La mujer como sujeto activo en el delito de violacin.

Un problema de interpretacin teleolgica Ral Carnevali Rodrguez Universidad Catlica del Norte y Universidad de los Andes C!ile" #octor en #erec!o$ Universidad de Navarra %. &lanteamiento del problema 1. Con las modificaciones que introdujo la Ley N 19.617 al delito de violacin Art. 61 del Cdi!o "enal #an sur!ido$ a mi modo de ver$ nuevos as"ectos que merecen ser revisados$ entre ellos$ los sujetos que "artici"an en el delito. %i &ien$ queda claro que trat'ndose del sujeto "asivo "ueden serlo$ tanto el #om&re como la mujer se em"lea el voca&lo "ersona$ las dudas se manifiestan res"ecto del sujeto activo. (n efecto$ la dis"osicin slo se limita a casti!ar al que accede carnalmente "or las distintas v)as all) "recisadas$ sin entre!ar otros elementos que nos faciliten la tarea inter"retativa. (n !eneral$ se #a estimado de que al em"learse la vo* +accede+ slo se est' refiriendo a una conducta activa$ esto es$ a quien efect,a la funcin "enetradora ya sea en la cavidad va!inal$ anal o &ucal. -nter"retado as)$ "areciera a"arentemente quedar claro que slo podra ser autor material de la violacin un hombre$ "ues slo .ste "uede acceder. La mujer$ en cam&io$ como slo "odr)a ser +accedida carnalmente+$ de&e ser e/cluida de tal calificacin$ dado que su com"ortamiento no quedar)a com"rendido dentro de la conducta t)"ica. %e #a ar!umentado al res"ecto$ que si nuestro te/to "unitivo #u&iera em"leado la e/"resin acceso carnal$ no #a&r)a im"edimento al!uno "ara a&arcar$ tanto al #om&re como a la mujer$ dentro de la calidad de sujeto activo. (llo$ "ues se em"lea una frmula ver&al m's &ien +neutra+$ en la que se com"rende$ ya sea la actividad el acceder$ como la "asividad ser accedido. As)$ ocurre$ "or ejem"lo$ en el Cdi!o "enal es"a0ol Art. 179$ y en el anterior C1$ Art. 239$ en donde "arte de la doctrina #a estimado que am&os se/os "ueden confi!urar la conducta t)"ica . (n C#ile$ este "unto si &ien no #a sido a&ordado de manera e/#austiva$ "uede decirse que es dominante la "osicin e/"uesta "recedentemente$ a sa&er$ que slo "uede ser sujeto activo de la fi!ura en comento el #om&re .
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3. 4econo*co que slo #e es&o*ado el "ro&lema de forma su"erficial$ "ero mi "ro"sito es esencialmente otro$ y es el de #acer ver que si la doctrina nacional #a lle!ado a esa solucin es "orque #a sido m's &ien +formalista+ en su "roceso #ermen.utico. (s decir$ #a "rivile!iado la inter"retacin !ramatical $ limitando el que$ a mi modo de ver$ es el
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Cfr.$ entre otros$ 56789 C8N:($ Derecho penal, PE$ 13 ed.$ ;alencia$ 1999$ ". 3<6$ aunque admite ciertas reservas= en cam&io$ >6%?8% 4A5@4(9$ Manual de Derecho penal $ 3 ed.$ >arcelona$ 1991$ ". 11A$ considera que no #ay o&st'culos "ara ello$ "or cuanto +la e/"resin acceso carnal no e/i!e que la "enetracin sea necesariamente "or "arte del sujeto activo$ sino que &asta con que .ste lo!re el acceso y$ "or tanto$ &asta con que lo!re ser "enetrado+. 3 As)$ 48:4@B6(9 C8LLA8$ Los delitos sexuales $ %antia!o$ 3<<<$ ". 12 = tam&i.n esa fue la o"inin de CDN%(5DLL(4 en el seminario so&re delitos se/uales reali*ado en la 6niversidad Catlica del Norte Esede Coquim&oF en se"tiem&re de 3<<<. Lo reconoce e/"resamente$ 48:4@B6(9 C8LLA8$ Los delitos... $ ". 12 $ n. 19G +esta inter"retacin$ como es o&vio$ im"lica conferir "rimac)a al tenor literal de las e/"resiones que utili*a la ley...+.

