200 A 204 Quinquies Delitos Contra La Salud Publica

Delitos contra la Seguridad Pblica
Por Enzo Finocchiaro

Art. 200: "Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a diez aos, el que envenenare o
adulterare, de un modo peligroso para la salud, aguas potables o sustancias alimenticias o
medicinales, destinadas al uso pblico o al consumo de una colectividad de personas.
Art. 201: Las penas del artculo precedente se aplicarn al que vendiere, pusiere en
venta, suministrare, distribu!ere o almacenare con "ines de comercializacin aguas potables,
sustancias alimenticias o medicinales o mercaderas peligrosas para la salud, disimulando su
carcter nocivo.
Art. 201 bis: Si como consecuencia del envenenamiento, adulteracin o "alsi"icacin de
aguas potables o sustancias alimenticias o medicinales, resultare la muerte de alguna persona, la
pena ser de diez a veinticinco aos de reclusin o prisin# si resultaren lesiones gravsimas, la
pena ser de tres a quince aos de reclusin o prisin# si resultaren lesiones graves, la pena ser
de $%&S '() a diez aos de reclusin o prisin.
&n todos los casos se aplicar adems multa de diez mil pesos a doscientos mil pesos.
Art .202: "Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a quince aos, el que propagare
una en"ermedad peligrosa ! contagiosa para las personas".
Art. 203: *uando alguno de los +ec+os previstos en los artculos anteriores "uere
cometido por imprudencia, negligencia, impericia en su arte o pro"esin o por inobservancia de
los deberes a su cargo, se impondr multa de cinco mil pesos a cien mil pesos# si tuviere como
resultado en"ermedad o muerte se aplicar prisin de seis meses a cinco aos.
1
Art. 200 a 204 quinquies Enzo Finocchiaro
Art. 204: Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que estando autorizado
para la venta de sustancias medicinales, las suministrare en especie, calidad o cantidad no
correspondiente a la receta m,dica, o diversa de la declarada o convenida, o e-cediendo las
reglamentaciones para el reemplazo de sustancias medicinales, o sin la presentacin ! arc+ivo de
la receta de aquellos productos que, segn las reglamentaciones vigentes, no pueden ser
comercializados sin ese requisito.
Art. 204 bis. *uando el delito previsto en el artculo anterior se cometiere por
negligencia, la pena ser de multa de cinco mil pesos a cien mil pesos.
Art. 204 ter: Ser reprimido con prisin de uno a cuatro aos ! multa de diez mil pesos
a doscientos mil pesos, el que produ/ere o "abricare sustancias medicinales en establecimientos
no autorizados.
Art. 204 uater: Ser reprimido con multa de diez mil pesos a doscientos mil pesos, el
que teniendo a su cargo la direccin, administracin, control o vigilancia de un establecimiento
destinado al e-pendio, almacenamiento, distribucin, produccin o "abricacin de sustancias
medicinales, a sabiendas, incumpliere con los deberes a su cargo posibilitando la comisin de
alguno de los +ec+os previstos en el artculo 012.
Art. 204 uinuies: "Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que sin
autorizacin vendiere sustancias medicinales que requieran receta m,dica para su
comercializacin".
!" Antecedentes
En el Proyecto de Tejedor de 1866 encontraos !arias "i#uras relacionadas con los delitos
contra la salud $%&lica. As'( el quinto y %ltio T'tulo de la se#unda $arte del Proyecto( se
2
denoina&a )*e los cr'enes y delitos contra la salud $%&lica+. All'( se casti#a&a a quien a
sa&iendas e,$enda o ela&ore sustancias noci!as $ara la salud o que $uedan causar estra#os -art. 1.(
entre otras "i#uras.
/oo antecedentes( Tejedor cita a los arts. 160 del /0di#o $eruano y 212 del /0di#o
es$a3ol. /ita a Pacheco coo doctrina y dice que )4i las sustancias edicinales no $udieran hacer
5s que &ien( y "uesen indi"erentes( cuando no lo hicieran( nada tendr'a que decir la ley $enal
res$ecto a su ela&oraci0n y su des$acho. Entrar'an &ajo las re#las counes de cualquier otro
$roducto( y $odr'an !enderse coo se !ende el $an y el a#ua. Pero el hecho no es as'. 4i estas
sustancias tienen "uerza y !i#or $ara $roducir al#unas !eces el &ien( es a costa de tenerlo que causar
en otros ucho el al. Todo reedio heroico es un !eneno6 todo lo que sir!e $ara curar sir!e(
asiiso $ara dar uerte. 7eneno es el o$io( !eneno es el ercurio( !eneno son todos los
edicaentos de al#una i$ortancia. Aun los que e$lea la hoeo$at'a( son !eneno $or su
naturaleza( si $or !entura no $ueden serlo $or la dosis o $or la cantidad. *e estos $rinci$ios se si#ue
la natural y necesaria inter!enci0n del Estado en el coercio y des$acho de las edicinas+.
El $royecto de 7ille#as( 8#arriza y 9arc'a( coloca&a estas "i#uras en los delitos contra el
orden $%&lico( en los art'culos 126 y 12:( $ero con la letra del $royecto de 1866;1868.
El $royecto de 18<1 coloc0 estos delitos en el ca$'tulo contra la se#undad $%&lica. Esto "ue
lue#o se#uido $or el $royecto de 1<06( que a su !ez "ue ado$tado $or la /oisi0n de =e#islaci0n
Penal y /arcelaria( y $as0 al /0di#o de 1<21( con nue!e art'culos -art.20 a 208.. Es decir que es la
letra de Tejedor( con la u&icaci0n del Proyecto de 18<1.
=as =eyes 11.20< y 11.221 odi"icaron el art. 204( $ara incluir a los estu$e"acientes. A ellas
se su0 lue#o la re"ora de la 22.:2:( que introdujo a los arts. 204 &is( ter y quater.
2
Finalente( la =ey 26.124 $rodujo una re"ora uy i$ortante en los ti$os que ireos
!iendo( $ero a esta altura &aste decir que odi"ic0 los arts. 200( 201( 202 y 204 inclusi!e y a#re#0
el art. 201 &is
1
. Por su $arte( la =ey 21.8<0 odi"ic0 el art. 206.
Al sancionar la =ey 26.124( se dijo que )=a sanci0n de la $resente $eritir5 satis"acer( a
tra!>s de nue!as noras re$resi!as( necesidades actuales en ateria de $rotecci0n de la salud
$%&lica y el edio a&iente en #eneral( auentando el es$ectro de las "i#uras hasta ahora
rece$cionadas $or la le#islaci0n. Ello( con la "inalidad de de"inir coo nue!os ti$os $enales a
deterinadas conductas dis!aliosas que en la actualidad !ienen consternando a la o$ini0n $%&lica y
se han ani"estado con un #rado de $eli#rosidad y reiteraci0n que no $eriten que se las contin%e
i#norando coo tales en ateria $enal( requiriendo de una ur#ente soluci0n le#al+. ?a !ereos que
$ara !arios sectores de autorizada doctrina( coo suele ocurrir( la nora se sancion0 )a las
a$uradas+ y $or ello se coetieron ciertos errores denotati!os de dicha )celeridad+.
!!" #ien $ur%dico
/oo &ien se3ala *onna( la salud $%&lica coo !alor counitario es inanente a la
sociedad y entonces de&e ser una $reocu$aci0n del Estado@ se trata de una inter!enci0n que tiene
que !er con el Estado social y deocr5tico de *erecho( ha&ida cuenta de que no se deja el 5&ito
de los alientos y de las sustancias edicinales s0lo en anos del ercado. Este es un $ro&lea
del que toda!'a no se ha toado conciencia en la Ar#entina( ha&ida cuenta de que en la %ltia
>$oca se dej0 este tea en anos de los $ri!ados( con el consi#uiente $erjuicio a la salud de la
$o&laci0n en #eneral. *e&e tenerse en cuenta que la $rotecci0n que se &rinda en este ca$'tulo es a la
salud $%&lica( en el sentido de diensi0n social del &ien jur'dico $rote#ido( que si#ni"ica que se !a
5s all5 de la era sua de saludes indi!iduales
2
.
1
/oo ha sucedido y contin%a sucediendo uy a enudo en Ar#entina( esta =ey no o&edece sino a ur#encias
le#islati!as &asadas en reclaos $o$ulares $or hechos resonantes. /oo lo e,$resa el $ro$io $royecto de =ey en!iado
$or el Poder Ejecuti!o( el dis$arador del iso no "ue otro que las uertes acaecidas en la $ro!incia de A'o Be#ro $or
la in#esta de )?ecta"er+ "alsi"icado.
2
*CBBA( C&. /it.( $.204.
4
Por su $arte( /reus dice que es Del estado sanitario de la $o&laci0n lo que se $rote#e y( coo
en los delitos anteriores( si &ien el resultado so&re $ersonas deterinadas se toa en cuenta( en
ciertos ti$os( s0lo se hace coo una a#ra!ante y de anera $reterintencionalD
2
.
Entendeos a la salud $%&lica coo la salud de todos( la de la $o&laci0n en #eneral( de
anera indeterinada y que !a 5s all5 de la sua de las saludes indi!iduales de los ha&itantes. El
constituyente as' lo ha entendido y $or ello decidi0 tutelar el derecho a la salud coo un derecho de
todos los seres huanos que $isen suelo Ar#entino. En nuestro Pre5&ulo( leeos )con el o&jeto
de -E. $roo!er el &ienestar nacional+. Entendeos que el derecho a la salud se encuentra dentro
de los )derechos i$l'citos+ que $re!> el art. 22. Asiiso( este derecho se encuentra incluso en
!arios instruentos internacionales que se encionan en el art'culo :1 inc.12.
Ar#entina es un $a's con tristes recuerdos en lo que a delitos contra la salud $%&lica se
re"iere. =o !ereos a su de&ido tie$o( $ero con recordar el caso de los !inos )4oy /uyano+ y
)Fansero+( el caso de los $ro$0leos de los la&oratorios )Guil>n+ y el caso 5s reciente del
edicaento )?ecta"er+( nos es su"iciente.
Para $eor( o ejor( Ar#entina es uno de los $a'ses si#natarios de la /arta de CttaHa
4
( un
instruento en donde es$ec'"icaente se o&li#0 a )inter!enir en el terreno de la $ol'tica de la salud
$%&lica y a a&o#ar en "a!or de un co$roiso $ol'tico claro en lo que concierne a la salud y la
equidad en todos los sectores+.
Al#o de ello se intent0 con la =ey 26.124( $ero no es su"iciente. 7ol!eos a reiterar nuestra
idea so&re lo err0neo que resulta $retender echar ano a la =ey $enal $ara su$lir "alencias que otros
estaentos no $udieron o no su$ieron resol!er.
/oo &ien se ha dicho )as' coo las !iejas $rescri$ciones no i$idieron la adulteraci0n y
"alsi"icaci0n de edicaentos a #ran escala con secuelas de a#ra!aiento de en"eredades y la
3
/AE84( C&. /it.( $.1:.
4
Eitida en la $riera /on"erencia Internacional so&re la Prooci0n de la 4alud reunida en CttaHa el d'a 21 de
no!ie&re de 1<86.
1
uerte( ta$oco lo lo#rar5 este reno!ado intento. =a $re!enci0n y el control( una $ol'tica adecuada
en la ateria y el ejercicio res$onsa&le y honesto $or cada una de aquellos in!olucrados en esta
acti!idad ser5n coo sie$re los edios $ara e!itar las trans#resiones y sus #ra!es secuelas en una
ateria tan delicada $ara la $az social coo lo es la salud $%&lica+
1
. Fuy cierto.
E&'E&E&A(!E&)* * AD+,)E-A.!/& DE A0+AS
P*)A#,ES1 * S+S)A&.!AS A,!(E&)!.!AS * (ED!.!&A,ES
Art%culo 200: 2Ser3 re4ri5ido con reclusi6n o 4risi6n de tres a diez a7os1 el ue
en8enenare o adulterare1 de un 5odo 4eligroso 4ara la salud1 aguas 4otables o sustancias
ali5enticias o 5edicinales1 destinadas al uso 4blico o al consu5o de una colecti8idad de
4ersonas.
!" Antecedentes
Fatienzo( Pi3ero y Ai!arola toaron el conce$to de en!enenaiento y adulteraci0n del art.
