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FACULDADE DE DIREITO
FILOSOFIA DO DIREITO
2/2006
c. cosmo
d. religio
e. histria
2) teoria da cincia = lgica e teoria do conhecimento
A filosofia estabelecendo um dilogo entre as cincias.
3) teoria dos valores (axiologia)
obs.: O Direito deve se preocupar com os valores relativos. Kant reduzia o problema
dos valores a uma moral pura.
O positivismo tende a reduzir a filosofia ao segundo aspecto.
Segundo Del Vecchio, a Filosofia do Direito o define na sua universalidade lgica (1),
investiga os fundamentos e os caracteres do seu desenvolvimento histrico (2) e avalia-o
segundo o ideal de justia traado pela razo pura(3).
1) Ela o define (definir uma operao da lgica), estabelece seus limites, dizendo o que
o direito e a distino das demais cincias.
Considerando o Direito uma universalidade lgica, no se pode separa-lo da religio, da
moral ou da poltica, uma vez que universal o conhecimento de algo que seja uno e que
possa ser entendido em qualquer lugar e em qualquer tempo, de maneira a afastar o
ceticismo.
2) Frisa a necessidade de compreender o Direito como um fenmeno histrico, ou seja, que
permeou todas as pocas em todos os lugares. A Etnologia jurdica trata o Direito como um
fenmeno da cultura, a qual pertence ao mundo do ser, esfera do agir. No ocidente o
sentido prtico da cincia ressaltado, sua finalidade volta-se para a ao, a construo, e
no para a contemplao.
3) A Justia mencionada como um valor em si apreendido pela razo pura (racionalismo).
H, portanto, uma distino entre Direito e Justia, sendo esta o valor ideal a ser alcanado,
uma vez que o Direito pode realizar injustias.
Nessa trplice diviso vemos uma parte lgica, uma fenomenolgica e outra deontolgica
(relativa a valores). Destarte v o homem enquanto ser que conhece e age (em funo de
fins, de valores).
entre fato, valor e norma, mostrando suas inter-relaes. Distintamente de Hegel que
praticava uma dialtica dos opostos tese, anttese e sntese (ex: capitalismo, socialismo e
comunismo, respectivamente), a dialtica de Reale constri-se de implicao e polaridade.
Fato, valor e norma no existem cada qual por si, eles se chocam, se implicam, sem se
fundirem, ou seja, cada um um plo, afastado, mas no totalmente separados
tridimensionalidade dinmica.
Obs.: O Direito no est separado da Moral, essa separao terica recente,h tambm
entre eles uma idia de implicao e polaridade.
QUADRO IV Conhecimento (Consideraes de Reale)
1) Origem: H duas possveis origens para o conhecimento, quais sejam a razo e a
experincia. A primeira determina o racionalismo nisi ipse intelectu (a no ser o prrio
intelecto) e a segunda, o empirismo nihil est in intelectu quod non est prius in sensu
(nada est no intelecto que no esteja antes nos sentidos). O Racionalismo, no incio da
Idade Moderna, Revoluo Francesa, Direito Natural, coloca a razo no centro, o chamado
antropocentrismo/humanismo.
Descartes estudava por meio da dvida metdica, matemtico que era, e dizia que a razo
o bem mais distribudo no mundo porque todos acham que a possuem.
O liberalismo advm do racionalismo contrato social versus direitos no-negociveis,
fundamentais. Os autores Rawls, Locke, Rousseau e Hobbes compem uma linha liberal
que, apesar do incio naturalista, vai desembocar no positivismo de Austin, Hart e Kelsen.
J o empirismo no atribui ao esprito qualquer atividade prpria, autnoma; este o campo
da inteligncia material a primeira atividade da inteligncia a apreenso, que resulta na
idia; a segunda atividade a relao entre idias, que resulta num juzo.
