RESUMEN

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LAS OBLIGACIONES
Ren Abeliuk Manasevich
1 Resumen elaborado en mayo de 2014 por Daniela lvarez Hernndez! dalvarez"u#$uchile$cl
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Primera parte
CONCEPTO Y NOCIONES FUNDAMENTALES
Captulo I
EL DERECO DE LAS OBLIGACIONES Y SU E!OLUCI"N
#$ El patrimo%io e% &u 'o%'ep'i(% 'l)&i'a$ &ara los 'ranceses Aubry y Rau( el pa)rimonio es un a)ribu)o de la
personalidad y se de'ine como una universalidad *ur+dica compues)a de )odos los derechos y obli#aciones
apreciables en dinero ,ue )iene por )i)ular a una misma persona$
-arac)er+s)icas principales.
1/ 0niversalidad *ur+dica. al#o dis)in)o de los bienes( derechos y obli#aciones ,ue lo 'orman$ De ah+ a ,ue sus
elemen)os son in)ercambiables( se#1n el mecanismo de la subro#aci2n real. reemplazo de una cosa por o)ra
,ue pasa a ocupar la misma si)uaci2n *ur+dica de la 13$ 4s)e es el 'undamen)o del derecho de #aran)+a #eneral
5mal llamado de prenda #eneral. 6/ 7819$
2/ :olo comprende a,uellos derechos y obli#aciones de carc)er pecuniario$ ;iene un ac)ivo 5los derechos9 y un
pasivo 5las obli#aciones9$ < por la universalidad *ur+dica( su ac)ivo responde por el pasivo$
%/ 4s) li#ado a la persona ,ue es su )i)ular$ -onsecuencias$
a9 :olo las personas )ienen pa)rimonio$
b9 ;oda persona )iene pa)rimonio$
c9 0n persona no )iene nada ms ,ue un pa)rimonio$
*$ Crti'a& a la +o'tri%a 'l)&i'a +el patrimo%io$ 4s posible en la prc)ica y en las le#islaciones ,ue una persona
)en#a ms de un pa)rimonio( o ,ue es)e )en#a divisiones su*e)as a un )ra)amien)o *ur+dico especial. son los
pa)rimonios separados o reservados$
4*s$. bene'icio de separaci2n e inven)ario en ma)eria de sucesi2n= sociedad conyu#al donde se dis)in#ue el
haber social( de cada c2nyu#e( y reservado de la mu*er= naviero ,ue )iene pa)rimonio de mar y de )ierra=
empresa individual de responsabilidad limi)ada( e)c$
>mpor)ancia de la pluralidad de pa)rimonios$ 4l derecho de #aran)+a #eneral de los acreedores ,ueda limi)ado al
pa)rimonio en ,ue se con)ra*o la obli#aci2n$
4s la idea reco#ida por la doc)rina alemana del pa)rimonio de a'ec)aci2n o 'inalidad. con*un)o de derechos y
obli#aciones de valor pecuniario unidos por su a'ec)aci2n la realizaci2n de un 'in com1n$ A,u+ se acep)a ,ue
e?is)an pa)rimonios sin personalidad$
,$ Dere'-o& patrimo%iale& . e/trapatrimo%iale&$ @os primeros son los direc)amen)e avaluables en dinero y
'orman par)e del pa)rimonio de la persona= los se#undos miran a la persona como individuo 5derechos de la
personalidad9 o como par)e de una 'amilia 5derechos de 'amilia9 y no represen)an en s+ mismos un valor en
dinero( aun,ue pueden producir e'ec)os pecuniarios$
4n)re los derechos de 'amilia e?is)en al#unos ne)amen)e econ2micos 5alimen)os( usu'ruc)o sobre bienes del
hi*o9( por lo ,ue suele dis)in#uirse en)re derechos de 'amilia pa)rimoniales 5,ue )ienen )raducci2n pecuniaria9 y
e?)rapa)rimoniales 5valor puramen)e de a'ecci2n9$
Di'erencia$ @os derechos de 'amilia pa)rimoniales di'ieren de los puramen)e pa)rimoniales en ,ue a,uellos
)ienen una re#lamen)aci2n impera)iva por el le#islador( mien)ras ,ue s)os )ienen normas suple)ivas de la
volun)ad de las par)es$ :in embar#o( ac)ualmen)e el le#islador a in)ervenido limi)ando la soberan+a de los
su*e)os para con)ra)ar$
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Al#unos au)ores consideran ,ue )odos los derechos y obli#aciones )ienen un solo 'in. permi)ir a la persona el
desarrollo de sus ac)ividades en )odo orden$
0$ Dere'-o& reale& . per&o%ale&$ -lasi'icaci2n de los derechos pa)rimoniales( a)endiendo a la 'orma en ,ue el
ser humano aprovecha las cosas. direc)amen)e( a )ravs de un derecho real( o indirec)amen)e a )ravs de un
derecho personal$
Derecho real( Aes el ,ue )enemos sobre una cosa sin respec)o a de)erminada personaB 5ar)$ 7CC9$ @os romanos
hablaban de Aiure in reB( derecho en la cosa$
Derechos personales o de crdi)o( Ason los ,ue s2lo pueden reclamarse de cier)as personas ,ue( por un hecho
suyo o la sola disposici2n de la ley( han con)ra+do las obli#aciones correla)ivasB 5ar)$ 7C89$ :e carac)eriza por un
v+nculo *ur+dico en)re personas$ @os romanos hablaban de Aiure a) reB( derecho a la cosa$
@a clasi'icaci2n ha sido cri)icada principalmen)e por &laniol. no hay relaciones sino en)re personas( por lo ,ue
en el derecho real la relaci2n se presen)ar+a en)re su )i)ular y )oda la humanidad$
@a doc)rina no ha prosperado por,ue la obli#aci2n va#a no es propiamen)e una obli#aci2n( y por ende no 'i#ura
en el pasivo de nadie$
1$ Pri%'ipale& +i2ere%'ia& e%tre +ere'-o& reale& . per&o%ale&$
Dere'-o& reale& Dere'-o& per&o%ale&
Relaci2n en)re persona y cosa$ Relaci2n en)re personas$
Absolu)o( puede hacerse valer con)ra cual,uiera$ Rela)ivo( solo se puede hacer valer con)ra la o las personas
,ue han con)ra+do la obli#aci2n correla)iva$
D)or#an acci2n real( ,ue se e*erce con)ra ,uien per)urbe el
derecho real$
D)or#an acci2n personal( en ,ue se encuen)ra
prede)erminada la persona con)ra ,uien se e*erce$
2 elemen)os. el su*e)o y la cosa$ % elemen)os. su*e)o ac)ivo o acreedor( su*e)o pasivo o
deudor( y la pres)aci2n$
:olo puede recaer en una cosa$ &uede recaer en una cosa( un hecho o una abs)enci2n$
@a cosa )iene ,ue ser una especie o cuerpo cier)o$ @a obli#aci2n puede de)erminarse en 'orma #enrica$
4s)ablecidos )a?a)ivamen)e por ley$ @as par)es son soberanas en crearlos dado el principio de
au)onom+a de la volun)ad$
Derechos reales de #aran)+a o)or#an pre'erencia para el
pa#o a su )i)ular$
6o o)or#an privile#io sino en los casos en ,ue el le#islador
e?presamen)e lo ha es)ablecido$
-arc)er eminen)emen)e permanen)e$ -arc)er )ransi)orio$
:in embar#o( hay un campo de con'usi2n en)re derechos reales y personales. arrendamien)o ,ue se aseme*a al
usu'ruc)o= #aran)+as reales ,ue se e?)in#uen con el crdi)o a ,ue acceden= la obli#aci2n del )ercer poseedor de
la 'inca hipo)ecada( e)c$
3$ Dere'-o per&o%al . o4li5a'i(%$ @a noci2n de obli#aci2n va es)rechamen)e unida al concep)o del derecho
personal$ Desde la perspec)iva del acreedor( s)e )iene un crdi)o o derecho personal= desde el pun)o de vis)a
del deudor( )iene una obli#aci2n para con el acreedor$ Muchos au)ores llaman obli#aci2n ac)iva al primero y
obli#aci2n pasiva al se#undo$
6$ Dere'-o +e la& o4li5a'io%e&$ :us carac)er+s)icas$
E
1/ Al)a per'ecci2n )cnica$
2/ Fran aplicaci2n prc)ica$
%/ &ermanencia$
4/ 0niversalismo$
17$ I$ Importa%'ia +el +ere'-o +e la& o4li5a'io%e&$ @a vida diaria y la ac)ividad econ2mica se desenvuelve a
)ravs de obli#aciones$ :u es)udio es una disciplina 'undamen)al para la 'ormaci2n *ur+dica$
11$ II$ Perma%e%'ia +el +ere'-o +e la& o4li5a'io%e&$ Su e8olu'i(%$ @a )eor+a de las obli#aciones es en #ran
par)e obra del derecho romano$ :u permanencia se debe a la al)a per'ecci2n )cnica alcanzada por s)a( y dado
,ue al ser una ma)eria de derecho privado( se ha permi)ido a los individuos crear su propio derecho de acuerdo
al principio de au)onom+a de la volun)ad( ,ue domina )odo el derecho clsico de las obli#aciones$
19$ A$ La o4li5a'i(% e% el Dere'-o Roma%o$ :e cree ,ue en Roma( el concep)o de obli#aci2n naci2 en las
sociedades primi)ivas como consecuencia de la eliminaci2n de la ven#anza privada y su reemplazo por una
composici2n econ2mica( como derivaci2n de los hechos il+ci)os$ :e celebraba un acuerdo en)re o'ensor y
o'endido en ,ue el 1/ pasaba a )ener la ca)e#or+a de obli#ado a la reparaci2n( en ac)o 'ormal( de carc)er
reli#ioso y marcado sub*e)ivismo$ 4n vir)ud del pac)o( el deudor ,uedaba a)ado en su persona al acreedor(
incluso en la persona '+sica 5manus in*ec)io9$ 4l 1l)imo ras)ro 'ue la prisi2n por deudas$
Aun,ue evolucion2( la obli#aci2n romana no se desprendi2 de su 'ormalismo y sub*e)ivismo$ @a de'inici2n
clsica la concibe como un v+nculo *ur+dico ,ue nos 'uerza a una pres)aci2n para con el acreedor$ Des)acaba el
aspec)o ne#a)ivo de la obli#aci2n$
@a )radici2n romana 'ue reco#ida por los #losadores medievales( y adicionada con la in'luencia can2nica y de los
precursores del derecho moderno 'rancs( se re'undi2 en el c$ 'rancs( irradindose por )odo Dcciden)e$
1#$ B$ I%2lue%'ia +e lo& 'a%o%i&ta&$ 4l derecho can2nico se carac)eriza por su a'n de moralizar las relaciones
*ur+dicas$ @a apor)aci2n ,ue ms merece des)acarse es doble.
1/ Desarrollo de la responsabilidad e?)racon)rac)ual$ Mien)ras ,ue en el derecho romano los casos de
responsabilidad e?)racon)rac)ual eran nominados( los canonis)as eran de la idea ,ue e?is)iendo culpa y dems
re,uisi)os le#ales( la v+c)ima )iene derecho a la indemnizaci2n$
2/ -umplimien)o de la obli#aci2n y consensualismo$ 4l Roma e?is)+an pac)os nudos( sin acci2n$ @os canonis)as
de'endieron el principio ,ue )odo compromiso debe cumplirse. Apac)a sun) servandaB$
1*$ C$ La i%2lue%'ia +e la& i+ea& li4erale& +el &i5lo pa&a+o$ @as ideas liberales del s$ G>G y las le#islaciones
dic)adas( impre#naron el derecho de las obli#aciones de un marcado individualismo especialmen)e el con)ra)o(
#obernado por el principio de au)onom+a de la volun)ad$
4l desarrollo de los ne#ocios y la indus)ria dio en el curso del s$ G>G un #ran au#e a la 'or)una mueble$
Recibieron plena acep)aci2n ins)i)uciones como la represen)aci2n y la cesi2n de derechos( ,ue no eran
acep)adas en el derecho romano por la noci2n personal ,ue )en+an de obli#aci2n$
1,$ D$ Te%+e%'ia& a'tuale& e% el +ere'-o +e o4li5a'io%e&$
1/ &er'eccionamien)o de una )eor+a de la obli#aci2n independien)e de su 'uen)e$
2/ ;endencia a la uni'icaci2n del Derecho &rivado Dbli#acional$
%/ Res)ricci2n de la au)onom+a de la volun)ad$
4/ 4spiri)ualizaci2n y moralizaci2n del derecho de las obli#aciones$
7/ A)enuaci2n de la responsabilidad del deudor$
C
E/ Hormalismo moderno$
10$ III$ U%i8er&ali&mo +el +ere'-o +e la& o4li5a'io%e&$ Dada la universalidad de las obli#aciones( se ha pensado
en una uni'icaci2n in)ernacional del derecho de las obli#aciones( la ,ue aun,ue no se ha concre)ado( se piensa
,ue se impondr por las necesidades econ2micas$
11$ El +ere'-o +e la& o4li5a'io%e& e% el C(+i5o Ci8il C-ile%o$ 6ues)ro c2di#o reconoce su inspiraci2n en el de
6apole2n( y don Andrs Iello de*2 cons)ancia precisamen)e en el mensa*e$
Des)in2 a las obli#aciones y los con)ra)os su @ibro >J( dividido en 42 )+)ulos( ,ue van de los ar)s$ 14%C y 2724$
:e inspira en los mismos principios del c2di#o 'rancs( y es la par)e ,ue menos modi'icaciones ha su'rido. las
ms impor)an)es se re'ieren al pa#o por consi#naci2n y a la prescripci2n$
Aun,ue se encuen)ra re)rasado en al#unas )endencias( es)o se obvia por la re#lamen)aci2n especial$
4l c2di#o no es)ableci2 una )eor+a #eneral de la obli#aci2n( sino ,ue ms bien re#lamen)2 las con)rac)uales$
:e le ha cri)icado la ubicaci2n dada a al#unos )+)ulos y )ambin al#unos errores en )rminos *ur+dicos$
Captulo II
CONCEPTO: ELEMENTOS Y CARACTER;STICAS DE LA OBLIGACI"N
13$ De2i%i'i(%$ 4)imol2#icamen)e( Aobli#aci2nB deriva del la)+n Aob!li#areB( Aob!li#a)usB( cuya idea cen)ral es
a)adura( li#adura( lo ,ue re'le*aba la si)uaci2n del deudor en el derecho primi)ivo$
:on numerosas las de'iniciones ,ue de han dado de la obli#aci2n= al#unas( como en derecho romano( des)acan
su aspec)o pasivo= o)ras( comprenden su aspec)o ac)ivo$
@a de'inici2n ms corrien)e es Av+nculo *ur+dico en)re personas de)erminadas( en vir)ud de la cual una de ellas
se coloca en la necesidad de e'ec)uar a o)ra una pres)aci2n( ,ue puede consis)ir en dar( hacer o no hacer al#oB$
16$ De4er moral: +e4er +e 'o%+u'ta: +e4er <ur+i'o . o4li5a'i(%$ @os deberes morales se di'erencian de las
obli#aciones *ur+dicas en ,ue no son amparados coac)ivamen)e por el le#islador y no re,uieren la
de)erminaci2n de los su*e)os$
4l deber *ur+dico se dis)in#ue de la obli#aci2n( en ,ue a,uel es el #nero y s)a es la especie$ A,ul se de'ine
como norma de conduc)a impues)a coac)ivamen)e por el le#islador$ Den)ro de es)os se dis)in#uen los deberes
#enerales de conduc)a( los deberes espec+'icos de conduc)a( y las obli#aciones en sen)ido es)ric)o$
4s deber #eneral de conduc)a ac)uar con'orme a derecho( cumpliendo sus prescripciones impera)ivas( y
abs)enindose de lo prohibido$ ;ambin lo es abs)enerse de come)er ac)os il+ci)os$
4n)re los deberes espec+'icos de conduc)a encon)ramos la mayor par)e de los deberes de 'amilia ,ue ri#en las
relaciones no pecuniarias en)re padres e hi*os( c2nyu#es en)re s+( e)c$ :e di'erencian de las obli#aciones
propiamen)e )ales en ,ue por el con)enido moral y a'ec)ivo ,ue suponen( no son suscep)ibles ni de e*ecuci2n
'orzada ni de indemnizaci2n de per*uicios en caso de in'racci2n$
97$ Lo& eleme%to& +e la o4li5a'i(%$
1/ @os su*e)os de la obli#aci2n. acreedor y deudor$
2/ 0n elemen)o ob*e)ivo. la pres)aci2n$
%/ 4l v+nculo *ur+dico$
91$ 1$ Lo& &u<eto& +e la o4li5a'i(%$ 4l ar)$ 78C seKala ,ue el derecho s2lo puede e?i#irse Ade cier)as personasB(
des)acando el carc)er personal de la obli#aci2n( ,ue la di'erencia del derecho real$
8
4s)as personas pueden ser na)urales o *ur+dicas( y ser como m+nimo dos$ &ero pueden ser ms( )an)o de
deudores como de acreedores( en las obli#aciones con pluralidad de su*e)o$ 4n o)ros casos( *un)o al deudor
principal e?is)en o)ros ,ue deben asumir la responsabilidad como el 'iador o codeudor solidario$
4l acreedor es el su*e)o ac)ivo( bene'iciario de la obli#aci2n y ,uien puede e?i#ir su cumplimien)o$
4l deudor es el su*e)o pasivo( su*e)o a la necesidad *ur+dica de o)or#ar la pres)aci2n( y de responder en caso de
incumplimien)o$
@a obli#aci2n ha ido perdiendo es)a sub*e)ividad en los dos aspec)os ,ue se de)allan a con)inuaci2n$
99$A$ La o4li5a'i(% 'omo rela'i(% e%tre patrimo%io&$ &ara al#unos( la relaci2n e?is)e en)re el acreedor y el
pa)rimonio del deudor( ya ,ue con es) responde a )ravs del derecho de #aran)+a #eneral$ :e dice incluso ,ue
el crdi)o no ser+a sino un derecho real( ,ue se e*erce direc)amen)e sobre una cosa universal como es el
pa)rimonio$
;ambin hay au)ores ,ue adhieren a es)a idea desde el pun)o de vis)a ac)ivo( de manera ,ue la obli#aci2n
vendr+a a cons)i)uir una relaci2n de pa)rimonios independien)e de la personalidad de los su*e)os de ella$
Aun,ue no han sido plenamen)e aco#idas( es)as )eor+as han in'luido( permi)iendo las obli#aciones sin persona(
sino con un pa)rimonio responsable 5lo ,ue en nues)ra le#islaci2n no es posible9( como la acep)aci2n de deudas
con inde)erminaci2n de su*e)os( y el desarrollo de cier)os ne#ocios *ur+dicos( como la es)ipulaci2n en 'avor de
o)ro( la declaraci2n unila)eral de volun)ad y )odos a,uellos ,ue impor)an un )raspaso de la obli#aci2n( ac)iva o
pasivamen)e$
9#$B$ I%+etermi%a'i(% +e lo& &u<eto&$ 4l -- concibe el crdi)o como una relaci2n en)re personas de)erminadas$
@as )eor+as ob*e)ivas han des)acado los casos en ,ue los su*e)os no ,uedan de)erminados( pero se )ra)a de
si)uaciones de e?cepci2n$
Desde el pun)o de vis)a pasivo( el caso se presen)a en las obli#aciones ambula)orias o prop)er rem( en ,ue
resul)a obli#ado a sa)is'acer la deuda ,uien )en#a la calidad de dueKo o poseedor de la cosa al )iempo de
e?i#irse su cumplimien)o$
4n cuan)o al su*e)o ac)ivo( es)ar inde)erminado en )odos los casos ,ue se consideran como declaraci2n
unila)eral de volun)ad( como los )+)ulos al por)ador o en la promesa de recompensa 5ar)$ E%29$
9*$ II$ La pre&ta'i(%$ 4s el elemen)o ob*e)ivo de la obli#aci2n. es lo ,ue se debe( y ,ue el -- des)aca al in)en)ar
un concep)o de con)ra)o en el ar)$ 14%8( cuando seKala dar( hacer o no hacer al#una cosa$
4s)as ca)e#or+as dan lu#ar a la clasi'icaci2n de las obli#aciones como de dar( hacer o no hacer$
@a pres)aci2n a la vez )iene un ob*e)o$ @o ,ue nos lleva a e?aminar.