218 del /0di#o italiano y lo introdujeron en su Proyecto. Foreno( &uen sisteatizador( hizo lo
$ro$io en el suyo( y sin ucha discusi0n se $las0 en el /0di#o de 1<21( aco$a3ado $or las
noras que !en'an de la >$oca de Tejedor( se#%n ya !ios.
=ue#o( los *ecretos ; =eyes 1:.16: y 21.228 lo re"oraron( a#re#5ndole la acci0n de
containar( trat5ndose( se#%n se dijo( se ada$tarse al $ro#reso y el des#aste que coenza&a a
ostrar el edio a&iente.
=a ley 22.0:: !ol!i0 al /0di#o ori#inal( hasta que la =ey 26.124 hizo la re"ora se3alada(
d5ndole la redacci0n actual.
5
FAB/GIBI( G>ctor )*elitos contra la salud $%&lica ; =ey 26.124+ ; Pu&licado en6 *J 1:K02K2010( 2<2.
6
Antes de esta %ltia nora( los !er&os t'$icos eran en!enenar( adulterar y containar. =a
re"ora quit0 )containar+ -que hu&o sido introducido $or el *ecreto =ey 21.228. y a#re#0
)"alsi"icar+( en clara alusi0n a los nue!os casos sur#idos juris$rudencialente( que queda&an sin
$unir hasta entonces.
!!" #ien $ur%dico
C&!iaente( aqu' corre $eli#ro la se#undad co%n( en cuanto derecho de la $o&laci0n al
&ienestar #eneral( $ues quien en!enena las a#uas o las sustancias de consuo huano( claraente
introduce un ries#o #eneral que no $uede soslayarse ni des$rote#erse.
!!!" An3lisis de la 9igura
a) $ipo ob/etivo
=as conductas t'$icas aqu' son las de en!enenar( adulterar o "alsi"icar@ las tres son odos de
alteraci0n de las sustancias. Envenena el que a#re#a a la sustancia otra( de suyo t0,ica o que se
!uel!e t0,ica al ezclarse con aqu>lla@ no es( $ues( indis$ensa&le( ezclar o a#re#ar veneno, sino
hacer !enenosa la sustancia que es o&jeto deL delito. Adultera el que ca&ia -a#re#ando o quitando.
las calidades de la sustancia( enosca&ando sus $ro$iedades $ara su utilizaci0n $or el ho&re.
Falsifica quien en#a3a a un tercero de &uena "e a tra!>s de la creaci0n o odi"icaci0n de
ciertos docuentos( e"ectos( &ienes o $roductos( con el "in hacerlos $arecer coo !erdaderos( o
$ara alterar o siular la !erdad.
:
El en!enenaiento( adulteraci0n o "alsi"icaci0n de&en ser hechos de un odo $eli#roso $ara
la salud coo requisito de idoneidad( de "ora tal que si ello no lle#a a deterinarse( la conducta
ser5 at'$ica en estos t>rinos.
Bo es indis$ensa&le que se a"ecte a toda una counidad( sino que es su"iciente con una
colecti!idad de $ersonas( coo denotati!o de un n%ero indeterinado de ellas. El da3a a una
$ersona en $articular( re!estir5 otro ti$o de cali"icaci0n le#al( $ero no ser5 su&sui&le aqu'.
El o&jeto del delito son las a#uas $ota&les( las sustancias alienticias y las sustancias
edicinales. =as aguas potables son las que tienen a$titud $ara ser in#eridas $or las $ersonas(
directaente o utiliz5ndolas $ara el cociiento de alientos@ no es indis$ensa&le que alcancen un
deterinado #rado de $ota&ilidad@ hasta el a#ua que s0lo es relati!aente $ota&le o que tiene que
ser $ota&ilizada $or edio de $rocediientos t>cnicos( $uede constituir el o&jeto del delito cuando
la acci0n ataca su calidad haci>ndola enos a$ta de lo que es noralente. Sustancia alimenticia
es todo s0lido o l'quido que noralente in#iere el ho&re a "in de alientarse( cualquiera que sea
su !alor alienticio( aunque sea 'nio. Sustancia medicinal es todo s0lido o l'quido noralente
e$leado con el "in de curar en"eredades o $reser!ar la salud( cualquiera que sea su odo de
adinistraci0n -in#esti0n oral( inyecta&les( "ricci0n( contacto( adherencia.@ quedan co$rendidos
los eleentos que( teniendo un destino "undaentalente est>tico( su acti!idad se ejerce ediante
la $reser!aci0n del noral "uncionaiento o anteniiento de $artes del cuer$o -lociones
ca$ilares( creas $ara la $iel.. 40lo se consideran los edicaentos utilizados $or el ho&re(
dej5ndose "uera del ti$o los de uso !eterinario
6
.
/oo requisito del ti$o( se e,i#e que los recursos encionados est>n destinados al uso
$%&lico o al consuo de una colecti!idad de $ersonas.
4e ha dicho que )en los t>rinos del art'culo 200 del /0di#o Penal( $ues la acci0n de
DadulterarD all' encionada est5 re"erida a la que se ejercita so&re un o&jeto aut>ntico o #enuino y
que tiene coo consecuencia la odi"icaci0n del o&jeto $or la era alteraci0n de sus condiciones(
6
/AE84( C&. /it.( $.66.
8
$or la sustituci0n o su$resi0n de al#uno de sus co$onentes o a#re#aci0n de otra sustanciaEEs
sa&ido que los edicaentos son un instruento de sua i$ortancia $ara $re!enir y curar
en"eredades y que si no se utilizan adecuadaente $ueden $erder $arte de su e"ecti!idad e incluso
ocasionar $erjuicio $ara la salud al no cu$lir con el e"ecto tera$>utico &uscado+
:
.
Ta&i>n se dijo en el iso sentido que )*is$one el art'culo 200 que las $enas ser5n
a$licadas Dal que en!enenare( containare o adulterare( de un odo $eli#roso $ara la salud( a#uas
$ota&les o su&stancias alienticias o edicinales( destinadas al uso $%&lico o al consuo de una
colecti!idad de $ersonas...+. El o&jeto aterial esta dado $or las su&stancias edicinales que son las
destinadas a co&atir las en"eredades y sus causas o a ori#erar sus e"ectos( sean dolorosos(
inc0odos o $erjudiciales( tanto si son ant'dotos que se a$lican directaente contra la dolencia
coo si solaente ali!ian dolores. Por otro lado( de&e darse una situaci0n deterinada y es que
de&en estar a dis$osici0n de cualquiera( destinados al uso $%&lico o al consuo de una colecti!idad
de $ersonas( dice la ley. =a "i#ura de&e reser!arse ;quiz5s >ste sea el $unto as cuestionado en
estas actuaciones ;a casos en los que haya un $eli#ro $ara la salud. 4e trata $ues( de una in"racci0n
aterial que se concreta en la creaci0n e"ecti!a de un $eli#ro( deri!ado del $uro hecho de
en!enenar o adulterar al#o que queda a dis$osici0n indeterinada de las $ersonas o #ru$os de
$ersonas. Autores coo /arrara y /i!oli entienden que &asta con el hecho de ha&er en!enenado o
adulterado las a#uas o su&stancias $ara que el delito se consue( $recisando este %ltio autor que
la nora se re"iere al $eli#ro $ara la salud de quien tiene la $ro&a&ilidad de in#erir las su&stancias
en!enenadas o corro$idas+
8
.
Por su $arte( la /5ara de /asaci0n dijo que )la salud no tiene en la nora en estudio el
alcance restrin#ido que se le de&e atri&uir $or eje$lo en el art. 8< del /.P. ;#rado de equili&rio
or#5nico( en ese caso( del que #oza la !'ctia; sino que co$rende el &ienestar cor$oral y
"isiol0#ico de las $ersonas en #eneral. El en!enenaiento( la containaci0n o la adulteraci0n se
realizan de un odo $eli#roso $ara la salud as' entendida no s0lo si $ueden $roducir( a#ra!ar o
$rolon#ar en"eredades( sino ta&i>n si $ueden causar otros deterioros cor$orales o "isiol0#icos
7
/B/AIF ? /CAAE/ FE*( 4ala II ; 22K10K200< ; /ausa nM 2:.<21 ; Aoyo( Far'a y otra sK$rescri$ci0n.
8
/B/AIF ? /CAAE/ FE*( 4ala I ; 21K12K2000 ; /ausa nN 22.16< ; P>rez( G>ctor y otros sK $roc.
<
incluidos los que tienen coo consecuencia eliinar el equili&rio que constituye el &ienestar de los
indi!iduos aunque 5s no sea te$oralente -ej. estados de cansancio o nauseosos.. Asiiso se
trata de un delito de $eli#ro a&stracto deri!ado del #rado del en!enenaiento( containaci0n o
adulteraci0n. Por consi#uiente su consuaci0n es instant5nea aunque de e"ectos $eranentes( no
deanda da3o e"ecti!o $ara la salud #eneral ni un $eli#ro concreto de que >ste se $roduzca y ni
siquiera requiere que en la situaci0n concreta $ersonas deterinadas o al#una $ersona hayan usado
el a#ua o consuido las sustancias alienticias o edicinales. Por lo de5s una acci0n $uede no
constituir en!enenaiento $ero s' adulteraci0n. El conce$to de adulteraci0n que interesa a este
art'culo es la adulteraci0n $eli#rosa $ara la salud. A los "ines del art. 200 es adulteraci0n toda
alteraci0n ;sea total o $arcial; de la sustancia de un cosa que( sin ser la directa a#re#aci0n de un
t0,ico( altera sus $ro$iedades alienticias o edicinales !ol!i>ndola $eli#rosa $ara la !ida o la
salud de las $ersonas. As' al#o D$eli#roso $ara la saludD es al#o que conlle!a ries#o o $uede
ocasionar da3o( entendi>ndose $or tal( un detriento( $erjuicio( enosca&o( dolor o olestia.
/oo &ien lo se3ala el a quo quien "rente a una situaci0n de dolor( $ro&a&leente deri!ada de
al#una $atolo#'a( in#iera un edicaento es$asol'tico adulterado ;aunque con sustancia neutra;
no !a a o&tener un ali!io en su alestar( $or el contrario( >ste ha&r5 de $rolon#arse #enerando as'
esa $osi&ilidad de da3o a la que alude la nora cuya a$licaci0n se cuestiona+
<
.
/oo cr'tica a la nue!a redacci0n( se ha dicho que )=a incor$oraci0n de la acci0n t'$ica
D"alsi"icarD de!iene redundante $ues queda a&arcada $or otra de las acciones t'$icas que ya $re!e'a
el te,to le#al DadulterareD. Ello es as' $or cuanto "alsi"icar si#ni"ica D"alsear o adulterar una cosaD.
En este escenario ca&e $re#untarse entonces qu> han tenido en ente los le#isladores al querer
incluir dicha acci0n en la odi"icaci0n( esa res$uesta( lue#o de ha&er analizado los antecedentes del
de&ate $arlaentario( no $ude encontrarla( $ues se enor#ullecen con ello sin ad!ertir al#o tan
elocuente coo lo que se aca&a de consi#nar que sur#e claraente del diccionario. =a ley $enal
claraente se construye a tra!>s del len#uaje el que de&e ser utilizado dentro del si#ni"icado que
co%nente tienen los t>rinos -inter$retaci0n #raatical. sal!o el caso de los eleentos
norati!os que requieren de una !aloraci0n es$ecial. *e lo e,$uesto ca&e concluir que( 5s all5 de
la decisi0n de incluir coo $ena conjunta a la $ena de ulta y de e,cluir el a#ra!ante en el se#undo
9
/B/P( 4ala II ; 12K11K2002 ; 4ol's /olucci( Juan Ernesto y Forales 7alencia( Goracio Al&erto sKrecurso de casaci0n
10
$5rra"o( la re"ora del art'culo 200 /P no i$lica ca&io al#uno en la "ora en que !en'a
inter$ret5ndose el anterior te,to le#al+
10
.