criterio de mayor relevancia$ a sa&er$ el teleol!ico . :esde ya #a!o sa&er mi "osicin$ y es la de considerar que nuestra le!islacin #ace "osi&le que la mujer pueda ser estimada sujeto activo del delito de violacin. 1ara lle!ar a esta conclusin$ de&emos recurrir a un inter"retacin teleol!ica de la ley "enal$ en la que de&en tomarse en cuenta determinados "rinci"ios "ol)ticoHcriminales que ins"iran al :erec#o "enal$ entre ellos$ el de "roteccin de los &ienes jur)dicos. Lo anterior nos indica$ que si tomamos en consideracin el &ien jur)dico tutelado "or esta fi!ura y orientamos nuestro "roceso e/e!.tico a "recisar cu'l es el o&jeto concreto que se "retende tutelar$ ser' "osi&le individuali*ar aquellos com"ortamientos cuya reali*acin se "ro#i&e$ "or estimarse lesivos o "eli!rosos.
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1ara #acer m's clara esta e/"osicin$ e/"licar. &revemente "or qu. #a de orientarse teleol!icamente el "roceso inter"retativo. Lue!o$ me detendr. en el &ien jur)dico "rote!ido y en la conducta t)"ica$ "ara as) "oder e/traer los elementos de juicio necesarios que "ermitan fundamentar adecuadamente mi "lanteamiento. '. Criterios interpretativos. (l teleolgico 1. (n "rimer lu!ar$ quisiera dejar claro que aqu) no se "retende #acer una an'lisis de los m.todos inter"retativos$ sino que slo e/"oner "or qu. de&e darse una es"ecial relevancia al medio teleol!ico "ara "recisar el sentido y alcance que de&e darse a la ley. 1or de "ronto$ en toda tarea inter"retativa no &asta limitarse a "recisar cu'l es el si!nificado lin!Iistico desde una "ers"ectiva ,nicamente descriptiva de una determinada dis"osicin$ sino que de&e irse +m's all'+$ esto es$ desentra0ar el o&jeto de "roteccin que se "retende con la ley. No &asta "ues$ limitar la comprensin de una norma a lo "uramente literal$ ya que estar)amos frente a una inda!acin #ermen.utica incom"leta. 3. %i &ien$ no ca&e duda de que el "unto de "artida de todo e/amen inter"retativo de&e ser !ramatical$ en cuanto a remitirnos a los t.rminos em"leados en la ley$ ello slo servir' "ara fijar el conte/to en el que #a de moverse el int.r"rete . (m"ero$ "ara +llenar de si!nificado+ no &asta una referencia al len!uaje com,n$ incluso trat'ndose de que aquellas e/"resiones a"arentemente claras. J es que$ como lo #a "uesto de manifiesto la do!m'tica$ en el len!uaje corriente frecuentemente se encuentran es"acios sem'nticos +a&iertos+ que requieren de "recisin$ es decir$ cuentan con una +estructura a&ierta+ en las que e/isten esferas de im"recisin y am&i!Iedad . Adem's de lo anterior$ y contrario a lo que ordinariamente se cree$ al tener las conductas es"ecificadas en los "rece"tos t)"icos$ un contenido m's adscriptivo que descriptivo$ esto es$ m's de atri&uir res"onsa&ilidad que de
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Cfr. al res"ecto$ entre otros$ B-5>(4NA? 84:(-B$ Concepto y m todo de la ciencia del Derecho penal $ 5adrid$ 1999$ ". 77= %-L;A %KNCL(9$ +Nuevas tendencias "ol)ticoHcriminales y actividad juris"rudencial del ?ri&unal su"remo+$ !ctualidad penal $ 1996H1$ ". 3A1 y ss.= >6%?8% 4A5@4(9$ Manual de derecho penal, P"$ 2 ed.$ >arcelona$ 1992$ ". 167= M-AN:ACAN56%C8$ Diritto penale, Parte "enerale, ed.$ 199A$ ". 1<6= C86%-78 5AC -;(4$ Derecho penal chileno $ ?. -$ %antia!o$ 197A$ ". 1<3. A As)$ C64J 649OA$ Derecho penal, P"$ ?. -$ 3 ed.$ %antia!o$ 1993$ ". 173H17 . 6 Cfr. LA%%(5(4$ #undamentos del Derecho penal, Etrad. M. 5u0o* CondeNL Arroyo 9a"ateroF$ >arcelona$ 19P2$ ". 331 y ss.= %-L;A %KNCL(9$ !proximacin al Derecho penal contempor$neo $ >arcelona$ 1993$ ". 1 <H1 = M-AN:ACAN56%C8$ Diritto penale... $ ". 1< $ ". 1<P= cfr. adem's$ el documentado tra&ajo de 5A?6% AC67A$ La ley penal y su interpretacin $ %antia!o$ 1992$ ". 31< y ss.