1/ Db*e)o de la obli#aci2n y de la pres)aci2n$
2/ -arc)er pecuniario de la pres)aci2n$
%/ @a causa de la obli#aci2n$
9,$ A$ O4<eto +e la o4li5a'i(% . +e la pre&ta'i(%$ @a pres)aci2n es el ob*e)o de la obli#aci2n( ,ue a su vez recae
sobre un 'in!ob*e)o( ,ue puede ser una cosa( un hecho o una abs)enci2n$ &or ello( hay au)ores ,ue seKalan ,ue
hay un ob*e)o inmedia)o ,ue es la pres)aci2n( y un ob*e)o media)o ,ue ser+a el hecho( abs)enci2n o cosa en ,ue
s)a consis)a$
4l ob*e)o debe reunir los re,uisi)os comunes a )odos los ac)os *ur+dicos 5ar)$ 14E19$
:i la obli#aci2n es de dar una cosa( es)a.
1/ Debe e?is)ir o esperarse ,ue e?is)a$
2/ Debe ser comerciable$
%/ Debe es)ar de)erminada o ser de)erminable$
L
4/ Debe ser l+ci)o$
-uando se )ra)a de un hecho o abs)enci2n( debe es)ar de)erminado o de)erminable( y ser '+sica y moralmen)e
posible$ 4s '+sicamen)e imposible el con)rario a las leyes de la na)uraleza( y moralmen)e imposible el prohibido
por las leyes( o con)rario a las buenas cos)umbres o al orden p1blico$
90$ B$ La patrimo%iali+a+ +e la o4li5a'i(%$ @a obli#aci2n en es)ric)o ri#or es una noci2n pecuniaria( pero se
discu)e si es)o es un re,uisi)o$ :e dis)in#uen )res corrien)es.
1/ Doc)rina clsica$ @a obli#aci2n debe )ener siempre un con)enido es)ric)amen)e econ2mico( y solo puede no
)enerlo por e?cepci2n si es condici2n o modo de una obli#aci2n pecuniaria( o va acompaKada de una pena para
el caso de in'racci2n$
4l ar#umen)o principal es ,ue si no concurren es)as circuns)ancias de e?cepci2n( en caso de incumplimien)o no
habr+a pro)ecci2n *ur+dica para el acreedor( pues no proceder+a ni la e*ecuci2n 'orzada ni la indemnizaci2n de
per*uicios$
2/ Doc)rina de >herin#$ 4n su obra ADel in)ers de los con)ra)os y de la supues)a necesidad del valor pa)rimonial
de las pres)aciones obli#a)oriasB( reacciona con)ra la an)erior seKalando ,ue para ,ue e?is)a obli#aci2n bas)a un
in)ers de acreedor aun,ue no sea pa)rimonial( por,ue el Derecho no solo ampara los in)ereses ma)eriales(
sino ,ue )ambin los morales de la persona$ 4n cuan)o a la sanci2n por incumplimien)o( la doc)rina lleva
necesariamen)e a la indemnizaci2n del daKo moral$
%/ A la concepci2n an)edicha se seKala el inconvenien)e de ,ue abre el campo de las obli#aciones a una serie
de si)uaciones en ,ue las personas no han )enido in)enci2n al#una en comprome)erse$ De ah+ a ,ue han
sur#ido doc)rinas in)ermedias como la de los i)alianos :cio*ola y Ru##iero( ,ue han inspirado el c$ i)aliano( ,ue
en su ar)$ 11C4 seKala Ala pres)aci2n ,ue cons)i)uye el ob*e)o de la obli#aci2n debe ser suscep)ible de
valorizaci2n econ2mica( y debe corresponderse a un in)ers( aun cuando no sea pa)rimonial del acreedorB$ 4s)a
doc)rina dis)in#ue en)re el ob*e)o de la pres)aci2n( ,ue siempre )iene ,ue ser pa)rimonial( y el in)ers del
acreedor( ,ue puede ser a'ec)ivo( moral( es))ico( e)c$
@os dems c2di#os no se pronuncian sobre el pun)o( lo ,ue le ha permi)ido sos)ener a la doc)rina ,ue no es
re,uisi)o indispensable de la obli#aci2n su carc)er pecuniario$
91$ C$ La 'au&a +e la o4li5a'i(%$ De acuerdo al ar)$ 14EC( no puede haber obli#aci2n sin una causa real y l+ci)a(
pero no es necesario e?presarla( y la causa es el mo)ivo ,ue indu*o al ac)o o con)ra)o$
@a e?presi2n se usa en )res sen)idos principales.
-ausa e'icien)e$ @a 'uen)e #eneradora de la obli#aci2n$ 4*. con)ra)o( ley( e)c$
-ausa psicol2#ica$ Mo)ivo psicol2#ico ,ue indu*o al ac)o o con)ra)o$
-ausa 'inal$ -ausa propiamen)e de la obli#aci2n( ,ue es la raz2n por la cual es deudor con)rae su obli#aci2n( y
,ue es i#ual y pare*a para )odas las obli#aciones de la misma especie$
4n cuan)o a es)a 1l)ima( Doma) dis)in#ue )res clases de obli#aciones y sus causas.
1/ -on)ra)os bila)erales$ @a causa de la obli#aci2n de una de las par)es es la obli#aci2n ,ue asume la
con)rapar)e$
2/ -on)ra)os reales$ @a en)re#a de la cosa$
%/ -on)ra)os #ra)ui)os$ 4l mero esp+ri)u de liberalidad 5ar) 14EC inc$1/9$
6o obs)an)e las cr+)icas( la doc)rina de la causa es impor)an)e por,ue.
1/ Realmen)e en los con)ra)os bila)erales hay una in)erdependencia de obli#aciones$
2/ &or,ue se 'unda una clasi'icaci2n de obli#aciones en causales y abs)rac)as o 'ormales( y
%/ &or,ue la causa del con)ra)o( ha servido para moralizaci2n de las relaciones *ur+dicas$
93$ III$ El 8%'ulo <ur+i'o$ 4n la e)imolo#+a de la palabra( li#a al deudor con el acreedor$
10
4l v+nculo es *ur+dico( lo ,ue di'iere de los deberes morales y sociales( pues el ordenamien)o *ur+dico o)or#a al
acreedor medios para 'orzar al deudor a su cumplimien)o$ 4s)os medios son principalmen)e )res. con el au?ilio
de la au)oridad( obli#ar al deudor a cumplir 5e indemnizar en caso de incumplimien)o9= en subsidio(
indemnizaci2n de per*uicios= y los derechos au?iliares del acreedor para man)ener la in)e#ridad del pa)rimonio
del deudor$
4n caso de las obli#aciones na)urales( no da derecho a e?i#ir el cumplimien)o( pero s+ a re)ener lo pa#ado( de
modo ,ue se )ra)ar+a de un caso in)ermedio en)re la obli#aci2n y el deber moral$
4n cuan)o a la na)uraleza del v+nculo( al#unos sos)iene como una relaci2n en)re personas( o)ra en)re
pa)rimonios y una posici2n in)ermedia ,ue lo concibe como obli#aci2n en)re pa)rimonios a )ravs de las
personas de sus )i)ulares$
-arac)eres$
1/ 4?cepcionalidad$ 6o es normal ,ue dos personas es)n li#adas por v+nculos *ur+dicos( de ah+ ,ue la obli#aci2n
es e?cepcional y ,ue corresponda probarla a ,uien la ale#a 5ar)$ 1EL89$ &or es)a raz2n( el consensualismo ha
)enido ,ue ceder an)e las necesidades de prueba( #eneralizndose la escri)uraci2n de los ac)os y con)ra)os$
2/ ;emporalidad$ @a obli#aci2n se con)rae para cumplirse( es)o es( para e?)in#uirse$ 4s)o es una di'erencia ms
con el real( ,ue es ms permanen)e$
96$ Otra& +o'tri%a& para e/pli'ar la o4li5a'i(%$ @a ms conocida es la doc)rina alemana( de la dualidad de la
relaci2n obli#acional$ &ara es)a doc)rina hay en la obli#aci2n dos elemen)os de dis)in)a na)uraleza e
in)erdependien)es.
1/ @a deuda o dbi)o ,ue impone al deudor el deber *ur+dico de cumplir$ &rimer momen)o de la obli#aci2n y
crea una relaci2n personal en)re acreedor y deudor$ &ara el primero solo hay una e?pec)a)iva de cumplimien)o$
2/ Responsabilidad del deudor en caso de incumplimien)o( en ,ue el acreedor )iene un derecho de coacci2n
con)ra el pa)rimonio del deudor$ 4s)a ser+a una relaci2n meramen)e pa)rimonial$
4n alemn ambos elemen)os reciben el nombre de schuld 5dbi)o o deuda9 y ha')un# 5coacci2n o
responsabilidad9$
@a independencia de ambos elemen)os se des)aca por la e?is)encia de ellos separadamen)e en numerosas
si)uaciones *ur+dicas( y as+ hay obli#aciones con deuda( pero sin responsabilidad( y a la inversa( casos de
coacci2n sin deuda$ De la 13 es la obli#aci2n na)ural= de la 23( es el caso del 'iador ,ue por es)ar respondiendo
de una deuda a*ena= prenda e hipo)eca en bienes propios para #aran)izar deudas a*enas( y el caso del )ercer
poseedor de la 'inca hipo)ecada$
Desde o)ro pun)o de vis)a( una persona puede )ener responsabilidad limi)ada no obs)an)e ser la deuda mayor(
como ocurre en el bene'icio de inven)ario$
De )odas maneras( lo normal en la obli#aci2n es ,ue la responsabilidad y el dbi)o vayan unidos y sean solo
aspec)os de la misma relaci2n$
Se5u%+a Parte
TEOR;A GENERAL DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
#7$ E%u%'ia'i(%$
Captulo I
CONCEPTO: ENUMERACI"N Y CLASIFICACI"N
11
#1$ Co%'epto$ Huen)e de la obli#aci2n es el hecho *ur+dico ,ue le da nacimien)o a la obli#aci2n$ @os romanos las
desi#naban como causas de ellas( y a1n se les considera por au)ores como la causa e'icien)e$
#9$ Cla&i2i'a'i(%$
##$ I$ Cla&i2i'a'i(% 'l)&i'a +e la& 2ue%te& +e la& o4li5a'io%e&$ 4s)ablecida por los #losadores medievales$ :e#1n
ella( son 'uen)es. el con)ra)o( el cuasicon)ra)o( el deli)o y el cuasideli)o( a la ,ue pos)eriormen)e se a#re#2 la ley$
@os au)ores ac)uales consideran ,ue s)a no 'ue la clasi'icaci2n romana y ,ue se basar+a en una in)erpre)aci2n
demasiado li)eral de los )e?)os de Mus)iniano( especialmen)e el Di#es)o( ,ue a su vez reco#e opiniones de Fayo$
Al parecer( los romanos dis)in#u+an por una par)e los con)ra)os y los deli)os( y o)ras 'i#uras de creaci2n
pre)oriana( en)re es)os( los cuasicon)ra)os y cuasideli)os de ,ue hablaban los #losadores$
@a )eor+a clsica era la vi#en)e a la dic)aci2n del c$ 'rancs( dis)in#uindose.
1/ -on)ra)o. convenci2n #eneradora de obli#aciones$
2/ -uasicon)ra)o. hecho volun)ario( l+ci)o y no convencional ,ue en#endra obli#aciones$
%/ Deli)o civil. ac)o doloso o in)encional ,ue causa daKo$
4/ -uasideli)o civil. ac)o culpable ,ue causa daKo$
Al deli)o y al cuasideli)o se los re'unde en una. la responsabilidad e?)racon)rac)ual$
7/ @a ley. 'uen)e media)a y direc)a de las obli#aciones$
#*$ II$ El '(+i5o '-ile%o a'o5e la teora 'l)&i'a$ As+ lo seKala en los ar)s$ 14%C y 2284$
Ar)$ 14%C. A@as obli#aciones nacen( ya del concurso real de las volun)ades de dos o ms personas( como en los
con)ra)os o convenciones= ya de un hecho volun)ario de la persona ,ue se obli#a( como en la acep)aci2n de una
herencia o le#ado y en )odos los cuasicon)ra)os= ya a consecuencia de un hecho ,ue ha in'erido in*uria o daKo a
o)ra persona( como en los deli)os o cuasideli)os= ya por disposici2n de la ley( como en)re los padres y los hi*os
de 'amiliaB$
Ar)$ 2284. A@as obli#aciones ,ue se con)raen sin convenci2n( nacen o de la ley( o del hecho volun)ario de una de
las par)es$ @as ,ue nacen de la ley se e?presan en ella$
:i el hecho de ,ue nacen es l+ci)o( cons)i)uye un cuasicon)ra)o$
:i el hecho es il+ci)o( y come)ido con in)enci2n de daKar( cons)i)uye un deli)o$
:i el hecho es culpable( pero come)ido sin in)enci2n de daKar( cons)i)uye un cuasideli)oB$
@a enumeraci2n es eviden)emen)e )a?a)iva( y por eso se ha 'allado ,ue no e?is)en 'uen)es de las obli#aciones
'uera de las enunciadas$
#,$ III$ Crti'a& a la 'la&i2i'a'i(% 'l)&i'a +e la& 2ue%te& +e la& o4li5a'io%e&$ :e dis)in#uen las si#uien)es
doc)rinas.
