencidas antes de maro de 1998. De fato, as parcelas anteriores ao qinqnio que antecede o ajuizamento da ao se encontram prescritas, mas as posteriores podem ser cobradas, visto que
[...] a estrutura administrativa dos Estados-membros por eles fixada livremente, no exerccio de sua autonomia constitucional de auto-administrao, sujeitando-se a certos princpios que so inerentes administrao em geral, como so os da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da publicidade, eficincia e outras determinaes constantes do art. 37, que se impem a todas as esferas governamentais. [...]. tambm de sua competncia estatuir sobre seu funcionalismo, fixando-lhe o regime jurdico, observados, neste caso, os princpios constitucionais estabelecidos sobre o assunto (arts. 37 a 39).
Em Minas Gerais, a Lei n 10.745/92 prev a possibilidade de pagamento do adicional para o servidor que trabalhe habitualmente em local insalubre, na forma fixada em regulamento. Veja-se o teor do seu art. 13:
Art. 13. O servidor que habitualmente trabalhe em locais insalubres ou em contato permanente com substncias txicas, radioativas ou com risco de contgio, ou, ainda, que exera atividade penosa far jus, em cada caso, a adicional de insalubridade, de periculosidade ou a adicional por atividade penosa, nos termos, condies e limites fixados em regulamento.
Para regulamentar o art. 13 da Lei n 10.745/92, o Governador do Estado editou o Decreto n 39.032/97, que prev a observao da Norma Regulamentadora 15 (NR 15) e seus anexos, da Portaria n 3.214/78, do Ministrio do Trabalho, para o fim de caracterizao da atividade insalubre. o que se extrai da leitura do art. 3, inciso I, do referido decreto:
Art. 3 - Para efeito deste Decreto, consideram-se: I - para caracterizao de atividade insalubre, as disposies constantes da Norma Regulamentadora 15 (NR15) e seus anexos da Portaria 3.214, de 8 de junho de 1978, do Ministrio do Trabalho, que aprova as Normas Regulamentadoras - NR - do Captulo V, Ttulo II, da Consolidao das Leis do Trabalho, relativas Segurana e Medicina do Trabalho.
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se trata de relao de trato sucessivo - Smula n 85 do STJ. Com efeito, rejeito a questo prejudicial. Questes de mrito. O ncleo da controvrsia cinge-se verificao da existncia do direito da apelada ao recebimento do adicional de insalubridade. A Emenda Constitucional n 19/98 renumerou o art. 39 da Carta Magna e suprimiu a remisso antes existente ao inciso XXIII do art. 7 da CF/88, que concede aos trabalhadores o direito ao recebimento do adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas. Todavia, como o direito ao adicional no foi vedado pela Constituio, mas simplesmente deixou de ser atribudo indistintamente a todos os servidores, nada impede que o Estado federado, no uso da sua competncia regulamentar, conceda aos servidores estaduais o direito aqui perseguido. Nesse sentido, a lio de Jos Afonso da Silva (Curso de direito constitucional positivo. 23. ed., p. 603):
E esse foi exatamente o parmetro utilizado pela percia para aferir a insalubridade do ambiente de trabalho dos autores, tal como se v expressamente s f. 182 e 186 do laudo. Como se v, utilizando os parmetros da NR 15, a percia concluiu que todos os autores ficam expostos a agentes biolgicos, sendo Gilberto Siqueira da Silva, Manoelito Cardoso da Cruz e Helder Evangelista Freire em grau mdio e Higino Luiz de Almeida em grau mximo. Os percentuais do adicional de insalubridade so definidos nos incisos I, II e III do 1 do art. 13 da Lei n 10.745/92. Com efeito, para os autores expostos ao grau mdio de insalubridade, aplica-se o inciso II, ou seja, 20% (vinte por cento) calculado sobre o valor do smbolo QP-15 do Anexo II do Quadro Permanente, de que trata o Decreto n 16.409, de 10 de julho de 1974. J para o autor Higino Luiz de Almeida, o percentual de 40% (quarenta por cento) calculado sobre o Nvel 4, Grau A, da tabela de vencimentos a que se refere o art. 1 do Decreto n 36.034/94. Isso porque o art. 21 da Lei Delegada n 38/97 alterou expressamente o percentual previsto no inciso III do 1 do art. 13 da Lei n 10.745/92 e a base de clculo a que se refere o 1 tambm do referido art. 13. O argumento acerca da necessidade de cumprimento do art. 4 do Decreto n 34.573/93 totalmente improcedente, uma vez que o ru invocou norma j revogada. Na sistemtica atual, a questo regulada pelo art. 4 do Decreto n 39.032/97. Contudo, mesmo se aplicando o decreto vigente, a situao dos autores permanece inalterada, uma vez que nos autos no foi noticiada a existncia ou o resultado de qualquer percia realizada pela Superintendncia Central de Sade do Servidor. A par disso, no se pode considerar que o laudo pericial torna o ambiente insalubre. A percia tosomente atesta o fato. Por isso, o laudo elaborado nestes autos atende de forma clara aos ditames legais, uma vez que foi produzido segundo as normas apontadas na lei e no decreto que regulamentam a matria. Em relao iseno das custas processuais, inclusive as recursais, entendo que o art. 10 da Lei Estadual n 14.939/03 apenas dispensou o ru do recolhimento prvio dessas verbas, no o isentando do pagamento, ao final, caso vencido - regra imposta pelo art. 20 do Cdigo de Processo Civil. Por fim, quanto aos honorrios advocatcios, v-se que a sentena observou o art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil e sopesou as particularidades do caso concreto, de modo que mantenho inalterado o valor de R$ 1.000,00 (mil reais) fixado pelo Juzo de primeiro grau. Ante o exposto, em reexame necessrio, confirmo integralmente a sentena de primeiro grau e julgo prejudicados os recursos de apelao.
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Custas pro rata, observado o art. 12 da Lei n 1.060/50 em relao aos segundos apelantes. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores SCHALCHER VENTURA e KILDARE CARVALHO. Smula - REJEITARAM PREFACIAL E CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS.
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Ao civil pblica - Concurso pblico - Edital Ttulo - Pontuao - Critrio - Administrao pblica - Princpios - Observncia - Improbidade administrativa - No-configurao Improcedncia do pedido
Ementa: Ao civil pblica por suposto ato de improbidade administrativa. Edital de concurso pblico para engenheiro de segurana do trabalho. Questionamento da pontuao atribuda prova de ttulos. Alegao de ofensa aos princpios da administrao. Inocorrncia. Razoabilidade dos valores atribudos aos ttulos ante a natureza do cargo em disputa. - O fato de constarem em edital de concurso pblico critrios de pontuao de ttulos que possam, em tese, ser questionados no configura, por si s, ato de improbidade administrativa. - No caso concreto e especfico em anlise, ainda que se admitisse a discusso de critrios inerentes pontuao de ttulos, no se tem a comprovao (sequer indcios) de atos de improbidade administrativa por ofensa aos princpios da administrao. O corpo probatrio dos autos no est a indicar atos de improbidade. - Lado outro, h de se considerar que, em alguns casos, como este, ante a natureza do cargo em disputa, os pontos atribudos como ttulo no esto a promover desequilbrio na disputa; ademais, porque produziro efeitos apenas para a classificao final e, assim, no ofendem as caractersticas legais da moralidade/impessoalidade. - que, por vezes, a experincia no exerccio de determinada atividade, sopesada luz das circunstncias fticas que envolvem o concurso, reclama, de fato, a conferncia de pontos de ttulo para quem j desempenhou a respectiva atividade por anterior perodo, demonstrando qualificao, inclusive, para a finalidade de melhor qualidade de servio. APELAO CVEL N 1.0024.03.988239-4 4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelados: 1 os)Adriana Maria Silva Alves e outros, 2 os) Cemig - Cia. Energtica de Minas Gerais e outros - Relator: DES. GERALDO AUGUSTO
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 4 de dezembro de 2007. - Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas Proferiram sustentao oral, pelo apelante e pela apelada, o Drs. Antnio Srgio Rocha de Paula e Luiz Mauro Noronha de Almeida, respectivamente. DES. GERALDO AUGUSTO - Sr. Presidente. Tendo em vista as manifestaes, peo vista dos autos. Smula - ADIADO A PEDIDO DO RELATOR, APS SUSTENTAES ORAIS. Notas taquigrficas DES. EDUARDO ANDRADE (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 27.11.07, a pedido do Relator, aps sustentaes orais. Com a palavra o Des. Geraldo Augusto. DES. GERALDO AUGUSTO - Trata-se de recurso de apelao interposto pelo Ministrio Pblico do Estado em razo da sentena de improcedncia proferida na ao civil por ato de improbidade administrativa promovida contra a Companhia Energtica de Minas Gerais, Djalma Bastos de Morais, Mrcia de Castro Fernandes, Guilherme Rocha Queiroz, Stalin Amorim Duarte, Joo Maurcio Melo, Adriana Maria Silva Alves, Afonso Infante Vieira, Fernando Antnio Mendes de Castro e Hrcules Romualdo Dias. Inconformado com a deciso de improcedncia dos pedidos, o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais interps o presente recurso de apelao (f. 374/382), argumentando, em apertada sntese, que:
ao contrrio do que alega o julgador, as provas de ttulos totalizavam 75 pontos, e no 50 pontos do concurso (...). Destarte, a porcentagem de 52,63% referida pelo Juiz a quo passa a ser, na realidade, de absurdos 78,94% (...). Por conseguinte, analisando-se corretamente os dados de valorao dos pontos do certame, observa-se que, como a prova de conhecimento totalizava 95 pontos e a de ttulos 75 pontos, foram distribudos ao todos 170 pontos no concurso. Assim, seria possvel um candidato, apenas com ttulos, j iniciar a disputa com aproximadamente 45% (44,11%) do total de pontos distribudos (f. 378/379).
Alega ainda o Ministrio Pblico que no houve respeito aos princpios da isonomia, impessoalidade, razoabilidade, legalidade, eficincia e moralidade (f. 379); que "a avaliao de candidatos em concurso pbli-
co deve ser a mais objetiva possvel" (f. 380); que "o objetivo de se efetuar um concurso pblico certamente a materializao do princpio constitucional da isonomia" (f. 380) e que "a jurisprudncia de outros tribunais ptrios tem reconhecido, freqentemente, a inconstitucionalidade de critrios relativos pontuao de ttulos que violem o princpio da isonomia no concurso pblico" (f. 380). Em contra-razes (f. 384/391), a Companhia Energtica de Minas Gerais, Adriana Maria Silva Alves, Fernando Antnio Mendes de Castro e Hrcules Romualdo Dias aduzem, em apertada sntese, que, "pela simples leitura do edital em anexo, depreende-se que o item 7.3.1 discrimina a pontuao em 50 pontos para Engenheiro de Segurana do Trabalho e 25 pontos para Tcnico de Segurana do trabalho, que caracterizam duas profisses diferentes com funes e cargos distintos" (f. 387) e que, para a configurao de atos de improbidade, "necessria seria a presena de elementos subjetivos e objetivos do tipo, quais sejam, a m-f, o dolo, o prejuzo ao errio e o conseqente enriquecimento ilcito destes agentes" (f. 388). Os apelados colacionam, ainda, ementas jurisprudenciais que estariam a corroborar as suas alegaes. Nas contra-razes de f. 392/400, a Companhia Energtica de Minas Gerais, Djalma Bastos de Morais, Mrcia de Castro Fernandes, Guilherme Rocha Queiroz, Stalin Amorim Duarte e Joo Maurcio Melo argumentam, em breve resumo, que "a graduao acadmica muitas vezes no suficiente para caracterizar um bom profissional, principalmente em se tratando de atividades que envolvam risco como o caso da gerao, transmisso e distribuio de energia eltrica" (f. 395). No mais, so, fundamentalmente, renovadas as alegaes acima transcritas, consignadas nas contra-razes de f. 384/391. Percebe-se que o Ministrio Pblico de Minas Gerais se insurge, fundamentalmente, contra as regras do edital para o preenchimento de vagas de Engenheiro de Segurana do Trabalho na Companhia Energtica de Minas Gerais, em especial, com critrios de pontuao relativos prova de ttulos. Os diretores e funcionrios da Cemig que, de alguma forma, contriburam para a confeco do edital devem, segundo entende o Ministrio Pblico, ser responsabilizados por ato de improbidade administrativa por ofensa aos princpios da administrao pblica, notadamente, os princpios da isonomia, impessoalidade, razoabilidade, legalidade, eficincia e moralidade. Como se sabe, trs so as espcies de atos de improbidade administrativa elencados na Lei 8.429: os que importam enriquecimento ilcito (art. 9); os que causam prejuzo ao errio (art.10) e os que atentam contra os princpios da administrao pblica (art.11). Assim, pela situao configurada e por tudo mais que dos autos consta, se reconhecida a existncia da prtica de ato de improbidade administrativa, este se enquadrar dentre aqueles tipificados no art. 11 da Lei 8.429 (atos que atentam contra os princpios da administrao pblica).
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Segundo observa o Ministro Luiz Fux,

no caso especfico do art.11, necessria cautela na exegese das regras nele insertas, porquanto sua amplitude constitui risco para o intrprete, induzindo-o a acoimar de mprobas condutas meramente irregulares, suscetveis de correo administrativa, posto ausente a m-f do administrador pblico e preservada a moralidade administrativa (REsp 480387/SP- Recurso Especial 2002/0149825-2).
Imperioso, pois, verificar as nuances pertinentes s situaes que, em tese, estariam a denotar ofensa aos princpios da Administrao Pblica. No caso concreto e especfico em anlise, ainda que se pudesse discordar dos critrios inerentes pontuao de ttulos, no se tem a comprovao (nem sequer indcios) de atos de improbidade administrativa por ofensa aos princpios da administrao. O corpo probatrio dos autos no est a indicar atos de improbidade. Segundo o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais,
ao contrrio do que alega o julgador, as provas de ttulos totalizavam 75 pontos, e no 50 pontos do concurso (...). Destarte, a porcentagem de 52,63% referida pelo Juiz a quo passa a ser, na realidade, de absurdos 78,94% (...). Por conseguinte, analisando-se corretamente os dados de valorao dos pontos do certame, observa-se que, como a prova de conhecimento totalizava 95 pontos e a de ttulos 75 pontos, foram distribudos ao todos 170 pontos no concurso. Assim, seria possvel um candidato, apenas com ttulos, j iniciar a disputa com aproximadamente 45% (44,11%) do total de pontos distribudos (f. 378/379).
que, por vezes, a experincia no exerccio de determinada atividade, sopesada luz das circunstncias fticas que envolvem o concurso, reclama, de fato, a conferncia de pontos de ttulo para quem j desempenhou a respectiva atividade por anterior perodo, demonstrando qualificao, inclusive, para a finalidade de melhor qualidade de servio. O fato de constarem em edital de concurso pblico critrios de pontuao de ttulos que possam, em tese, ser discutidos no configura, por si s, ato de improbidade administrativa; ademais, por no originarem nenhum requisito de nulidade, sendo apurados apenas, repita-se, para efeito de classificao final. Poder-se-ia at aventar a ocorrncia de improbidade administrativa em hipteses similares presente quando se constatasse, de forma evidente, que a pontuao conferida em razo dos ttulos fosse, extravagantemente, determinante para a aprovao. No o caso dos autos. Ademais, deve restar claro, cristalino, o fato (ou fatos) que merea ser qualificado de mprobo. Isso, no caso, no ocorreu. mngua de dados concretos, consistentes a respeito das prticas tidas como ofensivas probidade, a ao deve ser julgada improcedente. Nesse sentido, j decidiu este Relator e Cmara, quando do julgamento da Apelao 1.0000.00.296143-1/001:
Ementa: Ao civil pblica - Improbidade - No-caracterizao dos fatos -Improcedncia. - Se no existem dados concretos, completos e a convencer da existncia dos atos de improbidade denunciados pelo Ministrio Pblico, moldados em ao/omisso do ru/apelado com tais requisitos e caracterizao que levem responsabilizao pretendida, improcedente a ao. - O exerccio da ao civil estimulado pela prpria lei, que, assim, libera o seu autor dos nus decorrentes de uma eventual sucumbncia, exceo da hiptese de se evidenciar litigncia temerria com m-f ou dolo, cuja ocorrncia, entretanto, no se presume nem decorre da simples improcedncia da referida ao; deve ser concretamente demonstrado e devidamente caracterizado o dano processual ou parte.
Contudo, a judiciosa argumentao expendida pelo digno representante do Ministrio Pblico no se sustenta, quando transportada para o caso concreto, que , ao final, a seara onde deve se verificar a ocorrncia ou no dos atos de improbidade. que o documento de f. 62 (Ofcio-resposta da Superintendente de Recursos Humanos da Companhia Energtica de Minas Gerais) est a revelar que a pontuao de ttulos obtida por cada um dos quatro candidatos aprovados foi de 50 pontos. Ou seja: nenhum deles obteve a pontuao que, no entender do Ministrio Pblico, seria a mxima (75 pontos). Por isso, mostra-se acertado o entendimento do Juiz sentenciante, que, f. 359 dos autos, consignou:
A pontuao dispensada prova de conhecimento atingiu soma mxima de 95 pontos, enquanto que aquela reservada aos ttulos alcanaria mnimo de 2,5 e mximo de 50 pontos, em se considerando a regra de nmero 2 do item 7.3.1 do edital.
A par disso, deve-se anotar que, quando se pretende a responsabilizao por ato de improbidade administrativa, h de se ter a comprovao, ainda que mnima, da inteno do agente em realizar a conduta mproba especfica. Confira-se, a propsito, lio da Professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro:
A rigor, qualquer violao aos princpios da legalidade, da razoabilidade, da moralidade, do interesse pblico, da eficincia, da motivao, da publicidade, da impessoalidade e de qualquer outro imposto Administrao Pblica pode constituir ato de improbidade administrativa. No entanto, h que se perquirir a inteno do agente, para verificar se houve dolo ou culpa, pois, de outro modo, no ocorrer o ilcito previsto na lei, como se ver no item subseqente. (...) O enquadramento na lei de improbidade exige culpa ou dolo por parte do sujeito ativo. Mesmo quando algum ato ilegal seja praticado, preciso verificar se houve culpa ou dolo, se houve um mnimo de m-f, que revele realmente a presena de um comportamento desonesto (Direito administrativo. 20. ed., Editora Atlas, p. 760/762).
Lado outro, h de se considerar que, em alguns casos, ante a natureza do cargo em disputa, os pontos atribudos como ttulo no esto a promover desequilbrio na disputa. Ademais, porque produziro efeitos apenas para a classificao final e, assim, no ofendem as caractersticas legais da moralidade/impessoalidade.
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Na hiptese em anlise, tal no ocorreu. Com tais razes, nega-se provimento ao recurso. DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE - De acordo. DES. ARMANDO FREIRE - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
agirem com dolo ou culpa, nos termos do art. 37, 6, elidida a hiptese de responsabilidade solidria.
APELAO CVEL N 1.0702.01.027605-4 4/003 - Co-
marca de Uberlndia - Apelante: Esplio de S.A.R., representado pela inventariante I.P. - Apelados: Municpio de Uberlndia, Sociedade Annima Brasileira de Empreendimentos - Sabe, N.R.L., E.M.C.B. e L.F.C.N. Relatora: DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE
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Notas taquigrficas DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Trata-se de apelao proposta s f. 388/400 pelo Esplio de S.A.R., rep. pela inventariante I.P ., nos autos da ao de indenizao por danos morais ajuizada contra o Municpio de Uberlndia, Sociedade Annima Brasileira de Empreendimentos - Sabe, N.R.L., E.M.C.B. e L.F.C.N., diante do seu inconformismo em face da deciso de f. 377/383, que julgou improcedente o pedido inaugural, por entender que o alegado dano material no foi comprovado nos autos. O apelante pretende seja reformada a sentena primeva, expondo em seu recurso a narrao dos eventos, como entende terem ocorrido. Assevera que os requeridos a conduziram a hospital psiquitrico contra a sua vontade e que foram veiculadas, na mdia local, reportagens difamantes e humilhantes sobre o caso. Pede que lhe seja deferido o pedido de danos morais. Contra-razes, apresentadas s f. 411/416 pelo Municpio de Uberlndia, que alega, preliminarmente, que os documentos juntados com a apelao no devem ser conhecidos. No mrito, ratifica que os fatos narrados pela recorrente so inverdicos e que inexistiu o dano pretendido. A Sociedade Annima Brasileira de Empreendimentos - Sabe apresentou resposta ao recurso s f. 418/ 432, pela improcedncia do apelo, em que alega ter inexistido difamao e calnia e diz ter apenas relatado o que lhe fora informado. Conheo da apelao, presentes os requisitos de sua admissibilidade. Preliminarmente. Antes de adentramos no mrito do recurso, insta examinar a preliminar suscitada pelo Municpio recorrido, de que o documento juntado com a apelao deve ser desconsiderado, pois em dissonncia ao dispositivo do art. 517 do CPC.
Ementa: Danos morais. Internao involuntria de paciente supostamente acometido de doena mental. Vcuo legislativo suprido pelo Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais - Pidesc e pelos princpios ASM das Naes Unidas. Art. 5, 3, da Constituio. Tratados sobre direitos humanos que integram o direito domstico com fora de emenda constitucional. Afronta dignidade da pessoa humana. Reparao devida. - Mesmo antes da edio da legislao brasileira especfica sobre a internao involuntria de doentes mentais, o Direito brasileiro j havia incorporado normas que regulavam essa matria, com a aprovao do Pidesc Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, em 1992. Esse tratado, originalmente redigido na dcada de 1960, foi complementado, posteriormente, pelos princpios ASM, editados pela ONU, que balizavam e regulavam as matrias tratadas pelo Pidesc, inclusive no que tange internao involuntria de pacientes acometidos de doenas mentais. A regulamentao, integralmente incorporada, inclusive pelo Cdigo de tica Mdica, prev alguns requisitos de legitimao das internaes foradas, que, se descumpridos, podem gerar certamente algum dano de ordem moral ao paciente cujos direitos forem suprimidos. Responsabilidade estatal. Solidariedade dos agentes pblicos envolvidos no evento danoso. Impossibilidade. - O sistema jurdico ptrio consagra a responsabilidade estatal, independentemente da responsabilidade dos agentes pblicos. Caso entenda pertinente, caber ao Estado o direito de regresso contra seus agentes que
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Responsabilidade civil do Estado - Indenizao Dano moral - Municpio - Hospital pblico Internao - Tratamento psiquitrico - Paciente Cientificao - Consentimento - Ausncia Princpio da dignidade da pessoa humana Direitos humanos - Tratado internacional Inobservncia - Agente pblico Responsabilidade solidria - No-cabimento Direito de regresso - Valor - Critrio de fixao Procedncia em parte do pedido
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 30 de outubro de 2007. - Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Relatora.
A legislao processual civil prev que as questes a serem analisadas em sede de recurso devem atender to-somente quilo que foi discutido em primeira instncia, salvo na hiptese definida no mencionado art. 517, que trata de questes no interpostas anteriormente por motivo de fora maior. O que se observa in casu que a apelante juntou documento indito nos autos, sem a comprovao acerca da impossibilidade de t-lo feito em momento oportuno, quando ainda em fase de instruo probatria. A prova documental foi amplamente produzida durante o momento processual adequado, sendo defeso s partes surpreender, ex adverso, com nova documentao em sede de recurso. Nesse diapaso, fica precluso o direito das partes de juntar documentao que poderia ter sido juntada anteriormente. A precluso consumativa importa em perda do direito sobre certo ato processual, transcorrido o momento oportuno para faz-lo. Ademais, a inovao recursal no pode ser permitida, no somente pela flagrante afronta ao princpio do contraditrio e da ampla defesa, mas tambm sob pena de supresso da instncia inferior. Assim, acolho a questo preliminar e deixo de conhecer dos documentos juntados s f. 401/406 e 408/409. Mrito. Narrao dos fatos/anlise dos fatos controversos. Trata-se de ao de indenizao por danos morais intentada sob o argumento de que a autora, S.A.R., teria sido internada em hospital psiquitrico contra sua vontade e que um jornal local teria relatado o episdio de maneira difamante e humilhante, circunstncias ensejadoras de dano moral. A matria ftica, mesmo tendo sido narrada exaustivamente pelas partes litigantes, ainda controvertida. Dessa feita, torna-se imperioso que seja elaborada uma avaliao cronolgica factual, mesmo que sinptica, com base nas provas existentes nos autos. A demandante - ora representada pelo seu esplio - foi interditada em meados de 1991 (f. 86/89), sendo declarada sua incapacidade para a gerncia dos atos de sua vida civil. Na sentena, o Juiz nomeou como curadora a requerente daquela ao interditria, a genitora da interditanda: D.T.A.R. No ano de 1993, a me da requerente (D.T.A.R.), idosa, foi internada com uma fratura na perna, ocasio em que a requerente permaneceu no hospital como acompanhante. Naquela ocasio, passou a alimentar-se dos restos de comida deixados pela paciente, o que gerou comoo das enfermeiras, que, vez ou outra, acabavam dando-lhe o que comer. At a no existem verses controvertidas sobre os fatos; pelo contrrio, a narrao exordial acompanhada pelas defesas. O presente feito, ademais, possui um amplo conjunto probatrio, que envolve, entre outros, fotocpias (e originais) das reportagens veiculadas pela mdia local (f. 14/21); atestados mdicos, laudos e
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receiturios (ao longo de todo o processo), alm de depoimentos testemunhais colhidos em audincia (f. 271/287). Examinando cautelosamente as provas, entendo que restou comprovado que os fatos subseqentes ocorreram da seguinte forma: Em maro de 1993, ainda enquanto acompanhava a me no tratamento mdico-hospitalar, a demandante recebeu uma dose de sedativo, sob o argumento de que se tratava de um remdio, e em seguida foi levada desacordada para uma ambulncia, que a levaria ao Hospital Psiquitrico Adauto Botelho, em Goinia/GO, por ordem mdica do hospital mineiro e dos agentes da Secretaria de Ao Social de Uberlndia, com base no documento de f. 210. O documento suscitado alhures o laudo mdico pericial que constatava a necessidade de internao da paciente S.A.R. para tratamento psiquitrico especializado. Ainda relatando os fatos, tenho que a recorrente acordou enquanto estava sendo levada para a ambulncia. Informada sobre o que estava lhe acontecendo, a requerente disse que no queria ser internada e que no podia deixar sua me sozinha, o que foi ignorado pelos mdicos. Segundo relatado pelo condutor da ambulncia, a paciente sentou-se no banco da frente (banco do passageiro) e a viagem foi tranqila e pacfica, tendo a autora conversado durante o todo o caminho at Goinia. De incio, insta salientar que a internao se deu contra a vontade da demandante. Seu inconformismo incontroverso nos autos. Ademais, o simples fato de ter a paciente deixado de insurgir-se fisicamente contra sua internao e no ter sequer gritado ou se negado a entrar na ambulncia no configura aceitao da paciente, que, a contrario sensu, aduziu veementemente que no desejava sair do lado da me. A calma com que a autora se portou durante o trajeto no pode ser considerada uma aceitao, visto que no poderamos esperar comportamento diverso de algum que estava sob efeito de sedativo. Aps breve perodo internada no manicmio de Goinia, a paciente foi liberada, com base em um laudo mdico superveniente, que no considerava que a autora preenchia os requisitos para a manuteno da internao. Relatados os fatos, passo a analis-los como geradores ou no de danos morais. Do direito. O Brasil, atualmente, conta com uma legislao especfica sobre o tratamento de doentes mentais. A moderna Lei 10.216, de 6 de abril de 2001, consagra os mais avanados mecanismos de proteo aos deficientes mentais, sendo fruto, principalmente, da anterior Conveno de Caracas (1990) e da Resoluo 46/119 da ONU, de 17 de dezembro de 1991. Durante o incio da dcada de 1990, verificamos um crescente movimento pela melhoria da situao e do tratamento de pessoas com deficincias mentais, de forma que nossos legisladores acabaram por editar uma lei especfica para cuidar do assunto, conformando nosso sistema legal aos mais avanados regramentos
para proteo e garantia de direitos fundamentais aos doentes mentais. A supracitada lei versa sobre a internao de pacientes:
Art. 6 A internao psiquitrica somente ser realizada mediante laudo mdico circunstanciado que caracterize os seus motivos. Pargrafo nico. So considerados os seguintes tipos de internao psiquitrica: I - internao voluntria: aquela que se d com o consentimento do usurio; II - internao involuntria: aquela que se d sem o consentimento do usurio e a pedido de terceiro; e III - internao compulsria: aquela determinada pela Justia.
Art. 2 Nos atendimentos em sade mental, de qualquer natureza, a pessoa e seus familiares ou responsveis sero formalmente cientificados dos direitos enumerados no pargrafo nico deste artigo. Pargrafo nico. So direitos da pessoa portadora de transtorno mental: [...] V - ter direito presena mdica, em qualquer tempo, para esclarecer a necessidade ou no de sua hospitalizao involuntria; [...] VIII - ser tratada em ambiente teraputico pelos meios menos invasivos possveis [...].
Art. 12. Ningum sofrer intromisses arbitrrias na sua vida privada, na sua famlia, no seu domiclio ou na sua correspondncia, nem ataques sua honra e reputao. Contra tais intromisses ou ataques, toda a pessoa tem direito proteo da lei.
Contudo, poca dos fatos, a lei em comento ainda no estava em vigor. Antes da referida lei ainda inexistia no Pas um regulamento especfico sobre o assunto. Dessa forma, a resoluo de casos envolvendo a internao involuntria e os direitos fundamentais de doentes mentais buscava guarida no antigo Decreto-lei 3.138, de 1941, que muito pouco versava sobre o tema e que priorizava a regulamentao da internao de doentes mentais segurados da Caixa. Aquela lei visava muito mais proteo financeira da seguridade social do que garantia de direitos s pessoas portadoras de deficincia. Ao longo dos autos, verifico que a questo tratada sob a tica da existncia ou no de violncia fsica na internao. Ademais, em sede de depoimentos pessoais na audincia realizada, o mdico Guilherme Gregrio de Almeida sustenta que, antes da referida lei [Lei 10.216/01], o documento de f. 210 era suficiente para que fosse feita uma internao, desde que o hospital que recebesse o paciente concordasse com o laudo (f. 282). Mesmo que no fique comprovada a existncia de violncia fsica contra a demandante, os procedimentos
Em meados de 1991, a Assemblia Geral da ONU adotou os Princpios para a Proteo de Pessoas com Enfermidade Mental e para a Melhoria da Assistncia Sade Mental (Resoluo 46/119), baseada no Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Pidesc, tratado firmado em meados de 1966 e ratificado pelo Brasil em 1992. A resoluo mencionada acima passou a integrar o Pidesc e, inclusive, trouxe captulo especfico sobre o tratamento involuntrio de pacientes com doenas mentais. A questo da internao forada eivada de um carter excepcional, e sua utilizao depende de certos requisitos. Segundo a resoluo, em seu princpio n 16, uma pessoa s deve ser mantida em instituio para doentes mentais, aqum da sua prpria vontade ou da vontade de seu curador, se seu comportamento estiver trazendo risco de vida a si mesma ou s pessoas que a cercam, quando profissionais da rea mdica devero proceder internao forada. Vejamos do texto original daquela resoluo: [...] as specified by domestic law [...]. The grounds of the admission shall be communicated to the patient without delay. Ou seja, conforme especificado na lei local, as regras de admisso do doente devem ser imediatamente comunicadas a ele.
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Parece-me claro que a internao involuntria de pacientes permitida hoje em dia, sendo at mesmo alvo especfico de um dos incisos do art. 7, conforme explicitado. Entretanto, a interveno sem prvio consentimento no deve ser tratada como regra e deve ser justificada, visto que se trata de interveno por demais violenta. O art. 2 da Lei 10.216/2001 tambm merece ser trasladado:
tomados quando da internao devem ser examinados sob um enfoque mais abrangente, porquanto a violncia em comento pode ter existido no mbito psicolgico ou moral. Ora, certamente a legislao brasileira no tratava especificamente da internao involuntria, o que no significa dizer que inexistiam normas legais aplicveis espcie, mormente pelo fato de que as fontes do Direito transcendem os limites territoriais dos Estados. Explico. Estou certa de que o vcuo da legislao brasileira observado ao tempo dos fatos no deve constituir obstculo anlise do caso em apreo, de modo que o Direito possui outros mecanismos pelos quais podemos trazer elementos normativos e argumentos bastantes para a formao de um convencimento motivado e fundamentado a fim de dirimir a celeuma. Mesmo que o Legislativo brasileiro tenha se quedado inerte quanto a uma regulamentao mais efetiva e especfica no que toca a internao de doentes mentais, observo que, desde muito tempo, o sistema jurdico brasileiro - especialmente com o advento da Constituio de 1988 - vem incorporando costumes e positivando instrumentos internacionais que trazem proteo aos direitos fundamentais de doentes mentais. As disposies firmadas na Resoluo n 217, da Assemblia Geral das Naes Unidas, a chamada Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 10 de dezembro de 1948, do conta de que:
No caso concreto, isso no ocorreu; os procedimentos de internao correram sem que a paciente ou sua curadora fossem alertadas. Note-se que no se trata de pedido de permisso para a internao, j que a internao forada aceita em todo mundo, e especialmente consagrada na conveno alhures citada. Na verdade, o que o costume sedimentou no meio mdico que essa modalidade de internao (a forada) seja ao menos informada ao doente, que no deve ser surpreendido com um procedimento de internao inesperado e repentino. A meu ver, esses princpios, apelidados de princpios ASM, vm a complementar o tratado anterior para a proteo de direitos econmicos, sociais e culturais e, por isso, tm aplicao imediata no Brasil. o que se l do art. 5, 1, da Constituio. Vejamos: As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. Na verdade, as normas emanadas dos tratados internacionais ratificados ou assinados pelo Brasil tm fora de emenda constitucional. Acerca da alegada aplicabilidade imediata dessas normas, temos a explicao doutrinria:
Entendemos que, em regra, os tratados que versam sobre direitos fundamentais possuem aplicabilidade imediata. Tal concluso se impe no somente em coerncia com o fato de os Estados-partes, ao ratific-los, assumirem a obrigao de cumpri-los, como, no caso particular do Brasil, pela circunstncia do art. 5, 1, da Constituio Federal [...] (GOMES, Luiz Flvio; PIOVISAN, Flvia. O sistema interamericano de proteo dos direitos humanos e o direito brasileiro. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2000, p. 312).
garantir que suas polticas e prticas se conformem legislao internacional obrigatria de direitos humanos - e isto inclui a proteo de pessoas com transtornos mentais (p. 40).
No caso, conforme traado no prembulo daquela resoluo, os princpios ali institudos vm para regulamentar o prvio Pacto Internacional de 1966, integrando-o e obrigando os pases que o ratificaram ou o assinaram, como o caso do Brasil. Reconheo que os princpios ASM vm sendo criticados (especialmente a partir de 2003, quando foi elaborada uma Conveno Internacional mais completa acerca dos direitos humanos dos deficientes fsicos) e que sua fora cogente, como instrumento legally binding, vem sendo duramente questionada. No entanto, entendo que sua integrao ao Tratado de Direitos Humanos de 1966 mesmo o melhor entendimento. Essa tese suportada inclusive pelos escritores citados na publicao realizada pela prpria Organizao Mundial de Sade, quando dizem:
Em 1991, os Princpios das Naes Unidas para a Proteo de Pessoas com Enfermidade Mental e a Melhoria da Ateno Sade Mental (Princpios ASM, ver Anexo 3) estabeleceram padres mnimos de direitos humanos para a prtica no campo da sade mental. Organismos internacionais de fiscalizao e aplicao tm usado os Princpios ASM como uma interpretao oficial dos requisitos de convenes internacionais como o Pidesc (ob cit., p. 46).
Ademais, parece-me bem claro que a resoluo que institui os princpios ASM apenas regulamenta o Pidesc, j vigente no Brasil desde 1992. Ao menos o que se percebe do prembulo da resoluo que institui tais princpios. Muito se argumentou, no cenrio do Direito Internacional, que os princpios ASM seriam uma resoluo comum, dissociada de qualquer instrumento com poder cogente, visto que no existem dvidas de que as resolues so atos unilaterais e, por si ss, no podem obrigar os Estados. No Livro de recursos da OMS sobre sade mental: direitos humanos e legislao, de 2005, da Organizao Mundial de Sade, Melvyn Freeman e Soumitra Pathare traam uma relao sobre as resolues da ONU e o modo como elas podem integrar o Direito domstico dos governos:
H uma concepo equivocada e generalizada de que, devido ao fato de os instrumentos de direitos humanos relacionados especificamente sade mental e deficincia serem resolues no compulsrias do que convenes obrigatrias, a legislao de sade mental est sujeita, portanto, apenas ao arbtrio dos governos dos pases. Isto no verdade, j que os governos se encontram sob obrigao, nos termos da legislao internacional de direitos humanos, de
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Vlido lembrar que a sigla Pidesc acima mencionada refere-se ao j citado Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais de 1966. A tese em crivo parece mesmo ser a de melhor aplicao, especialmente quando o Comit Brasileiro de Direitos Humanos e Poltica Externa j cita os princpios ASM em sua pgina na internet, reconhecendo a fora e a aceitao daquelas avenas no cenrio poltico-social brasileiro (O texto integral da resoluo, em portugus, pode ser encontrado no stio virtual da Cmara dos Deputados, na seo do Comit Brasileiro de Direitos Humanos e Poltica Externa. Disponvel em: <http://www2.camara.gov.br/comissoes/cdhm/ComBr asDirHumPolExt/ProtPessAcomTranstment.html>). luz das normas internacionais e nacionais sobre a internao e tratamento de doentes, o Conselho Federal de Medicina no se quedou inerte e exarou a resoluo que instituiu regramento alcunhado de Cdigo de tica Mdica, de janeiro de 1988. Apenas para ilustrar a importncia da Resoluo das Naes Unidas sobre o tema, a Resoluo n 1.407, de 8 de junho de 1994, do Conselho Federal de Medicina, adota os princpios para a proteo de pessoas acometidas de transtorno mental e para a melhoria da assistncia sade mental - aprovados pela Assemblia Geral das Naes Unidas em 17.12.91 como um guia a ser seguido pelos mdicos do Brasil. Demonstrada a plena aplicabilidade dos princpios ASM como um guia de atos que devem ser seguidos pelos mdicos, o Cdigo de tica Mdica, Resoluo
CFM n 1.246/88, em contrapartida, traz uma lista de procedimentos que so vedados queles profissionais:
Art. 46. Efetuar qualquer procedimento mdico sem o esclarecimento e consentimento prvios do paciente ou de seu responsvel legal, salvo iminente perigo de vida. [...] Art. 48. Exercer sua autoridade de maneira a limitar o direito do paciente de decidir livremente sobre a sua pessoa ou seu bem-estar. [...] Art. 52. Usar qualquer processo que possa alterar a personalidade ou a conscincia da pessoa, com a finalidade de diminuir sua resistncia fsica ou mental em investigao policial ou de qualquer outra natureza. Art. 53. Desrespeitar o interesse e a integridade de paciente, ao exercer a profisso em qualquer instituio na qual o mesmo esteja recolhido independentemente da prpria vontade. [...] Art. 56. Desrespeitar o direito do paciente de decidir livremente sobre a execuo de prticas diagnsticas ou teraputicas, salvo em caso de iminente perigo de vida.
(afronta aos art. 46 e 52 do CEM) e seria internada contra a sua vontade. Imperioso ressaltar que a ilegalidade na conduta no repousa na internao involuntria em si, mas sim na forma como ela ocorreu. Em tempo, de se frisar, conforme j mencionado alhures, que a Resoluo 46/119 da ONU estabelece que a admisso involuntria de doente mental em hospital psiquitrico s permitida se a situao do paciente envolver perigo de vida, ou se a no-internao configurar obstculo ao tratamento efetivo, quando, ento, haver necessidade de avaliao psicolgica de outro profissional, e a internao depender dessa segunda opinio favorvel internao. Vejamos:
Admisso Involuntria 1. Uma pessoa pode a) ser admitida involuntariamente como paciente em um estabelecimento de sade mental: ou b) tendo sido admitida voluntariamente, ser retida como paciente involuntrio no estabelecimento de sade mental se, e apenas se, um profissional de sade mental qualificado e autorizado por lei para este fim determinar, de acordo com o Princpio 4, que a pessoa apresenta um transtorno mental e considerar: a) que, devido ao transtorno mental, existe uma sria possibilidade de dano imediato e iminente pessoa ou a outros. b) que, no caso de uma pessoa cujo transtorno mental seja severo e cujo julgamento esteja prejudicado, deixar de admiti-la ou ret-la provavelmente levar a uma sria deteriorao de sua condio ou impedir a oferta de tratamento adequado, que somente ser possvel, por meio da admisso em um estabelecimento de sade mental, de acordo com o princpio da alternativa menos restritiva. No caso referido no subpargrafo 1 b, um segundo profissional de sade mental igualmente qualificado, independente do primeiro, dever ser consultado, onde isto for possvel. Se tal consulta ocorrer, a admisso ou a reteno involuntria no se daro, a menos que o segundo profissional concorde.
O Cdigo de tica Mdica apresenta perfeita consonncia com as disposies da ONU, de forma que trata da internao involuntria apenas nos casos em que o paciente estiver em iminente perigo de vida. Ademais, no restam dvidas de que o curador deve ser informado sobre todos os procedimentos que sucederem. Isso posto, sigo com o exame do caso. Em primeira anlise, de se concluir que a internao involuntria um procedimento que no deve ser utilizado de forma usual e hodierna, devendo ser tratado como forma excepcional, e sempre com anuncia de um familiar ou do responsvel. A internao involuntria pode causar prejuzos de ordem psicolgica ao paciente, mesmo se respeitadas as recomendaes acima, o que nos fora a pensar que a internao involuntria e sem prvia comunicao ao paciente acaba por causar danos ainda maiores psique do internado. No caso concreto, a curadora da recorrente era sua me e, ao contrrio do que alegaram os mdicos, no tomou conhecimento da internao, no sendo consultada sobre tal fato. Ademais, parece-me claro que em momento algum os mdicos explicaram o caso pacien-te ou mesmo sua genitora, a quem foi simplesmente informado que sua filha havia sido levada para um hospital psiquitrico em Goinia. A internao, repita-se, ocorreu de forma sorrateira, visto que as enfermeiras (cumprindo ordens superiores) sedaram a paciente ardilosamente, dando-lhe injeo sem prvia informao de que se tratava de sedativos e que a real inteno dos mdicos era mesmo sua internao, configurando verdadeira violncia contra a sua vontade e dignidade pessoal. Os profissionais envolvidos na internao da apelante no cumpriram com os regramentos do Cdigo de tica Mdica, nenhum familiar foi avisado sobre a internao, nem mesmo a me e curadora. Nem sequer a paciente tinha cincia de que estava sendo sedada
No caso em exame, no houve a avaliao de um segundo profissional. A bem da verdade, os fatos relatados sucederam dentro de um hospital onde existem vrios mdicos e psiquiatras, de modo que no se trata da situao excepcional na qual no possvel obter uma segunda avaliao. A internao feita sem o consentimento do paciente ou de seu representante legal no deve ser considerada autoritria e ilegal. Pelo contrrio, e por mais paradoxal que possa soar, ela permitida com base na coliso de direitos fundamentais. De um lado, temos o direito vida e sade como um dever do Estado, que, inclusive, pode ser responsabilizado se agir de forma omissa; por outro lado, temos o direito de escolha do paciente. O tema certamente polmico, e justamente sopesando tais direitos que chegaremos a uma concluso satisfatria. Os dispositivos citados alhures formam o convencimento de que a internao involuntria deve ocorrer nos casos em que o paciente estiver em perigo de vida, ou na iminncia de criar situao na qual poder ser prejudicado pela prpria ignorncia do perigo, ou at mesmo quando estiver causando situao de perigo a terceiros, ou quando a no-internao prejudicar o prprio tratamento. Assim, o direito liberdade,
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privacidade e intimidade do doente deve ser mitigado em prol da manuteno de um bem maior, do direito indisponvel vida. No caso dos autos, no existem provas ou elementos capazes de formar o convencimento de que existia alguma dessas circunstncias, de forma que a internao passa a depender da anuncia do paciente, de um de seus familiares ou responsveis; ou, em carter excepcional, do laudo favorvel de dois mdicos. Sobre essa coliso de direitos, e tratando sobre a conjugao dos princpios constitucionais, a doutrina de Carlos Alberto Bittar clara e pertinente; se no, vejamos:
O mdico h de levar em conta que a sua atuao depende de outra parte to interessada quanto ele prprio: o paciente, o qual, numa singela definio, um ser humano carente de ajuda, sequioso de ser condignamente tratado e da aplicao da mais apurada competncia profissional, que quer ser ouvido e informado sobre sua situao e, principalmente, no se sentir abandonado. O direito integridade fsica e o direito ao corpo so inatos a toda pessoa fsica. Conseqentemente, qualquer procedimento mdico que incida no complexo fsico e orgnico do paciente est condicionado ao consentimento prvio deste ou de seu representante legal, salvo em situaes de iminente perigo de vida. O princpio da prevalncia da manifestao da vontade do paciente est consagrado no art. 46 do Cdigo de tica Mdica. Cabe ao enfermo, titular exclusivo dos atributos fsicos que lhe so particulares, e no ao mdico, a ltima palavra sobre a aplicao de um tratamento ou a execuo de um ato cirrgico. O facultativo est proibido de exercer sua autoridade a fim de limitar ou desrespeitar o direito do doente de decidir livremente sobre a sua pessoa ou o seu bem-estar, ou sobre mtodo contraceptivo ou conceptivo (arts. 48 e 67 do estatuto tico). A Declarao de Nuremberg (1946), alis, eleva o consentimento voluntrio do enfermo como absolutamente voluntrio. A nica limitao a essa vontade verifica-se quando ele deseja abreviar a prpria vida (art. 46). Assim, se o doente que corre risco de vida refuta tratamento que decerto no lhe trar maior sofrimento, perfeitamente factvel impor-lhe a devida assistncia mdica, pois, de outra forma, se estaria tolerando a forma indireta do suicdio. H ainda a possibilidade de o mdico provocar o Poder Judicirio a fim de obter a prolao de um decisrio que legitime sua ao. Verificada a incapacidade do paciente de manifestar a prpria vontade, o consentimento h de ser logrado de seu representante legal ou, na falta deste, de um parente prximo. Numa hiptese extremada em que se constate a ausncia dessas pessoas, o mdico, numa situao de grande risco ao indivduo que padece, est tacitamente autorizado a utilizar os meios de que dispe com o fito de salv-lo. E essa tomada de atitude est lidimada pela defesa do direito vida, que ocupa posio inexcedvel na gama dos direitos da personalidade. Outrossim, mister frisar que o fato de ter havido consentimento ou solicitao por parte do enfermo ou de seu representante legal no isenta o mdico de responsabilidade por qualquer ato praticado ou indiciado (Cdigo de tica Mdica, art. 32) (Responsabilidade civil mdica, odontolgica e hospitalar. So Paulo: Saraiva, 1991, p. 96-97).
Para o doutrinador, em opinio com a qual concordo plenamente, o consentimento voluntrio do

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paciente no condio para sua internao; contudo, imprescindvel que ele e seu responsvel sejam informados acerca da internao. Quando dizemos sejam informados, por bvio que no se trata de uma prestao de informao a posteriori, mas sim de que seja dada prvia cincia do fato. Ao longo do processo, percebe-se que a autora alegava que os danos morais pretendidos teriam maior suporte sob a tica de que os mdicos que a analisaram laboraram em erro, principalmente porque a autora teria simulado a deficincia mental, com fins de anular um negcio jurdico que a teria prejudicado financeiramente. Ora, por mais bizarra que essa alegao possa parecer, permito-me considerar que ela em nada importa ao deslinde da questo. que o ato ilcito teria infrin-gido os direitos humanos da suposta paciente, pouco importando se ela realmente era acometida de doena ou no. A suposta alegao de que a paciente na verdade teria simulado a doena mental no muda nada, j que o que se mede aqui a atuao dos mdicos na internao, quando acreditavam tratar-se de uma doente mental. Entendo que o ato ilcito repousa no modus operandi pelo qual os mdicos e as enfermeiras internaram a paciente. A meu ver, a atuao dos profissionais no pode ser admitida e sem dvidas enseja danos de ordem moral, visto que o tratamento dado autora foi degradante e certamente diminuiu sua auto-estima, pelo que no somente foi tratada de maneira desrespeitosa, mas o caso ainda ganhou as manchetes na mdia local, o que certamente agravou os danos, dado o alcance que o caso ganhou naquela comunidade. O Julgador primevo entendeu no haver dano moral, j que comprovado que os fatos no aconteceram exatamente conforme narrado na inicial. A deciso primeva, data venia, no analisou o caso com afinco. Realmente os relatos iniciais no foram integralmente corroborados pelas demais provas. No mesmo passo, concordo que a demandante relatou os fatos com exagero e at mesmo com algumas inverdades. No entanto, ultrapassado o perodo inicial, de obscuridade e incerteza quanto aos fatos, a verdade que emanou da instruo probatria nos fora a crer que, mesmo que muitos dos fatos no tenham ocorrido nos termos postos pela autora, o dano moral patente e no pode ser tolhido apenas como punio pelas alegaes falsas inicialmente postas baila. O dano moral de fato ocorreu, pela maneira desrespeitosa como ocorreu o internamento, de forma afrontosa aos direitos fundamentais da autora. rgos de imprensa/inexistncia de dever de indenizar. As reportagens de jornal colacionadas do conta de que o assunto alimentou a curiosidade dos cidados de Uberlndia por um bom tempo, especialmente pelas chamadas sensacionalistas de jornalismo de segunda mo, que deu ateno a detalhes pessoais sobre o caso, em vez de focar nas questes humanitrias que o envolvem. No entanto, isso no quer dizer que aquela
mdia teria concorrido para o dano moral; ela apenas funcionou como instrumento de potencializao dos efeitos danosos, haja vista a publicidade dada aos fatos. Na verdade, como bem frisado nos autos, os jornalistas apenas relataram os fatos ocorridos, e, mesmo tendo dado especial ateno para eventos de pouca importncia, no h razo para que sejam condenados a qualquer ressarcimento. De fato, a meu sentir, importante que os peridicos locais relatem os fatos ocorridos no Municpio, especialmente denunciando atentados contra a dignidade humana e a tica mdica; entretanto, a ateno especial dada a alguns detalhes, como apelidos da paciente e fatos que no puderam ter sua veracidade atestada, d s reportagens um carter de jornalismo sensacionalista, que, algumas vezes, apenas explorou o sofrimento da autora, com vistas a aumentar a vendagem de jornais e criar um tipo de comoo nas massas. Quando sustento a irresponsabilidade civil (apenas no caso concreto) dos jornais que veicularam a matria, fao-o considerando os princpios da livre manifestao do pensamento e da vedao censura, consagrados primeiramente na Lei de Imprensa (Lei 5.520/67) e posteriormente abarcados pela Constituio de 1988. Na verdade, no exerccio regular da liberdade de informao, dentro dos limites ticos e do senso comum, no h que se falar em danos morais. O mximo que posso fazer, no como julgadora, mas como cidad, repreender moralmente os jornais que, como aqui demonstrado, exploram situaes degradantes sem um cunho efetivamente investigativo, com nico escopo de auferir lucros pela atividade jornalstica de profissionalismo duvidoso. Louvo, por outro lado, o jornalismo srio e responsvel, que se destina efetivamente a informar, como instrumento do conhecimento amplo e bem fundamentado, resultante da anlise e da combinao de vrios informes. No entanto, volto a ratificar a tese de que no houve danos morais nesse campo, mesmo porque a autora cooperou para a formao das reportagens. Da simples leitura das reportagens juntadas aos autos, verifica-se que a prpria demandante/recorrente cedeu entrevistas e concedeu informaes aos rgos de imprensa que noticiaram o ocorrido. E a autora no limitou seus relatos aos fatos acontecidos; ao contrrio, ela cooperou para dar ao caso um drama exacerbado, com recorrentes referncias sua situao econmica desfavorecida e suposta solido na qual sua me teria sido deixada. Nesse diapaso, cumpre esclarecer sobre a reparao por eventuais danos causados pela imprensa, conforme estabelece o art. 49 da Lei de Imprensa:
Art - 49. Aquele que no exerccio da liberdade de manifestao de pensamento e de informao, com dolo ou culpa, viola direito, ou causa prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar: I - os danos morais e materiais, nos casos previstos no art. 16, nmeros II e IV, no art. 18 e de calnia, difamao ou injrias;
II - os danos materiais, nos demais casos. 1 Nos casos de calnia e difamao, a prova da verdade, desde que admissvel na forma dos arts. 20 e 21, excepcionada no prazo da contestao, excluir a responsabilidade civil, salvo se o fato imputado, embora verdadeiro, diz respeito vida privada do ofendido e a divulgao no foi motivada em razo de interesse pblico.
Pode-se concluir que o ato que efetivamente causou o dano moral foi a internao involuntria da paciente, nos modos como foi realizada. A publicao dos fatos em jornal de circulao local no causa, por si s, danos requerente. Ademais, no vislumbro qualquer calnia, difamao ou injria nas reportagens, uma vez que retratam as alegaes das partes envolvidas, tratando-se de meras transcries dessas partes. Finalmente, cedio que a proteo dos direitos humanos tema cujo interesse de toda coletividade e assim merece ser relatado pelos rgos de imprensa, de forma que apenas abusos no dever de informar, quando flagrantemente afrontarem o direito de outrem, ensejaro danos morais, o que aqui no se configurou. No h falar em dever de reparao dos jornais que publicaram os fatos. Responsabilidade do Municpio/impossibilidade de decretao da responsabilidade solidria/direito de regresso contra os mdicos e enfermeiras e demais profissionais da Secretaria de Ao Social envolvidos no evento danoso. Como pode ser observado acima, apenas os mdicos, as enfermeiras e os agentes da Secretaria de Ao Social do Municpio atuaram de forma ilcita. Entretanto, como cedio, os profissionais prestavam o servio pblico de sade, e nessa condio faziam as vezes do agente pblico, que certamente deve arcar com o nus reparatrio. Cabe ao Ente Pblico federativo cuidar da sade pblica e zelar pelos direitos dos doentes mentais, conforme a regra estipulada no art. 23, II, da Constituio. O 6 do art. 37 da Constituio, por sua vez, reza que:
6. As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Com efeito, o Poder Pblico responsvel pelos atos emanados de seus agentes, quando estes causarem danos a terceiros, durante o exerccio de suas funes pblicas, seja por ato comissivo ou omissivo. A evoluo jurisprudencial e doutrinria, com grande influncia do Direito francs, interpretou o dispositivo alhures trasladado como consagrao de uma responsabilidade objetiva do Ente Pblico, como regra. Note-se que, para a lei, pouco importa se a atuao dos agentes pblicos foi lcita ou ilcita, bastando a comprovao do nexo de causalidade entre o ato pblico e o dano ao administrado. a responsabilidade pelo risco administrativo.
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No presente feito, essa questo no de difcil aferio; pelo contrrio, parece-me hialino que o dano moral foi realmente causado pela atuao comissiva dos agentes, que, de forma desmedida, sorrateira e ardilosa, enganaram a paciente com fins de proceder sua internao forada, sem sequer avis-la, ou sua curadora, de tal fato. Para Celso Antnio Bandeira de Mello, a responsabilizao estatal quando de atos comissivos tem guarida no princpio constitucional da igualdade. Segundo o doutrinador:
Na primeira hiptese [danos por ao do Estado] - O Estado gera o dano, produz o evento lesivo - entendemos que de aplicar-se a responsabilidade objetiva. A prpria noo de Estado de Direito postula esta soluo. [...]. Se houve conduta estatal lesiva a bem jurdico garantido de terceiro, o princpio da igualdade - inerente ao Estado de Direito - suficiente para reclamar a restaurao do patrimnio jurdico do lesado. Qualquer outra indagao despicienda, por j haver configurado situao que reclama em favor do atingido o patrocnio do preceito da isonomia (Curso de direito administrativo. So Paulo: Malheiros, 1995, p. 514).
regresso, mas no est obrigado o julgador a process-la, se concluir que a tramitao de duas aes em uma s onerar em demasia uma das partes, ferindo os princpios da economia e da celeridade na prestao jurisdicional. 2 - A denunciao da lide ao agente do Estado em ao fundada na responsabilidade prevista no art. 37, 6, da CF/88 no obrigatria, uma vez que a primeira relao jurdica funda-se em culpa objetiva e a segunda na culpa subjetiva, fundamento novo no constante da lide originria (2 Turma - REsp. 189.224/SP - Rel. Min. Eliana Calmon DJ de 13.08.2001 - v.u).
Volvendo anlise do dispositivo legal, verifica-se que sua parte final declara a possibilidade de regresso do Estado contra os agentes que tenham agido com dolo ou culpa. Por bvio que a atuao em crivo foi eivada de vontade, de dolo. Os profissionais envolvidos na internao ilegtima da autora buscaram faz-la da maneira que mais lhes conveio, quando, ento, passaram a aceitar os resultados dos seus atos, porquanto agiram dentro de sua capacidade e faculdade, o que traz baila o carter volitivo da atuao, o dolo propriamente dito. Explanada a questo luz do art. 37 da Constituio, no parece restarem dvidas de que no h falar em responsabilidade solidria entre os mdicos, enfermeiras e o Estado. Note-se que os mdicos envolvidos fizeram parte da lide, mesmo que no tenham sido os responsveis diretos (o que caso de responsabilizao do Ente Pblico e jamais de responsabilizao solidria, conforme pretendia a recorrente). Mesmo assim, foi importante e acertado mant-los na lide, visto que o Ente Pblico poder - caso queira - regressar contra seus agentes nestes mesmos autos, sem necessidade de ao prpria, consagrando o princpio da celeridade e economia dos atos processuais. As enfermeiras envolvidas podero ser denunciadas na lide para comporem-na na qualidade de litisconsortes passivas, quando contra elas tambm recair o direito de regresso do Estado. Esse entendimento tem guarida em deciso pretrita do STJ:
Processual civil e administrativo. Responsabilidade civil do Estado. Denunciao da lide. Direito de regresso. Art. 70, III, do CPC. 1 - A denunciao da lide s obrigatria em relao ao denunciante, que, no denunciado, perder o direito de
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O sistema jurdico ptrio consagra a responsabilidade estatal, independentemente da responsabilidade dos agentes pblicos. Caso entenda pertinente, caber ao Estado o direito de regresso contra seus agentes que agirem com dolo ou culpa, nos termos do art. 37, 6, elidida a hiptese de responsabilidade solidria. Dito isso, analiso a questo atinente ao valor da indenizao devida. Quantum da indenizao. Demonstrado que os fatos em crivo realmente ensejam dano moral, resta saber o quantum a ser fixado para reparar os prejuzos causados autora. Em sede vestibular, a autora pediu lhe fosse deferida indenizao em 1.000 salrios mnimos. Qualquer reparao, seja moral ou material, deve guardar relao com o dano efetivamente causado, de forma que a verba devida no pode gerar enriquecimento sem causa a quem recebe, mas tambm no deve ser nfima, quando se tornaria incua para seu fim de reparar o patrimnio jurdico danificado. A mensurao dessa verba, em se tratando de danos materiais, no apresenta grande dificuldade, visto que o julgador lida com uma situao concreta e mensurvel aritmeticamente. Os danos de ordem moral, em contrapartida, decorrem de situaes concretas ou abstratas (como no caso de ameaas, por ex.) e no so mensurveis por meros clculos aritmticos, mas devem ser fixados com base em uma avaliao mais profunda, quando o valor devido deve indenizar um prejuzo subjetivo, que certamente varia em relao a cada indivduo. Na difcil funo de arbitrar danos morais, pareceme conveniente utilizar a realidade econmica da indenizada como paradigma para o arbitramento da indenizao, levando-se em conta, ainda, a gravidade do ato ilcito e sua durao no tempo. Explico. Obviamente que a indenizao ideal seria aquela que conseguisse fazer voltar ao statu quo ante a dignidade ferida da vtima. No entanto, na impossibilidade de faz-lo, e talvez em virtude das caractersticas eminentemente capitalistas e materialistas da nossa sociedade, a reparao do dano moral se d mediante uma reparao de ordem econmica, na certeza de que o pagamento em dinheiro seria bastante para reparar os danos morais sofridos. Esse um forte argumento para que a realidade financeira da vtima possa ser um modelo para balizar o quantum reparatrio, mormente com o escopo de que os casos que efetivamente gerem danos morais no sejam motivo de satisfao e alegria por
parte da vtima, cuja certeza de que a reparao ser instrumento de enriquecimento ou de soluo dos seus problemas financeiros a faa preferir a indenizao sua integridade moral. A doutrina de Antnio Jeov dos Santos esclarece:
A situao econmica, tanto do ofensor, como da vtima, diz respeito, sobretudo, sua solidez econmica. Seja qual for a preferncia doutrinria do julgador, a situao econmica de quem causa dano moral tambm assume importante rol. [...]. Assim sendo, essa satisfao depende diretamente da real condio econmica tambm da vtima. Verificada a projeo do fato na vida do ofendido, ter de ser visto qual a quantidade em dinheiro ser possvel buscar uma compensao do prejuzo originado (Dano moral indenizvel. 3. ed. So Paulo: Mtodo, 2001, p. 211).
Concluso. Diante de todo o exposto, dou parcial provimento apelao e reformo a sentena, para julgar parcialmente procedente o pedido inicial, para condenar o Municpio de Uberlndia, pela atuao ilcita dos agentes de sua Secretaria de Ao Social e do Hospital Santa Genoveva, a pagar ao esplio de S.A.R. o valor de 25 salrios mnimos a ttulo de indenizao por danos morais e honorrios advocatcios de 20% sobre o valor da condenao. A autora pagar os honorrios dos requeridos excludos no valor total de R$ 500,00 pro rata. Tendo em vista a gratuidade da justia, a condenao da autora fica sobrestada at que venha a ter condies de efetuar tais pagamentos. Custas recursais, pelo Municpio, na forma da lei. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ARMANDO FREIRE e ALBERTO VILAS BOAS. TJMG - Jurisprudncia Cvel Smula - ACOLHERAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
E mais frente o doutrinador conclui:

Sofrimento experimentado pela vtima, suas condies pessoais, magnitude da leso, situao econmica do ofensor e do ofendido, grau de repercusso do dano no esprito do ofendido, o carter punitrio que no deve ser esquecido so danos que devem ser levados em considerao no fixar da quantia relativa indenizao (op. cit., p. 214).
...
No caso concreto, deparamos com uma requerente - atualmente representada pelo seu esplio - desprivilegiada economicamente, o que pode ser facilmente aferido ao longo de todo o processo e, especialmente, pelo pedido exordial da gratuidade judiciria. O ato ilcito afrontou a dignidade e o respeito prprio da paciente, que se viu tratada com descaso, de forma desrespeitosa e desumana, e a partir dali certamente passou a encarar o servio pblico de sade com outros olhos. A internao involuntria durou cerca de quinze dias, durante os quais a autora certamente remoeu um sofrimento solitrio, em um Estado (Gois) diferente daquele em que reside, e onde no possui familiares ou conhecidos capazes de lhe prestar assistncia. Durante sua internao, segundo nos mostram os autos, a requerente ainda teve de lidar com a dvida sobre o estado de sade da sua me, internada em Uberlndia e de quem no teve notcias at seu retorno. Mais ainda, o evento tomou as manchetes dos jornais locais, o que aumentou bastante o grau de repercusso do evento e a situao vexatria e humilhante pela qual passou a ofendida. Diante dessas circunstncias, parece-me claro que o valor indenizatrio em 1.000 salrios mnimos configura-se abusivo e totalmente incongruente com a realidade dos fatos. A meu sentir, entendo que fixar o quantum indenizatrio em 25 salrios mnimos [correo material, conforme os Embargos de Declarao n 1.0702.01. 027605-4/004] seria bastante para reparar os danos morais sofridos e, ao mesmo tempo, no configurar como enriquecimento sem causa. Observo que o deferimento de valor inferior no configura sucumbncia recproca.
Indenizao - Danos morais e materiais Condomnio - Locao residencial - Contrato Natureza jurdica - Hospedagem No-caracterizao - Cdigo de Defesa do Consumidor - Inaplicabilidade - Unidade autnoma - Furto - Responsabilidade subjetiva Locador - Ausncia de culpa - Testemunha Suspeio - No-ocorrncia Improcedncia do pedido
Ementa: Agravo retido. Contradita. Suspeio. Inocorrncia. Apelao. Ao de indenizao. Contrato de locao evidenciado. Responsabilidade subjetiva do locador. Furto em unidade autnoma. Obrigao de reparar. Excluso. - A teor do inciso IV, do 3, do art. 405 do CPC, suspeita somente a testemunha que tiver interesse no litgio. - No demonstrada a relao de hospedagem existente entre as partes; ao contrrio, evidenciada a locao perpetrada, subjetiva a responsabilidade da r, porque no aplicvel o CDC. - Havendo clusula expressa excluindo a responsabilidade em relao a furtos praticados nas unidades autnomas, no detm o condomnio qualquer obrigao de indenizar, a menos que seja o caso de manifesta culpa. APELAO CVEL N 1.0713.07.068173-7 7/001 - Comarca de Viosa - Apelante: Leonardo Arajo Vidigal Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 183, p. 43-242, out./dez. 2007
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Apelado: Condomnio Parque Mundial - Relator: DES. IRMAR FERREIRA CAMPOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E NEGAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 24 de janeiro de 2008. - Irmar Ferreira Campos - Relator. Notas taquigrficas DES. IRMAR FERREIRA CAMPOS - Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Trata-se de recurso de apelao interposto contra a sentena de f. 120/131, proferida nos autos de ao ordinria proposta por Leonardo Arajo Vidigal contra Condomnio Parque Mundial, que julgou improcedentes os pedidos iniciais, condenando o autor ao pagamento das custas processuais, alm de honorrios advocatcios de 10% do valor da causa, suspensa, contudo, a exigibilidade das referidas verbas, a teor da Lei 1.060/50. Insurge-se Leonardo Arajo Vidigal, s f. 142/152, contra a citada deciso, sustentando que, ao contrrio do que entendeu o Magistrado singular, o contrato estipulado verdadeiro contrato de hospedagem, no de locao, sofrendo, pois, os influxos do CDC, dentre eles a inverso do nus da prova; que a Lei 8.245/91, a despeito do Regulamento Interno do Condomnio, no se aplica ao caso em tela, sendo certo que o usurio se hospeda no estabelecimento da r segundo o sistema de dirias; que no o nome do contrato que lhe determina a natureza, mas a anlise da substncia de suas clusulas contratuais; que, na hiptese, alm de no ser possvel individualizar, como acontece em hotis, o consumo de energia eltrica de cada um dos chals, seus usurios no possuem os poderes atinentes ao domnio pleno deles, sendo o quarto limitado ao uso de duas pessoas. Assevera que, conforme depoimento testemunhal colhido, durante trs anos apenas uma assemblia, com intuito de deliberar sobre assuntos referentes aos condminos, aconteceu, tudo a evidenciar a inexistncia do alegado contrato de locao; que, no bastasse, a JBS Participaes a proprietria exclusiva das 20 (vinte) unidades autnomas cedidas simuladamente, administradas exclusivamente por uma nica pessoa; que, a propsito, a demandada j respondeu por casos como o presente, argindo sempre a mesma matria de defesa. Conclui argumentando que, uma vez demonstrada a existncia de contrato de hospedagem, a responsabilidade da apelada objetiva, competindo-lhe demonstrar a ausncia de culpa na deflagrao do dano, o que
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no ocorreu, requerendo, pois, o recebimento da presente apelao em seu efeito devolutivo, reformando-se na ntegra a r. sentena de primeira instncia, para julgar procedentes os pedidos insertos na ao de responsabilidade civil c/c reparao de danos morais aviada. Contra-razes, s f. 165/172, pugnando a apelada pela anlise do agravo retido de f. 91/92. Do agravo retido. Contra a deciso que acolheu a contradita oposta a Wellington de Oliveira Gomes (f. 95), irresigna-se a parte r, Condomnio Parque Mundial, ao fundamento de que, conforme jurisprudncia dos Tribunais Superiores, somente poder ser considerada suspeita a testemunha que tiver interesse direto no deslinde do feito, o que no ocorre na espcie, mormente se considerado o fato de que o contraditado nunca teve poder de mando no condomnio, seja para admitir e demitir empregados ou para representar a empresa. Diante do exposto, requer que o tribunal conhea do presente agravo retido, para que a testemunha no seja considerada suspeita, validando o seu depoimento (f. 92). O agravo dever ser acolhido. A teor do inciso IV do 3 do art. 405 do CPC, suspeita a testemunha que tiver interesse no litgio, interesse este que pode ser jurdico, ftico e at moral, revelando-se por peculiaridades inerentes demanda, pelas possveis e presumveis conseqncias surgidas do provimento final e tambm por dados concretos e objetivos relativos causa. In casu, entendo que o simples fato de a testemunha ter sido gerente da agravante no a torna, por si s, suspeita, ainda mais diante da declarao de f. 95, segundo a qual o termo final do contrato de trabalho existente se operou j em outubro de 2006, antes, portanto, de sua inquirio em juzo. Na realidade, era nus da parte autora, agravado, demonstrar o proveito do Sr. Welington de Oliveira Gomes no desfecho favorvel desta ao em relao demandada, o que no ocorreu, inexistindo, pois, motivos para o reconhecimento da suspeio ventilada. Por essas razes, dou provimento ao agravo retido, para validar o depoimento da testemunha Welington de Oliveira Gomes (f. 95), rejeitando a contradita oferecida. Mrito. Narrou o autor, na pea exordial, que celebrou com a r, em 19.07.2006, contrato de hospedagem, tendo-se instalado no chal de n 20, da Pousada Parque Mundial. No obstante a promessa de que o condomnio ofereceria segurana 24 horas, asseverou que, no dia 23.10.2006, ao retornar do almoo, deparou com a porta da cozinha arrombada e diversos pertences furtados. Ventilando a aplicabilidade do CDC e a responsabilidade objetiva existente, pugnou, diante do exposto, pela condenao da demandada ao pagamento de danos materiais no valor de R$ 9.463,12 (nove mil, quatrocentos e sessenta e trs reais e doze centavos) e morais de R$ 6.000,00 (seis mil reais).
Citada, apresentou a requerida contestao s f. 41/53, aduzindo, em sntese, que o contrato firmado era tpico de locao, no de hospedagem; que, ademais, nunca se responsabilizou por furtos ou roubos perpetrados dentro das unidades habitacionais ou nas partes comuns, tudo a evidenciar a improcedncia da pretenso inaugural, seja em relao aos danos materiais ou morais, estes nem sequer fundamentados. Decidindo a lide, o MM. Juiz a quo, ao argumento de que o contrato entabulado , de fato, contrato de locao e de que o autor no se desincumbiu do nus de provar a culpa da r nos furtos de que foi vtima, teve por bem julgar totalmente improcedentes os pedidos iniciais. A sentena dever ser mantida. De incio, cabe anotar que o furto dos objetos do autor incontroverso, cingindo-se a discusso natureza jurdica do contrato entabulado entre as partes, se hospedagem ou locao. Assim como entendeu o Magistrado singular, tenho que, na espcie, restou demonstrada a existncia de um contrato de locao, sendo a responsabilidade da r de natureza subjetiva, s existente quando comprovado o dano, a culpa e o nexo de causalidade entre ambos. Com efeito, dos documentos f. 22 e 56, o que se extrai que a demandada cedeu ao demandante um chal, durante o perodo de 19.07.2006 a 20.01.2007, pelo pagamento de um aluguel mensal no valor de R$ 378,08 (trezentos e setenta e oito reais e oito centavos). Dentre as clusulas contratuais pactuadas, vale transcrever a relativa ao objeto:
1.1 Este contrato, realizado entre o Condomnio Parque Mundial e o morador identificado e qualificado nos quadros A e B do prembulo, tem por objetivo a contratao de aluguel do imvel caracterizado no quadro C. 1.2 Integram o imvel, para fins de contrato, os mveis, utenslios e instalaes que o guarnecem. 1.3 O chal locado destina-se residncia do locatrio e acompanhantes identificados.
Fcil ser denotar que se trata de um estabelecimento comercial de hospedagem, explorado ou administrado por empresa hoteleira, que ofertar os aposentos devidamente mobiliados e prestar servios de hotelaria como: fornecimento de telefone, televiso, bebidas, alimentos, artigos de higiene pessoal, arrumao e limpeza, recepo etc. (op. cit., p. 4).
In casu, por um lado, resta evidenciado que o condomnio demandado no disponibilizava qualquer servio de limpeza no imvel ao autor. Infere-se dos depoimentos testemunhais colhidos:
Trabalhou como domstica e bab na casa do autor de setembro a agosto do ano passado; perodo em que ele residia em um chal do condomnio; trabalhava de trs a quatro vezes por semana; [...] o chal no tinha servios de camareira nem restaurante; [...] a depoente recebia o salrio por seus servios diretamente do autor com quem contratou (f. 93-94).
[...] o ru no oferece aos moradores servios de [...] camareira, apenas cuidando da parte comum (f. 97).
Sobre o contrato de hospedagem, ensina Maria Helena Diniz:

O contrato de hospedagem aquele em que algum (hoteleiro) se compromete perante outrem (hspede) a prestar servios de hotelaria, a alugar salo para eventos culturais, quarto ou apartamento mobiliado, a fornecer alimentos, a guardar bagagem ou bens, mediante pagamento de remunerao diria. Abrange hotel, hotel-residncia, hotel de lazer, pousada, penso, motel, hospedaria, albergue de turismo [...]. (Tratado terico e prtico dos contratos. So Paulo: Ed. Saraiva, 1993, p. 3).
Especificamente acerca do contrato de hotelresidncia segue a il. doutrinadora:

O hotel-residncia dispe de unidades habitacionais constitudas, no mnimo, de vestbulo, quarto de casal, banheiro, Kitchenette e locais adequados, para serem temporariamente ocupadas, oferecendo no s servio completo de alimentao, mas tambm os inerentes atividade hoteleira. [...].
Ademais, extrai-se do contrato entabulado (f. 22 e 56) que no estariam includos servios de restaurante, ligaes telefnicas e lavanderia, facilidades estas tpicas de servio de hotelaria. No bastasse, fato incontroverso nos autos que cada um dos condminos adimplia com a luz consumida, o que, a toda evidncia, no ocorre em contratos de hospedagem. Ressalte-se que, conforme evidenciado no contexto probatrio produzido, inclusive atravs de deciso judicial trazida pelo autor (f. 29/32), a empresa Mundial Hotis Ltda., ao que parece localizada no mesmo terreno da r, explora unidades habitacionais de apart-hotel para fins de hospedagem, atividade, contudo, que no se enquadra na discutida nestes autos, qual seja locao de chals. Em relao ao suposto folder publicitrio veiculado, disponibilizando aos hspedes condomnio fechado com segurana 24 horas, sistema de mensalista ou diarista preferncia do hspede e rea de lazer com quadra de vlei, quadra de peteca e vago para churrasco e eventos (f. 03), anoto que o referido documento no foi trazido ao processo pelo autor, nus que lhe incumbia, visto que constitutivo do direito invocado. Contradizendo, contudo, as condies narradas, o regulamento interno do Condomnio Parque Mundial Chals, cuja cpia, frise-se, se encontra devidamente assinada pelo autor/locatrio, prev:
1) O locatrio e seus acompanhantes, ao alugarem imvel do Condomnio, devero preencher o cadastro de locatrio e assinar este regulamento.
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[...] o condomnio no oferece servio de [...] quarto [...] aos ocupantes de suas unidades; [...] todo locatrio tinha e tem liberdade de contratar empregados; as chaves das unidades ficam com os locatrios, no ficando o ru com cpias (f. 95).
2) Aps o prazo estipulado para pagamento dos aluguis e despesas extras, o condomnio cobrar do locatrio os acrscimos pela sua inadimplncia. 3) O locatrio, aps o primeiro ms de permanncia no Condomnio Parque Mundial, dever efetuar o pagamento mensal do aluguel at o dia 05 de cada ms. [...]. 9) O Condomnio Parque Mundial no se responsabiliza, em hiptese nenhuma, pela perda, furto ou roubo de objetos no interior dos chals, ou no interior dos veculos. A administrao orienta os moradores a trancar bem as portas, janelas e acionar o alarme, se houver. Orienta, tambm, que no sejam deixados objetos valiosos no interior dos veculos, ou do lado de fora dos chals, tais como bicicleta, roupas, sapatos etc. (f. 57).
Em sendo assim, a princpio, no detm qualquer obrigao em relao aos fatos sub judice, a menos que fosse o caso de manifesta culpa. Nesse sentido:
Responsabilidade civil. Condomnio de edifcio. Furto de objetos em unidade autnoma. Clusula de no indenizar. Culpa direta ou indireta do preposto no demonstrada. Havendo clusula expressa no regimento interno excluindo a responsabilidade do condomnio, em relao aos furtos praticados nas unidades autnomas e reas comuns, cumpre ao condmino demonstrar, de forma inequvoca, a participao direta ou indireta do preposto. [...] (TJMG - Rel. Des. Tarcsio Martins Costa - Ap. Cvel 1.0024.03.073.137-6/001 - j. em 1.08.2006). Ao de indenizao. Responsabilidade civil. Condomnio. Furto em unidade autnoma. Dever de indenizar. Ausncia de previso na conveno condominial. Culpa dos empregados do condomnio. Inocorrncia. Responsabilidade afastada. - A ausncia de previso na conveno do condomnio que o torne responsvel por eventuais furtos ocorridos nas unidades autnomas afasta o dever de indenizar. Precedentes dos STJ. - No havendo, por parte do condomnio, dever de guarda dos bens que esto dentro das unidades autnomas do edifcio e diante da no-demonstrao, pela autora, de ter havido qualquer participao dos empregados do ru no evento danoso, no h como imputar a ele responsabilidade pelos danos ocasionados, em face da inexistncia de nexo causal (TJMG - Rel. Des. Heloisa Combat - Ap. Cvel 2.0000.00. 453.675-2/000 - j. em 17.02.2005).
Dessarte, no demonstrada a relao de hospedagem existente entre as partes; ao contrrio, evidenciada a locao perpetrada, fora convir que o CDC inaplicvel ao caso, sendo subjetiva a responsabilidade da r. Para que fique, ento, caracterizado o dever de indenizar, mister a comprovao do ato ilcito praticado pela requerida, do dano sofrido pelo autor e do nexo de causalidade entre os dois primeiros elementos. A propsito, sobre os requisitos essenciais da responsabilidade civil, Caio Mrio da Silva Pereira enumera:
a) em primeiro lugar, a verificao de uma conduta antijurdica, que abrange comportamento contrrio ao direito, por comisso ou omisso, sem necessidade de indagar se houve ou no propsito de malfazer; b) em segundo lugar, a existncia de um dano, tomada a expresso no sentido de leso a um bem jurdico, seja este de ordem material ou imaterial, de natureza patrimonial ou no-patrimonial; c) e, em terceiro lugar, o estabelecimento de um nexo de causalidade entre uma e outro, de forma a precisar-se que o dano decorre da conduta antijurdica, ou, em termos negativos, que sem a verificao do comportamento contrrio ao direito no teria havido o atentado a bem jurdico (Instituies de direito Civil, v. 1, p. 457).
No que tange ao alegado dano, este restou sobejamente demonstrado atravs do boletim de ocorrncia de f. 26. Resta saber se o condomnio contribuiu para os prejuzos sofridos. Conforme se verifica do regulamento interno (f. 57) e da conveno de condomnio (f. 58/72), a demandada expressamente se eximiu da responsabilidade por furtos ou roubos, tanto dentro das respectivas unidades habitacionais ou nas partes comuns (f. 64).
Na hiptese, contudo, nenhuma das provas trazidas aos autos evidencia a prtica de ato ilcito por parte dos prepostos da demandada, nus que competia ao autor, a teor do art. 333, I, do CPC, uma vez que constitutivo do direito invocado. Ausente, pois, um dos elementos exigidos para a configurao da responsabilidade civil, qual seja a comprovao da culpa, emerge como conseqncia lgica e jurdica a improcedncia da pretenso inicial, como bem decidiu o Magistrado singular. Por todo o exposto, dou provimento ao agravo retido e nego provimento apelao. Ficam mantidos os nus sucumbenciais fixados na r. sentena. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MRCIA DE PAOLI BALBINO e LUCAS PEREIRA. Smula - DERAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E NEGARAM PROVIMENTO APELAO.
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JURISPRUDNCIA CRIMINAL
Roubo qualificado - Leso corporal grave - Arma de fogo - Concurso de pessoas - Materialidade Autoria - Delao - Valorao da prova Condenao - Diminuio da pena Impossibilidade
Ementa: Apelao criminal. Roubo qualificado pela leso grave, em concurso de pessoas, com emprego de arma de fogo. Autoria e materialidade comprovadas. Retratao em juzo que no se coaduna com as provas colhidas durante a instruo processual criminal. Desconsiderao. Delao de co-ru que no se eximiu de sua conduta. Validade. Absolvio. Impossibilidade. Diminuio da pena. Inviabilidade. Recurso desprovido. APELAO CRIMINAL N 1.0056.00.000168-7 7/001 Comarca de Barbacena - Apelante: Jos Antnio Batista - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. REYNALDO XIMENES CARNEIRO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de novembro de 2007. Reynaldo Ximenes Carneiro - Relator. Notas taquigrficas DES. REYNALDO XIMENES CARNEIRO - Trata-se de apelao criminal interposta por Jos Antnio Batista em face da sentena de f. 245/251-TJ, que houve por conden-lo pela prtica do delito consubstanciado no art. 157, 3 e 2, incisos I e II, do Cdigo Penal pena de oito anos e seis meses de recluso, a ser cumprida no regime inicialmente fechado, e ao pagamento de 15 dias-multa. Alega o apelante no existirem provas a ensejar sua condenao, pelo que requer seja absolvido. Alternativamente, pleiteia seja a pena aplicada reduzida, diante de suas circunstncias pessoais (f. 265/267-TJ). Contra-razes apresentadas s f. 269/280-TJ, pugnando pela manuteno da sentena. Instada a se manifestar, a Procuradoria de Justia opinou pelo desprovimento do apelo (f. 283/288-TJ). o breve relatrio. Conheo do recurso, presentes seus pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. A materialidade restou comprovada pelo termo de restituio (f. 13-TJ), pelo auto de corpo de delito (f. 24/24-v. e 37/42-TJ), pelo auto de apreenso (f. 36-TJ), pelo laudo de eficincia e prestabilidade (f. 50-TJ), pelo laudo de avaliao indireta (f. 51-TJ), pelo termo de restituio (f. 57-TJ), pelo laudo de vistoria (f. 61/63-TJ) e pelo laudo de balstica e identificao de armas (f. 71/72-TJ). A autoria, embora veementemente negada pelo apelante, induvidosa. Consta dos autos que, em 10 de dezembro de 1999, por volta de 21h40, o apelante, com outra pessoa, abordou a vtima Sebastio Dutra Nunes, taxista, como se desejassem o prstimo de seus servios, tendo, posteriormente, anunciado o assalto, utilizando-se de arma de fogo. Ato contnuo, determinaram que a vtima conduzisse seu veculo para fora da cidade, at um local deserto, onde mandaram-na sair do carro, subtraindolhe objetos pessoais e desferindo-lhe dois tiros, um no ouvido direito e outro no peito. Quando ouvido perante a autoridade policial, o apelante afirmou que sabia da inteno do co-ru, o qual teve seu processo desmembrado em virtude de estar foragido, embora no tivesse ido at Barbacena a fim de auxili-lo, e sim de visitar sua irm. Ainda, aduz que esteve presente durante todo o roubo, no visualizando o momento em que o co-ru desferiu os tiros na vtima (f. 33/34-TJ). No ato de acareao, o recorrente confirma os termos alhures mencionados, frisando que somente fazia o que o co-ru mandava, tendo, inclusive, revistado a vtima para subtrair seus pertences e, ainda, ajudado a carreg-la, depois de ferida com dois tiros (f. 58/58-v.-TJ). J em juzo, o apelante, em seu interrogatrio, sustenta que nada sabia sobre a inteno do co-ru, tendo ido e voltado com ele de Barbacena por puro acaso, e que somente o ajudou a jogar a vtima na beira da estrada por estar sendo ameaado com a arma de fogo (f. 87/89-TJ). Embora em juzo o recorrente se tenha retratado e apresentado uma verso destoante daquela narrada na fase inquisitria, de se notar que a mera retratao judicial desacompanhada de outros elementos que a corroborem no se presta a desacreditar as provas prestadas na fase administrativa, uma vez que todas as evidncias esto no sentido de confirmar sua participao no roubo. Nesse sentido j me manifestei na Apelao Criminal n 1.0000.00.230135-6/000, neste eg. Tribunal de Justia de Minas Gerais:
Trfico de entorpecente. [...] Confisso dos rus na fase extrajudicial e retratao em juzo. - A confisso na fase inquisitorial prevalece, ainda que haja retratao, se esta est em desconformidade com todas as provas dos autos e no h justificativa vlida para desqualificar o ato praticado na fase policial. Prova suficiente para a condenao. Recursos a que se nega provimento.
Ainda, o co-ru Lindlio Ambrsio Ubaldino, em sede de inqurito, explicitou a maneira como os fatos se passaram, tendo frisado a participao do apelante no
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 183, p. 243-309, out/dez. 2007
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TJMG - Jurisprudncia Criminal
delito, sustentando que o ltimo tinha cincia da inteno criminosa desde que saiu de Alto do Rio Doce em direo a Barbacena, tendo anudo prtica do roubo, inclusive mediante a utilizao de arma de fogo (f. 30/31-TJ). Nesse aspecto, observa-se que a delao de co-ru perfeitamente vlida, uma vez que em momento algum o acusado Lindlio Ambrsio Ubaldino se exculpou da prtica criminosa, sendo suas declaraes corroboradas pelas demais provas e indcios existentes nos autos. Quanto validade das provas obtidas na fase policial bem como a credibilidade da delao de co-ru, colaciono a seguir o julgado de minha relatoria:
Furto qualificado. Autoria e materialidade suficientemente comprovadas. Delao de co-ru. Admissibilidade j que no se eximiu da culpa. Prova produzida na fase inquisitorial. Credibilidade. Retratao em juzo. Irrelevncia. Conjunto probatrio suficiente para ensejar a condenao. Recurso desprovido (TJMG - AC 1.0378.01.002686-2/001 - Rel. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro).
da da estrada; que o depoente, em momento algum, perdeu a conscincia; que os acusados Jos Antnio e Lindlio empreenderam fuga no veculo txi do depoente, um Chevette de cor verde; que o acusado Jos Antnio quem foi conduzindo o veculo Chevette; [...] que assevera ainda que quem comandou toda a operao do roubo foi Jos Antnio Batista e que durante todo o tempo quem apontou a arma de fogo para o depoente foi o acusado Lindlio [...] (f. 151/152-TJ).
Ademais, no foi o depoimento do co-ru a nica prova a embasar sua condenao, haja vista a existncia de outros elementos que demonstram a prtica da conduta ilcita pelo apelante. No mesmo sentido, a vtima, tanto no inqurito quanto em juzo, clara em suas explanaes, no deixando dvida acerca da participao do apelante no delito:
[...] que por volta de 21h40 apareceram no ponto de txi dois rapazes, sendo que o depoente reconhece neste ato um deles como sendo a pessoa de Jos Antnio Batista; que o outro acusado o depoente j o reconheceu na Delegacia de Polcia como sendo a pessoa de Lindlio Ambrsio Ubaldino; que os acusados Lindlio e Jos Antnio solicitaram uma corrida at o Terminal Rodovirio de Barbacena, tendo o depoente os atendido prontamente; que, ao chegar ao trevo da Avenida Governador Bias Fortes, o acusado Lindlio sacou de uma arma de fogo que portava, anunciou o assalto e ordenou que o depoente seguisse no sentido Belo Horizonte; que o depoente cumpriu as determinaes, sendo que, aps o viaduto, os acusados Lindlio e Jos Antnio mandaram o depoente virar direita e seguir pela estrada sem pavimentao, que vai para Pinheiro Grosso, conhecida como Ponte do Caet; que andaram cerca de 300 metros, quando os acusados mandaram o depoente parar o veculo; entretanto, havia uma casa prximo ao local, tendo o depoente, por ordem dos acusados, andado mais cerca de 100 metros, onde parou o veculo; que o acusado Jos Antnio mandou o depoente sair do veculo e colocar as mos em cima do citado veculo; que neste momento o acusado Jos Antnio efetuou uma busca no depoente, tendo lhe subtrado a carteira com seus documentos pessoais e a quantia de R$ 87,00 (oitenta e sete reais); que o acusado Jos Antnio ainda subtraiu a jaqueta de couro preta que o depoente usava no dia dos fatos; que, durante todo este tempo, o acusado Jos Antnio mandou que o depoente fosse para frente do veculo, o que o depoente fez; que logo aps o acusado Lindlio efetuou trs disparos de arma de fogo; que o primeiro tiro falhou; que, no segundo disparo, o projtil acertou o ouvido do depoente, saiu na face esquerda e ainda acertou o brao esquerdo; que neste momento o depoente caiu no cho; que em seguida o acusado Lindlio pegou nos ps do depoente e o acusado Jos Antnio pegou nas mos do depoente, tendo-o jogado num mato na beira244
Logo, resta claro que ambos os denunciados efetivamente participaram do crime, sendo que o apelante, conforme explicitado pela vtima, dava as ordens enquanto o co-ru lhe apontava a arma de fogo. Assim, verifico a existncia de conjunto probatrio forte e harmnico a ensejar a condenao do apelante, sendo invivel o pedido da defesa acerca de sua absolvio. Quanto pena aplicada, da mesma forma, melhor sorte no assiste ao recorrente. A reprimenda foi fixada nos termos da lei, tendo sido estabelecida em oito anos e seis meses de recluso, levando em considerao a previso contida no art. 157, 3, do Cdigo Penal, haja vista a leso corporal grave sofrida pela vtima, alm do concurso de pessoas e do emprego de arma de fogo. Pelo exposto, nego provimento ao recurso. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HERCULANO RODRIGUES e HYPARCO IMMESI. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. ...
Crime contra a Administrao Pblica - Peculato - Veculo automotor - Bem pblico - Desvio de finalidade - Valorao da prova - Condenao
Ementa: Peculato. Uso de automvel da municipalidade para viagem particular. Desvio de finalidade. Autoria e materialidade comprovadas. Condenao que se impe. Provimento do recurso ministerial. - Restando amplamente comprovado nos autos, atravs de farta prova testemunhal, que o agente, funcionrio pblico, utilizou-se de automvel pertencente Secretaria Municipal de Sade para a realizao de longa viagem, a passeio, resta caracterizado o delito de peculato, ainda que devolvido o bem Municipalidade, ante o patente desvio do bem de sua finalidade. APELAO CRIMINAL N 1.0621.03.003518-5 5/001 Comarca de So Gotardo - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Fabio Faria de Oliveira - Relator: DES. WALTER PINTO DA ROCHA
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de novembro de 2007. - Walter Pinto da Rocha - Relator. Notas taquigrficas DES. WALTER PINTO DA ROCHA - Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Trata-se de apelao criminal interposta pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra a r. sentena de f. 128/133, por meio da qual o MM. Juiz de Direito da Comarca de So Gotardo julgou improcedente a denncia, absolvendo o apelado Fbio Faria de Oliveira, nos termos do art. 386, inc. III, do CP . Narra a denncia que, no dia 30 de abril de 2003, o apelado, utilizando-se das prerrogativas de sua funo - chefe de gabinete da Prefeitura Municipal de So Gotardo -, apossou-se do veculo VW/Gol, placas HMM8739, pertencente frota da referida Prefeitura, e realizou, juntamente com dois amigos, um passeio cidade de Cuiab/MT, o qual se estendeu at o dia 5 de maio, desviando o referido bem pblico da sua destinao. Inconformado com a deciso absolutria, insurgese o Parquet s f. 136/141, ao fundamento de que restou comprovada a conduta delituosa do apelado, requerendo a reforma da sentena para conden-lo nas sanes do art. 312, caput, do CP . Contra-razes s f. 146-148, nas quais, rebatendo os argumentos expendidos, pleiteia a total manuteno da deciso, com o desprovimento do recurso ministerial. Parecer da Procuradoria-Geral de Justia s f. 153/155, pelo conhecimento do apelo e, no mrito, pelo seu provimento. O recurso merece provimento. A materialidade delitiva encontra-se comprovada pelo Termo de Declaraes de f. 05/06, 16/17 - sindicncia cuja cpia reprogrfica foi juntada s f. 21/35 -, prova testemunhal e dos demais elementos coligidos nos autos. Tambm induvidosa a autoria do crime. O prprio apelado confirmou que utilizou o automvel pertencente Prefeitura Municipal de So Gotardo para a realizao de uma viagem at Cuiab/MT, alegando, contudo, que tal viagem guardava relao com as funes desempenhadas no servio pblico. Consoante suas declaraes, em juzo:
... logo aps o ms de fevereiro o declarante j havia deliberado conhecer aquele Estado; que optou em no comunicar prefeita que iria no carro do municpio de So Gotardo ao Estado do Mato Grosso, isso porque entendia que por ser chefe de gabinete da municipalidade no precisava fazer tal comunicao, bem como 'precisava demonstrar desempenho no cargo'; que assim agiu com base
num decreto municipal que lhe dava 'delegao de poderes', todavia no sabe informar se poderia utilizar o patrimnio pblico. (...) que o declarante tem a sua viagem como de carter oficial, mas no foi autorizada pela prefeita (f. 63).
A prova testemunhal clara no sentido de confirmar a utilizao do referido bem pertencente municipalidade para fins diversos daqueles a que era destinado. Um dos companheiros de viagem do apelado, Baltazar dos Reis Ladeira, aduziu na fase do contraditrio:
... que o depoente foi ao Estado do Mato Grosso, mais exatamente na cidade de Cuiab, acompanhado de seu filho Gabriel e do ru aqui presente; que o ru conduzia o veculo Gol da municipalidade de So Gotardo; que o depoente e o filho Gabriel foram ao citado Estado para passear, o mesmo podendo dizer quanto ao ru; (...) que no de seu conhecimento que o ru foi ao Estado do Mato Grosso em carter oficial defender algum interesse do municpio de So Gotardo;... (f. 84).
A testemunha Marco Antnio da Silva, funcionrio pblico municipal, afirmou que o apelado pegou o veculo um dia antes da viagem, ao argumento de que a utilizao do automvel j teria sido autorizada pela Prefeita Municipal, mas sem precisar qual seria sua finalidade (f. 86). O crime de peculato possui como objetividade jurdica a moralidade administrativa, em congruncia com o princpio constitucional estampado no art. 37, caput, da Constituio da Repblica. As figuras tpicas previstas no art. 312 do CP consistem em "apropriar-se, o funcionrio pblico, de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio". Desta forma, configura-se o delito tanto quando o agente se apropria, com o nimo de assenhoramento definitivo, da coisa que detm em razo do seu cargo, quanto a desvia de sua funo, ambos abrangidos como modalidades do denominado "peculato prprio". Sobre o assunto, leciona Luiz Rgis Prado:
O ncleo do tipo representado pelos verbos apropriar e desviar. Em relao primeira conduta (peculato-apropriao), similitude do que ocorre na apropriao indbita, h o assenhoramento da coisa que se encontra na posse do agente, que passa a agir como se seu proprietrio fosse, praticando atos de animus domini, quer retendo-a, quer alienando-a, quer consumindo-a etc. O ato de desviar (peculato-desvio) expressa a conduta pela qual o agente, em vez de direcionar o bem ao fim previamente determinado, promove o seu desencaminhamento, a sua distrao, dando-lhe destinao diversa, visando ao seu prprio interesse ou ao de terceira pessoa (Curso de Direito Penal Brasileiro, v. 4, Parte Especial, 3. ed., So Paulo: RT, 2004, p. 444).
Na hiptese em questo, resta claro que o recorrente se utilizou do automvel pertencente municipalidade em razo do seu cargo, propiciando-lhe retir-lo sem oposio de quem o guardava, por acreditar que o
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veculo seria utilizado dentro da finalidade pblica a que era destinado. H prova suficiente de que a viagem realizada no teve qualquer ligao com as funes exercidas pelo recorrente como chefe de gabinete, tanto que o prprio companheiro, Baltazar, afirmou em juzo: "... que o depoente e o filho Gabriel foram ao citado Estado para passear, o mesmo podendo dizer quanto ao ru;..." (f. 84). O elemento subjetivo do tipo tambm se configurou, na medida em que o apelante desviou o bem pblico de sua finalidade, tratando-se de veculo pertencente frota da Secretaria Municipal de Sade, ficando com ele por aproximadamente cinco dias, em detrimento do uso a que era legalmente previsto. Frise-se que o fato de ter o recorrente levado o veculo, aps a realizao da viagem, a uma autorizada para a realizao de alinhamento e balanceamento no o exime da responsabilidade penal. A prova de que teria reparado os danos e desgastes bvios em virtude da longa viagem, assim como a restituio do automvel com o combustvel com o qual se encontrava, constituam nus cuja comprovao lhe incumbia, o que, no entanto, no fez. No h, pois, que se falar em "peculato de uso", em que pese a substanciosa argumentao trazida na sentena recorrida. A propsito do tema, cite-se nobre entendimento jurisprudencial:
O crime de peculato configura-se pela utilizao indevida de bens, rendas ou servios pblicos, atentando contra os princpios da moralidade e da legalidade, que devem nortear a administrao pblica (TJMG, AC. 1.0223.98. 022366-1/001(1), Rel. Antnio Carlos Cruvinel, DJ de 30.11.2004). Sendo o peculato um crime contra a administrao, e no contra o patrimnio, o dano necessrio e suficiente para a sua integrao o inerente violao do dever de fidelidade para a mesma administrao, quer associado, quer no, ao patrimonial. Apelo improvido. Condenao mantida (Apelao Crime n 70010140358, Quarta Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Eugnio Tedesco, j. em 10/03/2005).
No h circunstncias atenuantes ou agravantes nem causas de diminuio ou de aumento, motivo por que ficam as sanes concretizadas em 02 (dois) anos de recluso e 10 (dez) dias-multa. Fixo o regime aberto para o cumprimento da pena privativa de liberdade, devendo o valor do dia-multa ser calculado com base em 1/30 (um trigsimo) do salrio mnimo vigente ao tempo do fato. Presentes os requisitos do art. 44 do Cdigo Penal, substituo a pena privativa de liberdade por duas restritivas de direitos, consistentes em prestao de servios comunidade em instituio a ser designada pelo juzo da execuo e prestao pecuniria no valor de um salrio mnimo, destinada a entidade pblica ou privada com fins sociais, nos moldes do art. 45, 1, do CP , a ser tambm determinada no juzo de origem. Pelo exposto, dou provimento ao recurso, para condenar o apelado Fbio Faria de Oliveira nas sanes do art. 312, caput, do CP , fixando-lhe as reprimendas em 02 (dois) anos de recluso e 10 (dez) dias-multa, em regime aberto, substituda a pena privativa de liberdade por duas restritivas de direitos, nos termos acima expostos. Condeno-lhe ainda ao pagamento das custas processuais. Procedam-se s anotaes de praxe. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ELI LUCAS DE MENDONA e EDIWAL JOS DE MORAIS. Smula - DERAM PROVIMENTO.
...
Com essas consideraes, julgo procedente a denncia para condenar o apelado Fbio Faria de Oliveira nas sanes do art. 312 do CP , passando a dosar-lhe as penas, na forma do art. 68 do mesmo Diploma Legal. Analisando as circunstncias judiciais, observo que a culpabilidade do apelado razovel, tendo em vista a reprovabilidade da sua conduta violadora da moralidade da administrao pblica. No h registro de antecedentes criminais nem mesmo elementos para analisar sua conduta social e personalidade. Os motivos so os inerentes ao fato criminoso. As circunstncias e conseqncias no foram de maior gravidade, no havendo que se falar em vtimas, seno a prpria coletividade. Fixo-lhe a pena-base em 02 (dois) anos de recluso e 10 (dez) dias-multa.
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Latrocnio - Consumao - Crime complexo Homicdio consumado - Subtrao tentada Fixao da pena - Circunstncias judiciais Confisso - Atenuante - Meio cruel - Vtima maior de sessenta anos - Agravante Preponderncia - Possibilidade - Crime hediondo - Regime inicial fechado - Sentena penal condenatria - Fundamentao Nulidade no configurada
Ementa: Latrocnio. Circunstncias judiciais. Fundamentao sucinta. Ausncia de nulidade. Dosimetria inicial. Anlise correta. Conjunto suficiente condenao. Resultado morte. Previsibilidade. Circunstncias desfavorveis. Aumento da pena. Possibilidade. - No h nulidade em julgado se o magistrado fundamenta adequadamente as penas impostas, discorrendo exaustivamente sobre cada uma das circunstncias judiciais dos crimes. - Induvidosas materialidade e autoria, no h que se falar em insuficincia de provas para expedio do decreto condenatrio.
- Por se tratar de crime complexo, o latrocnio se consuma com a morte da vtima, ainda que no haja sucesso na subtrao. Precedente do STF. - Havendo aspectos desfavorveis ao acusado, impende reconhec-los na dosimetria das penas. - No existindo fundamento cientfico para a preponderncia, em abstrato, de determinadas circunstncias sobre as demais, o fato criminoso a ser analisado que deve indic-la. - Diante da publicao da Lei n 11.464, de 2007, que tem aplicao imediata, foroso reconhecer que no mais subsiste o regime integralmente fechado aos delitos previstos como hediondos ou a eles equiparados. Rejeitada a preliminar da defesa e dado parcial provimento aos recursos. APELAO CRIMINAL N 1.0232.04.006377-7 7/001 Comarca de Dores do Indai - Apelantes: 1) Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, 2) Devair Antnio da Silva - Apelados: Devair Antnio da Silva e Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDIWAL JOS DE MORAIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINARES E DAR PROVIMENTO PARCIAL A AMBOS OS APELOS. Belo Horizonte, 14 de novembro de 2007. - Ediwal Jos de Morais - Relator. Notas taquigrficas DES. EDIWAL JOS DE MORAIS - Por denncia recebida em 18.08.2005 (f. 114), iniciou-se processo contra Devair Antnio da Silva, como incurso nas sanes do art. 157, 3, do CP , pois, na madrugada do dia 27 para o dia 28 de maro de 2004, teria subtrado para si a quantia em dinheiro de R$ 850,00 (oitocentos e cinqenta reais), um par de brincos e uma camisa de malha, depois de ter inviabilizado a possibilidade de qualquer resistncia, mediante violncia exercida contra a senil vtima Jurdelina Mendes de Souza, que, em conseqncia, veio a morrer. A sentena recorrida (f. 334/344) julgou procedente a denncia, para condenar o acusado nas iras do art. 157, 3, parte final, do CP , s penas definitivas de 25 (vinte e cinco) anos de recluso, regime integralmente fechado, e 50 (cinqenta) dias-multa, em seu mnimo legal. Inconformados, apelaram o ru (razes s f. 408/437) e o Ministrio Pblico.
Alega a defesa, em preliminar, ausncia de fundamentao na fixao da pena-base e no acolhimento das agravantes, requerendo a anulao da sentena, para que outra seja proferida. No mrito, pugna pela absolvio do acusado por ausncia de provas da autoria e, alternativamente, pela reduo da pena-base ao mnimo legal, reconhecimento da atenuante da confisso espontnea, com o recuo da pena aqum do mnimo legal, decote da reincidncia, em razo de sua dupla considerao; excluso das agravantes, por inexistncia de motivao da sentena, ou, ainda, a sua compensao com as atenuantes. Pretende a acusao a majorao das penas (razes s f. 357/396). Os recursos devem ser conhecidos, no existindo bices a seus regulares processamentos. Tendo em vista as teses lanadas, inverterei a ordem de julgamento dos recursos. Inicialmente, consigno que, apesar da comoo que o delito em tela possa ter causado sociedade, analisei os elementos contidos nos autos pela razo, procurando entender os fatos e valorar as provas dentro dos preceitos ticos e morais inerentes ao exerccio da Magistratura, com observncia e respeito aos direitos e as garantias fundamentais preconizados na Carta Magna. Ressalto, tambm, que as questes relativas ao julgamento do Habeas Corpus n 1.0000.06.438.9620/000, citado pelo combativo Defensor Pblico, j foram objeto de anlise pelo Superior Tribunal de Justia, que entendeu corretas as decises de Primeira instncia e desta Corte, destacando que: Com base em elementos concretos existentes na ao penal foi demonstrada a presena dos pressupostos para a segregao preventiva do ora paciente, demonstrando claramente a sua necessidade (HC 68.509 - Relatora Ministra Laurita Vaz). Portanto, infundadas as assertivas da defesa quanto ausncia de fundamentao da deciso monocrtica, que teria sido chancelada por esta instncia como vlida e eficaz, alm de no serem pertinentes a este recurso de apelao, por existncia de via impugnativa prpria, inclusive j utilizada pelo culto patrono. Passo, pois, anlise dos apelos. Apelao apresentada pela defesa. Preliminar. Sustenta a defesa que haveria nulidade processual consistente na ausncia de fundamentao na fixao da pena-base e no acolhimento das agravantes. Entretanto, pela anlise detida dos autos, compreende-se que no h qualquer mcula a contaminar o feito penal a ponto de caracterizar nulidade. Analisando os argumentos utilizados na sentena, constatamos que a apreciao das penas foi realizada de maneira pormenorizada, discorrendo o Julgador acerca de cada circunstncia judicial prevista no art. 59 do CP , sem que se tenha omitido em relao a qualquer delas, o que torna sem sentido as alegaes da defesa. No mesmo sentido, o acolhimento das agravantes foi totalmente motivado, pois o MM. Juiz destacou que o
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espancamento que resultou na morte da vtima seria o meio cruel e que ela (a vtima) era pessoa idosa, o que no demanda fundamentao extensa e prolixa, podendo ser concisa e precisa como constou da sentena. A propsito, o ensinamento jurisprudencial vem destacando que decises manifestadas por meio de argumentos sucintos no importam em ausncia de fundamentao. Noutro giro, a discordncia quanto avaliao feita deve ser apresentada em eventual recurso, no gerando nulidade os possveis equvocos cometidos. Assim, no havendo qualquer prejuzo s partes, no h que se falar em nulidade, conforme dico do art. 563 do CPP: Nenhum ato ser declarado nulo, se da nulidade no resultar prejuzo para a acusao ou para a defesa. Rejeito, pois, as preliminares. Mrito. A materialidade, que no mais questionada, encontra-se atestada pelos documentos de f. 10/11, 21/23, 29, 30/51, 53/54, 68, sem prejuzo da prova oral. Em que pesem os esforos da defesa, verifica-se que a autoria do crime certa, constatando-se que o agente agiu na forma descrita na denncia. Com efeito, nas duas oportunidades em que foi ouvido (f. 87/88 e 122/124), o agente confessou, com riqueza de detalhes, a autoria do crime. A confisso judicial, quando exarada de forma transparente, sem sentimento de auto-imputao falsa, elemento probatrio que no pode ser ignorado. A respeito do tema, destacamos:
A confisso, j chamada rainha das provas, pea valiosa na formao do convencimento judicial. Toda vez que surgir de maneira espontnea, traduzindo a assuno da responsabilidade e afastada a mais remota hiptese de autoimputao falsa, constitui elemento valioso para justificar a condenao (TACrimSP - RJDTACrim 40/221).
Dessa forma, tanto as investigaes policiais quanto a colheita de provas em juzo foram suficientes para a formao da convico de que o apelante perpetrou o roubo descrito na denncia. Portanto, nada h nos autos a corroborar as negativas de autoria, cujo nus da defesa, a teor do art. 156, CPP , primeira parte, no tendo das mesmas se desincumbido, apesar dos argumentos lanados nas razes recursais. Nesse sentido:
Prova. Negativa de autoria. Seu desmentido pelo acervo probatrio. Conseqente inverso do onus probandi. - A negativa da autoria inverte o nus da prova, na forma prevista no art. 156, primeira parte do Cdigo de Processo Penal (TAMG, Apelao Criminal n 287.983-0, 2 Cmara Criminal, Relator Juiz Hyparco Immesi, j. em 23.11.1999). O nus de provar qualquer excludente ou tese de defesa daquele que a alega, sob pena de ser tido como ru confesso, especialmente quando o conjunto probatrio desmente as verses apresentadas. Ementa parcial (TAMG, Apelao Criminal n 356.066-3, 2 Cmara Criminal, Relator Juiz Antnio Armando dos Anjos, j. em 23.04.2002).
Assim, forte o contexto dos autos para a condenao do apelante, no se exigindo muitos elementos para tanto, bastando a presena de provas concludentes, como as colhidas no presente processo. Nesse sentido:
irrelevante a existncia de poucas provas, para que seja o ru condenado, pois, na aferio do conjunto probatrio, o que prevalece a idoneidade, segurana e harmonia para se tirar a concluso e firmar a certeza para o desate da demanda, sendo que a prova no se mede pelo seu volume, mas pela sua qualidade, clareza e seriedade, mesmo porque todo malfeitor da sociedade sempre busca no deixar provas, ou dificultar o colhimento, especialmente nos crimes contra o patrimnio, de clandestinidade como caracterstica (TACrimSP - Rel. Des. Geraldo Lucena - RJD 16/138).
Lado outro, os depoimentos das testemunhas confortam a assuno de culpa do agente; se no, vejamos:
Devair confessou a prtica do delito ainda em Par de Minas, quando foi preso. O depoente presenciou o acusado Devair confessando o fato, de novo na Delegacia de Dores do Indai. Suspeitou de Devair pelo modus operandi do crime, j que o depoente conhecia atuaes passadas do agente (Bruno Augusto Campos de Andrade - f. 162). A primeira razo de suspeita de ter sido Devair o autor dos fatos foi o modus operandi empregado no crime; Devair j tinha feito coisa parecida [...]; Devair confessou na Delegacia de Dores livremente (Tcito Lopes de Castro - f. 163).
Dessarte, o delito se subsume ao tipo penal descrito no art. 157, 3 (resultado morte), do CP , sendo imperativa a condenao. Conforme lcido entendimento adotado pelo ento eminente Juiz Erony da Silva:
O crime de latrocnio, j o dizia Hungria, o ponto culminante da orografia dos crimes. Viola, a um s tempo, o patrimnio e a vida. Regra geral, a vtima fulminada sem direito, nem sequer de fazer uma prece ao Criador. Causa repulsa no homem comum e aula a mdia sedenta de mais represso e vingana estatal contra o criminoso (2 Cmara Criminal do extinto Tribunal de Alada, Apelao Criminal n 373.053-0, Comarca de Belo Horizonte, j. em 1.10.2002).
importante mencionar, ainda, que a comunicao de servio de f. 21/23, confirmada em juzo pelo agente de polcia Jlio Csar Morais Rosa (f. 198), traz detalhes da conduta criminosa do agente, revelada pelas competentes investigaes realizadas pela autoridade policial.
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Por se tratar de crime complexo, o latrocnio se consuma ainda que no haja a subtrao da coisa visada, aperfeioando-se com a morte da vtima. Esse entendimento j foi consolidado pelo STF, atravs da Smula 610.
Nesse sentido:
O resultado morte decorrente da conduta do agente visando subtrao dos bens da vtima, por si s, j caracteriza o crime de latrocnio consumado, sendo irrelevante o fato de no ter ele conseguido auferir proveito econmico (TAMG, Rel. Juiz Carlos Abud, RT 767/686). Conforme vasto entendimento jurisprudencial e doutrinrio, para que se caracterize o latrocnio, basta que o homicdio se consume, sendo irrelevante se o agente no conseguiu subtrair os bens da vtima, a teor da Smula 610 do STF (TJSP , Rel. Des. Jarbas Mazzoni, RT 742/605).
Ora, no a morte causa relativamente independente, mas conseqncia do dolo, ainda que eventual, do agente que praticou a conduta delitiva narrada no processo. A propsito:
Tratando-se o latrocnio de infrao em que a violncia contra pessoa parte substancial do delito, respondem todos os partcipes, em face da conscincia de que o emprego da arma pode resultar na morte da vtima. Para a configurao do hediondo crime, irrelevante a posse, a propriedade da arma, ou quem tenha efetuado os disparos. Respondem todos que quiseram ou participaram diretamente do latrocnio (TJSC - Ap. Criminal n 01.008136-9 - 1 Cmara Criminal - Rel. Des. Amaral e Silva - j. em 19.06.2001).
Lado outro, sustento o entendimento de que as circunstncias atenuantes no devem conduzir a pena-base aqum do mnimo legal, nos termos da Smula 231 do STJ. No que tange excluso das agravantes, por inexistncia de motivao da sentena, tambm sem razo a defesa, pois, repita-se, o MM. Juiz destacou que o espancamento que resultou na morte da vtima seria o meio cruel e que ela (a vtima) era pessoa idosa, o que no demanda fundamentao extensa e prolixa, podendo ser concisa e precisa como constou da sentena. Relativamente ao pedido de compensao das agravantes com a atenuante, entendo que o mesmo no pode ser acolhido, considerando o critrio utilizado pelo Julgador a quo. Estudando o tema, verifica-se que no h consenso nas decises judiciais, existindo aquelas inclusive que fazem preponderar a agravante sobre a menoridade (STF - HC 71.154-5 - DJU 27.10.94). Como a norma prevista no art. 67 do CP apenas indicativa de eventual prevalncia, constata-se que TJMG - Jurisprudncia Criminal
[...] no existe fundamento cientfico para a preponderncia, em abstrato, de determinadas circunstncias sobre as demais, sejam elas objetivas ou subjetivas, porque o fato criminoso, concretamente examinado, que deve indicar essa preponderncia (MIRABETE, Jlio Fabbrini, in BITENCOURT, Cezar Roberto. Manual de direito penal - parte geral. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 556).
Ainda, segundo o magistrio de Luiz Regis Prado,

[...] indiferente que o resultado seja voluntrio ou involuntrio, significando que a exasperao da pena ocorre se o resultado adveio de conduta dolosa (dolo direto ou eventual) ou culposa, deixando-se ao julgador o ajuste das circunstncias no momento da fixao da pena (art. 59 do CP) (Curso de direito penal brasileiro, parte especial. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, v. 2, p. 400).
Se os motivos determinantes do crime podem ser entendidos como extremamente desfavorveis no caso em anlise, havendo fundamentao nesse sentido na sentena recorrida, a preponderncia das agravantes sobre a atenuante, ambas devidamente reconhecidas, no se revela como incorreta. Nesse diapaso:
[...] a nosso juzo, natural que os motivos determinantes, que no qualifiquem ou privilegiem o crime, sejam considerados preponderantes em relao s demais circunstncias legais, inclusive em relao menoridade. E, ademais, no rol exemplificativo das circunstncias preponderantes, os motivos so elencados em primeiro lugar, fato esse que no deixa de ser importante, pelo menos para aqueles que alegam que a personalidade mais importante porque vem relacionada antes da reincidncia (BITENCOURT, Cezar Roberto. Manual de direito penal - parte geral. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 556).
Em relao dosimetria, conforme j mencionado neste voto, os argumentos utilizados na sentena revelam que a apreciao das penas foi realizada de maneira pormenorizada, discorrendo o Julgador acerca de cada circunstncia judicial prevista no art. 59 do CP , sem que se tenha omitido em relao a qualquer delas. Nesse sentido, no vejo como acolher a tese defensiva de reduo das penalidades bsicas ao mnimo legal, pois, realmente, as circunstncias judiciais apontam para a necessidade de fixao de uma reprimenda mais prxima do mximo legal permitido, o que ser mais bem analisado quando do enfrentamento do recurso da acusao. Tambm o acolhimento das agravantes foi totalmente motivado, pois o MM. Juiz destacou que o espancamento que resultou na morte da vtima seria o meio cruel e que ela (a vtima) era pessoa idosa, o que no demanda fundamentao extensa e prolixa, podendo ser concisa e precisa como constou da sentena. A atenuante da confisso espontnea foi devidamente reconhecida na sentena e sua reduo se operou em frao bem significativa em relao pena-base.
Considerados os aspectos subjetivos do crime como negativos, o que pode ser extrado da fundamentao da deciso recorrida, ousamos no acolher os argumentos da defesa. Quanto ao regime de cumprimento, diante da publicao da Lei n 11.464, de 2007, que tem aplicao imediata, foroso reconhecer que no mais subsiste o regime integralmente fechado aos delitos previstos como hediondos ou a eles equiparados, havendo modificao expressa do art. 2, 1, da Lei n 8.072, de 1990, que assim passou a ser redigido: A pena por crime previsto neste artigo ser cumprida inicialmente em regime fechado.
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Como se menciona que o regime fechado apenas o inicial, o que, em outras palavras, representa a faculdade de progresso, impende manter a sentena nesse ponto, conforme lanada. Ante o exposto, dou parcial provimento ao recurso da defesa, to-somente para modificar o regime de cumprimento da pena de integralmente para inicialmente fechado. Apelao apresentada pelo Ministrio Pblico. Pretende o Ministrio Pblico a majorao das reprimendas, considerao de que as circunstncias judiciais analisadas estariam a indicar a necessidade de exasperao das penas, uma vez que foram consideradas inteiramente desfavorveis. Com razo o Ministrio Pblico. A presena de aspectos desfavorveis, em sua totalidade, ao acusado deveriam levar a um maior apenamento do acusado. A propsito, percebe-se atualmente certa habitualidade dos Magistrados em aplicar demasiadamente a pena-base no mnimo legal, o que, alis, no tecnicamente correto, pois desprezam-se os critrios impostos pela lei para escolher, entre o mnimo e o mximo cominados para a infrao penal, a pena correta para cada ru. Discorrendo sobre o assunto, Guilherme de Souza Nucci, com propriedade, afirma:
Afinal, o art. 59, mencionando oito elementos diversos, almeja a aplicao da pena em parmetros diferenciados para os rus submetidos a julgamento. A padronizao da pena contrria individualizao, de modo que preciso alterar essa conduta ainda predominante (Cdigo Penal comentado. 4. ed. So Paulo: RT, p. 260).
Segundo ensinamento doutrinrio:

A culpabilidade a circunstncia judicial que primordialmente orienta a individualizao da pena, j que implica reprovao pessoal sobre o autor de injusto e fundamentase no fato de que o indivduo, no caso concreto, era socialmente exigvel comportamento diverso. Como princpio de poltica criminal, a culpabilidade estabelece o limite mximo para a aplicao da pena. [...] Segundo os doutrinadores mais autorizados, o Direito Penal brasileiro adotou o princpio da culpabilidade como fundamento essencial e limite para aplicao da pena (ROCHA, Fernando A. N. Galvo. Direito penal - parte geral. Niteri: Impetus, 2004, p. 693694).
A certido de f. 118/119 demonstra que os antecedentes no so bons, sendo indivduo contumaz na prtica de delitos, inclusive bem conhecido no meio policial. Aqui no se analisa a reincidncia, que ser sopesada na segunda fase da dosimetria, o que afasta a alegao de bis in idem na dosimetria. Guilherme de Souza Nucci conceitua os antecedentes como sendo tudo o que existiu ou aconteceu, no campo penal, ao agente antes da prtica do fato criminoso, ou seja, sua vida pregressa em matria criminal (Cdigo Penal comentado. 7. ed. So Paulo: RT, 2007, p. 370). O presente caso no isolado na vida do agente, que responde por diversos crimes contra o patrimnio, o que constitui maus antecedentes, segundo entendimento jurisprudencial:
A turma, por maioria, indeferiu o writ por reconhecer que, no caso, inquritos e aes penais em curso podem ser considerados maus antecedentes, para todos os efeitos legais (STJ, HC 84088-MS, 2 T., Rel. orig. Min. Gilmar Mendes, Rel. p/ o acrdo Min. Joaquim Barbosa, j. em 29.11.2005).
Assim, por entender que pena-base no sinnimo de pena mnima, bem como no direito subjetivo do ru ter sua pena-base sempre aplicada no mnimo legal, e, ainda, abalizado em firme e coerente corrente doutrinria e jurisprudencial, determino a nova reprimenda. Para que as alegaes da defesa quanto falta de fundamentao das circunstncias judiciais do art. 59 do CP no fiquem no vazio, farei uma nova avaliao de cada uma delas, buscando fundament-las, de maneira concisa e precisa, considerando os argumentos da sentena e os outros contidos no bojo dos autos. Culpabilidade intensa, pois que lhe era socialmente exigvel comportamento diverso, havendo por parte do agente plena capacidade de entendimento de sua conduta, bem como de sua inteno de pratic-la, com conscincia livre para agir, sendo que, ao contrrio, preferiu o agente ceifar covardemente a vida de uma pessoa apenas pelo egostico motivo de subtrao de bens de sua propriedade. Ressalte-se que a fragilidade da vtima em relao ao acusado patente, pois se tratava de senhora com idade superior a noventa anos, o que revela enorme desproporo entre a tentativa de proteger o patrimnio e a conduta do agente de espanc-la at a morte.
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Conduta social e personalidade no so boas. Em face do envolvimento constante do acusado em condutas criminosas, verifica-se que possui uma vida social desviada, em que pese o esforo da defesa em produzir prova no sentido contrrio, o que revela, ainda, que a prtica recorrente de delitos nos conduz ao entendimento de que sua personalidade despida de higidez de carter e de boa ndole. Nesse sentido:
Os maus antecedentes, apesar de no constiturem prova da verdade, possuem relevncia ao reforar a convico do julgador no tocante personalidade do acusado e, outrossim, so causas de majorao da reprimenda, a teor do art. 59 do CP (TACrimSP - Rel. Des. Xavier de Aquino - RJTACrim 42/379).
Quanto aos motivos, o caso revela a ausncia total de controle e de valores do agente em suas atitudes, pois o mesmo buscava, de forma alternativa (roubo), a obteno daquilo que ordinariamente no conseguiu com os meios que o Estado criou, deturpando os valores sociais do trabalho e da dignidade, dentre outros.
Ademais, no se preocupou com as conseqncias, ao espancar uma senhora de idade bastante avanada, mesmo sabedor de que poderia vir a ceifar a vida dela. Circunstncias so totalmente censurveis, considerando a forma de atuao do agente, no tendo o comportamento da vtima contribudo para o cometimento do crime, pois nada fez para o que mesmo acontecesse. O agente aproveitou-se da idade avanada da vtima e do fato de que a mesma residia s, em uma casa simples e frgil, com pouca ou nenhuma segurana, valendo-se do horrio noturno para cometer o crime; tudo de forma premeditada e para dificultar a sua descoberta. Sua ao foi ousada e demonstra sua periculosidade e perversidade, considerando o fato de ter inclusive cogitado de estuprar a vtima, somente no o fazendo, conforme relatou, em face da idade avanada da mesma, que no despertou o seu desejo sexual. Conforme restou cabalmente apurado nos autos, a vtima nada fez para merecer a agresso, sendo pessoa humilde e solitria, que no ostentava nenhuma posse e que no esboou nenhuma reao quando o agente iniciou o espancamento; alis, nem tinha a menor condio de faz-lo, em face da sua idade e condio fsica em relao do autor do fato. Quanto reincidncia, vejo que as condenaes anteriores no foram suficientes para a preveno de novos delitos, tendo o agente, mesmo conhecedor da possibilidade de se ver novamente condenado, sucumbido criminalidade e praticado o latrocnio apurado nestes autos. Dessarte, fixo a pena-base em 26 (vinte e seis) anos de recluso e 60 (sessenta) dias-multa, reduzindo-a pela atenuante da confisso, nos mesmos termos da sentena, ou seja, em dois anos e cinco dias-multa, aumentando-a em cinco anos e dez dias-multa pela considerao das agravantes da reincidncia e do crime cometido contra idoso, tornando-as definitivas em 29 (vinte e nove) anos de recluso e 65 (sessenta e cinco) diasmulta, mngua da existncia de outras circunstncia agravantes e atenuantes ou causas de aumento e diminuio da pena. Quanto ao regime de cumprimento, diante da publicao da Lei n 11.464, de 2007, que tem aplicao imediata, foroso reconhecer que no mais subsiste o regime integralmente fechado aos delitos previstos como hediondos ou a eles equiparados, havendo modificao expressa do art. 2, 1, da Lei n 8.072, de 1990, que assim passou a ser redigido: A pena por crime previsto neste artigo ser cumprida inicialmente em regime fechado. Como se menciona que o regime fechado apenas o inicial, o que, em outras palavras, representa a faculdade de progresso, impende manter a sentena, nesse ponto, conforme lanada. Diante do exposto, dou parcial provimento ao apelo ministerial.
Ante tais fundamentos, rejeito as preliminares da defesa e dou parcial provimento aos recursos. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WALTER PINTO DA ROCHA e ELI LUCAS DE MENDONA. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO PARCIAL A AMBOS OS APELOS.
...
Leso corporal gravssima - Incapacidade laborativa permanente - Caracterizao - Excludente de ilicitude - Agresso injusta - Legtima defesa no configurada - Nexo de causalidade - Laudo pericial - Valorao da prova - Condenao - Penabase - Aumento - Circunstncias judiciais Culpabilidade - Conduta social Conseqncias do crime
Ementa: Leses corporais. Legtima defesa. Absolvio. bice. Autoria comprovada. Incapacidade permanente para o trabalho. Pena-base. Fixao acima do mnimo. Possibilidade. - Deixa-se de reconhecer a legtima defesa, quando no se verifica a injusta provocao da vtima e comprovada a violncia do revide dos acusados, pelo que no se h de falar em absolvio dos mesmos. - Demonstrado o liame causal entre os atos dos acusados e as leses da vtima, resta patenteada a autoria do crime capitulado no art. 129, 2, I e IV, do CP . de terse presente a qualificadora do inciso I do aludido texto legal quando a percia mdica define a incapacidade laboral da vtima, sem apontar as suas atividades obreiras especficas. - Configurada a forte culpabilidade dos acusados, suas condutas anti-sociais, os motivos injustificados do crime e as suas conseqncias funestas, evidencia-se ser correta a fixao da pena-base acima do mnimo legal previsto no art. 129, 2, do CP . Apelao desprovida. APELAO CRIMINAL N 1.0145.02.009889-6 6/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelantes: Aldo Roberto dos Santos, Cristiano Carlos Henrique dos Santos - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas
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Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de outubro de 2007. - Delmival de Almeida Campos - Relator. Notas taquigrficas DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS - Trata-se de apelao interposta por Aldo Roberto dos Santos e Cristiano Carlos Henrique dos Santos contra sentena que julgou procedente a denncia oferecida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, condenando o primeiro a cumprir a pena de trs anos de recluso em regime aberto, bem como a pagar vinte e cinco dias-multa; enquanto o segundo foi condenado a cumprir a pena de trs anos e oito meses de recluso, em regime aberto, alm de pagar trinta dias-multa, por terem incorrido nas sanes do art. 129, 2, I e IV, do Cdigo Penal. As razes recursais das partes e a manifestao da ilustrada Procuradoria-Geral de Justia foram explicitadas, sinteticamente, no relatrio de fls. Conhece-se do recurso, por atender a suas condies de admissibilidade. Os apelantes alegam que agiram em legtima defesa, pois a vtima, ao ser abordada por eles, comeou a xingar Aldo Roberto dos Santos e a agredi-lo; assim, Cristiano Carlos dos Santos partiu em ajuda do seu irmo, oportunidade em que, tambm, foi agredido pela vtima, fatos estes que so confirmados pela prova testemunhal. Assim, presente estaria a aludida excludente, de ilicitude, passvel de absolv-los. Sem razo os apelantes, uma vez que no negaram as agresses perpetradas na vtima, Dotivo Joaquim de Oliveira, mas apresentaram uma verso para isso, ou seja, apresentaram um libi com o fim de retirarem a natureza ilcita desse fato. Contudo, os apelantes, ao indicarem um libi, atraram para si o nus de provar a veracidade das suas verses do acontecido, por ensejarem a inverso do encargo probatrio, nos termos do art. 156 do CPP . o que leciona Jlio Fabbrini Mirabete, verbatim:
nus da prova (onus probandi) a faculdade que tem a parte de demonstrar no processo a real ocorrncia de um fato que alegou em seu interesse. Dispe a lei que a prova da alegao incumbe a quem a fizer, princpio que decorre inclusive na paridade de tratamento das partes (Cdigo de Processo Penal interpretado. 8. ed. So Paulo: Atlas, p. 412).
Nessa senda, trilha a jurisprudncia ptria, verbis,

Em decorrncia da demonstrao do fato e da autoria pela prova da acusao, presume-se ipso facto o dolo, cabendo ao incriminado demonstrar sua ausncia. Impe-se ao acionado o nus de provar os fatos extintivos, impeditivos e modificativos que interferem na relao jurdico-penal (RT 649/302).
minha tica, a prova laborada no feito no demonstra que a vtima iniciou agresses fsicas contra os apelantes, colocando em risco a integridade fsica dos mesmos, passvel de gerar a necessidade de revidarem com grande violncia, literalmente "com paus e pedras", alm de serem dois indivduos contra um, o que causou graves ferimentos na vtima. o que se extrai do depoimento da testemunha presencial aos fatos, Jos Honrio:
... que realmente a vtima no gostou que os acusados tivessem jogado maconha no quintal dela, e com isso achou ruim com eles e por isso foi agredido por eles; que tem a dizer que quanto ao tijolo aludido s f. 18, que teria sido utilizado por um dos acusados para golpear a cabea da vtima, o ora depoente no momento no se lembra se exatamente isso aconteceu, apesar de constar de suas declaraes, esclarecendo ainda que no momento um dos acusados tentou agredir o ora depoente que tentava ajudar Dotivo, j que o outro pegou um pedao de madeira e correu atrs de Dotivo, que naquele momento fugia do local; que a partir da o que aconteceu com Dotivo, onde foi ele alcanado pelos acusados depois, o depoente no sabe dizer porque no presenciou... (f. 91).
Esta tambm a posio de Eugnio Pacelli de Oliveira, v.g.:

Por outro lado, se o acusado prefere oferecer a sua verso dos fatos, esta, a autodefesa ativa, se submeter ao exame de sua pertinncia e validade probatrias, em confronto com os demais elementos de convico constantes dos autos (Curso de processo penal. Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 302).
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Dessarte, conclui-se que no se apresentaram na espcie vertente os requisitos do instituto da legtima defesa, conforme estabelecido no art. 25 do CP , capaz de beneficiar os apelantes, visto que a eventual agresso verbal praticada pela vtima contra eles no se revelou injusta e, muito menos, o suposto revide revelou-se moderado. Afirmam, mais, os apelantes: no haver prova de que a leso da vtima foi provocada na briga travada entre eles, restando apenas a palavra dos contendores, o que insuficiente para caracterizar o crime sob foco. Nesse tocante, acompanho o raciocnio do Juiz singular de que os apelantes so os autores das leses corporais ocasionadas na vtima, inclusive aquela gerada no joelho da mesma por um pedao de madeira. o que deflui das suas declaraes obtidas no inqurito policial de f. 16/17. Os prprios apelantes afirmaram, nos seus interrogatrios judiciais de f. 62/63, a luta corporal havida com a vtima, inclusive portando tijolos e pedaos de madeira, embora procurem infirmar suas participaes no ferimento da perna esquerda da vtima, mas tais negativas esbarram no disposto f. 9 do BOPM, lavrado imediatamente aps o acontecido, no qual est declarada a retromencionada leso e a sua origem. Tambm foi caracterizada na cpia do documento de f. 10, emitido no mesmo dia dos fatos pela Assistncia Ambulatorial do Municpio de Juiz de Fora. O imediatismo desses documentos, a meu ver, indcio veemente da prtica da re-
ferenciada leso corporal pelos apelantes. Ademais, o auto de corpo de delito de f. 13 noticia que o ferimento suprafocalizado foi ocasionado por um instrumento contundente, ou seja, o que era portado pelo apelante Aldo Roberto dos Santos. Dessarte, iniludvel o liame causal entre o ato dos apelantes e aquela leso da vtima. De outra face, os apelantes pleiteiam a desclassificao do crime para aquele definido no art. 129, I e III, do CP , pois a leso gravssima a que gera incapacidade permanente para todas as espcies de atividades laborais, e no apenas aquela especfica, para a que a vtima estava exercendo. Vez mais no se pode conceder razo aos apelantes, porquanto a percia mdica efetivada na vtima, a meu aviso, foi contundente em determinar a sua incapacidade permanente para o trabalho, segundo dispe a resposta ao 2 quesito do auto de corpo de delito, verbis: "Sim. Para incapacidade permanente para o trabalho em vista da instabilidade na articulao do joelho esquerdo" (f. 44-v.). Nesse tocante, vislumbro que os termos da aludida percia tcnica no deixam dvidas de que a incapacidade laboral da vtima completa e no se restringe, to-s, ao seu labor especfico, decorrncia de que presente a mencionada qualificadora, a persistir na condenao dos apelantes. Por fim, os apelantes pugnam pela reduo da pena-base no mnimo legal, bem como lhes sejam concedidos os benefcios da suspenso condicional da pena, nos termos do art. 77 do CP . No se pode conceder albergue a esse pleito dos apelantes, porquanto sabido que, na definio da reprimenda penal, deve ser observado o grau de censurabilidade da conduta do acusado, aliado s circunstncias judiciais previstas no art. 59 do Cdigo Penal. E emerge da sentena (f. 157/158) que a conjugao dos elementos do aludido texto legal amplamente desfavorvel aos apelantes, especialmente a culpabilidade dos mesmos, suas condutas sociais, os motivos do crime e suas conseqncias funestas, circunstncias estas que se erigem em intransponvel bice a que os apelantes sejam beneficiados pela aplicao da pena mnima cominada no 2 do art. 129 do Cdigo Penal. Ante o exposto, nego provimento ao apelo em apreo. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ELI LUCAS DE MENDONA e EDIWAL JOS DE MORAIS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
Receptao dolosa - Valorao da prova Condenao - Furto qualificado - Concurso de pessoas - Participao de menor importncia No-caraterizao - Co-autoria - Arrependimento posterior - Inexistncia - Princpio da ampla defesa - Tese defensiva - No-apreciao - Sentena condenatria - Nulidade - Princpio da isonomia Iseno de custas - Requisitos - Pena privativa de liberdade - Regime de cumprimento Substituio - Restritiva de direitos Possibilidade - Voto vencido
Ementa: Preliminar. Falta de apreciao das teses defensivas em sua totalidade. Nulidade. Desobedincia ao princpio da ampla defesa. Exegese do art. 5, LV, da CF/88. Mrito. Furto qualificado pelo concurso de pessoas. Participao de menor importncia. Hiptese de co-autoria. Arrependimento posterior. Inexistncia. Inobservncia dos requisitos objetivos. Abrandamento do regime de cumprimento de pena. Ru primrio. Pena inferior a quatro anos. Substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos. Receptao dolosa. Amplo conjunto probatrio. Observncia do requisito subjetivo. Dolo. Condenao mantida. Iseno de custas. Rus defendidos por defensor pblico. - O decreto condenatrio que suprime de seus fundamentos tese apoiada em defesa tcnica da parte, a ela causa sensvel prejuzo, devendo o ato decisrio ser declarado nulo pelo rgo Revisor. A norma constitucional-processual de garantia, no havendo razo para a subsistncia do ato que no se submeteu obedincia da regra que assegura ao acusado, em juzo, produzir defesa em seu favor. - Simples anuncia a empreendimento criminoso, ou a mera ajuda, ainda que sem participao direta na conduta criminosa, com vistas ao sucesso da atividade delinqencial de outrem, bastam ao reconhecimento da co-autoria. - Aps anlise do art. 59 do Cdigo Penal, da quantidade da pena aplicada, bem como da valorao das caractersticas subjetivas do agente, faz-se plausvel a fixao do regime mais brando, no sendo este, contudo, direito subjetivo do ru. - O princpio da isonomia (igualdade) o princpio constitucional informador da concesso pelo Estado do benefcio da justia gratuita, permitindo a todos, pobres ou ricos, o acesso ao Poder Judicirio. O Estado de Minas Gerais, nesse tocante, editou a Lei 14.939/03, que, em seu art. 10, isenta do pagamento de custa os que provarem insuficincia de recursos e os que forem beneficirios da assistncia judiciria.
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- V.v.: - Penal. Conduta social. Possibilidade de aferio atravs da certido de antecedentes criminais. Substituio da pena corporal. Impossibilidade. Recurso improvido. APELAO CRIMINAL N 1.0439.02.012592-8 8/001 Comarca de Muria - Apelantes: 1) Cristiano da Silva Figueiredo, 2) Adriano Marcos de Paiva, 3) Kellyton Martins Mendes, 4) Carlos Henrique Seabra de Oliveira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relatora: DES. MARIA CELESTE PORTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM ANULAR, DE OFCIO, A SENTENA EM RELAO AO QUARTO APELANTE. NO MRITO, DAR PROVIMENTO PARCIAL AOS PRIMEIRO, SEGUNDO E TERCEIRO RECURSOS, VENCIDO PARCIALMENTE O DESEMBARGADOR VOGAL QUANTO AO TERCEIRO. Belo Horizonte, 9 de outubro de 2007. - Maria Celeste Porto - Relatora. Notas taquigrficas DES. MARIA CELESTE PORTO - Trata-se de apelao interposta por Cristiano da Silva Figueiredo, Kellyton Martins Mendes, Adriano Marcos de Paiva e Carlos Henrique Seabra de Oliveira (f. 238) contra sentena oriunda da Vara Criminal da Comarca de Muria, f. 216/231, que condenou os dois primeiros nas sanes do art. 155, 4, inciso IV, do Cdigo Penal Brasileiro, e os dois ltimos nas sanes do art. 180, caput, do mesmo diploma legal, porque, no dia 3 de outubro de 2002, por volta de 1 hora, Cristiano e Kellyton, em comunho de vontades e unidade de desgnios com o co-ru Wellington Estoque Ferreira (no apelante), utilizando-se de uma chave de fenda, arrombaram o depsito de mercadorias de propriedade de Rosa Rodrigues Ferreira de Almeida e subtraram para proveito comum diversos produtos de cama, mesa e banho, alm de utenslios domsticos. No dia seguinte, Adriano transportou parte da mercadoria para sua residncia a fim de comercializ-la, estando ciente de sua origem ilcita, recebendo para tanto a quantia de R$ 50,00 (cinqenta reais), tendo o nacional Reinaldo adquirido de suas mos um jogo de banho bordado, dois jogos de cama, uma toalha de mesa, dois jogos de lenis, dentre outros, tudo pela quantia de R$ 400,00 (quatrocentos reais), tambm ciente de sua origem ilcita. Por sua vez, Carlos recebeu, como forma de pagamento de trs meses de aluguel atrasado devido por Wellington, uma camisa listrada de botes, dezoito rolos de Durex, vinte colheres de arroz e um coador, conhecendo a origem dos bens.
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Em razo disso, Cristiano foi condenado pena privativa de liberdade de trs anos e trs meses de recluso, regime inicial semi-aberto, e ao pagamento de trinta dias-multa, no mnimo legal; Kellyton foi condenado pena de dois anos e seis meses de recluso, regime inicial semi-aberto, e ao pagamento de quinze diasmulta, no mnimo legal; Carlos foi condenado pena de dois anos e um ms de recluso, regime inicial aberto, e ao pagamento de vinte dias-multa, no mnimo legal; e Adriano condenado pena de dois anos e seis meses de recluso, regime inicial aberto, e ao pagamento de trinta dias-multa. Inconformada, a defesa dos mesmos apresentou as razes de f. 246/254, em que pugna pela absolvio de Adriano por ausncia de dolo em sua conduta, haja vista que no sabia da procedncia ilcita dos bens; pela absolvio de Carlos diante da atipicidade de sua conduta, aplicando-lhe o princpio da insignificncia, ou, alternativamente, pela desclassificao de sua conduta para a forma culposa de receptao. Ainda pede o reconhecimento da participao de menor importncia de Cristiano e Kellyton, bem como o reconhecimento a ambos do arrependimento posterior. Ao final, requer a iseno de custas processuais. Contra-arrazoando os recursos, f. 260/267, sustentou o ilustre representante do Ministrio Pblico o desprovimento dos apelos e a manuteno do decisum. No mesmo sentido o parecer da douta ProcuradoriaGeral de Justia (f. 278/279-TJ). Em seguida, em atendimento diligncia de f. 282, os autos foram remetidos Comarca de origem, a fim de que fosse republicado o edital de intimao dos rus Adriano Marcos de Paiva e Wellington Estoque Ferreira, porque em desacordo com o art. 392, 1, do CPP , vindo-me, ao final, novamente conclusos. o sucinto relatrio. Presentes os pressupostos de sua admissibilidade, conheo dos recursos. Prefacialmente, aps minuciosa anlise, de ofcio, vislumbro nulidade insanvel na deciso primeva, pela falta de anlise da totalidade das teses defensivas, com inquestionvel cerceamento de defesa. Ora, v-se dos autos que, por ocasio das alegaes finais, a defesa alegou, quanto ao acusado Carlos Henrique Seabra de Oliveira, ora apelante, dentre outras teses, a de aplicao do princpio da insignificncia. Todavia, o nobre Juzo prolator da r. deciso silenciou sobre esse pleito, apresentado s f. 203/213, deixando de avaliar e sopesar as teses defensivas em sua totalidade no decreto condenatrio, prejudicando o acusado sobremaneira. Veja que, na r. sentena hostilizada, o digno Magistrado sentenciante concluiu pela comprovao da autoria e materialidade dos fatos descritos na exordial acusatria, alm de rechaar qualquer hiptese de classificao diversa, contudo, nem sequer mencionou a ventilada atipicidade pela bagatela, reiterada, diga-se de passagem, nas razes recursais.
Vale ressaltar, quanto a isso, que a ocorrncia pode ser aceita, porque ela nada mais do que uma conseqncia natural da carga brutal de processos que o experiente e operoso Juiz sentenciante no tem como evitar. No obstante, o Supremo Tribunal Federal, apreciando questes desse jaez, assim se posicionou:
Sentena - Estrutura - Explicitude. - A sentena, como ato de inteligncia, deve conter a anlise pormenorizada das defesas das partes, pouco importando a procedncia, ou no, do que articulado. Evocada a figura do crime impossvel, o exame h de se fazer de modo expresso. - No resta atendido o dever do Estado-juiz de apresentar a prestao jurisdicional de maneira completa se manifesta, sobre as imputaes formalizadas, mediante texto genrico (RTJ 160:586, ementa parcial). Reveste-se de nulidade o ato decisrio que, descumprindo mandamento constitucional que impe a qualquer Juiz ou tribunal o dever de motivar a sentena ou acrdo, deixa de examinar, com sensvel prejuzo para o ru, fundamento relevante em que se apia a defesa tcnica do acusado (HC n 74073-1-RJ, 1 Turma, Rel. Min. Celso Mello, j. em 20.5.97, DJU de 27.6.97, p. 30.227, ementa parcial).
Ex positis, com as razes de decidir acima explicitadas, de ofcio, anulo a r. sentena condenatria exclusivamente com relao ao acusado Carlos Henrique Seabra de Oliveira, pela falta de apreciao da totalidade das teses da defesa e ntida ofensa ao art. 5, LV, da CF de 1988. Nova deciso dever ser proferida para esse nacional, com integral observncia dos dispositivos legais e constitucionais, atentando-se para a impossibilidade de agravamento da pena imposta a ele, pois o Ministrio Pblico no apresentou recurso, conformando-se com o valor mximo da sentena ora anulada. Fica, em conseqncia, prejudicado o exame do seu mrito recursal. DES. VIEIRA DE BRITO - De acordo com a Relatora.
DES. HLCIO VALENTIM - De acordo com a Relatora.
Fala-se em participao, em sentido estrito, com a atividade acessria daquele que colabora para a conduta do autor com a prtica de uma ao que, em si mesma, no penalmente relevante. Essa conduta somente passa a ser relevante quando o autor, ou co-autores, iniciam ao menos a execuo do crime. O partcipe no comete a conduta descrita pelo preceito primrio da norma, mas pratica uma atividade que contribui para a realizao do delito. Trata-se de uma hiptese de enquadramento de subordinao ampliada ou por extenso, prevista na lei, que torna relevante qualquer modo de concurso, que transforma em tpica uma conduta de per si atpica.
E continua:
H na participao uma contribuio causal, embora no totalmente indispensvel ao delito e tambm a vontade de cooperar na conduta do autor ou co-autores. So vrias as formas de participao: ajuste, determinao, instigao, organizao e chefia, auxlio material, auxlio moral, adeso sem prvio acordo etc.
DES. MARIA CELESTE PORTO - No mrito. Inconformados, os apelantes Cristiano e Kellyton no discutem autoria e materialidade do delito de furto qualificado pelo concurso de pessoas (art. 155, 4, inciso IV, CPB), que lhes foi imputado, por restarem amplamente comprovadas nos autos, limitando-se a pleitear o reconhecimento da participao de menor importncia e a aplicao do benefcio do arrependimento posterior. Todavia, no h que se falar em aplicao do art. 29, 1, do codex, uma vez que sua atuao no se limitou de mero coadjuvante, mas a uma efetiva atuao. Fato que resta inequvoco de todos os depoimentos colhidos, inclusive das prprias confisses e delaes de Kellyton (f. 21/22 e 97) e do co-ru Wellington (f. 26/27), que eles, com Cristiano, adentraram o estabelecimento comercial e subtraram de l quatro caixas grandes e mais uma sacola, cheias de mercadorias, com o intuito de revend-las depois.
E o que vem a ser co-autoria? Para a resposta, tem a palavra o Professor Cezar Roberto Bittencourt:
Co-autoria a realizao conjunta, por mais de uma pessoa, de uma mesma infrao penal. Co-autoria em ltima anlise a prpria autoria. desnecessrio um acordo prvio, como exigia a antiga doutrina, bastando a conscincia de cooperar na ao comum. a atuao consciente de estar contribuindo na realizao comum de uma infrao penal. Essa conscincia constitui o liame psicolgico que une a ao de todos, dando o carter de crime nico. A resoluo comum de executar o fato o vnculo que converte as diferentes partes em um todo nico. Todos participam da realizao do comportamento tpico, sendo desnecessrio que todos pratiquem o mesmo ato executivo. Basta que cada um contribua efetivamente na realizao da figura tpica e que essa contribuio possa ser considerada importante no aperfeioamento do crime.
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Com efeito, tenho que a razo est com o Magistrado primevo, pois no h dvida de que os recorrentes aderiram conscientemente prtica do delito, chegando mesmo a praticar o ncleo do tipo, contribuindo de forma relevante em todas as fases do iter criminis, ou seja, desde seu planejamento at a venda dos objetos furtados. Sabe-se que um crime pode ser praticado por uma ou vrias pessoas em concurso, sendo vrias as teorias a respeito da natureza deste. O Cdigo Penal, em seu art. 29, dispe: "Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade". Logo, em princpio, pode-se afirmar que a legislao brasileira acata a tese monista, de modo que respondem pelo delito, como co-partcipes, mesmo aqueles que no praticaram atos executrios, no sendo possvel responsabilizar cada qual, isoladamente, pela cooperao prestada, uma vez que o crime um s. Sobre a participao, Jlio Fabbrini Mirabete (em Manual de direito penal. So Paulo: Atlas, 1990, p. 232) salienta:
A co-autoria fundamenta-se no princpio da 'diviso de trabalho', em que todos tomam parte, atuando em conjunto na execuo da ao tpica, de tal modo que cada um possa ser chamado verdadeiramente autor. o que pode ocorrer especialmente naqueles crimes que Beling chamou de crimes de "ao dupla", como, por exemplo, no crime de estupro: enquanto um dos agentes segura a vtima, o outro a possui sexualmente. Na co-autoria, no h relao de assessoriedade, mas a imediata imputao recproca, visto que cada um desempenha uma funo fundamental na consecuo do objetivo comum. O decisivo na co-autoria, segundo a viso finalista, que o domnio do fato pertena aos vrios intervenientes, que, em razo do princpio da diviso de trabalho, se apresentam como pea essencial na realizao do plano global (Manual de direito penal. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, v. 1, p. 387/388).
base acima do mnimo legal. Fundamentao. Possibilidade. Presena dos requisitos da continuidade delitiva. Pagamento antes do recebimento da denncia. Arrependimento posterior. Causa de diminuio de pena, que pode ser negada em vista do pagamento parcial. (...) 4. Trazendo os autos notcia de que o montante do prejuzo no foi pago totalmente antes do recebimento da denncia, a diminuio de pena resultante do arrependimento posterior pode ser negada. 5. Ordem parcialmente conhecida e, nesta extenso, denegada (STJ - 6 T. - Rel. Ministro Hlio Quaglia Barbosa - HC 36858/RS - j. em 27.10.2004 - DJ de 16.11.2004, p. 331). Habeas corpus. Peculato-desvio. Animus rem sibi habendi. Restituio parcial do valor desviado. Arrependimento posterior. Inocorrncia. Substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direito. (...) 2. No h falar na incidncia do art. 16 do Cdigo Penal, que trata de reduo de pena em face de arrependimento posterior, quando a restituio da res apropriada apenas parcial. (Precedentes.) (...) 4. Ordem parcialmente concedida (STJ - 6 T. - Rel. Ministro Hamilton Carvalhido - HC 18032/RO - j. em 03.06.2002 DJ de 18.08.2003, p. 230).
Conseqentemente, na hiptese, resta claro dos autos o prvio acordo de vontades entre os agentes, no havendo que se falar em participao de menor importncia, pois, como dito alhures, o furto foi premeditado por todos os agentes, contando com a participao efetiva de cada um. Prosseguindo no exame do seu mrito recursal, tambm batem pelo reconhecimento do arrependimento posterior. Todavia, muito embora tenha sido preenchido o requisito objetivo de o delito no ter sido cometido com violncia ou grave ameaa, no vejo como aplicar-lhes o instituto do art. 16 do Cdigo Penal, porque, alm da restituio dos bens subtrados no ter sido integral, tambm no foi voluntria. O objetivo desse preceito premiar o agente que evitou prejuzo vtima e que, com sua espontaneidade, admitiu o erro e positivamente cuidou de repar-lo da melhor forma possvel. Nos termos do que prev a exposio de motivos da nova parte geral do Cdigo Penal, "constitui providncia de poltica criminal". Veja que as principais exigncias desse instituto so de que a reparao seja pessoal, completa e voluntria, contudo, por toda a prova amealhada aos autos, fcil de se constatar que as mercadorias no foram restitudas na sua totalidade vtima, sendo certo que as reavidas foram fruto de ao policial, e no de devoluo voluntria pelos acusados. Nesse sentido, encontro amparo na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Penal. Recurso especial. Furto. Incidncia de qualificadora. Violao de obstculo subtrao da coisa. Necessidade de laudo pericial. Arts. 158 e 167 do CPP . Matria ftico-probatria. Smula 7-STJ. Fixao da pena. Reincidncia. Arrependimento posterior. Reparao parcial do dano. (...) III - Para o reconhecimento da minorante do arrependimento posterior, necessria a reparao integral do dano ou a restituio total da coisa (precedentes). Recurso parcialmente provido (STJ - 5 T. - Rel. Ministro Flix Fischer - REsp 765588/RS - j. em 07.02.2006 - DJ de 10.04.2006, p. 286). Habeas corpus. Anlise de provas quanto atipicidade do fato e incorreta capitulao do crime. Inviabilidade. Pena256
Irretocvel, portanto, a condenao de Cristiano e Kellyton. No mais, observo que a reprimenda de Cristiano da Silva Figueiredo foi devidamente dosada e fixada em conformidade com os arts. 59 e 68 do Cdigo Penal, mostrando-se necessria e suficiente reprovao e repreenso do delito, destacando na sua dosimetria seus antecedentes maculados e sua reincidncia. Lado outro, com relao a Kellyton, ainda que concorde com o quantum da reprimenda a quo, vejo que o mesmo faz jus ao regime inicial aberto, bem como substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos. De acordo com o 2 do art. 33 do Cdigo Penal, o juiz, ao fixar o regime inicial de cumprimento de pena privativa de liberdade, ter, necessariamente, que atender quantidade da pena imposta, em qualquer hiptese, e qualificao subjetiva do condenado, em determinadas situaes, sendo, a meu ver, tambm necessria a anlise do art. 59 daquele diploma legal. In casu, tratando-se de condenado primrio, cuja personalidade e conduta social foram consideradas de uma pessoa normal e cuja anlise das balizas judiciais no declina uma culpabilidade intensa e tampouco a necessidade de reprovao mais rigorosa, creio mesmo que a segregao mais severa imposta, regime inicial semi-aberto, a quem foi condenado com uma pena corporal muito inferior a quatro anos no se afigura mais adequada para reprimir a prtica da infrao e promover a tutela da sociedade, quanto menos visa ressocializao do recorrente. Nesse sentido:
a relevncia da definio do regime prisional decorre do sentido e da funo da pena, que no deve ser concebida
como instrumento de castigo, mas em consonncia com os modernos desgnios que realam a recuperao moral e social do ru (STJ - REsp 60.251-3 - Rel. Vicente Leal - DJU de 27.05.1996, p. 17.923).
So isentos do pagamento de custas: I - (...) II - Os que provarem insuficincia de recursos e os que forem beneficirios da assistncia judiciria.
Por isso, creio que o regime inicial aberto se mostra mais adequado, mormente porque o objetivo da pena no eternizar e muito menos agravar a situao do apenado, mostrando-se necessria ao seu retorno sociedade. E, por preencher os requisitos objetivos e subjetivos, substituo sua pena privativa de liberdade por duas restritivas de direitos, consistentes em prestao de servios comunidade e pagamento de dois salrios mnimos vtima dos autos. Quanto ao pedido defensivo de absolvio do acusado Adriano Marcos de Paiva, a quem foi imputado o delito de receptao dolosa (art. 180, caput, do CPB), melhor sorte no lhe assiste. Malgrado sua afirmativa de que no sabia da procedncia ilcita das mercadorias que foram guardadas na sua casa (f. 19/20 e 95/96), pelas circunstncias que permeiam os fatos, resta patente o dolo do tipo. Ora, ele mesmo confessa que "suspeitou que as mercadorias fossem furtadas, mesmo porque os envolvidos no caso se tratam de desocupados", mas ainda assim fez o transporte dos bens e guardou-os em sua residncia por alguns dias, at que fosse encontrado comprador. Fato que Kellyton confirmou que Adriano recebera a quantia de R$ 50,00 (cinqenta reais) assim que as mercadorias foram vendidas para Reinaldo, tendo toda a transao ocorrido na sua presena. Por bvio que sabia da origem ilcita das mercadorias, mormente pela grande quantidade e qualidade dos materiais, que usualmente no seriam de propriedade de Wellington, Cristiano e Kellyton, mas concordou, ainda assim, em transport-las, durante a madrugada, e em guard-las em sua residncia, para serem posteriormente vendidas. Constitui receptao dolosa prpria o fato de o sujeito adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime. Sendo o elemento subjetivo a vontade de praticar um dos ncleos do tipo, com a conscincia de que o objeto utilizado produto de crime, configurado restou o delito em comento. Correta tambm a dosimetria da reprimenda pelo Magistrado primevo, fazendo apenas a ressalva de que o apenado foi beneficiado com a fixao do regime carcerrio aberto, vedado a quem reincidente (vide CAC f. 179/180). Finalizando com o pedido de concesso da justia gratuita, vejo que o art. 805 do Cdigo de Processo Penal dispe que as custas sero cobradas de acordo com os regulamentos expedidos pela Unio e pelos Estados. O Estado de Minas Gerais, neste tocante, j editou a Lei 14.939/03, que, em seu art. 10, dispe:
Os apelantes, visto estarem sendo assistidos por Defensor Pblico, fazem jus aos benefcios da citada lei. Por tudo isso, dou provimento parcial aos pleitos de Cristiano da Silva Figueiredo e Adriano Marcos de Paiva apenas para isent-los do pagamento das custas processuais, mantendo com relao a eles in totum os demais termos da deciso vergastada, bem como dou provimento parcial ao pleito de Kellyton Martins Mendes para abrandar seu regime de cumprimento de pena e substituir sua pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, isentando-o tambm do pagamento de custas processuais. como voto. Custas, ex lege. DES. VIEIRA DE BRITO - De acordo com a Relatora. DES. HLCIO VALENTIM - Na presente apelao, acompanho a eminente Desembargadora Relatora quanto manuteno da condenao imposta aos apelantes. Todavia, ouso, data venia, divergir de Sua Excelncia em um ponto de seu voto, pois, a meu sentir, perfeitamente possvel extrair da certido e da folha de antecedentes criminais dados que permitam aferir a conduta social, pois o fato de algum ser assduo freqentador das delegacias de polcia e da Justia Penal no deixa qualquer dvida de que possui conduta social desajustada. Como se v, s f. 184/186, o fato de o acusado Kellyton Martins Mendes ser assduo freqentador das delegacias de polcia e da Justia Penal no deixa quaisquer dvidas de que possui conduta social desajustada. Cezar Roberto Bitencourt, preocupado com os descasos para com a proteo dos bens jurdicos tutelados pelo Direito Penal, adverte:
Na verdade aqui, como na suspenso condicional, o risco a assumir na substituio deve ser, na expresso de Jescheck, prudencial, e, diante de srias dvidas sobre a suficincia da substituio, esta no deve ocorrer, sob pena de o Estado renunciar ao seu dever constitucional de garantir a ordem pblica e a proteo de bens jurdicos tutelados (Tratado de direito penal: parte geral. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2006, v. 1, p. 601).
Assim que entendo que a pena foi corretamente aplicada ao ru Kellyton, acima do patamar mnimo legal, sendo ela necessria e suficiente para a preveno e reprovao do delito. Alis, pelo mesmo motivo que dou provimento parcial ao recurso quanto a ele, mas de forma menos ampla do que a em. Des. Relatora, para manter a parte da sentena que negou ao acusado a substituio da pena corporal, porque obviamente desaconselhvel
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pessoa que ostenta os inmeros registros criminais documentados nos autos, tudo nos termos do art. 44, III, do Cdigo Penal. A concesso do sursis tambm no possvel, uma vez mais em virtude da ausncia dos pressupostos necessrios exigidos no art. 77, II, do Cdigo Penal e, tambm, pelo quantum da pena corporal aplicada, agora, prevista a vedao no caput do citado artigo. Alm disso, divirjo da em. Des. Relatora em relao ao regime fixado para o incio do cumprimento da pena imposta ao apelante, data venia. Veja-se o que diz o art. 33, 2, c, do CP , verbis: "O condenado no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 4 anos, poder, desde o incio, cumpri-la em regime aberto". A correta hermenutica do dispositivo legal supracitado, conjugado com os demais artigos do Ttulo V do Cdigo Penal, define como regra que, na hiptese de a pena fixada ser igual ou inferior a quatro anos, o regime inicial o aberto, desde que o ru no seja reincidente. dizer: apenas se as circunstncias judiciais forem desfavorveis, poder o ru no reincidente iniciar o cumprimento da pena em regime mais severo. Na espcie em exame, parece-me que, embora a pena tenha restado concretizada em quantum inferior a quatro anos, o regime aberto seria por demais benfico ao apelante, de forma que o semi-aberto se revela o mais adequado ao caso em tela. Sem entrar no mrito da avaliao das circunstncias judiciais propriamente ditas, o certo que, em face da sua no-impugnao por parte do Ministrio Pblico, conforme a anlise efetivada pela Sentenciante que deve ser estabelecido o regime inicial de cumprimento de pena (art. 33, 3, do Cdigo Penal). E a pena-base do acusado ficou um pouco acima do mnimo legal, deixando claro ao Sentenciante que as circunstncias do art. 59 do Cdigo Penal pesaram em seu desfavor, de forma que o regime semi-aberto o mais adequado ao caso. Assim que, diante da pena aplicada (2 anos e 6 meses de recluso) e da primariedade do ru, o correto, aqui, a fixao do regime semi-aberto para o incio de cumprimento da pena. Nesse sentido, o extinto Tribunal de Alada Criminal de So Paulo:
Pena. Regime. Fixao do regime inicial fechado sem uma nica justificativa na sentena. Ru primrio, condenado a pena inferior a oito anos, sendo cabveis legalmente os regimes fechado e semi-aberto. Indispensabilidade de fundamentao da escolha. Alterao do regime inicial fechado para semi-aberto como alternativa anulao pura e simples da sentena. Apelo provido para tanto (RJTACRIM 52/46).
art. 33, 3. O regime semi-aberto afigura-se mais compatvel, visando ressocializao do condenado (TAMG, Apelao n 399.137-1, Segunda Cmara Mista, Rel. Juza Maria Celeste Porto, deciso unnime, j. em 20.05.2003).
Ento, diante dos argumentos alhures expendidos, tenho que a manuteno da sentena de primeiro grau em relao ao apelante Kellyton Martins Mendes medida que se impe. Isso considerado, data venia, nego provimento ao recurso quanto ao apelante Kellyton Martins Mendes e, no mais, acompanho a em. Des. Relatora. como voto. Smula - ANULARAM, DE OFCIO, A SENTENA EM RELAO AO QUARTO APELANTE. NO MRITO, DERAM PROVIMENTO PARCIAL AOS PRIMEIRO, SEGUNDO E TERCEIRO RECURSOS, VENCIDO PARCIALMENTE O DESEMBARGADOR VOGAL QUANTO AO TERCEIRO.
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Trfico de entorpecentes - Associao para o trfico - Concurso material - Testemunha - Policial - Indcio - Valorao da prova - Condenao Fixao da pena - Causa especial de diminuio - Inaplicabilidade - Iseno de custas Competncia
Ementa: Trfico. Depoimento dos policiais. Avaliao que deve ser feita no contexto dos autos. Desclassificao. Impossibilidade. Aplicao da causa de diminuio de pena prevista no art. 33, 4, da Lei 11.343/06. Impossibilidade. - Sabe-se que, em se tratando de trfico de drogas, os depoimentos de policiais que realizaram as diligncias para a priso em flagrante do ru merecem credibilidade como qualquer outro, notadamente se corroborados pelas demais provas dos autos. - A prova da traficncia no se faz apenas de maneira direta, mas tambm por indcios e presunes, que devem ser analisados sem nenhum preconceito, como todo e qualquer elemento de convico. - De acordo com as provas presentes nos autos, os acusados se dedicavam s atividades criminosas, motivo pelo qual a causa de diminuio de pena prevista no art. 33, 4, da Lei 11.343/06 no merece ser aplicada. APELAO CRIMINAL N 1.0019.07.014532-1 1/001 Comarca de Alpinpolis - Apelantes: 1) Leandro Rodrigues Barbosa, 2) Odair Estevo - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. PAULO CZAR DIAS
E a 2 Cmara Mista do extinto Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, hoje 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia:
excessivamente rigoroso estabelecer o regime fechado para o incio de cumprimento da pena para condenado primrio, devendo o Sentenciante se ater s disposies do
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E DAR PROVIMENTO PARCIAL AOS RECURSOS. Belo Horizonte, 6 de novembro de 2007. - Paulo Czar Dias - Relator. Notas taquigrficas DES. PAULO CZAR DIAS - O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra Leandro Rodrigues Barbosa e Odair Estevam como incursos nas sanes dos arts. 33 e 35, ambos da Lei 11.343/06. Aps o devido processo legal, o Magistrado a quo, julgando procedente a pretenso punitiva estatal, condenou o ru Leandro Rodrigues Barbosa, em concurso material, a 11 (onze) anos e 8 (oito) meses de recluso, em regime integralmente fechado, mais o pagamento de 1.633 (mil seiscentos e trinta e trs) dias-multa e o ru Odair Estevam, tambm em concurso material, a 8 (oito) anos de recluso, em regime integralmente fechado, mais o pagamento de 1.300 (mil e trezentos dias-multa). A multa foi fixada no valor unitrio de 1/30 (trigsimo) do valor do salrio mnimo vigente poca dos fatos. O primeiro apelante, s f. 246/258, requer, em preliminar, seja declarada a inpcia da denncia. No mrito, pugna por sua absolvio e, alternativamente, pela reduo das penas aplicadas. Requer, tambm, a concesso dos benefcios da assistncia judiciria. O segundo apelante, s f. 281/292, alega, em sede preliminar, a declarao de inpcia da denncia e cerceamento de defesa pelo no-deferimento de produo de prova requerida pela defesa. No mrito, requer a desclassificao do delito que lhe foi imputado na denncia e, alternativamente, pela incidncia da causa de diminuio de pena prevista no art. 33, 4, da Lei 11.343/06. Por fim, pugna pela concesso dos benefcios da assistncia judiciria. O Ministrio Pblico, s f. 318/330, apresentou contra-razes. Em seu parecer de f. 358/364, a Procuradoria de Justia opinou pelo conhecimento e no-provimento dos recursos. Conheo dos recursos, visto que presentes os requisitos legais de sua admissibilidade. Inicialmente, analiso as preliminares suscitadas. Ambos os recorrentes alegam, em preliminar, a inpcia da denncia. O primeiro recorrente alega que a conduta que lhe foi imputada na denncia atpica, e o segundo aduz que sua conduta no foi descrita de forma individualizada pelo Ministrio Pblico. De uma simples leitura da pea inicial, verifica-se que razo no assiste ao primeiro recorrente, uma vez que, ao contrrio do que sustenta, as condutas adquirir
e ter em depsito configuram sim verbos-ncleo do tipo previsto no art. 33 da Lei 11.343/06. Da mesma forma, razo no assiste ao segundo apelante quando alega, em preliminar, que o Promotor de Justia no descreveu sua conduta de forma individualizada. O representante do Parquet, f. 02, assim disps:
Consta do incluso inqurito policial que, em data de 5 de dezembro de 2006, por volta das 18 horas, na Rua Joo Casimiro, n 464, Bairro Vila Betnia, Municpio de Alpinpolis, os ora denunciados, em associao delitiva, adquiriram e tinham em depsito cerca de 7,20 (sete gramas e vinte centigramas) de cocana petrificada, vulgarmente conhecida como crack [...]; foi encontrada na residncia de Odair Estevo as vinte e oito pedras de crack [...]; foi encontrado em meio as vestes de Odair Estevo uma pequena quantidade de maconha[...].
Ora, no h como ser a conduta do segundo recorrente mais individualizada, motivo pelo qual rejeito, tambm, essa preliminar. No pode prosperar, tambm, a alegao de nulidade absoluta do processo por cerceamento de defesa alegada pelo segundo recorrente, uma vez que, apesar de o Magistrado de 1 instncia no ter deferido a expedio de ofcio Caixa Econmica Federal requerendo o envio de extrato comprovando saque realizado pelo ru, como bem salientou o representante do Ministrio Pblico, trata-se de conduta que poderia, perfeitamente e a qualquer tempo, ser providenciada pelo prprio recorrente, se realmente tivesse interesse em que tal prova fosse juntada aos autos. Uma vez que, para a produo da prova, no era necessria a requisio judicial e, no tendo o recorrente a produzido em momento oportuno, no h que se falar em cerceamento de defesa. Por esse motivo, rejeito mais essa preliminar e passo, agora, ao exame de mrito. Ao contrrio do que pretendem os apelantes, os crimes de trfico de drogas e associao para o trfico restaram absolutamente comprovados nos autos. Vejamos: A materialidade delitiva restou comprovada pelo auto de priso em flagrante de f. 06/11, pelo auto de apreenso de f. 16, pelo laudo toxicolgico preliminar de f. 18/19 e pelo laudo toxicolgico definitivo de f. 168, que demonstram que a substncia apreendida se tratava de 7,20 (sete gramas e vinte centigramas) de crack, distribuda em 28 (vinte e oito) invlucros de alumnio e 3,23 g (trs gramas e vinte e trs centigramas) de maconha. O primeiro apelante, em seu interrogatrio de f. 119/120, nega, veementemente, o seu envolvimento com o trfico de drogas. Nega, tambm, qualquer envolvimento com o co-ru Odair J o segundo recorrente, f. 121, afirma que toda a droga apreendida em sua residncia era destinada ao seu consumo pessoal. Afirma que nunca guardou droga em sua residncia a mando do co-ru Leandro.
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A testemunha Marclio Nogueira da Silva, que, de acordo com os autos, subtraa objetos de sua prpria casa para trocar por droga, narra, com detalhes, como era feito o comrcio de drogas pelos apelantes. Afirma:
[...] que, com o dinheiro obtido da venda da televiso, comprou duas pedras de crack de Leandro [...]; que Leandro vende drogas para a cidade inteira; que sempre comprou crack de Leandro vista [...]; que Leandro, o vendedor de crack, traz sempre droga em grande quantidade, e em sua residncia sempre h drogas em muita quantidade [...]; que vende maconha, crack e farinha, ou seja, cocana [...]; que Leandro passa drogas para Dair do Faixa, vizinho do primeiro, que a revende [...]
Entretanto, em juzo, a testemunha Marclio se retratou, negando todos os fatos narrados em inqurito. Da mesma forma, a testemunha Jos de Ftima Costa, f. 27, diz que a droga encontrada na residncia do co-ru Odair era de propriedade de Leandro e que este venderia a droga em seu bar. Afirma, ainda, que o co-ru Odair se envolveu com drogas devido influncia do apelante Leandro. Como fez a testemunha Marclio, em juzo, a testemunha Jos de Ftima mudou seu depoimento, negando todos os fatos afirmados em inqurito e alegando que a droga apreendida se destinava ao consumo pessoal do co-ru Odair. Ora, evidente que, no caso, residindo as testemunhas em local prximo aos apelantes e devido ao medo de alguma represlia, elas modificaram seus depoimentos. Sabe-se que isso, infelizmente, muito comum, devido ao enorme poder e controle que os traficantes exercem na comunidade em que vivem. Ressalta-se que no pode prevalecer a tentativa de desclassificao feita pelo primeiro apelante em relao ao depoimento da testemunha Marclio em inqurito, sustentando ser ele doente mental, pois, conforme se v da ata de f. 110, a testemunha, apesar de sofrer de problemas psquicos, no interditada e no se enquadra no rol do art. 206 do Cdigo de Processo Penal. O menor G.V.C. afirma que, por vrias vezes, adquiriu droga com o denunciado Leandro, pagando R$ 10,00 (dez reais) por pedra de crack. Os depoimentos dos policiais civis s f. 105/107 so unssonos em afirmar que o denunciado Leandro realizava o trfico de drogas na cidade em associao com o co-ru Odair, sendo que toda substncia entorpecente era guardada na residncia deste. O policial Jos Aparecido da Silva diz que recebeu informaes de que o acusado Leandro, dono de uma boca-de-fumo, realizava o trfico de drogas em associao com o co-ru Odair, pois a droga era estocada na residncia deste; que, em cumprimento a mandado de busca e apreenso na residncia de Odair, foi encontrada uma pequena quantidade de maconha em seu bolso e dois frascos de plstico contendo crack e maconha (f. 105). O policial Joo Tefilo confirma o depoimento prestado por seu colega e acrescenta que havia muitas
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reclamaes de que Leandro traficava drogas no local e de que Odair era quem guardava a droga. Sabe-se que os depoimentos dos policiais que realizaram as diligncias para a priso em flagrante dos rus, se corroborados por outros elementos de prova contidos nos autos, merecem credibilidade como qualquer outro. Dessa forma, diante da extensa prova testemunhal que comprova que os denunciados, em associao, realizavam o trfico de drogas na regio, entendo que suas condenaes devem ser mantidas, sendo afastada a possibilidade de desclassificao argida pelo segundo apelante. Entretanto, em relao s penas aplicadas, a meu ver, o Magistrado sentenciante agiu com extremo rigor, motivo pelo qual passo a reaplic-las. Inicialmente, ressalto que, de acordo com as provas presentes nos autos, os acusados se dedicavam a atividades criminosas, motivo pelo qual deixo de aplicar a causa de diminuio de pena prevista no art. 33, 4, da Lei 11.343/06. Quanto ao ru Leandro Rodrigues Barbosa, em relao ao crime de trfico de drogas, tendo em vista que nenhuma anlise das circunstncias judiciais foi realmente feita pelo Juiz de 1 instncia, fixo a pena-base em 5 (cinco) anos de recluso, mais o pagamento de pena pecuniria fixada em 500 (quinhentos) dias-multa. Tendo em vista que o ru reincidente, aumento sua pena em 1/6 (um sexto), fixando-a, definitivamente, em 5 (cinco) anos e 10 (dez) meses de recluso, mais o pagamento de 533 (quinhentos e trinta e trs) diasmulta, tendo em vista a ausncia de atenuantes, causas de aumento e diminuio de pena. Em relao ao crime de associao para o trfico, da mesma forma, tendo em vista que nenhuma anlise das circunstncias judiciais foi realmente feita pelo Magistrado sentenciante, fixo a pena-base em 3 (trs) anos de recluso, mais o pagamento de pena pecuniria fixada em 700 (setecentos) dias-multa. Tendo em vista que o ru reincidente, aumento sua pena em 1/6 (um sexto), fixando-a, definitivamente, em 3 (trs) anos e 6 (seis) meses de recluso, mais o pagamento de 816 (oitocentos e dezesseis) dias-multa, tendo em vista a ausncia de atenuantes, causas de aumento e diminuio de pena. Em face do concurso material, condeno o ru Leandro Rodrigues Barbosa a 9 (nove) anos e 4 (quatro) meses de recluso, em regime inicialmente fechado, mais o pagamento de 1.399 (mil trezentos e noventa e nove) dias-multa. Quanto ao ru Odair Estevo, em relao ao crime de trfico de drogas, tendo em vista que nenhuma anlise das circunstncias judiciais foi realmente feita pelo Juiz de 1 instncia, fixo a pena-base em 5 (cinco) anos de recluso, mais o pagamento de pena pecuniria fixada em 500 (quinhentos) dias-multa, a qual torno definitiva, tendo em vista a ausncia de agravantes, atenuantes, causas de aumento e diminuio de pena.
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS e SRGIO RESENDE. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO PARCIAL AOS RECURSOS.
...
Latrocnio - Quadrilha - Tipicidade - Concurso material - Materialidade - Autoria Reconhecimento pessoal - Valorao da prova Condenao
Ementa: Apelao criminal. Crime contra o patrimnio (latrocnio) e formao de quadrilha. Arts. 157, 3, e 288, caput, ambos do Cdigo Penal. Materialidade perfeitamente atestada nos autos. Autoria, apesar da negativa dos denunciados, que resulta certa do conjunto probatrio. Rus que, a despeito de estarem encapuzados por ocasio do assalto, foram identificados pela prova testemunhal e por uma das vtimas. Negativa de todos eles e que destoa do conjunto probatrio. Prova inconteste de que, para obter a subtrao da coisa, os agentes,
DES. SRGIO RESENDE - Jos Carlos Pereira, Paulo Ferreira de Oliveira, Luciana Cristina Romo, Delmira Luza dos Santos Pereira e Samuel Martins, todos qualificados nos autos, pela sentena de f. 257/269, foram condenados como incursos nas sanes penais dos arts. 157, 3 (latrocnio), e 288, pargrafo nico (formao de quadrilha), c/c os arts. 29 e 69, todos do Cdigo Penal, ao cumprimento da pena definitiva de 27 anos e seis meses de recluso os quatro primeiros; e 28 anos e seis meses o ltimo, em regime inicial fechado. Com excluso da r Delmira Luza dos Santos Pereira, que no foi intimada pessoalmente da sentena condenatria (vide certido de f, 301), os demais rus, no satisfeitos com a sentena, em suas razes recursais - f. 304/305 -, reportando-se s alegaes finais, pugnam pela absolvio em face da fragilidade da prova colhida, uma vez que h sria dvida a respeito da autoria dos delitos. Contra-razes ministeriais pela manuteno da sentena. Em seu parecer, a ilustrada Procuradoria de Justia opinou pelo conhecimento e desprovimento dos apelos. o sucinto relatrio. Conhece-se dos recursos, presentes seus pressupostos. A materialidade do crime de latrocnio est bem presente nos autos (laudo de exame de corpo de delito e certido de bito de uma das vtimas). A autoria, apesar da negativa de todos eles, resulta certa ante o que constou do conjunto probatrio e que foi muito bem examinado em primeiro grau pela insigne Magistrada sentenciante. A forma como o delito foi praticado chocante. Sem mais nem menos, duas pessoas, encapuzadas,
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Em relao ao crime de associao para o trfico, tendo em vista que nenhuma anlise das circunstncias judiciais foi realmente feita pelo Magistrado sentenciante, fixo a pena-base em 3 (trs) anos de recluso, mais o pagamento de pena pecuniria fixada em 700 (setecentos) dias-multa, a qual torno definitiva tendo em vista a ausncia de agravantes, atenuantes, causas de aumento e diminuio de pena. Em face do concurso material, condeno o ru Odair Estevo a 8 (oito) anos de recluso, em regime inicialmente fechado, mais o pagamento de 1.200 (mil e duzentos) dias-multa. A pena pecuniria deve ser fixada no valor unitrio de 1/30 (um trinta avos) do salrio mnimo vigente poca dos fatos. Quanto ao pagamento das custas processuais, o art. 1 da Lei 1.060/50 dispe que o pagamento das custas ficar sobrestado pelo prazo de cinco anos, a contar da sentena penal condenatria, salvo se o condenado puder faz-lo sem prejuzo do seu sustento prprio ou da famlia, vindo a correr aps esse lapso temporal a prescrio da obrigao. Esse entendimento j foi, inclusive, consagrado na Smula 58 deste egrgio Tribunal de Justia. Assim, entendo no ser o caso de se deferir, desde logo, o pedido de concesso dos benefcios da assistncia judiciria, que dever ser examinado oportunamente, quando da execuo da sentena. Isso posto, rejeito as preliminares e dou parcial provimento aos recursos para, unicamente, reduzir as penas aplicadas aos recorrentes. Custas, na forma da lei.
em associao permanente, agrediram fisicamente duas vtimas, causando a morte de uma delas. Delitos constantes da denncia e perfeitamente caracterizados nos autos. Apelos defensivos desprovidos. APELAO CRIMINAL N 1.0411.05.021039-1 1/001 Comarca de Matozinhos - Apelantes: 1) Paulo Ferreira de Oliveira; 2) Jos Carlos Pereira; 3) Samuel Martins; 4) Luciana Cristina Romo - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. SRGIO RESENDE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AOS RECURSOS. Belo Horizonte, 13 de novembro de 2007. - Srgio Resende - Relator. Notas taquigrficas
adentram um pequeno estabelecimento comercial e, tentando praticar um assalto, desferem um tiro contra uma pessoa e, em seguida, outro contra a esposa, que gritava por socorro. A primeira vtima ficou gravemente ferida, e a segunda veio a falecer. No se trata de uma caa s bruxas. Mas um crime dessa natureza precisa da indispensvel repulsa da sociedade como, por sinal, resultou bem disciplinado em primeiro grau. A prova colhida, em especial o depoimento da testemunha Gilcimar Cristvo Gomes (sob proteo do ProVita) - a que ponto chegamos neste pas -, elucida muito bem os fatos e comprova, quantum satis, a participao de todos os denunciados na empreitada criminosa. Importante ressaltar que o relato da testemunha comunga com o depoimento da vtima Geraldo Luiz Fres (f. 200). Assim, sem muito esforo, nota-se que a negativa de autoria por parte dos rus no encontra respaldo nos demais elementos de prova colhidos; muito pelo contrrio, o conjunto probatrio caminha no sentido de apontar todos eles como partcipes dos dois crimes: latrocnio e formao de quadrilha (no se pode esquecer que h envolvimento de um menor em toda a trama criminosa - L.C.B.). Assim, a conduta de todos se amolda figura tpica do latrocnio (uma pessoa foi alvejada pelo simples fato de pedir socorro ao ver o marido atingido por um tiro, vindo a falecer) e do concurso de mais de trs pessoas para a prtica do assalto mo armada, em carter de permanncia, como bem analisado em primeiro grau. Pelo exposto, nega-se provimento aos apelos defensivos para manter inclume a bem-lanada sentena. Custas, como de lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO CARLOS CRUVINEL e PAULO CZAR DIAS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AOS RECURSOS.
apreciao de recurso interposto evidencia implcita discordncia em relao aos seus dizeres, mostrando-os insuficientes a abalar as razes de convencimento esposadas pelo prolator da deciso atacada. - Restando comprovado que o adolescente praticou ato infracional grave, mediante violncia contra a pessoa, a aplicao da medida de internao mostra-se a mais indicada. - Descabe falar na aplicao de pena mnima quando se trata de apurao de ato infracional, pois no se trata de crime, impondo-se a aplicao de medida socioeducativa que visa reeducao do menor, e no a sua punio. APELAO CRIMINAL N 1.0396.07.029062-4 4/001 Comarca de Mantena - Apelante: Menor infrator Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Relatora: DES. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR
E, NO MRITO, NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO.
Belo Horizonte, 8 de novembro de 2007. - Beatriz Pinheiro Caires - Relatora. Notas taquigrficas DES. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES - O Promotor de Justia com atribuies perante a Vara da Infncia e da Juventude da Comarca de Mantena ofereceu representao em face dos adolescentes F.V.R. e D.S.O., v. "A.", narrando que, no dia 16 de dezembro de 2006, por volta de 4h40min, na Rua So Francisco, Centro, Municpio de Mantena, com os maiores Alcino Valente Jnior e Michael Maicosson Pereira Dias, agindo em unidade de desgnios, subtraram coisas alheias mveis, para si, mediante violncia contra a vtima Luciano de Almeida Cmara, causando-lhe os ferimentos descritos no ACD de f. 37/38. O Magistrado a quo, julgando procedente a representao oferecida, determinou a internao dos adolescentes, com reavaliao, no mximo, a cada seis meses (f. 283/293). Inconformados, os representados interpem recurso de apelao, argindo, em preliminar, a nulidade do feito, porque os menores no receberam atendimento psicolgico. No mrito, pedem seja julgada improcedente a representao oferecida em seu desfavor, sob a alegao de no haver prova de que tenham agido em concurso com os maiores Alcino e Michael. Alegam, ainda, que a infrao praticada de menor potencial
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Ato infracional (anlogo a roubo) - Menor de dezoito anos - Violncia contra a pessoa Medida socioeducativa - Internao provisria Agente incapaz - Inimputabilidade - Recurso judicial - Ausncia de juzo de retratao - Nulidade no configurada
Ementa: Apelao criminal. Ato infracional anlogo ao crime de roubo. Ausncia do juzo de retratao. Inocorrncia de nulidade. Violncia contra a pessoa. Internao. Medida que se impe. - Mesmo sem o exerccio do juzo de retratao, o encaminhamento do processo ao grau superior para
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ofensivo, estando afeta Lei n 9.099/95, razo por que no poderia ser aplicada medida de internao. Alternativamente, pedem seja aplicada "pena mnima" (f. 297/311). H contra-razes, s f. 323/332, pleiteando a manuteno da sentena primeva. No foi exercido o juzo de retratao pelo MM. Juiz a quo. A douta Procuradoria-Geral de Justia, por meio do parecer de f. 342/348, opina no sentido do conhecimento do recurso interposto, a despeito da ausncia de juzo de retratao, e seu desprovimento. o relatrio. Preliminarmente, conheo do recurso, embora no tenha sido exercido juzo de retratao pelo MM. Juiz a quo, pois no se justifica retardar o julgamento do feito, j nesta fase, acarretando prejuzo aos menores, para que seja observada tal formalidade. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos para sua admissibilidade. Analiso a preliminar de nulidade do feito alegada pela defesa, em razo da ausncia de atendimento psicolgico aos apelantes. Data venia, no h que se falar em nulidade decorrente da preterio de tal atendimento, j que no h nisso qualquer ofensa norma procedimental. Vale salientar que a defesa tambm no apontou a norma que dispe acerca desse dever do Estado. Nada impede que o magistrado, entendendo pela necessidade do aludido cuidado, determine o encaminhamento do menor ao psiclogo ou assistente social, mas como ato discricionrio. Rejeito, pois, a preliminar suscitada. Compulsando os autos, verifica-se que, na madrugada em que se deram os fatos, por volta de 4h40min, Luciano Almeida Cmara conduzia seu veculo "Tipo", da marca "Fiat", na companhia de um amigo, pela Rua So Francisco, Centro, Municpio de Mantena, quando passou pelo grupo formado pelos menores, ora apelantes, e os maiores Alcino Valente Jnior e Michael Maicossom Pereira Dias, que se encontravam naquela rua. Nesse momento, a vtima conversava e ria com seu amigo, no interior do veculo, tendo os rapazes achado que ela os havia provocado, motivo pelo qual a xingaram, o que fez com que o ofendido descesse de seu veculo para desfazer o mal-entendido. Ato contnuo, Luciano foi covardemente agredido por todos os integrantes do grupo, que se revezavam. Em meio ao ataque, a vtima conseguiu correr em direo Mirim Pneus, mas foi alcanada pelos rapazes, que lhe deram mais chutes e socos por todo o corpo. Aps deixarem a vtima cada no cho, o grupo fugiu em seu veculo, levando seu relgio e porta-documentos, que continha a quantia de R$ 228,00 (duzentos e vinte e oito reais). A materialidade restou positivada no auto de apreenso de f. 30, termo de restituio de f. 31, laudo de avaliao de f. 36 e auto de corpo de delito de f. 37/38.
A autoria, por sua vez, tambm restou demonstrada pelo arcabouo probatrio constante dos autos, como se v dos depoimentos prestados pelas testemunhas Rone da Costa Sales, s f. 7, 139/141 e 258, Jean Fbio Ferreira, s f. 143/144 e 257, Marcos da Silva Oliveira, s f. 145/146, e Gercino Pereira Rocha, f. 261, alm de confessada pelos menores, em alguns de seus interrogatrios, j que ora confirmam, ora negam as agresses, cada um atribuindo aos demais a autoria dos fatos narrados. de se ressaltar que a prpria instabilidade dos apelantes e seus companheiros, nas verses por eles apresentadas, torna seus interrogatrios mais frgeis e sem credibilidade. Com efeito, os policiais Rone da Costa Sales e Jean Fbio Ferreira acrescentaram que j atenderam a vrias ocorrncias envolvendo os apelantes na prtica de atos infracionais. Vale apontar, tambm, as informaes colhidas de C.O., genitora do apelante D.S.O., afirmando que seu filho "esquentado" e tem o "estupim curto", o que refora a verso de que os apelantes investiram, injusta e exageradamente, contra a vtima (f. 219). Dessa forma, no h que se falar na improcedncia da representao, visto que restou sobejamente demonstrado nos autos que os apelantes praticaram os fatos narrados na denncia. Outrossim, razo no assiste defesa em sua alegao de que se trata de ato infracional anlogo a crime de menor potencial ofensivo, portanto afeto ao procedimento da Lei n 9.099/95, porque o crime de roubo no tido como de menor potencial ofensivo, j que a pena mxima , e muito, superior a dois anos. Por fim, no h que se falar em aplicao de "pena mnima", sobretudo porque o ato foi praticado com violncia, grave, contra a pessoa, hiptese em que cabvel a aplicao da medida de internao. Como cedio, as medidas socioeducativas esto descritas nos incisos I a VII do art. 112 do Estatuto da Criana e do Adolescente, e em sua aplicao deve o magistrado sempre levar em conta a capacidade do adolescente em cumpri-las, bem como as circunstncias e a gravidade da infrao praticada. A medida de internao, prevista no inciso VI do referido dispositivo legal e regulamentada em seu art. 122, tem carter excepcional, aplicvel nos casos de ato infracional praticado com grave ameaa ou violncia pessoa, quando o adolescente no se mostre dissuadido da prtica de atos infracionais graves, persistindo no seu cometimento; ou, no caso de j lhe terem sido impostas outras medidas anteriormente, no tendo essas resultado em efeitos prticos para sua recuperao. In casu, atenta s diretrizes acima assinaladas, parece-me adequada a medida imposta aos recorrentes e suficiente sua reeducao, tendo em vista a situao de extrema gravidade retratada nos autos. Tal situao reclama cuidadosa providncia, a fim de evitar que novos atos infracionais sejam por eles praticados, evitando que se enveredem por to tortuoso e perigoso caminho.
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Ademais, a aplicao de medida mais severa favorecer o acompanhamento dos menores por profissionais capacitados e aptos a avaliarem a resposta dos adolescentes abordagem socioeducativa. Nesse sentido, a segura orientao jurisprudencial:
O ato infracional gravssimo e demonstra inadaptao do adolescente ao meio social e s com a aplicao de uma medida socioeducativa rigorosa poder-se- reavaliar a sua conduta e as conseqncias da mesma. preciso que exista proporcionalidade entre o bem jurdico atingido e a medida socioeducativa imposta a fim de que o adolescente compreenda a extenso do mal que causou (TJSP - Acv 25.5650/0 - Rel. Cunha Bueno). Ementa: Estatuto da Criana e do Adolescente - Ato infracional anlogo ao crime previsto no art. 157, 2, incisos I e II, c/c o art. 14, inciso II, ambos do CP . - I) Absolvio - Impossibilidade - Materialidade e autoria cabalmente comprovadas. - II) Medida socioeducativa de internao - Adequao. - No se revela descabida a aplicao de medida socioeducativa de internao, tendo em vista a gravidade do ato infracional praticado, mediante violncia e grave ameaa a pessoa, e a comprovao da formao da personalidade do menor para a criminalidade, demonstrando o elevado grau de desajustamento deste (TJMG. 3 Cmara Criminal. Apelao n 000.303.135-8/00. Rel. Des. Odilon Ferreira. Julg. em 24.6.2003). ECA. Ato infracional anlogo a roubo. Materialidade e autoria devidamente comprovadas, tornando incua a negativa de autoria, at porque os adolescentes foram apreendidos na posse do veculo roubado e reconhecidos pelas vtimas. Medida socioeducativa de internao bem dosada, tendo em vista a gravidade do ato. Recursos desprovidos (TJRS. 8 Cmara Criminal. Apelao Criminal n 70005232996. Rel. Jucelena Lurdes Pereira dos Santos. Julg. em 28.11.2002).
Latrocnio - Excludente de ilicitude - Estado de necessidade - No-caracterizao - Concurso de pessoas - Autoria intelectual - Responsabilidade penal - Subtrao tentada - Homicdio consumado - Desclassificao para roubo ou homicdio No-cabimento
Ementa: Estelionato. Latrocnio. Estado de necessidade. Inocorrncia. Autoria intelectual. Desclassificao. Inadmissibilidade. - Dificuldades financeiras, desemprego ou at mesmo doena no caracterizam a excludente de ilicitude do estado de necessidade ou inexigibilidade de outra conduta, para o que imprescindvel que bens ou interesses estejam correndo perigo em decorrncia de ato no provocado voluntariamente pelo agente. - Restando comprovada a efetiva participao do agente na preparao dos atos necessrios subtrao patrimonial, mediante violncia que resultou no bito da vtima, deve este resultado ser debitado individualmente a todos os envolvidos no fatdico evento. - Restando caracterizado que o objetivo dos agentes era a subtrao de coisa alheia mvel, mediante violncia ou grave ameaa, exercida com arma de fogo, ocorrendo resistncia da vtima, que vem a ser alvejada e falece em decorrncia do disparo, ainda que a subtrao no se consume, h crime de latrocnio, no havendo como desclassificar essa conduta para roubo ou homicdio daquele que, embora no tenha praticado atos do ncleo do tipo, aderiu subtrao. Inteligncia da Smula n 610 do STF. Recursos desprovidos. APELAO CRIMINAL N 1.0384.06.046535-6 6/001 Comarca de Leopoldina - Apelantes: 1) Ione Pimenta Duarte, 2) Maria Aparecida de Paula Camilo - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AOS RECURSOS. Belo Horizonte, 9 de outubro de 2007. Antnio Armando dos Anjos - Relator. Notas taquigrficas
de se frisar que, nem sempre a medida mais benfica a mais branda, porquanto as circunstncias que envolveram a prtica da infrao, como in casu, e o grau de comprometimento da personalidade do agente podero determinar melhor a medida adequada ressocializao do menor. Com tais consideraes, rejeito a preliminar e nego provimento ao recurso, mantendo in totum a deciso combatida. Sem custas. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES REYNALDO XIMENES CARNEIRO e HERCULANO RODRIGUES. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E, NO MRITO, NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Assistiu ao julgamento, como assistente do Ministrio Pblico, o Dr. Antnio Augusto da Silva Brito.
DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS Perante o Juzo da Vara Criminal da Comarca de Leopoldina, Maria Aparecida de Paula Camilo, Ione Pimenta Duarte, Ruimar da Silva Meireles e Gutemberg Moreira Silvestre, alhures qualificados, foram denunciados, as duas primeiras, pela prtica dos crimes descritos nos arts. 155, 4, incisos II e IV; art. 171 (por quatro vezes), art. 157, 3 (segunda parte), e art. 157, 3 (segunda parte), c/c art. 14, inciso II, todos do CP; os dois ltimos, pela prtica dos delitos previstos no art. 157, 3 (segunda parte), e art. 157, 3 (segunda parte), c/c art. 14, inciso II, todos do Cdigo Penal. Quando dos fatos, narra a denncia de f. 02/08 que as denunciadas, aps prvia combinao e em unidade de desgnios, aproveitando-se do fato de Maria Aparecida trabalhar como empregada domstica na residncia das vtimas, subtraiu esta dois cartes de crditos pertencentes a Evelin Ruback de Souza, filha do proprietrio da casa, repassando-os para a denunciada Ione, que, fazendo-se passar por proprietria dos cartes, efetuou diversas compras na cidade de Leopoldina. As mercadorias adquiridas com os cartes foram divididas entre as denunciadas, e os cartes devolvidos denunciada Maria Aparecida, a qual os recolocou no local de onde havia retirado, sem, contudo, levantar suspeitas sobre o furto, o que s foi percebido com a chegada dos extratos para pagamento dos cartes de crditos, tendo a vtima Marinho Oliveira de Souza passado a desconfiar da denunciada Maria Aparecida, dizendo mesma que o responsvel pela subtrao e uso dos cartes iria aparecer, pois as lojas tinham filmadoras de vdeo. Narra, ainda, a inicial, que as denunciadas, temendo ser descobertas, movidas pelo sentimento de vingana pela presso que a primeira vinha recebendo, novamente em unidade de desgnios e diviso de tarefas, combinaram nova prtica delituosa, tendo a primeira entregado segunda duas chaves da casa, para que fossem copiadas, de modo a facilitar a entrada clandestina na residncia, as quais entraram em contato com o denunciado Ruimar, o qual receberia cerca de R$ 1.000,00 (mil reais), para serem divididos entre ele e seus comparas, sem prejuzo da diviso entre eles dos bens que fossem subtrados da residncia. Assim, no dia 8 de maio de 2006, por volta das 22h20min, os denunciados Ruimar e Gutemberg, acompanhados de terceira pessoa no identificada, de alcunha "Paulista", em um automvel GM Monza azul, de propriedade de "Paulista", dirigiram-se residncia da vtima, onde aguardaram a sua chegada, tendo Ruimar e Gutemberg, pouco tempo depois, ambos portando armas de fogo, adentrado a residncia, valendo-se da chave dada pelas denunciadas, ficando "Paulista" aguardando no Monza. No interior da residncia, foram vistos pela senhora Emiliane Ruback, prontamente rendida pelos denunciados, os quais perguntavam pelo "Marinho", querendo saber onde o mesmo se encontrava, tendo o barulho despertado as pessoas da casa, tendo estes efetuado um
disparo de arma de fogo, buscando intimidar os moradores, acabou por despertar a vtima Marinho Ruback de Souza, adolescente de 14 anos de idade, que, ao deparar com um dos invasores no corredor, atracouse com o mesmo, tendo este elemento, com animus necandi, disparado um tiro em sua direo, atingindo-o na regio do hemitrax esquerdo, causando-lhe as leses descritas no exame de corpo de delito. Durante a terrvel ao criminosa, um dos elementos, com animus necandi, tambm alvejou a vtima Marinho Oliveira de Souza pelas costas, com um tiro na cabea, o qual ocasionou a sua morte, fugindo, em seguida, no Monza azul, sem efetuarem a subtrao patrimonial. O processo foi desmembrado em relao ao denunciado Gutemberg, pois o mesmo no foi encontrado para ser citado. Regularmente processados, ao final, sobreveio a r. sentena (f. 357/369), absolvendo Ruimar da Silva Meireles das imputaes contra ele lanadas na exordial, com base no art. 386, inciso VI, do CPP; absolvendo as rs Maria Aparecida de Paula Camilo e Ione Pimenta Duarte quanto ao delito de furto; condenando cada uma delas, nas sanes do art. 171 c/c art. 71 do CP , s penas de um (1) ano de recluso e dez (10) dias-multa, e, nas sanes do art. 157, 3, c/c art. 71, ambos do CP (roubo seguindo de morte e roubo seguido de leso corporal), s penas de vinte e trs (23) anos e quatro (4) meses e onze (11) dias-multa, a serem cumpridas em regime fechado. Inconformadas com a r. sentena, apelaram as rs (f. 373/374 e 376). Em suas razes recursais, a r Ione Pimenta (f. 395/401) busca a sua absolvio quanto ao crime previsto no art. 171 do CP , ante o argumento de ter agido em estado de necessidade, bem como a desclassificao do delito de latrocnio para o delito de roubo qualificado. Por sua vez, a acusada Maria Aparecida (f. 402/407) pugna pela desclassificao para o delito de homicdio qualificado. O Ministrio Pblico, em contra-razes (f. 409/ 410), argumenta, alegando que far sua manifestao pelo seu rgo de execuo atuante em 2 instncia. Nesta instncia, a douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer da lavra do Dr. Rogrio Grego (f. 418/421), il. Procurador de Justia, opina pelo desprovimento dos recursos. , em suma, o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento, conheo dos apelos defensivos. No h questionamentos preliminares, e, no vislumbrando nulidades ou irregularidades que devam ser declaradas de ofcio, passo ao exame do mrito da apelao. Como visto alhures, objetiva a apelante Ione Pimenta a absolvio quanto ao delito previsto no art. 171, alegando ter agido sob o estado de necessidade, bem como a desclassificao do crime de latrocnio para
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o roubo qualificado, ao passo que Maria Aparecida pugna pela desclassificao para o delito de homicdio qualificado. Ab initio, de se ressaltar que dvidas no h quanto autoria e materialidade dos delitos narrados nos autos, estando a primeira sedimentada na prpria confisso das apelantes, aliada aos demais elementos de convico acostados, tais como os depoimentos das vtimas e dos policiais militares responsveis pela priso dos denunciados. Da mesma forma, a materialidade se encontra incontroversa no boletim de ocorrncia (f. 12/14), pelos autos de apreenso (f. 20, 44/47 e 50), pela nota de culpa (f. 41 e 43), pela nota de reconhecimento (f. 48), pelos comprovantes de pagamentos efetuados com os cartes furtados (f. 100/103), pelo laudo de exame de necropsia (f. 106/109) e pelo exame de corpo de delito (f. 110/111). Sendo assim, passo ao exame dos pleitos defensivos. A meu sentir, data venia, razo alguma assiste apelante quando pretende a aplicao da excludente de ilicitude, pois, de acordo com as orientaes doutrinria e jurisprudencial dominantes, para que se possa reconhecer o alegado estado de necessidade ou inexigibilidade de outra conduta, imprescindvel que bens ou interesses estejam correndo perigo em decorrncia de ato no provocado voluntariamente pelo agente. Na espcie, a apelante no fez qualquer prova do indispensvel requisito da inevitabilidade de comportamento lesivo para o estado de necessidade, j que, na conformidade de tal requisito, o agente s pode realizar a conduta lesiva quando no houver outra forma para evitar o perigo atual e iminente. Ademais, h muito se consagrou, em nossa jurisprudncia, o entendimento de que dificuldades financeiras, desemprego ou at mesmo situao de penria e doena no caracterizam o estado de necessidade nem justificam a prtica de ilcitos penais, sob pena de dar-se reconhecimento de excludente de ilicitude a toda conduta de marginais que, por no exercerem profisso ou por falta de emprego, atacam o patrimnio alheio. Nesse sentido, confira-se o trato pretoriano:
Simples circunstncia de estar o ru desempregado no configura a descriminante de estado de necessidade, mormente quando os objetos furtados no so prprios para sua alimentao (TAMG - AC - Rel. Gudesteu Biber - RTJE 23/335 e RT 608/392). Para que se possa reconhecer estado de necessidade ou inexigibilidade de outra conduta, imprescindvel que bens ou interesses estejam correndo perigo em decorrncia de ato no provocado voluntariamente pelo agente (RT 546/357). Excluso de ilicitude - Estado de necessidade - Crime contra o patrimnio - Alegao de que o delito foi praticado em face da crise econmica nacional - Inadmissibilidade Inaplicabilidade do art. 24 do CP . (...) - No evidencia o estado de necessidade, como causa de excluso da ilicitude prevista no art. 24 do CP , a alegao de que o crime contra o patrimnio foi praticado em face da crise econmica
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nacional, pois tal argumentao no pode legitimar a prtica de delitos (TRF - 4 Regio, 2 Turma, HC n 97.04.34225-0/RS, Rel. Juiz Paim Falco, j. em 23.10.97, RT 751/704).
Logo, no tendo a apelante comprovado o alegado estado de necessidade ou inexigibilidade de outra conduta, impe-se a rejeio do pleito absolutrio. De igual modo, razo tambm no assiste apelante no que tange desclassificao do delito de latrocnio para roubo, alegando que no desejava e no previa uma conseqncia mais gravosa para o crime, visto que, mesmo tendo a ao delitiva efetivamente praticada pelos outros rus, claro ficou que essa ao foi tramada e deliberada pelas apelantes Ione Pimenta e Maria Aparecida, as quais forneceram cpias das chaves da residncia a terceiros, prometendo pagar aos mesmos a quantia de R$ 1.000,00 (mil reais) para a consumao do roubo, no conseguindo estes atingir o objetivo por circunstncias alheias s suas vontades, ocasionando, porm, graves leses corporais em uma das vtimas e a morte de outra pelas quais as apelantes tambm devem responder. Evidencia-se nos autos a existncia de liame psicolgico entre as apelantes e os autores, ao objetivarem o sucesso da empreitada mediante atos materiais. Segundo a denominada teoria do domnio final do fato (ou teoria final objetiva), podemos vislumbrar vrios tipos de autores na trama criminosa, que podem ser assim identificados: a) autor imediato (ou executor): aquele que pratica, total ou parcialmente, a conduta descrita no ncleo do tipo; b) autor mediato: aquele que faz de outrem instrumento de sua vontade criminosa (usa algum isento de culpabilidade para a prtica delitiva, vale-se de coao moral irresistvel ou superioridade hierrquica, ou determina o erro de terceiro); c) autor intelectual: aquele que arquiteta a ao delitiva; e d) autor funcional: aquele que, praticando ou no, total ou parcialmente, a conduta descrita no ncleo do tipo, tinha o domnio final do fato (equivalente ao comando, planejamento, construo do crime). Conclui-se, pois, serem as apelantes autoras intelectuais do delito em tela, j que, mesmo sem praticar a totalidade da conduta descrita no ncleo do tipo do art. 157, 3 (parte final), do CP , eram co-responsveis pelo comando e planejamento da ao criminosa, atuando conjuntamente para o efetivo sucesso do delito. In casu, no h como separar o roubo do resultado morte, pois as apelantes, ao forneceram as chaves da residncia a elementos armados que iriam praticar o assalto, assumiram a responsabilidade de conseqncias mais gravosas, no fazendo diferena qual dos agentes participou dos fatos ou efetuou o disparo que provocou a morte da vtima, uma vez que todos respondem pelo crime mais grave. Sobre o assunto, preleciona Alberto Silva Franco:
Co-autoria ' a realizao conjunta de um delito por vrias pessoas que colaboram consciente e voluntariamente'
(Muoz Conde, ob. cit., p. 292). Cada co-autor um autor e, por isso, deve apresentar as caractersticas prprias de autor' (FRANCO, Alberto Silva; STOCO, Rui (coord.). Cdigo Penal e sua interpretao jurisprudencial. 7. ed. So Paulo: RT, 2001, v. 1, p. 484).
Em seguida, conclui o mestre: "Destarte, embora as contribuies dos co-autores para a concretizao do fato criminoso possam materialmente variar, o resultado total deve ser debitado a cada um" (ob. cit., p. 484). Ainda sobre o tema, doutrinam Zaffaroni e Pierangeli:
Pode suceder que num delito concorram vrios autores. Se os vrios autores concorrem de forma que cada um deles realiza a totalidade da conduta tpica, como no caso de cinco pessoas que desferem socos contra uma sexta, todos causando nela leses, haver uma co-autoria que no admite dvidas, pois cada um tem o domnio do fato quanto ao delito de leses que lhe prprio. Mas tambm pode acontecer que os fatos no se desenrolem desta maneira e que ocorra uma diviso de tarefas, e isso pode provocar confuses entre a co-autoria e a participao. Assim, quem se apodera do dinheiro dos cofres de um banco, enquanto outro mantm todo o pessoal contra a parede, sob ameaa de revlver, no est cometendo um furto (art. 155 do CP), e o outro delito de constrangimento ilegal (art. 146, do CP), mas ambos cometem um delito de roubo mo armada (art. 157, 3, I, do CP; exemplo de Stratenwerth). Quando trs indivduos planejam matar um terceiro, e, enquanto dois deles o subjugam, o terceiro o apunhala, tampouco h um autor de homicdio, sim trs co-autores (ZAFFARONI, Eugenio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de direito penal brasileiro - Parte Geral. 3. ed. rev., ampl., e atual. So Paulo: RT, 2001, p. 672).
Criminal. HC. Latrocnio. Pleito de desclassificao da conduta para homicdio. No-ocorrncia de subtrao de bens. Irrelevncia. Inteno de realizar o roubo. Morte da vtima. Latrocnio consumado. Smula n 610/STF. Ordem denegada. I. Hiptese na qual o paciente foi condenado pela prtica de latrocnio, apesar da subtrao dos bens no se ter consumado. II. Se a inteno do agente de realizar a subtrao, com emprego de violncia ou grave ameaa, tendo acarretado o resultado morte - como no presente caso -, o fato de o ru no ter obtido a posse mansa e tranqila dos bens no ocasiona bice configurao do latrocnio consumado. III. Precedentes do STF e do STJ. Incidncia da Smula n 610/STF. IV. Ordem denegada (STJ, 5 Turma, HC 46254/SP; Rel. Min. Gilson Dipp, v.u., j. em 09.05.2006; DJU de 05.06.2006, p. 297). Recurso especial. Penal. Latrocnio. Consumao. Tentativa de subtrao. Homicdio consumado. Verbete Sumular n 610 do STF. Pena. Regime integralmente fechado. Inaplicvel a Lei de Tortura. Smula 698 do STF. 1. Caracterizado que o escopo dos acusados era subtrair coisa alheia mvel, mediante violncia ou grave ameaa, sendo impedidos de realizar a subtrao, e disparando arma de fogo em desfavor da vtima, que faleceu, resta consumado o crime de latrocnio. Inteligncia do Enunciado n 610 da smula do STF. 2. No se estende aos demais crimes hediondos a admissibilidade de progresso no regime de execuo da pena aplicada ao crime de tortura, nos termos do Verbete Sumular n 698 do STF, devendo a pena pelo crime de latrocnio ser cumprida no regime integralmente fechado. 3. Recurso conhecido e provido (STJ, 5 Turma, REsp 768.915/RS, Rel. Min. Laurita Vaz, v.u., j. em 18.10.2005, DJU de 14.11.2005, p. 404). Penal e processual penal. REsp. Latrocnio. Reexame de provas (Smula n 07-STJ). Consumao. Tentativa. Regime de cumprimento da resposta penal. I - Se o reclamo, em relao ao uso das circunstncias judiciais, exige o reexame da prova, tal impede a sua admissibilidade ex vi da Smula 07-STJ. Igual bice incide, concretamente, em relao agravante do art. 62, inciso I, do Cdigo Penal. II - A subtrao tentada, com morte da vtima, tudo dentro do contexto de um atentado ao patrimnio, configura o latrocnio (Smula n 610 da Augusta Corte). III - Aos crimes hediondos, ressalvada expressa exceo legal, aplica-se o disposto no art. 2, 1, da Lei 8.072/90. IV - Recurso parcialmente conhecido e, a, provido (STJ, 5 Turma, REsp 663014/RS, Rel. Min. Felix Fischer, v.u., j. em 02.12.2004, DJU de 14.02.2005, p. 234). Recurso especial. Latrocnio consumado. Morte da vtima. Crime hediondo. Progresso de regime. Impossibilidade. - Ocorrendo a morte da vtima, tem-se o crime de latrocnio consumado, embora no haja subtrao de seus bens. Smula 610/STF. Aplicabilidade. Conforme o entendimento predominante do STJ e STF, a Lei n 9.455/97 no revogou o art. 2, 1, da Lei n 8.072/90. Recurso conhecido e provido (STJ, 5 Turma, REsp 566586/RS, Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, v.u., j. em 05.02.2004, DJU de 08.03.2004, p. 324).
Portanto, restando cabalmente comprovadas todas as elementares do delito imputado aos apelantes (art. 157, 3, do CP), mostra-se invivel a desclassificao do roubo, impondo-se a manuteno da bem-lanada sentena condenatria firmada em primeira instncia. Igualmente, no obstante as bem-lanadas razes sustentadas pela douta defesa da apelante Maria Aparecida, entendo ser incabvel a desclassificao do latrocnio para homicdio, uma vez que restou induvidosamente comprovado nos autos que a morte da vtima decorreu da violncia empregada durante o roubo arquitetado com a participao da apelante. Dessa forma, conforme acima exposto, estando devidamente provado que os autores dos disparos que vitimaram Marinho de Oliveira e outro atuavam em comunho de desgnios com as apelantes, que, embora tivessem como objetivo cometer crime contra o patrimnio, acabaram por alvejar as vtimas, ocasionando a morte de um e leses corporais no outro. Por oportuno, registre-se que, de acordo com a doutrina e jurisprudncia dominantes, na conformidade da orientao condensada na Smula n 610, da Suprema Corte, "h crime de latrocnio quando o homicdio se consuma, ainda que no realize o agente a subtrao dos bens da vtima". Nesse sentido, vem decidindo o colendo STJ:
Assim, respondem todos os agentes pelo latrocnio quando a morte causada por um deles e houver preJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 183, p. 243-309, out/dez. 2007
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visibilidade do resultado, que ocorre quando tm eles conscincia de que est sendo empregada arma na prtica do crime. irrelevante mesmo a identificao daquele que desferiu o golpe fatal contra a vtima. A aplicao do art. 29, 2, do Cdigo Penal para a desclassificao do latrocnio para roubo s se justifica se o agente no podia prever o resultado morte e no tinha condies de evit-lo. Reunidos irretocveis elementos de convico, no vejo como dar guarida tese desclassificatria almejada, no sendo a mera negativa de participao da r nos eventos ou a ausncia de previso do resultado de morte da vtima suficientes a desconstituir as elementares do tipo penal que lhe foram imputadas, pois, desacompanhada de qualquer adminculo de prova hbil a corroborar sua escusa, impe-se que seja mantida a condenao pelo crime previsto no art. 157, 3 (parte final), do Cdigo Penal. Fiel a essas consideraes e a tudo mais que dos autos consta, meu voto no sentido de negar provimento aos recursos, mantendo, inclume a r. sentena reprochada por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. como voto. DES. SRGIO RESENDE - De acordo. DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AOS RECURSOS.
APELAO CRIMINAL N 1.0194.05.051183-2 2/002 Comarca de Coronel Fabriciano - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Paulo Srgio Gonalves - Relator: DES. HERCULANO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER A PRELIMINAR DO MINISTRIO PBLICO, DAR PROVIMENTO E FAZER RECOMENDAO. Belo Horizonte, 25 de outubro de 2007. Herculano Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas DES. HERCULANO RODRIGUES - Paulo Srgio Gonalves, pronunciado e libelado como incurso no art. 121, 2, incisos I e IV, na forma do art. 73, ambos do Cdigo Penal - pela autoria do crime de homicdio que, embora visasse pessoa de Mateus Ribeiro de Almeida (no atingido), acabou por vitimar, por erro na execuo, Roberta Costa Domingos -, e no art. 14 da Lei 10.826/03, foi submetido a um segundo julgamento perante o Tribunal do Jri da Comarca de Coronel Fabriciano, em virtude da anulao do primeiro por vcio de quesitao. No novo julgamento realizado, o crime contra a vida veio a ser desclassificado - durante a apreciao da primeira srie de quesitos, relativa ao crime de homicdio tentado - para a sua forma culposa, diante do reconhecimento pelos jurados da figura do excesso culposo na legtima defesa putativa, tendo o MM. Juiz-Presidente, vista do resultado da votao, proferido a deciso, condenando o acusado como incurso no art. 121, 3 e 4, do Cdigo Penal, pena de trs anos de deteno, bem como no art. 14 da Lei 10.826/03, fixando em dois anos e seis meses a reprimenda. Inconformado, recorre, novamente, o Ministrio Pblico, apontando outras nulidades no julgamento, cujo resultado, por outro lado, estaria a contrariar de forma manifesta a prova produzida. Argi, em preliminar, a nulidade do julgamento, argumentando que, no tendo o ru atuado com desgnios autnomos em relao s vtimas, respondendo por um nico crime de homicdio qualificado, o questionrio haveria de ser elaborado em srie nica, sendo equivocada, ainda, a formulao de um quesito referente suposta tentativa quanto vtima pretendida e no atingida (verbis, f. 569), o que contrariou, inclusive, o libelo-crime acusatrio. Segundo o recorrente, somente na hiptese de unidade complexa na aberratio ictus seria de se formularem duas sries de quesitos, o que no acontece no caso dos autos.
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Homicdio qualificado - Porte ilegal de arma de fogo - Aberratio ictus - Erro na execuo Concurso de crimes - Tentativa Desclassificao do crime para homicdio culposo - Segunda srie de quesitos - Votao obrigatria - Competncia - Tribunal do Jri Nulidade absoluta
Ementa: Jri. Concurso de crimes. Homicdio qualificado. Porte ilegal de arma. Aberratio ictus. Unidade simples. Tentativa contra a pessoa visada (no atingida). Homicdio em relao vtima alvejada pelos disparos. Questionrio. Duas sries. Desclassificao operada na votao da primeira srie. Reconhecimento do excesso culposo na legtima defesa. Prosseguimento da votao. Deliberao acerca das agravantes e das atenuantes. Supresso da votao da segunda srie. Sentena do Juiz-Presidente. Condenao por homicdio culposo e porte de arma. Recurso da acusao. Preliminares de nulidade. Procedncia de uma delas. Rejeio das demais. Usurpao da competncia do Jri. Necessidade de submisso aos jurados da srie relativa ao homicdio consumado. Regra de competncia. Nulidade absoluta. Recurso provido. Julgamento anulado. Recomendaes.
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Insurge-se, outrossim, contra a quesitao da legtima defesa putativa, alegando que a tese no foi sustentada em Plenrio pelo defensor, que se bateu exclusivamente pela desclassificao do crime de homicdio para a sua forma tentada. Aponta, ainda, como causa de nulidade do julgamento, uma inverso na ordem de quesitao, porquanto a votao da excludente da legtima defesa putativa, a despeito dos protestos do Ministrio Pblico, consignados em ata, acabou antecedendo as teses que propunham a desclassificao do crime de homicdio, seja para a sua forma culposa, seja para o de leses corporais seguidas de morte - esta inserida apenas na segunda srie do questionrio, relativamente pessoa atingida pelos disparos -, que deveriam preceder a descriminante. Nulo, tambm, o julgamento, em virtude da ausncia de votao acerca do quesito que indagava sobre a letalidade, que constava da segunda srie do questionrio, relativamente pessoa atingida. Eivado de vcio, igualmente, o Jri realizado, em decorrncia do fato de ter sido elaborado de forma genrica o quesito de nmero onze da primeira srie, que indagava sobre ter sido culposa a conduta do ru de atirar em direo a um grupo de pessoas, sem, contudo, especificar a quem pretendia atingir. Invoca, finalmente, o disposto no art. 564, III, alnea k, do Cdigo de Processo Penal, bem como o enunciado da Smula 156 do Supremo Tribunal Federal, que tm por absoluta a nulidade do julgamento pelo Jri por falta de quesito obrigatrio. No mrito, pugna pela cassao do veredicto, que reputa manifestamente contrrio prova dos autos. Sustenta que a prova no d suporte s teses da legtima defesa ou do crime culposo, dela se extraindo, ao contrrio, haver o acusado agido intencionalmente, tendo sido a vtima visada surpreendida pela atitude inesperada do agente. Contra-razes s f. 597/600, opinando a douta Procuradoria de Justia, nesta instncia, pelo provimento do recurso, seja para anular o julgamento, com o acolhimento de uma das preliminares argidas, seja, no mrito, para que seja cassado o veredicto, por manifesta contrariedade prova. No principal, o relatrio. Atendidos os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. De fato, tambm o segundo julgamento do ru perante o Tribunal do Jri da Comarca de Coronel Fabriciano padece de nulidade absoluta. que, como salientado pelo Ministrio Pblico, a despeito do resultado da votao da primeira srie de quesitos, relativos pessoa visada, desclassificando a figura dolosa do homicdio tentado para a culposa, diante do reconhecimento do excesso culposo na legtima defesa putativa, era indispensvel a submisso ao Jri da segunda srie de quesitos, para alcanar a indagao do erro na execuo e a letalidade das leses sofridas pela vtima atingida pelos disparos.
Tendo o MM. Juiz julgado prejudicados os quesitos da segunda srie, diante do reconhecimento na primeira srie da figura do excesso culposo na legtima defesa, foram os jurados alijados de sua competncia (constitucional) para o julgamento do outro crime doloso contra a vida em pauta, qual seja o de homicdio consumado, resultante da aberratio ictus. Nesse caso, mesmo tendo sido operada a desclassificao (imprpria), o julgamento pelo Jri deveria ter prosseguido no s para a deliberao, ainda na primeira srie do questionrio, acerca das circunstncias relativas dosagem da pena (agravantes e atenuantes), mas tambm para se definir, agora na segunda srie, sobre a consumao do homicdio contra a pessoa atingida por erro na execuo. Mesmo na hiptese de desclassificao prpria, a medida seria de rigor, como esclarece Hermnio Alberto Marques Porto:
[...] formuladas, em casos de unidade simples, duas sries de quesitos, se negado o segundo da primeira srie (quesito sobre a inteno de praticar um fato definido como crime, ou quesito sobre a tentativa), a votao do questionrio prossegue, porque ainda competente o Conselho de Sentena para decidir sobre a segunda srie, caso tratar essa de crime da competncia originria do Jri (homicdio); ficar a votao encerrada na hiptese de ter o ofendido C sofrido somente leses (crimes de leses corporais) (Jri - procedimentos e aspectos do julgamento - questionrios. 11. ed., Saraiva, p. 222).
A nulidade, nesse caso, por ofensa competncia do Tribunal do Jri, de ordem absoluta. As demais nulidades, entretanto, no se mostram procedentes. Prudente e recomendvel a adoo de duas sries de quesitos na hiptese dos autos, de aberratio ictus em unidade simples, o que atende orientao da melhor doutrina. Ainda segundo Hermnio Alberto Marques Porto, deve sempre o questionrio,
[...] para maior clareza indagativa aos juzes leigos, apresentar duas sries (ou mais, na medida do nmero de pessoas visadas e das pessoas atingidas em resultado do erro), quer se trate de aberratio ictus como unidade simples ou como unidade complexa, e mesmo na independncia das teses defensivas (ibidem).
Improcedente, tambm, o inconformismo do apelante quanto quesitao a respeito da figura da tentativa. No se discute que, no tendo sido atingida a pessoa visada pelos disparos, vindo a ser alvejada e morta apenas uma outra, do que no cogitava o agente, est presente a unidade simples, entendida como unidade de crime doloso, com a pena a ele correspondente. O delito resultante dessa situao o mais grave, ou seja, um homicdio doloso consumado, abstrada a tentativa de homicdio contra a pessoa visada. Se a pessoa atingida tivesse sofrido apenas leses corporais, o crime resulJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 183, p. 243-309, out/dez. 2007
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tante, mais grave, seria o de homicdio doloso tentado contra a pessoa visada. Ocorre que tal considerao (abstrao do crime menos grave) s h de ser feita por ocasio da aplicao da pena. Antes, para que os jurados se manifestem sobre a hiptese, necessrio que as condutas estejam subordinadas no questionrio a duas sries distintas, como forma de possibilitar ao Jri
[...] o estudo e a deciso quanto ao aspecto volitivo da conduta do agente, quanto pessoa tida pela classificao da pronncia como nica visada (desejo nico de matar B), e, tambm, em relao ao resultado do erro acidental nos meios de execuo (morte de C, ou leses corporais sofridas por C) (PORTO, Hermnio Alberto Marques. Op. cit., p. 220).
conseqncia da leso -, os relativos ao dolo, indispensveis definio da prpria competncia do Tribunal do Jri. Assegurada constitucionalmente a competncia do Tribunal do Jri para julgamento dos crimes dolosos contra a vida, a indagao atravs de quesitos, se o crime doloso ou culposo, deve preceder s teses da excludente de ilicitude ou justificativas previstas no Cdigo Penal. Se a defesa sustenta a prtica de crime culposo e no doloso, o Conselho de Sentena dever definir se o ru agiu sob influncia de um dos elementos do crime culposo elencados no art. 18 do Cdigo Penal. Afirmativa ou negativa a resposta, os jurados tero definido a modalidade de culpa ou, afastando-a, fixado a sua competncia (HC 72341 /RS - Rio Grande do Sul - Relator: Min. Maurcio Corra - j. em 13.06.1995 Segunda Turma - DJ de 20.03.1998; p. 5).
O questionrio em duas sries representa, portanto, o mtodo adequado para se alcanar o resultado. Por outro lado, a incluso no questionrio da tese da legtima defesa putativa, que se extrai nitidamente da verso apresentada pelo prprio acusado durante o processo, se fazia necessria, sob pena de cerceamento de defesa. A ampla defesa, assegurada constitucionalmente, implica tanto a defesa tcnica, por profissional habilitado, como a autodefesa. Aquela diz respeito s teses levantadas pelo defensor, enquanto a ltima a que resulta da exposio do fato feita pelo prprio acusado no interrogatrio, diante dos jurados, na maioria das vezes coincidente com as declaraes que prestou na fase de inqurito e no curso da instruo. Assinala Guilherme de Souza Nucci que o MM. Juiz-Presidente
[...] quesitar o aventado tanto pelo defensor quanto pelo ru. No momento do julgamento, na sala secreta, pode at orientar o Conselho de Sentena de que o quesito em votao tese do ru e no do defensor, bem como que outro quesito qualquer o alegado, especificamente, pela defesa tcnica (Cdigo de Processo Penal comentado. 3. ed., RT, p. 745).
Nesse sentido, tambm, a jurisprudncia:

O interrogatrio constituiu um dos momentos mais expressivos da autodefesa, e, se o acusado, nesse ato, manifesta alguma posio defensiva, evidente que o Juiz-Presidente deve lev-la em conta mesmo em face da inrcia ou da omisso da defesa tcnica. Constitui, desse modo, dever inafastvel do Juiz-Presidente a formulao de quesitos com base no interrogatrio do ru, sob pena de nulidade absoluta do julgamento (TJSP , Reviso Criminal 273.683, So Paulo, 2 Grupo de Cmaras, Rel. Passos de Freitas, 21.11.2000, m.v., JUBI 57/01, apud Guilherme de Souza Nucci, op. cit., p. 745).
Todavia, examinando a questo sob a tica do prejuzo, diante da desclassificao operada pelos jurados na votao da tese da legtima defesa putativa, com o reconhecimento do excesso culposo, a inverso na ordem da votao em nada influiu no resultado, no importando, pois, em nulidade do julgamento. Finalmente, no que concerne redao do quesito de nmero onze, que o apelante reputa deficiente, porque genrica, v-se que a proposio nem sequer chegou a ser submetida a votao, pelo que, igualmente, no h que se falar em nulidade. Nulo, todavia, o julgamento, em razo da apontada supresso da competncia natural do Tribunal Popular em relao segunda srie do questionrio, o que est a exigir a sua renovao. De se observar, por oportuno, que, em caso de nova desclassificao na votao da primeira srie, alm de indispensvel a quesitao acerca das agravantes e atenuantes, bem como a submisso aos jurados da segunda srie, dever o MM. Juiz-Presidente ater-se manifestao dos jurados e prpria imputao. No lcito que, nesse caso, inove na sentena, reconhecendo contra o ru causas especiais de aumento de pena, como a prevista no art. 121, 4, do Cdigo Penal, no cogitada na denncia e na pronncia. Importante que se atente, tambm, na eventualidade de nova condenao, no s para a adequada dosimetria das penas (inclusive para a possibilidade de substituio da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos na hiptese de crime culposo), mas tambm para a fixao do regime prisional, consideradas a natureza e a quantidade das sanes aplicadas. Do exposto, e feitas essas recomendaes, acolho a preliminar argida pelo Ministrio Pblico para anular o julgamento realizado, determinando que a outro seja o ru submetido, com a observncia das formalidades legais. Custas, como de lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS ANTONINO BAA BORGES e HYPARCO IMMESI. Smula - ACOLHERAM A PRELIMINAR DO MINISTRIO PBLICO, DERAM PROVIMENTO E FIZERAM RECOMENDAO.
Quanto questo da ordem de votao dos quesitos no questionrio, de fato aqueles que propem a desclassificao da infrao devem, em regra, anteceder os referentes s excludentes. Conforme orientao do Supremo Tribunal Federal,
[...] empolgado pela defesa o homicdio culposo, cumpre formular, aps os quesitos gerais - materialidade, autoria e
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Homicdio qualificado - Motivo torpe - Meio cruel - Recurso que dificultou a defesa da vtima Sentena de pronncia - Convencimento Valorao da prova - Critrio - Excesso de linguagem no configurado - Ausncia de nulidade - Excluso de qualificadoras - Impossibilidade Desclassificao do crime para o de leso corporal seguida de morte - Inadmissibilidade Elemento subjetivo do tipo - Crimes conexos Quadrilha - Casa de prostituio - Competncia Tribunal do Jri - Soberania do veredicto
Ementa: Recurso em sentido estrito. Homicdio triplamente qualificado. Formao de quadrilha. Casa de prostituio. Pronncia. Nulidade. Deciso fundamentada. Anlise da prova a influenciar os jurados. Inocorrncia. Cumprimento do dever constitucional (CF, art. 93, IX), sem penetrar com profundidade na prova. Declassificao do delito para leses corporais seguidas de morte. Impossibilidade. Havendo dvidas sobre o animus necandi, a pronncia torna-se imperativa, deixandose aos jurados a deciso a respeito do dolo. Fase em que vigora o princpio in dubio pro societate. Decotao das qualificadoras do meio cruel e da surpresa. Impossibilidade. Recursos conhecidos e desprovidos, rejeitada a preliminar. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0625.06. 056551-6 6/001 - Comarca de So Joo del-R Rei Recorrentes): 1 os) Alessandro Corra Ortiz, Marcelo Carlos da Silva, Igor Israel Gonalves Monteiro e Eduardo tila de Carvalho Santos; 2) William Ferreira dos Santos, 3) Maria da Conceio da Costa; 4) Giovanni da Silva - Recorrido: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relatora: DES. MRCIA MILANEZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINAR, NEGAR PROVIMENTO AOS RECURSOS E, DE OFCIO, CORRIGIR A SENTENA, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 2 de outubro de 2007. - Mrcia Milanez - Relatora. Notas taquigrficas DES. MRCIA MILANEZ - Alessandro Corra Ortiz, Marcelo Carlos da Silva, Igor Israel Gonalves Monteiro, Eduardo tila de Carvalho Santos, William Ferreira dos Santos, Giovanni da Silva, Alan Ribeiro de
Oliveira e Maria da Conceio da Costa, j qualificados nos autos em epgrafe, foram denunciados, os sete primeiros, como incursos nas sanes do art. 121, 2, I, III e IV, c/c o art. 288, e a ltima, no art. 229, todos do Cdigo Penal. Narra a denncia que, no dia 30 de junho de 2006, por volta das 22h, no interior do imvel de propriedade da denunciada Maria da Conceio Costa, v. Lia, situado na Rua Aureliano Raposo, n 132, Centro, em So Joo del-Rei, onde funcionava um prostbulo, os sete primeiros denunciados, com animus necandi, em conluio, ceifaram impiedosamente a vida de Sidney Rodrigues Costa. Os denunciados faziam parte da faco criminosa intitulada Comando Bica da Prata, atuantes no cometimento de infraes de diversas espcies, notadamente trfico de drogas e homicdios. Na data dos fatos, C.G.P ., ex-namorada da vtima Sidney, dirigiu-se ao prostbulo de propriedade da acusada Lia em companhia de H.J.C., que se identificou como C., para manterem relaes sexuais, mediante o pagamento a Lia da quantia de R$ 15,00. No local, C. comeou a gritar que estava sendo estuprada, fato que despertou a ateno de Sidney e de outro indivduo chamado Agnelo, que estavam bebendo juntos num bar. Sidney, ento, em companhia de Agnelo, dirigiu-se at o quarto onde estava C., arrombou a porta e encontrou Hlio nu, segurando C. Nesse momento, Sidney empurrou H. contra uma janela, provocando-lhe leses na cabea. Quando C. e Sidney se preparavam para sair do quarto, foram surpreendidos pelos denunciados, que j haviam manifestado o desejo de ceifar a vida deste, por questes ligadas a drogas (dvidas atrasadas, compras de outros fornecedores etc.). Inicialmente, Sidney foi agredido por Alessandro, que, de arma em punho, lhe desferiu coronhadas. A vtima ficou acuada num canto do quarto, enquanto era impiedosamente massacrada pelos acusados Alessandro, William, Eduardo, Igor e Marcelo, apesar de suplicar para explicar o ocorrido. Sidney ainda tentou se esconder debaixo da cama, mas os denunciados a destruram, servindo os pedaos para agredi-lo ainda mais. Quando a vtima se encontrava no cho, esvada em sangue, Alan e Giovanni chegaram ao quarto e continuaram desferindo-lhe chutes, tendo este ltimo perfurado a regio prxima ao pescoo de Sidney, utilizando-se de um finco, aps dizer que isto porque voc demorou a me pagar os R$ 500,00 que voc me devia. H. e C. conseguiram fugir, e Sidney foi arrastado por Alessandro, Marcelo e Igor at a rua, onde foi pisoteado na cabea pelos agressores, vindo a falecer em decorrncia das agresses (f. 02/06). Concluda regularmente a instruo criminal, ao final, o MM. Juiz a quo determinou o desmembramento do feito em relao ao acusado Alan Ribeiro de Oliveira, pronunciou os demais denunciados por infrao ao art. 121, 2, I, III e IV, c/c o art. 288, ambos do Cdigo
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Penal, e a r Maria da Conceio Costa por infrao ao art. 229, do mesmo diploma legal (f. 472/523). Inconformados, recorreram os rus em sentido estrito (f. 540). Em razes de f. 565/571, os recorrentes Alessandro, Igor, Eduardo e Marcelo, atravs do mesmo defensor, buscam, em preliminar, a anulao da pronncia, ao argumento de que houve excessiva incurso no conjunto probatrio e referncia ao concurso material de crimes, o que defeso. Requerem, ainda, a decotao das qualificadoras previstas nos incisos III e IV do 2 do art. 121 do Cdigo Penal, a absolvio do crime de formao de quadrilha e a iseno das custas do processo. O recorrente William tambm requer a anulao da pronncia, por exame aprofundado do mrito. Busca, ainda, a desclassificao do delito para leses corporais de natureza leve ou para leses seguidas de morte, reconhecendo-se que no houve sua participao na morte da vtima. Por fim, requer a liberdade provisria (f. 572/576). A terceira recorrente, Maria da Conceio, argi, assim como os demais, a nulidade da sentena de pronncia, nos termos do art. 564, III, alnea f, do CPP . Quanto ao mrito, requer a absolvio por atipicidade da conduta (f. 578/584). Em sede de contra-razes, o ilustre representante do Parquet bate-se pelo desprovimento dos recursos (f. 588/607). Na fase de juzo de retratao, foi mantida a deciso recorrida em seu inteiro teor (f. 637/638). O recorrente Giovanni, atravs de defensor nomeado, desistiu do recurso interposto (f. 585 e 639). A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestouse pelo desprovimento dos recursos (f. 649/663). , em sntese, o relatrio. Conheo dos recursos, presentes, em todos, os pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade. Cumpre, inicialmente, homologar a desistncia do presente recurso em sentido estrito em relao ao recorrente Giovanni da Silva, conforme requerimento acostado f. 639, com fulcro no art. 60, inciso XVII, do Regimento Interno desta Corte. Portanto, o presente julgamento fica restrito anlise das alegaes defensivas dos demais acusados. Em preliminar, argem os recorrentes a nulidade da sentena de pronncia, por excesso de fundamentao. Nos termos do art. 408 do Cdigo de Processo Penal, deve o Magistrado, ao pronunciar o ru, explicitar os motivos de seu convencimento, demonstrando as razes pelas quais considera existente o crime e suas qualificadoras, apontando, no exame das provas, de forma comedida, os indcios de que o acusado seja o seu autor. No lhe permitido, assim, analisar com profundidade o mrito da causa nem proceder apreciao valorativa das provas colhidas ao longo da persecuo penal, sob pena de prejulgamento. No caso, o ilustre Magistrado a quo limitou-se a exteriorizar os motivos do seu convencimento, sem
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analisar com profundidade o mrito da causa, sendo certo que a pormenorizao da fundamentao procedida na pronncia de f. 472/523 no acarreta qualquer nulidade da deciso; pelo contrrio, garante a observncia do preceito constitucional inserto no art. 93, IX, da Carta de 1988, no havendo, na sentena, qualquer excesso hbil a influir na vontade dos jurados, julgadores naturais do delito em tela. No poderia o Juiz, na verdade, ser lacnico, o que implicaria ofensa ao princpio constitucional da ampla defesa, pois o ru tem o direito de saber, em detalhes, as razes pelas quais est sendo sentenciado e remetido a julgamento pelo Tribunal do Jri. Foi o que fez o MM. Juiz, cuja deciso, apesar de bem-fundamentada, no se converteu de um mero juzo fundado de suspeita em juzo de certeza, exercendo influncia no nimo dos jurados. De qualquer modo, eventuais e sutis veemncia e nfase dadas motivao no tm o condo de interferir no deslinde do feito, uma vez que o Jri, de forma soberana, decidir se os rus devem ser condenados por homicdio qualificado, formao de quadrilha e casa de prostituio. Por tais razes, rejeito a preliminar. No mrito, conforme renovadas vezes, hei de consignar que a pronncia encerra mero juzo de admissibilidade para a submisso da causa anlise e julgamento de seus juzes naturais, que so os jurados do Soberano Tribunal Popular. Desse modo, restrito fica o mbito de atuao do Juiz sumariante, que acabar excedendo a sua competncia se no ficar atento apreciao do essencial (existncia de indcios de autoria e prova da materialidade), o que dever se realizar luz do princpio in dubio pro societate. O entendimento jurisprudencial sobre o assunto o seguinte:
Para a deciso de pronncia, mero juzo de admissibilidade da acusao, basta que o juiz se convena, dando os motivos de seu convencimento, da existncia do crime e de indcios da autoria de que o ru seja autor (RT 533/423). Na sentena de pronncia, patenteada a materialidade do delito e os indcios de autoria, no h se falar em impronncia, uma vez presentes os requisitos mnimos previstos no art. 408 do CPP (RT 755/598).
No caso em exame, a materialidade restou evidenciada atravs do laudo de f. 234/242. No tocante autoria, tambm incontroversa em relao a todos os denunciados, que admitiram em juzo ter agredido a vtima Sidney Rodrigues da Costa (f.
190/191, 192/193, 194/195, 196/197, 198/199, 200/201),
encontrando a verso acusatria respaldo nas demais provas coligidas aos autos (f. 357/363, 368/369). Quanto ao pedido de desclassificao procedido pelo recorrente William, no merece prosperar. Ao desferir reiterados golpes na cabea da vtima, a toda evidncia, resta demonstrado que o recorrente e seus comparsas quiseram o resultado morte ou, pelo menos, assumiram o risco de produzi-lo.
De qualquer modo, ainda que se admitisse dvida sobre o elemento subjetivo, devero os rus ser submetidos a julgamento pelo Tribunal do Jri, a quem cabe a deciso final. A deciso desclassificatria na pronncia s possvel quando o juiz se convencer, pelas provas coletadas, da inadequao tpica constante da inicial. Havendo dvida a respeito do animus necandi, ao Tribunal do Jri cabe a apreciao do caso, porquanto, na pronncia, vigora o princpio in dubio pro societate.
Se as provas dos autos no permitem que seja de plano reconhecida a desclassificao de homicdio por leso corporal seguida de morte, deve o juiz pronunciar o acusado nos termos da denncia, pois cabe ser resolvida pelo Conselho de Sentena a matria da culpabilidade (TJPR - RT 776/651).
Homicdio. Tentativa. Desclassificao. Leses corporais. Exsurgindo a ambigidade, impe-se a submisso do acusado ao juzo natural, que o Tribunal do Jri. A este cabe decidir pela existncia, ou no, de crime doloso contra a vida (HC n 75.433-3/CE - 2 Turma - Rel. Min. Marco Aurlio - j. em 03.02.98 - DJU de 13.3.98, p. 4).
Pronncia. Crime contra a vida. Pretendida excluso de qualificadora imputada na denncia. Inadmissibilidade. Dvidas que devero ser remetidas ao Tribunal do Jri. Observncia do princpio in dubio pro societate. [...] Havendo indcios no conjunto probatrio de incidncia da qualificadora imputada na denncia, ao prolator da deciso defeso exclu-la, visto que nesta fase do processo dos crimes contra a vida, por fora do princpio in dubio pro societate, mesmo pairando dvidas sobre tal circunstncia, a matria dever ser remetida para o Tribunal do Jri (TJAP - RT 776/627). Recurso em sentido estrito. Pronncia. Prova da autoria e materialidade. Qualificadoras. Meio cruel e traio. Decote. Impossibilidade. Desprovimento. - O juiz, por ocasio da pronncia, somente pode afastar a qualificadora que, objetivamente, inexista, mas no a que, subjetivamente, julgar no existir. A anlise objetiva d-se no plano das provas, e no do esprito do julgador. - Segundo firme orientao do Superior Tribunal de Justia, devem ser prestigiadas as qualificadoras contidas na denncia e albergadas no decreto de pronncia, que somente podero ser excludas pelo Tribunal revisor, em carter raro e excepcional - quando manifestamente improcedentes -, porquanto, por fora do texto constitucional, o Tribunal do Jri o juiz natural dos crimes dolosos contra a vida, cabendo a este rgo dizer da ocorrncia ou no de tais circunstncias. - O emprego de arma branca contra pessoa indefesa e reiterao de golpes, infligindo-lhe sofrimento atroz e desnecessrio, constituem, sem dvida, meio cruel (Recurso em Sentido Estrito n 1.0284.05.001294-7/001 - Comarca de Guarani - Relatora: Des. Beatriz Pinheiro Caires).
No outro o entendimento de nossos tribunais:

Recurso em sentido estrito. Pronncia. Jri. Tentativa. Prova. Desclassificao. Impossibilidade. Dvida. Afetao ao Tribunal do Jri. Qualificadora. Inocorrncia. Excluso. Concurso. Impropriedade. - A competncia para julgar os crimes contra a vida do Tribunal do Jri e, por isso, existente dvida em relao inteno homicida do ru ao desferir a agresso contra a vtima, no se lhe pode subtrair o julgamento, em respeito ao princpio in dubio pro societate (omissis). A pronncia se limita ao dispositivo legal em que est incurso o ru, segundo o art. 408, 1, do CPP , omitindo referncias outras, atinentes a privilgio, concurso, circunstncias atenuantes ou agravantes, que devem ser examinadas nos quesitos, para a aplicao da pena (TJMG Proc. n 1.0000.00.183354-0 - Relator: Desembargador Reynaldo Ximenes Carneiro - Data do acrdo: 04.05.2000 - Data da publicao: 19.05.2000).
Portanto, a questo da ausncia de dolo, quando no completamente provada na fase de formao da culpa, no pode ser afastada pelo Juiz sumariante, devendo tal matria ser resolvida no juzo competente, qual seja o Tribunal do Jri. Quanto incidncia das circunstncias qualificadoras imputadas na exordial acusatria, no se mostram manifestamente improcedentes, visto que as provas dos autos indicam a plausibilidade da verso dos
Do mesmo modo quanto qualificadora do uso de recurso que dificultou a defesa da vtima, que foi pega de surpresa, sem nenhuma razo para esperar a violenta agresso. Alm de ter sido surpreendida, sua defesa se tornou dificultada ou impossvel, na medida em que se encontrava acuada, no canto do quarto, quando os acusados passaram a agredi-la. Nesse nterim, nos termos da Smula n 64 desta Corte, aprovada unanimidade pelo Grupo de
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Na verdade, a apreciao da matria deve se dar por quem tem a competncia constitucional definida para tanto, ou seja, pelo Tribunal Popular do Jri, em que as alegaes do recurso sero renovadas nos debates, podendo, no momento prprio, ser ou no acolhidas. E, em sendo assim, inexistindo prova inequvoca da ausncia do animus necandi, a pronncia se impe, pois, nesta fase, a incerteza da prova no beneficia o ru, vigorando, como se sabe, o princpio in dubio pro societate. Essa a linha de entendimento de nossa Corte Suprema:
fatos trazida pelo Ministrio Pblico. A do meio cruel, descrita na denncia, encontra razovel lastro probatrio. Com efeito, o laudo de f. 171/172 atesta que a vtima faleceu em decorrncia de leses na cabea, havendo indcios de que houve reiterao desnecessria de golpes e utilizao de diversificados instrumentos para produzir a ofensa fatal. Levando-se em considerao as circunstncias em que ocorreu o delito, o fato de terem sido desferidos inmeros golpes com pedaos de pau, socos e pontaps, a princpio, pode revelar indcios de crueldade na conduta dos acusados. Mister se faz, portanto, perquirir se a real inteno dos agentes, ao golpearem inmeras vezes a vtima, com instrumentos diversos e reiteradamente, revela, em tese, crueldade, o que deve ser deixado ao prudente exame dos jurados. Isto : s ao Conselho de Sentena cabe a anlise e deciso acerca de terem, ou no, os rus impingido vtima sofrimento desnecessrio. Dessa forma, se a conduta dos recorrentes pode caracterizar a qualificadora do emprego de meio cruel, matria a ser dirimida pelos jurados. Nesse sentido, o entendimento de nossos tribunais:
Cmaras Criminais, segundo a qual deve-se deixar ao Tribunal do Jri a inteireza da acusao, razo pela qual no se permite decotar qualificadoras na fase de pronncia, salvo quando manifestamente improcedentes (unanimidade), mantenho a deciso de pronncia dos acusados como incursos no art. 121, 2, incisos I, III e IV, do Cdigo Penal, pelo que rejeito os recursos defensivos. Quanto aos crimes conexos, de formao de quadrilha ou bando e casa de prostituio, de igual modo devero ser submetidos apreciao dos jurados. Conforme lio de Guilherme de Souza Nucci:
No cabe ao magistrado, ao elaborar o juzo de admissibilidade da acusao, referentemente aos crimes dolosos contra a vida, analisar se procedente ou no a imputao feita pelo rgo acusatrio no tocante aos delitos conexos. Havendo infrao penal conexa, includa na denncia, devidamente recebida, pronunciando o ru pelo delito doloso contra a vida, deve o juiz remeter a julgamento pelo Tribunal Popular os conexos, sem proceder a qualquer anlise de mrito ou de admissibilidade quanto a eles [...]. Se acolheu a acusao, deve repassar ao juiz natural da causa o seu julgamento. Caber, assim, aos jurados checar a materialidade e a prova da autoria para haver condenao (in: Cdigo de Processo Penal comentado. 3. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, p. 661).
Quanto liberdade provisria, suplicada pelo acusado William, a questo j foi decidida no julgamento do habeas corpus impetrado em favor do ora recorrente, conforme acrdo juntado s f. 609/613, tendo esta 1 Cmara Criminal, unanimidade, denegado a ordem. De acordo com a Smula n 01, desta 1 Cmara Criminal: 1 - Mesmo primrio e de bons antecedentes, o ru que se encontrava preso, por fora de flagrante ou preventiva, deve permanecer preso aps a pronncia, salvo casos especiais e justificados. Por fim, percebo o erro material da pronncia, quanto equivocada meno ao concurso material de crimes (art. 69 do Cdigo Penal) na capitulao. A jurisprudncia desta Corte, amplamente sedimentada no Superior Tribunal de Justia, esclarece que a pronncia consiste apenas em deciso de admisso da imputao da denncia, delimitando o crime e a competncia do Jri Popular. No devem, portanto, constar nela fatores referentes fixao da pena. Vejamos:
A sentena de pronncia mero juzo de admissibilidade da acusao, com o nico propsito de submeter o acusado a julgamento pelo Tribunal do Jri, da por que, em sua motivao, o juiz deve proclamar apenas a existncia do crime e de indcios suficientes de autoria, alm das circunstncias qualificadoras do crime (art. 416 do Cdigo de Processo Penal), sem, contudo, aprofundar-se no exame das provas constantes dos autos, sendo-lhe vedado fazer outras referncias s circunstncias do crime, tais como: as agravantes, as atenuantes, as causas de aumento e de diminuio de pena e o concurso de crimes (art. 408 do Cdigo de Processo Penal). (STJ - Acrdo HC 12048/RJ - Relator: Min. Hamilton Carvalhido - Data da deciso: 06.02.2001 - DJ de 25.06.2001, p. 239). A parte classificatria da pronncia deve apenas enunciar o dispositivo legal em que o ru se encontra pronunciado, incluindo a as qualificadoras, no devendo fazer referncias outras a circunstncias que dizem respeito apenas fixao da pena, como o caso de atenuantes, agravantes e causas de diminuio (TJMG - Processo n 336083-1 - Relator: Kelsen Carneiro - Data do acrdo: 04.11.2003 - Data da publicao: 11.12.2003).
Portanto, uma vez prolatada a pronncia por delito de competncia do Jri (homicdio), no pode o Magistrado, por via de regra, manifestar-se sobre a procedncia ou no dos crimes conexos, que tambm devem ser encaminhados ao Tribunal Popular, no cabendo a esta Corte decidir pela existncia ou no dos crimes de formao de quadrilha e casa de prostituio. Isso tendo em vista que a competncia para julgamento constitucionalmente atribuda aos jurados do Soberano Tribunal Popular lhes confere, ainda, o direito/ dever de apreciar e julgar os crimes conexos aos dolosos contra a vida. Assim, se absolvesse os denunciados da acusao de formao de quadrilha e a r Maria da Conceio do delito do art. 229 do Cdigo Penal, estarse-ia arvorando em matria de competncia exclusiva do Tribunal do Jri. o que se dessume do disposto no art. 78, I, do Cdigo de Processo Penal:
Art. 78. Na determinao da competncia por conexo ou continncia, sero observadas as seguintes regras: I - no concurso entre a competncia do jri e a de outro rgo da jurisdio comum, prevalecer a competncia do jri; [...].
Limito-me a proferir tais consideraes para no invadir a competncia constitucional do Tribunal do Jri (art. 5, inciso XXXVIII, da Constituio da Repblica) em dirimir tais questes. Pelo exposto, e em consonncia com parecer ministerial, conheo dos recursos, rejeito a preliminar e nego-lhes provimento, retificando a capitulao da pronncia, excluindo a meno ao concurso material de crimes (art. 69 do Cdigo Penal). Custas, ex lege. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES EDUARDO BRUM e JUDIMAR BIBER. Smula - UNANIMIDADE, REJEITARAM PRELIMINAR, NEGARAM PROVIMENTO AOS RECURSOS E, DE OFCIO, CORRIGIRAM A SENTENA.
A esse respeito, ensina Capez:

O juiz no pode pronunciar o ru pelo crime da competncia do Jri e, no mesmo contexto processual, absolv-lo da imputao de crime da competncia do juiz singular, pois, assim agindo, estaria subtraindo dos jurados o julgamento de sua competncia. Isso porque, no momento em que pronuncia o ru pelo crime doloso contra a vida, est firmando competncia do Jri para o julgamento deste, bem como dos crimes conexos (CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. 9. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 592).
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Trfico de entorpecentes - Crime hediondo Regime inicial fechado - Lei mais benfica Retroatividade - Menor de vinte e um anos Nomeao de curador - Desnecessidade Nulidade no caracterizada
Ementa: Nulidade processual. Curador. Menor de 21 anos e maior de 18 anos. Desaparecimento de sua relativa incapacidade. Arts. 15, 194, 262, 449 e 564, III, a, do CPP . Ab-rogao ou derrogao. Desnecessidade de curador. Inocorrncia de nulidade. Trfico de entorpecentes. Regime prisional. Imposio do integralmente fechado. Art. 2, 1, da Lei n 8.072/90 e sua alterao pela Lei n 11.464/2007. - Por no mais ser relativamente incapaz, nada impede que o menor de 21 e maior de 18 anos exera todos os atos da vida civil, desaparecendo, portanto, sua incapacidade relativa e a necessidade de ser-lhe nomeado curador ou a presena ou assistncia de seu representante legal para a prtica desses atos. Em conseqncia, houve ab-rogao ou derrogao, segundo o caso, de todos os dispositivos do Estatuto Instrumentrio Penal concernentes ao menor de 21 e maior de 18 anos e nomeao de curador - arts. 15, 194, 262, 449 e 564, inciso III, alnea c, daquele Estatuto. - Com o advento da Lei 11.464/2007, que alterou o art. 2, 1, da Lei 8.072/90, no que concerne ao regime (o prisional), se condenado o ru pela prtica de crime tido conta de hediondo ou por infrao penal a ele equiparada, passa o cumprimento da pena a ser o inicialmente fechado. - De conformidade com o disposto no art. 5, inciso XL, da vigente Lei Fundamental da Repblica, combinado com o art. 2 do Cdigo Penal, a lei posterior que, de qualquer modo, favorecer o agente, aplicvel aos fatos anteriores. APELAO CRIMINAL N 1.0016.06.059927-7 7/001 Comarca de Alfenas - Apelantes: Douglas Roberto de Lima, Diego Jonathans Gesen Gomes ou Diego Jonathas Jessem Gomes - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. HYPARCO IMMESI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E, NO MRITO, DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 1 de novembro de 2007. Hyparco Immesi - Relator.
Notas taquigrficas DES. HYPARCO IMMESI - Procedeu-se denncia de Douglas Roberto de Lima, Diego Jonathas Jessem Gomes e Ione de Ftima Arajo nas sanes do art. 12, caput, da Lei n 6.368/76, porque, em 15.07.2006, na Praa Pedro Landre, Bairro Santa Luzia, n 505, na cidade de Alfenas, foram flagrados por milicianos, em atendimento a denncia annima, sob a acusao de comrcio de substncias entorpecentes. Foram encontrados 03 invlucros de alumnio, os quais continham pedras de crack, na posse de Douglas, que se encontrava em frente sua residncia. Posteriormente, efetuada busca na residncia, foram localizados 89,80g de crack, 83,50g de cocana e 82,10g de maconha. Alm das substncias entorpecentes apreendidas, os milicianos tambm apreenderam 02 balanas de preciso, bem como a quantia de R$ 258,70, em moeda corrente. Aps a instruo probatria, adveio a r. sentena de f. 170 usque 179, da lavra do dinmico Magistrado Dr. Nelson Marques da Silva, que julgou, em parte, procedente a denncia; primeiro, para absolver Ione de Ftima Arajo do delito tipificado no art. 12 da Lei n 6.368/76, e, segundo, para condenar Douglas Roberto de Lima e Diego Jonathas Jessem Gomes como incursos nas sanes do mesmo art. 12 da Lei Antitxicos, aplicando a cada um a pena de 03 anos de recluso, a ser cumprida em regime integralmente fechado, e 50 diasmulta, razo de 1/30 do salrio mnimo. A r. sentena entendeu ser cabvel a aplicao do art. 33, 4, da Lei 11.343/06 (nova Lei Antitxicos), reduzindo as penas na frao de 2/3, tornando-as concretas em 01 ano e 08 meses de recluso mais 50 dias-multa. Irresignados, apelam, em conjunto, Douglas Roberto de Lima e Diego Jonathas Jessem Gomes (f. 182 e 189/200), s seguintes alegaes: a) em preliminar, que h nulidade do processo, tendo em vista a nonomeao de curador especial para o apelante Douglas, que contava 19 anos de idade na poca dos fatos (f. 190); b) ainda em preliminar, que a ausncia de mandado de busca e apreenso violou os direitos constitucionais do apelante Diego, haja vista sua priso em flagrante, embora somente Douglas estivesse na posse de droga e apenas sua casa poderia ser vistoriada (f. 193); c) no mrito, que [...] Diego no teve nenhuma participao no fato delituoso, pois apenas alugava a casa que fica em cima da casa de Douglas [...] (f. 193); d) que [...] a apreenso da droga se deu no armrio da cozinha de Douglas [...] (f. 193); e) que Diego somente fazia uso da cozinha de Douglas (f. 193); f) que [...] Diego no possui acesso direto casa de Douglas, e, em sua ausncia, permanecia fechada [...] (f. 194); g) que [...] o apelante Diego negou e nega participao como agente [...] (f. 194); h) que, quanto ao apelante Douglas, [...] nada se apurou com relao ao trfico ilcito de entorpecentes, sendo ele usurio confesso (f. 196); i) que [...] a quantidade de droga apreendida no suficiente para declarar a condio de traficante do
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agente [...] (f. 197); j) que [...] a quantidade de droga apreendida em poder de Douglas pode ser perfeitamente destinada ao uso, pois a que ele usava no seria suficiente nem para vinte dias de uso (f. 198); j) que o regime de cumprimento fixado inconstitucional (f. 199). Almejam o provimento do apelo, para ser reformada a r. sentena, com a conseqente absolvio de Diego e a desclassificao do delito para o indicado no art. 16 da Lei n 6.368/76 (quanto ao apelante Douglas Roberto Lima), ou, alternativamente, a modificao do regime de cumprimento de pena, alm da substituio da privativa de liberdade por restritivas de direitos. H contra-razes (f. 203/210). O Ministrio Pblico de 2 grau, em r. parecer da lavra do valoroso Procurador de Justia Dr. Rmulo Paiva Filho (f. 217/224), recomenda o desprovimento do apelo. , em sntese, o relatrio. Passa-se deciso. Conhece-se do recurso, pois presentes seus pressupostos de admissibilidade. Das preliminares. 1- Ausncia de curador especial. No que concerne nulidade argida por ausncia de nomeao de curador ao apelante Douglas por ocasio de suas declaraes no inqurito e na fase judicial, no constitui causa de nulidade absoluta do processo, sendo imprescindvel a demonstrao de prejuzo defesa. A presena do curador destina-se, to-somente, a impedir abusos em sua inquirio. Ressalte-se que a Lei n 10.792/2003 extinguiu a figura do curador ao ru menor de 21 anos, em razo da revogao do art. 194 do Cdigo de Processo Penal e, tacitamente, de seus arts. 15 e 564, inciso III, alnea c. A respeito, eis excerto de posio doutrinria:
Hoje, como o menor de 21 anos e maior de 18 no mais relativamente incapaz, podendo exercer todos os atos da vida civil, desapareceram a necessidade de curador e a figura de seu representante legal. De modo que devem ser considerados ab-rogados ou derrogados, conforme o caso, todos os dispositivos do Cdigo de Processo Penal que se referem ao menor de 21 anos de idade (e maior de 18) e nomeao de curador (arts. 15, 194, 262, 449 e 564, III, c) (JESUS, Damsio E. de (Coord.). Reflexos penais e processuais penais do novo Cdigo Civil. Srie Mesa de Cincias Criminais. Editora Damsio de Jesus, 2003).
No caso, por tratar-se de crime permanente (trfico de drogas), dispensa-se o mandado judicial para, em casos tais, o ingresso na casa dos acusados. colao, oportunos arestos:
Havendo flagrante delito, pode a autoridade policial penetrar na residncia, a qualquer hora, independentemente de ordem judicial (STJ - RHC 1.099/RJ - Rel. Min. Assis Toledo - DJU de 27.05.91, p. 6.972). Penal. Processual. Priso em flagrante. Trfico de entorpecentes e porte ilegal de arma. Apreenso em domiclio particular. Legalidade. Ausncia de mandado judicial. Habeas corpus. - 1. A CF, art. 5, XI, assegura a inviolabilidade do lar, exceo de hipteses de priso em flagrante, desastre e prestao de socorro ou determinao judicial. - 2. O trfico de entorpecentes crime permanente, prescindindo-se, assim, da prvia expedio de mandado judicial. No ilegal a apreenso de entorpecentes e arma ilegalmente mantida, efetuada quando da priso em flagrante do acusado. - 3. Habeas corpus conhecido, pedido indeferido (STJ - HC 11.10-8/SP - Rel. Min. Edson Vidigal - DJU de 21.02.2000, p. 147).
No mesmo sentido: STJ, RHC 7.749-MG, Rel. Min. Vicente Leal (DJU de 28.09.98, p. 120); TJMG, Ap. Crim. 142.499-3, Rel: Des. Luiz Carlos Biasutti (DJMG de 26.05.99). Rejeita-se, pois, tambm a segunda preliminar. Do mrito. A materialidade est evidenciada pelo auto de apreenso (f. 29), laudo de constatao (f. 38/40) e laudo toxicolgico (f. 98). certo que os apelantes, desde o inquisitrio, negam o ilcito. O apelante Diego nega o conhecimento da existncia das substncias entorpecentes, enquanto Douglas assumiu a propriedade da droga, porm alega que seria usurio. No inquisitrio, declararam:
a) [...] que, quanto apreenso de drogas, balana e aparelho receptor, nada pode informar; que em momento algum o conduzido presenciou a busca no interior da residncia, onde mora num quarto alugado; que somente recebeu a noticia dos policiais de que tinham sido encontradas substncias entorpecentes nessa residncia, as quais seriam de sua propriedade e de Douglas; que a droga apreendida, balana de preciso e aparelhos receptores, nada lhe pertence [...] (Diego Jonathan Jessem Gomes - f. 12/13). b) [...] que no presenciou a busca no interior da residncia, confirmando que a substncia entorpecente que foi encontrada no armrio da cozinha dessa residncia de sua propriedade, bem como a balana de preciso; [...]; que adquiriu a tal droga de um tal de Zezinho, tendo pago a importncia de R$ 3.000,00, e, quanto maconha, nada pode informar [...] (Douglas Roberto de Lima - f. 14/15).
Rejeita-se a primeira preliminar. 2 - Nulidade do processo por ausncia de mandado de busca e apreenso. Entende o apelante Diego que no havia qualquer situao de flagrncia ou de desastre que justificasse a entrada dos policiais em sua residncia sem apresentao de mandado de busca e apreenso, pois s o coru Douglas estava na posse da droga e apenas a sua residncia poderia ser objeto de vistoria. Registre-se que existiam trs casas interligadas em um mesmo lote, ou seja, as residncias de Ione, de Diego e de Douglas. Logo, os policiais realizaram a busca em todo o lote, em razo de o co-ru Douglas ter sido flagrado na posse de 03 pedras de crack, em frente sua residncia.
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Em juzo, Diego ratificou suas declaraes (f. 123/124), mas o co-ru Douglas ratificou somente em parte as dele (f. 125/126). Eis as de Douglas:
[...] o declarante era proprietrio apenas da cocana e do crack exclusivamente para consumo (do declarante); que
no estava portando esses entorpecentes, os quais foram encontrados no armrio da casa do declarante; que a maconha e a balana de preciso foram colocadas pelos policiais; [...]; que reitera que no estava portando drogas, quando foi abordado pelos policiais; os policiais jogaram a maconha e a balana no corredor que d acesso s duas casas anteriormente citadas [...] (f. 125/126).
No que concerne prova testemunhal, transcrevem-se excertos do depoimento do miliciano que participou da apreenso da droga. Ei-los:
[...] sendo posteriormente identificados como Douglas e Diego, os quais estavam de frente citada residncia de n 505, sendo imediatamente realizada abordagem dos mesmos; que, nesse momento, foi arrolada a testemunha Antnio Silva Ferreira, que tudo presenciou; que tambm posteriormente foi arrolada a testemunha Jos Ferreira Bastos; que Douglas estava de posse de trs pedras de substncia, aparentemente crack, enroladas em papel alumnio; que tentou, no ato, se desfazer das mesmas, porm, sem xito; [...]; que o condutor encontrou em um armrio vrias pedras de substncias aparentando ser crack, cocana, bem como duas balanas de preciso utilizadas exclusivamente para pesagem de drogas, alm de outros objetos constantes na apreenso que podem ser produto de furto; que tambm encontrou, no corredor lateral desse imvel, certa quantidade de substncia aparentando ser maconha; [...]; que tem conhecimento de que essa residncia usada para o trfico de substncias entorpecentes, e alvo de busca e apreenso constantemente; que, ainda, esclarece que, quando da abordagem de Diego, este estava com um embrulho e tomou rumo do armrio da cozinha, dispensando, dessa forma, o embrulho [...] (Cabo Maurcio de Lima Gomes - f. 06/07).
contundente inarredvel certeza acerca da destinao comercial da substncia txica apreendida. No que concerne ao regime prisional, sabe-se que, com o advento da Lei 11.464/2007, que alterou o art. 2, 1, da Lei 8.072/90, se condenado o ru pela prtica de crime tido conta de hediondo ou por infrao penal a ele equiparada, passa o cumprimento da pena prevista dos crimes hediondos a ser o inicialmente fechado. De conformidade com o disposto no art. 5, inciso XL, da vigente Lei Fundamental da Repblica, combinado com o art. 2 do Cdigo Penal, a lei posterior que, de qualquer modo, favorecer o agente, aplicvel aos fatos anteriores (lex mitior). Prev a Lei n 11.464/07:
Art. 1. O art. 2 da Lei no 8.072, de 25 de julho de 1990, passa a vigorar com a seguinte redao: Art. 2 [...]. 1 A pena por crime previsto neste artigo ser cumprida inicialmente em regime fechado [...].
As testemunhas presenciais Antnio Silva Ferreira e Jos Ferreira Bastos, bem como o miliciano Antnio Carlos de Oliveira, confirmaram a verso do policial condutor, Cabo Maurcio (f. 08/09, 129, 130/131). de se dar crdito aos relatos dos policiais, visto que, alm de convincentes e harmoniosos, encontram respaldo na prova carreada aos autos. colao, mostra jurisprudencial oportuna:
O Supremo Tribunal Federal firmou o entendimento no sentido de que no h irregularidade no fato de o policial que participou das diligncias ser ouvido como testemunha. Ademais, o s fato de a testemunha ser policial no revela suspeio ou impedimento (STF - HC n 76.557/RJ - 2 Turma, Rel. p/ o acrdo Min. Carlos Velloso - j. em 04.08.1998 - Revista Trimestral de Jurisprudncia, v. 176, p. 759, e Jurisprudncia Mineira, v. 155, p. 579).
Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar. [...]. 4 Nos delitos definidos no caput e no 1 deste artigo, as penas podero ser reduzidas de um sexto a dois teros, vedada a converso em penas restritivas de direitos, desde que o agente seja primrio, de bons antecedentes, no se dedique s atividades criminosas nem integre organizao criminosa.
Confrontados os critrios valorativos em seu conjunto, imperiosa era mesmo a condenao dos ora apelantes por trfico de drogas, seja em razo dos depoimentos das testemunhas, seja em razo das circunstncias que antecederam a sua priso em flagrante, seja em razo da quantidade encontrada, bem como da apreenso de duas balanas de preciso. No , pois, vivel o acolhimento da tese absolutria ou a desclassificao para o delito do art. 16 da Lei 6.368/76, pois a prova
luz do exposto, em preliminar, rejeitam-se as nulidades argidas e, no mrito, d-se provimento, em parte, ao apelo, apenas para estabelecer o regime inicialmente fechado para o cumprimento da pena, para ambos os apelantes. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BEATRIZ PINHEIRO CAIRES e REYNALDO XIMENES CARNEIRO. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E, NO MRITO, DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.
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Ressalte-se que eventual progresso de regime a que possa fazer jus o ru, ficar a critrio do Juzo da Execuo, mediante exame dos requisitos de ordem objetiva e subjetiva. Por fim, quanto ao pedido de substituio da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos, sem razo os apelantes, pois j foram eles beneficiados com a aplicao do art. 33, 4, da Lei n 11.343/06, e o referido artigo impede a substituio da pena de liberdade por restritivas de direitos. Transcreve-se o seu enunciado:
Roubo qualificado - Concurso de pessoas - Crime continuado - Caracterizao - Princpio da individualizao da pena - Recurso da defesa - Efeito devolutivo
Ementa: Apelao criminal. Roubo qualificado. Arrasto. Materialidade e autoria comprovadas. Absolvio. Impossibilidade. Crime continuado. Afastar hiptese de crime nico. Erro material na sentena. Pena reestruturada. Recurso provido em parte. - O roubo foi praticado na modalidade de "arrasto", ou seja, vrios indivduos, conscientemente e em unidade de desgnios, reuniram-se para atacar em bando as vtimas, subtraindo delas alguns bens, dificultando ou at mesmo impossibilitando qualquer reao dos ofendidos em virtude do nmero de criminosos envolvidos. - O fato de serem diversas as vtimas no afasta a continuidade delitiva, a qual implica identidade de infraes penais, de condutas tpicas, e no de ofendidos. o conjunto de circunstncias objetivas de tempo, lugar e modo de execuo, que determina a caracterizao do crime continuado. - Se o Juiz singular no individualizar a pena de cada crime para, posteriormente, aument-las em face da continuidade delitiva, deve ser acolhida a preliminar e, de ofcio, reestruturada a pena do ru, com base no princpio da devoluo ampla do recurso interposto pela defesa. APELAO CRIMINAL N 1.0024.99.109163-8 8/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: zio Souza Santos - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. FERNANDO STARLING Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM ACOLHER PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO PARCIAL, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 23 de outubro de 2007. Fernando Starling - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO STARLING - Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Cuida-se de apelao interposta por zio Souza Santos contra a sentena de f. 238/241, que julgou procedente a denncia para conden-lo pena de 06 (seis) anos e 09 (nove) meses de recluso, a ser cumprida em regime inicialmente fechado, e 15 (quinze) diasmulta, no valor de um trigsimo do salrio mnimo vigente poca dos fatos.
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Preliminar. O apelante alega a nulidade da sentena, porque no foi apreciada a atenuante da menoridade, quando da dosimetria da pena. Embora o Magistrado monocrtico tenha deixado de computar essa atenuante, entendo que se trata de mero erro material, que pode ser corrigido por esta instncia revisora, no sendo, pois, causa de nulidade da sentena. A preliminar suscitada de ofcio pela ProcuradoriaGeral de Justia aborda tema de mrito e, como tal, ser analisada. Mrito. Superada a preliminar, passo ao exame do mrito. O apelante sustenta que no esto preenchidos os requisitos para o reconhecimento do concurso de pessoas. Salienta que no ficou devidamente comprovado o seu envolvimento na conduta delituosa, inexistindo indcios de um liame psicolgico de vontades dirigidas a um fim comum. Aduz que os depoimentos colhidos na fase extrajudicial so insuficientes para embasar uma sentena penal condenatria, tendo em vista a natureza administrativa e inquisitria do inqurito policial. Pretende ser absolvido por insuficincia de provas ou para que seja reconhecido o crime nico de roubo, afastando-se o concurso material e a diminuio da pena privativa de liberdade, em face do erro material no clculo da pena. A materialidade est sobejamente comprovada atravs das informaes constantes do boletim de ocorrncia de f. 14/18, auto de apreenso (f. 19), termo de restituio (f. 21), laudo de avaliao indireta (f. 58) e depoimentos das vtimas. No que tange autoria, o recorrente, na fase inquisitorial e em Juzo, confirma que, aps ter sado do estdio do Mineiro, se juntou a vrios outros elementos e comearam a fazer um 'arrasto' pela Avenida Antnio Carlos, ocasio em que foram roubados de algumas das vtimas dinheiro e pertences; mas negou que tenha agredido ou subtrado os bens das vtimas. No obstante a negativa do ru em ter participado do roubo, as vtimas Edivaldo Cristiano Leite (f. 24), Hlio Cndido da Silva (f. 26) e a testemunha Gildsio Rodrigues de Oliveira (f. 22) reconheceram-no como sendo um dos autores do assalto. Vejam-se os depoimentos respectivamente:
[...] que o declarante reconhece o menor apreendido zio como um dos elementos que o agrediram [...]. [...] que o declarante reconhece os trs elementos detidos como integrantes da turma que os roubou e reconhece o menor apreendido zio como um dos elementos que agrediram seu amigo [...]. [...] que o declarante reconhece o menor apreendido zio como um dos elementos que estavam roubando e agredindo as pessoas [...].
A testemunha Vanderson Romano da Silva (f. 23) igualmente esclareceu que as vtimas reconheceram os
O fato de serem diversas as vtimas no arreda a continuao criminosa. A fictio juris reclama identidade de infraes penais, de condutas tpicas, jamais de ofendidos. o conjunto de circunstncias objetivas de tempo, lugar e modo de execuo, que determina a tipificao da continuidade delitiva (RT 698/363).
Por derradeiro, o recorrente pleiteou a reduo da pena privativa de liberdade, em face do erro material no clculo da pena. Por outro lado, a Procuradoria-Geral de Justia suscitou, de ofcio, a preliminar de nulidade da sentena, uma vez que o Juiz a quo deixou de especificar e fixar a pena isoladamente para cada delito, conforme o art. 71, caput, do Cdigo Penal. Assiste razo Procuradoria. Realmente, o Juiz singular no individualizou a pena de cada crime para, posteriormente, aument-las em face da continuidade delitiva. Dessa forma, como bem fundamentou o Procurador em seu parecer de f. 273/277,
[...] torna-se inafastvel o cerceamento de direito do ru quando no se mostra correta a fixao de penas, por incorrer em subseqentes fatores prejudiciais, tais como equiparar os fatos mesma conduta, premiando as mais graves em detrimento das menos graves ou irrelevantes; exacerbar a represso do fato menos grave ou menor apenado ao equiparar tambm as penas; dificultar ao ru o exame da conduta e do fato que mereceram maior ou menor represso e dificultar na orientao sobre os limites temporais e de quantidade de pena quanto prescrio, mesmo a prescrio da pretenso executria.
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trs indivduos detidos como sendo os que participaram do assalto. Nos crimes contra o patrimnio, normalmente praticados na clandestinidade, a palavra da vtima tem importante valor probatrio, considerando que o ofendido no tem qualquer inteno de incriminar inocentes, principalmente quando o agente lhe for pessoa desconhecida. Feitas essas consideraes, impossvel absolver o ru diante das contundentes provas de sua participao na empreitada criminosa. Ressalta-se, ainda, que esto presentes nos autos todos os requisitos para se caracterizar o concurso de pessoas, quais sejam pluralidade de agentes, diversidade de condutas, relao de causalidade material entre as condutas desenvolvidas e o resultado; vnculo subjetivo entre os participantes; identidade de infrao penal e existncia de fato punvel. In casu, o roubo foi praticado na modalidade de arrasto, ou seja, vrios indivduos, conscientemente e em unidade de desgnios, se reuniram para atacar em bando as vtimas que haviam sado do estdio do Mineiro, subtraindo delas alguns bens, dificultando ou at mesmo impossibilitando qualquer reao dos ofendidos em virtude do nmero de criminosos envolvidos. A pretenso do apelante para afastar o concurso material e reconhecer a hiptese de crime nico tambm no merece guarida.
Alm disso, o Magistrado monocrtico aplicou na segunda fase da dosimetria a atenuante da confisso espontnea. Todavia, constata-se que o ru tanto na fase policial como em Juzo nega que tenha agredido e subtrado os bens das vtimas. Afirma, apenas, que estava com outras pessoas no arrasto. Desse modo, o ru no pode ser contemplado com o benefcio da confisso espontnea. Em contrapartida, deve ser sopesada em seu favor a atenuante da menoridade, como j examinado em sede de preliminar. Por tudo isso, acolho a preliminar da ProcuradoriaGeral de Justia para corrigir o erro material da sentena e, de ofcio, passo a reestruturar a pena do ru, com base no princpio da devoluo ampla do recurso interposto pela defesa. Pelo roubo contra a vtima Franco Rafaele de Oliveira. desnecessria nova anlise das circunstncias estabelecidas no art. 59 do Cdigo Penal, visto que foram ponderadas com acerto pelo Juiz sentenciante. Fixo a mesma pena-base em 04 (quatro) anos e 03 (trs) meses de recluso, acrescentando a pena pecuniria de 13 (treze) dias-multa. Pela atenuante da menoridade, reduzo a pena em 03 (trs) meses de recluso e 03 (trs) dias-multa, passando-a para 04 (quatro) anos e 10 (dez) dias-multa. No h agravantes. mngua de minorantes e pela majorante do concurso de pessoas, aumento a pena em um tero, tornando-a definitiva em 05 (cinco) anos e 04 (quatro) meses de recluso e 13 (treze) dias-multa, no importe de um trigsimo do salrio mnimo vigente poca dos fatos, tendo em vista a situao econmica do ru, cuja profisso ajudante de pedreiro. Pelo roubo contra a vtima Hlio Cndido da Silva. Igualmente, prescindvel novo exame das diretrizes do art. 59 do Cdigo Penal. Fixo a mesma pena-base em 04 (quatro) anos e 03 (trs) meses de recluso, acrescentando a pena pecuniria de 13 (treze) dias-multa. Pela atenuante da menoridade, reduzo a pena em 03 (trs) meses de recluso e 03 (trs) dias-multa, passando-a para 04 (quatro) anos e 10 (dez) dias-multa. No h agravantes. mngua de minorantes e pela majorante do concurso de pessoas, aumento a pena em um tero, tornando-a definitiva em 05 (cinco) anos e 04 (quatro) meses de recluso e 13 (treze) dias-multa, no importe de um trigsimo do salrio mnimo vigente poca dos fatos, tendo em vista a situao econmica do ru, cuja profisso ajudante de pedreiro. Pelo roubo contra a vtima Edivaldo Cristiano Leite. Excepcionalmente, adoto as mesmas circunstncias judiciais. Fixo a mesma pena-base em 04 (quatro) anos e 03 (trs) meses de recluso, acrescentando a pena pecuniria de 13 (treze) dias-multa. Pela atenuante da menoridade, reduzo a pena em 03 (trs) meses de recluso e 03 (trs) dias-multa, passando-a para 04 (quatro) anos e 10 (dez) dias-multa. No h agravantes. mngua de minorantes e pela majorante do concurso
de pessoas, aumento a pena em um tero, tornando-a definitiva em 05 (cinco) anos e 04 (quatro) meses de recluso e 13 (treze) dias-multa, no importe de um trigsimo do salrio mnimo vigente poca dos fatos, tendo em vista a situao econmica do ru, cuja profisso ajudante de pedreiro. Crime continuado. Considerando que as penas dos crimes so idnticas, aplico a reprimenda de um s deles, aumentando-a de um quinto, em virtude do nmero de delitos cometidos (art. 71, caput, do Cdigo Penal). Logo, concretizo a pena em 06 (seis) anos, 04 (meses) meses e 24 (vinte e quatro) dias de recluso. Nos termos do art. 72 do Cdigo Penal, as penas de multa devem ser aplicadas distinta e integralmente. No entanto, j que o Ministrio Pblico no recorreu quanto a esse ponto e para no prejudicar o ru, mantenho a pena pecuniria em 15 (quinze) dias-multa, como fixado na sentena. Diferentemente do regime escolhido pelo Juiz singular, entendo que o acusado poder cumprir a pena, desde o incio, no regime semi-aberto, visto que ele primrio e as circunstncias judiciais lhe so preponderantemente favorveis (art. 33, 2, b, e 3, do Cdigo Penal). No possvel substituir a pena privativa de liberdade por restritivas de direitos, nem tampouco conceder o sursis, pois a pena aplicada ao ru superior a quatro anos e o crime foi cometido com violncia (arts. 44, I, e 77, caput, ambos do Cdigo Penal). Diante do exposto e do mais que dos autos consta, acolho a preliminar suscitada pela douta ProcuradoriaGeral de Justia para corrigir o erro material da sentena e, no mrito, dou parcial provimento ao recurso, reduzindo a pena do ru para 06 (seis) anos, 04 (meses) meses e 24 (vinte e quatro) dias de recluso, a ser cumprida em regime inicialmente semi-aberto, e 15 (quinze) diasmulta, no importe de um trigsimo do salrio mnimo vigente poca dos fatos. Custas, como de lei.
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDELBERTO SANTIAGO e MRCIA MILANEZ.
provas suficientes para condenao. Absolvio mantida. Recurso ministerial no provido. Latrocnio. Provas suficientes. Condenao mantida. Suposta participao de menor importncia. Tese defensiva no acolhida. Pena-base exacerbada. Reduo cabvel. Justia gratuita. Recurso parcialmente provido. - Se no comprovada pelo laudo pericial qualquer das condutas tpicas descritas no art. 211 do Cdigo Penal, quais sejam subtrair, destruir ou ocultar cadver, deve ser mantida a absolvio. - Se as provas constantes dos autos so suficientes para comprovar o delito, no h que se falar em absolvio ou participao de menor importncia. - Se as circunstncias judiciais no so desfavorveis ao acusado, a teor da Smula n 43 deste eg. Tribunal, a pena-base deve ser fixada no seu mnimo legal. - A exeqibilidade ou no da cobrana das custas matria de execuo, e s nesta deve ser considerada, no na sentena condenatria. APELAO CRIMINAL N 1.0701.05.134348-4 4/001 Comarca de Uberaba - Apelantes: 1) Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, 2) Alexander de Oliveira - Apelados: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais e Alexander de Oliveira - Relator: DES. JOS ANTONINO BAA BORGES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO DA DEFESA E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO DO MINISTRIO PBLICO. Belo Horizonte, 29 de novembro de 2007. - Jos Antonino Baa Borges - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS ANTONINO BAA BORGES - A r. sentena de f. 593/603 condenou Alexander de Oliveira como incurso nas sanes do art. 157, 3, do Cdigo Penal, absolvendo-o das imputaes relativas aos delitos capitulados nos arts. 211 e 288 do mesmo diploma material, fixando, ao final, suas penas em 21 anos de recluso em regime inicialmente fechado e ao pagamento de 20 dias-multa no valor unitrio de 1/30 do salrio mnimo. Inconformados, tanto o Ministrio Pblico quanto o ru interpuseram recursos de apelao. O Ministrio Pblico insurge-se, apenas, no sentido de que seja o ru condenado, tambm, pela prtica
Smula - UNANIMIDADE, ACOLHERAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO PARCIAL. ...
Latrocnio - Concurso de pessoas - Participao de menor importncia - No-configurao Co-autoria - Valorao da prova - Condenao Ocultao de cadver - Ausncia de laudo pericial - Absolvio - Fixao da pena Circunstncias judiciais - Iseno de custas Competncia
Ementa: Apelao. Roubo qualificado pelo resultado morte. Crime de ocultao de cadver. Ausncia de
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do crime de ocultao de cadver do art. 211 do CP , uma vez que, ao contrrio do afirmado na r. sentena absolutria, resta devidamente comprovado o dolo necessrio configurao do referido tipo penal, devendo no mais ser mantida a sentena (f. 615/619). A defesa pleiteia a absolvio do acusado por insuficincia de provas ou, alternativamente, a reduo da sua pena em virtude do reconhecimento da sua participao de menor importncia no desfecho do crime. Outrossim, pugna pela reduo da pena para o mnimo legal, sendo o ru primrio e de bons antecedentes, militando ainda a seu favor a circunstncia atenuante da confisso reconhecida, e, por fim, requer a concesso dos benefcios da justia gratuita (f. 623/627). Contra-razes apresentadas, respectivamente, s f. 621/622 e 629/640, pugnando todas pela improcedncia dos recursos. A d. Procuradoria de Justia manifestou-se pelo conhecimento dos recursos, sendo pelo provimento do apelo ministerial e desprovimento do recurso defensivo (f. 656/661). Conheo dos recursos interpostos por estarem presentes os pressupostos de admissibilidade. Do recurso do Ministrio Pblico. Narra a denncia que, na cidade de Uberaba, o acusado, Alexander de Oliveira, com Warner Firmino Tiago, Douglas Antnio da Silva e Karina de Lima Gurgel, todos previamente associados e visando ao cometimento de crimes, subtraram, mediante violncia e munidos de arma de fogo, um veculo tipo caminhonete cabine dupla pertencente vtima Jos Pedro da Silva Filho, sendo certo que da agresso empregada resultou na sua morte. Consta ainda da denncia que, aps matarem a vtima, o ru com os demais co-autores do latrocnio, agindo consciente e voluntariamente, esconderam o cadver em local de difcil acesso para garantir a impunidade dos delitos, incorrendo no crime do art. 211 do CP . Entretanto, tenho que no procede o alegado por no se ter comprovado qualquer das condutas tpicas descritas no art. 211 do Cdigo Penal, quais sejam: subtrair, destruir ou ocultar cadver no caso em questo. Nem mesmo os peritos oficiais foram capazes de concluir, aps anlise do local do crime, se a vtima foi atirada no barranco pelos acusados ou se sua posio naquele local foi resultado de sua queda natural, conforme laudo de levantamento do local do homicdio s f. 127/129. Dessa forma, no h como condenar o recorrido pela prtica do crime do art. 211 do CP , devendo, portanto, ser mantida a absolvio de Alexander de Oliveira em relao a esse delito, nos termos do art. 386, VI, do Cdigo de Processo Penal. Sendo assim, nego provimento ao recurso da acusao. Do recurso de Alexander de Oliveira. Tenho que no procede a alegada insuficincia de provas contra o acusado, como quer a defesa.
Afirma que tanto os depoimentos dos policiais quanto as declaraes prestadas pelos acusados na fase administrativa no devem ser considerados para a formao da prova. Entretanto, aps anlise dos autos, no vejo como acolher tal pretenso, tendo em vista que as provas produzidas neste processo nada tm de frgeis ou insuficientes. A materialidade do delito patente, conforme laudo de necropsia (f. 108) e laudo de levantamento de local onde ocorreram os fatos (f. 127/140). A autoria, observada na instruo (f. 63/64 e 534/537), em parte confessa, apesar de afirmar o ru no ter participado da execuo da vtima, o que contraria o conjunto probatrio, mormente diante dos depoimentos das testemunhas, das declaraes dos corus e das circunstncias judiciais presentes no caso. Afirma o ru em juzo, f. 534, que
[...] foi procurado pelo seu cunhado Warner Firmino, que o convidou para participar do furto ou roubo de uma caminhonete que havia sido encomendada a um conhecido dele de nome Douglas, da cidade de Uberlndia, para onde seria levada ao final; que Warner Firmino prometeu ao interrogado, pela participao no fato, R$ 1.000,00; que o interrogado se interessou pelo negcio porque passava por necessidades financeiras [...].
Nesse sentido, vem-se as declaraes de Anildo da Fonseca Monteiro, agente policial destacado para investigar os fatos noticiados, que se mostram claras e harmnicas com as outras provas produzidas. Em audincia, o policial aduz que
[...] ela (Karina de Lima) contou que foi procurada pelo ru Warner, que encomendou a ela uma caminhonete; que contou tambm polcia que a vtima passou pela avenida, dirigindo uma caminhonete, e ela o parou e convidou para um programa sexual; [...]; no trajeto, a acusada Karina pediu para que ele entrasse numa rua denominada Charleston Lus, quando ento ele parou a caminhonete prximo residncia do acusado Warner Firmino, oportunidade em que a acusada Karina desceu da caminhonete, a vtima lhe deu R$ 10,00, e nesse momento os acusados Warner, Alexander e um terceiro identificado com Douglas subjugaram a vtima, anunciaram o assalto e a levaram consigo (f. 279/280).
Do depoimento prestado em juzo pela testemunha Lida Karina Silva, nota-se que todos os co-rus, inclusive Alexander, no dia anterior ao do crime, reuniram-se para ajustar o iter criminis (f. 277). Nesse passo, colhe-se do depoimento de Diego Ferreira da Silva que, na sexta-feira, por volta das 16h, o declarante recebeu uma ligao do nmero [...] ; e, quando atendeu, era Warner; que o mesmo disse ao declarante que tinha feito uma fita de uma caminhonete e que estava fugindo (f. 14). Confirmando tais declaraes e o que fora antes narrado pelo investigador policial, est a confisso, na companhia de seu advogado, de Karina de Lima Gurgel, ou seja,
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[...] que Warner disse declarante que precisava de uma caminhonete e pediu que esta o ajudasse; [...]; que ento desceram (Warner, Alexander e Douglas), e Warner, que estava acompanhado de outros dois elementos, sendo um de cor negra (marido de Karina, irm de Warner) e outro elemento; que colocaram a vtima no banco de trs da caminhonete, e Warner assumiu a direo; [...]; que a declarante reconhece a fotografia a ela apresentada como sendo a vtima Jos Pedro (f. 09/10).
do que de sua conduta derive o resultado. A simples voluntariedade na permisso tem sido considerada razo suficiente para se estimar a co-autoria punvel (TACrimSP - AC Rel. Camargo Sampaio - RT 564/356).
Compulsando os autos, constata-se que a polcia judiciria somente chegou ao local especfico do delito devido s precisas informaes da acusada Karina, colhidas na fase administrativa. Corroborando os depoimentos da acusada Karina, notam-se as declaraes das testemunhas Taciana Cristina Arajo (f. 56/57) e de Eduardo Dias Pereira (f. 46/47) - a primeira sobrinha de Warner, e o segundo, coabitante na mesma casa deste -, quando afirmam terem ouvido, diretamente dos acusados, a prtica do roubo do veculo tipo caminhonete. Sendo assim, aptos so os elementos de convencimento para lastrear o decreto condenatrio em relao ao ru, no merecendo acolhida nem mesmo as teses de menor participao no latrocnio. Isso porque as provas revelam que o acusado se reuniu com os demais co-autores com antecedncia e, conjuntamente, planejaram todos a ao criminosa, solicitando a colaborao da acusada Karina, servindo ela como isca, e, conjuntamente, abordaram, intimidaram, seqestraram e, por fim, mataram a vtima, proprietria da caminhonete. Logo, todos assumiram o risco de que o pior pudesse acontecer, como de fato ocorreu, nada importando a circunstncia de ter sido a atuao de um, durante a execuo, menos intensa que a do outro. Ademais, cumpre ressaltar que o crime de roubo qualificado pela morte pode dar-se de forma preterdolosa, ou seja, ainda que no seja a inteno inicial do agente a morte da vtima, responde pela qualificadora se do roubo resulta a morte, ao menos culposamente ou ainda por dolo de comparsa, sobretudo se tal fato era previsvel ao agente, que no atuou e nada fez, assentindo com a morte da vtima. Assim a jurisprudncia ptria:
Se os agentes iniciam a prtica do ato com a inteno apenas de roubar, mas, no curso da ao, sobrevm a morte da vtima, mesmo que por ao de apenas um deles, todos incidem nas penas do latrocnio (TJMG - Apelao n 1.0210.03.008588-5/001 - Rel. Des. Alexandre Victor de Carvalho - DJ de 30.10.06). Co-autoria. Latrocnio. Participao de menor importncia. Risco do resultado assumido por todos. Inexistncia, ademais, de tal participao em tema de latrocnio. Recurso no provido (TJRS - JTJ 216/301). O que se requer para a configurao da co-autoria a adeso de vontades conscientes, ou, pelo menos, que o coautor pratique a ao ou se omita voluntariamente, preven282
Assim, correta a condenao do ru como incurso no art. 157, 3, in fine, do Cdigo Penal. Com relao pena aplicada ao ru, entendo ser cabvel a reduo. que as circunstncias judiciais se revelam flagrantemente favorveis ao recorrente, que primrio e possui bons antecedentes. Ademais, a teor da Smula 43 deste eg. Tribunal, a pena deve tender para o mnimo se primrio e de bons antecedentes o ru. Assim, reduzo a pena-base ao mnimo legal, ou seja, 20 anos de recluso e pagamento de 10 diasmulta. Deixo de reconhecer a atenuante da confisso, uma vez que j fixada a pena no mnimo legal, sendo este o posicionamento da Smula n 42 deste eg. Tribunal, pela qual nenhuma circunstncia atenuante pode reduzir a pena aqum do mnimo legal, como nenhuma agravante pode aument-la alm do mximo cominado (unanimidade). Sendo tambm o disposto na Smula n 231 do STJ. Dessa forma, torno a pena definitiva em 20 anos de recluso e pagamento de 10 dias-multa, fixada a unidade em 1/30 do salrio mnimo. O regime , a teor do art. 33, 2, a , do CP ,o inicialmente fechado. Por fim, quanto ao requerimento de iseno de custas, cabe lembrar que a exeqibilidade ou no da cobrana das custas matria a ser sopesada por ocasio da execuo, conforme Smula Criminal n 58 deste Tribunal, dispondo que: O juridicamente miservel no fica inume da condenao nas custas do processo criminal (art. 804, CPP), mas o pagamento fica sujeito condio e prazo estabelecidos no art. 12 da Lei 1.060/50 (unanimidade). Assim, impossvel provimento. Do exposto, dou parcial provimento ao apelo defensivo, mantendo a condenao conforme a r. sentena condenatria, mas reduzindo a pena para 20 anos de recluso em regime fechado e pagamento de 10 dias-multa. Em resumo: nego provimento ao apelo ministerial e dou parcial provimento ao apelo defensivo, mantendo a condenao conforme a r. sentena condenatria, mas reduzindo a pena. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HYPARCO IMMESI e BEATRIZ PINHEIRO CAIRES. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO DA DEFESA E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO DO MINISTRIO PBLICO.
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Extorso mediante seqestro - Transporte ilegal de arma de fogo - Supresso de numerao Declarao da vtima - Valorao da prova Condenao - Crime hediondo - Regime de cumprimento da pena
Ementa. Apelao criminal. Extorso mediante seqestro. Palavra da vtima. Validade. Transporte ilegal de arma com numerao raspada. Confisso. Delitos caracterizados. Progresso de regime admitida. Recursos desprovidos. - A palavra da vtima tem especial relevncia probatria, mormente em delitos contra o patrimnio, pois, relatando o proceder de desconhecidos, nenhum interesse teria em incriminar eventuais inocentes. - Provado de forma irretorquvel o transporte de arma com a numerao raspada, incursa encontra a agente nas iras do art. 16, IV, da Lei n 10.826/03. - Com a publicao da Lei n 11.464/07, foi dada nova redao ao 1 do art. 2 da Lei dos Crimes Hediondos, estabelecendo que a pena por crime deste jaez ser cumprida inicialmente em regime fechado. APELAO CRIMINAL N 1.0079.05.241347-7 7/001 Comarca de Contagem - Apelantes: 1) Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, 2) Nbia Soraia Andrade Nacamichi, 3) Paulo Alves Cotta - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDUARDO BRUM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO AOS RECURSOS, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 4 de dezembro de 2007. - Eduardo Brum - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO BRUM (convocado) - Paulo Henrique Silva, Lucinio Oliveira da Silva, Paulo Alves Cotta e Nbia Soraia Andrade Nacamichi, j qualificados nos autos, foram denunciados na Comarca de Contagem, o primeiro e terceiro nas iras do art. 159, 1, do CP; o primeiro e a quarta nas sanes do art. 16, IV, da Lei n 10.826/03; e o segundo nas penas dos arts. 180 do CP e 12 da Lei n 10.826/03. Extrai-se dos autos que, no dia 23.05.05, por volta de 6 h, o primeiro e terceiro rus, em companhia de outras pessoas no identificadas, na Rua Candeia, Bairro Jardim Laguna, Contagem/MG, abordaram e seqes-
traram Marcos da Cruz Ferreira, que estava saindo de casa guiando seu veculo. Ato contnuo, foi a vtima colocada no banco traseiro e levada at uma residncia, onde permaneceu por dois dias, sob o domnio dos seqestradores. No dia seguinte ao seqestro, foi a vtima extorquida pelos dois increpados, pois que a compeliram a pagar-lhes, inicialmente, R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil reais). Porm, como Marcos declarou no ter referido valor, ofereceu um veculo VW/Fox, placa HBY-8340, que estava em poder de um amigo de nome Agnaldo. Acionado, levou o carro declinado, na BR 040, prximo Empresa So Geraldo, onde foi feita a tradio para os dois rus. Ainda em 24.05.05, saram os rus Paulo Alves e Paulo Henrique com a vtima, j com o referido carro, para que esta no s transferisse a propriedade do automvel para eles, mas tambm sacasse de um banco R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais). Todavia, nas proximidades do cartrio, os rus avistaram uma viatura policial e se assustaram, empreendendo fuga e deixando Marcos para trs. A Polcia foi, pois, acionada pela vtima, que delatou em pormenores os fatos e viu iniciada a investigao, a fim de encontrar os denunciados. Quase dois meses depois, em 14.07.05, por volta de 9 h, os milicianos receberam uma denncia annima dando conta de que havia um veculo roubado no stio Ebenzer, Bairro Metropolitano, em Ribeiro das Neves, oportunidade em que para l se deslocaram. L chegando, encontraram o segundo denunciado, Lucinio, irmo do terceiro denunciado, Paulo Henrique, alm do veculo Fox suso declinado. Em entrevista com o ru, este declarou ter guardado o referido automvel a pedido de seu irmo, embora ciente da procedncia ilcita. Preso em flagrante delito, os policiais concatenaram os fatos, iniciando a busca por Paulo Henrique e seu comparsa. De posse das informaes referentes a Paulo Henrique, sobretudo com a placa da moto que pilotava, os milicianos o avistaram junto com Paulo Alves, no Bairro Veneza. Ao notarem os agentes, saram em desabalada carreira, evadindo-se para a residncia do terceiro denunciado. Ato contnuo, os policiais foram at o encontro dos rus, na Rua Pedrolina Amncio, 61, e adentraram o local, logrando xito em apreender os dois acusados, que estavam em companhia da quarta r, Nbia, namorada de Paulo Henrique. Em contato com ela, que havia sado minutos antes de os agentes adentrarem a casa e retornado, confessou ter escondido, na casa de um parente, uma arma calibre 765, a pedido de seu amsio. Outrossim, os militares foram at a referida casa e apreenderam o revlver, tambm prendendo a acusada em flagrante. O feito em relao ao ru Paulo Henrique Silva foi suspenso, nos termos do art. 366 do CPP , pois que citado por edital e ausente para interrogatrio (f. 243).
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Concluda de forma regular a instruo criminal, o MM. Juiz de Direito da 4 Vara Criminal da Comarca de Contagem julgou procedente a denncia, assim dispondo a condenao dos rus na r. sentena de f. 375/420. Paulo Alves Cotta restou condenado nas iras do art. 159, 1, do CP , a uma pena privativa de liberdade de 12 (doze) anos de recluso, no regime inicialmente fechado. Lucinio Oliveira da Silva, a seu turno, foi condenado nas sanes do art. 180 do CP a uma pena privativa de liberdade de 01 (um) ano de recluso, no regime aberto, e ao pagamento de 10 (dez) dias-multa, no patamar mnimo para o dia-multa, sendo a privativa substituda por uma restritiva de direitos, consistente em prestao de servio comunidade. Tambm foi condenado nas iras do art. 12 da Lei n 10.826/03 a uma pena privativa de liberdade de 01 (um) ano de deteno, no regime aberto, e ao pagamento de 10 (dez) diasmulta, tambm no valor mnimo, pena privativa que restou substituda por uma restritiva de direitos, de limitao de fim de semana. Nbia Soraia Andrade Nacamichi, por fim, restou condenada nas penas do art. 16, IV, da Lei n 10.826/03 a uma pena privativa de liberdade de 03 (trs) anos de recluso, regime aberto, e ao pagamento de 10 (dez) dias-multa, razo de 1/30 (um trigsimo) do salrio mnimo vigente poca dos fatos, reprimenda privativa substituda por duas restritivas de direitos, sendo uma prestao de servios comunidade e outra de limitao de fim de semana. Inconformados, tanto os rus Paulo Alves e Nbia, bem como o Parquet, interpuseram recursos de apelao. O il. Representante do Ministrio Pblico pugna pela alterao do regime de cumprimento de pena para o integralmente fechado concernente ao crime do increpado Paulo Alves (f. 438/443). O acusado Paulo Alves, por sua vez, eria, em preliminar, as seguintes nulidades: a) incompetncia do Juzo; b) inexistncia de intimao da defesa para oitiva de suas testemunhas; c) falta de intimao da defesa para vistoria do local do cativeiro; d) obteno de provas por meio ilcito; e e) inexistncia de intimao da defesa para acompanhar a audincia no Juzo deprecado. No mrito, pede a absolvio, e, alternativamente, a desclassificao para o delito do art. 158 do CP (f. 448/458). Por derradeiro, a r Nbia pleiteia a absolvio e, de forma alternativa, a desclassificao para o crime do art. 12 da Lei n 10.826/03 (f. 478/481). Contra-razes s f. 459/477; 484/489 e 490/496. A douta Procuradoria-Geral de Justia, nesta instncia, opina pelo no-provimento dos recursos dos rus e provimento do ministerial (f. 523/534). Intimaes regulares dos rus s f. 424, 434 e 446. Conheo dos recursos, atendidos os pressupostos de admissibilidade. Ante o maior espectro de argies, mister se faz analisar em primeiro plano o recurso do ru Paulo Alves.
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Em sede de preliminar, o ru argi a nulidade do feito pela incompetncia do Juzo, alegando que a Comarca de Ribeiro das Neves, e no a de Contagem, a competente para dirimir a lide. Sem razo. Primeiro, por se tratar de nulidade relativa, devia o increpado ter levantado, por meio de exceo, esta questo, no prazo que detinha para apresentar defesa, conforme expressamente determina o art. 108 do CPP . Ademais, ainda que fosse caso de analisar a argio, o crime de seqestro propriamente dito ocorreu em Contagem, e, sendo o delito mais grave, com espeque no art. 78, II, a, do CPP , essa a comarca apta ao processamento do feito. Por fim, sem demonstrao de qualquer prejuzo, no h se falar em nulidade, com fulcro no art. 563 do CPP . Afasta-se. Ainda em prefacial, sustenta nulidade por ausncia de intimao da defesa para oitiva de suas testemunhas. Tambm sem razo. Antes da audincia, a defesa afirmou que as testemunhas iriam comparecer independentemente de intimao. Logo, se elas no foram, no pode a defesa levantar nulidade a que ela deu causa, consoante reza o art. 565 do CPP . Outrossim, estando presente na referida audincia o nobre advogado, dever-se-ia sustentar essa nulidade no momento oportuno, sob pena de precluso, o que, de fato, ocorreu. Novamente, no demonstrado prejuzo, no h nulidade, vide o art. 563 do CPP . Rejeita-se. A terceira preliminar diz respeito nulidade por inexistncia de intimao da defesa para vistoria do cativeiro. Razo tambm no a socorre. A defesa foi regularmente intimada a tomar as providncias que entendesse cabveis, com base na faculdade do art. 499 do CPP , e quedou-se inerte nesse aspecto. Mais uma vez, se no houve qualquer demonstrao de eventual prejuzo, inexiste nulidade, com base no art. 563 do CPP . Recusa-se. Ainda em prefacial, levanta o ru nulidade por obteno de provas por meio ilcito, alegando que foi torturado pelos policiais militares antes de seu interrogatrio. Novamente sem razo. Por ter sido o argumento sustentado pela defesa, cabia a ela o nus de provar a alegada tortura sofrida, com base no que dispe a primeira parte do art. 156 do CPP . Quedando-se inerte ao longo do processo, sem demonstrar nenhuma prova de veracidade desse suposto episdio, rejeita-se a preliminar. Finalmente, em ltima preambular, eria o ru a nulidade por ausncia de intimao para audincia no Juzo deprecado. Tambm sem qualquer razo que o escude. A audincia referida, na verdade, era a de oitiva da r Nbia, e no de nenhuma testemunha. A increpada, por sinal, nem sequer falou sobre o delito em que foi
condenado Paulo Alves, somente aduzindo sobre o que ela respondeu, qual seja o transporte de arma com numerao raspada. Sem a demonstrao de qualquer prejuzo ante a ausncia do defensor do ru no referido ato, rejeita-se a ltima prefacial, tudo nos termos do j trazido art. 563 do CPP . No tocante ao mrito, razo tambm no assiste ao ru de pleitear a absolvio ou, de forma alternativa, a desclassificao para o crime do art. 158 do CP . A autoria restou sobejamente comprovada pela prova testemunhal e, sobretudo, pela segura palavra da vtima, que foi coerente em todas as oportunidades em que foi ouvida nos autos. Em juzo, Marcos da Cruz Ferreira Oliveira foi categrico em atribuir ao ora ru Paulo Alves, bem como ao foragido Paulo Henrique a conduta descrita na exordial acusatria:
(...) que no dia 23 de maio de 2005 por volta das 6:00 h, estava saindo de sua residncia para trabalhar, na direo de seu veculo Versalles, quando apareceu em uma esquina uma pessoa na frente do automvel; que parou o veculo, que esta pessoa apontou um revlver em sua direo; que esta pessoa pediu que descesse do veculo e passasse para o banco de trs; (...) que permaneceu deitado no colo da pessoa que o abordou na rua, com uma arma apontada na sua cabea; (...) que 'rodaram' com o declarante aproximadamente 1 (uma) hora; que foi retirado do veculo, permanecendo em uma casa por dois dias; que reconhece nesta audincia Paulo Alves Cotta, como uma das pessoas que o vigiava; que todas as pessoas que estavam na casa portavam armas; (...) exigiam que o declarante entregasse R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil reais); (...) que entregou para os criminosos seu carto de banco, carto de crdito, senha e vinte folhas de cheques assinadas; que os responsveis pelo crime conseguiram 'sacar de sua conta' aproximadamente R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais); (...) que os 'sequestradores' passaram a pedir R$ 40.000,00 (quarenta mil reais); (...) que telefonou para seu amigo Agnaldo para que este 'arranjasse' R$ 40.000,00 (quarenta mil reais); que Agnaldo tentou vender um veculo para lhe dar o dinheiro; que ofereceu seu veculo Fox; que os seqestradores aceitaram (...); que na delegacia reconheceu Paulo Henrique e Paulo Alves Cotta como responsveis pelo crime (...) (f. 277/278).
cativeiro no' (...); que seu marido nunca teve envolvimento com os dois envolvidos citados, apenas confraternizou com eles no churrasco mencionado e depois de algum tempo guardou o Fox na sua casa (...) (f. 84/85).
As negativas do ru, seja na fase inquisitorial, seja em juzo (f. 232), no foram suficientes para elidir a robusta prova de sua participao na extorso mediante seqestro. Ademais, conforme posio cedia da doutrina e jurisprudncia, em delitos contra o patrimnio, mormente aqueles cometidos em horrios e locais ermos, a palavra da vtima possui extrema importncia e h de ser valorada se corroborada com as demais circunstncias colhidas nos autos. Conforme anota Jlio Fabbrini Mirabete:
Como se tem assinalado na doutrina e jurisprudncia, as declaraes do ofendido podem ser decisivas quando se trata de delitos que se cometem s ocultas (...). So tambm sumamente valiosas quando incidem sobre o proceder de desconhecidos, em que o nico interesse do lesado apontar os verdadeiros culpados e narrar-lhes a atuao e no acusar inocentes. o que ocorre, por exemplo, nos crimes de roubo, extorso mediante seqestro, etc. (Processo penal. 2. ed., p. 279).
A jurisprudncia assim se manifesta a respeito:

A palavra da vtima tem especial relevncia probatria, mormente em delitos contra o patrimnio, pois, relatando o proceder de desconhecidos, nenhum interesse teria em incriminar eventuais inocentes (TACrim-SP , AP , 9 Cm., Rel. Loureno Filho, j. em 05.06.96, RJDTACrim 32/280). Penal - Crime contra o patrimnio - Extorso Seqestrorelmpago - Rejeio preliminares - Mrito - Reconhecimento efetuado pelas vtimas - (...) - Condenao mantida - (...) Em delito de natureza patrimonial praticado na clandestinidade, a palavra da vtima idnea prevalece sobre a do ru, mormente quando em perfeita consonncia com o contexto probatrio dos autos. (...) (Ap. 1.0024.03.997781-4/001 - Rel. Des. Maria Celeste Porto - DJ de 07.09.2007).
Corroborando o afirmado pela vtima, a testemunha Jacqueline Antnia Santos Martins, que estava em um mesmo evento que o ru, ouviu deles a meno a um cativeiro, sendo extremamente relevante trazer seu depoimento:
(...) que, cerca de dois meses antes disso, ocorreu um churrasco na casa da declarante, onde compareceram as pessoas de Paulo Henrique e Tibinha, Guiu, Leo Leo e Paulo Alves, que no decorrer da confraternizao a declarante ouviu citadas pessoas conversando com seu marido sobre o passado deles, que em determinado momento a me de Lucinio ligou, oportunidade em que Paulo Henrique, que irmo de Lucinio, disse que no queria a me dele l, que Lucinio disse a Paulo Henrique que ele pegasse a turma dele e fosse fazer churrasco na casa que eles tinham alugado, que Tibinha cutucou Paulo Henrique e disse baixinho, 'no
Invivel falar-se em desclassificao do delito para o do art. 158 do CP - extorso -, pois que ficou demonstrado de forma cabal ter sido a vtima abordada na porta da sua casa, levada a um cativeiro e l permanecido por mais de 24 (vinte e quatro) horas, caracterizando a forma qualificada do 1 do art. 159 do CP . Urge ressaltar que, para a consumao do delito do art. 159 do CP , nem sequer se exige o pagamento do valor extorquido da vtima, uma vez que se trata de crime formal; todavia, no caso dos autos, houve at a entrega de um veculo, VW/Fox de placa HBY 8340, que fora guardado pelo tambm condenado Lucinio. Esse, quando ouvido, foi firme ao confessar a conduta ilcita - no s a sua, mas de seu irmo, co-autor do crime do art. 159 do CP com o ru Paulo Alves:
(...) que, decorridos vinte dias, o irmo do declarante apareceu novamente em sua casa, de posse de veculo Fox, e
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informou ao declarante que se tratava de veculo roubado e que era para o declarante guardar o automotor no stio em razo de ser mais seguro (...) (f. 106/108).
Portanto, tendo os agentes sido reconhecidos pela vtima como sendo os seus seqestradores, que a mantiveram em cativeiro por mais de um dia, e ainda havendo prova cabal de que um veculo fora transferido em razo da extorso, caracterizado se encontra o delito do art. 159, 1, do CP . Com relao ao recurso ministerial, pugnando pela mudana do regime prisional imposto ao ru Paulo Alves, desejando v-lo cumprindo pena no integralmente fechado, no h tambm que se dar provimento. Destaco, inicialmente, que, no julgamento do HC n 82959/SP , o eg. STF decidiu que os rus condenados por crimes hediondos ou anlogos tm direito progresso do regime prisional. E, muito embora referida r. deciso no tenha efeito vinculante, trata-se de julgado que acabou por revelar a posio majoritria do Pretrio Excelso, dando contornos definitivos ao tema e podendo ser invocada como precedente na apreciao de casos anlogos. Outrossim, com a publicao da Lei n 11.464/07, foi dada nova redao ao 1 do art. 2 da Lei dos Crimes Hediondos, estabelecendo que a pena por crime desse jaez ser cumprida inicialmente em regime fechado, lanando uma p de cal sobre o assunto. Portanto, h que se manter a r. deciso de igual modo neste cerne. Por derradeiro, recorre a increpada Nbia ante sua condenao nas sanes do delito do art. 16, IV, da Lei n 10.826/03. Contudo, pela sua segura confisso, ratificada pela prova testemunhal, no h qualquer reparo a fazer na r. sentena condenatria. Em juzo, a r declarou ter guardado a arma a pedido do seu poca namorado, o tambm acusado e hoje foragido - Paulo Henrique:
(...) que a declarante tinha cincia de que Paulo Henrique possua uma pistola semi-automtica; que a declarante escondeu a pistola semi-automtica na residncia de seu tio a pedido de Paulo Henrique; que o tio da declarante se chama Vanderlei; que, quando foi indagada pelos PMMG, a declarante informou que tinha deixado a arma na casa de seu tio (...) (f. 175).
Dessarte, provado de forma irretorquvel o transporte de arma com a numerao raspada, incursa encontra-se a agente nas iras do art. 16, IV, da Lei n 10.826/03. De todo o exposto, mantm-se intocvel a r. sentena de primeiro grau. Isso posto, nego provimento aos trs recursos. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores FERNANDO STARLING e EDELBERTO SANTIAGO. Smula - UNANIMIDADE, REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO AOS RECURSOS.
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Trfico de entorpecentes - Desclassificao para uso - No-cabimento - Valorao da prova Condenao - Fixao da pena - Ru primrio Causa especial de diminuio - Aplicabilidade Regime inicial fechado - Associao para o trfico - Ausncia dos requisitos - Absolvio
Ementa: Apelao. Art. 33, caput, da Lei 11.343/06. Desclassificao para uso. Impossibilidade. Art. 35, caput, da Lei 11.343/06. Absolvio. Cabimento. Aplicao do art. 33, 4, da Lei 11.343/06. Admissibilidade. Regime inicial fechado. Possibilidade. - No h que se falar em desclassificao do delito imputado aos rus para uso de entorpecentes, se a prova colhida e as circunstncias apuradas nos autos esto a evidenciar que a droga arrecadada em poder deles teria como destino/fim a comercializao. - H de se absolver os rus do crime do art. 35 da Lei 11.343/06, por ausncia de prova de que se associavam de forma estvel e permanente para a prtica do crime de trfico de drogas. - Impe-se a concesso do benefcio previsto no 4 do art. 33 da Lei 11.343/06 se constatado que os rus eram primrios poca dos fatos, no havendo, por outro lado, prova de que se dedicavam a atividade ilcita ou integrassem organizao criminosa. - Deve ser imposto o regime inicialmente fechado aos rus condenados pelo crime de trfico, uma vez que a Lei 11.464/07 deu nova redao ao 1 do art. 2 da Lei 8.072/90, possibilitando aos condenados por crimes hediondos a obteno do benefcio da progresso de regime por ocasio da execuo de suas penas. APELAO CRIMINAL N 1.0079.06.306983-9 9/001 Comarca de Contagem - Apelante: 1) Luiz Alexandre Santos, 2) Jonathan Thiago de Almeida - Apelado:
Confessada a conduta, resta aferir a raspagem da numerao da pistola semi-automtica. Nessa diretriz, ante a robusta prova dos autos, descabe qualquer desclassificao, pois os coerentes depoimentos dos policiais militares Arlindo Csar da Silva (f. 324) e Josu Alexandre Barbosa (f. 326) atestaram estar a arma com a numerao raspada. O segundo miliciano, condutor do flagrante, asseverou judicialmente: "(...) a PMMG foi at o local e apreendeu uma arma PT calibre 765, com numerao raspada; (...)" (f. 324). No mesmo diapaso restou descrito no auto de apreenso de f. 77.
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Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. VIEIRA DE BRITO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER PRELIMINAR MINISTERIAL PARA NO CONHECER DO SEGUNDO RECURSO. NO MRITO, DAR PROVIMENTO PARCIAL AO PRIMEIRO RECURSO, ESTENDENDO OS EFEITOS DO JULGADO AO CO-RU JONATHAN THIAGO DE ALMEIDA. Belo Horizonte, 13 de novembro de 2007. - Vieira de Brito - Relator. Notas taquigrficas DES. VIEIRA DE BRITO - Perante o Juzo da Comarca de Contagem, Luiz Alexandre Santos e Jonathan Thiago de Almeida foram denunciados pelo Parquet, f. 02/03, como incursos nas sanes do art. 33, caput, c/c o art. 35, caput, ambos da Lei 11.343/06. Quanto aos fatos, narra a denncia (f. 02/03) que, no dia 24.10.2006, por volta das 16h, na Av. Joo Csar de Oliveira, Bairro Eldorado, na Cidade de Contagem-MG, os acusados traziam consigo cerca de 1.270 g da substncia entorpecente denominada maconha, sendo flagrados por uma guarnio da Polcia Militar, no interior de um txi Fiat/Uno, quando da realizao de uma blitz policial. A substncia entorpecente apreendida estava acondicionada em 02 (duas) barras prensadas, que estavam escondidas sob o tapete do banco de trs do veculo acima mencionado. Regularmente processados, ao final sobreveio a r. sentena (f. 221/223), sendo os acusados condenados, nos termos constantes da denncia, mesma pena, qual seja 08 (oito) anos de recluso e pagamento de 1.200 (mil e duzentos) dias-multa, em regime integralmente fechado. Inconformado com o dito condenatrio, o acusado Luiz Alexandre Santos interps recurso de apelao (f. 28), apresentou razes recursais s f. 246/250, objetivando em princpio a desclassificao do crime de trfico para o crime de uso. Requereu tambm a absolvio no que tange ao crime do art. 35 da Lei 11.343/06. Por fim, pleiteou a aplicao do disposto no 4 do art. 33 da Lei 11.343/06 e a modificao do regime prisional para o inicial fechado. Contra-razes apresentadas, ps-se o Parquet pelo conhecimento e desprovimento do recurso aviado (f. 254/261). O acusado Jonathan apelou f. 245; todavia, seu causdico reconheceu que o recurso que interps foi aviado intempestivamente, conforme se constata f. 250. Nesta instncia, a douta Procuradoria-Geral de Justia, instada a se manifestar, em parecer da lavra do
Dr. Laurides Paz Nascimento Jnior, em preliminar, suscitou intempestividade do recurso aviado pelo ru Jonathan Thiago de Almeida. No mrito, opinou pelo provimento parcial do apelo, to-somente para que o regime prisional seja fixado no inicial fechado (f. 133/136). o relatrio. Conheo do recurso de Luiz Alexandre Santos, uma vez que presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade. Acolho a preliminar da Cpula Ministerial, respaldado pelo causdico do apelante Jonathan Thiago de Almeida, que f. 250 reconheceu a intempestividade do recurso por ele interposto f. 245. Passo ao exame do mrito. A autoria e a materialidade dos delitos restam consubstanciadas no A.P .F.D. (f. 05/10), Boletim de Ocorrncia (f. 11/14), Auto de Apreenso (f. 15) e Laudo de Constatao (f. 24). Razes de apelo apresentadas, requereu a combativa defesa do denunciado Luiz Alexandre Santos a desclassificao do crime de trfico para o crime de uso. Requereu a absolvio do crime do art. 35 da Lei 11.343/06. Por fim, pleiteou a aplicao do disposto no 4 do art. 33 da Lei 11.343/06 e a modificao do regime prisional para o inicial fechado. Acerca do pedido de desclassificao do crime de trfico para o crime de uso, tenho que melhor sorte no socorre a defesa em seu inconformismo. Apesar de os rus terem, por ocasio de seus respectivos interrogatrios (f. 180/181 e f. 182/183), alegado que a droga que traziam com eles era para consumo prprio, tenho que tal afirmativa no encontra abrigo na prova dos autos. A uma, porque foi grande a quantidade de droga arrecadada, qual seja 1.270 g, e, mais, ainda que fosse dividida entre duas pessoas, caberia a cada um mais de 600g de maconha, quantidade essa considervel para ser adquirida de uma s vez por um usurio de drogas. A duas, porque, segundo o militar Richard Costa dos Reis, o apelante Luiz teria dito no momento de sua priso que havia adquirido a substncia apreendida pela importncia de R$ 1.000,00 (mil reais) e que iria revend-la no Bairro JK (f. 18). No meu entender, a afirmativa dos rus de que a droga apreendida era para o consumo prprio no se apresenta crvel, ao revs, tenho que se encontra dissociada das demais provas trazidas ao caderno processual. Penso que, devido grande quantidade de substncia entorpecente que foi apreendida pelos milicianos, 2 (dois) tabletes prensados de maconha, caberia aos rus demonstrar que toda a substncia arrecadada seria consumida pelos mesmos, pois, diante da prova produzida ao longo de todo o procedimento criminal, tudo indica que a mesma teria como destino/fim a mercancia. De tal sorte, tenho que o pleito desclassificatrio no merece acolhimento. Relativo ao crime do art. 35, caput, da Lei Antitxicos, a meu aviso, deve ser acolhida a tese absolutria articulada pela defesa.
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Na presente hiptese, o que existe so meros indcios de que os acusados se associavam para o fim de praticar reiteradamente ou no os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34, ambos da Lei 11.343/06. Para a condenao pelo crime do art. 35 da Lei Antitxicos, precisa-se de prova irrefutvel de que os acusados de forma duradoura e estvel vinham se associando a fim de praticarem trfico de drogas e de entorpecentes, prova esta inexistente in casu. Sobre o tema, trazemos baila as lies de Guilherme de Souza Nucci; se no, vejamos: [...] Exigese elemento subjetivo do tipo especfico, consistente no nimo de associao, de carter duradouro e estvel. Do contrrio, seria um mero concurso de agentes para a prtica do crime de trfico [...] (Leis penais e processuais penais comentadas. So Paulo: Editora RT, p. 785). Ressalte-se que, em sede de alegaes finais, o prprio rgo Ministerial requereu fossem os rus absolvidos da infrao penal do art. 35 da Lei 11.343/06. No existindo no acervo probatrio prova de associao duradoura e estvel entre os rus para que pudessem praticar os crimes dos arts. 33, caput e 1, e 34, ambos da Lei 11.343/06, tenho que absolvidos devem ser da acusao do crime de associao, com espeque no inciso VI do art. 386 do CPP . Lado outro, entendo que no h provas nos autos acerca da dedicao dos acusados s atividades criminosas, mormente porque primrios e possuidores de bons antecedentes, no existindo tampouco indcios de que fazem parte de organizao criminosa. Portanto, adotando a pena fixada aos acusados em primeira instncia para o crime do art. 33 da Lei 11.343/06, qual seja 05 (cinco) anos de recluso e pagamento de 500 (quinhentos) dias-multa, reduzo-a em 1/6 (um sexto), a teor do que dispe o 4 do art. 33 da Lei 11.343/06, levando em considerao, ainda, a quantidade e a natureza da droga, que no permitem reduo maior, para torn-la definitiva em 04 (quatro) anos e 02 (dois) meses de recluso e pagamento de 416 (quatrocentos e dezesseis) dias-multa. Modificado deve ser o regime prisional para o inicial fechado, uma vez que hoje se encontra afastada qualquer dvida acerca da possibilidade de progresso de regime ou no aos condenados pela prtica de crimes hediondos ou a eles equiparados, isso porque, com o advento da Lei 11.464/07, publicada em 29.03.2007, o 1 do art. 2 da Lei 8.072/90 passou a ter a seguinte redao: A pena por crime previsto neste artigo ser cumprida inicialmente em regime fechado. Assim, com a edio de tal lei, colocou-se uma p de cal controvrsia existente acerca da possibilidade ou no de se deferir ao condenado por crime hediondo o beneficio da progresso de regime por ocasio da execuo de sua pena. Ademais, alm de comungar do entendimento pretrito de que no deveria prevalecer a vedao da possibilidade de progresso de regime aos condenados por crime hediondo diante da flagrante afronta a mandamentos constitucionais, agora, com a nova redao conferida ao referido dispositivo legal, a questo restou definitivamente sepultada.
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Todos os efeitos deste julgado foram estendidos na sua integralidade ao co-ru no apelante Jonathan Thiago de Almeida, tendo como alicerce o disposto no art. 580 do CPP . Isso posto, acolho a prefacial ministerial, para reconhecer a intempestividade do recurso aviado pelo ru Jonathan Thiago de Almeida. No mrito, dou parcial provimento ao recurso do ru Luiz Alexandre Santos, porm, aplicando a regra do art. 580 do CPP , absolvo os dois acusados da infrao penal do art. 35 da Lei 11.343/06 e reestruturo a pena que lhes foi aplicada pela infrao do art. 33 da Lei Antitxicos em 04 (quatro) anos e 02 (dois) meses de recluso e pagamento de 416 (quatrocentos e dezesseis) dias-multa, em regime inicial fechado, mantendo inclumes as demais disposies lanadas na sentena primeva. como voto. DES. HLCIO VALENTIM - No julgamento do presente recurso, acompanho o em. Desembargador Relator em todos os termos do seu judicioso voto. Todavia, no posso faz-lo sem deixar registrada uma ressalva de posicionamento. que, se de um lado impossvel no admitir, de lege lata, aps a edio da Lei 11.464/07, a progresso de regime em crimes hediondos, de outro, no considero inconstitucional a antiga redao do art. 2, 1, da Lei 8.072/90, nem reconheo carter erga omnes deciso do Pretrio Excelso no famoso HC 82.959, de modo que a lei anterior, tal como redigida originariamente, durante o tempo de sua vigncia, era vlida e eficaz. Portanto, no sem antes fazer essas consideraes, acompanho o eminente Desembargador Relator. como voto. DES. PEDRO VERGARA - De acordo. Smula - ACOLHERAM PRELIMINAR MINISTERIAL PARA NO CONHECER DO SEGUNDO RECURSO. NO MRITO, DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO PRIMEIRO RECURSO, ESTENDENDO OS EFEITOS DO JULGADO AO CO-RU JONATHAN THIAGO DE ALMEIDA.
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Trfico de entorpecentes - Autoria - Valorao da prova - Condenao - Fixao da pena - Ru primrio - Bons antecedentes - Causa especial de diminuio - Aplicabilidade - Regime inicial fechado - Perdimento de bens - Iseno de custas - Critrio
Ementa: Apelao criminal. Trfico de drogas. Autoria comprovada. Causa especial de diminuio de pena. Reconhecimento. Ru primrio, de bons antecedentes e no dedicado atividade criminosa. Inconstitucionalidade do regime integralmente fechado. Restituio dos bens.
Uso ligado prtica do trfico de drogas. Justia gratuita. Pagamento das custas processuais sobrestado. - Em face do conhecimento, atravs de denncias annimas, da comercializao de droga, as investigaes policiais j em andamento que apontavam o apelante como traficante, a apreenso de mais de uma espcie de droga na residncia, aliada a outros objetos apreendidos, tais como balana de preciso, chavador de maconha etc., comprovam a prtica do delito de trfico de drogas. - Tratando-se de ru primrio, possuidor de bons antecedentes, no dedicado a atividades criminosas, nem partcipe de organizao criminosa, imperiosa a modificao da reprimenda no sentido de incidir a causa especial de diminuio de pena constante do art. 33, 4, da Lei n 11.343/06. - Reconhecida a inconstitucionalidade do 1 do art. 2 da Lei 8.072/90, deve o regime de pena ser fixado no inicialmente fechado. - Comprovado o uso dos bens para a prtica do trfico de entorpecentes, impossvel a restituio. - A condenao ao pagamento das custas processuais, deve ser mantida, que ficar sobrestada pelo prazo de cinco anos, prescrevendo-se, se nesse nterim o sentenciado no puder satisfazer a obrigao, na forma do art. 12 da Lei n 1.060/50. Parcial provimento do recurso se impe. APELAO CRIMINAL N 1.0702.06.337115-8 8/001 Comarca de Uberlndia - Apelante: Diogo Vicentinne Rosa dos Santos - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 27 de dezembro de 2007. Antnio Carlos Cruvinel - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL - Trata-se de apelao interposta contra a deciso de f. 138/147, que condenou o apelante nas sanes do art. 33 da Lei n 11.343/06, s penas de 05 (cinco) anos de recluso, em regime integralmente fechado, e pagamento de 500 (quinhentos) dias-multa. Nas razes recursais, s f. 153/173, pleiteia-se a absolvio, alegando-se, em apertada sntese, que a
sentena se baseia apenas e to-somente no depoimento de policiais. Acrescenta-se que a droga fora plantada na residncia do apelante, pois, como provado nos autos, os policiais civis j haviam adentrado a residncia do apelante, sem qualquer ordem judicial. E l permaneceram o dia todo, at a chegada do apelante, que se deu s 18h30min. Alternativamente, requer-se a desclassificao para o delito de uso. Subsidiariamente, pede-se a reduo da pena, uma vez que se trata de cidado de bem, com residncia fixa e emprego fixo, e a modificao do regime para o inicialmente fechado. Ainda, requer-se a restituio dos bens, injustamente apreendidos, principalmente os aparelhos celulares e as diversas notas fiscais de outros objetos do apelante, pois ficou por demais provado que referidos objetos no tm qualquer ligao com o referido crime. Por fim, pedem-se os benefcios de que trata a Lei 1.060/50, por ser pobre no sentido legal. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conhece-se do recurso. Malgrado o apelante sustente o contrrio, a autoria do delito, previsto no art. 33 da Lei n 11.343/06, resta demonstrada nos autos. Atravs de denncias annimas, policiais militares tomaram conhecimento de que o apelante estava comercializando drogas em sua residncia, ento, para l se dirigiram, montando campana, aguardando a chegada do mesmo. Com a chegada do apelante, mesmo no estando munidos de mandado, os policiais, juntos dele, adentraram em seu domiclio, logrando xito em encontrar drogas. Sabe-se que o delito de trfico de drogas tem natureza permanente, permitindo a priso em flagrante, independentemente de mandado judicial, enquanto no cessar a permanncia. Em delitos dessa natureza, cujo efeito consumativo se protrai, prolongando-se no tempo e no espao, o agente se encontra em estado de flagrncia enquanto no cessar a permanncia. No caso do crime de trfico, irrelevante o fato de o conduzido estar ou no de posse da droga ou efetuando uma venda, pois o simples fato de guardar a droga se mostra suficiente para a consumao. Ensina Guilherme Souza Nucci:
Os delitos permanentes so os que se consumam com uma nica conduta, embora a situao antijurdica gerada se prolongue no tempo at quando queira o agente. [...] O delito permanente admite priso em flagrante enquanto no cessar a sua realizao (Cdigo Penal comentado. 4. ed. So Paulo: Ed. RT, p. 96-97).
A alegao de que os policiais militares plantaram a droga, visto que j se encontravam na residncia do apelante, no procede, uma vez que, conforme mencionado acima, montaram campana nas proximidades da casa. Informam os policiais militares condutores, Mrcio Prudente Leite e Jlio C. Carbulante Jnior, o seguinte:
[...] a denncia annima dava conta de que o acusado havia recebido droga para revender, principalmente para os travestis
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que faziam ponto na esquina de baixo da casa do acusado que fica prxima Delegacia Regional [...]; esclarece que, na casa do acusado, que ficava duas esquinas da delegacia e em local de passagem do depoente, se constatava movimentao de pessoas, tendo o prprio delegado regional tambm determinado investigaes; que os policiais entraram na residncia aps abordarem o acusado, podendo informar que nenhum policial entrou antes: havia dois ou trs policiais no muro do vizinho da casa do acusado; quando este entrou, eles pularam para a casa do acusado (f. 107). [...] o acusado j vinha sendo investigado h uns 30 dias por determinao do delegado regional, at porque era prximo da delegacia; durante a investigao, constatou-se que, na esquina onde existe uma loja Zema, um ponto de travestis e o acusado aproveitava a movimentao para vender drogas; no dia dos fatos, receberam informao de que ele havia recebido droga para comercializar; assim, montaram campana tarde, no recordando ao certo o horrio; por volta de 17h30/18h, o acusado chegou e foi abordado; os policiais ficaram atrs do muro da casa do vizinho debaixo do acusado, outros, na rua; os policiais entraram na casa do acusado somente aps a chegada do mesmo [...]; esclarece, ainda, que na casa do acusado existe um terreno na parte da frente, a casa e um quartinho nos fundos, sendo que o acusado mesmo foi quem disse que o referido quarto era dele; foi neste quarto que foram encontrados os objetos e a droga (f. 108).
Verso que est em perfeita consonncia com as declaraes prestadas pela testemunha Everaldo Pereira Souza. Declara ele que:
[...] mora duas casas acima da casa do acusado [...]; no dia dos fatos, chegava por volta das 19h, quando foi convidado por policiais para ser testemunha; entrou na casa do acusado e viu apreendido um pedacinho de uma substncia de cor verde, que o policial disse ser maconha, uma balana mdia e uns parafusos; no viu nada que o policial dissesse que fosse cocana, a no ser uma substncia pregada no fundo do copo de um liquidificador, que o policial disse que era cocana; viu tambm uma cpsula de arma de fogo deflagrada; viu um aparelho celular [...] (f. 109).
E prossegue incisivamente:
durante todo o momento em que ficou na presena do acusado, no viu ele negar a propriedade dos objetos e das substncias apreendidas; ouviu os policiais falarem que estavam de campana desde as 14h da tarde (f. 109).
ou seja, 10 (dez) meses, tornando-a definitiva em 4 (quatro) anos e 2 (dois) meses de recluso, em regime fechado. Na mesma esteira, deve-se adequar a pena de multa, uma vez que a aplicao da pena pecuniria deve obedecer aos mesmos critrios da pena corporal, concretizando-a, portanto, em 416 (quatrocentos e dezesseis) dias-multa, fixada na razo de 1/30 (um trigsimo) do salrio vigente ao tempo do fato. Lado outro, quanto ao regime de cumprimento da pena privativa de liberdade, tem-se que a questo, hoje, deixou de ser polmica, ante o reconhecimento incidenter tantum da inconstitucionalidade do regime integralmente fechado pelo egrgio Supremo Tribunal Federal, no julgamento do Habeas Corpus n 82.959. Ademais, no dia 28 de maro de 2007, a Lei n 11.464 modificou o 1 do art. 2 da Lei n 8.072/1990, adequando-o deciso de inconstitucionalidade do antigo dispositivo, feita pelo Tribunal Maior, a quem incumbe dizer, definitivamente, se a norma ou no inconstitucional, substituindo naquele dispositivo a expresso integralmente fechado por inicialmente fechado. De outra banda, quanto ao pedido de restituio, verifica-se que os bens apreendidos, enumerados s f. 22/23, com exceo do secador de cabelos da marca MEC, foram utilizados como meio para alcanar o fim do trfico ilcito de drogas. Estampado, dessa forma, o nexo de instrumentalidade entre os bens e o delito, impossvel a restituio. Portanto, determina-se a restituio, to-somente, do referido secador de cabelos. Por ltimo, quanto aos benefcios de que trata a Lei 1.060/50, sabe-se que a hipossuficincia do apelante no o isenta da obrigao. A condenao ao pagamento das custas processuais deve ser imposta at mesmo ao beneficirio da justia gratuita, caso em que o pagamento ficar sobrestado pelo prazo de 5 (cinco) anos, e, aps esse lapso de tempo, poder ocorrer a prescrio da obrigao. Referida matria encontra-se inclusive pacificada pela Smula de n 58 deste Tribunal: O juridicamente miservel no fica imune da condenao nas custas do processo Pelo exposto, d-se provimento parcial ao recurso, para modificar as penas aplicadas e o regime de cumprimento da pena privativa de liberdade, concretizando-as em 4 (quatro) anos e 2 (dois) meses de recluso, em regime inicialmente fechado, e pagamento de 416 (quatrocentos e dezesseis) dias-multa, e determinar a restituio do secador de cabelos apreendido. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PAULO CZAR DIAS e ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
criminal (art. 804, CPP), mas o pagamento fica sujeito condio e prazo estabelecidos no art. 12 da Lei 1.060/50.
Assim, diante do farto conjunto probatrio colacionado aos autos, qual seja o conhecimento, atravs de denncias annimas, da comercializao de droga, as investigaes policiais j em andamento que apontavam o apelante como traficante, a apreenso de mais de uma espcie de droga na residncia, aliadas a outros objetos apreendidos, tais como balana de preciso, chavador de maconha etc., comprovam a prtica do delito de trfico de drogas. Incabvel, portanto, a absolvio, no havendo falar em desclassificao para o delito de uso. Entretanto, no que se refere ao quantum de pena aplicada, pelas circunstncias que motivaram a dosimetria da pena-base, extrai-se que o ru faz jus causa de dimiAssim, sopesadas as circunstncias que motivaram a aplicao da pena, diminui-se a pena em 1/6 (um sexto),
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nuio de pena prevista no art. 33, 4, da Lei n 11.343/06.
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Trfico de entorpecentes - Associao para o trfico - Causa de aumento de pena Inaplicabilidade - Causa de diminuio - Art. 33, 4, da Lei 11.343/2006 - Irretroatividade Requisitos - Crime hediondo - Progresso de regime - Admissibilidade
Ementa: Agravo. Associao eventual para o trfico. Abolitio criminis. Nova lei. Aplicao da causa de diminuio prevista no art. 33, 4, da Lei n 11. 343/06 aos crimes cometidos na vigncia da Lei n 6.368/76. Impossibilidade. Progresso de regime em crime equiparado ao hediondo. Possibilidade. Lei 8.072/90 alterada pela Lei 11.464/07. Regime fechado fixado de ofcio. Recurso parcialmente provido. - Deve-se afastar da condenao a causa de aumento de pena prevista no inciso III do art. 18 da Lei 6.368/76, uma vez que referida majorante no foi recepcionada pela nova Lei de Txicos (Lei 11.343/06). - Impossvel a condenao do acusado com base na Lei n 6.368/76 e a aplicao da minorante prevista no art. 33, 4, da Lei n 11.343/06, j que esta mais severa em relao anterior, que no deve retroagir, sob pena de criao de uma terceira lei hbrida pelo julgador, que no detm poder para legislar. - A alterao operada pela Lei n 11.464/07 no art. 2, 1, da Lei n 8.072/90 admite a progresso de regime em crime equiparado ao hediondo. RECURSO DE AGRAVO N 1.0000.07.452145-1 1/001 Comarca de Belo Horizonte - Recorrente: Alison dos Santos - Recorrido: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. PEDRO VERGARA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 11 de dezembro de 2007. - Pedro Vergara - Relator. Notas taquigrficas DES. PEDRO VERGARA - Cuida-se de agravo em execuo, interposto pelo condenado Alison dos Santos, objetivando a reforma da r. deciso de f. 36, que indeferiu o pedido da defesa de afastamento da majorante, prevista no art. 18, inciso III, da Lei 6.368/76, e deferiu parcialmente o pedido de aplicao da causa de reduo de pena, prevista no art. 33, 4, da Lei
11.343/06, aplicando a diminuio na frao de 1/3 (um tero). Aduz, em resumo, o recorrente que foi condenado pelo crime do art. 12 (trfico de drogas) c/c o art. 18, inciso III (associao eventual), da Lei 6.368/76 pena de quatro anos de recluso, no regime integralmente fechado, e, tendo em vista a entrada em vigor da Lei n 11.343/06, teria ele direito reduo da pena no patamar de 2/3 (dois teros), nos termos do art. 33, 4, do referido diploma legal, e que, no tendo a nova lei previsto a causa de aumento de pena do art. 18, inciso III, da Lei 6.368/76, ocorreu a hiptese de descriminalizao, pelo que se impe o afastamento da majorante das sanes a ele aplicadas (f. 02/11). Requer, assim, a reforma da deciso primeva para afastar a causa de aumento de pena prevista no art. 18, inciso III, da Lei n 6.368/76, assim como aplicar a reduo da reprimenda nos termos do art. 33, 4, da Lei n 11.343/06, no patamar de 2/3 (dois teros) (f. idem). Junta os documentos de f. 12/36. Em contra-razes, requer o Parquet o desprovimento, mantendo-se, na ntegra, o dito fustigado (f. 40/42). Em juzo de retratao, manteve-se a deciso fustigada (f. 44/45). Manifestando-se a douta Procuradoria-Geral de Justia, opinou esta pelo desprovimento do recurso (f. 67/72). o breve relato. I - Da admissibilidade. - Conheo do recurso, j que presentes os pressupostos para sua admisso. II - Das preliminares. - Inexiste na espcie qualquer nulidade, tampouco causa de extino da punibilidade. III - Do mrito. - Cuida-se a espcie de agravo em execuo, visando o condenado Alison dos Santos reforma da deciso hostilizada, a fim de afastar a causa de aumento de pena, prevista no art. 18, inciso III, da Lei n 6.368/76, e aplicar a reduo no patamar de 2/3 (dois teros) da pena nos termos do art. 33, 4, da Lei n 11.343/06. Resume-se a quaestio juris anlise da possibilidade, ou no, da reforma da deciso primeva para afastar a causa de aumento de pena prevista no art. 18, inciso III, da Lei n 6.368/76, assim como para aplicar a reduo da reprimenda nos termos do art. 33, 4, da Lei n 11.343/06, no patamar de 2/3 (dois teros). Ab initio, a meu ver, procede o pedido do agravante Alison dos Santos, no que se refere excluso da causa de aumento de pena prevista no inciso III do art. 18 da Lei 6.368/76. Ora, tal majorante no foi recepcionada pela nova Lei de Txicos (Lei n 11.343/06), que passou a prever a associao reiterada ou no como delito autnomo, nos termos do art. 35 do referido diploma legal; se no, vejamos: [...] Associarem-se duas ou mais pessoas para o fim de praticar, reiteradamente ou no, qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34 desta Lei [...]. Desse modo, revogada a lei anterior (Lei n 6.368/76) e no definindo a novel lei (Lei n 11.343/06)
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a associao eventual como causa de aumento de pena, e sim como crime autnomo, a teor do citado art. 35, ocorreu a chamada abolitio criminis, no se podendo utilizar essa majorante para exacerbar a pena, visto que excluda do ordenamento jurdico ptrio. Assim, trata-se de autntica hiptese de retroatividade da lei penal mais benfica, expressamente prevista no art. 5, XL, da Constituio e no art. 2, pargrafo nico, do Cdigo Penal, a saber: [...] A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado [...]. Isso posto, excluo da condenao do agravante Alison dos Santos a causa de aumento prevista no inciso III do art. 18 da Lei 6.368/76. Lado outro, no que tange ao pedido de aplicao da causa de diminuio de pena prevista no art. 33, 4, da Lei n 11.343/06, entendo que no assiste razo defesa, porquanto a nova Lei de Txicos - Lei n 11.343/06 - mais severa, comparando-a com a anterior - Lei n 6.368/76, impossibilitando sua retroatividade para atingir fatos pretritos. O delito de trfico ilcito de entorpecentes previsto na Lei n 6.368/76, no art. 12, a qual estabelece pena de recluso de 3 a 15 anos e pagamento de 50 a 360 dias-multa, enquanto a Lei n 11.343/06, no art. 33, prev reprimenda de 5 a 15 anos e pagamento de 500 a 1.500 dias-multa, restando evidente o recrudescimento da nova lei. Trata o caso de novatio legis in pejus, em que a lei nova mais severa que a anterior, vigendo, portanto, o princpio constitucional da irretroatividade da lei penal, previsto no art. 5, inciso XL, da Carta Magna de 1988: [...] XL - a lei pena no retroagir, salvo para beneficiar o ru; [...]. Sobre o tema, o renomado Jlio Fabbrini Mirabete ensina:
Permanecendo na lei nova a definio do crime, mas aumentadas suas conseqncias penais, esta norma mais severa no ser aplicada. Nessa situao, esto as leis posteriores em que se comina pena mais grave em qualidade (recluso em vez de deteno, por exemplo) ou quantidade (de dois a oito anos, em vez de um a quatro, por exemplo); se acrescentam circunstncias qualificadoras ou agravantes no previstas anteriormente; se eliminam atenuantes ou causas de extino da punibilidade; se exigem mais requisitos para a concesso de benefcios etc. (MIRABETE, Jlio Fabbrini, Manual de direito penal. Parte geral, arts. 1 a 120 do CP . 24. ed. So Paulo: Atlas, 2007, v. 1, p. 43).
nao legal ou regulamentar:Pena - recluso de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e pagamento de 500 (quinhentos) a 1.500 (mil e quinhentos) dias-multa. [...] 4 Nos delitos definidos no caput e no 1 deste artigo, as penas podero ser reduzidas de um sexto a dois teros, vedada a converso em penas restritivas de direitos, desde que o agente seja primrio, de bons antecedentes, no se dedique s atividades criminosas nem integre organizao criminosa.
Assim, criou o Magistrado a quo uma terceira lei hbrida, o que entendo vedado, porquanto no detm competncia para legislar. Analisando a quaestio em voga, o doutrinador Guilherme de Souza Nucci defende:
Entretanto, h a corrente que no aceita a combinao de leis penais, pois o magistrado estaria, na prtica, legislando. Afinal, no h uma lei com pena mnima de 3 anos para o trfico + causa de diminuio de pena ao primrio, de bons antecedentes etc. a posio que adotamos em nosso Cdigo Penal comentado (conferir a nota 22 ao art. 2). Para isso, pensamos ser aplicvel ou a Lei 6.368/76 ou a Lei 11.343/06. No se pode mistur-las (NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. 2. ed. So Paulo: RT, 2007, p. 331).
Ademais, no mesmo sentido, segue o posicionamento desta Corte:

Txicos. Condenao com base na Lei n 6.368/76. Pena. Aplicao de causa de diminuio da pena prevista na Lei n 11.343/06. Impossibilidade. Ciso de norma inadmissvel. Desestruturao do sistema. [...] - Se os rus esto condenados pela prtica do crime de trfico de drogas com base na Lei n 6.368/76, cuja pena muitssimo mais branda que a cominada pela Lei n 11.343/06, no se pode a eles aplicar a pena mais branda da lei antiga e a causa de diminuio de pena do art. 33, 4, da lei nova, sob pena de indevida ciso de uma norma e de uma verdadeira desestruturao de todo o sistema (Apelao Criminal n 1.0024.04. 339579-7/001 - Rel. Des. Jos Antonino Baa Borges - 2 Cmara Criminal do TJMG - DJ de 1.11.2007). Aplicao da causa de diminuio de pena do art. 33, 4, Lei 11.343/06. Manuteno da pena de multa prevista no art. 12 da Lei 6.368/76. Inadmissibilidade da combinao de leis. Aplicao global da nova Lei Antidrogas (Apelao Criminal n 1.0461.06.036819-2/001 - Rel. Des. Fernando Starling - 1 Cmara Criminal do TJMG - DJ de 02. 11.2007). Criminal. Trfico de substncia entorpecente. Aplicao do art. 33, 4, da Lei n 11.343/06 c/c com o art. 12 da Lei n 6368/76. [...]. - A aplicao da lei mais favorvel ao ru deve ocorrer por inteiro, e no de maneira fracionada. [...] (Apelao Criminal n 1.0145.06.333907-4/001 - Rel. Des. Antnio Carlos Cruvinel - 3 Cmara Criminal do TJMG - DJ de 13.09.2007).
O douto Juzo a quo, no presente caso, aplicou a pena descrita no art. 12, caput, da Lei n 6.368/76 e a causa de diminuio prevista no art. 33, 4, da Lei n 11.343/06, qual seja:
Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determi292
Entretanto, tratando-se de recurso exclusivo da defesa, deixo de afastar a minorante prevista no 4 do art. 33 da Lei n 11.343/06 sob pena de incorrer em reformatio in pejus.
Lado outro, altero, ex officio, o regime para o cumprimento da pena privativa de liberdade para o fechado, uma vez que a questo da progressividade de regime em crime hediondo ou equiparado a tal restou recentemente alterada pela vigncia da Lei n 11.464/07, pondo fim discusso anteriormente travada a esse respeito. Sob tal prisma, a Lei n 11.464/07 modificou a regra insculpida no art. 2, 1, da Lei n 8.072/90, admitindo, expressamente, a progresso de regime em crimes hediondos ou equiparados a tal, vigorando desde 29 de maro de 2007, conforme estatui seu art. 2, in verbis:
Art. 1 O art. 2 da Lei n 8.072, de 25 de julho de 1990, passa a vigorar com a seguinte redao: Art. 2 [...] II - fiana. 1 A pena por crime previsto neste artigo ser cumprida inicialmente em regime fechado. 2 A progresso de regime, no caso dos condenados aos crimes previstos neste artigo, dar-se- aps o cumprimento de 2/5 (dois quintos) da pena, se o apenado for primrio, e de 3/5 (trs quintos), se reincidente. 3 Em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em liberdade. 4 A priso temporria, sobre a qual dispe a Lei n 7.960, de 21 de dezembro de 1989, nos crimes previstos neste artigo, ter o prazo de 30 (trinta) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada necessidade. (NR) Art. 2 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
princpio da separao dos Poderes e transformando o magistrado em legislador positivo. Segundo Jos Frederico Marques:
[...] dizer que o Juiz est fazendo lei nova, ultrapassando assim suas funes constitucionais, argumento sem consistncia, pois o julgador, em obedincia a princpios de eqidade consagrados pela prpria Constituio, est apenas movimentando-se dentro dos quadros legais para uma tarefa de integrao perfeitamente legtima. O rgo judicirio no est tirando ex nihilo a regulamentao ecltica que deve imperar hic et nunc. A norma do caso concreto construda em funo de um princpio constitucional, com o prprio material fornecido pelo legislador. Se ele pode escolher, para aplicar o mandamento da Lei Magna, entre duas sries de disposies legais, a que lhe parea mais benigna, no vemos por que se lhe vede a combinao de ambas, para assim aplicar, mais retamente, a Constituio. Se lhe est afeto escolher o todo, para que o ru tenha o tratamento penal mais favorvel e benigno, nada h que lhe obste selecionar parte de um todo e parte de outro, para cumprir uma regra constitucional que deve sobrepairar a pruridos de lgica formal. Primeiro a Constituio e depois o formalismo jurdico, mesmo porque a prpria dogmtica legal obriga a essa subordinao, pelo papel preponderante do texto constitucional. A verdade que no estar retroagindo a lei mais benfica, se, para evitar-se a transao e o ecletismo, a parcela benfica da lei posterior no for aplicada pelo juiz; e este tem a misso precpua de velar pela Constituio e tornar efetivos os postulados fundamentais com que ela garante e proclama os direitos do homem (In: Tratado de direito penal. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1964, v. 1, p. 210-211).
Vale ressaltar que referida legislao trata de matria penal e, portanto, retroage para atingir fatos pretritos, conforme preceito constitucional, previsto no art. 5, inciso XL, da Carta Magna de 1988, in verbis: a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru. Ante o exposto, dou parcial provimento ao recurso de Alison dos Santos, para reformar a deciso hostilizada, afastando a causa de aumento de pena prevista no inciso III do art. 18 da Lei 6.368/76 e, ex officio, fixar-lhe o regime fechado, mantidas as demais cominaes legais. Custas, ex lege. como voto. DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO Concordo com o em. Des. Relator quanto ao afastamento da causa de aumento prevista no art. 18, III, da Lei 6.368/76, a alterao do regime de cumprimento de pena e, ainda, com a no-alterao do quanto de diminuio realizado pelo Magistrado a quo em face da causa de diminuio de pena insculpida no 4 do art. 33 da Lei 11.343/06. Todavia, ouso, com respeitosa licena, discordar do culto Des. Relator quanto aos argumentos utilizados neste ltimo ponto, pois venho me posicionando no sentido de admitir a conjugao de partes de duas ou mais leis favorveis, visando a beneficiar o autor do fato delitivo. Repilo, preambularmente, a idia de que tal conjugao levaria criao de uma terceira lei (lex tertia), no pretendida pelo legislador, gerando ofensa ao
Francisco de Assis Toledo, comentando a questo em discusso, mais especificamente o entendimento contrrio ao da combinao de leis em favor do agente, opina que:
Em matria de direito transitrio, no se podem estabelecer dogmas rgidos como esse da proibio da combinao de leis. Nessa rea, a realidade muito mais rica do que pode imaginar a nossa v filosofia [...] parece-nos que uma questo de direito transitrio - saber que normas devem prevalecer para regular determinado fato, quando vrias se apresentam como de aplicao possvel - s pode ser convenientemente resolvida com a aplicao dos princpios de hermenutica, sem excluso de qualquer deles. E se, no caso concreto, a necessidade de prevalncia de certos princpios superiores conduzir combinao de leis, no se deve temer esse resultado desde que juridicamente valioso. Estamos, pois, de acordo com os que profligam, como regra geral, a alquimia de preceitos de leis sucessivas, quando umas se destinam a substituir as outras (Princpios bsicos de direito penal. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1991, p. 38).
Cezar Roberto Bitencourt, aps apresentar os argumentos favorveis e contrrios chamada conjugao de partes de leis em favor do agente, alm de se colocar favorvel ao procedimento, considerando-o o melhor entendimento, cita Bustos Ramirez, para quem admissvel:
[...] a combinao de leis no campo penal, pois nunca h uma lei estritamente completa, enquanto h leis especialmente incompletas, como o caso da norma penal em
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branco; conseqentemente, o juiz sempre est configurando uma terceira lei, que, a rigor, no passa de simples interpretao integrativa, admissvel na atividade judicial, favorvel ao ru (Tratado de direito penal. Parte Geral 1. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 168).
tem aspectos que o beneficiam, por respeito aos imperativos constitucionais, devem ser aplicados, a exemplo do que ocorreu com as Lei ns 6.368/76 e 11.343/2006, onde a pena mnima cominada ao delito de trfico de drogas era de 3 (trs) anos (revogado art. 12), sendo que a novatio legis a aumentou para 5 (cinco) (atual art. 33). No entanto, a nova Lei previu, em seu art. 33, 4, uma causa especial de reduo de pena que no constava da lei anterior [...]. Assim, dever o julgador, na hiptese de crime de trfico ocorrido na vigncia da Lei n 6.368/76, alm de partir, obrigatoriamente, da pena mnima de 3 (trs) anos, aplicar, se o caso concreto permitir, a causa de reduo prevista na Lei n 11.343/2006, conjugando, assim, em benefcio do agente, os dois diplomas legais, em estrita obedincia ao disposto no inciso XL do art. 5 da Constituio Federal, que, prevendo os princpios da ultra e da retroatividade benficas, determina que a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru (Curso de direito penal. Parte Geral. 9. ed. Niteri: mpetus, 2007, v. 1, p. 116/117).
Luiz Flvio Gomes e Antnio Garca-Pablo de Molina, em recentssima obra, acerca do tema asseveram que:
[...] nada impede que ocorra a combinao dos aspectos favorveis de vrias leis penais, aproveitando-se em favor do ru os textos mais benficos (ex.: a pena de priso antiga com a pena de multa nova menos gravosa) (RT 710/330). Se a jurisprudncia do STF admite a combinao de vrias leis at para prejudicar o ru (cf. o art. 8 da Lei dos Crimes Hediondos - Lei 8.072/90 - e sua relao com o antigo art. 14 da Lei de Txicos - Lei 6.368/76: segundo o STF vigorava a descrio tpica do art. 14, mas a pena era a do art. 8 da Lei dos Crimes Hediondos - JSTF 243/356), no h como no admitir a mesma combinao para benefici-lo. Notese que na combinao de leis penais o juiz no est criando uma nova lei; apenas aplica as partes benficas devidamente aprovadas pelo Parlamento. O juiz no cria nenhuma lei. Combinar aspectos favorveis de duas leis no significa criar uma terceira. Esse ato (a criao de lei) de atribuio exclusiva do Legislativo. Combinar leis devidamente aprovadas pelo Parlamento, entretanto, no significa crilas. O juiz estaria criando lei nova se a deciso tivesse como fonte sua vontade. Aplicar aspectos favorveis de duas leis significa aplicar a vontade da lei, resultando da mens legislatoris e da mens legis. Se o juiz no est impondo sua vontade, sim, apenas combinando aspectos favorveis de duas leis aprovadas pelo Parlamento, no h que se falar em criao (sim em aplicao de lei penal) (Direito penal. Parte Geral. So Paulo: RT, 2007, v. 2, p. 97-98).
Registro que o Supremo Tribunal Federal, no julgamento do Habeas Corpus n 69.033-5, reconheceu a possibilidade de conjugao de leis, razo pela qual no se pode afirmar que a Corte Constitucional seja contrria chamada lex tertia. Transcrevo ementa do voto do Relator, Ministro Marco Aurlio, acompanhado pelos demais Ministros:
Ementa: Lei. Aplicao no tempo. Retroatividade. Prejuzo para o agente. Apreciao. - Admite-se a retroatividade da lei penal, a ponto de alcanar fatos anteriores, no que se mostre mais favorvel ao agente - art. 2, pargrafo nico, do Cdigo Penal. Separveis as partes das normas em conflito, possvel a aplicao do que nelas transparea como mais benigno. Isso ocorre relativamente regncia do crime continuado. Datando o delito de poca anterior reforma de 1984, cumpre observar a redao primitiva do 2 do art. 51 do Cdigo Penal (anterior reforma de 1984), e no a mais gravosa, atinente aos crimes dolosos, contra vitimas diferentes, cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa, introduzida no sistema jurdico via pargrafo nico do art. 71 do citado Cdigo. Constatada a retroatividade prejudicial ao agente, impe-se a concesso da ordem. Pena. Dosimetria. Crime continuado. Determinao do aumento. - Tanto quanto possvel, a fixao do aumento deve decorrer do critrio objetivo referente ao nmero de infraes, evitando-se, com isso, o risco de incidncia em verdadeiro bis in idem, ou seja, o de levar-se em conta circunstncias j consideradas anteriormente no clculo da pena-base. Tratandose de procedimento repetido uma nica vez, tudo recomenda a aplicao do percentual mnimo de aumento (DJ de 13.03.1992, p. 2.925 - RTJ 139/01, p. 229).
A doutrina estrangeira, malgrado haja discordncias, majoritariamente posiciona-se no sentido da admissibilidade da conjugao de partes favorveis de leis, visando a atender, com a intensidade requerida, os princpios do tempus regit actum e da retroatividade da lei penal benfica, como se pode constatar nesta passagem do festejado manual do alemo Gnther Jakobs, verbis:
La determinacin de la ley mas favorable ha de llevarse a cabo por separado para cada clase de reaccin y para cada fase de la determinacin, de modo que puede haber que aplicar, en funcin de cada reaccin penal o de la fase de cmputo em cuestin, distintas leyes como em cada caso ms favorables. En el supuesto del ejemplo, habra que medir la pena en el marco de la comminacin penal de la ley vigente em el momento del hecho (en esta medida, es ms favorable la ley antigua), pero sin tener em cuenta la reincidencia (en esta medida, es ms favorable la ley nueva) (Fundamentos y teoria de la imputacin. Parte general. 2 edicin. Madrid: Marcial Pons, 1997, p. 126).
Em sua ltima edio, Rogrio Greco, tratando especificamente do assunto em debate neste processo, leciona que:
A combinao de leis levada a efeito pelo julgador, ao contrrio de criar um terceiro gnero, atende aos princpios constitucionais da ultra-atividade e retroatividade benficas. Se a lei anterior, j revogada, possui pontos que, de qualquer modo, beneficiam o agente, dever ser ultra-ativa; se na lei posterior que revogou o diploma anterior tambm exis294
Assim, entendendo legtimo o reconhecimento da citada causa de diminuio, deixo de reduzir a reprimenda em seu grau mximo, conforme pretendido pelo defensor, em face do elevado montante de drogas apreendidas, acondicionadas em 81 (oitenta e um) invlucros plsticos, prontos para venda. como voto. DES. MARIA CELESTE PORTO - De acordo, como tambm com a manifestao do 1 Vogal. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
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Trfico de entorpecentes - Associao para o trfico - Elemento subjetivo do tipo - Tipicidade Testemunha - Policial militar - Valorao da prova - Condenao - Delao premiada Requisitos - No-caracterizao
Ementa: Penal. Processo penal. Apelao criminal. Trfico de entorpecentes. Depoimentos de policiais. Condenao mantida. Associao. Elementares comprovadas. Delao premiada. Concesso. Impossibilidade. - No obstante a possibilidade da desvalia (sempre dependente de prova absoluta), confia-se nas declaraes de policiais que apontam a autoria do delito, at porque seria ilgico credenci-los para a preveno e represso criminalidade e, ao depois, desautoriz-los quando em juzo do conta de suas funes. - Restando comprovadas as elementares do crime de associao para o trfico (concurso de agentes, especial fim de agir e estabilidade ou permanncia da associao criminosa), deve ser mantida a condenao por este delito. - Para o reconhecimento e conseqente aplicao da delao premiada, imprescindvel que o agente tenha, de fato, colaborado efetivamente com a investigao e o processo criminal, e ainda que esta colaborao tenha resultado na identificao dos demais co-autores ou partcipes e na recuperao total ou parcial do produto do crime. APELAO CRIMINAL N 1.0024.07.493030-6 6/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Aurita Rezende Conceio, Joarez Jacinto Lemos, Jorge Rezende Conceio - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ELI LUCAS DE MENDONA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de novembro de 2007. - Eli Lucas de Mendona - Relator. Notas taquigrficas DES. ELI LUCAS DE MENDONA - Apelao interposta por Aurita Rezende Conceio, Joarez Jacinto Lemos e Jorge Rezende Conceio, inconformados com a sentena de f. 225/242, que os condenou como incursos nas sanes dos arts. 33 e 35 da Lei 11.343/06, a primeira, s penas definitivas de 8 anos e 3 meses de recluso, regime fechado, e 1.225 dias-multa, no valor unitrio mnimo, negados quaisquer benefcios, e os outros dois, cada um, s penas definitivas de 9 anos de
recluso, regime fechado, e 1.300 dias-multa, no valor unitrio mnimo, concedido o apelo em liberdade. Narra a denncia que, em 12.03.2007, por volta das 16h40min, na Rua Renata, n 112, Bairro So Jos, nesta Capital, policiais militares, em patrulhamento, avistaram a apelante Aurita em atitude suspeita e, ao notar a presena dos milicianos, tentou ela evadir para o interior de sua residncia. Os milicianos se dirigiram para o interior do imvel, onde tambm foram localizados os apelantes Joarez, amsio de Aurita, e Jorge, filho dela. Ao procederem s buscas no local, os milicianos arrecadaram, dentro de uma lata de acar, uma pequena bolsa contendo 8 pedras de substncia semelhante a crack, 3 papelotes com substncia semelhante cocana e 1 bucha de substncia semelhante maconha. Foram arrecadados tambm 180 saquinhos plsticos usados para dolagem de drogas, 3 aparelhos celulares, alguns aparelhos eletroeletrnicos e, ainda, certo montante em dinheiro, proveniente da mercancia ilcita. Intimaes regulares, f. 247, 250 e 251. Pleiteiam os apelantes, razes de f. 225/242, a absolvio do delito de trfico, em face da fragilidade de provas da autoria, e do delito de associao, por ausncia de comprovao da estabilidade e/ou permanncia. Busca, ainda, a apelante Aurita o reconhecimento da delao premiada. Apelo contra-arrazoado, f. 271/282, em que o Parquet manifesta pelo desprovimento do recurso, ao que aquiesce a d. Procuradoria-Geral de Justia, f. 283/286. o relatrio. Conheo dos recursos, presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento. Sem preliminar argida ou aprecivel de ofcio. A materialidade do delito inquestionvel, encontrando-se sedimentada no auto de apreenso, f. 33, laudo de constatao, f. 34/35, e laudo toxicolgico definitivo, f. 123, tudo em sintonia com a prova oral colhida. Falar em fragilidade da prova quanto autoria , data venia, inconcebvel, no obstante a negativa dos apelantes Jorge e Joarez, expediente comum no ambiente criminoso - habitat natural dos rus. Com efeito, a autoria restou positivada pelo depoimento do policial Roberto Henrique Fernandes, um dos responsveis pela abordagem dos rus, que esclareceu, sob o crivo do contraditrio:
... que, em seguida, procederam busca no barraco de Aurita, localizado logo em frente onde ela foi abordada, onde abordaram e prenderam Joarez (amsio de Aurita) e Jorge (filho de Aurita); que, aps uma busca minuciosa na casa de Aurita, dentro de uma lata de acar, foi encontrada uma pequena bolsa e dentro dela mais 08 pedras de 'crack', 03 papelotes de 'cocana' e uma bucha de 'maconha' (...); que fizeram levantamento no local, sendo os policiais informados de que o acusado Jorge, filho de Aurita, tratavase do marginal alcunhado de 'Xaropinho', sendo ele de alta periculosidade, com passagem pela polcia por homicdio,
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trfico e porte de arma (...); que, no obstante Aurita confessasse as propriedades e as mercancias das drogas, as filhas da mesma, que chegaram ao local no transcorrer da ocorrncia, disseram para o depoente que na verdade as drogas apreendidas pertenciam ao amsio da mesma, de nome Joarez Jacinto Lemos, e no a ela, e era Joarez quem vendia as drogas; que esclarece o depoente que as trs filhas de Aurita que estavam no local confirmaram esta verso de que a droga pertencia a Joarez e que era ele quem vendia as mesmas... f. 173/174.
No mesmo sentido, as declaraes do policial militar Magson Magela de Arajo, f. 171/172. Devem-se prestigiar as declaraes dos policiais, pois so indivduos credenciados a prevenir e reprimir a criminalidade, no tendo interesse em acusar inocentes, merecendo crdito at prova robusta em contrrio.
Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido. Txico. Trfico. Apreenso de expressiva quantidade de crack. Circunstncia indicadora do trfico. Delito caracterizado. Depoimento de policiais. Validade probatria. Prova hbil para a condenao. Confisso. Retratao. - Em se tratando de trfico de drogas, merecem credibilidade, como qualquer outro, notadamente se corroborados pelas demais provas dos autos, os depoimentos prestados por policiais que realizaram a diligncia que culminou com a priso em flagrante do ru, procedendo, inclusive, apreenso de duas pores de cocana, droga comprovadamente destinada ao comrcio clandestino. (...) (TJMG, Apelao Criminal n 1.0024.05.735362-5, Rel. Des. Paulo Czar Dias, j. em 31.01.2006, pub. em 17.03.2006.) Trfico de entorpecentes. Depoimento de policiais militares. Absolvio ou desclassificao. Associao eventual. Novatio legis in melius. Regime inicialmente fechado. - 1. O depoimento do policial tem a mesma presuno de credibilidade de qualquer outro testemunho, e, para destituir o seu valor probante, necessrio demonstrar que o mesmo tem algum interesse na causa, ou outro motivo srio e concreto que o torne suspeito. - 2. Restando comprovadas a materialidade e a autoria, mostra-se descabida a pretenso absolutria ou desclassificatria, pois, ainda que tenha alegado ser usurio de drogas, a evidncia dos autos converge para entendimento contrrio, j que alm de ser surpreendido na posse da substncia txica, acondicionada em pores distintas, no logrou demonstrar que a mesma era para seu exclusivo consumo (TJMG, Apelao Criminal n 1.0024. 06.020151-4, Rel. Des. Antnio Armando dos Anjos, j. em 13.03.2007, pub. em 25.04.2007).
policial militar Roberto Henrique Fernandes, as filhas da apelante Aurita foram unnimes em afirmar que as drogas apreendidas pertenciam ao apelante Joarez e que este era o responsvel pela venda da substncia entorpecente, f. 173/174. Logo, diante da quantidade de droga apreendida, das contradies dos depoimentos do acusado e da inexistncia de justificativa plausvel para o montante de dinheiro encontrado em seu poder, dvidas no h de que Joarez tambm praticava o comrcio ilcito de entorpecentes. No mesmo norte, h fortes indcios da participao de Jorge nos delitos a ele imputados, consoante Comunicao de Servio de f. 142/143: "obtivemos notcias de que atriburam ao indicado Jorge, alcunha Xaropinho, o umbilical envolvimento com o trfico de drogas. Nossos 'colaboradores' acrescentaram ainda que o mesmo conhecido na regio por ameaar moradores de morte, espalhando o medo naquela regio...". No s. A amsia de Jorge foi condenada por trfico de drogas, conforme se extrai da cpia da sentena de f. 150/159, o que demonstra que o ru estava inserido numa ambincia criminosa. Registro que a alegada perseguio dos policias em relao a Jorge no restou comprovada nos autos, nus que incumbia defesa. "Cabe defesa a produo de prova da ocorrncia de libi que aproveite ao ru (CPP , art. 156)" (JSTF 161/370). Lado outro, tenho que a verso da apelante Aurita, assumindo a propriedade da droga apreendida e inocentando os seus familiares, no passou de uma v tentativa de dar continuidade ao comrcio ilcito de entorpecente. Noutro giro, as circunstncias em que a droga foi apreendida - 8 pedras de crack, 3 papelotes de cocana e 1 bucha de maconha, alm de 180 saquinhos plsticos utilizados para "dolar" a droga - revelam a destinao mercantil. Portanto, a meu ver, a prova indiciria, se no direta, robusta para definir a autoria do delito, positivando a participao dos apelantes, e, em matria criminal, dado o sistema do livre convencimento que o cdigo adota, o valor da prova indiciria mostra-se em tudo igual ao da prova direta. Nesse norte:
... Pode o magistrado calcar seu veredicto em indcios e circunstncias do factum probandum, se os mesmos so de tal monta a gerar convico da verdade (Jurisprudncia Mineira 71/160). A prova indireta, indiciria, circunstancial, poder gerar a mesma convico que a prova direta (Minas Forense 30/195).
Ademais, verifica-se que tais testemunhos so coerentes e no podem ser desconsiderados, visto que so elementos de prova idneos, que devem ser valorados acima da palavra descompromissada dos rus. Com efeito, as evasivas do apelante Joarez - de que o dinheiro que estava consigo possua origem lcita -, alm de serem contraditrias, restaram isoladas nos autos, j que no comprovou as referidas alegaes, de cujo nus no se desincumbiu (art. 156 do CPP). Tambm no crvel que o companheiro da apelante Aurita h mais de 15 anos no soubesse do envolvimento dela neste hediondo crime. Ressalto, ainda, que, conforme relatado pelo
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o quanto basta a confirmar a autoria e, com ela, as elementares do crime de trfico ilcito de entorpecentes. Em relao ao delito previsto no art. 35 da Lei 11.343/06, tambm no merece guarida a pretenso absolutria.
O art. 35 da Lei 11.343/06 descreve como crime apenas a associao de forma permanente, vejamos:
Associarem-se duas ou mais pessoas para o fim de praticar, reiteradamente ou no, qualquer dos crimes previstos no art. 33, caput e 1, e 34 desta Lei.
Sobre as caractersticas de tal delito, ensina Guilherme de Souza Nucci:

Anlise do ncleo do tipo: associarem-se (reunirem-se, juntarem-se) duas ou mais pessoas com a finalidade de praticar (realizar, cometer) os crimes previstos nos artigos 33, caput e 1, e 34 da Lei 11.434/2006. a quadrilha ou bando especfica do trfico ilcito de entorpecentes. (...) Demanda-se a prova de estabilidade e permanncia da mencionada associao criminosa (NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 784).
No mesmo sentido, o seguinte julgado:

Apelao criminal. Trfico de entorpecentes e associao para o trfico. Recursos defensivos. Nulidades. Preliminares rejeitadas. Insuficincia probatria. Absolvio. Improcedncia. Lastro probatrio coeso, apto a fundar a condenao. Autoria e materialidade comprovadas. Confisso. Delao do co-ru. Palavra dos policiais. Validade. Reforma da sentena. Impossibilidade. Condenao pelo crime previsto no art. 35 da nova Lei de Txicos. Existncia de provas do elo estvel entre os acusados. Absolvio. Improcedncia. Modificao do regime prisional. Cabimento. Precedente do STF. Recursos conhecidos, rejeitadas as preliminares, e parcialmente providos (TJMG, Apelao Criminal n 1.0313.06.209702-4/001, Rel. Des. Mrcia Milanez, j. em 10.07.2007, pub. em 17.07.2007).
Logo, o crime de associao para o trfico tem como elementares do tipo: o concurso de agentes, o especial fim de agir e a estabilidade ou permanncia da associao criminosa, restando todas comprovadas, in casu. De relevo destacar as doutas consideraes da ilustre Promotora de Justia:
... Quanto associao existente entre os recorrentes, cumpre ressaltar que h nos autos prova da mesma, caracterizada pela convergncia de vontades, demonstrada, principalmente, pelo fato de ter a apelante Aurita assumido sozinha a propriedade da droga e a mercancia maldita, no intuito de deixar os demais apelantes livres para continuar perpetrando o trfico. Com isso, restou configurado o delito previsto no art. 35 da Lei 11.343/06, sendo que a permanncia de tal associao decorre das provas carreadas aos autos, mormente, o depoimento dos policiais militares, que indicam ter sido parte da droga arrecadada dentro de uma vasilha que se encontrava dentro da residncia onde se encontravam os outros dois apelantes... (f. 280).
Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores EDIWAL JOS DE MORAIS e WALTER PINTO DA ROCHA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
...
Tortura - Funcionrio pblico - Carcereiro Elemento subjetivo do tipo - Sofrimento fsico ou mental - Tipicidade - Desclassificao do crime para o de leso corporal - Inadmissibilidade
Ementa: Tortura. Legtima defesa. Inocorrncia. Desclassificao para leses corporais. Impropriedade. - Inquestionvel a existncia do crime de tortura se comprovado que o ru, carcereiro, submeteu detento que estava sob sua guarda, aps algem-lo com as mos para trs, a sofrimento fsico, por intermdio da prtica de ato no previsto em lei ou no resultante de medida legal, desferindo-lhe socos e pontaps, no exigindo o tipo penal do art. 1, 1, da Lei Federal n 9.455/97 a constatao de leses corporais de quaisquer naturezas, apenas sofrimento fsico ou mental.
Portanto, a prova mais do que suficiente para garantir a autoria dos fatos aos apelantes, restando afastada as pretendidas absolvies. No mesmo norte, no h como conceder apelante Aurita o benefcio da delao premiada.
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Ao negar-lhe o pretendido benefcio, o d. Magistrado destrinchou fundamentos de pertinncia irrespondveis. F-lo com inteira razo e acerto. Ademais, necessrio salientar que, para o reconhecimento e conseqente aplicao da delao premiada, imprescindvel que o agente tenha, de fato, colaborado efetivamente com a investigao e o processo criminal, e, ainda, que esta colaborao tenha resultado na identificao dos demais co-autores ou partcipes e na recuperao total ou parcial do produto do crime. Logo, no h que se falar em incidncia do referido instituto, porque a apelante, alm de tentar afastar a responsabilidade criminal dos co-autores, demonstrando assim sua inteno de prejudicar o andamento da instruo criminal e a apurao da verdade real, apontou a pessoa de "Carlinhos" como o vendedor de txicos - o que foi devidamente investigado, no tendo as suas informaes, contudo, sido eficazes para o desmanche da organizao ligada ao trfico de drogas, f. 194/195. Evidente, pois, a impossibilidade da concesso da delao premiada, por expressa ausncia de requisitos objetivos aos benefcios - a colaborao voluntria e efetiva com a investigao e o processo criminal. No mais, as penas apresentam-se condizentes com as condutas incriminadas, assim como o regime de seu cumprimento. Ante tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo, in totum, a r. sentena condenatria. Custas, ex lege.
Recurso a que se nega provimento. APELAO CRIMINAL N 1.0543.06.500030-8 8/001 Comarca de Resplendor - Apelante: Ramison Lopes Negreiros - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. JUDIMAR BIBER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 2 de outubro de 2007. - Judimar Biber - Relator. Notas taquigrficas DES. JUDIMAR BIBER - Ramison Lopes Negreiros, j qualificado nos autos, foi denunciado na Comarca de Resplendor, como incurso nas sanes do art. 1, II, c/c o 4 da Lei n 9.455/97, c/c o art. 61, II, c, do Cdigo Penal. Consta na denncia que, no dia 18.07.2001, por volta das 8h, no ptio da Cadeia Pblica daquela cidade, o ru submeteu a vtima Cludio Cardoso dos Santos, que estava sob a guarda daquele, a intenso sofrimento fsico, como forma de aplicar-lhe castigo pessoal. A denncia foi recebida em 20.06.02 (f. 38). Requisitado (f. 57-v.), o ru foi interrogado no dia 05.08.2002 (f. 58/59) e apresentou defesa prvia f. 60. Concluda de forma regular a instruo criminal, houve por bem o MM. Juiz de Direito da Comarca de Resplendor, atravs da respeitvel sentena de f. 110/116, julgar procedente a acusao, condenando o ru Ramison Lopes Negreiros como incurso nas iras do art. 1, II e 4 e 5, da Lei Federal n 9.455/97, c/c o art. 61, II, c, do Cdigo Penal, pena privativa de liberdade de 2 (dois) anos, 6 (seis) meses e 10 (dez) dias de recluso, no regime inicial fechado. Ausentes os requisitos legais, indeferiu o culto Julgador ao ru os benefcios da pena alternativa e do sursis. Inconformado, interps o ru recurso de apelao para a Superior Instncia, conforme termo de f. 117. Nas suas razes recursais de f. 120/123, argumenta que a vtima um preso atrevido, ameaador e faltou com o devido respeito para com o ru, que no pode se calar e acovardar-se diante dos ataques daquele, xingando-o e ameaando-o, tendo, pois, agido em legtima defesa, requerendo sua absolvio. Alternativamente, pleiteia a desclassificao para o delito de leses corporais recprocas, nos termos do 5, II, do art. 129 do Cdigo Penal, ou leses leves. Pede ainda a substituio da pena por restritiva de direitos, ou a reduo com base no 4 do art. 129 do Cdigo Penal. O recurso foi contra-arrazoado s f. 129/136. Nesta Instncia Revisora, opina a douta
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Procuradoria-Geral de Justia, em parecer da lavra do Dr. Antnio Srgio Tonet, pelo seu conhecimento e desprovimento (f. 139/148). o relatrio. Passo ao voto. Preliminarmente, conheo do recurso, visto que presentes os requisitos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade. Nos termos do recurso voluntrio, pretende inicialmente o apelante sua absolvio, fundado na tese de legtima defesa. Consta da denncia que o ru, funcionrio pblico estadual, trabalhava como carcereiro na cadeia pblica da Comarca de Resplendor. Consta ademais que o recorrente teria ficado conversando com a detenta Alexandra de tal, ex-companheira da vtima. Assim, esta chamou aquele para conversar, mas foi ignorada. Passados alguns minutos, o ru foi acompanhado de um PM at a cela onde estava o detento/vtima, pedindo a ele que colocasse as mos para trs, pois iria algem-lo. Impossibilitada, pois, qualquer chance de defesa, o agente colocou a vtima para fora da cela e, aps breve discusso, comeou a espanc-la, dando-lhe socos e chutes, causando-lhe leses, somente cessando seus atos em decorrncia da interveno do policial militar, fatos ocorridos no dia 18.07.01. A materialidade vem consubstanciada pelo auto de corpo de delito de f. 08, pelo auto de apreenso de f. 26, corroborados por outros elementos de convico reunidos. A autoria tambm no consente dvidas. Na fase policial, o recorrente confessou-a; todavia, alegou que agiu para defender-se das agresses levadas a efeito pela vtima, quando abriu a cela onde a mesma estava reclusa, com o fim de conversar (f. 09/10). Em juzo, observo que o prprio apelante contradisse sua tese inicial, passando a sustentar que no tocou na vtima; que no a agrediu; apenas a levou para a cela correcional (f. 58/59). O policial militar Mrio Jos Lopes de Miranda aduziu que na noite anterior ao crime, por volta das 22h, ao fazer a ronda externa, escutou gritos vindos da cela 9, onde estava a vtima, tendo esta lhe dito que queria conversar com o ru, porque era um safado, por estar de conversa com a detenta Alexandra, ex-amsia do ofendido, tendo ainda afirmado haver ouvido este falar que iria enfiar um chuo no ru (f. 11). Tambm o militar Jos Vieira de Castilho ouviu a vtima chamar o ru de safado e pedir para conversar com este (f. 12). Os reclusos da mesma cela da vtima, Jos Amaro da Silva, vulgo Z Pretinho, Vanderlei Florindo Neto, vulgo ndio, Dejanair Augusto Miranda, vulgo Quequ, e Dejair Augusto Miranda, vulgo Michel, nada souberam ou nada quiseram esclarecer sobre o ocorrido, visto que predomina nesses casos a chamada lei do silncio (f. 13, 15, 21/23 e 77), o que j nos daria a dimenso da questo, sugerindo a temibilidade do carcereiro.
O detento Jos Jernimo de Souza, vulgo Charuto, perante a autoridade policial, asseverou que em momento algum ouviu o recluso Fub xingar ou agredir o carcereiro Ramison, mas pode afirmar que Ramison agrediu o referido preso do lado de fora da cela, com o uso das mos e dos ps (f. 14). Sob o crivo do contraditrio, Jos Jernimo mudou seu depoimento, dizendo no ter visto as agresses, mas disse que escutou alguns gemidos logo aps o ofendido ter sido retirado da cela pelo ru (f. 76). A vtima, por seu turno, ainda no calor dos acontecimentos, narrou que foi algemada antes de sair da cela, sendo agredida covardemente pelo ru, sem qualquer chance de defesa; se no, vejamos:
[...] estava deitado em sua cama quando escutou o carcereiro Ramison conversando com a mulher (referindo-se detenta Alexandra); que o declarante chamou o carcereiro, e este no deu ouvido; que o declarante deu umas duas batidas na grade do porto da cela, ou seja, balanou a grade; que o policial militar Castilho veio na hora; que ento disse duas palavras ao Castilho: este safado no vai vir conversar comigo, no; que no disse mais nada; que, passando alguns minutos, veio Ramison, acompanhado do policial militar Ezequiel Valeriano, o qual estava fardado, e adentraram no ptio interno da cadeia; que Ramison chegou cela 09, onde estava o declarante, e pediu que colocasse as mos para trs, e, ainda estando no interior da cela, foi algemado por este; que Ramison abriu a cela e o colocou para fora; que, estando no ptio, Ramison passou a espancar o declarante na presena do policial militar acima mencionado, sendo que o militar no encostou a mo no declarante, ficando presenciando tudo de perto, sem tomar qualquer atitude; que, mesmo algemado, Ramison lhe deu um soco na cabea, momento em que caiu, e este passou a lhe dar chutes pelo corpo; que Ramison foi lhe chutando e dando socos at sair do ptio da cadeia, levando-o para uma das celas de triagem, que fica no ptio externo da cadeia pblica, onde foi ali colocado; [...] que o fato foi presenciado por todos os presos da cadeia pblica, inclusive pelos presos de sua cela, sendo Z Pretinho, Charuto e o ndio; que Ramison estava com um punhal nas mos na hora que foi tirar o declarante da cela, passando-o em seguida para a cintura, quando foi algem-lo; que o declarante no comentou com ningum que iria furar o carcereiro; que o fato ocorreu porque Ramison est com safadeza e piranhagem com a detenta Alexandra e tambm por causa de uma garrafa na qual estava entrando droga dentro dela na cadeia; que o declarante escreveu um bilhete para o delegado dizendo que estavam passando na hora da visita uma garrafa com droga para a detenta Alexandra; que, desde ento, Alexandra passou a colocar os presos contra o declarante, comprando-os com droga; [...] que o declarante no resistiu quando o carcereiro foi lhe colocar a algema [...] (f. 17).
aberto o cadeado da cela, e, ato contnuo, o carcereiro o algemou para trs, tendo Cludio continuado a insult-lo com palavras, no interior do ptio, momento em que o carcereiro ficou nervoso e usou de agresso fsica contra o detento, sendo que, para tal, fez uso das mos e dos ps; que o declarante estava fechando a porta da cela 09, quando percebeu que o carcereiro agredia o preso fisicamente; que o declarante em momento algum participou das agresses feitas pelo carcereiro contra o recluso, tendo dito ao mesmo por vrias vezes para cessar com aquelas agresses, no que foi atendido pelo mesmo; [...] que o declarante, aps o episdio noticiado, disse ao carcereiro: se eu soubesse que era para voc usar de agresso contra o detento, eu no teria atendido a sua solicitao [...] (f. 19/20).
Em juzo, confirmou o citado miliciano que:

[...] foi procurado por Ramison, que alegou que os presos estavam querendo bater no tambm preso Cludio Cardoso dos Santos, e pediu ao depoente que o auxiliasse a retirar este preso da cela; que o delegado havia autorizado esse tipo de auxlio ao carcereiro, s que deveria entrar desarmado; que o ru Ramison chamou Cludio e atravs da grade o algemou pelas costas, e eu fiquei de longe olhando; que to logo Cludio foi retirado da cela e sem que tivesse falado qualquer coisa com o ru Ramison, ele (ru) passou a agredir Cludio com socos e murros, e eu no entendi mais nada, apenas fui at a cela e escorei a porta, pois o cadeado estava com Ramison; que a vtima caiu e o depoente trancou a cela com o cadeado; que Cludio foi conduzido pelo ru para fora, no ptio externo, e ali colocado numa pequena cela denominada 'cachorro-quente'; que, aps isso, o ru deixou a cadeia e retornou com o brao engessado, conste que ele quebrou o brao e o depoente acha que por causa das pancadas; [...] consta que na noite aconteceu um desentendimento entre ru e vtima, mas eles no passaram nada para ns; que a vtima Cludio no esboou reao ante a situao, nem mesmo com as pernas que estavam livres; que no se recorda se a vtima se machucou ou se apresentou hematomas; [...] que depois que j estava na cela cachorro-quente (cela de triagem) foi que a vtima falou para o ru: me tira daqui que eu vou lhe mostrar o que homem; que verdade que falou para o ru, se eu soubesse que era para voc usar de agresso contra o detento, eu no teria atendido a sua solicitao (f. 75).
Crucial o relato do detento da cela 8, vizinha da vtima Ronaldo Lopes da Silva:

[...] no dia 18.07.01, por volta das 8h da manh, o carcereiro, acompanhado de um policial militar Ezequiel Valeriano Ferreira, adentraram no ptio do presdio e foram at a cela 09, onde estava Fub e demais colegas, tendo Ramison algemado o mesmo para trs e o retirado da cela, agredindo-o com murros e chutes na cabea e demais partes do corpo, sem que o preso tivesse a menor condio de defesa; que o policial militar ora citado apenas ficou presenciando a cena sem nada fazer; que, em uma noite anterior ao fato, Ramison ficou at tarde da noite conversando com a reclusa Alexandra, que ex-companheira de Fub, sendo que este ltimo ficou enfurecido com as atitudes do carcereiro, tendo gritado com o mesmo e mandado recados malcriados ao referido, e este, por sua vez, sentindo-se ofendido, algemou o recluso Fub, agredindo-o fisicamente no interior do ptio, na presena de todos os presos da cadeia pblica, porque as portas de todas as celas so viradas para o ptio
As declaraes da vtima encontram eco no depoimento inquisitorial do policial militar Ezequiel Valeriano Ferreira, que prestou apoio ao ru para entrar na cela da vtima, alegando no saber da inteno daquele:
[...] desarmou-se e adentrou no ptio interno do presdio juntamente com o carcereiro ora mencionado, o qual foi at a cela 09 onde estava Cludio, 'Fub', tendo no momento o detento dito as seguintes palavras ao carcereiro: me tira daqui que eu vou lhe mostrar o que homem, tendo o carcereiro
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onde dado sol aos reclusos; que do conhecimento tambm do depoente que o carcereiro Ramison quebrou a mo de tanto espancar Cludio, vulgo Fub, motivo que levou o mesmo a cessar com as agresses; mesmo assim Fub foi levado pelo carcereiro para a cela de triagem que fica na parte externa do presdio (f. 24/25).
De acordo com o relatrio policial de f. 31/33, fez constar a autoridade policial subscritora que o policial
excedeu-se, perdeu o controle, pois, ao se ver agredido verbalmente, esqueceu tudo aquilo que aprendeu na Academia de Polcia, no que tange moderao e superao de atritos, e partiu para a agresso a um preso, j algemado para trs.
Outro dado importante que no pode passar despercebido o fato de haver o ru fraturado o osso do punho direito (auto de corpo de delito de f. 07). Diante desse contexto, no h o mnimo conjunto de provas capazes de justificar a tese da legtima defesa, no a caracterizando a provocao e o desrespeito da vtima, mormente porque plenamente comprovada a desnecessidade do meio utilizado pelo ru, bem assim o excesso na ao deste, uma vez que aquela estava desarmada e algemada por trs, no estando preenchidos, pois, os requisitos da agitada excludente. Alis, quisesse o ru propiciar uma contenda justa, jamais teria agredido o detento aps algem-lo, circunstncia que expe no apenas a covardia da ao desenvolvida, mas a inteno do agente de submeter o preso a sofrimento por prtica absolutamente ilegal. Imperativa, por conseguinte, a condenao do ru, visto que sua conduta se amolda perfeitamente ao tipo penal do art. 1, 1, da Lei Federal n 9.455/97, alm da prevista no art. 1, II, do mesmo diploma legal. Conforme pontifica o Professor Herclito A. Mossin:
O objetivo primrio do legislador ordinrio, ao estabelecer as vrias figuras tpicas que integram o crime de tortura, foi exatamente de no permitir que mais violncia fosse praticada contra a pessoa, quer por agente pblico no exerccio de suas funes, quer pelo particular no desempenho de alguma obrigao de ordem civil (publicado na RJ n 236 jun./1997, p. 45).
E, ao comentar o 1 do art. 1 da Lei Federal n 9.455/97:

Como facilmente pode ser extratado da norma penal sancionatria transcrita, o legislador prev a mesma incidncia sancionatria prevista para as hipteses tpicas anteriormente examinadas, quando o sofrimento fsico ou mental imposto vtima no decorre de emprego de violncia ou grave ameaa, mas em defluncia de comportamento que a lei no autoriza ou de medida ilegal (ob. cit.).
Com efeito, como bem observou o culto Julgador de primeiro grau, agiu o ru com violncia, uma vez que desferiu chutes e socos to violentos, que, inclusive, deram causa fratura do osso de seu punho direito. Atende tambm a conduta do ru ao elemento subjetivo do tipo, qual seja submeteu a vtima a intenso sofrimento fsico, pois esta sofreu escoriaes na orelha esquerda, ombros, abdome e mamilo direito, conforme descrito
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no ACD de f. 08. Alm disso, a testemunha Jos Jernimo (f. 76) afirmou que a vtima apresentava uma mancha de sangue na orelha. Completamente descabido o pleito do recorrente de ver sua conduta desclassificada para leses corporais, ou mesmo a reduo de pena prevista para esse tipo especificamente, uma vez que no apresenta relevncia a pretenso de lesionar o preso, mas to-somente de submet-lo a sofrimento fsico por intermdio de agresses no autorizadas em quaisquer normas executivas do ordenamento jurdico. O fato de o ACD de f. 08 no ter detectado leses graves na vtima no desnatura o crime em testilha, mormente porque o prprio tipo penal no exige seno sofrimento fsico ou mental, por intermdio da prtica de ato no previsto em lei ou no resultante de medida legal, na forma descritiva no art. 1, 1, da Lei Federal n 9.455/97, no havendo sombra de dvida de que o fato de espancar preso com chutes e socos, produzindo a fratura no punho em virtude da imoderada ao, condio suficiente para a integrao do tipo penal, mormente quando fique patente que o ru agrediu o preso algemado e s parou as agresses em virtude da interveno de terceiro. E no se diga que a disposio aqui indicada contrariaria o princpio da correo, porque todas as aes descritivas contidas como elementares nos referidos tipos penais citados esto absolutamente presentes nas consideraes fticas trazidas na denncia, a sustentar a idia de que seria mesmo irrelevante a capitulao ali contida, por aplicao do art. 383 do Cdigo de Processo Penal. Descabida, outrossim, a pretendida substituio da pena corporal por restritiva de direitos, uma vez que se trata de crime equiparado aos hediondos, esbarrando ainda em outro empecilho, qual seja ter sido praticado o delito com violncia pessoa, nos termos do art. 44, I, do Cdigo Penal. Por derradeiro, a perda do cargo decorrncia natural da condenao, sendo mesmo imposio prudente no caso dos autos em face das circunstncias em que se deu o delito. Por outro lado, no poderia mesmo a deciso deixar de dar aplicao imposio que plenamente vinculada, no sendo faculdade jurisdicional, mas decorrncia da condenao, declinada de forma imperativa na norma de conteno, mormente porque o legislador, ao dar redao ao 5 do art. 1 da Lei Federal n 9.455/97, o fez de forma imperativa, no suscitando no momento da jurisdio qualquer possibilidade de seu afastamento. Diante do exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante, nos termos do art. 804 do Cdigo de Processo Penal. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FERNANDO STARLING e EDELBERTO SANTIAGO.
Smula - UNANIMIDADE, NEGARAM PROVIMENTO.
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Porte ilegal de arma de fogo - Supresso de numerao ou marca de identificao - Abolitio criminis - No-ocorrncia - Receptao dolosa Desclassificao do crime para receptao culposa - Impossibilidade - Adulterao de sinal identificador de veculo automotor - Condenao - Fixao da pena - Circunstncias judiciais Pena restritiva de direitos - Inaplicabilidade
Ementa: Crimes de porte ilegal de arma, receptao e adulterao de sinal identificador do veculo. Pedidos de absolvio improcedentes. Alegada atipicidade da conduta. Abolitio criminis. Inocorrncia. Tese que no se enquadra na conduta do delito em questo. Anistia apenas em relao posse de arma de fogo com fins de regularizao. Condenao mantida. Pena-base. Substituio por pena restritiva de direitos. Inviabilidade. Circunstncias judiciais desfavorveis. Recursos improvidos. APELAO CRIMINAL N 1.0024.04.535659-9 9/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Oscar Aparecido de Jesus, 2) Luiz Carlos Braz - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDELBERTO SANTIAGO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR
PROVIMENTO AOS RECURSOS, UNANIMIDADE.
Belo Horizonte, 2 de outubro de 2007. - Edelberto Santiago - Relator. Notas taquigrficas DES. EDELBERTO SANTIAGO - Oscar Aparecido de Jesus e Luiz Carlos Braz, qualificados nos autos, foram denunciados, o primeiro, como incurso nas sanes do art. 16, pargrafo nico, inciso I, da Lei 10.826/03, e, o segundo, nas sanes do art. 14, caput, da mesma lei, c/c o art. 180, caput, c/c o art. 311, caput, ambos do CP , porque, na noite de 30.11.04, policiais militares, em diligncias para averiguar a informao de que trs elementos estariam armados nas imediaes da Rua Bonfim, no bairro de mesmo nome, lograram apreender duas armas de fogo, uma com cada denunciado, sendo uma delas com numerao raspada. Em poder do segundo acusado, foi apreendido, tambm, um veculo Fiat/Uno, produto de crime e com adulterao do chassi, sendo encontrada, em seu interior, uma bolsa contendo um objeto semelhante a artefato explosivo, alm de fitas adesivas e trs instrumentos conhecidos vulgarmente como miguelitos, utilizados para furar pneus de carros.
O MM. Juiz de Direito da 9 Vara Criminal da Comarca de Belo Horizonte, julgando procedente o pedido contido na denncia, condenou o primeiro denunciado a cumprir a pena de 4 (quatro) anos de recluso, em regime semi-aberto, mais o pagamento de 50 (cinqenta) dias-multa. O segundo acusado foi condenado ao cumprimento de 07 (sete) anos e 06 (seis) meses de recluso, em regime semi-aberto, e ao pagamento de 90 (noventa) dias-multa. Irresignado, Oscar Aparecido de Jesus apelou, pugnando pela absolvio, sob o fundamento de atipicidade da conduta, pela apreenso ter ocorrido no perodo previsto em lei para a devoluo de arma de fogo. A defesa do ru Luiz Carlos Braz, por seu turno, pede a absolvio, sob o argumento de inexistncia de provas, e, alternativamente, pela desclassificao para o delito do art. 180, 3, reduo das reprimendas, e, ainda, substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos. O representante ministerial, em contra-razes, bateu-se pela confirmao da r. sentena. No mesmo sentido foi o entendimento da douta Procuradoria de Justia, atravs do parecer da lavra do ilustre Procurador Gilvan Alves Franco. o relatrio, em sntese. Preliminarmente, conheo do recurso, prprio, tempestivo e regularmente processado. Embora a defesa de Oscar Aparecido tenha suscitado a ocorrncia da abolitio criminis em sede de preliminar, por se tratar de matria de mrito, nele ser analisada. No mrito, a meu sentir, merece subsistir o r. decisum hostilizado, cujos fundamentos fticos e jurdicos nem sequer foram abalados nas razes recursais. Consta dos autos que, na noite de 30.11.04, policiais militares, aps solicitao, foram averiguar a informao de que trs elementos estariam armados nas imediaes do Bairro Bonfim, nesta Capital. Chegando rua de mesmo nome do bairro, em frente ao nmero 793, abordaram os denunciados, apreendendo um revlver com cada um deles, sendo que o portado por Oscar Aparecido estava sem numerao aparente. Foi arrecadada, ainda, com o ru Luiz Carlos, a chave de um veculo Fiat/Uno, que estava estacionado a poucos metros do local e era produto de crime e estava com adulterao de chassi, sendo encontrado, em seu interior, um objeto semelhante a artefato explosivo, alm de trs instrumentos de metal pontiagudos, vulgarmente conhecidos como miguelitos, utilizados para furar pneus de carros. A materialidade delitiva est demonstrada atravs do auto de apreenso (f. 24 e 85), dos laudos de vistoria (f. 63) e de avaliao do veculo (f. 158), laudo de eficincia de arma de fogo (f. 159 e 291) e laudo tcnico de fsica e qumica legal referente aos artefatos de carter explosivo encontrados no veculo (f. 288). A autoria dos acusados, por sua vez, restou comprovada, especialmente em face das declaraes dos mesmos (f. 131/135) e dos depoimentos do policial militar
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Cludio Eustquio da Silva (f. 07/08 e 221) e da testemunha Luiz Gustavo Gonzaga (f. 07/08). A defesa do acusado Oscar Aparecido de Jesus alega que o mesmo no praticou nenhuma infrao penal, uma vez que, com a edio da Lei 10.826/03, conhecida como Estatuto do Desarmamento, teria ocorrido uma espcie de abolitio criminis, que garantiria a irresponsabilidade penal dos possuidores e proprietrios de arma de fogo, at o dia 23.10.05. Assim, atpica sua conduta, segundo faz crer a defesa. Todavia, tal discusso se torna irrelevante no presente caso, uma vez que o ora apelante foi condenado pelo porte de arma, com supresso do sinal de identificao da mesma, nos termos do art. 16, pargrafo nico, inciso I, da Lei 10.826/2003. Ora, diante de uma interpretao sistemtica das normas reguladoras de armas do fogo, percebe-se que a posse est vinculada ao registro, que a torna regular, conforme a lei. A norma legal teve o objetivo de amparar aquele que mantivesse a arma no interior da residncia ou, ainda, no interior da empresa (art. 12 da lei supramencionada). O porte, por sua vez, est vinculado ao uso da arma de fogo fora da residncia ou domiclio (ou ainda fora da empresa). In casu, o co-ru Oscar Aparecido portava um revlver calibre 38, com numerao raspada, municiado com cinco cartuchos intactos, em via pblica, nesta Capital. Incide ele, pois, nas iras do art. 16, pargrafo nico, inciso I, da Lei 10.826/03. Dessa forma, entendo que o perodo da vacatio legis contemplado pelo art. 32 da Lei 10.826/03 se aplica apenas em relao a determinadas condutas tipificadas nesta lei especial, dentre as quais no se inclui o porte ilegal de arma, at em razo de poltica criminal. Tal prazo visa possibilidade de o agente, que possui uma arma de fogo sem o devido registro legal, em sua residncia ou empresa, regularizar a posse e a propriedade da mesma, sendo ela de origem lcita - o que no o presente caso, uma vez que o apelante a comprou no mercado negro -, ou entreg-la Polcia Federal. No h qualquer dvida de que o prazo acima no incide sobre o porte de arma em via pblica, porquanto tal conduta em momento algum foi abarcada pela anistia do art. 32 da Lei 10.826/2003. Igualmente improspervel o pedido de absolvio fundado no argumento de que no teria sido ele o responsvel pela supresso do sinal identificador da arma apreendida. Com efeito, realmente no h nos autos prova de que o ru tenha sido o autor da raspagem do sinal identificador da arma. Saber se foi ou no o ru quem raspou o sinal tem pouco interesse na responsabilidade penal. Certo que o art. 16 do referido Diploma Legal enumera diversas condutas a serem coibidas, entre elas, portar, possuir, adquirir, transportar ou fornecer arma de fogo com numerao, marca ou qualquer outro sinal de identificao raspado, suprimido ou adulterado. A prova pericial assertiva no sentido de que o revlver apresentava o nmero de srie suprimido (f.
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291), sendo suficiente, para a caracterizao do crime previsto no art. 16, inciso IV, da Lei 10.826/03, o porte de arma nessas condies. Resta claro ter o ru incorrido nas iras do art. 16 da Lei 10.826/03, pouco importando o fato de ter sido condenado como incurso nas sanes do inciso I, e no do inciso IV, j que ambas as hipteses integram o citado artigo e ambas so punidas com penas idnticas. Passo agora ao exame do recurso do co-ru Luiz Carlos Braz. Registre-se que, no obstante tenha sido concedida vista dos autos, conforme pedido de f. 423, seu novo defensor quedou-se inerte, pelo que sero apreciadas as bem lanadas razes recursais formuladas pelo defensor pblico. A defesa suscita a falta de provas para manter a condenao do apelante pelos delitos tipificados nos arts. 180 e 311, ambos do CP . Ocorre que, quando da apreenso, Luiz Carlos Braz realmente estava de posse das chaves do veculo Fiat/Uno, que teve o chassi remarcado e possua falsas placas. Apesar de sustentar a verso de que uma pessoa conhecida apenas como Fernando lhe entregara as chaves do carro, no conseguiu comprovar tal tese, sendo a mesma completamente isolada dos autos. O que se pode concluir, com base no conjunto probatrio carreado, que o carro estava sob a posse do acusado e por ele era utilizado. Difcil crer na hiptese de que uma pessoa, que o ru mal conhecia, entregar-lhe-ia as chaves do veculo, sem qualquer garantia. Ora, a posse da res furtiva, nas condies acima narradas, conduz, inexoravelmente, inverso do nus da prova, cabendo defesa a prova da origem dos bens. Provadas, por parte da acusao, tanto a autoria quanto a materialidade dos delitos, cabia defesa o nus de provar a excludente capaz de absolver o acusado. Depreende-se dos autos que o acusado possua plena conscincia da procedncia ilcita do veculo, bem como da adulterao dos sinais identificadores. Registre-se que o ru no prestou informao alguma sobre a origem do veculo, declarando apenas que sobre a origem do Fiat Uno e das placas identificadoras do mesmo, nada pode esclarecer ao juzo (f. 135). Quanto ao delito previsto no art. 311 do CP , melhor sorte no o socorre, pois a percia assertiva quanto adulterao do sinal identificador do veculo automotor, lembrando que a prova da autoria se consubstancia na posse do veculo adulterado. Ora, diante das circunstncias dos fatos, indicativas de que o ru conhecia a origem ilcita do bem, irrelevante que no haja prova contundente da autoria material do ato de adulterao, pois o mesmo, certamente, valeu-se de tal artifcio, confiando na posse pacfica do bem. Dessa forma, impossvel a absolvio do ru dos arts. 180 e 311, ambos do CP , assim como a pretendida desclassificao do ltimo delito para a receptao culposa, j que ressai dos autos a certeza de que o apelante tinha conscincia de toda a ilicitude de sua conduta.
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MRCIA MILANEZ e EDUARDO BRUM. Smula - UNANIMIDADE, NEGARAM PROVIMENTO AOS RECURSOS.
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- A confiana do consumidor ao adquirir o produto, satisfeitos os requisitos da informao e da qualidade, tem ntima ligao com o objeto de proteo penal, ou seja, a relao de consumo, que, devido a sua caracterstica difusa e de interatividade com outros valores como a vida, o patrimnio, a sade e a honra, que podem ser, em certa medida, objetos de consumo, por sua vez, obedece ao critrio de seletividade de bens jurdico-penais, no se chocando, pois, com os ideais do Minimalismo Penal. APELAO CRIMINAL N 1.0024.01.601264-3 3/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Cssio Percio de Paula - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de setembro de 2007. Alexandre Victor de Carvalho - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelante, o Dr. Mrcio Gabriel Diniz. DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO - IRelatrio. Trata-se de apelao interposta por Cssio Percio de Paula, visando reforma da sentena condenatria pela prtica do crime descrito no art. 7, item IX, da Lei 8.137/90.
Crime contra as relaes de consumo - Dolo Tipicidade - Venda de mercadoria em desacordo com a prescrio legal - Veculo automotor Fraude - Quilometragem adulterada - Crime de dano - Princpio da lesividade - Bem jurdico tutelado - Elemento normativo - Legislao extrapenal - Cdigo de Defesa do Consumidor Aplicabilidade - Interesse difuso - Princpio da interveno mnima - Pessoa jurdica - Crime societrio - Scio-gerente - Denncia Inpcia no caracterizada
Ementa: Apelao. Crime contra o consumidor. Dolo. Configurao. Tipicidade objetiva. Venda de automvel adulterado. Tipo misto alternativo. Bem jurdico tutelado. Relaes de consumo. Crime de dano e de perigo. Mercadoria imprpria para consumo. Natureza da elementar. Elemento normativo de regulao extrapenal. Tutela do consumidor via direito penal. Possibilidade. Obedincia aos princpios da interveno mnima e subsidiariedade. - Nos chamados crimes corporativos, ou seja, cometidos atravs de empresas na gesto de tais corporaes, no
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De outra face, ao contrrio do que alega o recorrente, verifico que as penas-base foram fixadas e fundamentadas de acordo com os ditames legais. O Magistrado a quo, aps anlise detida das circunstncias judiciais do art. 59 do CP , destacou como desfavorveis ao recorrente a culpabilidade, a conduta social e as circunstncias do crime, situando-as, no mbito de seu poder discricionrio, em patamar superior ao mnimo legal. Considerou-se que o mesmo agente penitencirio e demonstrou intenso envolvimento com o banditismo. Ressalte-se que, diferente do afirmado pela defesa, o MM. Juiz considerou a atenuante da confisso espontnea em relao ao crime de porte ilegal de arma de fogo. Assim, o montante da pena fixada mostrou-se razovel, no se vislumbrando qualquer injustia ou ofensa ao propalado princpio da proporcionalidade. Por fim, invivel, tambm, a pretendida substituio da reprimenda corporal por restritivas de direitos, em face de o quantum estabelecido ser superior ao limite disposto no art. 44 do CP , qual seja de 04 (quatro) anos. Merc de tais consideraes, nego provimento aos recursos, para manter, na ntegra, a r. sentena hostilizada. Custas, na forma da lei.
necessrio que a denncia indique, precisamente, quais as atividades e funes do denunciado na sociedade, bastando a meno conduta gerencial da pessoa jurdica. - Como o delito do art. 7, IX, da Lei 8.137/90 ofende a relao de consumo, na vertente da comercializao de produtos adulterados, caracteriza-se como crime de dano, e no de perigo, pois violado um dos princpios norteadores da supramencionada relao de consumo, ou seja, o direito qualidade do produto adquirido e informao precisa e correta sobre a mercadoria. - A definio do que seja mercadoria imprpria para o consumo, em funo da natureza do bem jurdico tutelado pela norma incriminadora do art. 7, inciso IX, da Lei 8.137/90, deve ser regulada pela legislao extrapenal, ou seja, o Cdigo de Defesa do Consumidor, sendo, pois, a melhor classificao para a citada elementar a de que se trata de elemento normativo de regulamentao extrapenal, aplicvel a norma do art. 18, 6, II, da Lei 8.078/90.
A instruo transcorreu normalmente e, ao final, sobreveio a sentena hostilizada, que condenou o ru, considerando as provas produzidas em juzo, especialmente os depoimentos colhidos das testemunhas ouvidas. Inconformado, apela o acusado, pugnando, preliminarmente, pela nulidade do processo e, no mrito, pela absolvio. Aps o oferecimento das contra-razes recursais do Ministrio Pblico, f. 396/397, foi aberta vista Procuradoria de Justia, que opinou pelo no-provimento do recurso - f. 399/402. o relatrio. II - Conhecimento. Conheo do recurso em face do ajuste legal. III - Preliminar. Apresenta o apelante preliminar de nulidade do processo por inpcia da denncia. No lhe assiste razo. A exordial descreveu minuciosamente os dois fatos criminosos imputados ao ru, apontando-o como autor dos delitos atravs da empresa Dragster Empreendimentos Ltda. Portanto, os requisitos exigidos pelo art. 41 do Cdigo de Processo Penal esto todos presentes. cedio que nos chamados crimes corporativos, ou seja, cometidos atravs de empresas na gesto de tais corporaes, no necessrio que se indiquem, precisamente, quais as atividades e funes do denunciado na sociedade, bastando a meno conduta gerencial da pessoa jurdica. Nesse sentido, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
1. Os fatos descritos na denncia so atividades inerentes aos scios responsveis, cabendo a eles a prestao de informao sobre a renda auferida ao fisco e o nus de efetuar o recolhimento do tributo devido. 2. Nesse contexto, tratando-se de crime societrio, dispensvel a descrio minuciosa e individualizada da conduta de cada acusado, bastando, para tanto, que a exordial narre a conduta delituosa de forma a possibilitar o exerccio da ampla defesa. 3. Precedentes do Superior Tribunal de Justia. 4. Recurso desprovido (STJ - RHC 19.686/SP - Rel. Min. Laurita Vaz).
O mesmo fato foi confirmado pela testemunha Giovanni Rezende de Oliveira s f. 266/267. O documento de f. 18/19 comprova, de fato, o que as testemunhas revelam, ou seja, que a aquisio do veculo na empresa do apelante foi realizada com clusula contratual de quilometragem, assegurando 14.228 km, o que configura fraude ante a comprovao real de que o automvel j tinha mais de quarenta mil quilmetros - documento de f. 40. O recorrente, em seu interrogatrio judicial, confirma que a venda objeto do processo criminal foi feita por ele, pessoalmente, e que o automvel vendido com quilometragem adulterada lhe pertencia. Apesar de negar a prtica criminosa, o apelante acaba por cair em contradio, ao revelar que levou o veculo para a reviso quando atingiu a marca de vinte mil Km, esquecendo, contudo, que o comercializou assegurando a quilometragem de 14.228 Km, como a prova documental demonstrou. Diante de todo o exposto e da clareza das provas produzidas na instruo, a sentena condenatria deve ser mantida. Pleiteia o apelante a desclassificao para o delito de estelionato, alegando que a norma do art. 7, inciso IX, da Lei 8.137/90 somente se aplica quando o produto defeituoso enseja risco para a sade pblica. Antes de se analisar o pedido da defesa, necessrias algumas consideraes sobre o bem jurdico tutelado pela norma insculpida no art. 7, inciso IX, da Lei 8.137/90. Segundo o disposto no caput do referido dispositivo legal, os delitos descritos naquela norma penal incriminadora so crimes contra as relaes de consumo, ou seja, o bem jurdico tutelado ser o consumidor e suas interaes com o fabricante e os produtos em geral. O Cdigo de Defesa do Consumidor, no seu art. 4, afirma que a poltica nacional de relaes de consumo
tem por objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transferncia e harmonia das relaes de consumo.
Rejeito, assim, a preliminar. IV - Mrito. No mrito, o pedido de absolvio no pode ser acolhido. A prova muito clara de que o apelante realizou uma fraude no comrcio de veculos, tendo como vtima Bernardo Julius Wainstein. Com efeito, cite-se, em primeiro lugar, a prova testemunhal ancorada nas declaraes do ofendido s f. 264/265 de que adquiriu um veculo com a quilometragem em 14.228 km rodados e, aps um problema no motor, descobriu, na concessionria, que o nmero verdadeiro era de 43.969 km j rodados pelo mesmo veculo.
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Em seguida, so enumerados os princpios que fundamentam as relaes de consumo citados, dentre outros, os seguintes:
Art. 4- [...] IV - educao e informao de fornecedores e consumidores, quanto a seus direitos e deveres, com vistas melhoria do mercado de consumo; V - incentivo criao pelos fornecedores de meios eficientes de controle de qualidade e segurana de produtos e servios, assim como de mecanismos alternativos de soluo de conflitos de consumo.
Resulta do exposto que o crime pelo qual responde o apelante ofende as relaes de consumo, ou seja, direitos e princpios bsicos dos consumidores, e no a sade pblica.
Alis, importante consignar que tal interpretao constitui uma mudana de posicionamento, j que, em outros julgados, vinha considerando que a norma tutelava a sade coletiva e, portanto, era crime de perigo abstrato. Em outra via de cognio normativa, se o delito ofende a relao de consumo na vertente da comercializao de produtos adulterados, caracteriza-se como crime de dano, e no de perigo, pois violado um dos princpios norteadores da supramencionada relao de consumo, ou seja, o direito correta informao acerca do produto e da sua qualidade. A definio de um ilcito penal como de dano ou de perigo depende da anlise da conduta incriminada e, principalmente, do bem tutelado pela norma. Ora, se o que se protege exatamente a relao de consumo, cujos pilares esto em princpios citados pela norma do art. 4 da Lei 8.078/90, entre eles o direito correta informao sobre os atributos do produto que se adquire, impe-se a inarredvel concluso de que o crime praticado pelo apelante de dano, dispensvel a prova da lesividade atravs de exame pericial. Quanto elementar mercadoria em condies imprprias para o consumo, a polmica acerca de sua classificao, ou seja, se um elemento descritivo do tipo ou um elemento normativo de regulamentao extrapenal, configurando o delito como uma norma penal em branco, resolvido, ao meu juzo, pela anlise do bem jurdico tutelado. Se o delito pelo qual responde o apelante fosse um crime contra a sade pblica, certo seria a necessidade de comprovao de que a mercadoria apreendida afeta o normal funcionamento do organismo, sendo imprescindvel, no caso, o exame pericial ausente nos autos, restando classificado como elemento descritivo do tipo. Todavia, como j exposto, o delito imputado ao ru ofende as relaes de consumo, permitindo que a definio do que seja mercadoria imprpria para o consumo se faa pela legislao extrapenal, ou seja, o Cdigo de Defesa do Consumidor, sendo, pois, a melhor classificao para a citada elementar a de que se trata de elemento normativo de regulamentao extrapenal, aplicvel a norma do art. 18, 6, II, da Lei 8.078/90, que assim dispe:
6 So imprprios ao uso e consumo: [...] II - os produtos deteriorados, alterados, adulterados, avariados, falsificados, corrompidos, fraudados, nocivos vida ou sade, perigosos ou, ainda, aqueles em desacordo com as normas regulamentares de fabricao, distribuio ou apresentao.
Las modificaciones que entretanto ha ido experimentando el capitalismo e el modelo de Estado en nuestro mbito cultural van determinando o exigiendo ciertos cambios en los bienes jurdicos del Derecho Penal. En la actualidad va abrindose paso la opinin de que el Derecho Penal debe ir extendiendo su proteccin a intereses menos individuales pero de gran importancia para amplios sectores de la poblacin, como el medio ambiente, la economa nacional, las condiciones de la alimentacin, el derecho al trabajo en determinadas condiciones de seguridad social y material - lo que se llaman los intereses difusos (Derecho penal: parte general. Barcelona: Reppertor, 1998, p. 135).
Por todo o exposto, rechao o pedido de desclassificao formulado nas razes de apelo, considerando que a conduta do recorrente encontra tipicidade na norma especial supracitada e em funo do princpio da especialidade. Registre-se, por fim, que, quanto aplicao da pena, foi realizada corretamente, no mnimo legal, no sendo necessria nenhuma reforma no decisum. V - Concluso. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo integralmente a sentena hostilizada. como voto. Custas, ex lege. DES. VIEIRA DE BRITO - De acordo. DES. HLCIO VALENTIM - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.
Sendo assim, resta claro que efetivamente incorre na norma incriminadora do art. 7, inciso IX, da Lei 8.173/90 aquele que comercializa veculo com registro de quilometragem adulterado. Por fim, necessrio ressaltar que as relaes de consumo so bens difusos, de interesse coletivo. Em tais valores, a interveno penal deve ter carter eminentemente preventivo, pois a sua funo evitar o dano que afeta, como cedio, a prpria coletividade.
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A confiana do consumidor ao adquirir o produto, satisfeitos os requisitos da informao e da qualidade, tem ntima ligao com o objeto de proteo penal, ou seja, a relao de consumo, que, devido a sua caracterstica difusa e de interatividade com outros valores como a vida, o patrimnio, a sade e a honra, que podem ser, em certa medida, objetos de consumo, por sua vez, obedece ao critrio de seletividade de bens jurdico-penais, no se chocando, pois, com os ideais do Minimalismo Penal. Quanto elementar mercadoria em condies imprprias para o consumo, a polmica acerca de sua classificao, ou seja, se um elemento descritivo do tipo ou um elemento normativo de regulamentao extrapenal, configurando o delito como uma norma penal em branco, resolvido, ao meu juzo, pela anlise do bem jurdico tutelado. Se o delito pelo qual responde o apelante fosse um crime contra a sade pblica, certo seria a necessidade de comprovao de que a mercadoria apreendida afeta o normal funcionamento do organismo, sendo imprescindvel, no caso, o exame pericial ausente nos autos, restando classificado como elemento descritivo do tipo. Nesse sentido, a lio do Professor de Direito Penal da Universidade de Barcelona, Santiago Mir Puig, que aqui se enquadra como uma luva:
Homicdio qualificado - Motivo ftil - Recurso que dificultou a defesa da vtima - Tentativa - Tribunal do Jri - Deciso contrria prova dos autos No-ocorrncia - Soberania do veredicto - Iter criminis - Fixao da pena - Critrio - Progresso de regime - Competncia - Vara de Execuo Criminal
Ementa: Penal e processo penal. Jri. Homicdio qualificado. Pedido de anulao do julgamento sob a alegao de que a deciso do Conselho de Sentena manifestamente contrria prova dos autos. Descabimento. Jurados que optam por uma das verses contidas nos autos e sustentadas em plenrio. Necessidade de respeito ao princpio constitucional da soberania dos veredictos populares. Reduo pela tentativa. Percurso no iter criminis. Impossibilidade. Agente que dispara seis vezes contra o ofendido e ainda o agride a golpe de faca. Reduo no mnimo. Acerto. Fixao do regime fechado. Incidncia da Lei 8.072/90. Destinao ao juzo da execuo. Recurso a que se nega provimento. - Se os jurados optam por uma das verses constantes dos autos, em detrimento da trazida pela Defesa ou pela Acusao, estando ambas amparadas em diversos elementos de prova, no h falar em deciso manifestamente contrria prova dos autos. - Ao sentenciante cabe fixar, dentre os trs regimes disponveis no Cdigo Penal, aquele no qual o condenado iniciar o cumprimento da pena, deixando para o Juzo da Execuo a discusso acerca da durao da expiao nesse regime, a quem toca decidir acerca da progresso de regime, at porque no existe regime inicialmente fechado ou integralmente fechado, e a Lei dos Crimes Hediondos, no 1 do seu art. 2, finalmente, sempre se destinou ao juzo da execuo, nunca ao da condenao. - A reduo pela tentativa deve dar-se segundo o percurso do agente no iter criminis, revelando-se acertada a diminuio no mnimo em caso no qual o ofendido foi atacado a tiros e facada, pondo-se bem perto do resultado morte. Recurso improvido. APELAO CRIMINAL N 1.0024.02.877954-4 4/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Gonalo Soares de Oliveira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. HLCIO VALENTIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas
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taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 13 de novembro de 2007. - Hlcio Valentim - Relator. Notas taquigrficas DES. HLCIO VALENTIM - Cuida-se de ao penal pblica promovida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, perante o II Tribunal do Jri desta Capital, contra Gonalo Soares de Oliveira, imputando-lhe a prtica de fato tipificado como homicdio qualificado tentado, nos termos do art. 121, 2, II e IV, c/c o art. 14, II, ambos do Cdigo Penal brasileiro. Narra a denncia que, no dia 14 de maro de 2002, s margens do Rio das Velhas, nesta Capital, o denunciado, usando arma de fogo, desferiu disparo contra Divino de Souza Braga, a quem atacou, ainda, valendo-se de uma faca, de modo a causar-lhe as leses descritas nos autos de corpo de delito de f. 13 e 17/18, que somente no o levaram morte por circunstncias alheias vontade do agente. Diz-se na exordial que o sentenciado arrendara vtima um terreno que no lhe pertencia, motivo que levou esta a no renovar, com aquele, o contrato de arrendamento, a partir do que vrias ameaas ele fez ao ofendido, at que, no dia referido, o atacou de surpresa, enquanto trabalhava, a golpe de faca e disparos de arma de fogo: uma facada na regio do pescoo e seis disparos, dos quais quatro revelaram-se certeiros. A inicial acusatria veio acompanhada de inqurito policial (f. 3/64). Recebida a denncia (f. 68), o acusado foi citado (f. 125) e interrogado (f. 135/137). Defesa prvia f. 139. Sumrio s f. 155/159. Em alegaes finais, o Promotor de Justia pugnou pela pronncia do ru, nos exatos termos da denncia (f. 168/173). A Assistncia da Acusao reiterou esse pedido (f. 175) e a Defesa, a seu turno, pediu o decote das qualificadoras (f. 155/157). Sentena s f. 182/185, atravs da qual a denncia foi julgada admissvel e o ru pronunciado, nos termos da pea inaugural. Oferecidos o libelo (f. 194/195) e a contrariedade (f. 199), designou-se sesso de julgamento pelo II Tribunal do Jri desta Capital. Em sesso prpria, o Conselho de Sentena reconheceu a autoria e a materialidade delitivas, unanimidade. Por maioria, admitiu a tentativa e as qualificadoras, de que o crime foi cometido por motivo ftil e com a utilizao de recurso que tornou impossvel a defesa da vtima. Novamente por unanimidade, reconheceu que o ru faz jus atenuante da confisso espontnea (f. 220/221). O Juiz-Presidente lavrou a sentena respectiva, julgando procedente a denncia, para condenar o apelante, dando-o como incurso nas iras do art. 121, 2, II e IV, c/c os arts. 14, II, e 65, III, d, ambos do
Cdigo Penal, a cumprir pena de 8 (oito) anos e 4 (quatro) meses de recluso, em regime fechado, com o deferimento do direito de recorrer em liberdade (f. 222). A defesa ops embargos declaratrios s f. 226/228, que foram rejeitados f. 229. Inconformada, ento, apelou a defesa (f. 237), em cujas razes requer o decote das qualificadoras pelo Tribunal, porque manifestamente contrrio prova dos autos o julgamento, na parte em que elas restaram acolhidas. Pede a reduo no mximo pela tentativa e que seja permitida ao apelante a progresso de regime (f. 243/248). Em contra-razes, o Ministrio Pblico rebate os argumentos da Defesa, pugnando pela manuteno da deciso recorrida (f. 255/260), no que acompanhado no parecer da cpula ministerial (f. 270/282). Eis, do que importa, o relatrio. Juzo de admissibilidade. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos para a sua admisso. Preliminares. No h preliminares a serem analisadas, nem nulidades a serem declaradas de ofcio. Mrito. Como dito, o Conselho de Sentena, por maioria, recusou a tese do homicdio simples tentado. Inconformada, a Defesa interpe o presente recurso, alegando terem os jurados decidido de forma manifestamente contrria prova dos autos, pedindo que o Tribunal decote as qualificadoras, sem remeter o apelante a novo julgamento pelo Jri. Ab initio, registro que tenho por inconstitucional deciso que decota qualificadora acatada pelo Tribunal do Jri, porque dele a competncia para decidir acerca daquela circunstncia, por comando que detm foro constitucional. Antnio Scarance Fernandes invoca Guilherme de Souza Nucci, para afastar qualquer dvida sobre a questo da competncia constitucional do Tribunal do Jri, a saber:
O jri, acentua Guilherme de Souza Nucci, soberano, mas no onipotente. O que o constituinte desejou o respeito votao dos jurados, mas no previu que essa deciso fosse a nica. O que no pode o tribunal afastar uma qualificadora admitida pelos jurados ou incluir a qualificadora por eles excluda; a, h ofensa soberania dos veredictos (Processo penal constitucional, 2. ed. rev. e atual. So Paulo: Editora Revistas dos Tribunais, 2000, p. 164).
o caso das qualificadoras (art. 593, III, d, do Cdigo de Processo Penal). 2. Nessas hipteses, o postulado constitucional da soberania dos veredictos assegurado por meio da obrigatoriedade do retorno dos autos ao Tribunal do Jri para que seja proferido novo julgamento (art. 5, inciso XXXVIII, c, da CF) (STJ 5 T - Min. Arnaldo Esteves Lima - HC 45.878/SP - DJ de 12.03.2007). Firme a jurisprudncia desta Corte no sentido de prestigiar as qualificadoras dispostas na denncia e albergadas no decreto de pronncia, que no devem ser excludas pelo Tribunal revisor, salvo em carter raro e excepcional -, porquanto, por fora do texto constitucional, o Tribunal do Jri o juiz natural dos crimes dolosos contra a vida, cabendo a esse rgo dizer da ocorrncia ou no de tais circunstncias (STJ - REsp 135.019 - Rel. Jos Arnaldo da Fonseca - j. em 21.10.1999 - RSTJ 130/430).
Ento, o que toca instncia revisora, quando manifestamente contrria prova dos autos a deciso do Jri que acata qualificadoras , to-s - e apenas em uma oportunidade -, remeter o acusado a novo julgamento popular. Portanto, sob a possibilidade de anular o julgamento pelo Jri que aprecio o pedido de decote das qualificadoras. No exame que fiz dos autos, vejo que o apelante no negou o cometimento do crime. Disse que o fez porque se desentendeu com a vtima. A autoria do crime tambm foi confirmada pela vtima, j que se cuida de crime tentado. A materialidade se comprova atravs dos autos de corpo de delito de f. 13 e 17/18. Comprovadas autoria e materialidade, passo anlise das teses defensivas, em que verifico no assistir razo Defesa, data venia. Primeiramente, insurge-se a Defesa contra a deciso alegando que o Conselho de Sentena a tomou de forma manifestamente contrria prova dos autos, no que diz respeito ao reconhecimento das qualificadoras. Aqui, a verso da vtima foi colhida na presena dos jurados, quando disse ela:
[...] que os dois problemas que teve com o ru foram parar de pagar o arrendamento a ele e comear a pagar o arrendamento a familiares dele e ter chamado a polcia depois de Russo tambm ter feito isso para ele retirar uma cerca eletrificada colocada no terreno do declarante a qual ocasionou um choque no filho do declarante; que nunca discutiu com o ru e nunca o ofendeu e a sua famlia; [...]; que no dia dos fatos viu o ru armado com um revlver e com uma faca, mas no teve discusso com ele, recebendo os tiros e desmaiando e recebendo a facada, com certeza j desmaiado; [...]; que, quando levou o primeiro tiro, o declarante estava na beira do rio e o ru no barranco; [...] (sic, f. 218/219).
O colendo Superior Tribunal de Justia no trilha caminho diverso, como se percebe facilmente nos julgados que se seguem:
Ementa parcial: Processual penal. Habeas corpus. Tribunal do Jri. Homicdio. Afastamento da qualificadora de motivo torpe pelo plenrio. Inexistncia de deciso manifestamente contrria prova dos autos. Soberania dos veredictos. 1. cabvel a interposio de recurso de apelao quando a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos, mesmo que se refira matria secundria, como
Essa verso presta-se bem a autorizar o Jri a decidir como decidiu, entendendo que o motivo ftil, porque desproporcional ao violentssima do apelante; e a ter a agresso como desenvolvida sem permitir vtima esboar uma reao sequer. Assim, no pode a defesa alegar que o Conselho de Sentena deveria obrigatoriamente ter acolhido a tese
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do crime de homicdio simples tentado. Resta claro que os jurados nada mais fizeram do que optar por uma das verses que lhes foi apresentada no plenrio de julgamento, com inteiro respaldo no arcabouo probatrio, exatamente aquela sustentada pelo Ministrio Pblico, no havendo contrariedade prova dos autos, at aqui. O caso , ento, de se respeitar a deciso do Conselho de Sentena, em conformidade com o princpio constitucional da soberania do veredicto popular (art. 5, XXXVIII, CF). Vale lembrar que, se a deciso tem um mnimo respaldo nas provas existentes nos autos, no pode a Corte revisora anul-la, sob pena de negar vigncia ao princpio constitucional da soberania do Jri Popular. A questo est, inclusive, sumulada pelo 1 Grupo de Cmaras Criminais deste Tribunal, a saber:
A cassao do veredito popular por manifestamente contrrio prova dos autos s possvel quando a deciso for escandalosa, arbitrria e totalmente divorciada do contexto probatrio, nunca aquela que opta por uma das verses existentes. (maioria) (Smula 28, TJMG).
necessrio tomar cuidado para que, como bem explicitado por Guilherme de Souza Nucci, com o julgamento de recurso de deciso do Tribunal Popular, no se fira a soberania do Jri, embora de modo camuflado. [...] quando o Tribunal Superior, apreciando apelao interposta por uma das partes, entende que, apesar de encontrar alguma sintonia com a prova dos autos, no tomou o Jri a melhor postura que o caso exigiria, no seu entender (do rgo ad quem), e resolve dar provimento ao recurso para remeter a novo julgamento o ru. Trata-se de patente ofensa ao princpio da soberania dos veredictos, pois no lhe cabe reavaliar o mrito, imprimindo a sua opinio a respeito da deciso, e sim verificar se esta tem ou no algum fundamento nas provas e no o melhor fundamento (CAMPOS, Walfredo Cunha. Nos tribunais do jri. So Paulo: Primeira Impresso, 2006. p. 208).
J decidiu esta Corte:

Apelao criminal. Homicdio. Tribunal do Jri. Preliminar. Protesto por novo jri. Precluso. Mrito. Deciso manifestamente contrria prova dos autos. Inocorrncia. Alegao de tortura. Ausncia de comprovao. Validade da confisso extrajudicial. Concluso embasada em uma das verses existentes. Soberania da deciso popular. Manuteno da sentena. - Em consonncia com a orientao da Smula n 28, aprovada pelo Grupo de Cmaras Criminais do TJMG, a determinao de novo jri somente cabvel se demonstrado que a deciso do Conselho de Sentena manifestamente dissociada do contexto probatrio, o que no ocorre no presente processo (TJMG, 1 Cm. Criminal, APCR n 1.0024.03.188475-2/001, Rel. Des. Armando Freire, j. em 18.04.2006, pub. em 05.05.2006, ementa parcial). Apelao criminal. Jri. Homicdio qualificado. Reconhecimento da qualificadora do motivo ftil. Deciso manifestamente contrria prova dos autos. Inocorrncia. - lcito ao jri optar por uma das verses verossmeis dos autos, numa interpretao razovel dos dados instrutrios, devendo ser mantida a deciso quando isso ocorrer (MIRABETE, Jlio Fabbrini. Processo penal. 16. ed. Atlas, 2004. p. 696). - Aplicabilidade da Smula n 28 desta egrgia Casa: A cassao do veredito popular por manifestamente contrrio prova dos autos s possvel quando a deciso for escandalosa, arbitrria e totalmente divorciada do contexto probatrio, nunca aquela que opta por uma das verses existentes. (maioria) (TJMG, 1 Cmara Criminal, APCR n 1.0024.03.188475-2/001, Rel. para o acrdo Des. Gudesteu Biber, j. em 30.08.2005, pub. em 07.09.2005, ementa parcial).
Por tudo isso, ainda que o Tribunal entenda ser mais correta deciso oposta quela tomada pelos jurados, no pode cassar a deciso, desde que a tese acolhida pelo Conselho de Sentena se veja amparada por elementos de prova insertos nos autos. Nesse sentido, agora a doutrina:
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Dessarte, a manuteno da deciso popular medida que se impe. No que diz respeito ao pedido de reduo da pena no grau mximo pela tentativa, melhor sorte no assiste defesa. O quantum de reduo pela tentativa definido pelo percurso do agente no iter criminis. E no caso em exame, o que se tem que o apelante esgotou de modo significativo o uso dos meios de que dispunha para matar a vtima, desde quando disparou contra ela seis vezes, alvejando-a com quatro desses projteis, alm de atac-la com uma golpe de faca, tudo isso levando-a a desmaiar no leito do Rio das Velhas, como informa o ofendido, a saber: que, quando foi socorrido, estava desmaiado dentro do rio (sic, f. 219). Tudo isso evidencia que o apelante somente cessou a agresso quando acreditou - e tinha motivos de sobra para assim pensar - que o ofendido estava morto. Assim, no merece prosperar a pretenso da Defesa, de reduo da pena. Por fim, quer a Defesa que seja afastada a invocao da Lei dos Crimes Hediondos da sentena condenatria. No agiu o douto Sentenciante com excesso. Alis, agiu com rigoroso acerto, quando se limitou a definir o regime de cumprimento de pena, elegendo o fechado e remetendo a questo da forma de cumprimento da pena observncia do dispositivo pertinente, que se destina ao Juzo da Execuo. Pelo que determina o Cdigo de Processo Penal, ao sentenciante impe-se a obrigao de definir o regime no qual se iniciar o cumprimento da pena privativa de liberdade. A ou as alteraes inseridas no ordenamento jurdico atravs do 1 do art. 2 da Lei 8.072/90, seja na redao original, seja atravs da atual, destinam-se ao Juzo da Execuo, no ao da condenao. que o dispositivo legal no criou outros dois regimes, ora para justificar a aplicao da lei, ora para fundamentar a sua no-incidncia, quais sejam o integralmente fechado e o inicialmente fechado. O que havia antes da nova redao do dispositivo em enfoque era o impedimento da progresso de regime, enquanto, agora, o que se tem o estabelecimento de prazos diferenciados para que os condenados
por crimes hediondos ou equiparados alcancem o benefcio da progresso de regime. Outrossim, tanto antes, quanto hoje, o dispositivo sempre se destinou ao Juzo da Execuo, nunca ao da condenao, pois quele que toca a poro de jurisdio, dizer a competncia, para deferir, ou no, a progresso de regime. Logo, quando o sentenciante avana sobre essa questo, fixando regime que a lei no criou, finalmente, o que faz decidir ultra petita, invadindo a competncia do Juzo da Execuo, a quem a matria devolvida, independentemente do que se consigna na sentena a respeito, dada a mutabilidade das situaes nascidas com o desenrolar do cumprimento da pena, que podem levar progresso de regime, hoje no mais vetada, e regresso deste, quaestio a ser enfrentada, sempre, no Juzo Executrio, acerca do que ningum diverge.
Portanto, agiu com acerto o douto Sentenciante ao limitar-se a definir o regime inicial de cumprimento de pena, constituindo apenas um registro a necessidade de se observar o dispositivo legal mencionado, algo que incumbe ao Juzo da Execuo, afinal. Tudo considerado, nego provimento ao recurso. Expea-se mandado de priso em desfavor do apelante, se unnime a deciso da Turma Julgadora, em obedincia ao art. 399 do RITJMG. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores PEDRO VERGARA e ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