descri&ir una conducta desde una "ers"ectiva f'ctica $ se requiere de un "roceso valorativo que nos "ermita determinar el contenido de lo que se atribuye.
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. (l que$ "or una "arte$ el len!uaje em"leado "or las normas jur)dicoH"enales ten!an muc#as veces un contenido am&i!uo y "or la otra$ que las fi!uras delictivas se construyan so&re la &ase de adscri"ciones$ #ace que la tarea inter"retativa de&a centrarse$ esencialmente$ en la &,squeda de la finalidad telos% de la ley. (n este "unto$ no me #ar. car!o de la discusin en torno a si lo que se "recisa es la voluntad del le!islador teor)a su&jetiva o el fin o voluntad de la ley teor)a o&jetiva. :oy "or sentado que el m.todo teleol!ico a"unta a esta ,ltima$ como as) "or lo dem's$ lo sostiene la doctrina dominante . A#ora &ien$ ca&e "re!untarse qu. su"one desentra0ar la voluntad de la ley. Al res"ecto$ "ara "recisar cu'l es la esfera de lo "uni&le alcan*a es"ecial relevancia la orientacin hacia el bien jurdico tutelado$ en atencin a que un com"ortamiento slo "uede ser estimado como un injusto "uni&le en la medida que lesione o "on!a en "eli!ro un &ien jur)dico. %i consideramos que la finalidad de toda norma "enal es la "roteccin de &ienes jur)dicos$ la determinacin de .stos nos "ermitir'$ a su ve*$ delimitar aquellos su"uestos que de&en com"renderse dentro de la norma. (n consecuencia$ "uede ocurrir que una conducta satisfa!a las e/i!encias !ramaticales del su"uesto de #ec#o$ "ero si aqu.lla no afecta a un &ien jur)dicoH"enal no ca&e m's que estimarla at)"ica .
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). (l bien jurdico protegido y la conducta tpica 1. %i &ien$ en !eneral$ #a sido tradicional en la esfera de los delitos se/uales discutir si es o no "rocedente el em"leo del instrumento "unitivo "ara "romocionar un determinado orden moral se/ual$ la do!m'tica es "ac)fica en estimar que al :erec#o "enal no le corres"onde tal funcin . (n efecto$ en un (stado democr'tico$ en el que conviven diversas comunidades con distintas convicciones no resulta ace"ta&le el im"oner$ mediante la "ena$ una determinada orientacin. Lo anterior$ no quiere si!nificar$ en todo caso$ que el :erec#o
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(n este sentido$ %-L;A %KNCL(9$ El nuevo Cdi&o penal' cinco cuestiones (undamentales $ >arcelona$ 1997$ ". 6<H61$ indica que si los ti"os "enales #an sido inter"retados como construcciones descri"tivas de un #acer activo$ no es m's que una secuela de la influencia que todav)a manifiesta la escuela cl'sica causalista. As)$ cuando se casti!a a quien mate a otro$ el ti"o "enal no se limita a aquellos que causen la muerte$ sino que en!lo&a a todos aquellos com"ortamientos a los que se les "uede atribuir la "roduccin del resultado muerte. (s decir$ "ara el len!uaje cotidiano$ lo que se casti!a es aquella actuacin a la que le "odamos adscribir aquel "roceso que finali* con la muerte de una "ersona$ sea que lo #aya causado f'cticamente$ sea que no lo #aya evitado "udiendo. P %o&re este "unto$ me remito a lo e/"uesto "or B-5>(4NA? 84:(-B$ Concepto y m todo... $ ". 