Es de destacar que en la anterior redacci0n se $re!e'a un se#undo $5rra"o donde se $lasa&a
la a#ra!ante a consecuencia de la uerte de una $ersona( $ero ello "ue trasladado al art. 201 &is y
all' ser5 analizado.
b) $ipo sub/etivo
El dolo su$one conociiento del car5cter y destino del o&jeto( as' coo el de la naturaleza
de lo a#re#ado( e,tra'do o "alsi"icado y la consecuente !oluntad de en!enenar( "alsi"icar o adulterar(
$ero no es i$rescindi&le el dolo directo@ el ti$o es $er"ectaente co$ati&le con el e!entual.
c) *onsumacin
El hecho se consua con la realizaci0n de la acci0n de en!enenar( "alsi"icar o adulterar(
con!irtiendo al a#ua o sustancia en $eli#rosa $ara la salud( a tenor del &ien jur'dico que se ha
intentado $rote#er. Por ende( no es necesario que se haya $roducido nin#%n resultado. /laraente
es adisi&le la tentati!a( dado que con el inicio de la acci0n( sin lle#ar a co$letarse( $odr'a estarse
en dicho su$uesto. 4i el edio no es id0neo( estareos ante una tentati!a de delito i$osi&le.
!'" .asos
4e#uidaente( rese3areos tres casos que e!idenciaron la i$ortancia de contar con
noras adecuadas en ateria de salud $%&lica( y en es$ecial de noras que re$rian las conductas
que ha#an $eli#rar el &ienestar colecti!o( coo en#ranaje de aqu>lla.
10
PIOA( Ao,ana ; Fodi"icaci0n del /0di#o Penal ley 26.124 ; =A =E? 2010;A( :12.
11
a) 3ecta"er
44
A "ines del a3o 2004( 7er0nica *'az( una jo!en de 22 a3os( "alleci0 en el hos$ital
Arreedes 9atti( de la ca$ital rione#rina de 7ieda( a causa de un su$uesto en!enenaiento( lue#o
de ha&er sido in#resada con un cuadro de aneia le!e. =a in!esti#aci0n lue#o anotici0 que a
7er0nica se le ha&'a suinistrado el edicaento )?ecta"er+( coo $arte rutinaria del trataiento
cl5sico $ara $acientes an>icos. /uando los t>cnicos del IBAFE -Instituto Bacional de
Fedicaentos. co$araron la a$olla con las que "a&rica&a el %nico la&oratorio que $or entonces
ten'a aqu' >sa $atente( notaron que la a$olla era 5s #rande( que no ca&'a en el en!ase noral.
=ue#o deterinaron que los r0tulos y lo#oti$os eran "alsos. El l'quido( que de&'a ser aarillento(
era rojizo. As'( todo el lote con el que conta&a el hos$ital era #eelo de uno le#al. Pse era )trucho+.
=ue#o se sucedieron cinco !'ctias 5s y la causa recay0 en el Juz#ado Federal $orte3o a
car#o del *r. Cller!ides. El $eritaje "ue certero6 4i &ien las sustancias que ha&'a en la a$olla eran
las que tendr'a que ha&er( la relaci0n( en el caso del hierro( que de&'a ser de 2 a 1( era de 200 a 1.
A"ortunadaente( se lo#r0 detectar y sacar el lote de circulaci0n( antes que se $rodujeran 5s
uertes.
Al allanarse el doicilio de los acusados( se encontr0 un la&oratorio clandestino e indicios
de una $ro&a&le a$ertura de una )sucursal+ en la Tri$le Frontera. 4e deterin0 que all' se reci&'an
a$ollas( las que lue#o se )adultera&an+ $ara "alsi"icar directaente el edicaento y en!iarlo a
una distri&uidora en Qah'a Qlanca( desde donde se !end'a a todo el $a's.
Al d'a de hoy( aun no se cele&r0 el juicio oral( donde est5n acusados( entre otros( el due3o
del la&oratorio( un e$leado de la dro#uer'a !ah>ense y el director del hos$ital.
b) 5ropleos
11
=a re$ercusi0n edi5tica de este caso aceler0 el trataiento le#islati!o de lo que lue#o ser'a la =ey 26.124.
12
En los $rieros d'as de a#osto de 1<<2 in#resaron al Gos$ital Italiano de =a Plata dos
ho&res de 18 y 60 a3os( 5s una ujer de 60. Presenta&an un cuadro #ri$al con "uertes dolores
usculares( aco$a3ados con dolores lu&ares e i$osi&ilidad de orinar. El ori#en de este al era
desconocido. A los $ocos d'as hu&o cinco casos "atales.
El 12 de a#osto( el entonces inistro de 4alud y Acci0n 4ocial( Julio /esar Ar5oz( dijo que
)el $ro$0leo $uede ser el causante de 12 casos de into,icaci0n y de la uerte de 6 $ersonas( $or lo
que heos clausurado el la&oratorio Guil>n y $rohi&ios su !enta en todo el $a's+.
8n d'a des$u>s de estas declaraciones( el la&oratorio de to,icolo#'a de la Asesor'a Pericial
del Poder Judicial ale#a&a que las causas del en!enenaiento era el dietilen#licol( sustancia
disol!ente que tiene uso industrial. El juez Jos> F>ndez 7illa"a3e( que entend'a en la causa
caratulada coo )en!enenaiento+( allan0 ese iso d'a el la&oratorio. El 11 del iso es( el
a#istrado and0 a in!esti#ar todas las e$resas $ro!eedoras del disol!ente.
=a 4ala 7 de la /5ara del /rien con"ir0 la "ianza de 200 il $esos $ara el $edido de
e,iici0n $resentado $or los $rocesados en la causa( Fa&el A$aricio( #erente del la&oratorio( y
Eilio /astro( el director t>cnico.
En dicie&re( se conoci0 que en diez de las necro$sias $racticadas no se re#istr0 la
$resencia de dietilen#licol. A su !ez( un testi#o denunci0 la e,istencia de sa&otaje. =as $ericias
deostraron que las cantidades del disol!ente encontrado en los distintos "rascos eran distintas( con
lo que se a"ianza&a la hi$0tesis de que la sustancia ortal "ue a#re#ada des$u>s de la $roducci0n.
En total( "allecieron !einticinco $ersonas( y declararon ha&er sido a"ectadas 5s de tres il.
A la "echa( no hay condenados.
c) So! *u!ano
12
El 21 de "e&rero de 1<<2 seis $ersonas que asistieron a una "iesta en un doicilio de
Ensenada( $ro!incia de Quenos Aires( urieron al toar !inos de las arcas 4oy /uyano y
Fansero. En los d'as si#uientes "allecieron 22 5s en todo el $a's( a causa de que las daajuanas
del !ino &arato ;se !end'an a R2(10; ten'an e,ceso de alcohol et'lico( $rohi&ido $or ser !enenoso.
Por entonces( el Presidente /arlos 4. Fene clausur0 la &ode#a( u&icada en /aucete( 4an
Juan( el 21 de "e&rero( decois5ndose unas 6.000 daajuanas y en arzo de 1<<6 coenz0 un
juicio que o!iliz0 a 4an Juan a toda la $rensa nacional.
El &ode#uero Fario Torra#a( que co$r0 la &ode#a caucetera en los S80( sus e$leados y
"ailiares "ueron acosados $or la justicia hasta que el en0lo#o Jor#e Ai&es con"es0 la adulteraci0n.
=os jueces le dieron a Torra#a 11 a3os de c5rcel y re$artieron $enas de entre 2 y 10 a3os a los
de5s in!olucrados( incluso e$leados del IB7.
En 1<<8 Torra#a $adre e hijo "ueron "a!orecidos $or la ley del dos $or uno y consi#uieron
$erisos $ara salir en li&ertad.
=os tristeente c>le&res !inos Fansero y 4oy /uyano en!enenaron a 2< $ersonas en
distintas $artes del $a's( en tanto que otros :00 asiduos consuidores de la &e&ida cuyana
terinaron con secuelas $or las se!eras into,icaciones.
)-:F!.* DE (ED!.A(E&)*S * (E-.ADE-;AS
PE,!0-*SAS PA-A ,A SA,+D
14
Art. 201: <,as 4enas del art%culo 4recedente se a4licar3n al ue 8endiere1 4usiere en
8enta1 su5inistrare1 distribu=ere o al5acenare con 9ines de co5ercializaci6n aguas 4otables1
sustancias ali5enticias o 5edicinales o 5ercader%as 4eligrosas 4ara la salud1 disi5ulando su
car3cter noci8o>.
!" Antecedentes = bien $ur%dico 4rotegido
Bos reitios a los e,$licados en la nora anterior con una sal!edad. En su redacci0n
anterior( $re!io a la =ey 26.124( la nora dec'a6 )=as $enas del art'culo $recedente( ser5n a$licadas
al que !endiere( $usiere en !enta( entre#are o distri&uyere edicaentos o ercader'as $eli#rosas
$ara la salud( disiulando su car5cter noci!o+. /oo !eos( se quit0 el !er&o alacenar y se
introdujo el a#ua $ota&le y las sustancias alienticias y edicinales ; que no es lo iso que
edicaentos
12
( $ero el es$'ritu de la nora se antu!o.
!!" An3lisis de la nor5a
a) $ipo ob/etivo
4i &ien esta nora $artici$a ta&i>n de las caracter'sticas de delito de $eli#ro concreto
coo en el caso del art.200( se enciona aqu' a las ercader'as( $udiendo ser entendida tal
e,$resi0n coo a&arcati!a de las sustancias edicinales o alienticias a las que se re"iere el
art'culo anterior. Por otra $arte( el n%cleo acti!o se diri#e a ocultar la noci!idad de dichas
ercader'as o edicaentos( a tra!>s de una !enta( entre#a o distri&uci0n. 4e requiere entonces la
!enta( entre#a o la distri&uci0n suada a la acci0n de disiular el $ro&a&le y ciertaente $osi&le
12
En un eje$lo a citar( la e"edrina no es un edicaento $er se( sino una sustancia de uso edicinal( en al#unos
casos( y coo $recursor qu'ico $ara ela&orar estu$e"acientes( en otros. En los %ltios a3os( se e!idenci0 la
$otencializaci0n de Ar#entina coo "a&ricante de este $recursor( quiz5s "a!orecido $or la "alta de control y las la#unas
le#islati!as.
11
ries#o $erjudicial del o&jeto en cuesti0n a causa del ocultaiento( $ara tener $or con"i#urada la
conducta delictual.
4on edicaentos o ercader'as. El conce$to de medicamento ya lo e,$usios al tratar del
delito anterior. El de mercadera es el $ro$io del art. :: del /0d. Penal@ toda clase de e"ectos
susce$ti&les de e,$endio( o sea( todo o&jeto susce$ti&le de !enta( entre#a( etc.( ten#a o no car5cter
de aliento( sean utilizados $ara satis"acer necesidades $riordiales del ho&re -$.ej.( ro$a. o no
-$.ej.( $er"ues( desodorantes.( incluy>ndose los continentes de las ercader'as que se !enden(
entre#an( etc. -$.ej.( utilizar un en!ase que ha contenido sustancias t0,icas $ara des$achar
alientos.
12
.
Tanto las ercader'as coo los edicaentos tienen que entra3ar la a$titud( aunque 5s no
sea indirecta( de causar un da3o en la salud de la counidad.
=a /5ara de /asaci0n a"ir0( en un su$uesto donde encuadr0 la conducta del i$utado en
el art.201( que )4i( $or de"inici0n( la salud es el estado en que el ser or#5nico ejerce todas sus
"unciones( la en"eredad altera ese estado de noralidad( y en $rocura de de!ol!erlo es que los
"acultati!os indican y adinistran los edicaentosE/on este alcanceEla su$resi0n(
disinuci0n( deterioro o de#radaci0n Ede la $otencialidad tera$>utica del edicaento que se
$ro!ee en lu#ar de aqu>l que contiene la "0rula aut>ntica y las dosis necesarias( aun cuando( en
al#una edida sus eleentos co$onentes coincidan( si#ni"ica #ra!e $eli#ro $ara la salud de las
$ersonas que $adecen en"eredadesEEs que si noci!o si#ni"ica tanto coo da3oso( $ernicioso o
$erjudicial( las edicinas que( $or "alta de $rinci$ios acti!os( carecen de e"ectos tera$>uticos@@ o
aquellas otras que( $or hallarse !encidas( i$lican el ries#o de que $ierdan sus $rinci$ios acti!osE
e!identeente resultan $eli#rosas $ara la salud de las $ersonas( as' sea $ara $re!enir la en"eredad(
$ara $rocurar la reisi0n de la ya $roducida( o $ara eliinar o atenuar el $adeciiento que
$ro!ocaED
14
.
