Revista 46 - febrero 2008 95

INTERRUPCION Y
SUSPENSION DEL PLAZO
DE PRESCRIPCION PARA
LA DETERMINACION DE LA
OBLIGACION TRIBUTARIA


Jos Glvez Rosasco
(*)






LA NORMA

El 15 de marzo de 2007 despert con la publicacin de siete Decretos
Legislativos promulgados por el Poder Ejecutivo, haciendo uso de las
facultades delegadas otorgadas por el Congreso de la Repblica, me-
diante Ley N 28932, con el objeto de:

(i) Ampliar la base tributaria;
(ii) Lograr mayor eficiencia, equidad y simplicidad en el Sistema
Tributario Nacional; y,
(iii) Dotar al pas de un Sistema Tributario predecible que favorezca el
clima de inversin.

Dentro del paquete normativo publicado aqul da destaca el Decreto
Legislativo N 981, norma en la que se modifican diversos artculos del
Cdigo Tributario, piedra angular del sistema tributario nacional, que
regula las relaciones entre el fisco y los administrados.

Una de las principales novedades de esta norma corresponde a las
modificaciones introducidas en los Artculos 45 y 46 del Cdigo Tri-
butario, sobre prescripcin de la accin de la Administracin Tributaria
para determinar la obligacin tributaria que, como se revisar en este
artculo, distorsionan gravemente dicha institucin jurdica tributaria,

(*)
Socio de Glvez y Dolorier Abogados. Abogado por la Universidad de
Lima.
Interrupcin y suspensin del plazo de prescripcin para...
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con el fin evidente de extender en forma exagerada el ejercicio de esta
facultad en el tiempo.

Antes de sacar el bistur y diseccionar las normas sealadas, con el
objeto de estimar sus alcances y consecuencias, creemos que es conve-
niente detenernos brevemente para resaltar el lugar fsico en el que se
encuentran.

Las reglas sobre prescripcin" han sido ubicadas dentro del Ttulo III
del Libro Primero del Cdigo Tributario, dedicado a la Transmisin y
Extincin de la Obligacin Tributaria, ubicacin que resulta totalmen-
te inapropiada, incluso para la prescripcin de la accin de la Adminis-
tracin Tributaria para exigir el pago de las obligaciones, pues como
nos ensearon desde el primer curso de Derecho Tributario de la uni-
versidad, la prescripcin no constituye una forma de extincin de la
obligacin tributaria. Y, evidentemente, no tiene absolutamente nada
que ver con la transmisin de dichas obligaciones.

La prescripcin de la accin de la Administracin Tributaria para exigir
el pago de la obligacin tributaria no es otra cosa que la finalizacin del
plazo con el que cuenta dicha administracin para ejercer sus faculta-
des de cobranza con la finalidad de lograr la recuperacin de las deudas
tributarias impagas, observndose que el vencimiento de este plazo no
importa la extincin de las referidas deudas.

Si esto es as con respecto a la prescripcin de la accin de la Adminis-
tracin Tributaria para exigir el pago de la obligacin tributaria, tanto
ms inapropiada resulta la ubicacin de las normas sobre prescripcin
de las acciones de la Administracin Tributaria para determinar la obli-
gacin tributaria e imponer sanciones.

Evidentemente estas normas son totalmente ajenas a la extincin o
transmisin de la obligacin tributaria, lo cual nos lleva a pensar que,
como el individuo que adquiere una grave enfermedad al ser trasladado
a un medio que no es el suyo y para el que no se encuentra preparado,
las heridas -casi- mortales que presenta la prescripcin de la accin de
la Administracin Tributaria para determinar la obligacin tributaria,
encuentran su origen remoto en la ubicacin incorrecta de esta institu-
cin en la estructura del Cdigo Tributario.

Jos Glvez Rosasco
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LAS MODIFICACIONES

Las modificaciones introducidas en el Decreto Legislativo N 981 cortan
sin compasin los plazos de prescripcin y deforman su naturaleza,
transformndola en algo que ya no es lo que antes era: un reconoci-
miento al principio de seguridad jurdica, aceptado universalmente, que
se materializaba en verdaderos lmites temporales al ejercicio de la fa-
cultad de la Administracin Tributaria para determinar la obligacin
tributaria.