7P$ que incluye citas &i&lio!r'ficas. Lo anterior no quiere si!nificar que se descono*ca la relevancia inter"retativa de la voluntad del le!islador$ "ues .sta tam&i.n nos "ermitir' descu&rir el telos de la ley. As)$ C86%-78 5AC -;(4$ Derecho penal... $ -$ ". 11<H111. 9 Cfr. 5A?6% AC67A$ La ley penal... $ ". 319 y ss.= 18L-?8MM$ Derecho penal$ ?. -.$ %antia!o$ 1997$ ". 1 1H1 3= >6%?8% 4A5@4(9$ Manual de Derecho penal, P", 2 ed.$ >arcelona$ 1992$ ". 167= B-5>(4NA? 84:(-B$ Concepto y m todo... $ ". P7 y ss. 1< Cfr. :@(9 4-18LL(%$ El Derecho penal ante el sexo $ >arcelona$ 19P1$ ". 7< y ss. "ara quien la re!ulacin jur)dicoH"enal de la conducta se/ual de&e construirse so&re cuatro "ilares fundamentales$ a sa&er$ sociedad "luralista$ tolerancia$ autorreali*acin "ersonal$ y res"onsa&ilidad y ca"acidad de decisin del adulto= 48:4@B6(9 C8LLA8$ Los delitos... $ ". 39 y ss.$ 96 y ss.= >A%C67KN 48:4@B6(9$ +1ro&lemas &'sicos de los delitos se/uales+$ enG )evista de Derecho. *niversidad !ustral de Chile $ n,mero es"ecial$ a!osto 1997$ ". 7 y ss.= (?CL(>(44J$ Derecho penal, PE$ ?. -;$ ed.$ %antia!o$ 199P$ ". 2A y ss.= BA44-:8 58N??$ Derecho penal, PE$ ?. ---$ %antia!o$ 199P$ ". 3P<H3P1.

"enal se/ual no tome en consideracin$ al ti"ificar determinados com"ortamientos$ aquellos elementos valorativoHculturales que "rimen en la sociedad$ "ero$ no resulta admisi&le em"lear la "ena "ara que$ en esta esfera$ se per(eccione moralmente a los individuos. 1recisamente$ el conce"to de &ien jur)dico im"ide lo anterior $ "ues entre!a los elementos de juicio necesarios "ara orientar "ol)tico criminalmente al le!islador en sus decisiones res"ecto al :erec#o "enal se/ual .
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3. 1ues &ien$ corres"onde a#ora "re!untarse cu'l es el &ien jur)dico "rote!ido en el delito de violacin. (/iste cierto consenso en centrar el o&jeto jur)dico de "roteccin dentro de la esfera de la li&ertad "ersonal$ en cuanto al ejercicio de la autodeterminacin de las facultades se/uales . A#ora &ien$ lo anterior en el entendido de que se est' #a&lando de la li&ertad se/ual a"reciada desde dos "ers"ectivas$ a sa&er$ en cuanto a la ca"acidad de ejercer actualmente las facultades de autodeterminacin se/ual y tam&i.n$ en relacin a la "reservacin de las condiciones fundamentales que "ermitan en el (uturo ejercitar adecuadamente las facultades se/uales$ esto es$ im"edir en el sujeto la vivencia de e/"eriencias que lo "uedan afectar en su desarrollo se/ual "osterior. 4es"ecto de esta ,ltima esfera$ m's &ien de&e #a&larse$ como o&jeto de tutela$ de la li&ertad se/ual potencial o indemnidad se/ual. (s as)$ que trat'ndose de los menores$ que carecen de la suficiente ca"acidad "ara decidir res"onsa&lemente sus alternativas se/uales$ no "uede #a&larse$ res"ecto de ellos$ de que ejercen "lenamente su li&ertad se/ual$ m's &ien$ lo que se "retende es tutelar su li&ertad (utura. %lo as)$ "uede e/"licarse$ "or ejem"lo$ la fi!ura contem"lada en el Art. 6A C1$ "ues$ lo que se "retende es im"edir las "otenciales consecuencias da0osas que "ara un menor "ueden lle!ar a si!nificar tales actividades se/uales. (ntenderlo en otro sentido$ slo llevar)a a sostener que se tratar)a de una fi!ura t)"ica diri!ida a re"rimir las "r'cticas #omose/uales .