13
/AE84( C&. /it.( $.:2.
14
/B/P( 4ala I ; 14K11K2000 ; /ausa nN 2061 ; 9arc'a.
16
Bue!aente recurrios a Pi3a $ara que nos ilustre so&re un as$ecto $ol>ico de la realidad
de esta nora. 4ostiene la autora que )=a cuesti0n se $lantea en torno al a#ua $ota&le $ues $odr'a
darse el caso que cualquiera de las sustancias que el ti$o $enal enciona coo o&jeto del delito
"ueran $eli#rosas $ara la salud( $ero no lo#ra co$renderse cu5l ser'a el su$uesto en el que el a#ua
$ota&le $odr'a ser $eli#rosa $ara la salud. Ello es as' $or cuanto el cali"icati!o de D$ota&leD si#ni"ica
Dque se $uede &e&erD( es decir( si $or sus caracter'sticas el a#ua se $uede &e&er quiere decir que es
$ota&le y( $or ende( no es $eli#rosa $ara la salud. *esde otro $unto de !ista si el a#ua "uera
$eli#rosa $ara la salud( no se $uede &e&er y( $or ello( no $uede decirse que es $ota&le. Esta cuesti0n
que $arece e!idente( no $udo ser resuelta "a!ora&leente en el de&ate $arlaentario( ya que en la
/5ara de 4enadores se $rodujo un interca&io de o$iniones ediante el cual la 4enadora
Escudero reclaa&a una e,$licaci0n res$ecto del $lanteo $recedente al ie&ro in"orante
;4enador Far'n;( $ues coo se e,$licara la 4enadora entend'a que carec'a de sentido $enalizar a
quien alacenara a#ua $ota&le $eli#rosa $ara la salud. A $esar de ha&er inter!enido en la discusi0n
otros 4enadores y considerando la claridad de la "orulaci0n de la 4enadora Escudero resultan
a&solutaente contrarias al sentido co%n cada una de las e,$licaciones que se ensayaron $ara
a$oyar el te,to le#al que "inalente se a$ro&0 y sancion0 con los de"ectos anunciados+
11
.
Asiiso( otros doctrinarios ta&i>n han criticado duraente la nue!a redacci0n del art.
201( sosteniendo que )carece de l0#ica re"erirse al a#ua $ota&le( entendida coo aquella que se
$uede &e&er o consuir sin ries#o $ara la salud( de&ido a que la acci0n t'$ica resultar5 de i$osi&le
coisi0n( $ues nadie $odr5 disiular su ine,istente car5cter noci!o. Ade5s( la re"ora introdujo
coo o&jeto de $rotecci0n a las sustancias alienticias( que son aquellas s0lidas o l'quidas que
in#iere el ser huano con el "in de alientarse y saciar el consuo de ener#'a( sean o no de $riera
necesidad. /o$rende a las coidas( &e&idas y a los sueros inyecta&les. En sentido estricto( el
conce$to queda liitado a las sustancias nutriti!as y "ruiti!as. =as sustancias alienticias( se#%n
sus caracter'sticas( $uede ser $eli#rosa $or una in#esta %nica o aislada( o &ien $or una in#esta
$eri0dica o reiterada. Bo se entienden las razones que lle!aron al le#islador a no a$licar a este delito
la $ena co$leentaria de ulta a#re#ada al art'culo 200( ya que es irrisorio $unir a quien
en!enena( adultera o "alsi"ica y no a quien tra"ica $roductos en ese estado( que en la ayor'a de los
15
PIOA( C&. /it.
1:
casos o&tendr5 un lucro ayor que los que realicen las acciones re"eridas. =o llaati!o de esta
re"ora es que( ya sea $or un descuido le#islati!o o de anera intencional( no se haya incor$orado
al art'culo 201 la a#ra!ante conte$lada en el art'culo 201 &is $ara los casos de uerte o lesi0n de
una $ersona a ra'z del alacenaiento con "ines de coercializaci0n de a#uas $ota&les o del tr5"ico
de sustancias alienticias o edicinales o ercader'as $eli#rosas $ara la salud( con los ries#os
notorios que ello i$lica( 5s aun si se analiza la i$ortancia de este tea en la actualidad. *os
son las razones $ara tratar de e,$licar esta errada oisi0n. Por un lado( $udo o&edecer a la
intenci0n del le#islador de conte$lar las cr'ticas que reci&iera la "i#ura a#ra!ada $or la uerte
$reterintencional( de&ido a la ele!ada $ena con la que se lo re$ri'a y haya decidido dejarla latente
a tra!>s de las "i#uras del concurso de delitos( que &ajar'a nota&leente el onto sancionatorio de
la conducta. 4in e&ar#o( ello no tendr'a ayor sentido de&ido a que $or e,$resa $re!isi0n le#al se
contin%a a$licando la a#ra!ante $ara la "i#ura del art'culo 200 /0di#o Penal. F5s l0#ico es su$oner
que se trata de un ol!ido o error del le#islador( que de&er5 ser su&sanado( $or la i$ortancia que
tiene la uerte $reterintencional en el tr5"ico de edicaentos y sustancias $eli#rosas $ara la
salud+
16
.
El delito requiere disiular el car5cter noci!o( al tie$o que se lle!a a ca&o la acci0n t'$ica
-!ender( suinistrar( distri&uir.. =a disiulaci0n requiere que el a#ente oculte el car5cter noci!o del
o&jeto ediante un acto $ositi!o -$.ej.( &orrar la leyenda que ad!ierte acerca de la noci!idad. o
ne#ati!o( cuando la ley lo o&li#a a actuar -$.ej.( cuando est5 o&li#ado a ad!ertir la noci!idad.(
ocultaci0n que $uede ocasionar error en el rece$tor del o&jeto so&re su car5cter
1:
.
b) $ipo sub/etivo
Al tratarse de un delito doloso( se requiere el conociiento del car5cter noci!o del o&jeto y
querer trans"erirlo disiul5ndolo. Asiiso( de&e adicionarse un es$ecial eleento su&jeti!o
distinto al dolo.
16
=EC( Ao&erto ; A4T8AIA4( Fi#uel A ; An5lisis de la ley 26.124 y sus odi"icaciones a los delitos contra la salud
$%&lica ; =A =E? 2010;A( 61:.
17
/AE84( C&. /it.( $.:2.
18
Al res$ecto( se ha dicho que )=a "i#ura del articulo 201 del /0di#o Penal contiene un
eleento su&jeti!o &ien se3alado cual es el de !ender( $oner en !enta( entre#ar o distri&uir $ara el
caso; un edicaento da3oso disiulando el car5cter de noci!o. Bo &asta que el a#ente conozca
esa noci!idad( sino que disiule tal car5cter+
18
.
Gay juris$rudencia que incluso adite la cul$a con re$resentaci0n. En el c>le&re caso
)A'olo+
1<
( se dijo que )4i la i$utada no era una $ro"esional de la salud( carec'a de los
conociientos necesarios $ara $oder deterinar con e,actitud las $osteriores consecuencias que la
in#esti0n de las sustancias noci!as $od'an $roducir en una $ersona dia&>tica. Este dato o&jeti!o ;la
carencia de t'tulo ha&ilitador; i$ide estiar que actuara con dolo de atar( en tanto la i#norancia
de la i$utada lo que i$ide sostener que la uerte de la !'ctia estu!iera en sus $lanes o en su
sos$echa. 4u conducta no a&arc0 la co$rensi0n del deceso coo consecuencia directa de su
$rinci$al acci0n( siquiera en la odalidad de dolo e!entual( $orque su desconociiento de los
e"ectos secundarios o ortales de las dosis suinistradas le !eda&a re$resentarse un desenlace "atal.
Pero si la i$utada ani$ula&a edicaentos notoriaente $eli#rosos sin un de&ido control
$ro"esional( se re!ela una i$rudencia en su actuar( $or lo que de&e atri&u'rsele el desenlace "atal a
t'tulo de cul$a con re$resentaci0n. =a uerte $osterior o&edece a un resultado $reterintencional(
dado que encuentra su causa directa en la in#esti0n de los edicaentos $ro$orcionados $or la
i$utada( encontr5ndose e,cluida la !oluntariedad del a#ente. 4i la i$utada ten'a conociiento
acerca de los $ro&leas que $ro!oca&a la in#esti0n de las sustancias y( aun as'( $rosi#ui0 con su
e,$endio( tras disiular su car5cter noci!o( de&e serle atri&uido a t'tulo de cul$a con re$resentaci0n
el resultado consecuente( con"orando la descri$ci0n t'$ica del art. 201( en "unci0n del 200 del /.P.
Por ello( si coo consecuencia directa de los edicaentos $eli#rosos $ara la salud que !endiera la
i$utada se caus0 la uerte de la !'ctia( corres$onde con"irar el auto $or el que se la $rocesa en
orden al delito $re!isto $or el art. 201 en "unci0n del 200 del /.P+
20
.
18
/B/P( 4ala I7 2K10K2000 ; 9aray( Jor#e A. y ots.
19
F0nica /ristina A'olo( alias )9iselle+( se hizo conocida en $rier lu#ar( coo no!ia del conductor tele!isi!o 4il!io
4old5n( y en se#undo lu#ar( $or ha&er $rota#onizado un caso judicializado con ri&etes "olletinescos( donde ejerc'a coo
$ro"esional de la edicina sin serlo ; lle#0 a tener una cl'nica $ro$ia incluso ;( receta&a y e,$end'a edicaentos a
dia&>ticos sin tener conociientos $ara ello.
20
/B/AIF ? /CAAE/( 4ala I7 ; 01K02K2001 /ausa 21.:02 ; AIFC=C( F0nica /ristina Far'a y otros.
1<
c) *onsumacin
Ga dicho la juris$rudencia que )*ice el art'culo 201 del /0di#o Penal que Dlas $enas del art.
anterior( ser5n a$licadas al que !endiere( $usiere en !enta( entre#are o distri&uyere edicaentos o
ercader'as $eli#rosas $ara la salud( disiulando su car5cter noci!oD. 4e cu$le el ti$o $enal con
las acci0n de distri&uir( sur#iendo de las constancias de autos que con el #rado de $ro&a&ilidad
requerido $ara esta eta$a del $roceso que la conducta de los i$utados $uede adecuarse a este
ti$o+
21
.
/laraente( el delito se consua con la realizaci0n del acto de tr5"ico que se lle!a a ca&o
con la disiulaci0n indicada. Bo se requiere resultado da3oso al#uno -que s' $uede "uncionar coo
a#ra!ante( coo heos !isto..
=as acciones t'$icas $eriten $er"ectaente la con"i#uraci0n del delito tentado.
A0-A'A&)E P*- (+E-)E
Art. 201 bis: <Si co5o consecuencia del en8enena5iento1 adulteraci6n o 9alsi9icaci6n de
aguas 4otables o sustancias ali5enticias o 5edicinales1 resultare la 5uerte de alguna 4ersona1
la 4ena ser3 de diez a 8einticinco a7os de reclusi6n o 4risi6n? si resultaren lesiones gra8%si5as1
la 4ena ser3 de tres a uince a7os de reclusi6n o 4risi6n? si resultaren lesiones gra8es1 la 4ena
ser3 de )-ES @3" a diez a7os de reclusi6n o 4risi6n.
En todos los casos se a4licar3 ade53s 5ulta de diez 5il 4esos a doscientos 5il 4esos>.
21
/B/AIF ? /CAAE/ FE*( 4ala I ; 21K12K2000 ; /ausa 2216< ; P>rez( G>ctor y otros sK $roc.
20
Esta nora "ue incor$orada $or la =ey 26.124. Anteriorente( se encontra&a en el se#undo
$5rra"o del art. 200.
Este art'culo a#ra!a la escala $enal cuando coo resultado de las acciones t'$icas
enunciadas so&re!en#a el resultado uerte o lesiones de una $ersona.