O criticismo foi desenvolvido precipuamente por Kant, que afirmou que a crtica envolve
aspectos axiolgicos e sempre se trata, no fundo, de uma crtica do conhecimento. Juzos
sintticos e analticos.
6 aula
A Crtica da Razo Pura trata-se de um exame das condies pelas quais o homem chega ao
conhecimento. No sendo jurista, Kant utiliza a expresso Direito Civil para exprimir um
direito da natureza e, aproximando-se de Kelsen, entende que todo direito pblico.
A terceira atividade da inteligncia o raciocnio, do qual advm o argumento.
Vale lembrar que a Escola Histrica se ope Escola de Direito Natural, a qual foi
subvertida por Kant. Hegel tambm discute o fenmeno dos juzos analticos e sintticos,
fora do empirismo, e identifica o racional com o real, levando s ltimas conseqncias a
posio de Kant acerca da sntese a priori.
Kant trabalha um fenomenalismo transcedental, enquanto Comte fala do fenomenalismo
ftico.
7 aula
Auguste Comte, fundador do positivismo filosfico, v a sociologia no topo do
conhecimento social, sendo o direito apenas uma parte sua. Para ele o conhecimento deve
se restringir aos fatos, contra a metafsica. Teoria filosfica da linguagem.Comte
estabeleceu o problema da evoluo do conhecimento, pelos seguintes estados:
1) Estado teolgico: referncia em Deus, explicao pela religio.
2) Estado metafsico: explicao no plano ontolgico.
3) Estado positivo: explicao cientfica mediante demonstrao das causas.
Jean Baptista Vico contemplava trs eras: a dos deuses, dos heris e dos homens;
relacionando linguagem e direito.
Nietzche determinou uma ruptura teoria do super-homem.
QUADRO IV (continuao)
Formas de conhecimento. A lgica forma traz as possibilidades de analogia, induo,
deduo, dialtica dos opostos. A deduo mais racional porque parte de fatos gerais pra
chegar aos especficos. A crtica, da Escola de Frankfurt, reduz o conhecimento a aspectos
lgicos e abstratos.
Crtica transcedental Kant quer uma universalidade proveniente da fuso do sujeito e do
objeto de forma trascendental.
8 aula
Existe um sistema eficaz de Direitos Humanos, uma vez que os EUA o modificam de
acordo com suas convenincias? Foi aprovada nos EUA uma lei que permite ao Presidente
mandar prender os estrangeiros legalmente residentes no pas que estivessem sob suspeita
de apoiar o terrorismo, em detrimento das declaraes de direitos.
O homem o centro do Direito. Tem razo, pensa. Tem liberdade e se envolve com a
religio (o fato que na histria do homem sempre existiu a religio).
Conhece pelos sentidos, o homem emprico, sensitivo, sente.
O homem enquanto corpo s pode existir em comunidade, um ser social.
O homem se movimenta, age. Essa ao se direciona a valores, objetivos.
Possui intuio, alma, um homem histrico (alm de social).
pessoa.
Ser sexual e biolgico. Tem vontade. O corpo matria, concreo histrica e material.
um ser econmico homo faber.
Ser => essncia; existir => existncia.
Todas essas partes compem o homem integral, do qual cada parte estudada pelas
diversas cincias separadamente. As idias jurdicas dependem da viso do homem em sua
integralidade.
Max Scheller tratou do homem pleno, distinto do super homem. O homem no apenas
racional, isto seria uma viso limitada, a qual influenciou as declaraes de direitos do
homem.
Hans Kng condies para plocamaes de dogmas cristos. A soluo no est no
simples apelo ao humano, o homem est cada vez mais diminudo diante da realidade,
desde Coprnico. Marx falou da dependncia humana de condies desumanas de trabalho.
9 aula
Idade Mdia
Humanismo racionalista: pensamento e razo, tudo est dentro do prprio homem, que a
medida de todas as coisas.