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. (n lo que res"ecta a la conducta t)"ica$ #a #a&ido un cam&io im"ortante$ "or cuanto clarifica las v)as de acceso que "ermiten la "enetracin del miem&ro masculino . (n cuanto a
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Al res"ecto$ :@(9 4-18LL(%$ El Derecho penal ... $ ". 1< y ss.= como "rinci"io limitador del ius puniendi $ cfr. mi tra&ajo$ +Al!unas refle/iones en relacin a la "roteccin "enal de los &ienes jur)dicos su"raindividuales+ enG )evista Chilena de Derecho $ ;ol. 37 N 1$ 3<<<$ ". 1 6H12<. 13 Lo e/"uesto en torno a la relacin entre promocin de un orden moral y per(eccionamiento !uarda estrec#a vinculacin con la discusin de si es le!)tima la intervencin del :erec#o "enal desde una "ers"ectiva "reventivo !eneral positiva "ara los efectos de la morali*acin colectiva. 1ara al!unos$ la "revencin !eneral va m's all' de la intimidacin$ y es la de rearfirmar y "romocionar la moral de la sociedad. A mi modo de ver$ el ries!o que se corre al estimar que el :erec#o "enal s) "retende una "erfeccin moral a trav.s de la cual #a!a "osi&le la vi!encia del orden social$ es que .ste "uede lle!ar a adquirir fuertes ras!os intervencionistas en la esfera valorativa de las "ersonas$ am.n de la instrumentali*acin que se "uede #acer del delincuente. 1lanteado as)$ esto es$ un :erec#o "enal de corte morali*ante$ se le estar' dando la funcin de lo!rar$ "or medio de la coaccin$ la ad#esin a determinados valores. 1 Cfr. 584AL(% 14A?%NBA4C@A AL>(48$ enG Q6-N?(48 8L-;A4(%$ Comentarios a la Parte Especial del Derecho penal$ 1am"lona$ 1996$ ". 33PH339= 56789 C8N:($ Derecho penal... $ ". 192 y ss.= (?CL(>(44J$ Derecho penal... $ -;$ ". 2AH27= cr)tico se manifiesta a la nocin de li&ertad se/ual$ 48:4@B6(9 C8LLA8$ Los delitos... $ ". 11P y ss. 12 %i &ien se trata de una fi!ura &astante discuti&le$ no ca&e darle otra inter"retacin. Asimismo$ 48:4@B6(9 C8LLA8$ Los delitos... $ ". 139H1 <. 1A %e #a discutido en doctrina la inclusin de la v)a oral$ dada$ "rinci"almente$ las dificultades de orden "ro&atorio que se "onen de manifiesto. Cfr. 48:4@B6(9 C8LLA8$ Los delitos... $ ". 1 9= CK4CA58 8L58%$ +5odificaciones le!ales a los delitos de conducta se/ual+$ enG )evista de Derecho, *niversidad Catlica de la +antsima Concepcin $ ;olumen ;-$ N 6$ 199P$ ". 193H19 .