Agravo regimental em agravo de instrumento Administrativo e processo civil - Servidor pblico municipal - Juros e correo monetria - Atraso no pagamento - Prescrio - No-ocorrncia
1. O prazo prescricional em relao correo monetria e aos juros moratrios se inicia a partir do momento em que efetuado o pagamento do dbito em atraso sem a atualizao, tendo em vista que nesse momento que se caracteriza leso do direito subjetivo recomposio do valor monetrio e aos juros da prestao. 2. Agravo regimental improvido. AGRG NO AGRAVO DE INSTRUMENTO N 951.717MG - Relatora: Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA Agravante: Municpio de Governador Valadares. Advogados: Jos Nilo de Castro e outros. Agravados: Nagyla Maria Borges Coelho e outros. Advogados: Gervnio Leite Oliveira e outro. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Sexta Turma do Superior Tribunal de Justia: "A Turma, por unanimidade, negou provimento ao agravo regimental, nos termos do voto da Sr. Ministra Relatora." Os Srs. Ministros Carlos Fernando Mathias (Juiz convocado do TRF 1 Regio), Hamilton Carvalhido e Paulo Gallotti votaram com a Sr. Ministra Relatora. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Nilson Naves. Presidiu o julgamento a Sr. Ministra Maria Thereza de Assis Moura. Braslia, 17 de dezembro de 2007 (data do julgamento). - Ministra Maria Thereza de Assis Moura Relatora. Relatrio MINISTRA MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA (Relatora) - Cuida-se de agravo regimental, interposto pelo Municpio de Governador Valadares, contra deciso de minha relatoria, que restou assim ementada:
Administrativo e processo civil. Violao ao artigo 535, I e II, CPC. Smula 284/STF. Servidores municipais. Juros e correo monetria. Prescrio. No-ocorrncia. Precedentes. Agravo improvido.
Sustenta que o artigo 172, inciso V, do Cdigo Civil de 1916 no foi aplicado corretamente, vez que houve pagamento integral da obrigao aos servidores municipais, no havendo que se falar em interrupo da prescrio. o relatrio. Voto MINISTRA MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA (Relatora) - A insurgncia no merece ser acolhida. Pretende a parte recorrente com a controvrsia saber se houve, ou no, a prescrio do direito correo monetria integral e aos juros moratrios dos valores pagos em atraso pela administrao. Este Sodalcio firmou entendimento no sentido de que o prazo prescricional em relao correo monetria e aos juros moratrios se inicia a partir do momento em que efetuado o pagamento do dbito em atraso sem a atualizao, tendo em vista que nesse momento que se caracteriza leso do direito subjetivo recomposio do valor monetrio e aos juros da prestao. No caso em tela, os salrios referentes aos meses de novembro e dezembro de 1996 somente foram pagos nos meses de fevereiro, junho e julho de 2001, sem qualquer acrscimo de juros e correo. Assim, o incio do lapso qinqenal para a contagem da prescrio referente aos juros e correo monetria se deu em julho de 2001, findando em julho de 2006. Em tendo sido a ao para a cobrana de tais encargos ajuizada em 06 de dezembro de 2004, no h que se falar em prescrio. Nesse sentido, confiram-se o entendimento desta egrgia Corte de Justia:
Administrativo e processual civil. Servidor pblico. Trinios. Pagamento atrasado. Prescrio. No-ocorrncia. Termo inicial. Data do pagamento. 1. firme o entendimento desta Corte Superior de Justia no sentido de que o prazo prescricional, para a cobrana de correo monetria de verbas remuneratrias pagas com atraso, comea a fluir na data do pagamento realizado em valor insuficiente. Precedentes. 2. Agravo regimental desprovido (AgRg no Ag 837.724/RJ, Rel. Min. Laurita Vaz, Quinta Turma, DJ 25/06/2007). Processual civil. Administrativo. Parcelas remuneratrias. Pagamento atrasado. Correo monetria. Prescrio. Termo inicial. Precedentes. Agravo interno desprovido. I - O Superior Tribunal de Justia possui jurisprudncia uniforme no sentido de que, em se tratando de correo monetria sobre o pagamento atrasado de parcelas remuneratrias, o prazo prescricional tem incio a partir da data do pagamento incompleto. Precedentes. II - Agravo interno desprovido (AgRg no Ag 788.685/SP , Rel. Min. Gilson Dipp, Quinta Turma, DJ 18/12/2006). Processo civil. Administrativo. Servidor pblico estadual. Parcelas remuneratrias. Pagamento atrasado. Correo monetria. Prescrio. Termo inicial. Data do pagamento.
Nas razes do regimental, alega a parte agravante que houve negativa de vigncia aos artigos 1, 9 do Decreto n 20.910/32 e 3 do Decreto n 4.597/42.
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Superior Tribunal de Justia
Agravo de instrumento improvido. 1. firme o entendimento no Superior Tribunal de Justia no sentido de que, em se tratando de ao proposta para cobrar correo monetria de verbas remuneratrias pagas com atraso, o prazo prescricional tem incio a partir da data do pagamento do dbito em atraso sem a atualizao. 2. Agravo regimental improvido (AgRg no Ag 755.174/RJ, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, Quinta Turma, DJ 14/08/2006).
trabalho lcito, por si ss, no obstam a segregao cautelar, quando preenchidos seus pressupostos legais. 4. Ordem denegada, em conformidade com o parecer do MPF. HABEAS CORPUS N 86.128 - MG - Relator: Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO Impetrante: Andr dos Santos Barbosa. Advogado: Glaydson Pereira dos Santos. Impetrado: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Paciente: Andr dos Santos Barbosa (Preso). Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, denegar a ordem. Os Srs. Ministros Jane Silva (Desembargadora convocada do TJ/MG), Felix Fischer e Arnaldo Esteves Lima votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, a Sr. Ministra Laurita Vaz. Braslia, 25 de outubro de 2007 (data do julgamento). - Napoleo Nunes Maia Filho - Ministro Relator. Relatrio 1. Trata-se de habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio, com pedido de liminar, impetrado em favor de Andr dos Santos Barbosa, contra o acrdo proferido pelo egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais, que denegou writ anterior, mantendo o decreto de priso preventiva do paciente. 2. Dessume-se dos autos que o paciente foi preso em flagrante e denunciado como incurso nas penas do art. 121, 2, II e IV, c/c 14, II, do CPB (tentativa de homicdio qualificado). 3. Alega a impetrao, em resumo, que o decreto prisional carece de fundamentos, uma vez que no existem nos autos provas suficientes que comprovem que o requerente esteja ameaando as testemunhas. Sustenta, ainda, que no h fato concreto a indicar a necessidade da medida extrema, de sorte que esto ausentes os pressupostos elencados no art. 312 do CPP . 4. Indeferido o pedido de liminar (f. 90), foram prestadas as informaes s f. 96/99, oportunidade na qual a autoridade apontada como coatora juntou cpia do acrdo hostilizado, sem maiores esclarecimentos. 5. O Ministrio Pblico Federal, em parecer de f. 101/103, manifestou-se pela denegao da ordem. 6. Era o que havia de relevante para relatar. Voto MINISTRO NAPOLEO NUNES MAIA FILHO (Relator) - 1. Infere-se dos autos que o paciente, denun-
Diante do exposto, nego provimento ao agravo regimental. como voto. Certido Certifico que a egrgia Sexta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: "A Turma, por unanimidade, negou provimento ao agravo regimental, nos termos do voto da Sr. Ministra Relatora." Os Srs. Ministros Carlos Fernando Mathias (Juiz convocado do TRF 1 Regio), Hamilton Carvalhido e Paulo Gallotti votaram com a Sr. Ministra Relatora. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Nilson Naves. Presidiu o julgamento a Sr. Ministra Maria Thereza de Assis Moura. Braslia, 17 de dezembro de 2007 - Eliseu Augusto Nunes de Santana - Secretrio. (Publicado no DJ de 18.02.2008.)
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Habeas corpus. Tentativa de homicdio qualificado. Priso preventiva. Ameaa s testemunhas. Alegao de ausncia de provas. Necessidade de dilao probatria. Preservao da ordem pblica e garantia da instruo criminal. Decreto constritivo devidamente fundamentado. Ordem denegada.
1. O habeas corpus no apto ao reexame aprofundado de fatos e provas, sobretudo se as instncias ordinrias, soberanas nessa anlise, frisaram que o paciente vinha tentando atrapalhar a instruo criminal, ameaando as testemunhas. Entender de forma diversa, implicaria valorao profunda das provas, providncia que refoge aos estreitos limites do presente remdio herico, que, como cedio, no admite dilao probatria. 2. O decreto constritivo no se ressente de fundamentao, ao contrrio; a situao colhida dos autos revela ser imperiosa a manuteno da segregao provisria, como forma de garantir a ordem pblica e a convenincia da instruo criminal. 3. As condies subjetivas favorveis do paciente, tais como primariedade, bons antecedentes, residncia fixa e
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ciado como incurso nas penas do art. 121, 2, II e IV, c/c 14, II, do CPB (tentativa de homicdio qualificado), teve sua priso preventiva decretada, sob o fundamento de garantia da instruo criminal, tendo em vista que estaria amedrontando as testemunhas, j se tendo, inclusive, envolvido em outro fato delituoso, resultando em leses corporais em um familiar da vtima. 2. Requer, neste remdio constitucional, o relaxamento de sua constrio cautelar, ao argumento de que no existem provas nos autos provas suficientes que comprovem que o requerente esteja ameaando as testemunhas, haja vista que, apenas a vtima e sua esposa disseram estarem sendo ameaadas, as outras testemunhas de acusao e defesa inquiridas disseram que o requerente pessoa tranqila e trabalhadora e que no presenciaram nenhum fato do requerente contra a vtima e seus familiares (fls. 04). 3. A deciso que decretou a priso preventiva est devidamente fundamentada, da seguinte forma:
Da anlise dos documentos de fls. 82/85, bem como dos depoimentos das testemunhas ouvidas em juzo s fls. 7579, verifica-se que h srios indcios de que o denunciado est intimidando e ameaando a vtima, tendo inclusive respondido por leso corporal (TCO 0093 05 00813-9), supostamente cometida contra irmo desta.
junto ftico-probatrio. Impropriedade do writ. Ordem no conhecida. O habeas corpus constitui-se em meio imprprio para a anlise da alegao de falta de justa causa para a condenao do paciente, com fundamento na ausncia de comprovao da fraude, circunstncia elementar do crime de estelionato, se no demonstrada, de pronto, qualquer ilegalidade ou abuso de poder. Precedentes. A anlise de tais argumentos, em razo da necessidade de dilao do conjunto ftico-probatrio, invivel na via eleita. Ordem no conhecida (HC 62.635/SP , Rel. Min. Gilson Dipp, DJU 13.11.2006).
6. Verifica-se, portanto, que o decreto constritivo no se ressente de fundamentao, ao contrrio. A situao colhida dos autos revela ser imperiosa a manuteno da segregao provisria, como forma de garantir a ordem pblica e a convenincia da instruo criminal. 7. o que se depreende da jurisprudncia deste Superior Tribunal de Justia:
Processual penal. Habeas corpus. Priso preventiva. 1. Rus primrios e de bons antecedentes. Fundamentao inidnea. Inocorrncia. Indicao de de ameaas a testemunhas e fundado receio do cometimento de novo crime. Garantia da ordem pblica. 2. Deciso de pronncia supervenincia. Reiterao dos mesmos fundamentos. Possibilidade. 3. Ordem denegada. 1. Apesar de serem os rus primrios e com bons antecedentes, se o decreto de priso preventiva aponta para fundado receio de cometimento de novo crime e de represlias a testemunhas, no h que se falar em inidoneidade da fundamentao. 2. Sobrevindo deciso de pronncia, possvel a reiterao dos mesmos fundamentos do decreto de priso preventiva, se ainda subsistentes. 3. Ordem denegada (HC 55.830/PE, Rel. Min. Maria Thereza Assim Moura, DJU 17.09.2007). Habeas corpus. Homicdio. Priso preventiva. Ameaa testemunha. Necessidade da custdia demonstrada. Convenincia da instruo criminal. Condies pessoais favorveis. Irrelevncia. Constrangimento ilegal no evidenciado. Ordem denegada. 1. Hiptese em que no vislumbra a alegada ilegalidade no decreto de priso preventiva exarado contra o paciente, tampouco no acrdo confirmatrio da custdia, se demonstrada a necessidade da segregao, atendendo-se aos termos do art. 312 do CPP e da jurisprudncia dominante. 2. Medida constritiva de liberdade baseada na necessidade de resguardar a instruo criminal, em razo das supostas ameaas testemunha de acusao. 3. Mesmo que o depoimento j tenha sido colhido em juzo, a segregao justifica-se pela possibilidade concreta de o ru empreender novas ameaas contra a testemunha arrolada pelo Parquet, o que suficiente para motivar a segregao provisria como garantia da regular instruo do feito, ainda mais em se tratando de processo de competncia do Jri Popular, em que se renova a instruo na Sesso Plenria. 4. As condies pessoais favorveis do acusado no tm o condo de, por si s, inviabilizar a decretao da custdia preventiva, se existem outros elementos nos autos que respaldam a medida constritiva. 5. Ordem denegada (HC 72.692/SP , Rel. Min. Jane Silva, Desembargadora Convocada do TJ/MG, DJU 72.692/SP).
Habeas corpus. Estelionato mediante fraude no pagamento por meio de cheque. Trancamento da ao penal. Ausncia de justa causa. Ressarcimento da vtima antes do oferecimento da denncia. Alegao no comprovada de forma idnea e irrefutvel. Ausncia de dolo. Necessidade de dilao probatria incabvel na via eleita. Precedentes do STJ. 1. A alegao de que, mesmo com a emisso de cheque sem fundo pelo o ora Paciente, teria havido o ressarcimento dos prejuzos ocasionados vtima antes do recebimento da denncia, no restou demonstrado, de forma idnea e irrefutvel, nos autos, afigurando-se, pois, invivel o acolhimento do pedido de trancamento da ao penal. 2. Ademais, a suposio de que o Paciente no teria agido com o dolo de obter vantagem ilcita em prejuzo alheio, requer, necessariamente, para o seu deslinde, do revolvimento de todo o conjunto probatrio dos autos, o que, como sabido, no possvel na estreita e clere via do habeas corpus. Precedentes do STJ. 3. Ordem denegada (HC 50.294/SP , Rel. Min. Laurita Vaz, DJU 06.08.2007). Criminal. HC. Estelionato. Ausncia de comprovao da fraude. Anlise invivel na via eleita. Revolvimento do con-
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4. Tem-se, pois, que entender de forma diversa implicaria em valorao profunda das provas, providncia que refoge aos estreitos limites do presente remdio herico, que, como cedio, no admite dilao probatria. Com efeito, o remdio herico no apto ao reexame aprofundado de fatos e provas, sobretudo se as instncias ordinrias, soberanas nessa anlise, frisaram que o paciente vinha tentando atrapalhar a instruo criminal, ameaando as testemunhas. 5. Nessa esteira, vale colacionar os seguintes precedentes desta Corte Superior:
8. Por fim, impende asseverar que, consoante entendimento j pacificado nesta Corte Superior, bem como no Pretrio Excelso, as condies subjetivas favorveis do paciente, tais como primariedade, bons antecedentes, residncia fixa e trabalho lcito, por si ss, no obstam a segregao cautelar, se h nos autos elementos hbeis a recomendar a sua manuteno, como se verifica no caso em tela (cfr: STF, HC 86.605/SP , Rel. Min. Gilmar Mendes, DJU 10.3.2006 e STJ, RHC 20.677/MT, Rel. Min. Felix Fischer, DJU 23.4.2007). 9. Forte nesses argumentos, denega-se a ordem. 10. como voto.
Certido Certifico que a egrgia Quinta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: "A Turma, por unanimidade, denegou a ordem." Os Srs. Ministros Jane Silva (Desembargadora convocada do TJ/MG), Felix Fischer e Arnaldo Esteves Lima votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, a Sr. Ministra Laurita Vaz. Braslia, 25 de outubro de 2007. - Lauro Rocha Reis - Secretrio. (Publicado em DJ de 19.11.2007.)
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SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

1. Agravo regimental em agravo de instrumento. 2. Inscrio indevida no cadastro de inadimplentes. Indenizao por danos morais e materiais. No-cabimento. 3. Empresa prestadora de servio pblico. Responsabilidade objetiva do Estado. Art. 37, 6, da Constituio Federal. Excludente. Culpa exclusiva da vtima. Smula 279 do STF. 4. Agravo regimental a que se nega provimento.
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO N 596.310-6 6 - MG - RELATOR: MINISTRO GILMAR MENDES Agravante: Leila Pinto Filgueiras. Advogada: Valria Pinto Ferraz. Agravada: Telemar Norte Leste. Advogados: Sabrina de Lima e Naves e outro. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Segunda Turma, sob a presidncia do Sr. Ministro Celso de Mello, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em negar provimento ao recurso de agravo, nos termos do voto do Relator. Braslia, 4 de maro de 2008. Gilmar Mendes. Relator. Relatrio MINISTRO GILMAR MENDES (Relator) - Ao apreciar o recurso, proferi a seguinte deciso:
Deciso: Trata-se de agravo contra deciso que negou processamento a recurso extraordinrio fundado no art. 102, III, a, da Constituio Federal, interposto em face de acrdo que confirmou sentena, pelos seus prprios fundamentos, no reconhecendo o direito da agravante reparao de danos morais decorrentes da sua inscrio indevida no Servio de Proteo ao Crdito, bem como da cobrana indevida de dvida no contrada. A sentena consignou (f. 79): [...] E, pelo todo analisado, no vislumbrei ao ou omisso por parte da requerida que pudesse dar chance produo de um dano passvel de reparao. Ele, procurando exercer legtimo interesse, lanou o nome da autora no rol dos inadimplentes, j que ela no cumprira o contrato, deixando de pagar contas que estavam em seu nome. No pode a empresa r ser responsabilizada pelo ato da autora, que, sem adotar as cautelas de praxe, transferiu, por sua conta e risco, sua sala e sua linha telefnica para terceiro que no cumpriu sua obrigao. Em relao nova linha adquirida pelo citado Deivid, que se utilizou dos dados da autora para tal mister, deixando de pagar as contas e criando novas dvidas para terceira pessoa (a autora), tenho que esta forma de venda prevista regularmente, funciona em toda regio atendida pela Telemar e possibilita a venda de terminais e linhas com grande agilidade, sendo, portanto, desejvel. O que no se pode conceber que o contrato desastrado entre a autora, pessoa de extrema boa-f, e um terceiro estranho, que, mesmo intimado pelo Juzo, deixou de comparecer em audincia, se transforme em nus para a empresa r. Os negcios jurdicos ocorreram entre a autora e Deivid. As conseqncias da inadimplncia deste negcio s podem atingir a credora, aqui autora, e no terceira pessoa estranha ao negcio e que apenas faz uso regular de direito. [...] Por fim, sendo certo que no houve ato ilcito, no h qualquer possibilidade de dano. E, sem o dano, pr-requisito da ao de indenizao, esta soobra e leva ao indeferimento do pedido. Alega-se violao aos arts. 5, LV, e 37, 6, da Carta Magna. Sustenta-se que (f. 135): [...] tratando-se de danos ocasionados por defeito na prestao de servio fornecido por concessionria de servios pblicos, imprescindvel a aplicao do art. 37, 6, da Constituio Federal, responsabilidade sem culpa, ou seja, a responsabilidade objetiva tratada pela Teoria do Risco. [...] A contrariedade aos dispositivos acima se deu pela negativa de anlise matria constitucional argida, ofendendo o direito da Recorrente ao Devido Processo Legal, caracterizando-se ainda a negativa de prestao jurisdicional, garantias essas expressas na Constituio. O Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Rodrigo Janot Monteiro de Barros, em parecer de f. 173-176, manifestouse pelo no-provimento do agravo nos seguintes termos: [...] A responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito pblico e das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico (responsabilidade objetiva) ocorre diante dos seguintes requisitos: a) ocorrncia do dano; b) do ato comissivo ou omissivo; c) verificao do nexo causal entre o dano e o ato do ente estatal ou daquele que o represente. Tal responsabilidade, com base na teoria do risco administrativo, admite pesquisa em torno da culpa da vtima, para o fim de excluir a responsabilidade da pessoa jurdica de direito pblico ou da pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico. No caso, ainda que se admita a imputao objetiva, dado tratar-se de pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico de telefonia, o recurso mesmo assim no prospera. Isso porque entendeu o Juzo a quo pela no-ocorrncia de ato ilcito ensejador de dano a ser reparado, haja vista que a recorrente transferira, por sua prpria conta e risco, linha telefnica para terceiro. Decidiu, portanto, com base na culpa exclusiva da vtima, a fim de excluir a responsabilidade da empresa ora agravada. Dessa forma, para se chegar concluso contrria do acrdo, seria necessrio reexame do conjunto ftico-probatrio constante dos autos, o que no possvel em recurso extraordinrio, a teor da Smula 279 do Supremo Tribunal Federal. O acrdo recorrido no diverge da orientao firmada por esta Corte, conforme julgamento do AgRRE 234.010, Rel. Carlos Velloso, 2 T., DJ de 23.08.02, assim ementado: Ementa: Constitucional. Administrativo. Responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito pblico e das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico. CF, art. 37, 6.
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Supremo Tribunal Federal
I - A responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito publico e das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico, responsabilidade objetiva, com base no risco administrativo, abrandada ou excluda pela culpa da vtima. II - No caso, o acrdo recorrido, com base na prova, que no se reexamina em sede de recurso extraordinrio, concluiu pela culpa exclusiva da vtima. III - Agravo no provido. No mesmo sentido, o RE 120.924, 1 T., Rel. Min. Moreira Alves, DJ de 27.08.93. Ademais, quanto violao ao art. 5, LV, da Carta Magna, esta Corte firmou entendimento, segundo o qual, em regra, a anlise da ofensa aos princpios da ampla defesa e do contraditrio ensejaria o exame da legislao infraconstitucional, v.g., o AgRAI 360.265, Rel. Min. Celso de Mello, 2 T., DJ de 20.09.02, assim ementado: Ementa: Agravo de instrumento. Alegao de ofensa ao postulado da motivao dos atos decisrios. Inocorrncia. Ausncia de ofensa direta Constituio. Recurso improvido. O Supremo Tribunal Federal deixou assentado que, em regra, as alegaes de desrespeito aos postulados da legalidade, do devido processo legal, da motivao dos atos decisrios, do contraditrio, dos limites da coisa julgada e da prestao jurisdicional podem configurar, quando muito, situaes de ofensa meramente reflexa ao texto da Constituio, circunstncia essa que impede a utilizao do recurso extraordinrio. Precedentes. Recurso no conhecido. Assim, nego seguimento ao agravo (art. 557, caput, do CPC).
Voto MINISTRO GILMAR MENDES (Relator) - A agravante no conseguiu demonstrar o desacerto da deciso agravada. Conforme assentei na deciso monocrtica, na hiptese de ocorrncia de culpa exclusiva da vtima, fica afastada a indenizao por danos morais e materiais, por parte das empresas prestadoras de servios pblicos. No caso, restou demonstrada a culpa da agravante pelo prejuzo causado. Vale destacar o seguinte trecho da sentena (f. 79), mantida pelo acrdo recorrido:
E pelo todo analisado no vislumbrei ao ou omisso por parte da requerida que pudesse dar chance produo de um dano passvel de reparao. Ele, procurando exercer legtimo interesse, lanou o nome da autora no rol dos inadimplentes, j que ela no cumprira o contrato, deixando de pagar contas que estavam em seu nome. No pode a empresa r ser responsabilizada pelo ato da autora, que, sem adotar as cautelas de praxe, transferiu, por sua conta e risco, sua sala e sua linha telefnica para terceiro que no cumpriu sua obrigao.
No agravo regimental, sustenta-se:

A contrariedade do disposto no artigo acima se deu por terem sido as decises em primeira instncia e em grau recursal (pelos prprios fundamentos da sentena monocrtica) com base nos arts. 186 e 188 do Cdigo Civil, ou seja, na inexistncia de culpa por parte da recorrida, quando, in casu, tratando-se de danos ocasionados por defeito na prestao de servio fornecido por concessionria de servios pblicos, imprescindvel a aplicao do art. 37, 6, da Constituio Federal, responsabilidade sem culpa, ou seja, a responsabilidade objetiva tratada na Teoria do Risco. In casu, negou-se vigncia a artigo da Lei Maior. [...] 09. A contrariedade aos dispositivos acima se deu pela negativa de anlise matria constitucional argida, ofendendo o direito da recorrente ao devido processo legal, caracterizando-se ainda a negativa de prestao jurisdicional, garantias essas expressas na Constituio. 10. A legislao infraconstitucional mais recente que trata dessa alterao de entendimento, que mantm estreita relao com o disposto no art. 37, 6, da Constituio, resta expressa no novo Cdigo Civil nos arts. 43 e 927, sendo que este, em seu pargrafo nico, estabelece que Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, riscos para os direitos de outrem (grifo nosso). 11. Portanto, a admisso da responsabilidade sem culpa pelo exerccio de atividade, que, por sua natureza, representa risco para os direitos de outrem, da forma genrica como consta do texto, vai alm da responsabilidade expressa no Cdigo Civil e no Cdigo de Defesa do Consumidor. constitucional o acesso reparabilidade plena, devendo aplicarse a teoria do risco, no sentido de responsabilizar objetivamente a Telemar pelos danos causados em funo da falta de segurana no modus operandi de sua atividade.
Na espcie, a agravante no conseguiu afastar a excludente da responsabilidade. Rever a deciso do Tribunal de origem importaria reexaminar matria fticoprobatria, hiptese vedada no mbito do recurso extraordinrio. Incidncia da Smula 279 do STF. Nesse sentido, o AI-AgR 391.371, 1 T., Rel. Ilmar Galvo, DJ de 13.12.2002, cuja ementa assim dispe:
Ementa: Acrdo que decidiu controvrsia acerca da responsabilidade do Estado com base na prova dos autos. Alegada ofensa aos arts. 37, 6, e 196 da Constituio Federal. Impossibilidade da abertura da via extraordinria em razo da incidncia, na hiptese, do bice das Smulas 279, 282 e 356 desta Corte. Agravo desprovido.
No mesmo sentido, o RE 217.389, 2 T., Rel. Nri da Silveira, DJ de 24.05.2002, e, monocraticamente, em casos anlogos, o AI 457.179, Rel. Cezar Peluso, DJ de 09.03.2004, o AI 457.179, Rel. Celso de Mello, e o RE 456.302, Rel. Seplveda Pertence, DJ de 03.10.2006. Assim, nego provimento ao agravo regimental. Extrato de ata Deciso: A Turma, por votao unnime, negou provimento ao recurso de agravo, nos termos do voto do Relator. 2 Turma, 04.03.2008. Presidncia do Senhor Ministro Celso de Mello. Presentes sesso os Senhores Ministros Gilmar Mendes, Cezar Peluso, Joaquim Barbosa e Eros Grau. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Francisco Adalberto Nbrega. Carlos Alberto Cantanhede - Coordenador (Publicado no DJU de 28.03.2008.)
o relatrio.
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Habeas corpus - Processual penal - Priso preventiva - Garantia da ordem pblica - Comoo social - Inidoneidade - Convenincia da instruo criminal - Ausncia de indicao de base ftica
- A jurisprudncia do Supremo Tribunal est sedimentada no sentido de que a aluso comoo social no consubstancia base emprica idnea para a decretao da priso preventiva. - A priso cautelar, por convenincia da instruo criminal, tambm no se sustenta quando fundada na simples afirmao de sua necessidade, sem indicao de elementos fticos que a amparem. Ordem concedida. HABEAS CORPUS N 92.368-2 2 - MG - RELATOR: MINISTRO EROS GRAU Paciente: Nilo Rogrio de Souza. Impetrante: Marcos Alves de Melo. Coator: Superior Tribunal de Justia. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a presidncia do Sr. Ministro Celso de Mello, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em deferir o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Braslia, 13 de novembro de 2007. - Eros Grau Relator. Relatrio MINISTRO EROS GRAU (Relator) - 1. Trata-se de habeas corpus, com pedido de liminar, impetrado contra ato do Superior Tribunal de Justia consubstanciado em acrdo cuja ementa tem o seguinte teor:
Processual penal. Habeas corpus. Crimes de roubo, latrocnio e quadrilha. Priso preventiva. Garantia da ordem pblica. Assegurar eventual aplicao da Lei Penal. Convenincia da instruo criminal. Decreto constritivo devidamente fundamentado. Denegao do writ. 1. A real periculosidade do ru e da quadrilha, bem como a necessidade de desbarat-la, fazendo cessar, assim, a reiterao criminosa, so motivaes idneas, capazes de justificar o decreto constritivo, por eventual aplicao da lei penal e a convenincia da instruo criminal. Precedentes do STF e do STJ. 2. A priso cautelar justificada no resguardo da ordem pblica visa prevenir a reproduo de fatos criminosos e acautelar o meio social, retirando do convvio da comunidade o indivduo que, diante do modus operandi ou da habitualidade de sua conduta, demonstra ser dotado de periculosidade. 3. O MPF manifesta-se pela denegao do writ. 4. Habeas corpus denegado.
2. O paciente foi denunciado em 07.11.2006 como incurso nas sanes dos arts. 157, 1, 2, I e II e 3, 288, ambos do Cdigo Penal. 3. Em 08.11.2006, o Juiz converteu em preventiva a priso temporria decretada no dia anterior, fundamentando a deciso na garantia da ordem pblica e na convenincia da instruo criminal. 4. Sucedeu-se habeas corpus no TJMG, sob o fundamento de que a gravidade do crime, a presuno de periculosidade dos rus, o clamor social e o risco de fuga sem vinculao a fatos concretos no justificam a custdia cautelar. 5. Denegada a ordem, sobreveio habeas corpus no STJ, igualmente denegado. 6. Da esta impetrao, fundada nas mesmas razes expostas nas instncias precedentes. 7. O impetrante requer seja deferida liminarmente a liberdade provisria do paciente. No mrito, pugna pela concesso definitiva da ordem. 8. A liminar foi indeferida. 9. A PGR pela denegao da ordem. o relatrio. Voto MINISTRO EROS GRAU (Relator) - 1. O impetrante, alm de impugnar os fundamentos da priso preventiva, aos quais se restringiu o acrdo do STJ, argumenta tambm com a ausncia de autoria. 2. A anlise desse tema demanda aprofundado reexame de provas, o que invivel no rito do habeas corpus. 3. De outra banda, a necessidade da priso preventiva do paciente no est demonstrada de forma consistente no decreto judicial, conforme se v da leitura dos seguintes trechos:
Trata-se de requerimento do Ministrio Pblico no sentido de ser decretada a priso preventiva dos denunciados: Rafael Renes Tomaz, Franklin Costa Silva, Napoleo Ferreira Lopes, Paulo Ricardo Alves da Fonseca e Nilo Rogrio de Souza, sob o fundamento de que o caso ftico causou comoo social, sendo imperiosa a segregao cautelar dos denunciados, como forma de preservar a ordem pblica, restando evidenciado o periculum libertatis. (grifei) [...] As prises tidas como processuais no constituem violao a nenhum direito constitucional ou processual do representado, tendo a finalidade de garantir a ordem pblica, bem como a posterior instruo criminal pela boa e transparente coleta de provas. Vale salientar que, em sede de decretao de priso preventiva, bastam indcios acerca da autoria e a prova da materialidade. A prova robusta deve ser produzida para sustentar eventual decreto condenatrio, e no para a priso preventiva, que, no presente caso, objetiva a garantia da ordem pblica e a boa, correta e transparente coleta de provas. As informaes obtidas e prestadas pela autoridade policial e a nobre representao do Ministrio Pblico devem merecer credibilidade, demonstrando que a priso preventiva dos denunciados medida que se faz necessria, visto que existem indcios suficientes, se no para o decreto condenatrio,
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ao menos para a priso processual, visando, repita-se, garantia da ordem pblica e a boa, correta e transparente coleta de provas, como j aduzido. [...] Assim, ao menos em anlise provisria, caracterizada quando se analisam as provas constantes dos autos, defiro o requerimento do representante do Ministrio Pblico e converto a priso temporria em preventiva dos denunciados Rafael Renes Tomaz, Franklin Costa Silva, Napoleo Ferreira Lopes, Paulo Ricardo Alves da Fonseca e Nilo Rogrio de Souza, ex vi do disposto no arts. 311 e seguintes do Cdigo de Processo Penal (f. 58/59).
6. No que tange convenincia da instruo criminal, o Juiz nada mais diz seno que a priso necessria para a boa, correta e transparente coleta de provas, sem explicitar se o paciente ameaava testemunhas, influa no andamento do processo ou se qualquer outro elemento ftico ampara sua afirmao. Defiro a ordem, concedendo liberdade provisria ao paciente. Extrato de ata Deciso: A Turma, por votao unnime, deferiu o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. 2 Turma, 13.11.2007. Presidncia do Sr. Ministro Celso de Mello. Presentes sesso os Srs. Ministros Gilmar Mendes, Cezar Peluso, Joaquim Barbosa e Eros Grau. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Mrio Jos Gisi. Carlos Alberto Cantanhede - Coordenador. (Publicado no DJU de 18.04.2008.)
4. O Juiz acolheu, sem declinar elementos concretos, a argumentao do Ministrio Pblico de que o caso ftico causou comoo social. 5. A jurisprudncia deste Tribunal est posta no sentido de que a comoo social no viabiliza a priso cautelar para a garantia da ordem pblica. Nessa linha, os HC nos 89.238, Gilmar Mendes, DJ de 14.09.2007; 89.501, Celso de Mello, DJ de 16.03.2007 e 90.146, Eros Grau, DJ de 09.03.2007, entre outros.
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ndice Numrico
Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais
Corte Superior
Nmero
1.0000.07.452076-8/000
Espcie Inc.de Inconst. Confl. Neg.de Compet.
Comarca Arax Belo Horizonte
Relator: Des.
Pg.
1.0000.07.456565-6/000
Kildare Carvalho . . . . . . . . . 39 Alvim Soares . . . . . . . . . . . 40
Jurisprudncia Cvel
1.0000.07.452494-3/000 1.0000.07.456954-2/000 1.0000.07.458873-2/000 1.0015.04.017550-5/001 1.0015.05.023907-6/001 1.0024.00.008340-2/001 1.0024.03.962875-5/001 1.0024.03.988239-4/001 1.0024.04.326004-1/001 1.0024.04.420638-1/002 1.0024.04.503993-0/001 1.0024.05.649305-9/001 1.0024.05.663325-8/001 1.0024.05.695440-7/002 1.0024.05.705658-2/001 1.0024.05.847777-9/004 1.0024.06.119848-7/002 1.0024.06.207841-5/001 1.0024.06.223250-9/001 1.0024.06.256337-4/001 1.0024.06.929554-1/001 1.0024.07.407815-5/001 1.0024.07.425011-9/001 1.0024.07.448263-9/001 1.0024.07.462891-8/001 1.0024.07.480272-9/001 1.0024.07.501340-9/001 1.0024.07.527792-1/001 1.0024.07.544719-3/001 1.0024.07.552253-2/001 1.0024.97.001459-3/001 1.0027.06.096915-4/001 1.0027.07.118511-3/001 1.0040.06.043924-3/001 1.0040.06.048995-8/001 1.0043.05.007025-9/001 1.0056.06.118208-7/001 1.0079.03.112816-2/001 1.0079.06.288489-9/001 1.0079.07.345451-8/001 1.0089.07.002052-7/001 1.0092.07.011478-7/001 1.0112.05.058416-1/001 Mand.de Segurana Confl.Neg.Comp. Confl.Neg.Comp. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel/Reex.Nec. Ap.Cvel Ap.Cvel Apelao Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Apelao Cvel Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel Agravo Ap.Cvel Agravo Agravo Ap.Cvel / Reex.Nec. Agr.Regim. em Agr. Reex.Nec. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel Reex.Nec. Agravo Ap.Cvel Agravo Ap.Cvel Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Alm Paraba Alm Paraba Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Betim Betim Arax Arax Areado Barbacena Contagem Contagem Contagem Braspolis Buenpolis Campo Belo Ernane Fidlis . . . . . . . . . . .185 Cludio Costa . . . . . . . . . . .186 Clio Csar Paduani . . . . . .187 Adilson Lamounier . . . . . . . . 87 Unias Silva . . . . . . . . . . . . . 97 Fernando Botelho . . . . . . . . 80 Albergaria Costa . . . . . . . . .226 Geraldo Augusto . . . . . . . . .228 Roberto Borges de Oliveira . . .171 Wander Marotta . . . . . . . . .179 Renato Martins Jacob . . . . . .194 Francisco Kupidlowski . . . . .206 Generoso Filho . . . . . . . . . .207 Edivaldo George dos Santos . . .209 Hilda Teixeira da Costa . . . .211 Mrcia De Paoli Balbino . . . .213 Nilo Lacerda . . . . . . . . . . . .140 Antnio de Pdua . . . . . . . .158 Audebert Delage . . . . . . . . .163 Mota e Silva . . . . . . . . . . . .165 Edgard Penna Amorim . . . . .222 Alberto Henrique . . . . . . . . .178 Fbio Maia Viani . . . . . . . . .181 Alvim Soares . . . . . . . . . . . .183 Cludia Maia . . . . . . . . . . .189 Kildare Carvalho . . . . . . . . .190 Valdez Leite Machado . . . . .191 Marcos Lincoln . . . . . . . . . .200 Selma Marques . . . . . . . . . .202 Alvimar de vila . . . . . . . . .204 Marcelo Rodrigues . . . . . . . . 52 Brando Teixeira . . . . . . . . .131 Nepomuceno Silva . . . . . . . .139 Alberto Aluzio Pacheco de Andrade . . . . . . . . . . . . .105 Eduardo Marin da Cunha . .111 Manuel Saramago . . . . . . . . 76 Nicolau Masselli . . . . . . . . .136 Maurlio Gabriel . . . . . . . . .135 Belizrio de Lacerda . . . . . . .167 Jos Amancio . . . . . . . . . . .175 Eulina do Carmo Almeida . . 63 Saldanha da Fonseca . . . . . . 85 Afrnio Vilela . . . . . . . . . . . .120
319
ndice Numrico
1.0112.07.071075-4/001 1.0145.00.002898-8/001 1.0145.01.022667-1/001 1.0145.05.211401-7/001 1.0153.05.040593-2/001 1.0155.04.007507-1/001 1.0155.06.010078-3/001 1.0194.06.060351-2/001 1.0317.02.004415-0/001 1.0317.07.072280-4/001 1.0344.07.034480-1/001 1.0351.07.079340-8/001 1.0358.04.003681-8/001 1.0362.02.016932-6/001 1.0363.01.001784-8/001 1.0382.05.053967-7/002 1.0394.05.045244-7/001 1.0433.03.093043-5/001 1.0433.05.165644-8/001 1.0433.06.193698-8/001 1.0451.05.004111-5/001 1.0474.05.022071-1/001 1.0487.07.024515-3/001 1.0499.06.000297-3/001 1.0508.06.001998-3/001 1.0518.06.103299-2/001 1.0521.05.045799-8/002 1.0525.03.021715-8/001 1.0525.04.056128-0/001 1.0525.06.098344-8/001 1.0568.06.001079-6/001 1.0569.05.003049-7/001 1.0592.05.001051-7/001 1.0699.05.052322-3/001 1.0701.06.142879-6/001 1.0701.06.162327-1/001 1.0701.07.175502-2/001 1.0701.07.186885-8/001 1.0702.01.027605-4/003 1.0702.05.246036-8/001 1.0702.06.313662-7/001 1.0702.07.344045-6/001 1.0702.07.379746-7/001 1.0713.07.068173-7/001 1.0775.04.001031-3/001 1.0433.06.191061-1/002 2.0000.00.505971-4/000
Agravo Ap.Cvel Ap.Cve Reex.Nec. Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agravo Ap.Cvel Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel/Reex.Nec. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel Reex.Nec. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel / Reex.Nec. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel/Reex.Nec. Ap.Cvel Agravo Agravo Ap.Cvel Ap.Cvel
Agr.(Art. 557, 1, CPC)
Campo Belo Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Cataguases Caxambu Caxambu Cel. Fabriciano Itabira Itabira Iturama Janaba Jequitinhonha Joo Monlevade Joo Pinheiro Lavras Manhuau Montes Claros Montes Claros Montes Claros Nova Resende Paraopeba Pedra Azul Perdes Piranga Poos de Caldas Ponte Nova Pouso Alegre Pouso Alegre Pouso Alegre Sabinpolis Sacramento Sta.Rita de Caldas Ub Uberaba Uberaba Uberaba Uberaba Uberlndia Uberlndia Uberlndia Uberlndia Uberlndia Viosa
Corao de Jesus
Ap.Cvel
Montes Claros Sete Lagoas
Ddimo Inocncio de Paula . . . . .124 Pedro Bernardes . . . . . . . . . 65 Mauro Soares de Freitas . . . 94 Roney Oliveira . . . . . . . . . . .160 Edilson Fernandes . . . . . . . .104 Luciano Pinto . . . . . . . . . . . . 77 Almeida Melo . . . . . . . . . . . 83 Domingos Coelho . . . . . . . .122 Silas Vieira . . . . . . . . . . . . . 74 Sebastio Pereira de Souza . .126 Guilherme Luciano Baeta Nunes 102 Jos Flvio de Almeida . . . .127 Otvio Portes . . . . . . . . . . . . 70 Maria Elza . . . . . . . . . . . . . . 86 D. Vioso Rodrigues . . . . . . . 58 Pereira da Silva . . . . . . . . . .115 Elias Camilo . . . . . . . . . . . .106 Cabral da Silva . . . . . . . . . .128 Lucas Pereira . . . . . . . . . . . .147 Fernando Caldeira Brant . . .154 Nilson Reis . . . . . . . . . . . . . 72 Teresa Cristina da Cunha Peixoto . . . . . . . . . . . . . . . . 91 Dorival Guimares Pereira . .100 Jos Antnio Braga . . . . . . . 43 Jarbas Ladeira . . . . . . . . . . . 60 Alberto Vilas Boas . . . . . . . .134 Wagner Wilson . . . . . . . . . .109 Bitencourt Marcondes . . . . . 89 Armando Freire . . . . . . . . . .118 Maurcio Barros . . . . . . . . . .132 Evangelina Castilho Duarte . 49 Batista de Abreu . . . . . . . . . 69 Antnio Srvulo . . . . . . . . . . 46 Fernando Brulio . . . . . . . . .114 Elpdio Donizetti . . . . . . . . . .142 Helosa Combat . . . . . . . . .145 Eduardo Andrade . . . . . . . .150 Moreira Diniz . . . . . . . . . . .151 Vanessa Verdolim Hudson Andrade . . . . . . . . . . . . . . .231 Jos Domingues Ferreira Esteves . . . . . . . . . . . . . . . .164 Duarte de Paula . . . . . . . . . .168 Jos Affonso da Costa Crtes . .174 Osmando Almeida . . . . . . . .176 Irmar Ferreira Campos . . . . .239 Drcio Lopardi Mendes . . . . 45 Caetano Levi Lopes . . . . . . .153 Tarcsio Martins Costa . . . . .198
Jurisprudncia Criminal
Nmero 1.0056.00.000168-7/001 1.0621.03.003518-5/001
320
Espcie Ap.Criminal Ap.Criminal
Comarca Barbacena So Gotardo
Relator: Des.
Pg.
Reynaldo Ximenes Carneiro . .243 Walter Pinto da Rocha . . . . .244
1.0232.04.006377-7/001 1.0145.02.009889-6/001 1.0439.02.012592-8/001 1.0019.07.014532-1/001 1.0411.05.021039-1/001 1.0396.07.029062-4/001 1.0384.06.046535-6/001 1.0194.05.051183-2/002 1.0625.06.056551-6/001 1.0016.06.059927-7/001 1.0024.99.109163-8/001 1.0701.05.134348-4/001 1.0079.05.241347-7/001 1.0079.06.306983-9/001 1.0702.06.337115-8/001 1.0000.07.452145-1/001 1.0024.07.493030-6/001 1.0543.06.500030-8/001 1.0024.04.535659-9/001 1.0024.01.601264-3/001 1.0024.02.877954-4/001
Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Crimina Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Rec.Sent.Estrito Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Rec.de Agravo Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal
Dores do Indai Juiz de Fora Muria Alpinpolis Matozinhos Mantena Leopoldina Cel. Fabriciano S.Joo del-Rei Alfenas Belo Horizonte Uberaba Contagem Contagem Uberlndia Belo Horizonte Belo Horizonte Resplendor Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte
Ediwal Jos de Morais . . . . .246 Delmival de Almeida Campos . .251 Maria Celeste Porto . . . . . . .253 Paulo Czar Dias . . . . . . . .258 Srgio Resende . . . . . . . . . .261 Beatriz Pinheiro Caires . . . . .262 Antnio Armando dos Anjos . . .264 Herculano Rodrigues . . . . . .268 Mrcia Milanez . . . . . . . . . .271 Hyparco Immesi . . . . . . . . . .275 Fernando Starling . . . . . . . .278 Jos Antonino Baa Borges . .280 Eduardo Brum . . . . . . . . . . .283 Vieira de Brito . . . . . . . . . . .286 Antnio Carlos Cruvinel . . . .288 Pedro Vergara . . . . . . . . . . .291 Eli Lucas de Mendona . . . .295 Judimar Biber . . . . . . . . . . .297 Edelberto Santiago . . . . . . . .301 Alexandre Victor de Carvalho . .303 Hlcio Valentim . . . . . . . . . .306

Nmero 951.717-MG 86.128-MG Espcie AGRG no Agr. de Inst. Habeas Corpus Relator: Min. Pg.
Maria Thereza de Assis Moura . .311 Napoleo Nunes Maia Filho . . .312

Nmero 596.310-6-MG 92.368-2-MG Espcie Agr. Reg. no Agr. de Inst. Habeas Corpus Relator: Min. Pg.
Gilmar Mendes . . . . . . . . . .315 Eros Grau . . . . . . . . . . . . . .317
...
321
ndice Numrico
ndice Alfabtico e Remissivo