En efecto, al establecer causales de interrupcin y de suspensin del
plazo de prescripcin de la facultad de la Administracin Tributaria
para determinar la obligacin tributaria se abre una puerta que permiti-
r a esta administradora de tributos fiscalizar a los contribuyentes y
determinar obligaciones tributarias, durante un plazo mucho ms largo
que el plazo de cuatro aos que, hasta antes del Decreto Legislativo N
981, marcaba, por regla general, el lmite temporal para ejercer esta
facultad.

Adems, la diversidad, complejidad y superposicin de las causales (de
interrupcin y suspensin) harn que el plazo de prescripcin sea muy
difcil de medir, agregando un elemento ms a la inseguridad jurdica
introducida por la norma en comentario.

Y, como colofn, la extensin de este plazo traer consigo la obligacin
de los contribuyentes de mantener todos y cada uno de los documen-
tos que soportan sus obligaciones tributarias hasta que se despeje
cualquier duda sobre el vencimiento del plazo de prescripcin (10
aos? 20 aos? Tal vez ms).

1) La interrupcin

Por la interrupcin se corta el plazo de prescripcin ya ganado, empe-
zando a computarse un nuevo plazo de prescripcin a partir del da
siguiente al acaecimiento del acto interruptorio. De acuerdo al Artculo
45 del Cdigo Tributario, sustituido por el Decreto Legislativo N 981,
el plazo de prescripcin de la facultad de la Administracin Tributaria
para determinar la obligacin tributaria se interrumpe:

a) Por la presentacin de una solicitud de devolucin.
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b) Por el reconocimiento expreso de la obligacin tributaria.

c) Por la notificacin de cualquier acto de la Administracin Tributaria
dirigido al reconocimiento o regularizacin de la obligacin tribu-
taria o al ejercicio de la facultad de fiscalizacin de la Administra-
cin Tributaria, para la determinacin de la obligacin tributaria.

d) Por el pago parcial de la deuda.

e) Por la solicitud de fraccionamiento u otras facilidades de pago.

As las cosas, de verificarse cualquiera de los supuestos descritos en el
prrafo anterior, se cortar el plazo de prescripcin de la facultad de la
Administracin Tributaria para determinar la obligacin tributaria y
sta podr ejercer dicha facultad en cualquier momento dentro de los
cuatro aos siguientes (si aplica el plazo general), salvo, claro est, que
en el transcurso del nuevo plazo ocurra algn otro acto interruptorio (o
se verifique algn supuesto suspensivo).

Esta situacin originar que crezca en proporcin geomtrica el plazo
del que goza la Administracin Tributaria para fiscalizar y determinar
las obligaciones tributarias a cargo de los contribuyentes, decreciendo
en forma inversamente proporcional la seguridad jurdica que supuesta-
mente deba alcanzarse con el Decreto Legislativo N 981.

De la revisin de las causales de interrupcin previstas en la norma se
observa que cuatro de ellas corresponden a actos del propio contribu-
yente, mientras que una se concreta por acciones de la Administracin
Tributaria.

En el primer grupo se encuentra: 1) la presentacin de la solicitud de
devolucin, 2) el reconocimiento expreso de la deuda, 3) el pago parcial
de la deuda y 4) la solicitud de fraccionamiento u otras facilidades de
pago.

En nuestra opinin, ninguno de estos hechos justifica la interrupcin
del plazo de prescripcin de la facultad de la Administracin Tributaria
para determinar las obligaciones tributarias, destacndose, especial-
mente, por lo absurdo, los dos ltimos supuestos.

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Al respecto, por ms esfuerzo que hagamos, no podemos entender de
que forma podra el pago parcial de la deuda o la presentacin de una
solicitud de fraccionamiento dificultar en lo ms mnimo el ejercicio de
la facultad de determinacin de la obligacin tributaria de la que goza
la Administracin Tributaria, para justificar que, por el acaecimiento de
estos actos, debe beneficiarse a dicha administracin, mediante la
interrupcin del plazo de prescripcin.