su consumacin$ e/iste consenso en la doctrina en estimar que el acceso carnal su"one la "enetracin del "ene en al!unas de las cavidades descritas en el ti"o inmissio penis%$ introduccin que no requiere que sea com"leta$ esto es$ &asta que #aya tenido lu!ar el acceso o "enetracin$ aun cuando .ste sea m)nimo . A#ora &ien$ en este "unto y aqu) retomo lo "lanteado supra% la mayor)a de la doctrina considera que al em"lear el ti"o "enal la vo* +accede carnalmente+ estar)a slo aludiendo a quien reali*a la funcin "enetradora$ esto es$ a quien accede o introduce el miem&ro se/ual masculino en determinadas cavidades. 1or tanto$ slo "odr)a reali*ar tal actividad el varn$ "ues$ es .l quien slo "odr)a "enetrar o acceder. (n consecuencia$ ,nicamente el #om&re "uede ser sujeto activo del delito de violacin. Quisiera manifestar mi discre"ancia con la "osicin reci.n e/"uesta$ dado que tales conclusiones slo llevaran a ,ue los bienes jurdicos tutelados por esta (i&ura reciban una desi&ual proteccin. 1or de "ronto$ &asta se0alar si!uiendo la tesis mayoritaria$ que un varn menor de 13 a0os que #a tenido relaciones se/uales con una mujer no confi!urar)a lo dis"uesto en el Art. 63 del C1. 1recisamente$ es aqu) donde estos "lanteamientos "onen de manifiesto su inconsecuencia e incluso$ contradiccin as)$ en la #i"tesis del se/o oral$ en la que el rol del varn es m's &ien "asivo. (n efecto$ "ara este sector$ aquellos su"uestos en que un varn menor de 13 a0os accede a una mujer o$ en su caso$ .sta es accedida "or un varn que es v)ctima de la fuer*a o intimidacin$ slo "odr)a confi!urar el delito de a&uso se/ual Art. 66 y 66 bis . 5e "arece una inter"retacin for*ada$ "ues$ tales art)culos e/"resamente e/cluyen de la conducta t)"ica el acceso carnal +reali*are una accin se/ual distinta del acceso carnal+ . %i$ como se e/"uso "recedentemente$ el acceso carnal su"one "enetracin del "ene en al!unas de las cavidades ya individuali*adas$ Rcmo es "osi&le sostener que tal com"ortamiento es tam&i.n accin se/ualS A mi modo de ver$ se trata de conductas distintas e incom"ati&les$ de a#) la diferencia en la "enalidad. Lay un mayor desvalor res"ecto al acceso carnal . (n definitiva$ desde mi "ers"ectiva$ el tipo de abuso sexual en nin&-n modo incluye a,uellos actos propios de la penetracin. -ncluso$ y a mayor a&undamiento$ si se!uimos la tesis de quienes afirman de que solo el #om&re "uede ser sujeto activo del delito de violacin$ tendr)amos necesariamente que lle!ar a la conclusin que en el evento de que una mujer acceda carnalmente a un varn$ "or medio de la fuer*a "or ejem"lo$ se tratar)a de un conducta at)"ica. Conforme a los ar!umentos e/"uestos$ en nin!,n caso "uede reconducirse al delito de a&uso se/ual.
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2. Lo anterior$ me #ace "ensar que cuando las fi!uras del 61$ 63$ 6 y 6A del C1 em"lean las e/"resiones +accede carnalmente+ y +accediere carnalmente+ no atienden a quien reali*a activamente la funcin "enetradora$ sino que de&e entenderse como aquel acto de haber accedido carnalmente a al&unas de las cavidades $ es decir$ el que se haya introducido el r&ano sexual masculino ya sea en la va&ina, ano o boca. (n definitiva$ a mi modo de ver$ no resulta relevante quien reali*a activamente la "enetracin$ sino el que se
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Al res"ecto$ cfr. 48:4@B6(9 C8LLA8$ Los delitos... $ ". 12<H123$ quien adem's acom"a0a im"ortante &i&lio!raf)a. 17 1ara mayor detalle$ cfr. 48:4@B6(9 C8LLA8$ Los delitos... $ ". 1 7H123. 1P As)$ 48:4@B6(9 C8LLA8$ Los delitos... $ ". 3<A. 19 La cursiva es m)a. 3< No com"arto la tesis "ro"uesta "or 48:4@B6(9 C8LLA8$ Los delitos... $ ". 3<A$ n. 21$ la que$ desde mi "ers"ectiva es contradictoria$ "ues$ re"ecto del delito de violacin confiere "rimac)a a la inter"retacin literal "ara entender el acceso carnal E". 12 n. 19F "ara lue!o recurrir al criterio sistem'tico$ a fin de "ermitir la inclusin de al!unos su"uestos de acceso carnal en el delito de a&uso se/ual.