Existencialismo ateu: O que define o homem a liberdade, o homem condenado a ser livre
caminha rumo ao nada. Sartre o homem to livre que no se pode distinguir o bem do
mal.
Humanismo marxista: homem como fruto do materialismo. Rejeita a filosofia o homem
no deve pensar o mundo, deve transforma-lo.
Humanismo positivista: positivao das declaraes de direitos
Pantesmo: o homem assimilado na natureza (idias vinculadas ao iluminismo).
11 aula
Humanismo
1. Idade Mdia
2. Modernidade
2.1.
Humanismo antropocntrico
2.2.
Racionalismo
2.3.
Existencialismo
2.4.
Marxismo
2.5.
Positivismo
2.6.
Sociologismo
2.7.
Freudismo
2.8.
Pantesmo
2.9.
2.10.
Humanismo cristo
3. Humanismo racionalista/idealista
O positivismo reduziu o direito ao direito positivado. Na filosofia, o conhecimento foi
reduzido ao cientfico.
Husserl: Pai da fenomenologia. Trouxe para o direito o mtodo fenomenolgico.
Heidegger: Questo do ser que existe no homem, o ser em si. Retoma a metafsica, crtico
do racionalismo, do iluminismo e do positivismo.
12 aula
Exacerbao do positivismo nas declaraes de direitos e nos tratados internacionais.
Guardam uma viso filosfica prpria.
Fim da histria: Hegel. o fim das modificaes e no dos fatos.
A globalizao promove a positivao dos direitos sob o ngulo de quem detm o poder.
Base hegeliana: viso analtica do mundo, sob uma anlise temporal, a histria passa a ser o
centro da explicao pelo mtodo da dialtica (o conflito o pai de todos os seres). A
finalidade da dialtica a apreenso do concreto e universal (no-individual).
Para Hegel, filsofo idealista, tudo o que racional real, a histria um movimento da
idia, o homem passa a ser uma espcie de devir. Marcado pelo Estado alemo, Hegel
afirma que o Estado o pice do pensamento humano, a suprema realizao do esprito.
Marx: o homem no um fim em si, s ascende quando faz a revoluo, tendo o Estado
como instrumento nessa luta de classes, podendo ser extinto ao fim da mesma.
13 aula
Humanismo marxista: ditadura do proletariado; homem-meio; o fim da luta de classes a
socializao integral; fim da histria, uma vez que a partir de ento no haveria outro fato
previsvel que alteraria o sistema; desaparecimento do Estado; pensamento materialista;
exacerbao do humanismo comunismo = o homem constri a si mesmo; identificao
com o atesmo e o naturalismo. Marx acreditava que seria necessrio negar a religio para
que se atingisse a liberdade plena, a partir da conscincia de sua condio alienada. Para ele
todo o problema do homem seria resolvido com a revoluo.
14 aula
importante a unio entre a teoria e a prtica, este o gancho para o Marxismo.
Feuerbach diz que o homem um ser natural, mas diferente da natureza porque quer
modifica-la para satisfazer suas necessidades.
Dialtica marxista: transforma a dialtica de Hegel em dialtica materialista, na qual o
homem no tem uma essncia e sim uma existncia, o homem se constri, de um lado de
foras naturais e, de outro, um ser sofredor os objetos que o cercam seriam o alvo para
satisfao de sua necessidade.
Esses produtos precisam ser partilhados por todos; aqui est a diferena do capitalismo
liberal. De cada um de acordo com sua capacidade. A cada um de acordo com sua
necessidade. Paradoxalmente a Constituio da URSS trocava necessidade por trabalho,
aproximando-se do liberalismo.
Marx o homem, alm de ser um ser social um ser material. Nega a deus e coloca em seu
lugar o prprio homem como ser supremo, que se faz a si prprio por meio da prxis deve
superar as limitaes.
15 aula
O marxismo por si s uma crtica ao capitalismo. uma espcie de mtodo por meio do
qual se faz a crtica econmica do capitalismo.