1/ @as ,ue sin)e)izan la enumeraci2n$
2/ @as ,ue consideran ,ue ella no es comple)a$
%/ @as ,ue clasi'ican las 'uen)es se#1n si en su #eneraci2n ha habido por par)e del deudor volun)ad de obli#arse
o no$
#0$ A$ S%te&i& +e la 'la&i2i'a'i(%= 'o%trato . le.$ Le. &olame%te$ &ara al#unos )ra)adis)as debe dis)in#uirse
1nicamen)e en)re con)ra)o( donde e?is)e la volun)ad de obli#arse= y la ley en )odos los dems casos( por,ue es
ella la ,ue es)ablece ,ue el deudor ,ueda obli#ado$
Al#o de es)o se da a en)ender en el ar)$ 7C8 cuando de'ine derecho personal cuando seKala Acuando por un
hecho suyo o la sola disposici2n de la ley$$$B$ Al hablar del hecho a#rupa por un lado los volun)arios( con o sin
in)enci2n de obli#arse( y del o)ro lado la ley( como lo con'irma el ar)$ 2284 inc$ 1/$
12
Hay ,uienes seKalan incluso ,ue la 'uen)e 1nica de )oda obli#aci2n es la ley( ya ,ue cuando los in)eresados por
medio del con)ra)o dan nacimien)o a una obli#aci2n( es por,ue precisamen)e la ley los ha 'acul)ado para
hacerlo$
#1$ B$ Otra& 2ue%te& +e la& o4li5a'io%e&= el e%ri>ue'imie%to &i% 'au&a . la +e'lara'i(% u%ilateral +e 8olu%ta+$
@a )eor+a del enri,uecimien)o sin causa rechaza el acrecimien)o in*us)o de un pa)rimonio a cos)a de o)ro( y se
considera ,ue lo hay cuando carece de causa *ur+dica$ De ah+ nace la obli#aci2n del enri,uecido de res)i)uir )odo
a,uello ,ue ha ob)enido sin causa$
@a )eor+a de ,ue el ac)o unila)eral del deudor es su'icien)e para obli#arlo 'ue 'ormulada por el *uris)a au)r+aco
:ie#el$ 4n al#unas le#islaciones se acep)a res)rin#idamen)e$
#3$ C$ Fue%te& 8olu%taria& . 2ue%te& %o 8olu%taria&$ 0na corrien)e reconoce )res ca)e#or+as de 'uen)es(
a)endiendo a la in)enci2n del deudor de obli#arse$ Dis)in#ue.
1/ Huen)es volun)arias. a,uellas en ,ue el deudor consien)e en obli#arse$
2/ Huen)es no volun)arias. el deudor no )iene la in)enci2n de obli#arse( pero resul)a obli#ado al mar#en de su
volun)ad( por al#uno de los si#uien)es mo)ivos.
A$ &or haber come)ido un hecho il+ci)o( sea in)encional 5deli)o9 o no in)encional pero culpable 5cuasideli)o9 y
,ue impone al deudor la obli#aci2n de indemnizaci2n de per*uicios=
I$ &or haber realizado un ac)o l+ci)o sin in)enci2n de obli#arse( como ocurre en los cuasicon)ra)os y en el
enri,uecimien)o sin causa=
%/ @a obli#aci2n puede nacer sin la volun)ad del deudor y sin ,ue es)e haya realizado ac)o al#uno$ 4s la ley la
,ue ha creado direc)amen)e la obli#aci2n$
@a clasi'icaci2n ha sido cri)icada por la preponderancia ,ue da a la volun)ad de las par)es( la ,ue ha perdido su
impor)ancia en muchos con)ra)os( como los diri#idos y los de adhesi2n$ &ero en ellos la volun)ad siempre *ue#a
un papel( ya ,ue la persona puede escabullirse de la obli#aci2n decidiendo no con)ra)ar( mien)ras ,ue no hay
'orma de librarse de una obli#aci2n de indemnizar el hecho il+ci)o$
#6$ La le. 'omo 2ue%te +e la& o4li5a'io%e&$ ;ienen su par)e de raz2n las doc)rinas ,ue seKalan ,ue )oda
obli#aci2n 'inalmen)e )iene su raz2n de ser en el ordenamien)o *ur+dico$
&ero )ambin es verdad ,ue la obli#aci2n nace muy dis)in)amen)e de la ley en las obli#aciones le#ales As)ric)u
sensuB( en ,ue no hay hecho nin#uno del deudor para dar nacimien)o a la obli#aci2n( sino la sola volun)ad del
le#islador( ,ue en las dems 'uen)es de las obli#aciones$
Dbli#aciones le#ales propiamen)e )ales son a,uellas en ,ue la ley es la 'uen)e direc)a o inmedia)a de las
obli#aciones( y no e?is)e un hecho del deudor en ,ue la obli#aci2n )en#a su 'undamen)o$ 4s)as se dan
mayori)ariamen)e en el Derecho de Hamilia$
@as obli#aciones en)re padre e hi*o de 'amilia ci)ada en el ar)$ 14%C se )ra)ar+a ms bien de deberes *ur+dicos$
@os impues)os y con)ribuciones por el elemen)o de derecho p1blico y de au)oridad( )ambin escapan a la
noci2n de obli#aci2n$
4l le#islador las crea por poderosos mo)ivos de convivencia social y por ello las re#lamen)a en 'orma
impera)iva( de orden p1blico( y )ienen un carc)er personal+simo e incomerciable$
*7$ Mo+o& +e a+>uirir lo& 'r?+ito& . la& o4li5a'io%e&$ &ueden ad,uirirse ori#inaria o deriva)ivamen)e$
4l crdi)o se ad,uiere ori#inariamen)e en cuan)o nace por 13 vez a 'avor de su )i)ular( sin )ener e?is)encia
an)erior$ 4llo ocurre en )odas las 'uen)es$
@os modos deriva)ivos suponen ,ue la obli#aci2n ya e?is)e( aun,ue con o)ro )i)ular an)erior( pasivo o ac)ivo$
4n caso del acreedor( puede variar el )i)ular a )ravs de la sucesi2n por causa de muer)e( por )radici2n o cesi2n
1%
de crdi)os( y la subro#aci2n personal$
4n caso del deudor( puede reemplazarse 1nicamen)e por causa de muer)e en las le#islaciones ,ue no acep)an
la cesi2n de deuda$
Ter'era parte
Captulo I
LAS DI!ERSAS CLASIFICACIONES
#7#$ Importa%'ia . e%u%'ia'i(%$ >mpor)an)e el es)udio en )an)o ,ue las diversas ca)e#or+as escapan a las re#las
#enerales$
#7*$ I$ Cla&i2i'a'i(% e% 'ua%to a &u ori5e%= 1@ Co%tra'tuale& . e/tra'o%tra'tuale&$ 4s la ms an)i#ua y a)iende a
su 'uen)e$ @as 23s se subclasi'ican en cuasicon)rac)uales( delic)uales( cuasidelic)uales y le#ales$
;ambin e?is)en las precon)rac)uales( las ,ue se producen en la 'ormaci2n del con)ra)o( para de)erminar
responsabilidad$
#7,$ II$ E% 'ua%to a la e2i'a'ia= 9@ Ci8ile& . Naturale&$ Re'erencia$
#70$ III$ E% 'ua%to a &u o4<eto=
#@ O4li5a'io%e& +e +ar: -a'er . %o -a'er$
*@ O4li5a'io%e& po&iti8a& . %e5ati8a&$ @as 13s comprender e*ecu)ar una acci2n. dar hacer y res)i)uir$ 6o hacer
es la ne#a)iva$
,@ O4li5a'io%e& patrimo%iale& . e/trapatrimo%iale&$
0@ O4li5a'io%e& pri%'ipale&: a''e&oria& . +epe%+ie%te&$
1@ O4li5a'io%e& or+i%aria& . reale& o propter rem$ &ara al#unos( prop)em rem o ambula)orias( son a,uellas
,ue e,uivalen a los #ravmenes y obli#aciones ,ue derivan de un derecho real$
&ara o)ros( la obli#aci2n es prop)em rem siempre ,ue el deudor limi)e su responsabilidad siendo poseedor o
dueKo de la cosa a'ec)a a la deuda= en la obli#aci2n ordinaria( el deudor responde de )odos sus haberes(
en)onces( es) su*e)o )an)o a la coacci2n como a la deuda$ 4n la prop)er rem( solo lo es) a la coacci2n y
respec)o de la cosa ,ue es dueKo o poseedor$
4n la obli#aci2n prop)er rem la persona de deudor se de)ermina por la )enencia a )+)ulo de dueKo( poseedor u
o)ro derecho real( y en consecuencia se )raspasa por su carc)er real( *un)o con ella o el derecho real en ,ue
incide$
3@ O4li5a'io%e& +e o4<eto A%i'o . o4<eto mAltiple$
6@ O4li5a'io%e& +etermi%a+a& o +e re&ulta+o: . +e me+io& o 5e%erale& +e pru+e%'ia . +ili5e%'ia$
17@ O4li5a'io%e& e&pe'2i'a& . 5e%?ri'a&$ A)iende a la de)erminaci2n del ob*e)o$
11@ O4li5a'io%e& &e5A% el o4<eto +e la pre&ta'i(%$
#71$ I!$ Cla&i2i'a'io%e& e% 'ua%to al &u<eto= 19@ Simple&: 'o%<u%ta&: &oli+aria& e i%+i8i&i4le&$ Re'erencia$
#73$ !$ Cla&i2i'a'io%e& e% 'ua%to a lo& e2e'to&$
1#@ O4li5a'io%e& +e e<e'u'i(% A%i'a: i%&ta%t)%ea o po&ter5a+a: . +e tra'to &u'e&i8o$
1*@ O4li5a'io%e& pura& . &imple&: . &u<eta& a mo+ali+a+e&$
14
#76$ !I$ Cla&i2i'a'i(% e% 'ua%to a la 'au&a= 1,@ Cau&ale& . a4&tra'ta&$ :e llaman abs)rac)as o 'ormales a,uellas
,ue son independien)es del con)ra)o( en cuan)o dicho con)ra)o no puede ser opues)o al acreedor$
#17$ Pauta$
Captulo II
OBLIGACIONES NATURALES
#11$ Re5lame%ta'i(%$ ;+)ulo >>> @ibro >J. ADe las obli#aciones civiles y( de las meramen)e na)uralesB( ar)s$ 14C0 y
14C2$
Se''i(% 1B
CONCEPTO DE OBLIGACI"N NATURAL
#19$ De2i%i'i(%$ A@as obli#aciones son civiles o meramen)e na)urales$ -iviles son a,uellas ,ue dan derecho para
e?i#ir su cumplimien)o$ 6a)urales( las ,ue no con'ieren derecho para e?i#ir su cumplimien)o= pero ,ue
cumplidas( au)orizan para re)ener lo ,ue se ha dado o pa#ado en raz2n de ellasB 5ar)$ 14C09$
@a de'inici2n des)aca la carac)er+s)ica 'undamen)al. no o)or#a acci2n( solo e?cepci2n para re)ener lo ,ue se ha
dado o pa#ado por ella$
-r+)ica$ :e limi)a a seKalar el e'ec)o ms impor)an)e$
#1#$ Ori5e% . e8olu'i(%$ &roviene del derecho romano$ @os ac)os de los esclavos( por no ser personas( no
obli#aban civilmen)e( y )ampoco en cier)os casos los de los hi*os de 'amilia$ 4s)as personas no es)aban 'orzadas
a cumplir( pero si lo hac+an carec+an de derecho de repe)ici2n= )ambin por cier)os ac)os nulos por vicios de
'orma( se es)ablec+a una obli#aci2n na)ural$
4l c$ 'rancs s2lo las mencion2$ 6ues)ro -- e'ec)u2 una re#lamen)aci2n comple)a$
#1*$ O4li5a'i(% 'i8il: %atural . +e4er moral$ 4l le#islador es)ablece la obli#aci2n na)ural por razones de
moralidad( pero si el deudor siendo capaz y conscien)e pa#a( cumple un deber moral( y la ley no le permi)e el
arrepen)imien)o$
4l campo de la obli#aci2n puede represen)arse como un )razo( en uno de cuyos e?)remos es) la obli#aci2n civil(
en el o)ro es) el deber moral( y en)re ambos la obli#aci2n na)ural$
4n la obli#aci2n civil es)n de)erminados o son de)erminables los su*e)os y la pres)aci2n( y #oza )an)o de acci2n
para e?i#ir el cumplimien)o como de e?cepci2n para re)ener s)e$
4n el deber moral no es precisa la de)erminaci2n( ni )ampoco hay acci2n de cumplimien)o$
@a obli#aci2n na)ural( como en la obli#aci2n civil( es)n de)erminadas las par)es y la pres)aci2n( pero no hay
acci2n de cumplimien)o( en lo cual se parece al deber moral$ &ero se dis)ancia de l( en ,ue produce e'ec)os de
derecho. re)ener lo pa#ado$
#1,$ Di&ti%ta& 'o%'ep'io%e& +e la o4li5a'i(% %atural$ Te%+e%'ia mo+er%a$
Doc)rina clsica del derecho romano$ -oloca a la obli#aci2n na)ural ms cerca de la civil( por,ue la concibe
como una deuda civil imper'ec)a$ :upone la obli#aci2n na)ural la e?is)encia previa de un v+nculo *ur+dico( ,ue
de#ener2 en meramen)e na)ural$ 4s la doc)rina ,ue si#ue nues)ro --$
17
Doc)rina 'rancesa$ :u concepci2n se acerca ms al deber moral$ @as obli#aciones na)urales no son 1nicamen)e
civiles desvir)uadas( sino ,ue se presen)an en el cumplimien)o de cual,uier deber moral( a condici2n de ,ue
s)e sea preciso y de acep)aci2n #eneral y se haya cumplido con la conciencia de ser )al$ 4l concep)o es amplio y
va#o( ,uedando a cri)erio del in)rpre)e precisarlo$ 4s una concepci2n ,ue busca moralizar las relaciones
*ur+dicas( y ,ue ha ori#inado o)ras ins)i)uciones como el enri,uecimien)o sin causa( el abuso del derecho( e)c$ 4s
la doc)rina ,ue inspira a los -- del s$ GG$
6ues)ra -: aplic2 la doc)rina 'rancesa en el si#uien)e caso. un homicida 'ue indul)ado con la condici2n de pa#ar
una ren)a vi)alicia a la viuda del di'un)o= )ras pa#arla un )iempo( el indul)ado pre)endi2 la res)i)uci2n de lo ,ue
hab+a dado en cumplimien)o de dicha condici2n( pero la -: ne#2 lu#ar a ella( 'undado en ,ue el pa#o
impor)aba el cumplimien)o de una obli#aci2n na)ural$
#10$ NaturaleCa <ur+i'a +e la o4li5a'i(% %atural$ 4s eviden)e su carc)er *ur+dico( desde el momen)o ,ue
merece la )u)ela de la ley$
4n la doc)rina alemana sobre la obli#aci2n( ,ue dis)in#ue en)re deuda y coacci2n( la obli#aci2n na)ural se
carac)eriza por,ue en ella s2lo e?is)e la 13( pero no hay coacci2n con)ra el deudor ni responsabilidad al#una por
el incumplimien)o$
Hinalmen)e( para al#unos au)ores la obli#aci2n na)ural es 1nicamen)e una causa de *us)i'icaci2n del pa#o$
Se''i(% 9B
LOS CASOS DE OBLIGACI"N NATURAL
#11$ E%u%'ia'i(%$ Divisi2n de la doc)rina$
1/ Dbli#aciones nulas o rescindibles( es decir( correspondien)es a obli#aciones civiles a'ec)as a cier)os vicios de
nulidad. 1/ y %/ del ar)$ 14C0$
2/ Dbli#aciones civiles de#eneradas o desvir)uadas. 2/ y 4/ del ar)$ 14C0$
:e ha discu)ido si es)a enumeraci2n es )a?a)iva$
P)rra2o 1@
OBLIGACIONES NULAS O RESCINDIBLES
#13$ E%u%'ia'i(%$
#16$ I$ O4li5a'io%e& 'o%tra+a& por 'ierto& i%'apa'e&$ :on obli#aciones na)urales. Alas con)ra+das por personas
,ue )eniendo su'icien)e *uicio y discernimien)o( son( sin embar#o( incapaces de obli#arse se#1n las leyes( como
los menores adul)osB 5ar)$ 14C0 6/ 19
&roblemas de in)erpre)aci2n.