Por lo dems estas medidas constituyen evidentes atentados contra el
derecho de los contribuyentes de rectificar sus declaraciones juradas,
solicitar facilidades de pago, realizar pagos parciales y solicitar devolu-
ciones al fisco.

En efecto, en la medida que la realizacin de estos actos traer consigo
la renovacin del plazo de prescripcin de la facultad de la Adminis-
tracin Tributaria para determinar las obligaciones tributarias, que por
definicin es un plazo que beneficia a los contribuyentes, stos encon-
trarn una sancin por el ejercicio de sus derechos.

Por otra parte, en cuanto a la Administracin Tributaria, la misma
podr obtener la interrupcin del plazo de prescripcin de su facultad
para determinar las obligaciones tributarias por la notificacin de cual-
quier acto dirigido al reconocimiento o regularizacin de las mismas o
al ejercicio de su facultad de fiscalizacin.

Esta causal, especulamos, est pensada para aquellos casos en los que
se inicia el procedimiento de fiscalizacin tributaria faltando poco
tiempo para el vencimiento del plazo de prescripcin y la Administra-
cin Tributaria, por la estrechez del plazo, encuentra dificultades para
descubrir las obligaciones tributarias omitidas en ejercicio de su facul-
tad de fiscalizacin.

En este sentido, el legislador le concede a la Administracin Tributaria
una llave para extender por cuatro aos ms (cuando menos) el plazo
de prescripcin de su facultad para determinar las obligaciones tributa-
rias si se constata que fue lo suficientemente diligente para notificar
cualquier acto dirigido al reconocimiento o regularizacin de las mis-
mas o al ejercicio de su facultad de fiscalizacin.

Sobre el particular, debe recordarse que la prescripcin se establece
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para garantizar el principio de seguridad jurdica a favor de los
contribuyentes y como sancin a la ineficiencia de la Administracin
Tributaria. Por esta ltima razn resulta francamente cuestionable que
se otorgue un nuevo plazo completo de prescripcin a la Adminis-
tracin Tributaria que durante el transcurso del plazo anterior slo fue
capaz de notificar algn acto dirigido al reconocimiento o regulariza-
cin de las obligaciones tributarias o al ejercicio de su facultad de
fiscalizacin.

Adems raya en lo absurdo la amplitud de los actos que configuran
esta causal, pues stos no se limitan a la notificacin de un requeri-
miento formal que da inicio al procedimiento de fiscalizacin; sino que
se extienden a cualquier acto dirigido al reconocimiento de las obliga-
ciones tributarias, entre los que se encuentran, por ejemplo, simples
esquelas o cartas inductivas, utilizadas por la Administracin Tributaria
para comunicar a los contribuyentes sobre la constatacin de alguna
inconsistencia y el pedido para que tengan en cuenta esta observacin
a fin de subsanar las omisiones en las que hubieran podido incurrir al
liquidar sus obligaciones tributarias.

Combinando estas causales podra resultar que en muchos casos, nada
excepcionales, sino por el contrario, absolutamente cotidianos, el plazo
de prescripcin de la facultad de la Administracin Tributaria se extien-
da por veinte o ms aos, como puede observarse en este ejemplo,
recreado sobre crnicas del futuro:


Contribuyente: El inmortal S.A.
Obligacin tributaria: Impuesto a la Renta del ao 2008.
Vencimiento del plazo para presentar la Declaracin Jurada: 30 de
marzo de 2009.
Tributo declarado: S/ 12000,000.
Inicio del cmputo del plazo de prescripcin: 01 de enero de 2010.

En octubre del ao 2012, dentro del plazo de prescripcin original, el
contribuyente recibe una esquela en la que se indica que, como
resultado de los cruces informticos realizados por la SUNAT,
podran existir omisiones en las rentas declaradas por el ejercicio
2008, exhortndosele para que revise su declaracin y efecte las
correcciones que resulten necesarias.
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Preocupado por esta esquela, en enero de 2013 la empresa contrata
los servicios de una firma auditora de prestigio para que revise el
correcto cumplimiento de las obligaciones tributarias a su cargo,
correspondientes al ejercicio 2008.

Como resultado de su labor, en julio de 2013, la firma auditora
concluye que, en efecto, la empresa ha omitido un tributo de S/.
120,000 (curiosamente el 1% del tributo originalmente declarado).

