Abraham Aguilera Mora

Qu aspectos que se deben considerar previa la celebracin de un contrato de franquicia? Es importante sealar que para iniciar una franquicia, las partes adems de la intencin de comenzar el negocio adecuado, deben tener la capacidad para implementarlo, por lo que, tanto el franquiciante y el franquiciatario deben contar con requerimientos razonables de inversin de capital y de infraestructura necesaria, para as implementar la estrategia que requiere la franquicia. La franquicia es una de las mejores formas de expandir un negocio exitoso, pero tambin es de relevancia indicar que el franquiciante se asegure lo ms posible de lo adecuado de su franquiciatario y ste ltimo, deber asegurarse que est ante una franquicia probada y de la importancia que esto implica. Por tales motivos, es de suma importancia considerar al proceso de seleccin de franquiciantes y de franquiciatarios como uno de los aspectos ms delicados. De igual forma, la confianza mutua es determinante para la concrecin y desarrollo del negocio. Qu es una franquicia? La franquicia es un sistema de comercializacin de productos o servicios, los cuales se encuentran protegidos por derechos de propiedad intelectual del franquiciante, en donde el franquiciante faculta al franquiciatario, a cambio de una contraprestacin econmica, la utilizacin de dichos derechos para la prestacin comercial o tcnica con fines de negocio, en base a un contrato de franquicia celebrado por escrito. Cundo existe una franquicia? Existir franquicia, cuando con la licencia de uso de una marca se transmitan conocimientos tcnicos o se proporcione asistencia tcnica, para que la persona a quien se le concede pueda producir o vender bienes o prestar servicios de manera uniforme y con los mtodos operativos, comerciales y administrativos establecidos por el titular de la marca, tendientes a mantener la calidad, prestigio e imagen de los productos o servicios a los que sta distingue. Cules son los tipos de franquicia? a) Franquicia industrial: Se otorga al franquiciatario conocimientos tcnicos para la elaboracin de los productos que el franquiciatario emplear en la elaboracin y venta de los productos respectivos (por ejemplo, empresas refresqueras). b) Franquicia de distribucin: El franquiciante hace entrega al franquiciatario de sus productos para que el franquiciatario se limite a comercializarlos directamente. c) Franquicia de servicios: El franquiciante faculta al franquiciatario para prestar los servicios que ya opera el primero. Cules son los elementos de la franquicia? Los elementos bsicos que determinan si un negocio es una franquicia son: a) Elementos personales: El franquiciante y el franquiciatario, los cuales pueden ser personas fsicas o morales, stas ltimas, establecidas bajo cualquiera de las formas consignadas en la Ley General de Sociedades Mercantiles. b) Elementos reales: Es el empleo de productos o servicios protegidos por los derechos de propiedad intelectual: Es el activo principal del franquiciante. Las contraprestaciones econmicas a cargo del franquiciatario pueden ser a travs de regalas, de cuotas de acceso o de otro tipo de aportaciones. c) Elementos formales: El titular de una marca registrada podr conceder, mediante contrato celebrado por escrito, licencia de uso a una o ms personas, con relacin a todos o algunos de los productos o servicios a los que se aplique dicha marca. Para el caso de los Mxico, la licencia

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deber ser inscrita en el Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial para que pueda producir efectos en perjuicio de terceros. En Mxico, cules ordenamientos legales regulan la franquicia? 1. 2. 3. 4. Ley de la Propiedad Industrial y su Reglamento Ley Federal del Derecho de Autor y su Reglamento Cdigo de Comercio Ley Federal de Proteccin al Consumidor