Delfim Neto: o marxismo d o correto funcionamento do liberalismo (tanto o ingls quanto
o contemporneo). Marx faz elogios ao capitalismo grande capacidade de produo e
grande crescimento econmico.
Crtica de natureza tica: s se pode falar em tica a partir do livre arbtrio sem essa
liberdade no se pode atribuir responsabilidade. Marx no concebia o livre-arbtrio, para ele
o homem apenas est engajado no processo histrico, no encalo das condies de trabalho
existentes. Esses valores so resultantes de um processo histrico da matria e da prxis
dialtica. Ele esvazia o indivduo de sua interioridade, de modo que o mundo perde sua
significao, os aspectos espirituais caem por terra, a liberdade ganha uma outra concepo.
Apesar disso, preciso entender que o marxismo teve uma fora extraordinria porque
trouxe o socialismo cientfico em contraposio ao socialismo utpico, embora a cincia
no seja a chave de tudo, no absoluta.
19 aula
Revoluo Gloriosa absolutismo Inglaterra
O momento de ruptura foi a Revoluo Francesa racionalismo. Surge o capitalismo e a
idia de lucro se firma, justifica-se a usura antes condenada.
Do ponto de vista social surge o problema da explorao do trabalhador, o que fica
arraigado na mentalidade burguesa em formao a qual prega um humanismo a partir dos
valores da burguesia, valores esses individualistas, acrescidos da tica protestante. Ser
burgus era um estado de esprito mais do que uma classe social, significava individualismo
e materialismo. Havia a crena na mo invisvel, que tornava desnecessria a solidariedade.
Max Weber afirmou que a religio protestante foi a me do capitalismo, no que foi
contestado.
Na transio pregada por Marx o trabalhador vai substituir o burgus, e acaba ocorrendo a
transferncia do esprito burgus para o marxismo. Esse humanismo marxista afasta o ser,
uma espcie de humanismo positivista, explicado pelas cincias, Marx afastou o
espiritualismo. Concebe-se a teoria da alegria de trabalhar. Essa ausncia do elemento
metafsico no marxismo foi em boa parte a causa de seu insucesso.
Contrato social Kant foi contratualista, rompeu com a tradio do direito e expressa esse
novo humanismo antropocntrico.
Kelsen O Estado o Direito e o Direito o Estado.
Humanismo integral o homem como um ser total, um fim em si, nunca um meio. Jacques
Maritain retomou So Toms de Aquino, eis que o tomismo no seria um sistema fechado
como o marxismo, mas uma constante renovao criativa, ele permite a reflexo de acordo
com a realidade. Nada mais dogmtico que o marxismo.
Os crticos de Marx dizem que sua teoria nunca se realizou porque na URSS o que houve
foi um socialismo de Estado que no o comunismo. Entretanto inegvel que a URSS foi
a expresso do marxismo.
O partido comunista, antes da revoluo, recebia qualquer um, mas depois dela s a elite
intelectual poderia exercer o poder, o proletariado permaneceu na classe inferior.
Esse humanismo cristo, integral, se ope de certa forma ao marxismo no seu aspecto
burgus, porque este acabou criando sua prpria burguesia, portanto esse humanismo
contrrio tanto ao marxismo quanto ao capitalismo.
20 aula
Mentalidade burguesa do capitalismo, individualista.
So Toms abriu uma perspectiva espiritual, no dogmtica a pessoa o que de mais
nobre e perfeito h na natureza. O homem no pode ser o meio para as coisas mas estas um
meio para ele. O direito criado a favor do homem.
A tcnica um dos elementos mais significativos da cultura ocidental, um conhecimento
dirigido prtica. Esse aspecto prtico uma decorrncia do cristianismo.
Os mitos gregos do eterno retorno levam idia de um final transcedente, que marca o
humanismo cristo. O cristianismo favoreceu a criao de um ideal humano.