encuentre el "ene en al!una de aquellas cavidades. J es que no "uede olvidarse$ como se indic supra$ de que las conductas t)"icas m's &ien adscriben res"onsa&ilidad "or un determinado com"ortamiento$ que es al!o m's que una "ura des"cri"cin. (n consecuencia$ lo que se casti!a "enalmente$ no es quien$ desde una "ers"ectiva "uramente natural)stica cause la actividad "enetradora$ sino que se sanciona todo a,uel comportamiento diri&ido a la reali.acin de la cpula$ siendo irrelevante$ "or tanto$ si el sujeto activo es quien accede o si es carnalmente accedido. A continuacin$ e/"on!o los ar!umentos que me "ermiten aseverar lo anterior *. Conclusin 1. +upra se e/"uso lo im"ortante que resulta orientar la tarea #ermen.utica teniendo en cuenta el &ien jur)dico "rote!ido. 1ues &ien$ considerando los ar!umentos all) e/"uestos y #a&iendo "recisado los o&jetos de "roteccin en el delito de violacin$ a sa&er$ la li&ertad se/ual y la indemnidad se/ual as)$ Art. 63 del C1$ no ca&e m's que afirmar la inclusin de la mujer como sujeto activo del delito de violacin. Aseverar lo contrario$ llevar)a a &rindar una "roteccin desi!ual res"ecto del varn menor de 13 a0os Art. 63 e incluso$ del varn menor de 1P a0os si es .ste quien reali*a la actividad "enetradora Art. 6A. Como es de su"oner$ si el &ien jur)dico en estos dos ,ltimos su"uestos es la indemnidad sexual no se a"recia el "orqu. de tal distincin atendiendo al se/o del menor se!,n sea #om&re o mujer el otro "artici"ante de la actividad se/ual$ que no se des"rende ni del telos de la ley ni tam"oco de la voluntad del le!islador. (l fin de la norma es com"render como un injusto "uni&le todos aquellos com"ortamientos que afectan el &ien jur)dico en cuestin$ sin atender cmo se lleva a cabo el acceso carnal y ,ui n lo reali.a. 3. %i tenemos en consideracin$ que la conducta tpica del Art. 6A del C1 es la misma que esta&lece en el Art. 61$ lo que se "uede lle!ar a afirmar res"ecto de aqu.l "rece"to es "lenamente a"lica&le "ara este ,ltimo. 1ues &ien$ el art. 6A alude como sujeto activo al #om&re mayor de 1P a0os que "enetra a un menor de 1P a0os de su mismo se/o. 1areciera "ues$ que si es el menor quien acomete el acceso carnal al adulto no se est' frente al delito en comento . 5e "arece incorrecta tal "osicin$ "ues$ en definitiva$ deja entre!ada la confi!uracin del ti"o "enal a cmo se reali*a el acto. %i$ conforme a lo e/"uesto "recedentemente$ lo que se intenta "rote!er a trav.s de esta fi!ura es la indemnidad se/ual$ resulta irrelevante quien reali*a activamente la introduccin del "ene en este caso en la cavidad anal. Lo fundamental es que se encuentre dentro de un determinado ori(icio el r&ano sexual masculino$ esto es$ #a&er accedido carnalmente a una cavidad. La misma ar!umentacin ca&e sostener res"ecto a lo dis"uesto en los Art. 61$ 63 y 6 si es una mujer la que activamente "retende la reali*acin del acto se/ual$ a trav.s del acceso carnal. 1ues$ el r!ano se/ual masculino #a accedido carnalmente en al!uno de los orificios que se "recisan en el ti"o. 8&tiene de la v)ctima la "enetracin$ lo!rando de esta forma$ el acceso carnal.
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(n definitiva$ no #ay im"edimento al!uno$ inter"retando teleol!icamente los ti"os "enales considerando el &ien jur)dico "rote!ido$ "ara com"render como sujeto activo del delito de violacin a la mujer.

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A esta conclusin lle!a 48:4@B6(9 C8LLA8$ Los delitos... $ ". 3A1.