/on esta odi"icaci0n( queda 5s clara la relaci0n de causalidad que de&e e,istir entre las
acciones t'$icas $re!istas $or el ti$o &5sico( $resente en el art. 200 y el resultado que !iene a
a#ra!ar el delito. Ta&i>n es di#no de destacar que se incor$ora a las lesiones ; #ra!'sias y #ra!es
; coo resultado que a#ra!a el delito &5sico. Ahora &ien( lo ins0lito es que el a#ra!ante que se
incor$ora $ara el caso que se $ro!ocaran lesiones #ra!es( el te,to le#al $re!> la isa $ena que el
delito &5sico( con lo cual de!iene innecesaria coo a#ra!ante toda !ez que $or tratarse el art. 200
de un delito de $eli#ro se de o no el resultado lesiones #ra!es el caso es el iso. Entiendo que se
de&e a un error no ad!ertido en la redacci0n del te,to le#al.
P-*PA0A.!/& DE +&A E&FE-(EDAD PE,!0-*SA * .*&)A0!*SA
Art.202: 2Ser3 re4ri5ido con reclusi6n o 4risi6n de tres a uince a7os1 el ue
4ro4agare una en9er5edad 4eligrosa = contagiosa 4ara las 4ersonas2.
!" Antecedentes
4oler e,$lica que este art'culo "ue introducido en el $royecto de 1<06( sin coentarios so&re
el tea de anera es$ec'"ica( liit5ndose a decir que las nue!as dis$osiciones casti#a&an los
delitos contra la salud $%&lica( que el Estado tiene el de&er de $rote#er $or todos los edios a su
alcance. Asiiso( se3ala que en su oento se $rodujo un #ran de&ate $ues esta nora se
21
!incula so&re todo con el $ro&lea del conta#io !en>reo. 4e ha cuestionado ucho( en e"ecto( si
esta dis$osici0n era o no a$lica&le al caso del conta#io de en"eredad $roducido $or e"ecto de la
relaci0n se,ual. Pero esta cuesti0n ha sido zanjada de un $luazo no uy edido $or el art. 18 de
la =ey 12.221
22
( que dis$one6 "ser reprimido con la pena establecida en el artculo 202 del Cdigo
enal, !uien, sabi"ndose afectado de una enfermedad ven"rea transmisible, la contagia a otra
persona"
2#
$
=os $royectos de Tejedor y de 7ille#as( 8#arriza y 9arc'a( casti#a&an la !iolaci0n de la
cuarentena( ya que $or esa causa se $od'a introducir y $ro$a#ar una e$ideia.
*esde el Proyecto de 1<06( la nora lle#0 sin escalas al /0di#o de 1<21 y aun se antiene
con esa redacci0n
!!" #ien $ur%dico
4e $rote#e la salud $%&lica( en este caso e!itar una en"eredad que a"ecte a $ersonas de
anera indeterinada.
a) $ipo ob/etivo
=a acci0n t'$ica es $ro$a#ar. Pro$a#a quien lo#ra que una $luralidad de $ersonas se !ea
a"ectada $or la en"eredad que $uede se#uir di"undi>ndose a otras( cualquiera que sea el
$rocediiento ado$tado $ara conse#uirlo( y que $uede ser el conta#io -transisi0n directa o
22
Esta es la llaada )=ey de Pro"ila,is+( $u&licada en el Qolet'n C"icial el 11 de enero de 1<2:( durante la $residencia
de A#ust'n P. Justo( un ilitar que ha&'a accedido al Poder Ejecuti!o ediante el denoinado )Fraude Patri0tico+.
Aunque $arezca incre'&le( la =ey contin%a !i#ente a la "echa.
23
4C=EA( C&. /it.( $.:20.
22
indirecta de la en"eredad que $adece el $ro$io a#ente u otra $ersona a terceros. o la di"usi0n
arti"icial de los #>renes -$.ej.( coetiendo al#uno de los hechos $re!istos en los art'culos
anteriores. =o $ro$a#ado de&e ser una en"eredad $eli#rosa y conta#iosa $ara las $ersonas.
En"eredad( coo ya !ios al ha&lar de los delitos contra las $ersonas( es el $roceso $atol0#ico en
desarrollo. Es $eli#rosa cuando $uede $oner en $eli#ro la !ida de las $ersonas o $ro!ocarles #ra!es
secuelas da3osas en su salud. Es conta#iosa cuando $uede transitirse del a"ectado a quien no lo
est5. En este as$ecto no es necesario que asua o $ueda asuir la a#nitud de e$ideia( ni que
%nicaente sea e,clusi!a de las $ersonas -$uede ta&i>n tratarse de una en"eredad que a"ecte a
!e#etales o aniales( $.ej.( &rucelosis.@ es su"iciente con que $ueda transitirse a las $ersonas en
#eneral
24
.
A#uirre C&arrio dice que $ro$a#ar su$one sie$re ulti$licidad( di"usi0n( e,tensi0n@
i$lica( en todos los casos( una $luralidad de actos o de situaciones( $or ende re$resenta la
$osi&ilidad de un conta#io %lti$le. *e all' que a"ire Dque es $er"ectaente equi!ocada la
asiilaci0n que hace la =ey de Pro"ila,is 4ocial entre el conta#io !en>reo y esta situaci0n $re!ista
en el art'culo 202 del /0di#o Penal. =a lesi0n $roducida $or conta#io !en>reo $ro!iene justaente
de conta#io y no de $ro$a#aci0n. Porque >ste reclaa una ulti$licidad de hechos( coo heos
dicho. El hecho ori#inario $uede ser uno( $ero a condici0n de que se ulti$lique( se dilate( se
diseine
21
.
Para *onna( se trata de un delito de conducta $eli#rosa concreta( en el sentido de que( si
&ien no es necesario que al#una $ersona se conta#ie( s' lo es que se $ro$a#ue la en"eredad coo
tal( con ries#o $ara la #eneralidad de las $ersonas
26
.
b) $ipo sub/etivo
24
/AE84( C&. /it.( $.:1.
25
FC=IBAAIC A98IAAE CQAAAIC( C&. /it.( $.122.
26
*CBBA( C&. /it.( $.226.
22
4e trata de un ti$o $enal doloso ya que el autor de&e sa&er que $ro$a#a una en"eredad que
a"ecta a un #ru$o indeterinado de $ersonas( y de&e conocer la $eli#rosidad de dicha en"eredad(
aditi>ndose el dolo e!entual $ara el caso que no conozca el #rado de conta#io de su en"eredad(
la que s' conoce.
c) *onsumacin
El delito se consua cuando se ha $uesto en $eli#ro de conta#io a una $ersona. Por el
contrario( sin consider5raos coo un delito de da3o concreto( reci>n se consuar'a de conta#iarse
una $ersona( aditi>ndose entonces la tentati!a.
!'" .ontagio 8enAreo
/oo heos !isto el art.18 de la =ey de Pro"ila,is 12.221 re$rie con la $ena del art'culo
202( a quien sa&i>ndose a"ectado de una en"eredad !en>rea transisi&le( la conta#ia a otra
$ersona. 4o&re este $unto( quereos e"ectuar al#unas a$reciaciones.
=a "i#ura encionada a$arecer'a coo delito de da3o concreto( ya que e,i#e el conta#io.
Por ende( $ara la doctrina nacional el delito se consua en el oento en que se realiza el acto
se,ual( nutricio o de otro orden( que transite la en"eredad. 4i el acto no lle!a al conta#io y el
sujeto sa&e que est5 en"ero( se dar5 la tentati!a. 40lo $uede $ensarse coo a#ente acti!o en una
$ersona a"ectada $or al#una de estas en"eredades. Finalente( el delito se consua con el acto
se,ual y la in"ecci0n del sujeto sano
2:
.
Por en"eredad !en>rea se entiende aquella en"eredad conta#iosa que se contrae
es$ecialente a tra!>s del acto se,ual( entendido >ste en "ora a$lia. En esta de"inici0n( se
entiende incluido el sujeto que se encuentra en"ero de sida( $ero el $ro&lea en este caso es que
27
*CBBA( C&. /it.( $.221
24
esta en"eredad hoy en d'a es ortal y no "ora&a $arte del es$ectro que consider0 el le#islador
re$resi!o al sancionar la !ieja =ey 12.221( de la d>cada del S20.
4e trata de un delito doloso( ya que el a#ente de&e conocer su condici0n de en"ero( as'
coo los alcances de su $adeciiento( teniendo asiiso intenci0n de conta#iar a otro( al que
"inalente conta#ia. As'( la duda yKo el error eliinar'an la ti$icidad de la conducta( no siendo
asequi&le( $or eje$lo( una i$utaci0n a t'tulo de dolo e!entual. *ado que el art.202 adite la
$osi&ilidad cul$osa del art. 202( y $or ende de esta conducta( nos $arece una &ar&aridad. 4entenciar
a $risi0n a quien desconoce que est5 en"ero y que $or ende est5 conta#iando( i$lica una
ter#i!ersaci0n desnaturalizadora del $rinci$io de cul$a&ilidad.
F!0+-AS .+,P*SAS
Art. 203: <.uando alguno de los hechos 4re8istos en los art%culos anteriores 9uere
co5etido 4or i54rudencia1 negligencia1 i54ericia en su arte o 4ro9esi6n o 4or inobser8ancia
de los deberes a su cargo1 se i54ondr3 5ulta de cinco 5il 4esos a cien 5il 4esos? si tu8iere
co5o resultado en9er5edad o 5uerte se a4licar3 4risi6n de seis 5eses a cinco a7os>.
!" Antecedentes
El art'culo tiene su antecedente en el $royecto de 1<06( que a su !ez se &as0 en el art. 222
del /0di#o italiano.
21
Anteriorente a la sanci0n de la =ey 26.124 que le da la redacci0n actual ;( el te,to
res$ond'a a la re"ora de la =ey 21.18<
28
( que ele!0 las $enas $ara todos los ti$os cul$osos del
/0di#o Penal. *ec'a el art'culo se#%n aqu>lla nora6 )/uando al#uno de los hechos $re!istos en
los tres art'culos anteriores "uere coetido $or i$rudencia o ne#li#encia o $or i$ericia en el
$ro$io arte o $ro"esi0n o $or ino&ser!ancia de los re#laentos u ordenanzas( se i$ondr5 ulta de
dos il quinientos a treinta il $esos( si no resultare en"eredad o uerte de al#una $ersona y
$risi0n de seis eses a cinco a3os si resultare en"eredad o uerte+.
Pre!io a esa re"ora( ta&i>n ha&'a sido odi"icado $or la =ey 24.286
2<
( con el si#uiente
te,to6 )cuando al#uno de los hechos $re!istos en los tres art'culos anteriores( "uere coetido $or
i$rudencia o ne#li#encia o $or i$ericia en el $ro$io arte o $ro"esi0n o $or ino&ser!ancia de los
re#laentos u ordenanzas se i$ondr5 ulta de dos il quinientos a treinta il $esos( si no
resultare en"eredad o uerte de al#una $ersona( ele!ando la $ena a la de $risi0n de seis eses a
dos a3os( si resultare en"eredad o uerte+.
B0tese que ahora los ti$os cul$osos se $re!>n $ara todas las "i#uras antecedentes en el
/a$'tulo -de&e tenerse en cuenta que se a#re#0 una nora( el art. 201 &is. y que se han ele!ado los
ontos de ulta( que !an ahora de cinco il a cien il $esos y antes era de dos il a treinta il
$esos. =a escala de $risi0n $ara el resultado en"eredad o uerte si#ue siendo la isa que en la
re"ora anterior. 4i &ien han ido actualiz5ndose los ontos y la escala de $ena de $risi0n auent0
considera&leente de 1<<<( el es$'ritu central de la nora $eranece.
!!" #ien $ur%dico
*ado que se &asa esencialente en lo $rote#ido $or las anteriores "i#uras( s0lo resta a#re#ar
que al ti$i"icarse los ti$os cul$osos( se e!idencia una a$liaci0n de la $rotecci0n.
28
4ancionada el 26 de se$tie&re de 1<<<.
29
4ancionada el 2< de dicie&re de 1<<2.