Adicionalmente existe legislacin que regula directa o indirectamente a las franquicias en Mxico, tales como: La legislacin Fiscal Nacional (Ley del Impuesto al Valor Agregado, Ley del Impuesto sobre la Renta y el Cdigo Fiscal de la Federacin), en relacin con la regulacin que se da a las regalas y asistencia tcnica; la Legislacin Fiscal Internacional (Por ejemplo: los Tratados Internacionales para evitar la doble tributacin en materia de impuesto sobre la renta-, celebrados por Mxico); Cdigo Civil en cuanto a contratos se refiere; la Ley General de Sociedades Mercantiles, respecto de la forma de creacin de las empresas que intervienen para la operacin de la franquicia; la Ley de Inversiones Extranjeras y su Reglamento, en cuanto a las actividades y origen de la inversin; la Ley Federal de Competencia Econmica, en lo que hace a las prcticas monoplicas en el comercio; la Ley Federal del Trabajo, respecto de las relaciones laborales y su tratamiento. En Mxico, qu autoridad regula la Franquicia? El Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial (IMPI) es la autoridad administrativa en materia de propiedad industrial. Este es un organismo descentralizado, con personalidad jurdica y patrimonio propio, facultada para coordinarse con las unidades administrativas de la Secretara de Economa. Es el IMPI ante el cual se solicita la inscripcin de los Contratos de Franquicia que involucren el uso de marcas o asistencia tcnica. Los trmites que se inicien ante el IMPI (http://www.impi.gob.mx) debern cumplir, entre otros, con los siguientes requisitos: Presentarse por escrito Dirigirse al Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial Identificar al servidor pblico al que va dirigido y su cargo Mencionar la unidad administrativa (Direccin Divisional de Marcas; Subdireccin Divisional de Procesamiento Administrativo de Marcas; Coordinacin Departamental de Conservacin de Derechos) Incluir el nombre o razn social del remitente Incluir el domicilio del remitente

Adems, es posible acudir a las Delegaciones Federales de la Secretara de Economa en el interior de la Repblica Mexicana. Cules seran algunas de las ventajas para el franquiciante? Entre otras, se incluyen: o Expansin dinmica del negocio a travs de la franquicia a cualquier pas, ya que se basan en sistemas organizados y probados, que garantiza un aprovechamiento eficiente y productivo de los recursos, as como mayores niveles de calidad.

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o El franquiciatario corre con los gastos de inversin del proyecto del negocio: el franquiciante encuentra en esta frmula de comercio asociado gran capacidad de expansin de su negocio con una aportacin no muy elevada de capital. La expansin se produce con personal del franquiciatario: la expansin del negocio a travs de la apertura de nuevos establecimientos exigir un incremento de la plantilla de la empresa, no siempre motivada con el consiguiente incremento de costes de personal. Creacin de una fuerte imagen de marca: se producir un efecto multiplicador que fortalecer la presencia de la marca del franquiciante en el mercado. No ser necesario un control tan directo de la gestin: la mayor motivacin por parte del franquiciatario comparada con la que tendra como empleado le incentivar a la consecucin del xito y resultados de su propio establecimiento. Su inters en el xito de la empresa es mayor al haber invertido su capital y su trabajo en la misma. Facilidad para acceder a mercados exteriores: las posibilidades de expansin exceden del mbito local o incluso nacional, pudiendo desarrollarse en otros pases a travs de la frmula de master franquicia. Mejor planificacin de las funciones de fabricacin y aprovisionamiento: el desarrollo de una red de franquicias supone poder realizar grandes economas de escala en fabricacin, compras de stock, materiales, bienes de equipo, entre otras. Rentabilizacin de los esfuerzos de marketing y comunicacin: aprovechamiento de las mltiples economas de escala que pueden derivarse de la coexistencia de varios establecimientos que desarrollan una misma actividad operando bajo la misma imagen.

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Cules seran algunas de las ventajas para el franquiciatario? Entre otras, estn las siguientes: o o o Iniciar un negocio propio con independencia e integracin en una red comercial claramente identificada por el consumidor. Adquirir el know-how del franquiciante as como tener el conocimiento previo de las posibilidades y rentabilidad del negocio que se pretende iniciar. Utilizar y aprovechar las mltiples economas de escala que pueden derivarse de la coexistencia de varios establecimientos que desarrollan una misma actividad operando bajo la misma imagen (condiciones de compra ms favorables, rentabilizacin de los esfuerzos de marketing, comunicacin, entre otras). Recibir, en la mayora de los casos, apoyo financiero para acometer las inversiones iniciales necesarias. Obtener asesora en aspectos tcnicos, en la realizacin de estudios de mercado, localizacin de la ubicacin ms adecuada, capacitacin del personal, publicidad, decoracin del local e informtica. Obtener el beneficio de aquellos estudios que resulten exitosos, ya que el franquiciante continuar con su labor de investigacin y experimentacin de nuevas tcnicas y productos/servicios. Explotar el conocimiento tcnico del negocio del franquiciante bajo condiciones previamente acordadas ya que dispondr de una zona territorial de exclusividad para la explotacin del mismo.