-AABERRATIO ICTUS Homicdio qualificado - Porte ilegal de arma de fogo - Erro na execuo - Concurso de crimes - Tentativa Desclassificao do crime para homicdio culposo - Segunda srie de quesitos - Votao obrigatria - Competncia - Tribunal do Jri - Nulidade absoluta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 ABOLITIO CRIMINIS No-ocorrncia - Porte ilegal de arma de fogo - Supresso de numerao ou marca de identificao Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 301 ABSOLVIO Ocultao de cadver - Ausncia de laudo pericial - Valorao da prova . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 280 AO ANULATRIA - Vide: Anulatria AO CIVIL PBLICA Concurso pblico - Edital - Ttulo - Pontuao - Critrio - Administrao Pblica - Princpios - Observncia Improbidade administrativa - No-configurao - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 228 AO COMINATRIA Cumulao com reparao de danos - Marca - Propriedade - Registro - Uso indevido - Concorrncia desleal - Marca semelhante outra j registrada - Atividades idnticas - Confuso entre os consumidores - Perdas e danos Configurao - Responsabilidade subjetiva - Art. 186 do CC - Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213 Servidor pblico estadual - Polcia civil - Constituio Federal - Lei Complementar n 51/85 - No-recepo Aposentadoria especial - No-concesso - Norma regulamentadora - Inexistncia - Voto vencido - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 222 Vide tambm: Obrigao de fazer AO DE COBRANA Sentena - Nulidade - Inocorrncia - Shopping center - Fundo de promoo - Titular de lojas - Legitimidade passiva - Contribuio - Previso na Conveno de condomnio - Obrigatoriedade de pagamento . . . . . . . . . . . . . . . 65 Subsdio de vereador - Municpio - Legitimidade passiva ad causam - Cmara Municipal - Ilegitimidade passiva ad causam - Fazenda Pblica - Custas processuais - Iseno - Art. 10, I, da Lei Estadual n 14.939/03 - Presidente da Cmara Municipal - Subsdio diferenciado - Resoluo n 0005/2000 do Municpio de Paraopeba . . . . . . . . . 91 Vide tambm: Cobrana AO DE DESPEJO Propriedade rural - Parceria agrcola - Ausncia de prova - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 AO DE PREFERNCIA - Vide: Direito de preferncia AO DE REINTEGRAO DE POSSE - Vide: Reintegrao de posse AO DECLARATRIA Inexistncia de dbito - Carto de crdito - Furto - Comunicao administradora - Uso indevido por terceiro Responsabilidade da administradora - Dbito na fatura - Desconto na conta corrente do titular - Restituio devida Hipossuficincia tcnica ou financeira do consumidor - Comprovao - Ausncia - Inverso do nus da prova Indeferimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191 AO MONITRIA Confisso de dvida - Prestaes peridicas - Juros de mora - Incidncia - Termo inicial - Citao vlida - Correo monetria - Parcelas vincendas - incluso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .158
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 183, p. 323-354, dez./out. 2007
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AO ORDINRIA Nulidade de clusula contratual - Cumulao com repetio de indbito - Relao de consumo - Processo e julgamento - Foro competente - Domiclio do consumidor - Facilitao da defesa em juzo - Entidade associativa - Foro privilegiado - Inexistncia - Demanda - Ajuizamento - Foro da sede da Associao Nacional de Defesa dos Consumidores de Crdito - Afronta ao princpio do juiz natural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204 AO POPULAR Honorrios de perito - Antecipao pelo autor - Impossibilidade - Art. 5, LXXIII, da CF - Lei 4.717/65 . . . . . 104 ACIDENTE DE TRNSITO Dano moral e material - Derrapagem em razo de chuva - Caso fortuito - No-caracterizao - Ao de indenizao - Danos morais - Concesso em valor menor que o pretendido - Reduo do quantum - Sucumbncia parcial Ausncia - Sentena extra petita - Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211 Indenizao - Seguradora - Denunciao da lide - Acolhimento - Rito sumrio - Ao fundada em contrato de seguro - Interveno de terceiros - Possibilidade - 4 e 5 do art. 277 do CPC - Pressupostos - Ausncia - Procedimento sumrio - Converso em rito ordinrio - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 ADMINISTRAO PBLICA Princpios - Observncia - Concurso pblico - Edital - Ttulo - Pontuao - Critrio - Improbidade administrativa - Noconfigurao - Ao civil pblica - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 228 ADULTERAO DE SINAL IDENTIFICADOR DE VECULO AUTOMOTOR Condenao - Fixao da pena - Circunstncias judiciais - Pena restritiva de direitos - Inaplicabilidade . . . . . 301 AGRAVO DE INSTRUMENTO Alienao fiduciria - Inadimplemento do contrato - Totalidade do dbito - Exigibilidade - Reviso contratual - Busca e apreenso - Pedido de liminar - Deferimento - Agravo de instrumento - Incio do prazo recursal - Falta de documento comprobatrio - Anlise dos autos - Prova da tempestividade - Instncia recursal - Inovao - Supresso de instncia - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 Embargos do devedor - Efeito suspensivo de ofcio - Requisitos legais - Ausncia - Art. 739-A do CPC Indeferimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127 AGRAVO RETIDO Percia - Pedido de esclarecimentos - Princpio da ampla defesa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80 ALIENAO FIDUCIRIA Busca e apreenso - Liminar - Deferimento - Requisitos do art. 3 do Dec.-Lei 911/69 com as alteraes introduzidas pela Lei 10.931/04 - Prova - 2 do art. 2 do Dec.-Lei 911/69 - Inadimplemento - Mora ex re - Notificao extrajudicial - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140 Inadimplemento do contrato - Totalidade do dbito - Exigibilidade - Reviso contratual - Busca e apreenso Pedido de liminar - Deferimento - Agravo de instrumento - Incio do prazo recursal - Falta de documento comprobatrio - Anlise dos autos - Prova da tempestividade - Instncia recursal - Inovao - Supresso de instncia Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 ALIMENTOS Irmos germanos ou unilaterais - Obrigao subsidiria e condicionada - Ascendentes ou descendentes - Falta ou incapacidade - Inexistncia - Necessidade - Capacidade - Proporcionalidade - Ausncia de prova - Alimentos provisrios - No-pagamento - Inexigibilidade - Parentesco - Gradao legal - Atropelo - Causa jurdica - Aniquilamento - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139 Separao judicial - Ex-cnjuge - Renncia - Postulao posterior - Art. 1.707 do CC - Necessidade grave e urgente - Prova inequvoca - Ausncia - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 ALIMENTOS PROVISIONAIS Fixao - Separao de corpos - Art. 1.694, 1, do CC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 ALVAR JUDICIAL Registro de escritura pblica - Cesso de direitos hereditrios - Formal de partilha - Inexistncia de registro imobilirio - Contrato - Registro de Imveis - Finalidade - Transferncia da propriedade - Impossibilidade - Art. 80, II, do CC Alegao - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .145
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ANTECEDENTES CRIMINAIS Trfico de entorpecentes - Autoria - Valorao da prova - Condenao - Fixao da pena - Ru primrio - Bons antecedentes - Causa especial de diminuio - Aplicabilidade - Regime inicial fechado - Perdimento de bens - Iseno de custas - Critrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 288 ANULATRIA Legitimidade ativa - Partido poltico - Diretrios regionais - Interveno em diretrios municipais - Contraditrio e ampla defesa - Observncia - Ato jurdico - Ao anulatria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70 APART-H HOTEL - Vide: Contrato de hospedagem APOSENTADORIA Complementao - Pedido - Municpio de Itabira - Lei Municipal 3.209/95 - Criao de benefcio - Servidor aposentado pelo INSS - Ato de aposentadoria - Anterioridade ao advento da lei - Impossibilidade do pedido . . . . . . . . . . 74 Cumulao com auxlio-acidente - Lei n 9.528/97 - Norma proibitiva - Incapacidade anterior edio da lei Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122 Servidor pblico - Doena mental - Proventos - Imposto de renda - Iseno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167 Servidor pblico estadual - Tempo de servio pblico - Prestao em outro Estado - Averbao para fins de aposentadoria - Certido - Contagem recproca - Possibilidade - Mandado de segurana - Concesso da ordem . . . . . . . . . 185 APOSENTADORIA ESPECIAL No-concesso - Servidor pblico estadual - Polcia civil - Constituio Federal - Lei Complementar n 51/85 - Norecepo - Norma regulamentadora - Inexistncia - Voto vencido - Ao cominatria - Improcedncia do pedido . . . 222 ARMA DE FOGO Roubo qualificado - Leso corporal grave - Concurso de pessoas - Materialidade - Autoria - Delao - Valorao da prova - Condenao - Diminuio da pena - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243 ARRENDAMENTO MERCANTIL Reintegrao de posse - Mora ex re - Prova - Notificao extrajudicial - Entrega pessoal ao devedor Desnecessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176 ARREPENDIMENTO POSTERIOR Inexistncia - Furto qualificado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253 ARTIGO JURDICO - Vide: Doutrina ASSISTNCIA JUDICIRIA Firma individual - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85 Pedido - Impugnao - Prova - Proprietrio de imveis e veculos - Irrelevncia - Pobreza - Presuno no elidida - Reconveno - Juntada nos prprios autos - Honorrios - Arbitramento - Dvida - Compensao Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207 ndice Alfabtico e Remissivo Percia - Postergao - Impossibilidade - Momento processual adequado - Gratuidade - Imposio legal . . . . 165 ASSOCIAO DE DEFESA DO CONSUMIDOR Ao ordinria - Nulidade de clusula contratual - Cumulao com repetio de indbito - Relao de consumo Processo e julgamento - Foro competente - Domiclio do consumidor - Facilitao da defesa em juzo - Entidade associativa - Foro privilegiado - Inexistncia - Demanda - Ajuizamento - Foro da sede da Associao Nacional de Defesa dos Consumidores de Crdito - Afronta ao princpio do juiz natural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204 ASSOCIAO PARA O TRFICO Elemento subjetivo do tipo - Tipicidade - Trfico de entorpecentes - Testemunha - Policial militar - Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .295 Trfico de entorpecentes - Causa de aumento de pena - Inaplicabilidade - Causa de diminuio - Art. 3, 4, da Lei 11.343/2006 - Irretroatividade - Requisitos - Crime hediondo - Progresso de regime - Admissibilidade . . . . . . . 291
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Trfico de entorpecentes - Concurso material - Testemunha - Policial - Indcio - Valorao da prova - Condenao Fixao da pena - Causa especial de diminuio - Inaplicabilidade - Iseno de custas - Competncia . . . . . . . 264 ASTREINTE Multa - Fixao em antecipao de tutela - Execuo provisria - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .202 ATO INFRACIONAL (Anlogo a roubo) - Menor de dezoito anos - Violncia contra a pessoa - Medida socioeducativa - Internao provisria - Agente incapaz - Inimputabilidade - Recurso judicial - Ausncia de juzo de retratao - Nulidade no configurada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 262 ATO JURDICO Ao anulatria - Legitimidade ativa - Partido poltico - Diretrios regionais - Interveno em diretrios municipais Contraditrio e ampla defesa - Observncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70 AUTORIA Latrocnio - Quadrilha - Tipicidade - Concurso material - Materialidade - Reconhecimento pessoal - Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 Roubo qualificado - Leso corporal grave - Arma de fogo - Concurso de pessoas - Materialidade - Delao Valorao da prova - Condenao - Diminuio da pena - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243 Trfico de entorpecentes - Valorao da prova - Condenao - Fixao da pena - Ru primrio - Bons antecedentes - Causa especial de diminuio - Aplicabilidade - Regime inicial fechado - Perdimento de bens - Iseno de custas Critrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 288 AUTORIA INTELECTUAL Latrocnio - Concurso de pessoas - Responsabilidade penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264 ACIDENTE AUXLIO-A Cumulao com aposentadoria - Lei n 9.528/97 - Norma proibitiva - Incapacidade anterior edio da lei Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122 AVAL Prestao na vigncia do CC de 1916 - Outorga uxria - Desnecessidade - Avalista - Responsabilidade pessoal e solidria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 AVALISTA - Vide: aval -BBANCO Responsabilidade objetiva - Quantia lanada por engano em conta corrente - Cliente - Utilizao indevida de parte do dinheiro - Resistncia restituio do saldo remanescente - Prepostos da instituio bancria - Limites do exerccio regular do direito - Extrapolao - Inocorrncia - Excludente do dever de indenizar - Coao por parte do banco - Ausncia de prova - Dano moral - Inexistncia - Indenizao - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198 Usurio - Confinamento em cabine de atendimento - Relao de consumo - Responsabilidade objetiva - Indenizao - Dano moral - Procedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 BANCO DEPOSITRIO Legitimidade passiva - Caderneta de poupana - Correo monetria - Planos Bresser e Vero - Ao de cobrana Prescrio vintenria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200 BEM IMVEL Execuo judicial - Nomeao de bens penhora - Ordem de preferncia - Sociedade empresria - Faturamento Penhora - No-cabimento - Carter excepcional - Execuo menos gravosa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181 Vide tambm: Propriedade rural
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BEM JURDICO TUTELADO Crime contra as relaes de consumo - Dolo - Tipicidade - Venda de mercadoria em desacordo com a prescrio legal - Veculo automotor - Fraude - Quilometragem adulterada - Crime de dano - Princpio da lesividade - Elemento normativo - Legislao extrapenal - Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicabilidade - Interesse difuso - Princpio da interveno mnima preservado - Pessoa jurdica - Crime societrio - Scio-gerente - Denncia - Inpcia no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303 BUSCA E APREENSO Alienao fiduciria - Inadimplemento do contrato - Totalidade do dbito - Exigibilidade - Reviso contratual - Busca e apreenso - Pedido de liminar - Deferimento - Agravo de instrumento - Incio do prazo recursal - Falta de documento comprobatrio - Anlise dos autos - Prova da tempestividade - Instncia recursal - Inovao - Supresso de instncia - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 Liminar - Deferimento - Alienao fiduciria - Requisitos do art. 3 do Dec.-Lei 911/69 com as alteraes introduzidas pela Lei 10.931/04 - Prova - 2 do art. 2 do Dec.-Lei 911/69 - Inadimplemento - Mora ex re - Notificao extrajudicial - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140 -CCADERNETA DE POUPANA Correo monetria - Planos Bresser e Vero - Banco depositrio - Legitimidade passiva - Ao de cobrana Prescrio vintenria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200 CALNIA - Vide: Ofensa honra CMARA MUNICIPAL Ao de cobrana - Ilegitimidade passiva ad causam - Fazenda Pblica - Custas processuais - Iseno - Art. 10, I, da Lei Estadual n 14.939/03 - Vereador - Presidente da Cmara Municipal - Subsdio diferenciado - Resoluo n 0005/2000 do Municpio de Paraopeba . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 CARTO DE CRDITO Furto - Comunicao administradora - Uso indevido por terceiro - Responsabilidade da administradora - Dbito na fatura - Desconto na conta corrente do titular - Restituio devida - Ao declaratria de inexistncia de dbito Hipossuficincia tcnica ou financeira do consumidor - Comprovao - Ausncia - Inverso do nus da prova Indeferimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191 CASA DE PROSTITUIO Crimes conexos - Homicdio qualificado - Quadrilha - Competncia - Tribunal do Jri - Soberania do veredicto . . . 271 CASAMENTO Regime de bens - Separao total - Separao de corpos - Medida cautelar - Pedido de bloqueio de bens do outro cnjuge - Impossibilidade - Direito meao - Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 CERCEAMENTO DE DEFESA No-ocorrncia - Partilha - Comunho parcial de bens - Terreno - Propriedade exclusiva da varoa - Constncia do casamento - Edificaes e benfeitorias - Comunho - Indenizao - Quantum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46 CESSO DE DIREITOS HEREDITRIOS Formal de partilha - Ausncia de transcrio no Registro de Imveis - Contrato de cesso de direitos hereditrios Escritura pblica - Registro imobilirio - Finalidade - Transferncia da propriedade - Impossibilidade - Art. 80, II, do CC - Alegao - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145 CHEQUE SEM FUNDOS Conta conjunta - Co-titulares - Solidariedade passiva - Inadmissibilidade - Emitente - Responsabilidade - Indenizao - Dano moral - Fixao - Honorrios de advogado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136 CIRCUNSTNCIA QUALIFICADORA Homicdio - Motivo ftil - Recurso que dificultou a defesa da vtima - Tribunal do Jri - Deciso contrria prova dos autos - No-ocorrncia - Soberania do veredicto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306
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CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS Fixao da pena - Porte ilegal de arma de fogo - Supresso de numerao ou marca de identificao - Receptao dolosa - Adulterao de sinal identificador de veculo automotor - Pena restritiva de direitos - Inaplicabilidade . . . . . . . . . 301 Latrocnio - Concurso de pessoas - Participao de menor importncia - No-configurao - Co-autoria - Valorao da prova - Condenao - Fixao da pena - Circunstncias judiciais - Iseno de custas - Competncia . . . . 280 Leso corporal gravssima - Incapacidade laborativa permanente - Culpabilidade - Conduta social - Conseqncias do crime - Pena-base - Aumento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251 CO-A AUTORIA Latrocnio - Concurso de pessoas - Participao de menor importncia - No-configurao - Valorao da prova Condenao - Fixao da pena - Circunstncias judiciais - Iseno de custas - Competncia . . . . . . . . . . . . . 280 Vide tambm: Concurso de pessoas COBRANA Duplicata - Competncia - Foro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 Vide tambm: Ao de cobrana CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR Aplicabilidade - Crime contra as relaes de consumo - Dolo - Tipicidade - Venda de mercadoria em desacordo com a prescrio legal - Veculo automotor - Fraude - Quilometragem adulterada - Crime de dano - Princpio da lesividade Bem jurdico tutelado - Elemento normativo - Legislao extrapenal - Interesse difuso - Princpio da interveno mnima preservado - Pessoa jurdica - Crime societrio - Scio-gerente - Denncia - Inpcia no caracterizada . . . . . . . 303 Aplicabilidade - Entidade fechada de previdncia privada - Equiparao instituio financeira - Fiscalizao pelo Banco Central - Art. 29 da Lei 8.177/91 - Smula 297 do STJ - Foro competente - Domiclio do consumidor - Foro eleito no contrato - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126 Art. 2, 3 - Aplicabilidade - Prestao de servio educacional - Contrato - Clusula potestativa - Abusividade - Ineficcia - Estabelecimento de ensino - Guia de transferncia - Expedio - Negativa - Direito educao - Violao . . . . . 168 Inaplicabilidade - Locao residencial - Contrato - Natureza jurdica - Hospedagem - No-caracterizao Condomnio - Unidade autnoma - Furto - Responsabilidade subjetiva - Locador - Ausncia de culpa - Indenizao - Danos morais e materiais - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239 Ofensa - Seguro - Impontualidade - Renegociao - Notificao - Necessidade - Cancelamento unilateral Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 Relao de consumo - Contrato - Ao ordinria - Nulidade de clusula contratual - Cumulao com repetio de indbito - Processo e julgamento - Foro competente - Domiclio do consumidor - Facilitao da defesa em juzo Entidade associativa - Foro privilegiado - Inexistncia - Demanda - Ajuizamento - Foro da sede da Associao Nacional de Defesa dos Consumidores de Crdito - Afronta ao princpio do juiz natural . . . . . . . . . . . . . . . . 204 COLETA DE LIXO - Vide: Taxa COMPETNCIA Conflito negativo de competncia - Prestao de contas - Gesto compartilhada - Vara Empresarial Competncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186 Conflito negativo de competncia - Relator - Remoo - Distribuio - Dependncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40 Conflito negativo de competncia - Violncia domstica contra a mulher - Vara de Famlia e Vara Criminal - Conflito - Medidas de proteo - Procedimentos da Lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha) - Ausncia de pedido - Juzo cvel - Competncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187 Contrato - Ao ordinria - Nulidade de clusula contratual - Cumulao com repetio de indbito - Relao de consumo - Processo e julgamento - Foro competente - Domiclio do consumidor - Facilitao da defesa em juzo 328
Entidade associativa - Foro privilegiado - Inexistncia - Demanda - Ajuizamento - Foro da sede da Associao Nacional de Defesa dos Consumidores de Crdito - Afronta ao princpio do juiz natural . . . . . . . . . . . . . . . . 204 Crimes conexos - Homicdio qualificado - Quadrilha - Casa de prostituio - Competncia - Tribunal do Jri Soberania do veredicto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 Exceo de Incompetncia - Entidade de previdncia privada - Equiparao instituio financeira - Fiscalizao pelo Banco Central - Art. 29 da Lei 8.177/91 - Smula 297 do STJ - CDC - Aplicabilidade - Foro competente - Domiclio do consumidor - Foro eleito no contrato - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126 Iseno de custas - Latrocnio - Concurso de pessoas - Participao de menor importncia - No-configurao Co-autoria - Valorao da prova - Condenao - Fixao da pena - Circunstncias judiciais . . . . . . . . . . . . . 280 Progresso de regime - Vara de Execuo Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306 Tribunal do Jri - Homicdio qualificado - Porte ilegal de arma de fogo - Aberratio ictus - Erro na execuo - Concurso de crimes - Tentativa - Desclassificao do crime para homicdio culposo - Segunda srie de quesitos - Votao obrigatria - Nulidade absoluta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 COMPETNCIA FUNCIONAL Vara Cvel - Compra e venda - Nulidade - Procurao - Proprietrio - Assinatura - Falsificao - Registro de Imveis - Cancelamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194 COMPOSSE Co-possuidor - Ao possessria - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63 COMPRA E VENDA Nulidade - Procurao - Proprietrio - Assinatura - Falsificao - Registro de Imveis - Cancelamento . . . . . . 194 CONCURSO DE CRIMES Homicdio qualificado - Porte ilegal de arma de fogo - Aberratio ictus - Erro na execuo - Concurso de crimes Tentativa - Desclassificao do crime para homicdio culposo - Segunda srie de quesitos - Votao obrigatria Competncia - Tribunal do Jri - Nulidade absoluta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 CONCURSO DE PESSOAS Furto qualificado - Participao de menor importncia - No-caracterizao - Co-autoria . . . . . . . . . . . . . . . 253 Latrocnio - Autoria intelectual - Responsabilidade penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264 Latrocnio - Participao de menor importncia - No-configurao - Co-autoria - Valorao da prova - Condenao - Fixao da pena - Circunstncias judiciais - Iseno de custas - Competncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 280 Roubo qualificado - Crime continuado - Caracterizao - Princpio da individualizao da pena - Recurso da defesa - Efeito devolutivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 278 Roubo qualificado - Leso corporal grave - Arma de fogo - Materialidade - Autoria - Delao - Valorao da prova - Condenao - Diminuio da pena - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243 CONCURSO MATERIAL Latrocnio - Quadrilha - Tipicidade - Materialidade - Autoria - Reconhecimento pessoal - Valorao da prova Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 Trfico de entorpecentes - Associao para o trfico - Concurso material - Testemunha - Policial - Indcio - Valorao da prova - Condenao - Fixao da pena - Causa especial de diminuio - Inaplicabilidade - Iseno de custas Competncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 258 CONCURSO PBLICO Cooperativa - Pessoa jurdica de direito privado - Candidato aprovado - Contratao - Ausncia de obrigatoriedade - Indenizao - Dano moral - Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .58
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Edital - Ttulo - Pontuao - Critrio - Administrao Pblica - Princpios - Observncia - Improbidade administrativa - No-configurao - Ao civil pblica - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 228 Posse - Prorrogao do prazo - Ato - Ausncia de publicao - Princpio da publicidade - Violao - Direito lquido e certo posse - Reconhecimento - Mandado de segurana - Concesso da ordem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190 CONDENAO Latrocnio - Concurso de pessoas - Participao de menor importncia - No-configurao - Co-autoria - Valorao da prova - Fixao da pena - Circunstncias judiciais - Iseno de custas - Competncia . . . . . . . . . . . . . . . 280 Latrocnio - Quadrilha - Tipicidade - Concurso material - Materialidade - Autoria - Reconhecimento pessoal Valorao da prova . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 Leso corporal gravssima - Incapacidade laborativa permanente - Caracterizao - Excludente de ilicitude - Agresso injusta - Legtima defesa no configurada - Nexo de causalidade - Laudo pericial - Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251 Porte ilegal de arma de fogo - Supresso de numerao ou marca de identificao - Receptao dolosa - Adulterao de sinal identificador de veculo automotor - Fixao da pena - Circunstncias judiciais - Pena restritiva de direitos Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 301 Roubo qualificado - Leso corporal grave - Arma de fogo - Concurso de pessoas - Materialidade - Autoria - Delao - Valorao da prova - Diminuio da pena - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243 Sentena condenatria - Tese defensiva - No-apreciao - Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253 Trfico de entorpecentes - Associao para o trfico - Concurso material - Testemunha - Policial - Indcio - Valorao da prova - Fixao da pena - Causa especial de diminuio - Inaplicabilidade - Iseno de custas - Competncia . . . 258 Trfico de entorpecentes - Associao para o trfico - Elemento subjetivo do tipo - Tipicidade - Testemunha - Policial militar - Valorao da prova . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 295 Trfico de entorpecentes - Autoria - Valorao da prova - Fixao da pena - Ru primrio - Bons antecedentes Causa especial de diminuio - Aplicabilidade - Regime inicial fechado - Perdimento de bens - Iseno de custas - Critrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 288 CONDOMNIO Locao residencial - Unidade autnoma - Furto - Contrato - Natureza jurdica - Hospedagem - No-caracterizao - Cdigo de Defesa do Consumidor - Inaplicabilidade - Responsabilidade subjetiva - Locador - Ausncia de culpa Indenizao - Danos morais e materiais - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239 Propriedade rural - Bem divisvel - Parte ideal - Venda - Possibilidade - Condmino - Direito de preferncia - Ausncia - Ao de preferncia - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77 CONDUTA SOCIAL - Vide: Circunstncias judiciais CONFISSO DE DVIDA Ao monitria - Prestaes peridicas - Juros de mora - Incidncia - Termo inicial - Citao vlida - Correo monetria - Parcelas vincendas - Incluso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158 CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA Relator - Remoo - Distribuio - Dependncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40 Vide tambm: Competncia CONSEQNCIAS DO CRIME - Vide: Circunstncias judiciais CONSRCIO Contrato - CDC - Aplicabilidade - Clusulas contratuais - Interpretao mais favorvel ao consumidor - Grupo vinculado ao preo do bem - Variao do preo nos dez dias posteriores assemblia de contemplao - Ata da assemblia
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e constituio - Ausncia de disposio em contrrio - Excluso da responsabilidade - Interpretao restritiva da clusula - Violao ao princpio da boa-f . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89 CONSTITUIO FEDERAL Art. 5, LXXIII - Ao popular - Honorrios de perito - Antecipao pelo autor - Impossibilidade - Lei 4.717/65 . . . . .104 CONTA CORRENTE Banco - Lanamento indevido - Nulidade - Repetio do indbito - Instituio financeira - Taxa de juros praticada Possibilidade - Capitalizao - Correo monetria - Termo inicial - Juros de mora . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52 CONTRATO Ao ordinria - Nulidade de clusula contratual - Cumulao com repetio de indbito - Relao de consumo Processo e julgamento - Foro competente - Domiclio do consumidor - Facilitao da defesa em juzo - Entidade associativa - Foro privilegiado - Inexistncia - Demanda - Ajuizamento - Foro da sede da Associao Nacional de Defesa dos Consumidores de Crdito - Afronta ao princpio do juiz natural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204 Indenizao - Prestao de servio - Segurana eletrnica monitorada - Responsabilidade civil contratual Obrigao - Descumprimento - Falha no equipamento instalado - Dano material - Ocorrncia - Dano moral - Nocaracterizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 206 Seguro - Impontualidade - Renegociao - Corretora - Mora - Notificao - Necessidade - Cancelamento unilateral - Impossibilidade - Cdigo de Defesa do Consumidor - Ofensa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 CONTRATO DE HOSPEDAGEM No-caracterizao - Natureza jurdica - Locao residencial - Cdigo de Defesa do Consumidor - Inaplicabilidade - Responsabilidade subjetiva - Condomnio - Unidade autnoma - Furto - Locador - Ausncia de culpa - Indenizao - Danos morais e materiais - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239 CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA Desconto - Ilegalidade - RGPS - Benefcio - Limite mximo - Policial militar reformado - Proventos - Art. 5 da Emenda Constitucional n 41/03 - Aplicabilidade - Mandado de segurana - Concesso da ordem . . . . . . . . . . . . . . 183 CONVENO INTERNACIONAL - Vide: Tratado internacional COOPERATIVA Licitao - Participao - Possibilidade - Excluso - Princpios da legalidade e da isonomia - Art. 37, XXI, da CF e art. 3 da Lei n 8.666/93 - Violao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171 Pessoa jurdica de direito privado - Funcionrios - Concurso pblico - Candidato aprovado - Contratao - Ausncia de obrigatoriedade - Indenizao - Dano moral - Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 COOPERATIVA DE CRDITO Liquidao ordinria - Recursos depositados - Restituio - Correntista - Rateio do prejuzo - Impossibilidade - Ao ordinria - Matria de direito - Julgamento antecipado da lide - Obrigatoriedade - Correo monetria - Juros de mora - Termo inicial - Honorrios de advogado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 CORREO MONETRIA Caderneta de poupana - Planos Bresser e Vero - Banco depositrio - Legitimidade passiva - Ao de cobrana Prescrio vintenria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200 Termo inicial - Ajuizamento da ao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .115 CORRETORA Contrato - Seguro - Impontualidade - Renegociao - Mora - Notificao - Necessidade - Cancelamento unilateral - Impossibilidade - Cdigo de Defesa do Consumidor - Ofensa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 CRIME CONEXO Homicdio qualificado - Quadrilha - Casa de prostituio - Competncia - Tribunal do Jri - Soberania do veredicto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271
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CRIME CONTINUADO Roubo qualificado - Concurso de pessoas - Caracterizao - Princpio da individualizao da pena - Recurso da defesa - Efeito devolutivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 278 CRIME CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA Peculato - Veculo automotor - Bem pblico - Desvio de finalidade - Valorao da prova - Condenao . . . . . 244 CRIME CONTRA AS RELAES DE CONSUMO Dolo - Tipicidade - Venda de mercadoria em desacordo com a prescrio legal - Veculo automotor - Fraude Quilometragem adulterada - Crime de dano - Princpio da lesividade - Bem jurdico tutelado - Elemento normativo Legislao extrapenal - Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicabilidade - Interesse difuso - Princpio da interveno mnima preservado - Pessoa jurdica - Crime societrio - Scio-gerente - Denncia - Inpcia no caracterizada . . . . . . 303 CRIME DE DANO Crime contra as relaes de consumo - Dolo - Tipicidade - Venda de mercadoria em desacordo com a prescrio legal - Veculo automotor - Fraude - Quilometragem adulterada - Princpio da lesividade - Bem jurdico tutelado Elemento normativo - Legislao extrapenal - Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicabilidade - Interesse difuso Princpio da interveno mnima preservado - Pessoa jurdica - Crime societrio - Scio-gerente - Denncia - Inpcia no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303 CRIME HEDIONDO Extorso mediante seqestro - Condenao - Regime de cumprimento da pena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283 Latrocnio - Fixao da pena - Regime inicial fechado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246 Trfico de entorpecentes - Progresso de regime - Admissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291 Trfico de entorpecentes - Regime inicial fechado - Lei mais benfica - Retroatividade - Menor de vinte e um anos Nomeao de curador - Desnecessidade - Nulidade no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275 CRIME SOCIETRIO Crime contra as relaes de consumo - Dolo - Tipicidade - Venda de mercadoria em desacordo com a prescrio legal - Veculo automotor - Fraude - Quilometragem adulterada - Pessoa jurdica - Scio-gerente - Denncia - Inpcia no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303 CULPABILIDADE - Vide: Circunstncias judiciais CURADOR Nomeao - Desnecessidade - Menor de vinte e um anos - Nulidade no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . 275 CUSTAS Iseno - Competncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 258 Iseno - Competncia - Latrocnio - Concurso de pessoas - Participao de menor importncia - No-configurao - Co-autoria - Valorao da prova - Condenao - Fixao da pena - Circunstncias judiciais . . . . . . . . . . . . 280 Iseno - Critrio - Trfico de entorpecentes - Autoria - Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . . . . . 290 Iseno - Processo penal - Requisitos - Princpio da isonomia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253 -DDANO IMAGEM Jornal local - Reportagem - Fotografia - Legenda - Publicao - Ausncia de autorizao expressa - Indenizao Dano moral - Valor - Critrio de fixao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142
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DANO MORAL Dano material - Acidente de trnsito - Derrapagem em razo de chuva - Caso fortuito - No-caracterizao - Ao de indenizao - Danos morais - Concesso em valor menor que o pretendido - Sucumbncia parcial - Ausncia Sentena extra petita - Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211 Indenizao - Estudante de escola pblica - Constrangimento e humilhao - Sala de aula - Responsabilidade objetiva do Estado - Indenizao - Quantum - Fixao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118 Indenizao - Fixao - Cheque sem fundos - Conta conjunta - Co-titulares - Solidariedade passiva Inadmissibilidade - Emitente - Responsabilidade - Honorrios de advogado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136 Inexistncia - Responsabilidade objetiva - Banco - Quantia lanada por engano em conta corrente - Cliente Utilizao indevida de parte do dinheiro - Resistncia restituio do saldo remanescente - Prepostos da instituio bancria - Limites do exerccio regular do direito - Extrapolao - Inocorrncia - Excludente do dever de indenizar Coao por parte do banco - Ausncia de prova - Indenizao - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198 Inocorrncia - Cooperativa - Pessoa jurdica de direito privado - Funcionrios - Concurso pblico - Candidato aprovado - Contratao - Ausncia de obrigatoriedade - Indenizao - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 No-caracterizao - Indenizao - Contrato - Prestao de servio - Segurana eletrnica monitorada Responsabilidade civil contratual - Obrigao - Descumprimento - Falha no equipamento instalado - Dano material . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 206 Ocorrncia - Plano de sade - Cirurgia cardaca - Angioplastia - Fornecimento de stent - Contrato - Cobertura Excluso - Clusula abusiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 Vide tambm: Indenizao DECISO INTERLOCUTRIA Fundamentao - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154 DECRETO Inovao no mundo jurdico - Direitos postos na lei regulamentada - Restrio ou ampliao - Impossibilidade . . . 132 DELAO Roubo qualificado - Leso corporal grave - Arma de fogo - Concurso de pessoas - Materialidade - Autoria Valorao da prova - Condenao - Diminuio da pena - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243 DELAO PREMIADA Requisitos - No-caracterizao - Trfico de entorpecentes - Associao para o trfico . . . . . . . . . . . . . . . . . 295 DENNCIA Inpcia no caracterizada - Crime contra as relaes de consumo - Dolo - Tipicidade - Venda de mercadoria em desacordo com a prescrio legal - Veculo automotor - Fraude - Quilometragem adulterada - Pessoa jurdica Scio-gerente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303 DESCLASSIFICAO DO CRIME Homicdio culposo - Homicdio qualificado - Porte ilegal de arma de fogo - Aberractio ictus - Erro na execuo Concurso de crimes - Tentativa - Segunda srie de quesitos - Votao obrigatria - Competncia Tribunal do Jri Nulidade absoluta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 Impossibilidade - Receptao dolosa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .301 Inadmissibilidade - Homicdio qualificado - Leso corporal seguida de morte - Elemento subjetivo do tipo Competncia - Tribunal do Jri - Soberania do veredicto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 Inadmissibilidade - Tortura - Funcionrio pblico - Carcereiro - Elemento subjetivo do tipo - Sofrimento fsico ou mental - Tipicidade - Leso corporal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297
333
Latrocnio-Subtrao tentada -Homicdio consumado -Desclassificao para roubo ou homicdio -No-cabimento . . 264 DESPEJO - Vide: Ao de despejo DIREITO IMAGEM - Vide: Dano imagem DIREITO DE PREEMPO - Vide: Direito de preferncia DIREITO DE PREFERNCIA Condomnio - Propriedade rural - Bem divisvel - Parte ideal - Venda - Possibilidade - Ao de preferncia Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77 DIREITOS HEREDITRIOS - Vide: Cesso de direitos hereditrios DIREITOS HUMANOS Princpio da dignidade da pessoa humana - Tratado internacional - Inobservncia - Indenizao - Dano moral Municpio - Hospital pblico - Internao - Tratamento psiquitrico - Paciente - Cientificao - Consentimento Ausncia - Responsabilidade civil do Estado - Agente pblico - Responsabilidade solidria - No-cabimento - Direito de regresso - Valor - Critrio de fixao - Procedncia em parte do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231 DOAO Abertura da sucesso - Bem imvel - Acervo hereditrio - Indivisibilidade - Condomnio - Imvel - Doao por coherdeiro - Inadmissibilidade - Art. 1.791 do CC - Registro imobilirio - Cancelamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45 DOLO Crime contra as relaes de consumo - Tipicidade - Venda de mercadoria em desacordo com a prescrio legal Veculo automotor - Fraude - Quilometragem adulterada - Crime de dano - Princpio da lesividade - Bem jurdico tutelado - Elemento normativo - Legislao extrapenal - Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicabilidade - Interesse difuso - Princpio da interveno mnima preservado - Pessoa jurdica - Crime societrio - Scio-gerente - Denncia Inpcia no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303 DOUTRINA Juiz competente no procedimento de dvida - Marcelo Guimares Rodrigues . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 Leso ao princpio do contraditrio e da isonomia na esfera da instncia superior pertinente manifestao da Procuradoria de Justia - Tarcsio Marques e Edson Alexandre da Silva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .22 O controle e a represso da Biopirataria no Brasil - Rodrigo Carneiro Gomes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27 Tcnica normativa estrutural das decises jurisdicionais no Estado Democrtico de Direito - Gilson Soares Lemes . . . .32 DUPLICATA Cobrana - Foro - Competncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 Emisso - Dbito pendente - Protesto - Cadastro negativo - Incluso do nome do devedor - Legitimidade . . . . . 87 -EEFEITO DEVOLUTIVO Recurso da defesa - Roubo qualificado - Concurso de pessoas - Crime continuado - Caracterizao - Princpio da individualizao da pena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 278 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO Homicdio qualificado - Desclassificao do crime para o de leso corporal seguida de morte - Competncia Tribunal do Jri - Soberania do veredicto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 EMANCIPAO Benefcio para o menor - Ausncia - Hipteses do pargrafo nico do art. 5 do CC - Inexistncia - Tutor Incapacidade para o mnus - Ausncia de prova - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150
334
EMBARGOS EXECUO Obrigao de fazer - Propriedade rural - Reserva legal - Implantao - Alienante - Responsabilidade - Escritura pblica - Compromisso de ajustamento - Irrelevncia - No-acolhimento dos embargos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105 EMBARGOS DE TERCEIRO Penhora - Bem imvel - Cnjuge meeiro - Defesa da meao - Ajuizamento dos embargos - Possibilidade . . . 111 Penhora - Bens pertencentes a pessoa jurdica - Execuo contra pessoa fsica - Scios - Pessoas distintas . . . . . 69 EMBARGOS DO DEVEDOR Efeito suspensivo de ofcio - Agravo de instrumento - Ausncia dos requisitos legais - Art. 739-A do CPC Indeferimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127 EMBARGOS DO DEVEDOR - Vide tambm: Execuo fiscal ENERGIA ELTRICA Fornecimento - Negativa - Licena ambiental - Ausncia - Alegao - rea de no-preservao - Desnecessidade Ato abusivo e ilegal - Mandado de segurana - Concesso da ordem - Ao mandamental - Julgamento Competncia - Justia Estadual - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160 Servio pblico - Concessionria - Execuo de parte dos servios por particular - Habilitao - Negativa - Legalidade - Mandado de segurana - Denegao da ordem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209 ENTIDADE DE PREVIDNCIA PRIVADA Equiparao instituio financeira - Fiscalizao pelo Banco Central - Art. 29 da Lei 8.177/91 - Smula 297 do STJ CDC - Aplicabilidade - Foro competente - Domiclio do consumidor - Foro eleito no contrato - Inaplicabilidade . . . 126 ERRO NA EXECUO - Vide: Aberratio ictus ESTABELECIMENTO DE ENSINO Guia de transferncia - Expedio - Negativa - Direito educao - Violao - Prestao de servio educacional Contrato - Clusula potestativa - Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168 ESTABELECIMENTO HOSPITALAR - Vide: Hospital ESTADO DE NECESSIDADE Latrocnio - Excludente de ilicitude - No-caracterizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264 EXCEO DE INCOMPETNCIA - Vide: Competncia EXCEO DE PR-E EXECUTIVIDADE Procedimento para cumprimento de sentena - Lei 11.232/2005 - Compatibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154 ndice Alfabtico e Remissivo EXCEO DE SUSPEIO - Vide: Suspeio EXCLUDENTE DE ILICITUDE Latrocnio - Estado de necessidade - No-caracterizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264 Leso corporal gravssima - Agresso injusta - Legtima defesa no configurada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251 EXECUO FISCAL Embargos do devedor - ICMS - Transferncia de mercadoria - Estabelecimentos do mesmo contribuinte - Fato gerador - No-ocorrncia - Destinatrio - Zona Franca de Manaus - Irrelevncia - Iseno do imposto . . . . . . . 134 Penhora - Bem imvel - Posse - Matrcula - Registro - Apresentao - Necessidade - Art. 659, 4 e 5, do CPC Segurana jurdica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
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Penhora - Intimao pessoal - Art. 12, 3, da Lei 6.830/80 - Penhora - Intimao pessoal - Necessidade - Art. 12, 3, da Lei n 6.830/80 - Embargos do devedor - Tempestividade - IPTU - Imvel - Localizao - Zona urbana Inexistncia - Requisitos do 1 do art. 32 do CTN - Ausncia - Fato gerador - Inocorrncia - Taxa de saneamento Coleta de lixo - Servios no implantados - Cobrana - Ilegalidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131 EXECUO JUDICIAL Nomeao de bens penhora - Ordem de preferncia - Bem imvel - Sociedade empresria - Faturamento - Penhora - No-cabimento - Carter excepcional - Execuo menos gravosa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181 EXECUO PROVISRIA Inadmissibilidade - Astreinte fixada em antecipao de tutela - Inexigibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 202 EXTORSO MEDIANTE SEQESTRO Transporte ilegal de arma de fogo - Supresso de numerao - Declarao da vtima - Valorao da prova Condenao - Crime hediondo - Regime de cumprimento da pena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283 FALSIFICAO DE ASSINATURA Procurao - Percia grafotcnica - Complementao - Desnecessidade - Compra e venda - Nulidade - Registro de Imveis - Cancelamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194 FATURAMENTO Penhora - No-cabimento - Carter excepcional - Execuo menos gravosa - Sociedade empresria - Execuo judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181 FORO Competncia - Duplicata - Cobrana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 FURTO QUALIFICADO Concurso de pessoas - Participao de menor importncia - No-caracterizao - Co-autoria . . . . . . . . . . . . 253 -GGUARDA DE MENOR Av - Assistncia material - Liberalidade - Posse - No-ocorrncia - Poder familiar - Regularidade - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114 -HHABEAS CORPUS Priso preventiva - Garantia da ordem pblica - Comoo social - Inidoneidade - Convenincia da instruo criminal - Ausncia de indicao de base ftica - Ordem concedida (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 317 Tentativa de homicdio qualificado - Priso preventiva - Ameaa s testemunhas - Necessidade de dilao probatria - Preservao da ordem pblica e garantia da instruo criminal - Decreto constritivo devidamente fundamentado Ordem denegada (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 312 HERANA Abertura da sucesso - Acervo hereditrio - Indivisibilidade - Condomnio - Imvel - Doao por co-herdeiro Inadmissibilidade - Art. 1.791 do CC - Registro imobilirio - Cancelamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45 Autor - Ausncia de descendentes e ascendentes - Cnjuge sobrevivente - Herdeiro - Falecimento posterior Colaterais do pr-morto - Direito herana - Inexistncia - Habilitao no inventrio - Indeferimento - Agravo Improcedncia manifesta - Negativa de seguimento - Recurso protelatrio - Litigncia de m-f - Sano prevista no art. 557, 2, do CPC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 Vide tambm: Cesso de direitos hereditrios HOMICDIO Consumado - Subtrao tentada - Latrocnio - Desclassificao do crime - No-cabimento . . . . . . . . . . . . . . 264
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HOMICDIO QUALIFICADO Motivo ftil - Recurso que dificultou a defesa da vtima - Tentativa - Tribunal do Jri - Deciso contrria prova dos autos - No-ocorrncia - Soberania do veredicto - Iter criminis - Fixao da pena - Critrio - Progresso de regime Competncia - Vara de Execuo Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306 Motivo torpe - Meio cruel - Recurso que dificultou a defesa da vtima - Sentena de pronncia - Convencimento Valorao da prova - Critrio - Excesso de linguagem no configurado - Ausncia de nulidade - Excluso de qualificadoras - Impossibilidade - Desclassificao do crime para o de leso corporal seguida de morte - Inadmissibilidade - Elemento subjetivo do tipo - Crimes conexos - Quadrilha - Casa de prostituio - Competncia - Tribunal do Jri Soberania do veredicto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 Porte ilegal de arma de fogo - Aberractio ictus - Erro na execuo - Concurso de crimes - Tentativa - Desclassificao do crime para homicdio culposo - Segunda srie de quesitos - Votao obrigatria - Competncia - Tribunal do Jri - Nulidade absoluta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 HONORRIOS DE ADVOGADO Ausncia de contrato escrito - Arbitramento - Tabela da OAB - Valor mnimo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207 HONORRIOS DE PERITO Antecipao pelo autor - Impossibilidade - Ao popular - Art. 5, LXXIII, da CF - Lei 4.717/65 . . . . . . . . . . . 104 HOSPITAL Menor - Transplante - Urgncia - Remoo de rgo - Agente pblico - Omisso - Negligncia - Morte - Nexo de causalidade - Responsabilidade civil do Estado - Indenizao - Danos morais e materiais . . . . . . . . . . . . . . . . . 94 Municpio - Internao - Tratamento psiquitrico - Paciente - Cientificao - Consentimento - Ausncia - Princpio da dignidade da pessoa humana - Direitos humanos - Tratado internacional - Inobservncia - Agente pblico Responsabilidade solidria - No-cabimento - Direito de regresso - Responsabilidade civil do Estado - Indenizao Dano moral - Valor - Critrio de fixao - Procedncia em parte do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231 HOTEL-R RESIDNCIA - Vide: Contrato de hospedagem -IICMS Nota fiscal - Idoneidade - Apreenso de mercadoria - Abuso de poder - Smula 323 do STF - Mandado de segurana - Concesso da ordem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100 Transferncia de mercadoria - Estabelecimentos do mesmo contribuinte - Fato gerador - No-ocorrncia Destinatrio - Zona Franca de Manaus - Irrelevncia - Iseno do imposto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134 IMAGEM - Vide: Dano imagem IMVEL RURAL - Vide: Propriedade rural ndice Alfabtico e Remissivo IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA No-configurao - Concurso pblico - Edital - Ttulo - Pontuao - Critrio - Administrao Pblica - Princpios Observncia - Ao civil pblica - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 228 INCIDENTE DE INCONSTITUCIONALIDADE Ao de cobrana c/c indenizao - Servidor pblico contratado - Exonerao - indenizao - Regime jurdico Matria reservada ao Poder Executivo - Lei n 3.274/97 do Municpio de Arax - Previso - Iniciativa da Cmara Municipal - Violao do princpio da harmonia e independncia dos Poderes - Ofensa aos arts. 61, 1, II, c, e 66, III, c, da CE - Inconstitucionalidade - Declarao incidental . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 INDENIZAO Acidente de trnsito - Dano moral e material - Derrapagem em razo de chuva - Caso fortuito - No-caracterizao - Ao de indenizao - Danos morais - Concesso em valor menor que o pretendido - Sucumbncia parcial Ausncia - Sentena extra petita - Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211
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Acidente de trnsito - Seguradora - Denunciao da lide - Acolhimento - Rito sumrio - Ao fundada em contrato de seguro - Interveno de terceiros - Possibilidade - 4 e 5 do art. 277 do CPC - Pressupostos - Ausncia Procedimento sumrio - Converso em rito ordinrio - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 Cheque sem fundos - Conta conjunta - Co-titulares - Solidariedade passiva - Inadmissibilidade - Emitente Responsabilidade - Dano moral - Fixao - Honorrios de advogado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136 Contrato - Prestao de servio - Segurana eletrnica monitorada - Responsabilidade civil contratual - Obrigao Descumprimento - Falha no equipamento instalado - Dano material - Ocorrncia - Dano moral - No-caracterizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 206 Dano moral - Banco - Usurio - Confinamento em cabine de atendimento - Relao de consumo - Responsabilidade objetiva - Procedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 Dano moral - Estudante de escola pblica - Constrangimento e humilhao - Sala de aula - Responsabilidade objetiva do Estado - Indenizao - Quantum - Fixao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118 Dano moral - Jornal - Notcia - Publicao - Nome - Erro - Ofensa honra - Retratao do agente - Responsabilidade civil - Excluso - Impossibilidade - Valor - Critrio de fixao - Salrio mnimo - Vinculao - Inadmissibilidade . . . 120 Dano moral - Jornal local - Reportagem - Fotografia - Legenda - Publicao - Ausncia de autorizao expressa Dano imagem - Indenizao - Valor - Critrio de fixao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 Dano moral - Municpio - Hospital pblico - Internao - Tratamento psiquitrico - Paciente - Cientificao Consentimento - Ausncia - Princpio da dignidade da pessoa humana - Direitos humanos - Tratado internacional Inobservncia - Agente pblico - Responsabilidade solidria - No-cabimento - Direito de regresso - Responsabilidade civil do Estado - Valor - Critrio de fixao - Procedncia em parte do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231 Danos morais e materiais - Hospital - Menor - Transplante - Urgncia - Remoo de rgo - Agente pblico - Omisso - Negligncia - Morte - Nexo de causalidade - Responsabilidade civil do Estado - Valor - Critrio de fixao - Juros de mora - Correo monetria - Termo inicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94 Danos morais e materiais - Locao residencial - Condomnio - Unidade autnoma - Furto - Contrato - Natureza jurdica - Hospedagem - No-caracterizao - Cdigo de Defesa do Consumidor - Inaplicabilidade Responsabilidade subjetiva - Locador - Ausncia de culpa - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239 Descabimento - Dano moral - Inexistncia - Responsabilidade objetiva - Banco - Quantia lanada por engano em conta corrente - Cliente - Utilizao indevida de parte do dinheiro - Resistncia restituio do saldo remanescente - Prepostos da instituio bancria - Limites do exerccio regular do direito - Extrapolao - Inocorrncia - Excludente do dever de indenizar - Coao por parte do banco - Ausncia de prova . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198 Furto de veculo - Estacionamento em ptio de posto de gasolina - rea de livre acesso - Ausncia de contrato de locao ou de depsito - Inexistncia de dever de guarda ou de vigilncia - Improcedncia do pedido - Sentena Requisitos do art. 458 do CPC - Atendimento - Nulidade - Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102 Inscrio indevida no cadastro de inadimplentes - Danos morais e materiais - No-cabimento - Empresa prestadora de servio pblico - Responsabilidade objetiva do Estado - Art. 37, 6, da CF - Excludente - Culpa exclusiva da vtima - Smula 278 do STF - Agravo regimental a que se nega provimento (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 315 Marca - Propriedade - Registro - Uso indevido - Concorrncia desleal - Marca semelhante a outra j registrada Atividades idnticas - Confuso entre os consumidores - Perdas e danos - Configurao - Responsabilidade subjetiva - Art. 186 do CC - Ao cominatria - Cumulao com reparao de danos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213 Quantum - Partilha - Comunho parcial de bens - Terreno - Propriedade exclusiva da varoa - Constncia do casamento - Edificaes e benfeitorias - Comunho - Cerceamento de defesa - No-ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . 46 Responsabilidade civil do Estado - Polcia militar - Invaso de domiclio - Apreenso de pssaros - Ausncia de autorizao judicial - Estado - Dever de indenizar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
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INIMPUTABILIDADE Ato infracional (anlogo a roubo) - Menor de dezoito anos - Violncia contra a pessoa - Medida socioeducativa - Internao provisria - Agente incapaz - Inimputabilidade - Ausncia de juzo de retratao - Nulidade no configurada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 262 INSTITUIO DE ENSINO - Vide: Estabelecimento de ensino INTERESSE DIFUSO Crime contra as relaes de consumo - Dolo - Tipicidade - Venda de mercadoria em desacordo com a prescrio legal - Veculo automotor - Fraude - Quilometragem adulterada - Crime de dano - Princpio da lesividade - Bem jurdico tutelado - Elemento normativo - Legislao extrapenal - Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicabilidade - Interesse difuso - Princpio da interveno mnima preservado - Pessoa jurdica - Crime societrio - Scio-gerente Denncia - Inpcia no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303 INTERVENO DE TERCEIROS Procedimento sumrio - Ao fundada em contrato de seguro - Possibilidade - Acidente de trnsito - Indenizao Seguradora - Denunciao da lide - Acolhimento - 4 e 5 do art. 277 do CPC - Pressupostos - Ausncia - Rito sumrio - Converso em rito ordinrio - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 INVENTRIO Autor da herana - Ausncia de descendentes e ascendentes - Cnjuge sobrevivente - Herdeiro - Falecimento posterior - Colaterais do pr-morto - Direito herana - Inexistncia - Habilitao nos autos de inventrio - Indeferimento - Agravo - Improcedncia manifesta - Negativa de seguimento - Pretenso contra texto expresso de lei - Recurso protelatrio - Litigncia de m-f - Caracterizao - Sano prevista no art. 557, 2 do CPC . . . . . . . . . . . . . 153 INVERSO DO NUS DA PROVA Indeferimento - Ao declaratria de inexistncia de dbito - Carto de crdito - Furto - Comunicao Administradora - Uso indevido por terceiro - Responsabilidade da administradora - Dbito na fatura - Desconto na conta corrente do titular - Restituio devida - Hipossuficincia tcnica ou financeira do consumidor - Comprovao - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191 IPTU Imvel - Localizao - Zona urbana - Inexistncia - Requisitos do 1 do art. 32 do CTN - Ausncia - Fato gerador - Inocorrncia - Taxa de saneamento - Coleta de lixo - Servios no implantados - Cobrana - Ilegalidade . . . 131 IPVA Iseno - Deficiente fsico - Veculo - Adaptao - Item de fbrica - Concesso do benefcio - Possibilidade . . 164 Veculo - Alienao - Comunicao ao Detran - Pagamento do imposto - Responsabilidade do adquirente . . . 132 ISENO DE CUSTAS - Vide: Custas ITER CRIMINIS Homicdio qualificado - Tentativa - Fixao da pena - Critrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306 -JJORNAL Indenizao - Dano moral - Notcia - Publicao - Nome - Erro - Ofensa honra - Retratao do agente Responsabilidade civil - Excluso - Impossibilidade - Valor - Critrio de fixao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120 Indenizao - Dano moral - Reportagem - Fotografia - Legenda - Publicao - Ausncia de autorizao expressa Dano imagem - Valor - Critrio de fixao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 JUZO DE RETRATAO Ausncia - Recurso judicial - Ato infracional - Nulidade no configurada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 262 JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE Cerceamento de defesa - Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
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Matria de direito - Obrigatoriedade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .115 JUROS DE MORA Termo inicial - Citao - Art. 219 do CPC - Art. 405 do CC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .115 -LLATROCNIO Concurso de pessoas - Participao de menor importncia - No-configurao - Co-autoria - Valorao da prova Condenao - Ocultao de cadver - Ausncia de laudo pericial - Absolvio - Fixao da pena - Circunstncias judiciais - Iseno de custas - Competncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 280 Consumao - Crime complexo - Homicdio consumado - Subtrao tentada - Fixao da pena - Crime hediondo Regime inicial fechado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246 Excludente de ilicitude - Estado de necessidade - No-caracterizao - Concurso de pessoas - Autoria intelectual Responsabilidade penal - Subtrao tentada - Homicdio consumado - Desclassificao para roubo ou homicdio No-cabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264 Quadrilha - Tipicidade - Concurso material - Materialidade - Autoria - Reconhecimento pessoal - Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 LAUDO PERICIAL Leso corporal gravssima - Incapacidade laborativa permanente - Caracterizao - Excludente de ilicitude - Agresso injusta - Legtima defesa no configurada - Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251 Ocultao de cadver - Ausncia de laudo pericial - Valorao da prova - Absolvio . . . . . . . . . . . . . . . . . 280 LEASING - Vide: Arrendamento mercantil LEGTIMA DEFESA Leso corporal gravssima - Agresso injusta - Excludente de ilicitude no configurada . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251 LEI n 4.717/65 - Ao popular - Honorrios de perito - Antecipao pelo autor - Impossibilidade . . . . . . . . . . . 104 n 9.528/97 - Auxlio-acidente - Cumulao com aposentadoria - Norma proibitiva - Incapacidade anterior edio da lei - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122 n 11.340/2006 (Lei Maria da Penha) - Violncia domstica contra a mulher - Vara de Famlia e Vara Criminal Conflito - Medidas de proteo - Procedimentos - Ausncia de pedido - Juzo cvel - Competncia . . . . . . . . . 187 LEI COMPLEMENTAR n 51/85 - No-recepo - Constituio Federal - Servidor pblico estadual - Polcia civil - Aposentadoria especial No-concesso - Norma regulamentadora - Inexistncia - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .222 LEI ESTADUAL n 14.939/03, art. 10, I - Fazenda Pblica - Custas processuais - Iseno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92 LESO CORPORAL Tortura - Funcionrio pblico - Carcereiro - Elemento subjetivo do tipo - Sofrimento fsico ou mental - Tipicidade Leso corporal - Desclassificao do crime - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297 LESO CORPORAL GRAVE Roubo qualificado - Arma de fogo - Concurso de pessoas - Materialidade - Autoria - Delao - Valorao da prova - Condenao - Diminuio da pena - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .243
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LESO CORPORAL GRAVSSIMA Incapacidade laborativa permanente - Caracterizao - Excludente de ilicitude - Agresso injusta - Legtima defesa no configurada - Nexo de causalidade - Laudo pericial - Valorao da prova - Condenao - Pena-base - Aumento - Circunstncias judiciais - Culpabilidade - Conduta social - Conseqncias do crime . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251 LESO CORPORAL SEGUIDA DE MORTE Desclassificao do crime - Inadmissibilidade - Homicdio qualificado - Elemento subjetivo do tipo - Competncia Tribunal do Jri - Soberania do veredicto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 LICITAO Cooperativa - Participao no certame - Possibilidade - Excluso - Princpios da legalidade e da isonomia - Art. 37, XXI, da CF e art. 3 da Lei n 8.666/93 - Violao - Edital - Nulidade de clusula - Declarao - Mandado de segurana - Via eleita - Impropriedade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171 LITIGNCIA DE M-F F Caracterizao - Pretenso contra texto expresso de lei - Recurso protelatrio - Imposio de multa - Inventrio - Autor da herana - Ausncia de descendentes e ascendentes - Cnjuge sobrevivente - Herdeiro - Falecimento posterior Colaterais do pr-morto - Direito herana - Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 No-configurao - Dolo processual - Inocorrncia - Seguro - Veculo - Furto - Titularidade - Transferncia - Registro no rgo competente - Ausncia - Irrelevncia - Dano material - Indenizao devida . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109 LITISCONSRCIO FACULTATIVO Limitao de ofcio - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135 LOCAO RESIDENCIAL Indenizao - Danos morais e materiais - Condomnio - Unidade autnoma - Furto - Contrato - Natureza jurdica Hospedagem - No-caracterizao - Cdigo de Defesa do Consumidor - Inaplicabilidade - Responsabilidade subjetiva - Locador - Ausncia de culpa - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239 -MMANDADO DE SEGURANA Concesso - Concurso pblico - Posse - Ato de prorrogao do prazo - Ausncia de publicao - Princpio da publicidade - Violao - Direito lquido e certo posse - Reconhecimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190 Concesso - Energia eltrica - Fornecimento - Negativa - Licena ambiental - Ausncia - Alegao - rea de nopreservao - Desnecessidade - Ato abusivo e ilegal - Ao mandamental - Julgamento - Competncia da Justia Estadual - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160 Concesso - ICMS - Nota fiscal - Idoneidade - Apreenso de mercadoria - Abuso de poder - Smula 323 do STF . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .100 Concesso - Servidor pblico estadual - Tempo de servio pblico - Prestao em outro Estado - Averbao para fins de aposentadoria - Certido - Contagem recproca - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185 Concesso - Veculo automotor - Alienao - Comunicao ao Detran - IPVA - Responsabilidade do adquirente Decreto n 43.709/2003 - Direitos postos na lei regulamentada - Inovao - Inaplicabilidade - Competncia regulamentar - Extrapolao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130 Denegao - Concessionria de servio pblico - Energia eltrica - Execuo de parte dos servios por particular Habilitao - Negativa - Legalidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209 Licitao - Edital - Declarao de nulidade - Impropriedade da via eleita - Cooperativa - Participao no certame Possibilidade - Excluso - Princpios da legalidade e da isonomia - Art. 37, XXI, da CF e art. 3 da Lei n 8.666/93 - Violao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171
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Concesso - Policial militar reformado - Proventos - Contribuio previdenciria - Desconto - Ilegalidade - RGPS Benefcio - Limite mximo - Art. 5 da Emenda Constitucional n 41/03 - Aplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . 183 MARCA Propriedade - Registro - Uso indevido - Concorrncia desleal - Marca semelhante a outra j registrada - Atividades idnticas - Confuso entre os consumidores - Perdas e danos - Configurao - Responsabilidade subjetiva - Art. 186 do CC - Ao cominatria - Cumulao com reparao de danos - Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213 MATERIALIDADE Latrocnio - Quadrilha - Tipicidade - Concurso material - Autoria - Reconhecimento pessoal - Valorao da prova Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 Roubo qualificado - Leso corporal grave - Arma de fogo - Concurso de pessoas - Autoria - Delao - Valorao da prova - Condenao - Diminuio da pena - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243 MEDIDA SOCIOEDUCATIVA Ato infracional (anlogo a roubo) - Menor de dezoito anos - Violncia contra a pessoa - Internao provisria - Agente incapaz - Inimputabilidade - Recurso judicial - Ausncia de juzo de retratao - Nulidade no configurada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 262 MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Nota biogrfica - Desembargador Jorge Fontana - Centenrio de nascimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 Nota histrica - Julho de 1889 - Atentado contra D. Pedro II - Tribunal da Relao de Ouro Preto e seu apoio ao Imperador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16 MENOR DE DEZOITO ANOS Ato infracional (anlogo a roubo) - Violncia contra a pessoa - Medida socioeducativa - Internao provisria - Agente incapaz - Inimputabilidade - Recurso judicial - Ausncia de juzo de retratao - Nulidade no configurada . . . . . 262 MERCADORIA Apreenso - Abuso de poder - Mandado de segurana - Concesso da ordem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100 MORA Impontualidade - Contrato - Seguro - Renegociao - Notificao - Necessidade - Cancelamento unilateral Impossibilidade - Cdigo de Defesa do Consumidor - Ofensa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 MORA EX RE Arrendamento mercantil - Notificao extrajudicial - Entrega pessoal ao devedor - Desnecessidade . . . . . . . . 176 MULTA ADMINISTRATIVA Prescrio - Prazo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163 MUNICPIO Ao de cobrana - Legitimidade passiva ad causam - Subsdio de vereador - Cmara Municipal - Ilegitimidade passiva ad causam - Fazenda Pblica - Custas processuais - Iseno - Art. 10, I, da Lei Estadual n 14.939/03 - Presidente da Cmara Municipal - Subsdio diferenciado - Resoluo n 0005/2000 do Municpio de Paraopeba . . . . . . . . 91 -NNEXO DE CAUSALIDADE Leso corporal gravssima - Incapacidade laborativa permanente - Caracterizao - Excludente de ilicitude - Agresso injusta - Legtima defesa no configurada - Laudo pericial - Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . . 251 NOMEAO DE BENS PENHORA Execuo judicial - Ordem de preferncia - Bem imvel - Sociedade empresria - Faturamento - Penhora - No-cabimento - Carter excepcional - Execuo menos gravosa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181
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NOTA BIOGRFICA Memria do Judicirio Mineiro - Desembargador Jorge Fontana - Centenrio de nascimento . . . . . . . . . . . . . 15 NOTA HISTRICA Memria do Judicirio Mineiro - Julho de 1889 - Atentado contra D. Pedro II - Tribunal da Relao de Ouro Preto e seu apoio ao Imperador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16 NOTCIA - Vide: Jornal NULIDADE Absoluta - Homicdio qualificado - Porte ilegal de arma de fogo - Aberractio ictus - Erro na execuo - Concurso de crimes - Tentativa - Desclassificao do crime para homicdio culposo - Segunda srie de quesitos - Votao obrigatria - Competncia - Tribunal do Jri . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 Ausncia - Homicdio qualificado - Sentena de pronncia - Valorao da prova - Critrio - Excesso de linguagem no configurado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 Compra e venda - Ao declaratria - Registro de Imveis - Cancelamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194 No caracterizada - Menor de vinte e um anos - Nomeao de curador - Desnecessidade . . . . . . . . . . . . . . 275 -OOBRIGAO DE FAZER Embargos execuo - Propriedade rural - Reserva legal - Implantao - Alienante - Responsabilidade - Escritura pblica - Compromisso de ajustamento - Irrelevncia - No-acolhimento dos embargos . . . . . . . . . . . . . . . . 105 Vide tambm: Ao cominatria OCULTAO DE CADVER Ausncia de laudo pericial - Valorao da prova - Absolvio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 280 OFENSA HONRA Indenizao - Dano moral - Jornal - Notcia - Publicao - Nome - Erro - Retratao do agente - Responsabilidade civil - Excluso - Impossibilidade - Valor - Critrio de fixao - Salrio mnimo - Vinculao - Inadmissibilidade . . . . . 120 ORDEM DE PREFERNCIA - Vide: Nomeao de bens penhora OUTORGA UXRIA Desnecessidade - Aval - Prestao na vigncia do CC de 1916 - Avalista - Responsabilidade pessoal e solidria . . . . 106 -Pndice Alfabtico e Remissivo PACTO INTERNACIONAL - Vide: Tratado internacional PARCERIA AGRCOLA Ausncia de prova - Ao de despejo - Propriedade rural - Usucapio especial - Matria de defesa - Requisitos - Voto vencido - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 PARTIDO POLTICO Diretrios regionais - Interveno em diretrios municipais - Contraditrio e ampla defesa - Observncia - Ato jurdico - Ao anulatria - Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70 PARTILHA DE BENS Casamento - Regime - Comunho parcial de bens - Terreno - Propriedade exclusiva da varoa - Constncia do casamento - Edificaes e benfeitorias - Comunho - Indenizao - Quantum - Cerceamento de defesa - No-ocorrncia . . . . . 46
343
Separao consensual - Homologao - Bens do casal - Administrao pelo varo - Partilha - Realizao oportuna Sentena transitada em julgado - Cautelar de arrolamento de bens em curso - Propositura de ao de partilha pela varoa - Pedido de tutela antecipada - Depsito de valor em dinheiro correspondente meao - Ausncia de verossimilhana das alegaes - Dilao probatria - Dependncia - Deferimento da medida - Impossibilidade . . . . . . 151 PECULATO Crime contra a Administrao Pblica - Veculo automotor - Bem pblico - Desvio de finalidade - Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 244 PENA Diminuio - Impossibilidade - Roubo qualificado - Leso corporal grave - Arma de fogo - Concurso de pessoas Materialidade - Autoria - Delao - Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243 Fixao - Causa especial de diminuio - Aplicabilidade - Trfico de entorpecentes - Autoria - Valorao da prova Condenao - Ru primrio - Bons antecedentes - Regime inicial fechado - Perdimento de bens - Iseno de custas - Critrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 288 Fixao - Causa especial de diminuio - Inaplicabilidade - Trfico de entorpecentes - Associao para o trfico Concurso material - Testemunha - Policial militar - Indcio - Valorao da prova - Condenao - Iseno de custas Competncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 258 Fixao - Circunstncias judiciais - Porte ilegal de arma de fogo - Supresso de numerao ou marca de identificao - Receptao dolosa - Adulterao de sinal identificador de veculo automotor - Pena restritiva de direitos Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 301 Fixao - Critrio - Homicdio qualificado - Tentativa - Iter criminis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306 Fixao - Latrocnio - Circunstncias judiciais - Confisso - Atenuante - Meio cruel - Vtima maior de sessenta anos Agravante - Preponderncia - Possibilidade - Crime hediondo - Regime inicial fechado . . . . . . . . . . . . . . . . . 246 Fixao - Latrocnio - Concurso de pessoas - Participao de menor importncia - No-configurao - Co-autoria Valorao da prova - Condenao - Circunstncias judiciais - Iseno de custas - Competncia . . . . . . . . . . 280 Pena-base - Aumento - Leso corporal gravssima - Incapacidade laborativa permanente - Circunstncias judiciais Culpabilidade - Conduta social - Conseqncias de crime . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251 Privativa de liberdade - Regime de cumprimento - Substituio - Restritiva de direitos - Possibilidade - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283 Trfico de entorpecentes - Associao para o trfico - Causa de aumento - Inaplicabilidade - Causa de diminuio Art. 3, 4, da Lei n 11.343/2006 - Irretroatividade - Requisitos - Crime hediondo - Progresso de regime Admissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291 PENA RESTRITIVA DE DIREITOS Inaplicabilidade - Porte ilegal de arma de fogo - Supresso de numerao ou marca de identificao - Receptao dolosa - Adulterao de sinal identificador de veculo automotor - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 301 PENA-B BASE - Vide: Pena PENHORA Execuo fiscal - Bem imvel - Posse - Matrcula - Registro - Apresentao - Necessidade - Segurana jurdicaArt. 659, 4 e 5, do CPC - Segurana jurdica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76 Execuo fiscal - Intimao pessoal - Necessidade - Art. 12, 3, da Lei n 6.830/80 - Embargos do devedor Tempestividade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131 Vide tambm: Nomeao de bens penhora
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PERCIA Pedido de esclarecimentos - Princpio da ampla defesa - Agravo retido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80 Postergao - Impossibilidade - Momento processual adequado - Assistncia judiciria - Gratuidade - Imposio legal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165 PESSOA JURDICA Crime contra as relaes de consumo - Dolo - Tipicidade - Venda de mercadoria em desacordo com a prescrio legal - Veculo automotor - Fraude - Quilometragem adulterada - Crime societrio - Scio-gerente - Denncia Inpcia no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303 PESSOA JURDICA DE DIREITO PRIVADO Cooperativa - Funcionrios - Concurso pblico - Candidato aprovado - Contratao - Ausncia de obrigatoriedade - Indenizao - Dano moral - Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 PLANO DE SADE Cirurgia cardaca - Angioplastia - Fornecimento de stent - Contrato - Cobertura - Excluso - Clusula abusiva - Dano moral - Ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 PLANO ECONMICO Planos Bresser e Vero - Expurgo inflacionrio - Caderneta de poupana - Correo monetria - Banco depositrio - Legitimidade passiva - Ao de cobrana - Prescrio vintenria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200 PODER FAMILIAR Regularidade - Guarda de menor - Av - Assistncia material - Liberalidade - Posse - No-caracterizao Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114 POLICIAL CIVIL Servidor pblico estadual - Constituio Federal - Lei Complementar n 51/85 - No-recepo - Aposentadoria especial - No-concesso - Norma regulamentadora - Inexistncia - Voto vencido - Ao cominatria - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 222 POLICIAL MILITAR Testemunha - Trfico de entorpecentes - Associao para o trfico - Valorao da prova - Condenao . . . . . 295 POLICIAL MILITAR REFORMADO Proventos - Contribuio previdenciria - Desconto - Ilegalidade - RGPS - Benefcio - Limite mximo - Art. 5 da Emenda Constitucional n 41/03 - Aplicabilidade - Mandado de segurana - Concesso da ordem . . . . . . . . 183 PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO Homicdio qualificado - Aberractio ictus - Erro na execuo - Concurso de crimes - Tentativa - Desclassificao do crime para homicdio culposo - Segunda srie de quesitos - Votao obrigatria - Competncia - Tribunal do Jri Nulidade absoluta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 Supresso de numerao ou marca de identificao - Abolitio criminis - No-ocorrncia - Receptao dolosa Desclassificao do crime para receptao culposa - Impossibilidade - Adulterao de sinal identificador de veculo automotor - Condenao - Fixao da pena - Circunstncias judiciais - Pena restritiva de direitos Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 301 POSSESSRIA - Vide: Reintegrao de posse PREEMPO - Vide: Direito de preferncia PRESTAO DE CONTAS Conflito negativo de competncia - Gesto compartilhada - Vara Empresarial - Competncia . . . . . . . . . . . . .186
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PRESTAO DE SERVIO Indenizao - Segurana eletrnica monitorada - Responsabilidade civil contratual - Obrigao - Descumprimento Falha no equipamento instalado - Dano material - Ocorrncia - Dano moral - No-caracterizao . . . . . . . . 206 Transporte de carga - Frete - Pagamento - Destinatrio - Compromisso - Mercadoria - Recusa de recebimento Transportadora - Fato irrelevante - Quitao integral - Obrigatoriedade - Duplicata - Emisso - Dbito pendente Protesto - Cadastro negativo - Incluso do nome do devedor - Legitimidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87 PREVIDNCIA PRIVADA - Vide: Entidade de previdncia privada PRINCPIO DA AMPLA DEFESA Percia - Pedido de esclarecimentos - Agravo retido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80 Tese defensiva - No-apreciao - Sentena condenatria - Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253 PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA Responsabilidade civil do Estado - Indenizao - Dano moral - Municpio - Hospital pblico - Internao - Tratamento psiquitrico - Paciente - Cientificao - Consentimento - Ausncia - Direitos humanos - Tratado internacional Inobservncia - Agente pblico - Responsabilidade solidria - No-cabimento - Direito de regresso - Valor - Critrio de fixao - Procedncia em parte do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231 PRINCPIO DA INDIVIDUALIZAO DA PENA Roubo qualificado - Concurso de pessoas - Crime continuado - Recurso da defesa - Efeito devolutivo . . . . . . 278 PRINCPIO DA ISONOMIA Processo penal - Iseno de custas - Requisitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253 PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA - Vide: Administrao Pblica PRISO PREVENTIVA Garantia da ordem pblica - Comoo social - Inidoneidade - Convenincia da instruo criminal - Ausncia de indicao de base ftica - Habeas corpus - Ordem concedida (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 317 Tentativa de homicdio qualificado - Ameaa s testemunhas - Necessidade de dilao probatria - Preservao da ordem pblica e garantia da instruo criminal - Decreto constritivo devidamente fundamentado - Habeas corpus Ordem denegada (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 312 PROCESSO PENAL Iseno de custas - Requisitos - Princpio da isonomia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253 PROGRESSO DE REGIME Competncia - Vara de Execuo Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306 Vide tambm: Regime de cumprimento da pena PROPRIEDADE RURAL Ao de despejo - Parceria agrcola - Ausncia de prova - Usucapio especial - Matria de defesa - Requisitos - Voto vencido - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 Bem divisvel - Condomnio - Parte ideal - Venda - Possibilidade - Condmino - Direito de preferncia - Ausncia Ao de preferncia - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77 Reserva legal - Implantao - Alienante - Obrigao de fazer - Escritura pblica - Compromisso de ajustamento Irrelevncia - Embargos execuo - No-acolhimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .105 PROVA Valorao - Critrio - Homicdio qualificado - Sentena de pronncia - Excesso de linguagem no configurado Ausncia de nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271
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Valorao - Extorso mediante seqestro - Transporte ilegal de arma de fogo - Supresso de numerao - Declarao da vtima - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283 Valorao - Latrocnio - Concurso de pessoas - Participao de menor importncia - No-configurao - Co-autoria - Condenao - Fixao da pena - Circunstncias judiciais - Iseno de custas - Competncia - Ocultao de cadver - Ausncia de laudo pericial - Absolvio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 280 Valorao - Latrocnio - Quadrilha - Tipicidade - Concurso material - Materialidade - Autoria - Reconhecimento pessoal - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 Valorao - Leso corporal gravssima - Incapacidade laborativa permanente - Caracterizao - Excludente de ilicitude - Agresso injusta - Legtima defesa no configurada - Nexo de causalidade - Laudo pericial - Condenao . . . . 251 Valorao - Roubo qualificado - Leso corporal grave - Arma de fogo - Concurso de pessoas - Materialidade Autoria - Delao - Condenao - Diminuio da pena - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243 Valorao - Trfico de entorpecentes - Associao para o trfico - Concurso material - Testemunha - Policial - Indcio - Valorao da prova - Condenao - Fixao da pena - Causa especial de diminuio - Inaplicabilidade - Iseno de custas - Competncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 258 Valorao - Trfico de entorpecentes - Associao para o trfico - Elemento subjetivo do tipo - Tipicidade Testemunha - Policial militar - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 295 Valorao - Trfico de entorpecentes - Autoria - Condenao - Fixao da pena - Ru primrio - Bons antecedentes - Causa especial de diminuio - Aplicabilidade - Regime inicial fechado - Perdimento de bens - Iseno de custas Critrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 288 PROVENTOS Aposentadoria - Servidor pblico - Doena mental - Imposto de renda - Iseno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .167 Policial militar reformado - Contribuio previdenciria - Desconto - Ilegalidade - RGPS - Benefcio - Limite mximo - Art. 5 da Emenda Constitucional n 41/03 - Aplicabilidade - Mandado de segurana - Concesso da ordem . . . . . . 183 -QQUADRILHA Crimes conexos - Homicdio qualificado - Casa de prostituio - Competncia -Tribunal do Jri - Soberania do veredicto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 Latrocnio - Tipicidade - Concurso material - Materialidade - Autoria - Reconhecimento pessoal - Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 QUESITOS Homicdio qualificado - Porte ilegal de arma de fogo - Aberractio ictus - Erro na execuo - Concurso de crimes Tentativa - Desclassificao do crime para homicdio culposo - Segunda srie de quesitos - Votao obrigatria Competncia - Tribunal do Jri - Nulidade absoluta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 -RRECEPO DE LEI Constituio Federal - Lei Complementar n 51/85 - No-recepo - Servidor pblico estadual - Polcia civil Aposentadoria especial - No-concesso - Norma regulamentadora - Inexistncia - Voto vencido . . . . . . . . . 222 RECEPTAO DOLOSA Desclassificao do crime para receptao culposa - Impossibilidade - Condenao - Fixao da pena Circunstncias judiciais - Pena restritiva de direitos - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 301 Valorao da prova - condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253
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RECONHECIMENTO PESSOAL Latrocnio - Quadrilha - Concurso material - Tipicidade - Materialidade - Autoria - Valorao da prova . . . . . 261 RECONVENO Apresentao simultaneamente contestao - Juntada nos prprios autos - Distribuio - Desnecessidade . . . . 207 RECURSO DA DEFESA Efeito devolutivo - Roubo qualificado - Concurso de pessoas - Crime continuado - Caracterizao - Princpio da individualizao da pena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 278 RECURSO JUDICIAL Ato infracional - Ausncia de juzo de retratao - Nulidade no configurada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 262 REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA Crime hediondo - Extorso mediante seqestro - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283 Latrocnio - Crime hediondo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246 Trfico de entorpecentes - Crime hediondo - Regime inicial fechado - Lei mais benfica - Retroatividade - Menor de vinte e um anos - Nomeao de curador - Desnecessidade - Nulidade no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . 275 Trfico de entorpecentes - Progresso de regime - Admissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291 Trfico de entorpecentes - Autoria - Valorao da prova - Condenao - Fixao da pena - Ru primrio - Bons antecedentes - Causa especial de diminuio - Aplicabilidade - Regime inicial fechado - Perdimento de bens - Iseno de custas - Critrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 288 REGIME GERAL DE PREVIDNCIA SOCIAL - RGPS Benefcio - Limite mximo - Policial militar reformado - Art. 5 da Emenda Constitucional n 41/03 - Aplicabilidade Proventos - Contribuio previdenciria - Desconto - Ilegalidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183 REGISTRO DE IMVEIS Cancelamento - Compra e venda - Nulidade - Procurao - Assinatura - Falsificao - Vara Cvel - Competncia funcional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194 Cancelamento - Sucesso aberta - Bem imvel - Acervo hereditrio - Indivisibilidade - Condomnio - Imvel - Doao por co-herdeiro - Inadmissibilidade - Art. 1.791 do CC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45 Formal de partilha - Registro no Cartrio de Imveis - Inexistncia - Contrato de cesso de direitos hereditrios Escritura pblica - Registro de Imveis - Finalidade - Transferncia da propriedade - Impossibilidade - Art. 80, II, do CC - Alegao - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145 REGISTRO DE NASCIMENTO Nulidade - Ao declaratria - Terceiro interessado - Legitimidade ativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83 REINTEGRAO DE POSSE Arrendamento mercantil - Mora ex re - Prova - Notificao extrajudicial - Entrega pessoal ao devedor Desnecessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176 Art. 927 do CPC - Requisitos - Comprovao - Ausncia - Improcedncia do pedido - Imvel em condomnio Partilha judicial - Pendncia - Composse - Condomnio - Condminos - Co-possuidores - Ao possessria Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63 REIVINDICATRIA Converso em indenizao por perdas e danos - Possibilidade - Usucapio - Justo ttulo - Lapso vintenrio - Posse Exerccio - Prova inconteste - Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .128
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RELAO DE CONSUMO Responsabilidade objetiva - Banco - Usurio - Confinamento em cabine de atendimento - Indenizao - Dano moral - Procedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 RELATOR Competncia - Remoo - Distribuio - Dependncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40 REPETIO DO INDBITO Conta corrente - Lanamento indevido - Instituio financeira - Taxa de juros praticada - Possibilidade - Capitalizao - Deciso extra petita - No-caracterizao - Ato jurdico perfeito - Pacta sunt servanda - Inaplicabilidade - Restituio em dobro - No-cabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52 REPORTAGEM - Vide: Jornal RESERVA LEGAL Implantao - Propriedade rural - Alienante - Obrigao de fazer - Escritura pblica - Compromisso de ajustamento - Irrelevncia - Embargos execuo - No-acolhimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105 RESPONSABILIDADE CIVIL Excluso - Impossibilidade - Retratao do agente - Jornal - Notcia - Publicao - Nome - Erro - Ofensa honra Valor - Critrio de fixao - Salrio mnimo - Vinculao - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120 RESPONSABILIDADE CIVIL CONTRATUAL Obrigao - Descumprimento - Falha no equipamento instalado - Dano material - Ocorrncia - Dano moral - Nocaracterizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 206 RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO Indenizao - Danos morais e materiais - Hospital - Menor - Transplante - Urgncia - Remoo de rgo - Agente pblico - Omisso - Negligncia - Morte - Nexo de causalidade - Valor - Critrio de fixao - Juros de mora Correo monetria - Termo inicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94 Municpio - Indenizao - Dano moral - Hospital pblico - Internao - Tratamento psiquitrico - Paciente Cientificao - Consentimento - Ausncia - Princpio da dignidade da pessoa humana - Direitos humanos - Tratado internacional - Inobservncia - Agente pblico - Responsabilidade solidria - No-cabimento - Direito de regresso Valor - Critrio de fixao - Procedncia em parte do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231 Polcia militar - Invaso de domiclio - Apreenso de pssaros - Autorizao judicial - Ausncia - Indenizao . . . . 86 RESPONSABILIDADE OBJETIVA Banco - Quantia lanada por engano em conta corrente - Cliente - Utilizao indevida de parte do dinheiro Resistncia restituio do saldo remanescente - Prepostos da bancria - Limites do exerccio regular do direito Extrapolao - Inocorrncia - Excludente do dever de indenizar - Coao por parte do banco - Ausncia de prova Dano moral - Inexistncia - Indenizao - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198 ndice Alfabtico e Remissivo Relao de consumo - Banco - Usurio - Confinamento em cabine de atendimento - Indenizao - Dano moral Procedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO Estudante de escola pblica - Constrangimento e humilhao - Sala de aula - Dano moral - Indenizao - Quantum - Fixao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118 Inscrio indevida no cadastro de inadimplentes - Empresa prestadora de servio pblico - Responsabilidade objetiva do Estado - Art. 37, 6, da CF - Excludente - Culpa exclusiva da vtima - Danos morais e materiais - Indenizao - No-cabimento - Smula 278 do STF - Agravo regimental a que se nega provimento (STF) . . . . . . . . . . . . . 315 RESPONSABILIDADE PENAL Latrocnio - Concurso de pessoas - Autoria intelectual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264
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RETRATAO DO AGENTE Responsabilidade civil - Excluso - Impossibilidade - Indenizao - Dano moral - Valor - Critrio de fixao . . . . 120 RETROATIVIDADE Lei mais benfica - Trfico de entorpecentes - Crime hediondo - Regime inicial fechado - Menor de vinte e um anos - Nomeao de curador - Desnecessidade - Nulidade no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275 RITO SUMRIO Converso em rito ordinrio - Impossibilidade - 4 e 5 do art. 277 do CPC - Pressupostos - Ausncia - Ao fundada em contrato de seguro - Procedimento sumrio - Interveno de terceiros - Possibilidade - Acidente de trnsito - Indenizao - Seguradora - Denunciao da lide - Acolhimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 ROUBO Homicdio consumado - Subtrao tentada - Latrocnio - Desclassificao do crime - Impossibilidade . . . . . . . 264 ROUBO QUALIFICADO Concurso de pessoas - Crime continuado - Caracterizao - Princpio da individualizao da pena - Recurso da defesa - Efeito devolutivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 278 Leso corporal grave - Arma de fogo - Concurso de pessoas - Materialidade - Autoria - Delao - Valorao da prova - Condenao - Diminuio da pena - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243 -SSEGURADORA Liquidao extrajudicial - Credores - Habilitao de crdito - Depsito da importncia cobrada judicialmente Determinao - Ofensa ao princpio conditio par creditorum - Tutela antecipada - Descabimento . . . . . . . . . . 189 SEGURO Contrato - Impontualidade - Renegociao - Corretora - Mora - Notificao - Necessidade - Cancelamento unilateral - Impossibilidade - Cdigo de Defesa do Consumidor - Ofensa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 Veculo - Furto - Titularidade - Transferncia - Registro no rgo competente - Ausncia - Irrelevncia - Indenizao devida - Litigncia de m-f - Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109 SENTENA DE PRONNCIA Homicdio qualificado - Motivo torpe - Meio cruel - Recurso que dificultou a defesa da vtima - Sentena de pronncia - Convencimento - Valorao da prova - Critrio - Excesso de linguagem no configurado - Ausncia de nulidade - Excluso de qualificadoras - Impossibilidade - Desclassificao do crime para o de leso corporal seguida de morte - Inadmissibilidade - Elemento subjetivo do tipo - Crimes conexos - Competncia - Tribunal do Jri - Soberania do veredicto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 SENTENA EXTRA PETITA Inocorrncia - Ao de indenizao - Danos morais - Concesso em valor menor que o pretendido - Sucumbncia parcial - Ausncia - Acidente de trnsito - Dano moral e material - Derrapagem em razo de chuva - Caso fortuito No-caracterizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211 SEPARAO CONSENSUAL Homologao - Partilha de bens - Realizao oportuna - Bens do casal - Administrao pelo varo - Sentena transitada em julgado - Cautelar de arrolamento de bens em curso - Propositura de ao de partilha pela varoa - Pedido de tutela antecipada - Depsito de valor em dinheiro correspondente meao - Ausncia de verossimilhana das alegaes - Dilao probatria - Dependncia - Deferimento - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151 SEPARAO DE CORPOS Medida cautelar - Casamento - Regime de bens - Separao total - Pedido de bloqueio de bens do outro cnjuge Impossibilidade - Direito meao - Inexistncia - Alimentos provisionais - Art. 1.694, 1, do CC . . . . . . . . 124
350
SERVIO PBLICO Concessionria - Energia eltrica - Redes eltricas - Execuo dos servios por particular - Habilitao - Negativa Legalidade - Mandado de segurana - Denegao da ordem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209 Doena mental - Aposentadoria - Proventos - Imposto de renda - Iseno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167 Remoo - Desvio de funo - Ato administrativo - Anulao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60 SERVIDOR PBLICO Adicional de insalubridade - EC n 19/98 - Estado-membro - Concesso - Possibilidade - Art. 13 da Lei Estadual n 10.745/92 - Decreto Estadual n 39.032/97 - Percentual - Base de clculo - Grau mximo - Lei Delegada n 38/97 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 226 SERVIDOR PBLICO ESTADUAL Polcia civil - Constituio Federal - Lei Complementar n 51/85 - No-recepo - Aposentadoria especial No-concesso - Norma regulamentadora - Inexistncia - Voto vencido - Ao cominatria - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 222 Tempo de servio pblico - Prestao em outro Estado - Averbao para fins de aposentadoria - Certido - Contagem recproca - Possibilidade - Mandado de segurana - Concesso da ordem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185 SERVIDOR PBLICO MUNICIPAL Atraso no pagamento - Juros e correo monetria - Prescrio - No-ocorrncia (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . 311 SHOPPING CENTER Fundo de promoo - Ao de cobrana - Titular de lojas - Legitimidade passiva - Assemblia de lojistas Contribuio - Previso na conveno de condomnio - Obrigatoriedade de pagamento . . . . . . . . . . . . . . . . . 65 SOBERANIA DO VEREDICTO Homicdio qualificado - Motivo torpe - Meio cruel - Recurso que dificultou a defesa da vtima - Sentena de pronncia - Convencimento - Valorao da prova - Critrio - Excesso de linguagem no configurado - Ausncia de nulidade - Excluso de qualificadoras - Impossibilidade - Desclassificao do crime para o de leso corporal seguida de morte - Inadmissibilidade - Elemento subjetivo do tipo - Crimes conexos - Quadrilha - Casa de prostituio Competncia - Tribunal do Jri - Soberania do veredicto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 SOCIEDADE EMPRESRIA Execuo judicial - Nomeao de bens penhora - Ordem de preferncia - Faturamento - Penhora - No-cabimento - Carter excepcional - Execuo menos gravosa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181 SCIO-G GERENTE Crime contra as relaes de consumo - Dolo - Tipicidade - Venda de mercadoria em desacordo com a prescrio legal - Veculo automotor - Fraude - Quilometragem adulterada - Pessoa jurdica - Scio-gerente - Denncia - Inpcia no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303 SUCESSO ABERTA Bem imvel - Acervo hereditrio - Indivisibilidade - Condomnio - Imvel - Doao por co-herdeiro Inadmissibilidade - Art. 1.791 do CC - Registro imobilirio - Cancelamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45 Formal de partilha - Ausncia de transcrio no Registro de Imveis - Contrato de cesso de direitos hereditrios Escritura pblica - Registro imobilirio - Finalidade - Transferncia da propriedade - Impossibilidade - Art. 80, II, do CC - Alegao - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145 SUSPEIO Testemunha - No-ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239 -TTAXA Taxa de saneamento - Coleta de lixo - Servios no implantados - Cobrana - Ilegalidade . . . . . . . . . . . . . . .131
351
TENTATIVA Homicdio qualificado - Iter criminis - Fixao da pena - Critrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306 Homicdio qualificado - Porte ilegal de arma de fogo - Aberratio ictus - Erro na execuo - Concurso de crimes Desclassificao do crime para homicdio culposo - Segunda srie de quesitos - Votao obrigatria - Competncia - Tribunal do Jri - Nulidade absoluta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 TESTEMUNHA Policial militar - Trfico de entorpecentes - Associao para o trfico - Valorao da prova - Condenao . . . 295 Suspeio - No-ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239 TIPICIDADE Crime contra as relaes de consumo - Dolo - Venda de mercadoria em desacordo com a prescrio legal - Veculo automotor - Fraude - Quilometragem adulterada - Crime de dano - Princpio da lesividade - Bem jurdico tutelado Elemento normativo - Legislao extrapenal - Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicabilidade - Interesse difuso Princpio da interveno mnima - Pessoa jurdica - Crime societrio - Scio-gerente - Denncia - Inpcia no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303 Latrocnio - Quadrilha - Concurso material - Materialidade - Autoria - Reconhecimento pessoal - Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 Latrocnio - Quadrilha - Tipicidade - Concurso material - Materialidade - Autoria - Reconhecimento pessoal Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 Tortura - Funcionrio pblico - Carcereiro - Elemento subjetivo do tipo - Sofrimento fsico ou mental - Desclassificao do crime para o de leso corporal - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297 Trfico de entorpecentes - Associao para o trfico - Elemento subjetivo do tipo - Testemunha - Policial militar Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 295 TORTURA Funcionrio pblico - Carcereiro - Elemento subjetivo do tipo - Sofrimento fsico ou mental - Tipicidade Desclassificao do crime para o de leso corporal - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297 TRFICO DE ENTORPECENTES Associao para o trfico - Causa de aumento de pena - Inaplicabilidade - Causa de diminuio - Art. 3, 4, da Lei n 11.343/2006 - Irretroatividade - Requisitos - Crime hediondo - Progresso de regime - Admissibilidade . . . . .291 Associao para o trfico - Concurso material - Testemunha - Policial - Indcio - Valorao da prova - Condenao - Fixao da pena - Causa especial de diminuio - Inaplicabilidade - Iseno de custas - Competncia . . . . .258 Associao para o trfico - Elemento subjetivo do tipo - Tipicidade - Testemunha - Policial militar - Valorao da prova - Condenao - Delao premiada - Requisitos - No-caracterizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .295 Autoria - Valorao da prova - Condenao - Fixao da pena - Ru primrio - Bons antecedentes - Causa especial de diminuio - Aplicabilidade - Regime inicial fechado - Perdimento de bens - Iseno de custas - Critrio . . . . . . . . 288 Crime hediondo - Regime inicial fechado - Lei mais benfica - Retroatividade - Menor de vinte e um anos - Nomeao de curador - Desnecessidade - Nulidade no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275 Desclassificao para uso - No-cabimento - Valorao da prova - Condenao - Fixao da pena - Ru primrio Causa especial de diminuio - Aplicabilidade - Regime inicial fechado - Associao para o trfico - Ausncia dos requisitos - Absolvio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 286
352
TRANSPORTE DE CARGA Frete - Pagamento - Destinatrio - Compromisso - Mercadoria - Recusa de recebimento - Transportadora - Fato irrelevante - Quitao integral - Obrigatoriedade - Prestao de servio - Duplicata - Emisso - Dbito pendente Protesto - Cadastro negativo - Incluso do nome do devedor - Legitimidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87 TRANSPORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO Supresso de numerao - Valorao da prova - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283 TRATADO INTERNACIONAL Direitos humanos - Princpio da dignidade da pessoa humana - Inobservncia - Indenizao - Dano moral - Municpio - Hospital pblico - Internao - Tratamento psiquitrico - Paciente - Cientificao - Consentimento - Ausncia Responsabilidade civil do Estado - Agente pblico - Responsabilidade solidria - No-cabimento - Direito de regresso - Valor - Critrio de fixao - Procedncia em parte do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231 TRIBUNAL DO JRI Homicdio qualificado - Motivo ftil - Recurso que dificultou a defesa da vtima - Deciso contrria prova dos autos - No-ocorrncia - Soberania do veredicto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306 Homicdio qualificado - Motivo torpe - Meio cruel - Recurso que dificultou a defesa da vtima - Sentena de pronncia - Convencimento - Valorao da prova - Critrio - Excesso de linguagem no configurado - Ausncia de nulidade - Excluso de qualificadoras - Impossibilidade - Desclassificao do crime para o de leso corporal seguida de morte - Inadmissibilidade - Elemento subjetivo do tipo - Crimes conexos - Quadrilha - Casa de prostituio Competncia - Tribunal do Jri - Soberania do veredicto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 Homicdio qualificado - Porte ilegal de arma de fogo - Aberratio ictus - Erro na execuo - Concurso de crimes Tentativa - Desclassificao do crime para homicdio culposo - Segundo homicdio - Quesito - Votao obrigatria Competncia - Nulidade absoluta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .268 TUTELA ANTECIPADA Ausncia de verossimilhana das alegaes - Dilao probatria - Dependncia - Separao consensual Homologao - Partilha de bens - Realizao oportuna - Bens do casal - Administrao pelo varo - Sentena transitada em julgado - Cautelar de arrolamento de bens em curso - Propositura de ao de partilha - Pedido de antecipao de tutela - Depsito de valor em dinheiro correspondente meao - Deferimento - Impossibilidade . . . . . . . . . 151 Descabimento - Seguradora - Liquidao extrajudicial - Credores - Habilitao de crdito - Depsito da importncia cobrada judicialmente - Determinao - Ofensa ao princpio conditio par creditorum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189 Multa - Astreinte - Fixao em antecipao de tutela - Execuo provisria - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . 202 -Undice Alfabtico e Remissivo UNIO ESTVEL Reconhecimento - Dissoluo - Partilha de bens - Convivncia do casal - Lapso temporal - Ex-convivente - Moradia no exterior - Remessa peridica de dinheiro - Contribuio para o sustento da entidade familiar - Esforo comum . . . . 72 USUCAPIO Justo ttulo - Lapso vintenrio - Posse - Exerccio - Prova inconteste - Inexistncia - Reivindicatria - Converso em indenizao por perdas e danos - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 USUCAPIO ESPECIAL Propriedade rural - Matria de defesa - Requisitos - Voto vencido - Ao de despejo - Parceria agrcola - Ausncia de prova - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
353
-VVARA DE EXECUO CRIMINAL Progresso de regime - Competncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306 VECULO Furto - rea de posto de gasolina - Inexistncia de contrato de locao ou de depsito - Indenizao - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102 VECULO AUTOMOTOR Fraude - Quilometragem adulterada - Crime contra as relaes de consumo - Dolo - Tipicidade - Venda de mercadoria em desacordo com a prescrio legal - Crime de dano - Princpio da lesividade - Bem jurdico tutelado Elemento normativo - Legislao extrapenal - Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicabilidade - Interesse difuso Princpio da interveno mnima preservado - Pessoa jurdica - Crime societrio - Scio-gerente - Denncia - Inpcia no caracterizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303 VEREADOR Presidente da Cmara Municipal - Subsdio diferenciado - Resoluo n 0005/2000, do Municpio de Paraopeba Ao de cobrana - Municpio - Legitimidade passiva ad causam - Cmara Municipal - Ilegitimidade passiva ad causam - Fazenda Pblica - Custas processuais - Iseno - Art. 10, I, da Lei Estadual n 14.939/03 . . . . . . . . 91 VIOLNCIA DOMSTICA CONTRA A MULHER Conflito negativo de competncia - Vara de Famlia e Vara Criminal - Conflito - Medidas de proteo - Procedimentos da Lei n 11.340/2006 (Lei Maria da Penha) - Ausncia de pedido - Juzo cvel - Competncia . . . . . . . . . . . 187
...
354

Jurisprudência Mineira - Ed.183

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rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

ISSN 0447-1 1768

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Desembargador ISALINO ROMUALDO DA SILVA LISBA

Desembargador ANTNIO HLIO SILVA

Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO

Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Sexta Cmara Cvel Teras-feiras

Stima Cmara Cvel Teras-feiras

Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras

Nona Cmara Cvel Teras-feiras

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras

Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 14 horas

Orlando Ado Carvalho

Jos Francisco Bueno

Isalino Romualdo da Silva Lisba

Antnio Hlio Silva

Mrio Lcio Carreira Machado

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Edelberto Lellis Santiago Orlando Ado Carvalho

Jos Antonino Baa Borges Jos Francisco Bueno

Antnio Hlio Silva

Clio Csar Paduani

Cludio Renato dos Santos Costa Isalino Romualdo da Silva Lisba

Srgio Antnio de Resende Roney Oliveira Nilo Schalcher Ventura

Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues

Mrio Lcio Carreira Machado

Jos Tarczio de Almeida Melo

Procurador-Geral de Justia: Dr. Jarbas Soares Jnior

Comisso de Divulgao e Jurisprudncia

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS

DESEMBARGADOR JORGE FONTANA Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

Edsio Fernandes, Presidente poca, em seu discurso ressaltou:

Desembargador Jorge Fontana Centenrio de Nascimento

Em suas palavras de despedida, proferiu:

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 183, p. 13-18, out./dez. 2007

MATTOS. Do Imprio Repblica, 1989. 16

Esse telegrama obteve duas respostas transcritas abaixo:

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 58, n 183, p. 13-18, out./dez. 2007

Memria do Judicirio Mineiro