21 aula
Interao entre o positivismo e o Estado Moderno. Momento do constitucionalismo. Ainda
que esse estado tenha passado por fases diferenciadas.
Direito natural fundado na razo (no mais aquele naturalismo medieval) tem no
Iluminismo um momento importante, que vai desaguar na Revoluo Francesa. Esse
jusracioanlismo (jusnaturalismo) vai se positivar e o sintoma disso so as declaraes de
direitos, que tiveram o mximo da sua formulao no Cdigo Civil Francs (considerado
uma lei que representava o povo francs, que devia ter sua vontade preservada.
A Revoluo, portanto, se contraps ao Antigo Regime dominado pelos juzes, em busca da
minimizao da interpretao da lei. O problema que no h direito sem interpretao, a
Revoluo, portanto, foi um retrocesso em matria jurdica.
O positivismo legalista pretensioso e contrrio idia de direito porque pressupe que
todo direito esteja posto, enquanto que na realidade a construo do direito se faz ao lado
do direito positivado, pelos juristas, complementando-
Contradio: a Revoluo j foi feita levando em considerao a natureza dos homens, suas
aspiraes, mas o direito se concentrou no estado, no que era por ele editado.
Discusso questo internacional: h justificativa para a existncia do Direito Internacional
apesar da soberania dos Estados? As Naes Unidas e se Conselho de Segurana tm
alguma eficcia em vista da inobedincia do Estado mais forte?
O Estado moderno nasce absoluto o soberano, o rei, est livre das leis. Quando essa
Revoluo projeta a idia da declarao dos direitos como limitao dos governos est em
busca de um governo das leis e no mais dos homens, embora a lei emane do Estado.
Explicaes sobre o direito:
-Direito da natureza onde h sociedade, h direito
-Contrato Social sobre a natureza cria-se o direito civil
Hobbes um contratualista que se enquadra nessa corrente do jusnaturalismo, dando
seqncia a Grocius modelo muito forte de justificao do Estado (=algo absolutamente
necessrio para a paz do homem). Hobbes foi influenciado pelos acontecimentos de sua
poca na Europa, o que determinou o medo presente na sua teoria de guerra permanente
entre os homens, solucionvel pelo estado, que existe para proteger o indivduo
(individualismo).
Kant existe no mundo da natureza um direito que no propriamente um direito, o qual
s se considera como tal quando emana do estado. Viso positivista do direito que culmina
com Kelsen, para quem todo direito pblico, provm do estado. Essa a viso dos juristas
de maneira geral, embora os filsofos e socilogos faam diferenciaes.
Rousseau derrotado na Revoluo francesa com a idia de soberania do povo ele
contra a representao poltica e faz um elogio liberdade dos antigos romanos.
Benjamim Constant, acerca da liberdade dos antigos, em contraposio liberdade dos
modernos, afirma que a primeira significa participao nas decises estatais e a ltima a
proteo contra o Estado, uma esfera mnima de liberdade individual.
O sufrgio universal no o corolrio da democracia, mas um sistema que garante a
penetrao da vontade e deciso dos governados na dos governantes Allain Chartier.
Direito Romano pluralidade de fontes; diferente do positivismo que exige a reduo lei,
proveniente do Estado.
A questo do Estado ressurge forte com Hegel, ele fala do estado prussiano que desemboca
no facismo.
Na atualidade o Estado est mais forte ou mais fraco? O fenmeno da globalizao
enquanto supranacionalizao faz com que se fragilize a idia de soberania. H o impulso
em direo a uma nova organizao, mundial e superior. Delfim Neto acha que a
globalizao demanda o fortalecimento dos estados sob pena de serem subjugados pelos
mais fortes. Hoje Estados do Norte, desenvolvidos, guardam para si princpios que no so
possibilitados aos outros pases quando se relacionam consigo, os valores mudam de acordo
com o interlocutor.