1/ Ac)os e incapaces a ,ue se aplica$
2/ Desde cundo e?is)e la obli#aci2n na)ural$
#97$ A$ A'to& e i%'apa'e& a >ue &e apli'a el N@ 1 +el art$ 1*17$ :2lo puede aplicarse a incapaces rela)ivos.
1/ &or,ue e?i#e en ,uienes han con)ra+do la obli#aci2n *uicio y discernimien)o su'icien)es$
2/ 4l inc$ 2N del ar)$ 144C dispone e?presamen)e ,ue los ac)os de los incapaces absolu)os no producen ni aun
obli#aci2n na)ural$
-ules incapaces rela)ivos incluye$
1E
1/ Menor adul)o$
2/ Disipador in)erdic)o$ @a mayor+a de la doc)rina no lo incluye( por,ue si el disipador es) ba*o in)erdicci2n es
precisamen)e por,ue no )iene el su'icien)e *uicio y discernimien)o$
-on)raar#umen)o$ 4l precep)o menciona al menor adul)o a )+)ulo de e*emplo( y si eliminamos al disipador
in)erdic)o( la enumeraci2n pasa de e*emplar a )a?a)iva$ Rplica$ :ucesivas modi'icaciones eliminaron o)ros
casos de incapacidades rela)ivas( por lo ,ue ahora pas2 a ser )a?a)iva$
Ac)os ,ue incluye$ :olo a,uellos en ,ue el vicio de nulidad es la incapacidad rela)iva$ :i hay error( dolo( 'uerza(
in'racci2n de una prohibici2n le#al( no hay obli#aci2n na)ural$
#91$ B$ La o4li5a'i(% %atural e/i&te +e&+e >ue &e 'o%trae$ @a doc)rina es) dividida.
19 :)i)chkin( Hueyo y Alessandri sos)ienen ,ue la obli#aci2n pasa a ser na)ural una vez ,ue la rescisi2n ha sido
*udicialmen)e declarada( por,ue an)es el ac)o se considera vlido y produce obli#aci2n civil$
29 -laro :olar( :omarriva( Abeliuk y la *urisprudencia consideran ,ue la obli#aci2n na)ural e?is)e desde la
celebraci2n del ac)o por los incapaces rela)ivos sin la in)ervenci2n de sus represen)an)es le#ales( por,ue es)a
in)erpre)aci2n se a*us)a ms a los )e?)os le#ales.
1/ 4l propio ar)$ dice ,ue son obli#aciones na)urales Alas con)ra+dasB( es)o es( el momen)o en ,ue nace la
obli#aci2n$
2/ 4l ar)$ 2%C7 6/1 nie#a la acci2n de reembolso Acuando la obli#aci2n del deudor principal es puramen)e
na)ural( y no se ha validado por la ra)i'icaci2n o por el lapso del )iempoB$ :on es)as 1l)imas las 1nicas 'ormas de
sanear la nulidad rela)iva( y suponen 'orzosamen)e ,ue ella no ha sido *udicialmen)e declarada$ :aneada la
nulidad( la obli#aci2n pasa a ser civil y en consecuencia( si la disposici2n e?i#e ,ue no se haya saneado( es
por,ue no es re,uisi)o de la obli#aci2n na)ural ,ue la rescisi2n es) *udicialmen)e declarada$
#99$ II$ Omi&i(% +e &olem%i+a+e& le5ale&$ :on obli#aciones na)urales. Alas ,ue proceden de ac)os a ,ue 'al)an
las solemnidades ,ue la ley e?i#e para ,ue produzcan e'ec)os civiles= como la de pa#ar un le#ado( impues)o por
un )es)amen)o ,ue no se ha o)or#ado en la 'orma debidaB 5ar)$ 14C0 6/ %9 $
#9#$ A$ El art$ 1*17 N@ # D&e re2iere A%i'ame%te a lo& a'to& u%ilaterale& o 'ompre%+e tam4i?% a lo&
4ilaterale&E :e ha discu)ido el alcance de la e?presi2n Aac)osB$
1/ :en)ido res)rin#ido$ Ac)o *ur+dico unila)eral$ Dpini2n de Alessandri( :omarriva y Hueyo$
2/ :en)ido amplio$ Ac)o unila)eral y bila)eral$ Dpini2n de -laro :olar$
@a *urisprudencia es vacilan)e$
4l au)or se inclina por la la opini2n res)rin#ida$ Razones.
1N 4l e*emplo del )es)amen)o es de un ac)o *ur+dico unila)eral( y de acuerdo al Mensa*e( los e*emplos Aponen a
la vis)a el verdadero sen)ido y esp+ri)u de una ley en sus aplicacionesB$
2/ :i bien es cier)o ,ue el -- suele u)ilizar el )rmino Aac)oB( )ambin en un sen)ido amplio( normalmen)e
cuando ,uiere involucrar a los bila)erales( habla de ac)o o con)ra)o$
%/ 4l caso es) )omado de la )radici2n romana( limi)ado al ac)o *ur+dico unila)eral$
4/ Resul)ar+a absurdo e in*us)o aplicarlo a los ac)os bila)erales$ 4*$. en una compraven)a de bienes ra+ces por
ins)rumen)o privado( el comprador podr+a verse imposibili)ado de repe)ir el precio pa#ado por )ra)arse de una
obli#aci2n na)ural( mien)ras ,ue el vendedor no podr+a cumplir con su obli#aci2n de en)re#ar( pues el -IR no
puede inscribir documen)os privados$
4s)e caso de obli#aci2n imper'ec)a se di'erencia del an)erior en ,ue la sanci2n es la nulidad absolu)a del ac)o( y
)ambin )endr lu#ar 1nicamen)e si la nulidad proviene de la ausencia de la solemnidad e?i#ida por la ley( pero
no por la omisi2n de o)ro re,uisi)o$
1C
#9*$ B$ La o4li5a'i(% %atural e/i&te +e&+e el otor5amie%to +e a'to$ Mismo problema an)erior$ @a divisi2n de
opiniones es anlo#a( y la conclusi2n del au)or )ambin( con las s#)es$ varian)es.
1/ 4l ar)$ se re'iere a las obli#aciones ,ue AprocedenB del ac)o nulo y no de la declaraci2n de la nulidad$
2/ 4l ar)$ 2%C7 en cuan)o permi)e la validaci2n por el )iempo 5es inaplicable la ra)i'icaci2n9( es i#ualmen)e
ar#umen)o para es)e caso$
P)rra2o 9F
OBLIGACIONES CI!ILES DES!IRTUADAS
#9,$ E%u%'ia'i(%$
#90$ I$ La pre&'rip'i(%$ :on obli#aciones na)urales. Alas obli#aciones civiles e?)in#uidas por la prescripci2nB 5ar)$
14C0 6/ 29$
>ncorrecci2n de len#ua*e. la prescripci2n no e?)in#ue la obli#aci2n( sino la acci2n$
4l -- ,uiso decir. pudo e?i#irse el cumplimien)o y no se hizo( por lo ,ue ya carece de acci2n( pero si se cumple(
no cabe solici)ar la res)i)uci2n$ &or eso se dice ,ue es una obli#aci2n civil de#enerada o desvir)uada$
ODesde ,u momen)oP Aun,ue es ms l2#ico concluir ,ue desde ,ue )ranscurre el plazo para ale#ar la
prescripci2n( )iene el inconvenien)e de ,ue el cumplimien)o de la obli#aci2n na)ural se con'unda con la
renuncia de la prescripci2n$ @a prescripci2n debe ser ale#ada( y no puede el *uez declararla de o'icio$ :i no
opera de pleno derecho( la obli#aci2n subsis)e como civil( m?ime si ella puede ser renunciada e?presa o
)ci)amen)e una vez cumplida$ 4n consecuencia( la prescripci2n cumplida se renuncia an)es de ser declarada( y
si una vez ocurrido es)o 1l)imo se pa#a la obli#aci2n( en)onces se ha solucionado una obli#aci2n na)ural$
#91$ II$ O4li5a'io%e& 'i8ile& %o re'o%o'i+a& e% <ui'io por 2alta +e prue4a$ :on obli#aciones na)urales. Alas ,ue
no han sido reconocidas en *uicio por 'al)a de pruebaB 5ar)$ 14C0 6/ 49$
@a obli#aci2n 'ue civil( pero al e?i#irla el acreedor 'ue vencido por no haber podido acredi)ar su'icien)emen)e la
e?is)encia de ella( de#enerando en na)ural$
Re,uisi)os.
19 Que haya habido un plei)o=
29 Que el deudor haya sido absuel)o( y
%9 Que la absoluci2n se haya 'undado en ,ue el acreedor no pudo probar la e?is)encia de la obli#aci2n$ :i se ha
basado en al#una e?cepci2n de 'ondo( no hay obli#aci2n na)ural$
P)rra2o #@
DEGISTEN EN EL C"DIGO OTROS CASOS DE OBLIGACI"N NATURALE
#93$ Car)'ter ta/ati8o o e%u%'iati8o +el art$ 1$*17$ Hay ,uienes sos)ienen ,ue el precep)o no es )a?a)ivo( pues
la e?presi2n A)ales sonB es meramen)e enuncia)iva$ A con)inuaci2n se enumeran los posibles casos$
#96$ I$ La multa e% lo& e&po%&ale&$ 4sponsales o desposorios son Ala promesa de ma)rimonio mu)uamen)e
acep)adaB 5ar)$ L89 y se a#re#a. Aun hecho privado ,ue las leyes some)en en)eramen)e al honor y conciencia del
individuo( y ,ue no produce obli#aci2n al#una an)e la ley civilB$ :i se es)ipula una mul)a para el caso de no
cumplirse( no puede ella Apero si se hubiere pa#ado la mul)a( no podr pedirse su devoluci2nB 5ar)$ LL9$
Hueyo seKala ,ue es un caso de obli#aci2n na)ural$ Alessandri( :omarriva( -laro :olar y el au)or seKalan ,ue no$
18
:i bien es cier)o ,ue coinciden en su 'undamen)o moral y en e'ec)o principal( no podr+a producir los e'ec)os
secundarios de novarse o caucionarse( pues la ley ha ne#ado a los esponsales )odo e'ec)o an)e la ley civil 'uera
del seKalado$
4n la doc)rina moderna( la rup)ura de la palabra ma)rimonial con indemnizaci2n al a'ec)ado( es un caso )+pico
de obli#aci2n na)ural en cumplimien)o de un deber moral$
##7$ II$ Pa5o por u% o4<eto o 'au&a il'ito& a &a4ie%+a&$ A6o podr repe)irse lo ,ue se haya dado o pa#ado por
un ob*e)o o causa il+ci)a a sabiendasB 5ar)$ 14E89$
Aparece el e'ec)o de la obli#aci2n na)ural( pero su 'undamen)o es el con)rario. no hay cumplimien)o de un
deber moral( sino ,ue una sanci2n de la ley al ,ue celebr2 el ac)o il+ci)o$ 4s ms bien una e?cepci2n al e'ec)o de
la nulidad de ,ue las cosas se re)ro)rai#an al es)ado en ,ue se encon)raban an)eriormen)e$
##1$ III$ Be%e2i'io +e i%8e%tario: 'ompete%'ia: 'o%8e%io: et'$ 4?is)en varias si)uaciones en ,ue el deudor ve
limi)ada su responsabilidad( y no pa#a )odas sus deudas$ :e ha sos)enido aisladamen)e ,ue si el deudor pa#a
ms all de lo ,ue es) obli#ado( es)ar+a cumpliendo una obli#aci2n na)ural$ &ero lo ,ue pasa es ,ue el deudor
renuncia al bene'icio de inven)ario( de compe)encia o del convenio( y cumple una obli#aci2n civil$
##9$ I!$ Pa5o +e i%tere&e& %o e&tipula+o&$ A:i se han pa#ado in)ereses( aun,ue no es)ipulados( no podrn
repe)irse ni impu)arse al capi)alB 5ar)$ 12089$ 4l ar)$ 17 @$ 18$010( dispone para las operaciones de crdi)o de
dinero. Asi se han pa#ado in)ereses( aun,ue no se hayan es)ipulado( no podrn repe)irse ni impu)arse al
capi)alB$ -oncurren el 'undamen)o( ya ,ue hay un deber moral de re)ribuir el 'avor del prs)amo recibido sin
in)ereses( como el e'ec)o principal de la obli#aci2n na)ural. derecho a re)ener lo pa#ado$ &ero es discu)ible el
carc)er de obli#aci2n na)ural( por,ue no e?is)e una obli#aci2n civil previa y no es posible ni la novaci2n ni la
cauci2n( pues si las hay( e?is)ir+a es)ipulaci2n de las par)es( y el precep)o se pone *us)amen)e en el caso ,ue no
la haya$
4n la concepci2n moderna de la obli#aci2n na)ural es eviden)e ,ue la hay por el deber moral de re)ribuir a
,uien nos pres)a un servicio$ As+ ha 'allado la -A de ;alca$
###$ !$ Hue5o . apue&ta$ Ar)s$ 227L y ss$ :e clasi'ican en.
1/ Mue#os de azar$ 4?is)e ob*e)o il+ci)o 5ar)$ 14EE9$ &or )an)o( no se podr repe)ir lo dado o pa#ado por *ue#o de
azar a sabiendas 5ar)$ 14E89( pero en ello hay ms una sanci2n ,ue el cumplimien)o de una obli#aci2n na)ural$
2/ Mue#os de des)reza corporal 5ar)$ 22E%9$ &roducirn acci2n con )al ,ue no con)raven#an a las leyes y a los
re#lamen)os de polic+a$ 4n consecuencia( #eneran una obli#aci2n civil per'ec)a$
%/ Mue#os de in)eli#encia$ A4l *ue#o y la apues)a no producen acci2n( sino solamen)e e?cepci2n$ 4l ,ue #ana no
puede e?i#ir el pa#o$ &ero si el ,ue pierde pa#a( no puede repe)ir lo pa#ado( a menos ,ue se haya #anado con
doloB 5ar)$ 22E09$ @a disposici2n es muy amplia( pero e?is)iendo normas especiales para los *ue#os de azar y de
des)reza corporal( 'orzoso es concluir ,ue s2lo se aplica a los de in)eli#encia y a la apues)a l+ci)a$ < cons)i)uye un
caso )+pico de obli#aci2n na)ural en la concepci2n clsica( por e'ec)o( 'undamen)o y sus carac)er+s)icas$ &or
descon'ianza a es)os con)ra)os alea)orios( el -- los priva de una par)e de su e'icacia( lo ,ue con'irma ,ue el ar)$
14C0 no es en)eramen)e )a?a)ivo( y cuando menos hay un caso de obli#aci2n na)ural a*eno a l$
Se''i(% ter'era
EFECTOS DE LA OBLIGACI"N NATURAL
##*$ E%u%'ia'i(%$ 4l e'ec)o 'undamen)al es ,ue cons)i)uye causa su'icien)e del pa#o( y no puede repe)irse lo
1L
,ue se ha dado o solucionado por ella$ &roduce o)ros e'ec)os )ambin$
##,$ I$ La o4li5a'i(% %atural 'omo 'au&a &u2i'ie%te +el pa5o$ Re>ui&ito&$ 4se es el e'ec)o ,ue seKalado en el
ar)$ 14C0( vis)o desde el pa#o$
4s la carac)er+s)ica 'undamen)al$ 4s la 1nica de'ensa del acreedor ,ue carece de acci2n( pues la obli#aci2n
na)ural s2lo es suscep)ible de pa#o volun)ario pero no 'orzoso$ &ero ,uien cumple una obli#aci2n na)ural
volun)ariamen)e( pa#a$ 4n consecuencia.
19 6o hay pa#o de lo indebido$
Ar)$ 22LE. Ano se podr repe)ir lo ,ue se ha pa#ado para cumplir una obli#aci2n puramen)e na)ural de las
enumeradas en el ar)$ 14C0B$
Ar)$ 22LC. Ase podr repe)ir aun lo ,ue se ha pa#ado por error de derecho cuando el pa#o no )en+a por
'undamen)o ni aun una obli#aci2n puramen)e na)uralB$
29 Quien cumple una obli#aci2n na)ural no dona( pa#a$ 4n la 13 se cumple una obli#aci2n civil( provenien)e de
un con)ra)o vlido( y por mera liber)ad con animus donandi( mien)ras ,ue en la 23 no hay deber *ur+dico de
cumplimien)o coercible$
Re,uisi)os del pa#o$ Que se haya hecho volun)ariamen)e por el ,ue )en+a la libre adminis)raci2n de sus bienes
5ar)$ 14C0 inc$ 'inal9$ :on copula)ivas.