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Cules seran algunas de las ventajas para el pas? Desregulacin en trmites gubernamentales para el establecimiento de franquicias. Desarrollo de la micro y pequea empresa, las cuales representan un alto porcentaje en la economa mexicana. Al franquiciante le permite un rpido crecimiento econmico, la valoracin permanente de su marca, mayor poder de negociacin y la exportacin al extranjero a travs de la celebracin de

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contratos de franquicias. Para el franquiciatario, representa iniciar un negocio con grandes posibilidades de xito con bajo riesgo. La franquicia contribuye a la modernizacin del negocio y en general a la industria de servicios.

Cules seran algunas de las desventajas para el franquiciante y franquiciatario? La integracin en una red de franquicia implica el afrontar costos adicionales que no son contemplados para el caso de apertura de un negocio independiente (por ejemplo, pago de cuotas de acceso a la franquicia y regalas por concepto de funcionamiento y publicidad). Sin embargo deben contemplarse como una inversin dirigida a la reduccin de riesgos. Respecto a la creatividad e ideas de innovacin del franquiciatario, stas tendrn un margen reducido de desarrollo ya que todos los aspectos de la explotacin del negocio estn predefinidos por el franquiciante y estipulados en los manuales de administracin y de operacin respectivos. Si el negocio consigue superar las previsiones iniciales de rentabilidad establecidas por el franquiciante, es muy posible que el franquiciatario comience a cuestionarse la necesidad de pagar las regalas de funcionamiento y termine por no aceptar de buen agrado las visitas peridicas del personal de control del franquiciante. El bajo rendimiento y capacidad de otros puntos de venta de la red pueden afectar gravemente la imagen y reputacin del negocio propio. Pueden presentarse limitaciones para la venta o traspaso del negocio. El franquiciante puede tener derechos de compra y de rescisin del contrato segn las condiciones definidas en el mismo. Un franquiciante en fase de lanzamiento pondr ms esfuerzos en la captacin de nuevos franquiciatarios que en la prestacin de servicios adecuados de asistencia y apoyo. La limitacin de recursos financieros puede generar importantes deficiencias en la prestacin de estos servicios. La existencia del riesgo de negociar con un franquiciante no tico que con nimo de lucro excesivo no pretenda establecer una correcta relacin de apoyo al franquiciatario.

Qu tipos de negocios pueden ser objeto de una franquicia? Como se establece a continuacin y an cuando la franquicia es aplicable a casi todos los giros comerciales y de servicios, siempre se deben ajustar los procedimientos especficos, las normas y los requisitos de cada negocio en particular. Negocios al menudeo (alimentario y no alimentario): Locales de comida rpida, tiendas en general, joyeras, farmacias, consultorios (mdicos y dentales), centros de entretenimiento, refaccionarias, zapateras, pticas, gimnasios, servicios de mensajera especializada, lavanderas, tintoreras y bares, entre otros. Negocios de comida: Restaurantes familiares, cafeteras, comida rpida, pizzeras, helados y comida mexicana, entre otros. Negocios de servicios: Hoteles, renta de automviles, escuelas, imprentas, bienes races, centros de acondicionamiento, sistemas de construccin, talleres de servicio para autos, entre otros.

Qu no son las franquicias? Con el objetivo de evitar confusiones de conceptos entre la franquicia y otras figuras utilizadas en el mbito de los negocios, a continuacin, se establece las figuras que no deben ser consideradas como franquicias: Una franquicia no es una comercializadora. El comercializador es un intermediario mercantil, quien tiene derecho a comprar y a vender sin limitacin de caractersticas de productos o de personas. No est limitado por restricciones de calidad o de variedad, ni debe seguir y cumplir con un sistema de negocios establecidos por una compaa matriz. Su funcin se concreta a la compraventa de productos, sin pagar por ello ningn tipo de regala.