Despus de someter las observaciones encontradas a su Directorio,
en octubre de 2013, la empresa decide rectificar su declaracin
jurada por Impuesto a la Renta del ejercicio 2003, reconociendo el
tributo omitido. Y, como el pago de esta obligacin no estaba pre-
supuestado, inmediatamente solicita un fraccionamiento a 72
meses, el mismo que vence en octubre de 2019.

En julio de 2023, la SUNAT notifica a la empresa una carta de pre-
sentacin en la que comunica el inminente inicio de un procedi-
miento de fiscalizacin tributaria por el Impuesto a la Renta del ejer-
cicio 2008.

La fiscalizacin se inicia unos meses despus y concluye en septiem-
bre de 2024, con la emisin de la Resolucin de Determinacin
respectiva.


De acuerdo a las normas actualmente vigentes, en el caso anterior, los
siguientes hechos interrumpiran el cmputo del plazo de prescripcin
de la facultad de la Administracin Tributaria para determinar la obliga-
cin tributaria:

1) La notificacin de la esquela en la que se indica que, como resultado
de los cruces informticos realizados por la SUNAT, podran existir
omisiones en las rentas declaradas.

2) La presentacin de la declaracin rectificatoria en la que se reconoce
un tributo omitido.

3) La solicitud de fraccionamiento.
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4) Cada uno de los pagos parciales.

5) La notificacin de la carta de presentacin.

As las cosas, considerando que, en el ejemplo, cada uno de estos
actos se realiz antes que venciera el plazo de prescripcin anterior,
dicho plazo fue sucesivamente interrumpido extendindose hasta julio
de 2027 (cuatro aos despus de la realizacin del ltimo acto
interruptorio), fecha lmite para que la Administracin Tributaria ejerza
su facultad de determinacin de la obligacin tributaria por Impuesto a
la Renta del ejercicio 2008, a cargo de El Inmortal S.A.

Como correlato de la extensin del plazo para ejercer la facultad de
determinacin de la obligacin tributaria a cargo de la Administracin
Tributaria, el contribuyente deber mantener la totalidad de los docu-
mentos que soportan el cumplimiento de las obligaciones tributarias a
su cargo, los mismos que, como sucede en el ejemplo, podran ser so-
licitados por la Administracin Tributaria en cualquier momento, mien-
tras el plazo de prescripcin no haya finalizado.

Culminada esta revisin, habiendo levantado la piel de la institucin
que nos ocupa y constatado la profundidad de sus heridas, que la afec-
tan en su esencia ms ntima, no podemos ms que sentir lstima por
el estado en el que se encuentra. Sin embargo slo hemos recorrido
la mitad del camino.

2) La suspensin

Por la suspensin se detiene el cmputo del plazo de prescripcin
mientras dura el supuesto suspensivo, reinicindose el plazo una vez
culminado dicho supuesto. De acuerdo al Artculo 46 del Cdigo Tri-
butario, sustituido por el Decreto Legislativo N 981, el plazo de pres-
cripcin de la accin para determinar la obligacin tributaria se sus-
pende:

a) Durante la tramitacin del procedimiento contencioso tributario.

b) Durante la tramitacin de la demanda contencioso-administrativa,
del proceso constitucional de amparo o de cualquier otro proceso
judicial.
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c) Durante el procedimiento de la solicitud de compensacin o de
devolucin.

d) Durante el lapso que el deudor tributario tenga la condicin de no
habido.

e) Durante el plazo que establezca la SUNAT al amparo del presente
Cdigo Tributario, para que el deudor tributario rehaga sus libros y
registros.

f) Durante la suspensin del plazo para el procedimiento de fiscali-
zacin a que se refiere el Artculo 62-A.

As las cosas, de verificarse cualquiera de los supuestos descritos en el
prrafo anterior, se paralizar el cmputo del plazo de prescripcin de
la accin para determinar la obligacin tributaria, retomndose el
cmputo de dicho plazo a partir del da siguiente a aquel en el que cul-
mina el supuesto suspensivo.