1N 4l pa#o debe ser volun)ario$ 4?presi2n seme*an)e al ar)$ 1EL7 al de'inir la con'irmaci2n 5ra)i'icaci2n9 )ci)a de
la nulidad rela)iva como la e*ecuci2n volun)aria de la obli#aci2n con)ra+da$
4l cumplimien)o de la obli#aci2n na)ural debe ser libre y espon)neo por par)e del deudor y( adems( con la
convicci2n de es)ar cumpliendo una obli#aci2n meramen)e de esa na)uraleza 5ar)$ 22LE9$ 6o se cumplir+a con
es)a e?i#encia si en el pa#o concurre al#1n vicio del consen)imien)o o se pa#a en vir)ud de una e*ecuci2n de
acreedor$
2N 4l ,ue pa#a debe )ener la libre adminis)raci2n de sus bienes$ 4s)a e?presi2n se ha pres)ado a dudas( pues es
dis)in)a la capacidad para adminis)rar ,ue para disponer( y el pa#o( por re#la #eneral( es un ac)o de disposici2n$
:in embar#o( el -- ha usado la e?presi2n para e?i#ir la plena capacidad de disposici2n( por,ue en el
cumplimien)o de la obli#aci2n na)ural( es)a 1l)ima es la ,ue debe concurrir$
##0$ II$ La o4li5a'i(% %atural pue+e &er %o8a+a$ @a novaci2n es un modo de e?)in#uir la obli#aci2n(
reemplazndola por o)ra$ A&ara ,ue sea vlida la novaci2n es necesario ,ue )an)o la obli#aci2n primi)iva como
el con)ra)o de novaci2n sean vlidos( a lo menos na)uralmen)eB 5ar)$ 1E%09$
@a novaci2n es un modo sa)is'ac)orio de e?)in#uir las obli#aciones( e,uivale al pa#o( y produce su mismo e'ec)o.
e?)in#uir la obli#aci2n( con el consen)imien)o del acreedor$
##1$ III$ La o4li5a'i(% %atural . otro& mo+o& +e e/ti%'i(% +e o4li5a'io%e&$ De los res)an)es modos de e?)in#uir(
no se aplican los no e,uivalen)e al pa#o( pues se oponen a la e?i#ibilidad de la obli#aci2n( y la na)ural no puede
e?i#irse$ &or )an)o ,uedar+an.
-ompensaci2n$ 6o procede por,ue es re,uisi)o la e?i#ibilidad de las deudas ,ue se e?)in#uen( y adems
por,ue en la obli#aci2n na)ural se e?i#e cumplimien)o volun)ario( y la compensaci2n opera de pleno derecho(
aun,ue debe ser ale#ada$
-on'usi2n$ 6o )iene aplicaci2n por,ue nadie se va a cumplir volun)ariamen)e a s+ mismo$
Daci2n en pa#o$ 6o habr+a inconvenien)e si es acep)ado por el acreedor$
##3$ I!$ La o4li5a'i(% %atural pue+e &er 'au'io%a+a$ Ar)$ 1$4C2. Alas 'ianzas( hipo)ecas( prendas y clusulas
penales cons)i)uidas por )erceros para se#uridad de es)as obli#aciones( valdrnB$ Debe e'ec)uarse un dis)in#o.
20
1N @as cauciones cons)i)uidas por el propio deudor no ,uedan incluidas pues se re'iere e?presamen)e a las
con)ra+das por )erceros$ @a raz2n. si el acreedor no puede e?i#ir lo principal( menos podr lo accesorio$
2N @as cons)i)uidas por )erceros son las ,ue )ienen plena e'icacia$
4l -- se preocup2 especialmen)e de la 'ianza cons)i)uida por un )ercero para #aran)izar una obli#aci2n na)ural(
ne#ndole al 'iador en los ar)s$ 2%78 6/ % y 2%C7 el bene'icio de e?cusi2n y de reembolso( a menos ,ue la
obli#aci2n na)ural se haya validado por la ra)i'icaci2n o el )iempo 5es decir( saneado el vicio de nulidad rela)iva9(
lo ,ue es l2#ico pues la obli#aci2n na)ural no puede e?i#irse$
##6$ !$ La &e%te%'ia >ue re'-aCa la a''i(% %o e/ti%5ue la o4li5a'i(% %atural$ Ar)$ 14C4. A@a sen)encia *udicial
,ue rechaza la acci2n in)en)ada con)ra el na)uralmen)e obli#ado( no e?)in#ue la obli#aci2n na)uralB$
@a disposici2n es innecesaria( por,ue si la obli#aci2n na)ural carece de acci2n( la sen)encia *udicial ,ue rechaza
la demanda declara ,ue no hay obli#aci2n civil e?i#ible( pero no impide ,ue opere el e'ec)o propio( ,ue es la
re)enci2n de lo volun)ariamen)e pa#ado por el deudor$ 6o podr+a pensarse ,ue la cosa *uz#ada cubra es)a
si)uaci2n( pero el le#islador op)2 por decirlo e?presamen)e$
#*7$ !I$ DPue+e la o4li5a'i(% %atural 'o%8ertir&e e% 'i8ilE @a obli#aci2n na)ural es causa su'icien)e del pa#o(
pero Oser causa su'icien)e de un compromiso de pa#oP 4n nues)ro concep)o el problema se soluciona de muy
dis)in)a 'orma( de acuerdo a la concepci2n ,ue se )en#a de la obli#aci2n na)ural$
1/ 4n la doc)rina de la obli#aci2n na)ural!deber moral no hay inconvenien)e$ :i la obli#aci2n na)ural puede ser
pa#ada volun)ariamen)e( )ambin el deudor pueda comprome)erse a hacerlo( y por ello en Hrancia es la
opini2n predominan)e en la doc)rina y *urisprudencia$ 4n -hile( la -A de :an)ia#o en 1881 as+ lo 'all2$
2/ 4n la doc)rina de la obli#aci2n civil desvir)uada o de#enerada( es necesario e'ec)uar un dis)in#o$
a9 :iempre la obli#aci2n na)ural puede conver)irse en civil por la v+a de la novaci2n 5ar)$ 1E%09( pero no hay
propiamen)e conversi2n( pues la obli#aci2n na)ural primi)iva se e?)in#ue y da nacimien)o a una nueva
obli#aci2n( en ,ue al#uno de sus elemen)os es di'eren)e$
b9 4n los dems casos( ser posible 1nicamen)e cuando la ley permi)e sanear la obli#aci2n( y la promesa de
pa#o se con'unde con dicho saneamien)o$ < la obli#aci2n se sanea en los casos del ar)$ 14C0.
6/ 1. con la con'irmaci2n de la nulidad rela)iva=
6/ 2. con una renuncia a la prescripci2n=
6/ 4. con una renuncia a la cosa *uz#ada del plei)o en ,ue se rechaz2 la acci2n por 'al)a de prueba=
6/ %. no es posible( por,ue e,uivaldr+a a una ra)i'icaci2n de una nulidad absolu)a( ,ue es) prohibida
e?presamen)e 5ar)$ 1E8%9$
4n los dems casos en ,ue se ha discu)ido su posible calidad de obli#aci2n na)ural.
&a#o de un ob*e)o il+ci)o a sabiendas( el compromiso de pa#ar ser+a )an absolu)amen)e nulo como el ac)o
mismo( y no suscep)ible de ra)i'icaci2n=
4n el mu)uo( si se conviene con pos)erioridad al con)ra)o el pa#o de in)ereses( no hay sino una modi'icaci2n
del con)ra)o plenamen)e civil y e'icaz( pues *us)amen)e el ar)$ 2208 se pone en el Acaso de ,ue no se hayan
es)ipulado in)ereses ni en el con)ra)o ni pos)eriormen)eB$
4n el caso de los esponsales y de los *ue#os de in)eli#encia y apues)as l+ci)as( parece muy discu)ible la validez
de la promesa de pa#o( pues la ley ha ,uerido ne#arles precisamen)e )odo o)ro e'ec)o civil ,ue no sea el de
re)ener lo pa#ado$
Captulo III
CLASIFICACIONES SEGIN EL OBHETO
21
#*1$ E%u%'ia'i(%$
1/ Dbli#aciones de dar( hacer y no hacer=
2/ @as de #nero y especie( y
%/ @as de ob*e)o simple y m1l)iple$
Se''i(% 1B
OBLIGACIONES DE DAR: ACER Y NO ACER
#*9$ Importa%'ia$ De #ran )rascendencia( al re'erirse al ob*e)o de la obli#aci2n 5ar)$ 14E09 y al de'inir el
con)ra)o 5ar)$ 14%89$
#*#$ I$ O4li5a'i(% +e +ar$ 4l -- con'undi2 los )rminos( por,ue re'undi2 en ella la de en)re#ar$
#**$ A$ Co%'epto +o'tri%ario +e la o4li5a'i(% +e +ar$ 4s la ,ue )iene por ob*e)o )rans'erir el dominio o
cons)i)uir un derecho real$
#*,$ B$ La o4li5a'i(% +e e%tre5ar$ 4s la ,ue )iene por ob*e)o el simple )raspaso de la )enencia ma)erial de una
cosa$ 4*$. en el arrendamien)o( el arrendador )iene una obli#aci2n de en)re#ar( pero no de dar( por,ue el
arrendamien)o es un )+)ulo de mera )enencia$
4n doc)rina( la obli#aci2n de en)re#ar es de hacer$
#*0$ C$ E% %ue&tro C(+i5o: la o4li5a'i(% +e e%tre5ar e&t) i%'lui+a e% la +e +ar$ Demo&tra'i(%$ Al#unos au)ores
y 'allos han pre)endido aplicar los concep)os seKalados( pero para la mayor+a es eviden)e ,ue el -- con'undi2
los concep)os( y la obli#aci2n de dar no )iene 1nicamen)e por ob*e)o )rans'erir el dominio o cons)i)uir o)ro
derecho real( sino )ambin )raspasar la mera )enencia( y en consecuencia( hay ,ue de'inirla como a,uella ,ue
)iene por ob*e)o )rans'erir el dominio de una cosa( cons)i)uir un derecho real en ella( o )raspasar su mera
)enencia$ Razones.
1/ Ar)$ 1748. Ala obli#aci2n de dar con)iene la de en)re#ar la cosaB$ 4n la obli#aci2n de dar hay dos operaciones.
a9 @a en)re#a *ur+dica( ,ue es la obli#aci2n de dar propiamen)e )al y ,ue en nues)ra le#islaci2n( consis)e en
e'ec)uar la )radici2n de la cosa$
bienes muebles. en)re#a de la cosa$
bienes ra+ces. inscripci2n en el Re#is)ro del -IR 5ar)$ E8E9$
b9 4l )raspaso ma)erial de la propiedad( en)re#ndola '+sicamen)e al ad,uiren)e( y s)a( ,ue es obli#aci2n de
en)re#ar propiamen)e )al( ,ueda incluida en la de dar$
2/ 4n la compraven)a( el le#islador para re'erirse a la del vendedor de dar la cosa 5ar)$ 1CL%9( la denomina
indis)in)amen)e como de dar y de en)re#ar= y al re#lamen)arla( en el prra'o EN del ;+)ulo GG>>> @ibro J>( lo hace
ba*o el ep+#ra'e Ade las obli#aciones del vendedor( y primeramen)e de la obli#aci2n de en)re#arB( y en los ar)s$
1824 y ss( vuelve rei)eradamen)e a hablar de la obli#aci2n de Aen)re#arB$ < los e*emplos si#uen 5ar)$ 1L249$ ;odo
ello prueba ,ue el le#islador u)iliza indis)in)amen)e ambas e?presiones. dar y en)re#ar=
%/ @os derechos y acciones se repu)an muebles o inmuebles se#1n lo sea la cosa ,ue se debe o en ,ue han de
e*ercerse 5ar)$ 7809( y los hechos ,ue se deben se repu)an muebles 5ar)$ 7819$ 4l ar)$ 780 seKala como e*$. Ala
acci2n del comprador para ,ue se le en)re#ue la 'inca comprada es inmuebleB$ :i la obli#aci2n de en)re#ar 'uere
de hacer( ser+a mueble 5ar)$ 7819( pero el precep)o an)erior la cali'ic2 ya e?presamen)e de inmueble$
4/ @a his)oria 'idedi#na del -&- seKala ,ue el procedimien)o para e?i#ir *udicialmen)e el cumplimien)o de las
obli#aciones de dar( incluye las de en)re#ar$
22
#*1$ II$ O4li5a'i(% +e re&tituir$ 4s una 'orma especial de obli#aci2n de en)re#ar( y normalmen)e corresponde al
,ue ha recibido una cosa a )+)ulo de mera )enencia( y al )rmino del con)ra)o( en cuya vir)ud la de)en)a( debe
devolverla a su le#+)imo dueKo( poseedor o mero )enedor( se#1n corresponda$
;+picamen)e )iene lu#ar en los con)ra)os de mera )enencia$ &ero se presen)a )ambin en el pa#o de lo indebido(
en la acci2n de reembolso( por e'ec)os de la resoluci2n del con)ra)o( y en los derechos reales( con la di'erencia
,ue a,u+ e?is)e una acci2n real para la res)i)uci2n( mien)ras en los primeros hay una acci2n personal(
provenien)e del con)ra)o o ac)o respec)ivo$
&uede corresponder a la misma cosa ,ue 'ue en)re#ada si es in'un#ible( pero puede ser e,uivalen)e cuando el
res)i)uyen)e se ha hecho dueKo de la cosa$ 4n el usu'ruc)o el le#islador marc2 per'ec)amen)e es)a di'erencia
5ar)$ CE49$ 4n )al caso( la obli#aci2n de res)i)uir es siempre de dar( y as+ ocurre en el mu)uo( ,ue recae sobre
cosas 'un#ibles$ 4n consecuencia( la obli#aci2n de res)i)uir puede )ambin ser de dar o de en)re#ar( sin ,ue )al
dis)inci2n )en#a mayor impor)ancia$
4n la obli#aci2n de res)i)uir puede haber lu#ar a indemnizaciones rec+procas( ya sea provenien)es de los
de)erioros o menoscabos ,ue haya su'rido la cosa en poder del res)i)uyen)e( a por los #as)os o me*oras
realizadas por s)e( y en ,ue habi)ualmen)e la ley le o)or#a al deudor derecho le#al de re)enci2n$
#*3$ III$ O4li5a'i(% +e -a'er$ Doc)rinariamen)e( es la ,ue )iene por ob*e)o la e*ecuci2n de un hecho( pero de
acuerdo a lo e?presado( es)e hecho no ser nunca la en)re#a de una cosa$ :e subclasi'ican en.
19 Hun#ibles. es indi'eren)e ,ue el hecho lo e*ecu)e el propio deudor u o)ra persona en lu#ar suyo$
29 >n'un#ibles. dependen de una cualidad personal del deudor( por lo ,ue en caso de incumplimien)o( el
acreedor no podr ob)ener la e*ecuci2n 'orzada( se e?)in#uen normalmen)e por la muer)e del deudor( y la
imposibilidad en la e*ecuci2n se su*e)a a re#las especiales$
4*$. cons)ruir un edi'icio( )ranspor)ar una mercader+a( de'ender un plei)o( e)c$
#*6$ I!$ O4li5a'i(% +e %o -a'er$ 4l ob*e)o de la obli#aci2n de no hacer es una omisi2n. abs)enerse de e*ecu)ar
un hecho ,ue de no e?is)ir la obli#aci2n podr+a hacerse$ 4*$. obli#aci2n ,ue con)rae una persona al ena*enar un
es)ablecimien)o de comercio de no colocar o)ro de i#ual #iro en la misma plaza= las prohibiciones del ar)$ 404
--o para los socios de una sociedad colec)iva( como la de no e?plo)ar por cuen)a propia el ramo de indus)ria en
,ue opera la sociedad= la de un vecino de no elevar ms all de cier)a al)ura un muro( e)c$
-ier)as obli#aciones de no hacer se aseme*an a las servidumbres ne#a)ivas( pero se dis)in#uen de ellas por su
carc)er personal( mien)ras ,ue la servidumbre es un derecho real$
;ambin es) a'ec)a a normas especiales en caso de incumplimien)o e imposibilidad$
Se''i(% 9B
OBLIGACIONES ESPECIFICAS Y GENJRICAS
#,7$ E%u%'ia'i(%$ ;odo ob*e)o debe ser de)erminado o de)erminable$
Dbli#aci2n de especie o cuerpo cier)o es a,uella en ,ue el ob*e)o debido es) de)erminado )an)o en #nero
como en especie=
Dbli#aci2n de #nero( a,uella en ,ue se debe inde)erminadamen)e un individuo o una can)idad de cosas de
una clase o #nero de)erminados$
>mpor)ancia de la clasi'icaci2n$ Hay dis)in)a 'orma de cumplirlas$
P)rra2o 1F
2%
OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO
#,1$ Ge%erali+a+e&$ 4l le#islador no las ha re#lamen)ado en 'orma especial( pero se re'iri2 a ellas en varias
disposiciones$ @a cosa debida es 1nica( no )iene reemplazo( y por ello.