26
a) $ipo ob/etivo
Aqu' las acciones son( &5sicaente( todas las anteriores -quien cul$osaente en!enena o
adultera a#uas $ota&les( alientos o edicinas@ quien $or cul$a tra"ica con alientos o edicinas
$eli#rosas $ara la salud cuya noci!idad est5 disiulada( quien cul$osaente $ro$a#a una
en"eredad $eli#rosa y conta#iosa $ara las $ersona( y quien( ha&iendo e"ectuado cul$osaente esas
acciones( $ro!oca lesiones #ra!es o #ra!'sias o la uerte de al#una de las $ersonas a"ectadas $or
su acciones i$rudente..
As'( se ha dicho que )En el ti$o $enal del art'culo 202( el !er&o DadulterarD equi!ale a
corro$er( alterar o ca&iar las cualidades de los alientos destinados a terceros indeterinados( y
tal alteraci0n( a di"erencia del ti$o doloso( de&e re$roducirse de un odo ne#li#ente( i$rudente(
i$erito o $or ino&ser!ancia de re#laentos u ordenanzasE El socio #erente de la "ira que
e,$lota el restaurante donde se in#irieron alientos adulterados y el encar#ado del iso tienen el
de&er de cuidado o&jeti!o de $reser!ar la salud ajena( controlando el cuidado y dili#encia con que
el $ersonal e$leado trata y ela&ora los alientos( #enerando su oisi0n res$onsa&ilidad de
autor+.
20
/on res$ecto a la "az cul$osa del art. 201( se ha !islu&rado un incon!eniente con el
eleento su&jeti!o que e,i#e la "ora dolosa( consistente en la acci0n necesaria de disiular.
/oo se dijo( este t>rino i$lica ocultar o de"orar al#o $ara inducir a error a otro so&re el
car5cter del o&jeto. 4e nos hace co$lejo $ensar en un disiular cul$oso( des$ro!isto del
conociiento y la !oluntad $ro$io del dolo.
/reus ia#ina una "ora cul$osa del hecho@ se $resentar'a cuando la disiulaci0n no
$rocede de la !oluntad del a#ente( sino que est5 'nsita en las caracter'sticas del o&jeto( y el tr5"ico se
30
/B/AIF ? /CAAE/ FE*( 4ala I 4K04K1<<: ; Pietranera( Alejandro % otro.
2:
$roduce equi!ocando al tercero so&re su calidad( $or no o&ser!ar el a#ente el de&er de cuidado que
en el caso le incu&e y que no le $erite ad!ertir el car5cter noci!o o lo con!ence de lo contrario(
o $or ha&er actuado ne#li#enteente en la "orulaci0n de las ad!ertencias necesarias
21
.
Al#o de esto rece$t0 la juris$rudencia en un caso en el que dijo )/onstituye el delito de
distri&uci0n de ercader'as $eli#rosas $ara la salud( el accionar de los $rocesados ;directores de
una "ira dedicada al la!ado de $a3ales; que en una eta$a de sus acti!idades utilizaron coo
eleento &acteriost5tico una soluci0n acuosa de "enil acetato de ercurio( $roducto que se
coercializa con el no&re de DFun#osol PA 1D y que $or sus co$etentes result0 ser $eli#roso
$ara la salud de los ni3os usuarios de las $rendas( no estando indicado $ara la!ar y desin"ectar
$rendas de !estir. El no ha&er requerido su"iciente in"oraci0n ni $rocurado asesoraiento t>cnico
i$lica un o&rar ne#li#ente que a$rehende a los inte#rantes de la "ira( no ha&iendo e,treado
todos los cuidados que el caso requer'a+
22
.
b) $ipo sub/etivo
/oo se ha !enido e,$oniendo( de&e e!idenciarse i$rudencia( ne#li#encia o i$ericia del
a#ente con res$ecto a los !er&os t'$icos enunciados en las "i#uras anteriores y de&e co$ro&arse
una relaci0n causal directa entre el actuar i$rudente y la $uesta en $eli#ro yKo la causaci0n del
da3o( se#%n el caso( aunque esto %ltio ya es ateria de la ti$icidad o&jeti!a.
!'" Agra8ante
4e#%n la %ltia "rase de la nora( el delito se a#ra!a cuando se $roduce una en"eredad o
la uerte de una $ersona( y nos reitios &re!itatis causae a lo ya dicho al res$ecto( en lo que a
relaci0n de causalidad con estos resultados se re"iere.
31
/AE84( C&. /it.( $.:8.
32
/B/AIF ? /CAAE/( 4ala 7 ; 1:K11K1<8< ; /ausa 22.21< ; ?C8B9( /.E.
28
S+(!&!S)-* !&F!E, * !--E0+,A- DE (ED!.A(E&)*S
Art.204: <Ser3 re4ri5ido con 4risi6n de seis 5eses a tres a7os el ue estando
autorizado 4ara la 8enta de sustancias 5edicinales1 las su5inistrare en es4ecie1 calidad o
cantidad no corres4ondiente a la receta 5Adica1 o di8ersa de la declarada o con8enida1 o
eBcediendo las regla5entaciones 4ara el ree54lazo de sustancias 5edicinales1 o sin la
4resentaci6n = archi8o de la receta de auellos 4roductos ue1 segn las regla5entaciones
8igentes1 no 4ueden ser co5ercializados sin ese reuisito>.
!" Antecedentes
33
El Proyecto de 1<06 "ue el $riero en $lasar en nuestro $a's esta "i#ura( toada del art.
221 del !iejo /0di#o $enal italiano. =ue#o( "ue rece$tado en el /0di#o de 1<21.
/on el *ecreto ; =ey 1:.16: se sustituy0 la $rii#enia letra del art.204 y se a#re#aron los
arts. 204 &is( ter y quater( que a$liaron el es$ectro de la nora y la actualizan y adecuan a los
nue!os est5ndares internacionales en ateria de dro#as. Esto qued0 dero#ado con la =ey 20.10< y
aqu' los le#isladores se $ro$onen una !uelta a las dis$osiciones de la =ey de "acto y el a#re#ado de
un art. 204 quinto y una dero#aci0n $arcial del art. 201. Esta nora( sancionada en el a3o 1<68(
dero#0 ta&i>n la re"ora al /0di#o Penal de las leyes 11.20< 11.221( odi"icando nue!aente
este cuer$o le#al $or la introducci0n de las noras encionadas( en es$ecial( introduciendo el
$5rra"o 2N del art. 204 que sanciona&a al )que sin estar autorizado( tu!iere en su $oder en cantidades
que e,cedan las que corres$ondan a un uso $ersonal@ sustancias estu$e"acientes+.
33
Para un ejor estudio de los antecedentes y de la le#islaci0n so&re estu$e"acientes( aconsejaos reitirse el lector a
nuestro coentario a la =ey 22.:2:.
2<
=ue#o( nuestra $riera ley de estu$e"acientes( la 20.::1 de 1<:2( sustituye la letra del art.
204 del /0di#o y re$rie con ulta a quien( estando autorizado( suinistre una cantidad de
sustancias edicinales distinta a la recetada.
=ue#o( dicha =ey "ue dero#ada y reno!ada $or la =ey 22.:2:( que ta&i>n odi"ic0 al art.
204( que dec'a )4er5 re$riido con $risi0n de seis eses a tres a3os el que estando autorizado $ara
la !enta de sustancias edicinales( las suinistrare en es$ecie( calidad o cantidad no
corres$ondiente a la receta >dica( o di!ersa de la declarada o con!enida( o sin la $resentaci0n y
archi!o de la receta de aquellos $roductos que se#%n las re#laentaciones !i#entes no $ueden ser
coercializados sin ese requisito+.
Finalente( la ya conocida =ey 26.124 de 200<( !ol!i0 a odi"icar la redacci0n( d5ndole su
actual letra.
!!" #ien $ur%dico
/reus sostiene que el ti$o $rote#e la salud $%&lica del $eli#ro que i$orta la utilizaci0n de
edicaentos que $uedan resultar da3osos en s' isos $or no corres$onder a las caracter'sticas
de que el e!entual en"ero necesita( o resulten ine"icaces( $or los isos oti!os( $ara curar la
a"ecci0n( desconociendo esa circunstancia quien los adinistra o quien los consue
24
.
Asiiso( se ha sostenido que la nora $rocura $rote#er a la salud $%&lica del $eli#ro que
i$orta el suinistro de sustancias edicinales que $ueden resultar da3osas $or no corres$onder a
las caracter'sticas que el e!entual en"ero necesita $ara curar la a"ectaci0n que $adece
21
.
34
/AE84( C&. /it.( $.:8.
35
=EC A4T8AIA4( C&. /it.
20
a) $ipo ob/etivo
=a acci0n t'$ica es la de suinistrar( que no si#ni"ica aqu' adinistrar el edicaento( sino
des$acharlo o e,$enderlo con un destino deterinado. Aqu' sur#e una di!er#encia( con dos
$osturas. En $rier lu#ar( 4oler sostiene e,$ender es !ender o entre#ar el edicaento( sin
consideraci0n de la sustancia( la es$ecie( la condici0n( la calidad o la edida( la cantidad(
esta&lecida en la receta >dica que deterina su e,$endio( o en la cu&ierta del $roducto( o a la
ani"estaci0n dada $or el e,$endedor.
Font5n Qalestra( citado $or /reus( $or el contrario( sostiene que( ade5s de des$achar o de
suinistrar( a&arca ta&i>n la de a$licarlo o darlo $ara que se in#iera. /reus a"ira que esta %ltia
$osici0n no tiene en cuenta la indeterinaci0n de las $ersonas que es la caracter'stica de los delitos
contra la salud $%&lica
26
.
=o que aqu' se casti#a es el suinistro que i$orta e,$endio( aunque no se trate
$ro$iaente de una !enta. 4e discute( asiiso( si s0lo queda conte$lado el e,$endio en dosis
tera$>uticas( o ta&i>n el e,$endio al $or ayor@ sin duda al#una( la !enta al $or ayor ta&i>n
de&e tener un destino tera$>utico $ara ser introducido en esta "i#ura.
*e&e tratarse de una sustancia edicinal, conce$to que ya heos !isto en el art. 200.
C&!iaente( de&e tratarse de edicaentos destinados al trataiento de las $ersonas. 4on o&jetos
tanto los edicaentos que se $re$aran $ara ser e,$endidos al $%&lico cuando al#uien los solicita(
coo los es$ec'"icos que se e,$enden ya $re$arados.
El suinistro es t'$ico cuando es in"iel o irre#ular( lo cual su$one una ausencia de
correlaci0n entre lo que el que reci&e el edicaento cree que reci&e y lo que realente se le
entre#a( ya crea que reci&e lo indicado en la receta( lo que ha solicitado -con!enido.( o lo que se le
dice que se le da -declarado. directaente o se#%n lo anunciado en el res$ecti!o $ros$ecto. Esta
36
/AE84( C&. /it.( $.:<.
21
"alta de correlaci0n o&jeti!aente $uede darse $orque la es$ecie( o sea la sustancia( es di!ersa( su
calidad( o sea sus condiciones en orden a la e"ecti!idad tera$>utica( no es la indicada( o su cantidad(
es decir( su edida( es distinta de la que $rescri&i0 la receta( solicit0 el rece$tor o el e,$endedor
a"ir0 que da&a. Por su$uesto que la in"idelidad del suinistro necesita del conociiento del
a#ente de esa "alta de correlaci0n( $ero no es necesario que a#re#ue la disiulaci0n@ con todo( el
suinistro in"iel con disiulaci0n queda co$rendido en el ti$o( a enos que se trate de
edicaentos en s' isos $eli#rosos $ara la salud( en cuyo caso se a$lica el art. 201 del /0d.
Penal
2:
. Estar'aos aqu' ante un su$uesto es$ecial de a&uso de con"ianza coo edio coisi!o.
Aes$ecto al suinistro irre#ular( ha&lareos de >l 5s adelante ya que i$lica un su$uesto t'$ico
distinto.
Aesulta indistinto si el edicaento suinistrado es $eli#roso $ara la salud@ as'( se incluye
en la "i#ura a los sustituti!os inocuos. Ta&i>n no interesa en nuestro an5lisis el !alor econ0ico
de lo suinistrado res$ecto de lo recetado( declarado o con!enido. 4e#%n el caso( $odr'a estarse
ante el su$uesto del art. 1:2 inc.1N del /0di#o( en un su$uesto es$ecial de esta"a.