De las seis causales comprendidas en la norma, nos parece que slo las
tres ltimas estn referidas a supuestos que podran impedir o dificul-
tar el ejercicio de la facultad de la Administracin Tributaria para deter-
minar la obligacin tributaria y, en ese escenario, podran justificar,
excepcionalmente, la suspensin del plazo de prescripcin para ejercer
dicha facultad.

As, por ejemplo, resulta claro que mientras el deudor tributario tenga
la condicin de no habido, la Administracin Tributaria encontrar
serias dificultades para determinar la obligacin tributaria a su cargo,
razn por la cual, consideramos que esta situacin excepcional podra
justificar la suspensin del plazo de prescripcin de la accin para
determinar la obligacin tributaria, toda vez que en este caso la falta de
accin de la administracin no se habra verificado por una ineficiencia
de sta sino por una actuacin del contribuyente. Y asimismo, desde la
perspectiva del contribuyente, creemos que al tener la condicin de
no habido (en muchos casos adquirida, precisamente, para eludir la
accin fiscalizadora de la Administracin Tributaria), ticamente no
sera correcto que se le premie con la prescripcin de la accin de la
Administracin Tributaria para determinar las obligaciones a su cargo.

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Algo similar ocurre durante el plazo con el que cuenta el contribuyente
para rehacer sus libros y registros contables (en caso de prdida, robo
o destruccin), pues hasta que no culmine dicho plazo, la Administra-
cin Tributaria no podra fiscalizar y determinar las obligaciones tribu-
tarias a su cargo.

Tratndose de la ltima causal (la suspensin del plazo de duracin del
procedimiento de fiscalizacin) debe tenerse mucho cuidado, pues, si
bien es cierto algunas de las situaciones que originan la suspensin de
este plazo podran dificultar el ejercicio de la facultad de la Administra-
cin Tributaria para determinar la obligacin tributaria, en otros casos
la situacin que origina la suspensin del plazo de duracin del proce-
dimiento de fiscalizacin no constituye un verdadero escollo para que
la Administracin Tributaria ejerza a cabalidad su facultad de deter-
minacin.

Ello podra darse, por ejemplo, en el caso que el contribuyente fiscali-
zado no cumpla con exhibir alguno de los documentos requeridos por
la Administracin, situacin que origina la suspensin del plazo de
duracin del procedimiento de fiscalizacin, pero que no necesaria-
mente impide o dificulta el ejercicio de la accin de la Administracin
Tributaria para determinar la obligacin tributaria a cargo del con-
tribuyente.

En este sentido, si bien es cierto la configuracin de los supuestos que
originan la suspensin del plazo de duracin del procedimiento de
fiscalizacin podra al mismo tiempo, impedir o dificultar la accin de la
Administracin para determinar la obligacin tributaria, nicamente se
justificara la suspensin del plazo de prescripcin de esta accin en el
caso que se verifique que, efectivamente, los supuestos observados
constituyen impedimentos o verdaderos escollos para que la Adminis-
tracin Tributaria ejerza su facultad de determinacin.

Hasta aqu la situacin no parece ser tan grave, pues de alguna u otra
forma, las causales de suspensin analizadas dificultan el ejercicio de la
facultad de determinacin y, en consecuencia, se puede entender la
preocupacin del legislador de detener el cmputo del plazo de pres-
cripcin en tanto se mantengan dichas causales. Sin embargo, esta
justificacin no se encuentra en los tres primeros supuestos, cuya in-
clusin como causales de suspensin del plazo de prescripcin de la
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accin para determinar la obligacin tributaria distorsiona gravemente
la naturaleza de esta valiosa institucin.

Sobre el particular merece especial atencin la suspensin del plazo de
prescripcin de la accin de la Administracin Tributaria para determi-
nar la obligacin tributaria durante la tramitacin del procedimiento
contencioso tributario.

De acuerdo a la norma bajo anlisis durante la tramitacin de este pro-
cedimiento no slo queda en suspenso el plazo de prescripcin de la
accin para exigir el pago de la deuda impugnada, sino tambin se sus-
pende el plazo de prescripcin de la accin para determinar la obliga-
cin tributaria (se entiende, la obligacin tributaria correspondiente al
tributo y periodo que es objeto del procedimiento contencioso).