1/ @leva envuel)a la obli#aci2n de conservar la especie o cuerpo cier)o has)a la poca del cumplimien)o$
2/ Debe pa#arse la cosa debida y no o)ra 5ar)$ 178L inc 2/9 y es)a carac)er+s)ica impone una indivisibilidad de
pa#o( pues la en)re#a debe e'ec)uarla( en caso de haber varios deudores( ,uien posea la especie o cuerpo
cier)o 5ar)$ 172E 6/ 29$
%/ &rdida )o)al o parcial de la cosa debida$ 4?is)e la posibilidad de ,ue la cosa se des)ruya an)es de su en)re#a$
@a prdida puede ser culpable o 'or)ui)a$
:i es culpable( el deudor responde de los per*uicios( y si se )ra)a de un con)ra)o bila)eral( puede pedirse(
adems de s)os( la resoluci2n del mismo$
:i es 'or)ui)a( la obli#aci2n se e?)in#ue por prdida de la cosa debida( lo cual )ambin en los con)ra)os
bila)erales da ori#en al problema del ries#o$
#,9$ La o4li5a'i(% +e 'o%&er8a'i(%$ @a obli#aci2n de dar con)iene la de en)re#ar la cosa debida( y Asi s)a es
una especie o cuerpo cier)o( con)iene( adems( la de conservarlo has)a la en)re#a( so pena de pa#ar los
per*uicios al acreedor ,ue no se ha cons)i)uido en mora de recibirB 5ar)$ 17489$
De manera ,ue )ra)ndose de un cuerpo cier)o( hay )res obli#aciones dis)in)as con)enidas en la de dar.
1/ @a de dar propiamen)e )al(
2/ @a de en)re#ar la especie debida( y( para ,ue ello sea posible(
%/ @a de conservarla has)a la en)re#a$
A@a obli#aci2n de conservar la cosa e?i#e ,ue se emplee en su cus)odia el debido cuidadoB 5ar)$ 174L9$ 4s)e
debido cuidado var+a dependiendo de la na)uraleza del con)ra)o 5ar)$ 174C inc$ 1/9$
4n nues)ra le#islaci2n se presume la in'racci2n a es)a obli#aci2n de cus)odia en el caso de ,ue la especie o
cuerpo cier)o se des)ruya o de)eriore= al deudor corresponder probar la ausencia de culpa en el
incumplimien)o de la obli#aci2n de conservaci2n$ A)en)an con)ra el cumplimien)o de es)a obli#aci2n ac)os
*ur+dicos o ma)eriales del deudor$ 4llos le impondrn responsabilidad si le son impu)ables( pero a l le
corresponde probar su ausencia de culpa o el caso 'or)ui)o$
P)rra2o 9@
LAS OBLIGACIONES DE GJNERO
#,#$ Co%'epto$ Dbli#aciones de #nero son a,uellas en ,ue se debe inde)erminadamen)e un individuo de una
clase o #nero de)erminado$
6o es ,ue en las obli#aciones de #nero e?is)a absolu)a inde)erminaci2n( por,ue ello se )raducir+a en la
ausencia de ob*e)o( y nulidad absolu)a de la obli#aci2n$ 4l #nero debe es)ar de)erminado( y la can)idad del
mismo ,ue se debe$ &or ello no es correc)o hablar de Aun individuoB( pues pueden ser varios( con )al ,ue se
de)ermine o sea de)erminable la can)idad$
@a de)erminaci2n puede ser cada vez mayor has)a lle#arse muy cerca de la m?ima( ,ue es la espec+'ica= para
al#unas le#islaciones y au)ores cons)i)uyen una verdadera obli#aci2n in)ermedia( ,ue par)icipa de los
carac)eres de la de #nero( pero )ambin de la espec+'ica$
#,*$ E2e'to& +e la o4li5a'i(% +e 5?%ero$ 4s normalmen)e 'un#ible. puede darse una u o)ra especie( si ,uede
24
comprendida en el #nero debido$ De ah+ ,ue los e'ec)os de la obli#aci2n #enrica( re#lamen)adas en el ;+)ulo
J>>> @ibro >J( sean radicalmen)e inversos.
1/ 6o hay obli#aci2n de conservaci2n. Ael acreedor no puede oponerse a ,ue el deudor las ena*ene o des)ruya(
mien)ras subsis)an o)ras para el cumplimien)o de lo ,ue debeB 5ar)$ 17109$ 4l deudor puede realizar )oda clase
de ac)os *ur+dicos y ma)eriales respec)o de las cosas del mismo #nero ,ue posea$
2/ -umplimien)o$ Debe procederse a la especi'icaci2n. elecci2n en)re los individuos del #nero de a,uellos ,ue
deben en)re#arse al acreedor$
A4n la obli#aci2n de #nero( el acreedor no puede pedir de)erminadamen)e nin#1n individuoB 5ar)$ 170L 13
par)e9$ Al momen)o del pa#o( el deudor eli#e las cosas con ,ue va a cumplir$ &uede en)re#ar cual,uier individuo
del #nero( pero con una limi)aci2n. debe ser de una calidad a lo menos mediana( si no se ha precisado o)ra
5ar)$ 170L( par)e 'inal9$
%/ 6o e?is)e prdida de la cosa debida$ 4l #nero nunca perece 5 #enus nun,uam peri)9. A@a prdida de al#unas
cosas del #nero no e?)in#ue la obli#aci2nB 5ar)$ 1710( 13 par)e9$ < por )an)o( )ampoco )iene aplicaci2n la )eor+a
del ries#o$
:in embar#o( en las obli#aciones ,ue sin de*ar de ser #enricas( se acercan a las espec+'icas( el deudor deber
conservar las cosas necesarias para cumplir la obli#aci2n( y puede producirse la posibilidad de prdida sin
culpa$ &ero la *urisprudencia en #eneral ha resis)ido es)a 1l)ima posibilidad$
P)rra2o #@
OBLIGACIONES MONETARIAS
#,,$ La& o4li5a'io%e& +e +i%ero$ Dbli#aci2n #enrica( 'un#ible por e?celencia( y de amplio poder libera)orio(
ya ,ue sirve para la ad,uisici2n de )oda clase de ob*e)os y servicios$ &eculiaridades.
1/ 4n cuan)o a su cumplimien)o$ :e analiza en el pun)o si#uien)e$
2/ 4n caso de incumplimien)o( siempre podr ob)enerse su pa#o en la 'orma es)ipulada( pues si el deudor no lo
e'ec)1a( se le embar#an y rema)an bienes su'icien)es y con su produc)o se pa#a al acreedor( y por,ue la
indemnizaci2n por la mora se )raduce en el pa#o de in)ereses =
%/ 6ormalmen)e van acompaKados de in)ereses=
4/ Al ser imposible el cumplimien)o de las dems obli#aciones en la 'orma convenida( ellas se convier)en
)ambin en una obli#aci2n de dinero. el pa#o de la indemnizaci2n de per*uicios$
#,0$ Cumplimie%to +e la& o4li5a'io%e& +e +i%ero$ @as le#islaciones en #eneral imponen el principio
nominalis)a( es)o es( se cumplen en)re#ando al acreedor la misma suma debida( cuales,uiera ,ue sean las
variaciones ,ue haya e?perimen)ado en el in)er)an)o$ 4l 4s)ado impone una moneda de curso le#al y pa#ando
con ella el deudor se libera de su obli#aci2n$
:in embar#o( el proceso in'lacionario ha obli#ado a al)erar es)e principio( y son muchas las le#islaciones ,ue
es)ablecen o permi)en al#1n sis)ema de rea*us)e$
6ues)ra le#islaci2n acep)aba el principio nominalis)a( e?presado en el mu)uo en el ar)$ 21LL( dero#ado en 1LC4.
Asi se ha pres)ado dinero( s2lo se debe la suma numrica enunciada en el con)ra)oB$ :in per*uicio de ello( la
re#la #eneral si#ue siendo el principio nominalis)a$ 4llo deriva de las normas del pa#o( de la ley ,ue es)ablece el
si#no mone)ario de 1LC7( y en cuya vir)ud al acreedor no se le puede obli#ar a acep)ar monedas ,ue no sean
de curso le#al en el pa+s ni che,ues u o)ros documen)os( y de la misma le#islaci2n sobre rea*us)es$ :i ellos no se
es)ipulan( por re#la #eneral la ley no los presume$ 4n conclusi2n la si)uaci2n ac)ual se sin)e)iza en )res
ins)ancias.
1/ 4l principio nominalis)a si#ue siendo la re#la #eneral en ma)eria de obli#aciones=
27
2/ :e aplica rea*us)e cuando la ley( la convenci2n o la resoluci2n *udicial as+ lo es)ablecen$ 4n indemnizaci2n
e?)racon)rac)ual( la re#la #eneral es la rea*us)abilidad para o)or#ar una indemnizaci2n in)e#ral como lo e?i#e la
ley= y
%/ Hay una serie de si)uaciones no resuel)as( ,ue deben resolverse a)endiendo a ,ue el principio nominalis)a es
la re#la #eneral( pero )ambin hay una no)oria )endencia a e?)ender por razones de e,uidad la aplicaci2n de la
rea*us)abilidad$
#,0 4i&$ Rea<u&ta4ili+a+ +e la& o4li5a'io%e&$ 4n si)uaciones in'lacionarias( los acreedores buscan pro)ecciones
con)ra el previsible per*uicio ,ue su'rirn por aplicaci2n de la )eor+a nominalis)a a la poca del pa#o$ 4sas
es)ipulaciones adop)an las 'ormas ms variadas( y su validez se ha discu)ido en el pa+s y en el e?)ran*ero$
4n)re noso)ros( el problema ha #irado en )orno a las leyes ,ue sucesivamen)e se han ido dic)ando al ri)mo de
las crisis mone)arias$ 6ues)ros )ribunales han sos)enido siempre el carc)er de orden p1blico de las leyes
mone)arias( pero s2lo para imponer su vi#encia in ac)um( aun a las convenciones o)or#adas an)es de su
dic)aci2n( pero han reconocido la validez de las es)ipulaciones de las par)es para al)erar el principio
nominalis)a$ 4s)as es)ipulaciones revis)en principalmen)e los si#uien)es carac)eres.
1/ -lusula oro( moneda de oro y valor oro=
2/ -lusula en moneda e?)ran*era o valor de ellas=
%/ -lusula de pa#o en mercader+as o valor de ellas= y
4/ -lusulas de rea*us)e( se#1n +ndices( u o)ro valor$
#,1$ I$ Cl)u&ula oro: mo%e+a +e oro . 8alor oro$ 4n la clusula oro o moneda de oro se es)ipula ,ue la
obli#aci2n se pa#ar en moneda de oro de)erminada$ 4n la clusula valor oro( se es)ipula el pa#o en moneda de
curso le#al( pero calculada con relaci2n a cier)o peso del oro( e?presado en #ramos( o con relaci2n al valor de
de)erminadas monedas de oro$ @as discusiones 'ueron zan*adas por la @$ 17$1L2 de 1LE%( ,ue cali'ic2 de
operaciones de cambio in)ernacional las )rans'erencias de oro en cual,uiera de sus 'ormas$ 4s)a disposici2n 'ue
dero#ada por el D@ 1740 de 1LCE$
4n consecuencia( ac)ualmen)e ri#e la ms amplia liber)ad para la comercializaci2n del oro y monedas de oro$
:in embar#o( )ienen poco in)ers por,ue parecido ob*e)o se ob)iene con la clusula moneda e?)ran*era( ,ue
es) re#lamen)ada por la ley$
#,3$ II$ Cl)u&ula mo%e+a e/tra%<era . 8alor mo%e+a e/tra%<era$ &or la 13 se conviene ,ue la obli#aci2n se
pa#ar en la moneda e?)ran*era ,ue se e?presa( pero re'erida a la de curso le#al$ 4n la 23 se es)ipula ,ue la
obli#aci2n se pa#ar en moneda nacional( pero calculada se#1n la paridad ,ue ella )en#a con la moneda
e?)ran*era ,ue se e?presa$
@a @$ 1%$%07 es)ableci2 una amplia liber)ad para la es)ipulaci2n de es)as clusulas$ &ero la crisis cambiaria de
1LE1 #ener2 deudas ,ue s2lo se resolvieron con la @$ 14$L4L de 1LE2( ya reemplazada$
Huncion2 por lar#o per+odo la prc)ica de es)ipular obli#aciones por el e,uivalen)e del 0: d2lar( ,ue era ob*e)o
de 'i*aci2n por )ablas diarias( de manera ,ue el rea*us)e operaba d+a por d+a$ Hoy el sis)ema 'unciona se#1n la
0H a par)ir de la @$ 18$010( ,ue en su ;+)ulo >> re#lamen)a Alas obli#aciones en moneda e?)ran*era o e?presadas
en moneda e?)ran*eraB$
Dis)inci2n 5ar)$ 209 en)re operaciones en moneda e?)ran*era.
1/ @as ,ue se han pac)ado en moneda e?)ran*era en vir)ud de au)orizaci2n de la ley o del Ianco -en)ral$ 4l
acreedor podr e?i#ir su cumplimien)o en la moneda es)ipulada o e*ercer los derechos ,ue emanan para el
deudor de la respec)iva au)orizaci2n=
2/ 4n los dems casos( las obli#aciones e?presas en moneda e?)ran*era sern solucionadas por su
e,uivalen)e en moneda nacional se#1n el )ipo de cambio vendedor del d+a del pa#o$ ;ra)ndose de
2E
obli#aciones vencidas( se aplicar el )ipo de cambio del d+a del vencimien)o si 'uere superior al d+a del pa#o$
&ara es)ablecer el )ipo de cambio vendedor se es)ar al ,ue cer)i'i,ue un Ianco de la plaza$
&ara los e'ec)os del cobro *udicial y cumplimien)o 5ar)s$ 11E y 120 -D;9( bas)ar un cer)i'icado o)or#ado por un
Ianco de la plaza al d+a de la presen)aci2n de la demanda( o a cual,uiera de los 10 d+as preceden)es$
4l ar)$ 22 da una serie de normas para el *uicio e*ecu)ivo en ,ue se persi#a el pa#o de obli#aciones en moneda
e?)ran*era$
&or 1l)imo( el ar)$ 24 proh+be )oda o)ra 'orma de rea*us)e en las obli#aciones e?presadas en moneda
e?)ran*era A,ue la ,ue llevan impl+ci)aB$ Debe )enerse cuidado( por,ue es com1n es)ipular adems el rea*us)e
,ue corresponda a la in'laci2n del pa+s cuya moneda se es) usando como re'erencia$ 4sa es)ipulaci2n es)
prohibida$
@a ley solucion2 el problema de las clusulas valor moneda e?)ran*era. ellas se pa#arn por el e,uivalen)e en
moneda nacional$
#,6$ III$ Cl)u&ula& e% mer'a+era . 8alor mer'a+era$
1/ Dbli#aciones ,ue habi)ualmen)e se es)ipulan pa#aderas en dinero( se conviene ,ue se pa#uen en
mercader+as( muy 'recuen)es en los arriendos r1s)icos$ :on vlidas salvo en cuan)o in'rin*an espec+'icas
prohibiciones le#ales( como la con#elaci2n de arriendos( cuando ella e?is)e= y
2/ @as mismas obli#aciones se es)ablecen pa#aderas en pesos moneda nacional( pero con relaci2n al valor de
al#una mercader+a$
#,6 4i&$ I!$ Cl)u&ula& e/pre&a+a& e% 8alore& &u<eto& a rea<u&te&$ 4s el sis)ema ms di'undido$ 4s una verdadera
moneda de cuen)a ,ue se va modi'icando de acuerdo a al#1n sis)ema 'i*ado por la ley( y ,ue considera las
variaciones del poder ad,uisi)ivo del dinero$
Han habido varios sis)emas( siendo muy habi)ual el >&-( ,ue en la prc)ica revel2 )ener )res inconvenien)es.
1$ Descon'ianza #eneral en cuan)o a su 'idedi#nidad$
2$ 4l hecho de ,ue se mani'ies)a mensual y no diariamen)e$
%$ Que se viene a conocer con cier)a )ardanza$
Hren)e a es)e inconvenien)e( comenzaron a u)ilizarse o)ros +ndices$
4n )ribu)ario( )oda deuda de impues)os es rea*us)able 5Ar)s$ 7% y 7C -;r$9 Ri#e para es)os e'ec)os una moneda
especial de cuen)a ,ue es la Aunidad )ribu)ariaB( ,ue es Ala can)idad de dinero cuyo mon)o( de)erminado por ley
y permanen)emen)e adecuado sirve como medida o como pun)o de re'erencia )ribu)arioB$ @a unidad )ribu)aria
anual es Ala vi#en)e en el 1l)imo mes del aKo comercial respec)ivo( mul)iplicada por 12 o por el n1mero de
meses ,ue comprenda el ci)ado aKo comercialB 5ar)$ 82 6/ 10 -;r$9$
@a manera de calcularla es) 'i*ada en el ar)$ 42 ;ransi)orio. ella se rea*us)a Amensualmen)e de acuerdo con el
porcen)a*e de variaci2n ,ue e?perimen)e el >&- en el 2/ mes ,ue an)eceda al correspondien)e a la ac)ualizaci2n
de dicha unidadB$
;odos es)os sis)emas es)n siendo cri)icados por,ue in)roducen una #ran ri#idez a la in'laci2n( y si bene'ician al
acreedor pueden per*udicar 'uer)emen)e al deudor$
:i)uaciones en las obli#aciones de dinero$ Ac)ualmen)e( e?is)en las s#)es$.