En una cr'tica a la actual redacci0n( al#una doctrina ha dicho que )=a nora sanciona el
suinistro in"iel( entendido coo la acci0n de des$acharla o e,$enderla con un destino
deterinado y no coo el acto de a$licar la sustancia edicinal( $ues la nora requiere que el
autor sea quien se encuentra autorizado a la !enta de sustancias edicinales. El actual art'culo 204
a#re#a una nue!a "ora de suinistro in"iel( que !iene a suarse a las ya conte$ladas en el
art'culo sustituido. /oncretaente( $ena a quien se encuentra le#alente autorizado $ara la !enta
de sustancias edicinales y las suinistre e,cediendo las re#laentaciones $ara su ree$lazoE4e
trata de un ti$o $enal en &lanco( ya que la nora se co$leta con Dlas re#laentaciones $ara el
ree$lazo de sustancias edicinales+.
4e recuerda que los $ro"esionales de la salud est5n o&li#ados( desde la sanci0n de la =ey
21.64<
28
( a $rescri&ir los edicaentos $or su no&re #en>rico( a la !ez que los "aculta a a3adir el
37
/AE84( C&. /it.( $.:<.
38
Proul#ada el 18 de se$tie&re de 2002. 4u sanci0n o&edeci0 a la crisis econ0ica que atra!esa&a entonces el $a's y
el desedido $recio de los edicaentos i$ortados. Ello lle!0 a $eritir el e,$endio de edicaentos )#en>ricos+(
22
no&re o arca coercial. En tal su$uesto( el consuidor $uede solicitar al $ro"esional
"arac>utico la sustituci0n de dicho $roducto $or una es$ecialidad edicinal de enor $recio que
conten#a los isos $rinci$ios acti!os( concentraci0n( "orula y siilar cantidad de unidades.
Asiiso( Ao,ana Pi3a ha se3alado una o&jeci0n uy correcta res$ecto del de&ate
le#islati!o $re!io a re"ora reciente( res$ecto de la a#re#aci0n coo nue!a odalidad delicti!a de
coisi0n de las acciones t'$icas ya $re!istas al que las lle!are a ca&o e,cediendo las
re#laentaciones $ara el ree$lazo de sustancias edicinales. En e"ecto( la 4enadora Escudero en
la discusi0n $arlaentaria del 1: de dicie&re de 2008 e,$resaente re"iri0 DEn el art'culo 1(
cuando se sustituye el art'culo 204( e $arece que cuando dice De,cediendo las re#laentacionesD(
de&er'a decir D!iolando las re#laentacionesD( atento a que estaos ti$i"icando conductas $enales
que tienen que ser uy claras. =o re"erido a e,ceder re#laentaciones no queda uy claro de qu>
se trata.D A esta acertada re"le,i0n se adhiri0 el 4enador Petco"" Baideno""( en tanto que el
in"orante ;4enador Far'n; insisti0 con la redacci0n $ro$uesta $or entender do#5ticaente que
DEDe,cediendoD es la $ala&ra correcta. Es decir le deja un ayor ar#en de anio&ra -sic. al
or#aniso que de&e controlar.D Justaente de eso se trata( la ley de&e ser $re!ia( estricta y escrita
$ara que realente sea e"icaz su "unci0n #arantizadora. =aenta&leente( no se tu!o en cuenta la
o&jeci0n y sali0 el $royecto tal coo ha&'a sido in"orado( es decir con este #ra!e de"ecto que
lle!ar5( tarde o te$rano( a cuestiones de inter$retaci0n que son las que se quisieron e!itar y en
"ora antojadiza no "ueron atendidas
2<
.
b) $ipo sub/etivo
Estaos ante una "i#ura claraente dolosa( requiri>ndose dolo directo( ya que la in"idelidad
en el suinistro e,cluye todo ti$o de duda( desconociiento o error. El autor( !ersado en la ateria(
ela&orados $or la industria local.
39
PIOA( C&. /it.
22
de&e sa&er de qu> sustancia se trata( y asiiso quiere entre#arla en contra de la norati!a
es$ec'"ica.
c) *onsumacin
El delito se consua con el solo hecho del suinistro o e,$endio del edicaento. Para
/reus se trata de un delito de $eli#ro a&stracto
40
. Para *onna se trata de una "i#ura de acci0n
$eli#rosa concreta
41
.
d) 6utora
40lo $uede ser autor el "arac>utico encar#ado de la direcci0n t>cnica de una "aracia
ha&ilitada o el "arac>utico au,iliar( de acuerdo al *ecreto ; =ey 1:.161
42
. /on"ore a ello( la
conducta del "arac>utico ser5 t'$ica cuando a $edido del cliente realice la sustituci0n de la
es$ecialidad edicinal de anera in"iel( es decir( cuando suinistre una sustancia edicinal que
conten#a distintos $rinci$ios acti!os o di"erente concentraci0n( "ora "arac>utica o desi#ual
cantidad de unidades a las $rescri$tas o recetadas $or el $ro"esional >dico.
!'" El su5inistro irregular de la lti5a 4arte del art. 204
/oo ya heos encionado( la %ltia "rase del art. 204 re$rie con la isa $ena del
suinistro in"iel de edicaentos al que Destando autorizado $ara la !enta de sustancias
40
/AE84( C&. /it.( $.80.
41
*CBBA( C&. /it.( $.22<.
42
4ancionado el 1 de dicie&re de 1<6:( durante la $residencia de "acto de Cn#an'a. Esta nora( !i#ente a la "echa(
re#ula el ejercicio de la acti!idad "arac>utica y de las "aracias. *ice en su art. 1<6 =a direcci0n t>cnica de las
"aracias( s0lo se autorizar5 a "arac>uticos( doctores en "aracia y doctores en "aracia y &ioqu'ica. Podr5n
ejercerla6 a. =os que ten#an t'tulo !5lido otor#ado $or uni!ersidad nacional o $ri!ada y ha&ilitada $or el Estado
nacional@ &. =os que ten#an t'tulo otor#ado $or uni!ersidad e,tranjera y lo hayan re!alidado en una uni!ersidad
nacional@ c. =os que ten#an t'tulo otor#ado $or una uni!ersidad e,tranjera y que en !irtud de tratados internacionales en
!i#or( hayan sido ha&ilitados $or uni!ersidades nacionales $ara el ejercicio de su $ro"esi0n.
24
edicinales( las suinistrare... sin la $resentaci0n y archi!o de la receta de aquellos $roductos que
se#%n las re#laentaciones !i#entes no $ueden ser coercializados sin ese requisitoD.
4e trata de una "i#ura distinta del suinistro in"iel al que se re"iere en la $riera $arte de la
nora( sin trascendencia al#una al en#a3o, ni siquiera $or el caino del ero silencio. Es un
suinistro irre#ular( ya que se suinistra sin la receta le#alente requerida( lle#ando a un
incu$liiento de o&li#aciones re#laentarias $osterior al iso suinistro( que es el archi!o de
la receta. =0#icaente( esto es distinto res$ecto del suinistro in"iel@ en el irre#ular ella se
con"ora con el conociiento del de&er de requerir la receta $ara suinistrar la sustancia o de
archi!arla y la !oluntad de oitir el cu$liiento de tales de&eres. Pese a la conjunci0n que une
a&as conductas( ellas di!er#en y $ueden coeterse se$aradaente( ya que no son acciones
acuulati!as@ in#resar5 $or tanto en el ti$o( quien $ese a ha&er e,$endido el edicaento con
receta( dejare de conser!arla ediante el archi!o
42
.
S+(!&!S)-* !&F!E, * !--E0+,A- .+,P*S*
Art. 204 bis: <.uando el delito 4re8isto en el art%culo anterior se co5etiere 4or
negligencia1 la 4ena ser3 de 5ulta de cinco 5il 4esos a cien 5il 4esos>.
!" Antecedentes
/oo heos !isto( si &ien hu&o un art. 204 &is $roducto de la re"ora lue#o dero#ada
del *ecreto =ey 1:.16:K68( el es$'ritu actual naci0 con el art. 204 &is que introdujo la =ey 22.:2:(
lue#o re"orado $or la =ey 24.286 y "inalente $or la =ey 26.124( que es la que actualente
otor#a su letra a la nora.
43
/AE84( C&. /it.( $.82.
21
!!" An3lisis de la 9igura
4e3ala con acierto /reus que esta nora no est5 construida con &uena t>cnica le#islati!a(
$orque( coo heos !isto( el art. 204 no contiene un delito( sino $lurales delitos. =a actitud del
le#islador al enunciar s0lo a la negligencia coo acci0n coisi!a -5s all5 de las oti!aciones que
lo hayan $odido o!er en tal sentido.( no es del todo incorrecta( $ues los casos de i$rudencia que
se $ueden $lantear coo $osi&les no dejar5n de ir a $arar a un actuar doloso( dada la $articular
estructura de los ti$os
44
.
A#uirre C&arrio sostiene que no se odi"ica el sujeto acti!o( $or una $arte( y( $or otra( que
la "0rula se liita e,clusi!aente al caso de la ne#li#encia( ya que no es $osi&le la otra "ora del
ti$o cul$oso( de acuerdo a su estructura( esto es( la i$ericia
41
.
=a incriinaci0n de la conducta ne#li#ente encuentra sustento en la rele!ancia que ca&e
atri&uir a la acti!idad de quien se halla ha&ilitado $ara la !enta de sustancias edicinales( atento a
las ne"astas consecuencias que $uede ocasionar en la salud del $aciente
46
.
P-*D+..!/& * FA#-!.A.!/& !,E0A, DE S+S)A&.!AS (ED!.!&A,ES
Art. 204 ter: <Ser3 re4ri5ido con 4risi6n de uno a cuatro a7os = 5ulta de diez 5il
4esos a doscientos 5il 4esos1 el ue 4rodu$ere o 9abricare sustancias 5edicinales en
estableci5ientos no autorizados>.
!" Antecedentes
44
/AE84( C&. /it.( $.82.
45
46
26
=a incor$oraci0n de este ti$o $enal es no!edosa y se ha dado con la =ey 26.124.
Anteriorente( se trata&a de una in"racci0n adinistrati!a( $ero heos encionado casos donde
ello terin0 con la !ida de !arias $ersonas y esto "ue lo que lle!0 al le#islador a ti$i"icarlo
$enalente.
4e suscit0 un duro de&ate le#islati!o res$ecto de la inclusi0n de esta "i#ura. En la sesi0n del
1: de dicie&re de 2008( el 4enador Baideno"" ad!irti0 que el te,to le#al $ro$uesto $or el 4enador
Far'n Dcon!ierte una in"racci0n adinistrati!a en un ti$o $enal. Es decir que a una in"racci0n
adinistrati!a se la trans"ora en una "i#ura que se la incor$ora en el conte,to del derecho $enal.
Pareciera ser que el $royecto ado$ta en este caso la doctrina conocida coo D$re!enci0n #eneral
ne#ati!aD( que $arte de la &ase de que $or el s0lo hecho de trans"orar una in"racci0n
adinistrati!a en una "i#ura $enal $uede actuar coo "reno o i$ediento $ara la coisi0n de
deterinados delitos. Pero la !erdad es que en la $r5ctica se ha deostrado que la utaci0n ;$or
decirlo de al#%n odo; de una si$le "alta o in"racci0n en un delito $enal no ha ate$erado la
coisi0n de esas "altas sino( uy $or el contrario( "acilit0 la nue!a coisi0n de un delito $ara
encu&rir los delitos o los cr'enes $rinci$ales. Por eso creo que la centralizaci0n de esta
ar#uentaci0n no a$orta nada en a&soluto. 8n estado deocr5tico -sic. de derecho no de&e hacer
uso a&usi!o del derecho $enal coo ecaniso $ara ejercer el control social. En el arco del
conte,to deocr5tico las in"racciones adinistrati!as de&en juz#arse en el 5&ito de la jurisdicci0n
adinistrati!a. Por eso no estaos de acuerdo con que una "alta o una in"racci0n adinistrati!a se
trans"oren en un ti$o $enal( en el que se esta&lezca el &ien jur'dico $rote#ido y el ti$o de sanci0n.
Bo re%ne las $ro$ias caracter'sticas de un ti$o $enalD.