Esta situacin resulta, a primera vista, fuera de lugar, en tanto que, por
regla general, la tramitacin del procedimiento contencioso supone que
la Administracin Tributaria ya ejerci su facultad de determinacin y
el contribuyente no se encuentra conforme con dicho acto.

As las cosas, y considerando que -por regla general- la determinacin
es nica, integral y definitiva, no tendra sentido que durante el plazo
de duracin del procedimiento tributario en el que se discute el acto
determinativo, se suspenda el plazo de prescripcin de la accin para
determinar la obligacin tributaria, pues dicho acto ya fue ejecutado
por la Administracin Tributaria.

En efecto, si la Administracin Tributaria ya ejerci su facultad de
determinar la obligacin tributaria no tiene sentido que, con posterio-
ridad, se establezca que el plazo para ejercer dicha facultad se encuen-
tra en suspenso.

En este escenario de espejismos y contradicciones, la norma en
comentario slo encontrara espacio para ser utilizada por la Adminis-
tracin Tributaria en los siguientes supuestos:

Durante la tramitacin del procedimiento tributario iniciado para
impugnar una Orden de Pago. En este caso, en la medida que la
Administracin Tributaria an no habra ejercido su facultad de
determinar la obligacin tributaria como resultado de un procedi-
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miento de fiscalizacin, amparndose en la norma analizada, podra
sealar que durante la tramitacin del procedimiento contencioso
tributario iniciado contra la Orden de Pago se suspende el plazo de
prescripcin de la accin para determinar la obligacin tributaria
(correspondiente al tributo y periodo comprendido en la Orden de
Pago).

De hecho, la redaccin de la norma podra amparar esta posicin.
Sin embargo, creemos que esta interpretacin ni siquiera fue pre-
vista por el Poder Ejecutivo al redactar la norma, pues resultara
imposible encontrar alguna razn que justifique la suspensin del
plazo de prescripcin de la accin para determinar la obligacin
tributaria por el slo hecho que el contribuyente inici un procedi-
miento contencioso tributario para cuestionar la deuda exigida por
la Administracin como resultado de la liquidacin de su declara-
cin jurada correspondiente al mismo tributo y periodo.

En el caso que se configure alguno de los supuestos previstos en el
Artculo 108 del Cdigo Tributario. Si bien es cierto que, por regla
general, la determinacin es nica, integral y definitiva, de acuerdo
al Tribunal Fiscal, la Administracin puede efectuar una nueva de-
terminacin en el caso que se configure alguna de las causales
expresamente previstas en el Artculo 108 del Cdigo Tributario.

De configurarse esta situacin, la Administracin Tributaria podra
intentar fiscalizar y determinar (nuevamente) la obligacin tributa-
ria a cargo del contribuyente, incluso encontrndose en trmite el
procedimiento contencioso tributario iniciado para impugnar la pri-
mera determinacin, considerando que durante la tramitacin de
este procedimiento se suspende el plazo de prescripcin de la
accin para determinar la obligacin tributaria.

En el caso que se declare nula la determinacin efectuada por la Ad-
ministracin. La Resolucin que pone fin al procedimiento conten-
cioso tributario puede declarar la nulidad del acto determinativo
impugnado. De acuerdo a la Ley del Procedimiento Administrativo
General, la declaracin de nulidad tiene efecto declarativo y retroac-
tivo a la fecha del acto e implica la nulidad de los actos sucesivos
del procedimiento, que se encuentren vinculados con l.

Jos Glvez Rosasco
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As las cosas, en el caso que se declare la nulidad del acto deter-
minativo impugnado, de acuerdo a la Ley del Procedimiento Adminis-
trativo General, los efectos de la declaracin de nulidad deben retro-
traerse a la fecha en la que se emiti el acto anulado, anulndose asi-
mismo todas las actuaciones vinculadas con dicho acto; entre stas, las
actuaciones propias del procedimiento contencioso tributario iniciado
para cuestionar dicho acto.

De lo expuesto se puede colegir que al declararse la nulidad del acto
determinativo impugnado no surtira efecto la suspensin del cmputo
del plazo de prescripcin de la accin para determinar la obligacin
tributaria durante la tramitacin del procedimiento contencioso tribu-
tario.