1/ @as operaciones de crdi)o de dinero=
2/ @as dems obli#aciones de dinero$ 4n)re s)as hay ,ue dis)in#uir.
A$ @os saldos de precios de compraven)a de bienes muebles e inmuebles a las ,ue se aplican cier)as normas de
las operaciones de crdi)o de dinero=
I$ A,uellas ,ue no )ienen nin#1n r#imen especial=
-$ A,uellas ,ue )ienen re#lamen)aci2n especial de la ley ,ue las some)e a al#una 'orma de rea*us)e( como
2C
vimos respec)o de las deudas )ribu)arias$
#,6 tri&$ A$ Opera'io%e& +e 'r?+ito +e +i%ero$ A:on operaciones de crdi)o de dinero a,uellas por las cuales
una de las par)es en)re#a o se obli#a a en)re#ar una can)idad de dinero y la o)ra a pa#arla en un momen)o
dis)in)o de a,ul en ,ue se celebra la convenci2nB 5ar)$ 1/ inc$ 1( @$ 18$0109$
:e considera )ambin el descuen)o de documen)os represen)a)ivos de dinero( sea ,ue lleve o no envuel)a la
responsabilidad del ceden)e$ 4*$. descuen)o de una le)ra de cambio$
:e e?cluyen las correspondien)es a con)ra)os alea)orios( arbi)ra*es de monedas a 'u)uro( prs)amo mar+)imo o
av+o minero$
&ara es)os e'ec)os( se i#ualan al dinero los documen)os represen)a)ivos de dinero pa#aderos a la vis)a( a un
plazo con)ado desde la vis)a o a un plazo de)erminado$ 4*$. che,ue$
@as operaciones de crdi)o de dinero pueden ser rea*us)ables o no$ @os rea*us)es deben es)ipularse( ya ,ue la
ley no los presume$ &or eso se dice ,ue la re#la #eneral con)in1a siendo la no rea*us)abilidad$
@a @ey 18$010 en su )e?)o primi)ivo consa#raba un sis)ema basado e?clusivamen)e en la 0H$ :u #ran ven)a*a es
su 'i*aci2n diaria$ :u inconvenien)e( especialmen)e en poca de a#udizaci2n in'lacionaria( deriva de lo mismo(
ya ,ue los in#resos de los deudores no necesariamen)e )ienen la misma inde?aci2n$
Ahora hay ,ue dis)in#uir en)re operaciones de crdi)o en moneda nacional de.
a9 4mpresa bancaria( sociedad 'inanciera o coopera)iva de ahorro y crdi)o$ 4l sis)ema de rea*us)e )iene ,ue
es)ar au)orizado por el Ianco -en)ral( y la es)ipulaci2n de un sis)ema no au)orizado( se )iene por no escri)a 5ar)$
%7 6/ L @D- Ianco -en)ral( @$ 18$8409$
b9 A,uellas en ,ue no in)ervienen es)as ins)i)uciones$ @as par)es pueden convenir el sis)ema de rea*us)e ,ue
es)imen convenien)e( lo ,ue es con'irmaci2n plena de la validez de las clusulas de rea*us)e$
:i las par)es pac)an al#uno de los sis)emas de rea*us)es au)orizados por el Ianco -en)ral( y s)e se dero#are o
modi'icare( los con)ra)os vi#en)es con)inuarn ri#indose por el sis)ema convenido( salvo ,ue las par)es
acuerden sus)i)uirlo por o)ro$
4n el mu)uo( si no se hubiere 'i*ado plazo para el pa#o( no podr e?i#irse an)es de los 10 d+as subsi#uien)es a la
en)re#a 5ar)$ 2200 --9$ 4n cambio( en las operaciones de crdi)o de dinero no puede e?i#irse el pa#o( sino una
vez )ranscurridos esos 10 d+as( salvo en los documen)os y obli#aciones a la vis)a o ,ue de cual,uier o)ra manera
e?presan ser pa#aderos a su presen)aci2n 5ar)$ 1% @$ 18$0109$ @a di'erencia es) en ,ue en el mu)uo puede
es)ipularse un plazo in'erior( no as+ en las operaciones de crdi)o de dinero$
0na norma ,ue hace e?cepci2n a las re#las #enerales es la del ar)$ 10 y ,ue da 'acul)ad al deudor para an)icipar
el pa#o aun con)ra la volun)ad del acreedor$
4l ar)$ 12 )ransi)orio dispone ,ue las obli#aciones con)ra+das an)es de la vi#encia de la @ey 18$010 se ri#en por la
le#islaci2n vi#en)e has)a en)onces( pero a par)ir del 1/ de enero de 1L8%( las deudas rea*us)ables se#1n el >&-
pasan a serio por 0H$
#,6 'uatro$ B$ Sal+o& +e pre'io& +e 'ompra8e%ta$ 4l ar)$ 2E @$ 18$010 coloca cier)as deudas de dinero en una
si)uaci2n in)ermedia en)re las operaciones de crdi)o de dinero y las operaciones mone)arias ,ue no )ienen
re#lamen)aci2n especial$
&or su 'recuencia( a los saldos de precios de compraven)a de bienes muebles o inmuebles se les aplican
)res normas de la misma ley( dos de ellas sobre in)ereses( y el ar)$ 10( es)o es( la 'acul)ad del deudor de pa#ar
an)icipadamen)e aun en con)ra de la volun)ad del acreedor$ 4n )odo lo dems( si#uen las re#las #enerales$
#,6 'i%'o$ C$ Dem)& o4li5a'io%e& mo%etaria&$ ;odas las operaciones no incluidas en las an)eriores se re#ir+an
por las disposiciones le#ales ,ue les sean aplicables$
&or re#la #eneral( ellas no es)n su*e)as a rea*us)es( por,ue no hay norma le#al ,ue los ha#a operar( y ellos no
28
se presumen$ :e e?cep)1an los casos en ,ue la ley impone el rea*us)e 5deudas )ribu)arias9 o ellas es)n
e?presadas en unidades de valor 5mul)as9 y las indemnizaciones de per*uicios e?)racon)rac)uales$
Al no operar las disposiciones de la ley 18$010( las par)es pueden es)ipular cual,uier sis)ema de rea*us)e( con la
1nica limi)aci2n ,ue )ra)ndose de deudas e?presadas en moneda e?)ran*era( ellas no pueden ,uedar su*e)as a
o)ro sis)ema de rea*us)e ,ue el ,ue proven#a de dicha moneda$
4l ar)$ 27 de la @$ 18$010 con)iene una disposici2n ,ue es aplicable a )oda obli#aci2n de dinero$ @o con'irma.
1/ :u ubicaci2n en el ;+)ulo >>> 5AD)ras disposicionesRR9=
2/ :u re'erencia #enrica. Aen los *uicios de cobro de cual,uier obli#aci2n de dinero rea*us)ableB$
%/ @a soluci2n. Ael pa#o se har li,uidndose el crdi)o a esa 'echa por el valor ,ue )en#a el capi)al rea*us)ado
se#1n el +ndice pac)ado o la 0H( se#1n correspondaB$ 4n las operaciones de crdi)o de dinero no hab+a o)ro
rea*us)e posible ,ue el de la 0H( de manera ,ue cuando la ley se re'iere al +ndice pac)ado( obviamen)e es)
considerando las dems obli#aciones de dinero$ 4l inc$ 2L a#re#a ,ue en es)os casos en el *uicio e*ecu)ivo no se
re,uiere evaluaci2n previa$
4n ma)eria de le)ras de cambio y pa#ars la @ey 18$0L2 in)roduce normas de #ran in)ers. de acuerdo al ar)$ 1%
6/ 2( puede es)ablecerse en la le)ra la clusula de ser rea*us)able la can)idad librada( ,ue se e?presar
median)e la palabra Area*us)able u o)ra i#ualmen)e ine,u+vocaB$ :e#1n el ar)$ 14 Aen las le)ras con clusula de
rea*us)e( la can)idad librada se a*us)ar con'orme a las re#las ,ue el documen)o seKale$ 6o indicndose sis)ema
de rea*us)e( se aplicar el de las operaciones de crdi)o de dinero vi#en)e a la poca de la emisi2n de la le)ra$ @a
indicaci2n de sis)emas prohibidos por la ley( se )endr por no escri)aB$
P)rra2o *@
LOS INTERESES
#07$ Co%'epto$ E8olu'i(% +e la le5i&la'i(% '-ile%a$ @os in)ereses son la ren)a ,ue produce un capi)al$
Accesorio de la deuda ,ue normalmen)e acompaKa a las obli#aciones de dinero y #eneralmen)e se deben en
dinero$ &ero las o)ras cosas 'un#ibles )ambin deven#an in)ereses( pues pueden es)ipularse en o)ra cosa
'un#ible 5ar)$ 22079( salvo en operaciones de crdi)o de dinero( ,ue los in)ereses son siempre en dinero 5ar)$ 11$
inc$ 1/ @$ 18$0109$
&or re#la #eneral se #eneran cuando las par)es lo han convenido o la ley los es)ablece( y no se presumen$
4?cepci2n. operaciones de crdi)o de dinero$ @a #ra)uidad no se presume( y salvo disposici2n de la ley o pac)o
en con)rario por escri)o( so pena de ser ine'icaz en *uicio 5ar)$ 149( ellas deven#an in)ereses corrien)es(
calculados sobre el capi)al o sobre capi)al rea*us)ado( en su caso 5ar)$ 129$
4voluci2n$ ;res e)apas.
1/ @a sola vi#encia del --( ,ue no elabor2 una )eor+a #eneral de los in)ereses( sino ,ue se re'iere a ella en el
mu)uo a prop2si)o del incumplimien)o de las obli#aciones de dinero 5ar)$ 177L9 y en la clusula penal enorme
5ar)$ 1774( inc$ %$N9$ :e dis)in#u+an )res )ipos de in)ereses. le#al= corrien)e( ,ue es el ,ue habi)ualmen)e se cobra
en los ne#ocios de una plaza de)erminada= y convencional( ,ue es el ,ue 'i*an las par)es de com1n acuerdo=
2/ Ji#encia de la @$ 4$EL4 de 1L2L llamada de Represi2n de la 0sura( con sus modi'icaciones$ -omenz2
aplicndose s2lo a los con)ra)os de mu)uos de dinero o de dep2si)o de los mismos( re#ulando el mon)o de los
in)ereses convencionales( para lue#o e?)enderse a )odas las operaciones de crdi)o$
%/ Ac)ual( iniciado por el D@ 477( reemplazado por la @$ 18$010( modi'icada por la @ey 18$840$ 4s)a ley in)roduce
la noci2n de operaciones de crdi)o de dinero y los mecanismos de rea*us)abilidad$
#01$ Cara'ter&ti'a& +e lo& i%tere&e&$
2L
1$ :on un 'ru)o civil$
2$ &ueden encon)rarse pendien)es( mien)ras se deben( y percibidos( una vez ,ue se cobran 5ar)$ E4C9$
%$ :e deven#an d+a a d+a 5ar)$ CL0= ar)$ 11 inc$ 2/ @$ 18$0109 ( y Apara los e'ec)os de es)a ley( los plazos de meses
son de %0 d+as y los de aKos( de %E0 d+asB 5inc$ %/9$
4$ -ons)i)uyen siempre una obli#aci2n accesoria a la del capi)al ,ue los produce$ De ah+ ,ue se#1n el principio
de ,ue lo accesorio si#ue la suer)e de lo principal( es)n unidos a la obli#aci2n ,ue los #enera( por lo ,ue por
re#la #eneral nacen con ella 5aun,ue pueden es)ipularse pos)eriormen)e9 y se e?)in#uen con el crdi)o
principal( ya sea por pa#o( compensaci2n o cual,uier o)ro modo de e?)in#uir las obli#aciones$
7$ 4l pa#o o e?)inci2n del capi)al hace suponer el de los in)ereses. Asi el acreedor o)or#a car)a de pa#o del
capi)al sin mencionar los in)ereses se presumen s)os pa#adosB 5ar)$ 17L7 inc$ 2/= ar)$ 1C @$ 18$0109$ A4l recibo
por los in)ereses correspondien)es a )res per+odos consecu)ivos de pa#o hace presumir ,ue los an)eriores han
sido cubier)osB 5ar)$ 18 @$ 18$0109$ -omo el acreedor )iene el derecho a recibir el pa#o )o)al no puede ser
obli#ado a recibir el capi)al sin sus in)ereses 5ar)$ 17L1 9$
E$ &or la accesoriedad de los in)ereses se )raspasan con el crdi)o a ,ue acceden( en caso de sucesi2n por causa
de muer)e( subro#aci2n o cesi2n de crdi)os$ &ero no en la novaci2n( a menos ,ue se les reserve
e?presamen)e ( por,ue ella e?)in#ue la obli#aci2n primi)iva$
C$ Hinalmen)e( por lo mismo( las cauciones del crdi)o principal )ambin cubren sus respec)ivos in)ereses$
#09$ Cla&i2i'a'i(% +e lo& i%tere&e&$
1/ 4n cuan)o a su 2ue%te. es)ipulados por las par)es o 'i*ados por la ley=
2/ :e#1n la 2orma en ,ue se 'i*a su )asa. le#ales( corrien)es y convencionales=
%/ :e#1n la 'au&a por la cual se deben. por el uso y penales$
#0#$ I$ E% 'ua%to a &u ori5e%= e&tipula+o& . 2i<a+o& por la le.$ @os in)ereses( por re#la #eneral( no se presumen(
por lo ,ue debe es)ipularse$ &ero e?is)en casos en ,ue la ley es la 'uen)e de in)ereses.
Ar)$ 12 @$ 18$010. los presume para las operaciones de crdi)o de dinero$
Ar)$ 80 @$ 18$0L2. los es)ablece desde el vencimien)o de una le)ra de cambio$
Ar)$ 177L. los es)ablece como indemnizaci2n por la mora en las obli#aciones de dinero$ Adems( se
es)ablecen casos en los ar)s$ 40E( 410( 424( CLC( 217E( 2178( 228C( 2%00( 2%C0( e)c$
@o normal ser ,ue los in)ereses sean es)ipulados por las par)es( en cuyo caso no )ienen o)ra limi)aci2n ,ue el
)ope ,ue la ley impone en cuan)o a su )asa$
#0*$ II$ I%tere&e& le5ale&: 'orrie%te& . 'o%8e%'io%ale&$
1/ 4n el in)ers le#al( la )asa la 'i*a direc)amen)e la ley$ Ar)$ 1L @$ 18$010. Ase aplicar el in)ers corrien)e en
)odos los casos en ,ue las leyes u o)ras disposiciones se re'ieran al in)ers le#al o al m?imo bancarioB$
@a e?presi2n Aen )odos los casosB( es) )cnicamen)e mal ubicada( pues es) en el ;+)ulo 1/ de la ley( ,ue se
re'iere a las Aoperaciones de crdi)o de dineroB$ :in embar#o( se aplica de 'orma #eneral$
4l in)ers le#al es la re#la #eneral. A:i se es)ipulan en #eneral in)ereses sin de)erminar la cuo)a( se en)endern
los in)ereses le#alesB 5ar)$ 220C9$ @a norma es del mu)uo( pero se aplica en 'orma #eneral$
Dada la asimilaci2n del in)ers le#al al corrien)e( la clasi'icaci2n ha perdido impor)ancia$ 4mpero( hay casos en
,ue la ley especial 'i*a o)ras )asas. 4*$ deudas )ribu)arias 5ar)$ 7% inc$ %/ -;r9$
2/ 4l in)ers corrien)e( es el ,ue se cobra habi)ualmen)e en los ne#ocios de una plaza de)erminada$
Re'erencias.