4e#uidaente( el 4enador Far'n de"endi0 el $royecto que in"ora&a( diciendo que Den
al#una edida( es cierto lo que $lantea el cole#a senadorDE co$rendo la $reocu$aci0n del cole#a
senador. *ir'a que estaos en el "ilo $ero consideraos que es la %nica "ora de terinar con estos
esta&leciientos clandestinos que no son accidentales. Pi3a sostiene que aqu' de&en ha&er $riado
los intereses $ri!ados en e!itar la co$etencia clandestina. Ello se ad!ierte con claridad de los
ar#uentos del 4enador Far'n DEl art'culo : es claro. Es una solicitud de las coisiones
2:
res$ecti!as ;"arac>uticas( de la&oratorios; y( ta&i>n( de la ABFAT. =e daos las herraientas
$ara que terinen con este teaED
4:
.
4e se3ala que aqu'( aen de lo ya dicho $or el $ro$io 4enador Far'n( se intent0 detener la
coercializaci0n ile#al de edicaentos que to0 #ran di"usi0n $%&lica al trascender a los edios
de counicaci0n la e,istencia de 5s de cuatrocientas denuncias so&re adulteraciones de dro#as
utilizadas $ara trataientos de en"eredades #ra!es Tcoo las oncol0#icas( el GI7 y la
heo"ilia
48
.
!!" #ien $ur%dico
/oo #eneralidad( se $rote#e la salud de la $o&laci0n en #eneral( con el casti#o de quienes
inter!ienen en la "a&ricaci0n clandestina de edicaentos( ya sea ela&or5ndolo o $ro!eyendo los
insuos o aterias $rias necesarias $ara dicha acti!idad.
As'( se intenta $rote#er el noral desen!ol!iiento de las acti!idades !inculadas a la
ela&oraci0n de edicaentos( $rocurando el control de quienes inter!ienen en la !enta o
introducci0n de "5racos al circuito coercial( a "in de &rindar $lena con"ia&ilidad al ercado de
las sustancias edicinales( desde su "a&ricaci0n hasta su e,$endio o suinistro.
a) $ipo ob/etivo
47
PIOA( C&. /it.
48
28
=as acciones t'$icas son $roducir o "a&ricar sustancias edicinales en esta&leciientos que
no se encuentran autorizados $or la autoridad sanitaria T la 4ecretar'a de 4alud del Finisterio de
4alud y Acci0n 4ocial T $ara el desarrollo de tal acti!idad. El Finisterio de 4alud y Acci0n 4ocial(
es la autoridad de a$licaci0n de la =ey 16.462 de edicaentos
4<
( que re#laenta y $re!> los
requisitos e,i#idos $ara la i$ortaci0n( e,$ortaci0n( $roducci0n( ela&oraci0n( "raccionaiento(
coercializaci0n o de$0sito de dro#as( $roductos qu'icos( reacti!os( "oras "arac>uticas y
edicaentos. /oo ya dij>raos o$ortunaente( $roduce quien crea la sustancia edicinal y la
"a&rica quien las $roduce en serie( a tra!>s de edios ec5nicos.
Aes$ecto de qu> se entiende $or sustancia edicinal( reitios a lo dicho en los art'culos
antecedentes en el /a$'tulo.
Asiiso( el art.28 de la ya encionada =ey 1:.161( esta&lece que )el titular de una
"aracia o de una dro#uer'a de&e $re!er que las dro#as y $roductos que sean o&jeto de la
acti!idades de los esta&leciientos a su car#o sean adquiridos e,clusi!aente a $ersonas
autorizadas $ara su e,$endio y a su !ez !endidos %nicaente a "aracias y la&oratorios+.
/oo ya dij>raos ta&i>n o$ortunaente( quedan co$rendidas en el conce$to de
sustancias edicinales aquellas que en estado s0lido( l'quido o #aseoso est>n destinadas al uso
tera$>utico edicinal y se encuentren dotadas de $ro$iedades $ara $re!enir( dia#nosticar( tratar(
ali!iar o curar en"eredades( dolencias o ejorar el estado de salud( o ten#an a$titud $ara a"ectar
"unciones cor$orales o $s'quicas. Asiiso( resultan incluidas en el ti$o $enal las sustancias
utilizadas $ara ejorar la est>tica de las $ersonas( sie$re que $osean in"luencia so&re el cuer$o(
coo las creas antiarru#as o lociones $ara uso deratol0#ico.
b) $ipo sub/etivo
/laraente se trata de un ti$o doloso que s0lo adite el dolo directo( $ues la "i#ura requiere
$re!io que el esta&leciiento no est> autorizado( $ara lue#o e,i#ir la "a&ricaci0n o el suinistro
49
4ancionada el 8 de A#osto de 1<64. Ae#laentada $or el *ecreto 110K<4.
2<
desde >se esta&leciiento. Podr'a $ensarse el caso de quien creyere que cuenta con una ha&ilitaci0n
$re!iaente o&tenida( $ero nos $arece e,treadaente i$ro&a&le. En dicho caso( el error de
$rohi&ici0n e,cluir5 la antijuridicidad.
c) *onsumacin ! tentativa
El delito se consua con la "a&ricaci0n o el suinistro( siendo $er"ectaente $osi&le la
tentati!a.
*(!S!/& DE DE#E-ES DE '!0!,A&.!A
Art.204 uater: <Ser3 re4ri5ido con 5ulta de diez 5il 4esos a doscientos 5il 4esos1 el
ue teniendo a su cargo la direcci6n1 ad5inistraci6n1 control o 8igilancia de un
estableci5iento destinado al eB4endio1 al5acena5iento1 distribuci6n1 4roducci6n o
9abricaci6n de sustancias 5edicinales1 a sabiendas1 incu54liere con los deberes a su cargo
4osibilitando la co5isi6n de alguno de los hechos 4re8istos en el art%culo 204>.
!" Antecedentes
=a oisi0n del de&er de !i#ilancia( coo ti$o $enal es$ec'"ico( "ue introducida $or la =ey
22.0<:
10
( que odi"ic0 el art. 144 inc.1N del /0di#o.
50
4ancionada el 28 de se$tie&re de 1<84 durante la $residencia de Aa%l A. Al"ons'n.
40
=a conducta $articular de esta nora( "ue introducida $or la =ey 22.:2:( lue#o actualizada
$or la =ey 24.286 en sus ontos de ulta. *ec'a aqu>lla redacci0n6 )4er5 re$riido con ulta de
dos il quinientos a treinta il $esos el que teniendo a su car#o la direcci0n( adinistraci0n(
control o !i#ilancia de un esta&leciiento destinado al e,$endio de edicaentos( oitiere cu$lir
con los de&eres a su car#o $osi&ilitando la coisi0n de al#uno de los hechos $re!istos en el art'culo
204+. 7eos que 5s all5 de ha&er actualizado y auentado los ontos de ulta( ta&i>n se
introdujeron otros esla&ones de la cadena de coercializaci0n de las sustancias edicinales(
incluyendo ahora el alacenaiento( la distri&uci0n( la $roducci0n y la "a&ricaci0n en "ora
e,$resa. Asiiso( se ha ca&iado la locuci0n )edicaentos+ $or la 5s a$lia de )sustancias
edicinales+( di"erencia que ya heos. Por %ltio( lo 5s saliente de la nue!a "i#ura es que
incor$ora el conce$to de )a sa&iendas+ liitando nota&leente el radio de acci0n de la "i#ura.
!!" #ien $ur%dico
4e ha intentado $rote#er la salud $%&lica( ase#ur5ndose de que el control de la
coercializaci0n de las sustancias edicinales sea hecho sie$re &ajo la direcci0n( adinistraci0n
o !i#ilancia del $ro"esional res$onsa&le( re"orzando esta o&li#aci0n del res$onsa&le que ya se
encontra&a $re!ista edianaente en el *ecreto =ey 1:.161.
4e trata de colocar a una $ersona en una $osici0n de #arante( casti#5ndolo con la $ena de
ulta.
a) $ipo ob/etivo
41
4ostiene A#uirre C&arrio que se trata de una "i#ura de oisi0n dolosa. 4e trata de que los
sujetos indicados en el art'culo oitan cu$lir con los de&eres a su car#o( con la sal!edad de que
los hechos t'$icos $ro$iaente no son realizados $or estos a#entes( sino $or terceras $ersonas
11
.
4e3ala *onna que es necesario que otra $ersona realice al#unos de los delitos del art'culo
204. =a estructura es siilar al art'culo 262 de la al!ersaci0n. *e anera que de&e ha&er una
relaci0n directa( causal( entre la oisi0n del a#ente y la realizaci0n del otro delito. En consecuencia(
si el otro delito se coete $or otras circunstancias distintas a la oisi0n del autor( $or otra !'a( y la
$osi&ilidad de hacerlo nada tiene que !er con la oisi0n del autor que se estudia( no se le $odr5
i$utar este hecho. Bo tiene que darse una relaci0n su&jeti!a con el hecho del art'culo 204( sino
s0lo o&jeti!a y directa( con la encionada condici0n o&jeti!a de $uni&ilidad( $orque de ser as'( se
entrar'a en la $uni&ilidad de otro delito
12
.
b) $ipo sub/etivo
Es un delito doloso( lo que se e!idencia en el eleento )a sa&iendas+ $re!isto $or el
le#islador( de car5cter oisi!o( donde el autor conoce su de&er de o&rar( su $osici0n de #arante y
oite. *onna se3ala que se da una oisi0n i$ro$ia sui #eneris( ya que el hacer e,i#ido( es o&ra de
otro autor
12
.
En cuanto al autor( s0lo $uede serlo quien tiene a car#o la direcci0n( la adinistraci0n(
control o !i#ilancia de los esta&leciientos destinados al e,$endio de edicaentos. Fuera de ellos
la acci0n es at'$ica. Es $or ello que creeos que se ha liitado la ti$icidad( ya que s0lo se e,tiende
a estos sujetos acti!os los que( ade5s( de&en actuar con conociiento e intenci0n de oitir.
51
52
*CBBA( C&. /it.( $.242.
53
*CBBA( I&'d.
42
'E&)A DE S+S)A&.!AS (ED!.!&A,ES P*- PE-S*&AS &* A+)*-!CADAS
Art.204 uinuies: 2Ser3 re4ri5ido con 4risi6n de seis 5eses a tres a7os el ue sin
autorizaci6n 8endiere sustancias 5edicinales ue reuieran receta 5Adica 4ara su
co5ercializaci6n2.
!" Antecedentes
El ti$o $enal "ue incor$orado $or el art'culo 4N de la ley 22.:2:( lue#o re"orado $or la =ey
26.124( que antu!o la redacci0n y ca&i0 la u&icaci0n.
!!" #ien $ur%dico
=a di"erencia entre este art'culo y la %ltia "rase del art. 204( es que aqu'( el a#ente carece
de autorizaci0n. Aun as'( las $enas de aqu>lla nora son 5s #ra!osas( e!idenciando una nue!a
ilo#icidad $or $arte del le#islador. Bos cuesta tra&ajo entender c0o ha $enado el suinistro en
"ora 5s se!era que una !enta( donde aen de la autorizaci0n lo cual es #ra!'sio ta&i>n se
ha $asado $or alto el a"5n de lucro que $ersi#ue quien !ende( a di"erencia de quien suinistra. Bo
s0lo &usca lucrar( sino que asiiso lo hace $oniendo en $eli#ro a la salud colecti!a.
a) $ipo ob/etivo
42
=a acci0n ti$i"icada es la !enta sin autorizaci0n de sustancias edicinales que requieran
receta >dica. Aqu' no se trata de suinistro al#uno( sino de la conducta de !ender. Por ello( se
e,i#e un $recio cierto a $a#arse( coo contra$restaci0n del edicaento.
Bo de&e con"undirse esta "i#ura con el curanderiso del art. 208 inc.1N( ya que es otra cosa
y ni siquiera aqu' coo all' se e,i#e ha&itualidad al#una en la !enta.
b) $ipo sub/etivo
Estaos ante una "i#ura de coisi0n dolosa( donde quien !ende las sustancias edicinales
conoce lo que est5 !endiendo( sa&e que !ende sin autorizaci0n y quiere !ender.
c) *onsumacin
El delito se consua con la !enta en las condiciones antes dichas. Es decir( si hay !enta( hay
$recio.
44

200 A 204 Quinquies Delitos Contra La Salud Publica

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Por Enzo Finocchiaro

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