Sin embargo, para tratar de evitar esta consecuencia, en el ltimo
prrafo del Artculo 46 del Cdigo Tributario, sustituido por el Decreto
Legislativo N 981, se establece que la suspensin que opera du-
rante la tramitacin del procedimiento contencioso tributario o de la
demanda contencioso administrativa, en tanto se de dentro del plazo
de prescripcin, no es afectada por la declaracin de nulidad de los
actos administrativos o del procedimiento llevado a cabo para la emi-
sin de los mismos

De una primera revisin, pareciera que la norma tiene como objetivo
que la declaracin de nulidad del acto determinativo no afecte la sus-
pensin del plazo de prescripcin ocurrido durante la tramitacin del
procedimiento administrativo y de ser el caso, del proceso judicial.

Para lograr este objetivo, la norma desnaturalizara por completo la ins-
titucin de la nulidad, pues, como se ha sealado en los prrafos ante-
riores, al declararse nulo el acto impugnado, no puede surtir efecto
jurdico alguno el procedimiento seguido para impugnar dicho acto.

En este sentido, resultara una contravencin insalvable a los principios
y normas que regulan la nulidad en los actos de la Administracin
Pblica que, a pesar de la declaracin de nulidad de la resolucin de de-
terminacin impugnada, se mantenga la suspensin del plazo pres-
criptorio durante la tramitacin del procedimiento contencioso tribu-
tario iniciado, justamente, para cuestionar dicha resolucin.

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Sin embargo, debe observarse que la propia norma condiciona sus
efectos a que la suspensin operada durante el procedimiento adminis-
trativo o judicial se de dentro del plazo de prescripcin, con lo cual pa-
rece que en la norma se recogen dos supuestos distintos:

(i) Si la suspensin operada durante el procedimiento administrativo o
judicial NO se da dentro del plazo de prescripcin, entonces SI se
ver afectada por la declaracin de nulidad del acto determinativo.

(ii) Si la suspensin operada durante el procedimiento administrativo o
judicial SI se da dentro del plazo de prescripcin, entonces NO se
ver afectada por la declaracin de nulidad del acto determinativa.

Como puede observarse, para definir si opera o no opera la suspensin
es necesario evaluar si el procedimiento se da o no dentro del plazo de
prescripcin. Sin embargo, en la norma no se definen los alcances de
este plazo, admitindose las siguientes posiciones:

a) La norma se refiere al plazo de prescripcin de la accin para exigir
el pago de la deuda, pero para definir si el procedimiento se da den-
tro del plazo de prescripcin, NO considera la suspensin que opera
durante la tramitacin de dicho procedimiento.

En este caso, habra que tener en cuenta que con la notificacin del
acto determinativo se interrumpe el cmputo del plazo de prescrip-
cin y observar asimismo si despus de ese momento se configura
algn otro supuesto de interrupcin o de suspensin.

Efectuado este anlisis, habra que revisar si el desarrollo del proce-
dimiento se dio antes que finalice el plazo de prescripcin.

b) La norma se refiere al plazo de prescripcin de la accin para exigir
el pago de la deuda, pero para definir si el procedimiento se da den-
tro del plazo de prescripcin SI considera la suspensin del plazo
que opera durante la tramitacin de dicho procedimiento.

En este supuesto, obviamente el procedimiento se desarrollara den-
tro del plazo de prescripcin.

c) La norma se refiere al plazo de prescripcin de la accin para deter-
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minar la obligacin tributaria, pero para definir si el procedimiento
se da dentro del plazo de prescripcin, NO considera la suspensin
que opera durante la tramitacin de dicho procedimiento.

En este caso, habra que tener en cuenta que con la notificacin de
la carta de presentacin con la que se inicia el procedimiento de
fiscalizacin se interrumpe el cmputo del plazo de prescripcin y
observar asimismo si despus de ese momento se configura algn
otro supuesto de interrupcin o de suspensin.