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Una franquicia no es una representacin mercantil. Es decir, no se trata de actos de mandato, de comisin, mediacin, agencia, corredura, consignacin o de distribucin. El franquiciatario es el dueo y el administrador del negocio, es quien toma las decisiones, contrata o despide a sus empleados, sufre las prdidas o goza de las ganancias.

Por qu es importante celebrar un contrato de franquicia? Al definir con toda claridad los derechos y obligaciones de las partes contratantes, se establecern las bases de una comprensin mutua, lo cual representa una mayor seguridad jurdica que representa la prueba tangible de un contrato por escrito, de lo que se ofreci y de lo que se acept. Cul es la estructura de un contrato de franquicia? 1. 2. 3. 4. Prembulo: El cual especifica el tipo de contrato y el nombre o la denominacin de las partes contratantes. Declaraciones: En donde se identifica a las empresas contratantes, su legal constitucin, su objeto social as como a sus respectivos representantes legales. Definiciones: Establecen los conceptos y trminos que regirn el contrato, permitiendo mayor claridad a fin de evitar interpretaciones errneas. Clusulas: Establecen en general y en particular, los derechos y obligaciones estipulados entre el franquiciante y el franquiciatario.

Cules son las obligaciones bsicas establecidas en un contrato de franquicia? Los contratos de franquicia pueden variar considerando cada negocio en particular, por lo que independientemente de las clusulas particulares de cada contrato, las obligaciones bsicas del franquiciante son: Autorizar el uso de la marca; proveer el bien o servicio en cuestin; proporcionar la tecnologa para operar el negocio; proporcionar los manuales de administracin o de operacin; capacitar al franquiciatario y a su personal; supervisar el desempeo; brindar asesora en todos los aspectos relacionados con el negocio; publicitar la imagen corporativa y respetar el territorio exclusivo en donde fue otorgada la franquicia. Las obligaciones bsicas para el franquiciatario, son: Pagar la cuota de acceso y las regalas; proporcionar, acondicionar y equipar el local; aportar el capital de trabajo; respetar y cumplir con la exclusividad otorgada de la marca dentro del territorio designado; mantener cierto nivel de ventas de bienes o de servicios; realizar publicidad directa y cumplir con las polticas o normas establecidas en el manual de administracin o de operacin. Para ambas partes, algunas de las obligaciones son las siguientes: Confidencialidad respecto de los conocimientos tcnicos involucrados (secretos de fabricacin y secretos comerciales); compromiso del recproco suministro de innovaciones o mejoras; practicar y recibir visitas de supervisin; la no competencia recproca; legislacin aplicable; solucin de controversias; vigencia del contrato; causas de rescisin o terminacin anticipada del contrato, entre otras.

Qu documentos debe proporcionar el franquiciante al interesado en el negocio de franquicia? El titular de la franquicia deber proporcionar a los interesados, previa celebracin del convenio respectivo, por lo menos, la siguiente informacin tcnica, econmica y financiera: 1. 2. 3. 4. Nombre, denominacin o razn social, domicilio y nacionalidad del franquiciante Descripcin de la franquicia; Antigedad de la empresa franquiciante de origen y, en su caso, franquiciante maestro en el negocio objeto de la franquicia Derechos de propiedad intelectual que involucra la franquicia

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5. 6. 7. 8. Montos y conceptos de los pagos que el franquiciatario debe cubrir el franquiciante Tipos de asistencia tcnica y servicios que el franquiciante debe proporcionar al franquiciatario Definicin de la zona territorial de operacin de la negociacin que explote la franquicia Derecho del franquiciatario a conceder o no subfranquicias a terceros y, en su caso, los requisitos que deba cubrir para hacerlo 9. Obligaciones del franquiciatario respecto de la informacin de tipo confidencial que le proporcione el franquiciante 10. En general las obligaciones y derechos del franquiciatario que deriven de la celebracin del contrato de franquicia Al documento que contiene la informacin arriba citada, se le conoce comnmente como Circular de Oferta de Franquicia o COF.