Efectuado este anlisis, habra que revisar si el desarrollo del pro-
cedimiento se dio antes que finalice el plazo de prescripcin.

d) La norma se refiere al plazo de prescripcin de la accin para deter-
minar la obligacin tributaria, pero para definir si el procedimiento
se da dentro del plazo de prescripcin, SI considera la suspensin
del plazo que opera durante la tramitacin de dicho procedimiento.

En este supuesto, obviamente el procedimiento se desarrollara den-
tro del plazo de prescripcin.

e) La norma se refiere a que la duracin del procedimiento contencioso
y del proceso judicial, de ser el caso, no sea mayor al plazo de pres-
cripcin que corresponde.

En este caso no interesara verificar si se dan o no causales de inte-
rrupcin o de suspensin; sino nicamente verificar si el proce-
dimiento se llev a cabo en el plazo mximo de cuatro aos, si
aplica el plazo general ( en el plazo de seis aos si no se hubiera
presentado declaracin).

En nuestra opinin, creemos que se deben rechazar de plano la segun-
da y la cuarta alternativa, pues si para definir que la tramitacin del
procedimiento contencioso opera dentro del plazo de prescripcin, se
considera la suspensin del plazo que aplica durante la tramitacin de
dicho procedimiento, siempre se dara la condicin contenida en la nor-
ma y, en tal sentido, sta no sera necesaria.

Con respecto a la primera y la tercera alternativa, debe observarse que
la norma en comentario aplica tanto para la prescripcin de la accin
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de la Administracin para determinar la obligacin tributaria, como
para la prescripcin de la accin de la Administracin para exigir el
pago, razn por la cual no existira ningn argumento vlido para utili-
zar el plazo de prescripcin de la accin para determinar y no el plazo
de prescripcin para exigir el pago, o viceversa.

Por estas consideraciones, creemos que estas dos alternativas tambin
deberan rechazadas.

As las cosas, mas por descarte que por fundamentos propios, llegamos
a que la exigencia contenida en la norma bajo anlisis se refiere a la
ltima opcin. Y, en este escenario, para que la declaracin de nulidad
no afecte la suspensin del plazo de prescripcin de la accin para de-
terminar la obligacin tributaria sera suficiente que la extensin del
procedimiento administrativo y del proceso judicial, de ser el caso, no
haya excedido el plazo de prescripcin que corresponde (4 aos o 6
aos si no se presentaron declaraciones).

No obstante ello, reconocemos que incluso esta interpretacin puede
ser fcilmente cuestionada, en cuyo caso podra llegarse a que la exi-
gencia contenida en la norma resulte inaplicable.

COMENTARIO FINAL

Las normas comentadas son contrarias a los objetivos perseguidos con
la delegacin de facultades concedida por la Ley N 28932, especial-
mente con los objetivos de lograr mayor eficiencia, equidad y simpli-
cidad en el Sistema Tributario Nacional y de dotar al pas de un Sistema
Tributario predecible que favorezca el clima de inversin.

En lugar de aproximarse a los objetivos propuestos en la Ley de Delega-
cin de Facultades, las modificaciones introducidas en el Decreto Legis-
lativo N 981, en lo que respecta a la interrupcin y suspensin de la
prescripcin de la accin de la Administracin Tributaria para determi-
nar la obligacin tributaria, complican el sistema tributario y tornan
mucho ms impredecible la actuacin de la Administracin Tributaria
afectando gravemente el principio de seguridad jurdica que subyace a
nuestra Constitucin.

Adems incrementan gravemente los costos de cumplimiento de los
Jos Glvez Rosasco
Revista 46 - febrero 2008 111
contribuyentes, al tener que conservar stos toda la documentacin
soporte de las obligaciones tributarias a su cargo (en fsico y en origi-
nal), hasta que no culmine el plazo de prescripcin de la accin de la
administracin para determinar dichas obligaciones, plazo que, como
se ha visto, podra extenderse hasta veinte o ms aos.

Esta situacin consideramos que es insostenible y debe ameritar una
revisin profunda y reflexiva del legislador con el objeto de encontrar el
punto medio, donde sin descuidar el legtimo inters del fisco de recau-
dar lo que corresponde, las relaciones entre ste y los contribuyentes
se desarrollen con seguridad y de manera predecible a efecto de garan-
tizar un trato justo y equitativo.

Lima, enero de 2008.

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