Ar)$ 4%4( para el saldo ,ue resul)e en con)ra del )u)or$
Ar)$ 217E para el manda)ario por los dineros del mandan)e ,ue haya u)ilizado en bene'icio propio$
Ar)$ 80 @$ 18$0L2( respec)o a la le)ra de cambio vencida$
%0
4l -- no los de'ini2$ @a @$ 18$010 re#ula la ma)eria( y dis)in#ue 5ar)$ 2/9.
a9 4n operaciones de crdi)o de dinero( se de'ine el in)ers corrien)e como Ael in)ers promedio cobrado por los
bancos y las sociedades 'inancieras es)ablecidas en -hile en las operaciones ,ue realicen en el pa+sB 5ar)$ E @$
18$0109$ -orresponde a la :I>H de)erminar dicho in)ers corrien)e( pudiendo dis)in#uir en)re operaciones
rea*us)ables y no rea*us)ables o se#1n los plazos a ,ue se hayan pac)ado )ales operaciones$ @a :I>H 'i*ar
)ambin el in)ers promedio para las operaciones en una o ms monedas e?)ran*eras o e?presadas en dichas
monedas$
A@os promedios se es)ablecern en relaci2n con las operaciones e'ec)uadas cada mes calendario y las )asas
resul)an)es se publicarn en el Diario D'icial duran)e la 13 ,uincena del mes si#uien)e( para )ener vi#encia has)a
el d+a an)erior a la pr2?ima publicaci2nB 5ar)$ E inc$ 2/ @$ 18$0109$
b9 Dems casos$ 6o hay soluci2n e?presa en la ley$ Al)erna)ivas.
1/ 4n es)os casos hay ,ue probar en *uicio cul es el in)ers corrien)e$
2/ Aplicar por analo#+a el in)ers corrien)e ,ue 'i*a la :uperin)endencia( )al como el ar)$ 1L 5,ue dice ,ue se
aplicar el in)ers corrien)e cuando la ley se re'iera al le#al o m?imo bancario9 es de aplicaci2n #eneral$ As+ se
es) operando en la prc)ica$
%/ Hinalmen)e( el in)ers convencional es el ,ue 'i*an las par)es de com1n acuerdo( y es) su*e)o a limi)aciones$
#0,$ III$ I%tere&e& por u&o . pe%ale&$ @os 1/
s
se deven#an duran)e la vi#encia del crdi)o( y los 2/
s
por la mora
del deudor en pa#ar una obli#aci2n de dinero$
Ambos pueden ori#inarse en la ley o en la volun)ad de las par)es$ @os mora)orios se 'i*an por ley en el caso del
ar)$ 177L y el ar)$ 7% -;r$ @os convencionales se 'i*an por clusula penal$
#00$ Limita'i(% +el i%ter?& 'o%8e%'io%al$ -asi )odas las le#islaciones los limi)an a 'in de evi)ar la usura$
Ar)$ 220E. Ain)ers convencional no )iene ms l+mi)es ,ue los ,ue 'ueren desi#nados por ley especial= salvo ,ue(
no limi)ndolo la ley( e?ceda en una mi)ad al ,ue se probare haber sido in)ers corrien)e al )iempo de la
convenci2n( en cuyo caso ser reducido por el *uez a dicho in)ers corrien)eB$ 4l ar)$ 1744 inc$ %/( en cuando a
los in)ereses penales pac)ados en el mu)uo( seKala ,ue se reba*an al m?imo ,ue la ley permi)e si lo superan$
4s decir( el -- dis)in#ue en el mu)uo( los in)ereses por el uso de los penales$ Ambos es)n su*e)os al mismo
l+mi)e. 70S por encima del corrien)e( pero la sanci2n es di'eren)e.
1/ >n)ereses por el uso. se reba*an al corrien)e$
2/ >n)ereses penales. se reba*an al m?imo ,ue permi)e la ley$
@a di'erencia se *us)i'ica en ,ue el deudor puede liberarse de los penales( pero no de los de uso$
Discusi2n$ :e re'iere a si las normas del mu)uo se aplican a )odo )ipo de in)ers o no( predominando la
in)erpre)aci2n e?)ensiva( aun,ue hay opiniones en con)rario( dado ,ue su carc)er res)ric)ivo y sanciona)orio
no puede e?)enderse a o)ros con)ra)os$
@a @$ 18$010 dispone en su ar)$ E/( inc 'inal. Ano puede es)ipularse un in)ers ,ue e?ceda en ms de un 70S al
corrien)e ,ue ri*a al momen)o de la convenci2n( ya sea ,ue se pac)e a )asa 'i*a o variable$ 4s)e l+mi)e de in)ers
se denomina in)ers m?imo convencionalB$
4l ar)$ C/ de)ermina ,ue s)a limi)aci2n no se aplica a las operaciones ,ue el Ianco -en)ral e'ec)1e con
ins)i)uciones 'inancieras( y adems con)empla en su inc$ 2/ un caso en ,ue es posible modi'icar el in)ers
convencional m?imo$ &or )an)o( el in)ers m?imo es el corrien)e ms un 70S$ @a duda ,ue subsis)e es cual es
el in)ers corrien)e en el --( y las di'erencias ,ue la ley hace se#1n la na)uraleza de la sanci2n para el caso de
pac)arse in)ereses superiores a los le#ales$
4l in)ers corrien)e es el vi#en)e al )iempo del con)ra)o( no del pa#o 5ar)$ 220E( ar)$ E/ @ey 18$0109$
:e e?cep)1an las normas a las ins)i)uciones y con)ra)os ,ue se ri#en por disposici2n o leyes especiales( ,ue
suelen 'acul)ar a or#anismos el cobro de in)ereses superiores los normales$ 4*$. ar)$ C/ @$ 18$010( prs)amo a la
%1
#ruesa del ar)$ 11%4 --o$

#01$ A$ Co%'epto +e i%tere&e& e% la Le. 13$717$ 4l ar)$ 2/ de la ley dis)in#ue en)re operaciones de crdi)o de
dinero 5en ,ue se incluyen las obli#aciones mone)arias cons)i)uidas por saldos de precios de compraven)a de
bienes muebles o inmuebles( ar)$ 2E9 rea*us)ables y no rea*us)ables$
1/ Dperaciones no rea*us)ables. es in)ers A)oda suma ,ue recibe o )iene derecho a recibir el acreedor( a
cual,uier )+)ulo por sobre el capi)alB( e?cluidas las cos)as personales y procesales$
2/ Dperaciones rea*us)ables. lo mismo calculado sobre el capi)al rea*us)ado$
4n consecuencia( cual,uier suma adicional a los in)ereses ,ue deba pa#ar el deudor se suma a los in)ereses
convenidos y si con ello e?cede el l+mi)e le#al( )iene lu#ar la sanci2n$
4l concep)o )ambin ri#e en la @ey de Ren)a( D@ 6/ 824 de 1LC4 5ar)s$ 20 ;& 2/ y 41 bis9$
4n las dems obli#aciones mone)arias no re#idas por la @$ 18$010 el concep)o de in)ers es el normal y
res)rin#ido$
#03$ B$ Sa%'i(% e% 'a&o +e e&tipular&e i%tere&e& e/'e&i8o&$ 4l ar)$ 8/( ,ue )ambin ri#e los saldos de precio de
compraven)a( dispone. Ase )endr por no escri)o )odo pac)o de in)ereses ,ue e?ceda el m?imo convencional( y
en )al caso( los in)ereses se reducir al in)ers corrien)e ,ue ri*a al momen)o de la convenci2nB$ 4l inc$ 2/
dispone ,ue los in)ereses e?cesivos percibidos se devolvern rea*us)ados con'orme a la ley$ Aun,ue dice Ase
)endr por no escri)oB( no es nulidad ni ine?is)encia( pues la sanci2n en una reba*a$
&or )an)o( el ar)$ 220E ri#e para )oda obli#aci2n ,ue no sea de crdi)o de dinero o saldo de precio de una
compraven)a$ 4n cuan)o a cules in)ereses se aplica( el ar)$ 8/ de la @$ 18$010 se aplica )an)o a los in)ereses
penales como a los por uso en lo casos su*e)os a esa ley( ri#iendo el ar)$ 1744 en los res)an)es$
#06$ El a%ato'i&mo$ -onsis)e en ,ue los in)ereses deven#ados por el crdi)o y no pa#ados al acreedor se
capi)alizan y deven#an a su vez in)ereses( es)o es( se producen in)ereses de in)ereses$
4?is)e una descon'ianza #eneral pues se pres)a a abusos( de ah+ a ,ue en derecho romano se prohib+a( lo ,ue se
man)uvo en el medioevo y en le#islaciones con)emporneas$ 4l -- ori#inal con)en+a dos normas al respec)o.
1/ Ar)$ 177L re#la %3. Alos in)ereses a)rasados no producen in)eresesB$
2/ Ar)$ 2210 en el mu)uo. Ase proh+be es)ipular in)ereses de in)eresesB$ Hoy dero#ado por la ley 18$010$
4l --o adop)2 el ana)ocismo con limi)aciones para el mu)uo 5ar)$ 8049 y cuen)a corrien)e 5ar)$ E1C9 mercan)iles$
4n ma)eria civil( el ar)$ 18$010 dero#2 el 2210 --$ Ar)$ L/. Apodr es)ipularse el pa#o de in)ereses sobre los
in)ereses( capi)alizndolos en cada vencimien)o o renovaci2n$ 4n nin#1n caso la capi)alizaci2n podr hacerse
por periodos in'eriores a %0 d+asB$ 4l inc$ 'inal a#re#a. Alos in)ereses correspondien)es a una operaci2n vencida
,ue no hubieren sido pa#ados se incorporarn a ella al menos ,ue se es)ablezca e?presamen)e lo con)rarioB$
Hinalmen)e( el inc$ 2/ es)ablece. Alos in)ereses capi)alizados con in'racci2n a lo dispues)o en el inciso 1/ se
consideran in)ers para )odos lo e'ec)os le#ales( y en consecuencia( sin con ello se e?cede el m?imo
convencional( se reba*an al in)ers corrien)eB$
&ero es)o s2lo se aplica a las operaciones de crdi)o de dinero$ &ero O,u ocurre en los dems casosP -2mo
es) dero#ado el ar)$ 2210 --( y el ar)$ 177L re#la %3 s2lo se re'iere a los penales( el l+ci)o pac)ar ana)ocismo en
vir)ud del principio de la liber)ad con)rac)ual$

Se''i(% ter'era
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OBHETOS
#17$ O4li5a'io%e& +e o4<eto &imple . 'omple<o$ @o normal es ,ue la obli#aci2n )en#a un ob*e)o y dos su*e)os(
%2
acreedor y deudor$ &ero puede presen)arse el caso de pluralidad de unos u o)ros$
4n la obli#aci2n simple o de ob*e)o 1nico( hay uno solo debido( y el deudor cumple con l la obli#aci2n$ 4n la
obli#aci2n comple*a e?is)en varios ob*e)os adeudados( pero puede cumplirse de dos maneras.
1/ &a#ando )odos ellos( en cuyo caso nos encon)ramos con las obli#aciones acumula)ivas(
2/ &a#ando s2lo al#unos( lo ,ue se presen)a en las obli#aciones al)erna)ivas y 'acul)a)ivas$
4n consecuencia( hay )res ca)e#or+as de obli#aciones con pluralidad de ob*e)os. la acumula)iva( la al)erna)iva y
la 'acul)a)iva$
P)rra2o 1@
OBLIGACIONES ACUMULATI!AS
#11$ Co%'epto . 'ara'tere&$ -uando se deben varios ob*e)os( puede ocurrir de las s#)es$ maneras.
1/ :e adeudan ob*e)os dis)in)os sin relaci2n en)re ellos$ 4*$. una persona vende a o)ra por un mismo con)ra)o un
au)om2vil y un bien ra+z$ 4n consecuencia( hay )an)as obli#aciones dis)in)as como ob*e)os debidos( y cada una
de ellas es e?i#ible separadamen)e( y
2/ @a obli#aci2n es una sola( pero para cumplirla el deudor debe e'ec)uar varias pres)aciones( y no es)ar
cumplida mien)ras no se sa)is'a#an )odos los ob*e)os debidos$ 4*$. a#enda de via*es ,ue or#aniza una #ira debe
proporcionar a los alo*amien)o( )ranspor)es( visi)as a museos( e)c$ 4s)a es la obli#aci2n acumula)iva ,ue la ley
no ha re#lamen)ado( por lo ,ue se su*e)a a las re#las #enerales$
P)rra2o 9@
OBLIGACIONES ALTERNATI!AS O DISYUNTI!AS
#19$ Co%'epto . 'ara'tere&$ Re#lamen)adas en el ;+)ulo J> del @ibro >J( Ar)s$ 14LL a 1704$
:on a,uellas por las cuales se deben varias cosas( de )al manera ,ue la e*ecuci2n de una de ellas e?onera de la
e*ecuci2n de las o)ras 5ar)$ 14LL9$
Hay una elecci2n del ob*e)o de la obli#aci2n( o una cosa o la o)ra$ Hay varias pres)aciones debidas( pero al
deudor le bas)a el cumplimien)o de una de ellas para e?)in#uir la obli#aci2n$
@o ,ue carac)eriza es)as obli#aciones es el uso de la con*unci2n disyun)iva AoB= si se usara la acumula)iva AyB(
)odas las cosas se deber+an( y ser+an varias las obli#aciones o una de ob*e)o m1l)iple$
-arac)er+s)icas$
1/ A@a elecci2n es del deudor( a menos ,ue se haya pac)ado lo con)rarioB 5ar)$ 1700 inc$ 2/9$ @os e'ec)os se
re'ieren a la 'orma de cumplirla y la prdida de las cosas debidas( los ,ue var+an radicalmen)e en uno u o)ro
caso=
2/ @os ob*e)os se deben ba*o la condici2n de ,ue sean ele#idos para el pa#o$ @a obli#aci2n al)erna)iva misma no
es condicional( pero las cosas se deben ba*o la condici2n de ,ue el deudor o acreedor( se#1n a ,uien
corresponda la decisi2n( las eli*a para el pa#o$ 4le#ida una de ellas( es como si las dems nunca se hubieran
debido( y la obli#aci2n se re'iriera e?clusivamen)e a la cumplida$
%/ @a obli#aci2n ser mueble o inmueble( se#1n lo sea el ob*e)o ,ue se de)ermine para el pa#o=
4/ 4l deudor debe pa#ar en)eramen)e con una de las cosas debidas. Apara ,ue el deudor ,uede libre( debe
e*ecu)ar o pa#ar en su )o)alidad una de las cosas ,ue al)erna)ivamen)e deba= y no puede obli#ar al acreedor a
,ue acep)e par)e de una y par)e de o)raB 5ar)$ 1700 inc$ 1/9$
7/ @a ley no e?i#e ,ue las cosas debidas sean e,uivalen)es$
%%
#03$ E2e'to& +e la o4li5a'i(% alter%ati8a$ Hay ,ue dis)in#uir.
1/ 4lecci2n del deudor$
2/ 4lecci2n del acreedor$
%/ &rdida de al#unas o )odas las cosas debidas disyun)ivamen)e$
#06$ I$ E2e'to& +e la o4li5a'i(% alter%ati8a 'ua%+o la ele''i(% e& +el +eu+or$
1/ Dbli#aci2n de cus)odia$ Al deudor le bas)a conservar una sola de las especies debidas 5ar)$ 1702 inc$ 1/9( a
di'erencia de la obli#aci2n de especie( en ,ue el deudor )iene la obli#aci2n de conservarla has)a su en)re#a$
2/ 4l acreedor no puede e?i#ir de)erminadamen)e una de las cosas debidas 5ar)$ 17019$ 6o hay e?cepci2n al
principio del ar)$ 17EL inc$ 2N( se#1n el cual el acreedor no puede ser obli#ado a recibir o)ra cosa dis)in)a de la
debida( por,ue no se le o'rece un ob*e)o diverso( sino uno de los ,ue se deben$
%/ &luralidad de deudores$ :i son varios los deudores( y la elecci2n es de ellos( deben hacerla de consuno 5ar)$
172E 6/ E9$ 4s un caso de indivisibilidad de pa#o$
4/ Hay e'ec)os especiales en caso de prdida de las cosas debidas$
#17$ II$ E2e'to& +e la o4li5a'i(% alter%ati8a 'ua%+o la ele''i(% e& +el a'ree+or$ :on inversos a los an)eriores.
1/ Dbli#aci2n de conservaci2n$ Debe el deudor conservar )odas las especies debidas si son cuerpos cier)os(
pues el acreedor puede e?i#ir cual,uiera y ser responsable en caso de haber des)ruido la ,ue eli*a s)e=
2/ 4l acreedor puede e?i#ir cual,uiera de las cosas debidas$ 6o )iene aplicaci2n el ar)$ 1701$
%/ &luralidad de acreedores$ @a elecci2n debern e'ec)uarla de consuno 5ar)$ 172E 6/ E9( y
4/ @os especiales en caso de prdida de las cosas al)erna)ivamen)e debidas$
#11$ III$ E2e'to& +e la p?r+i+a +e to+a& o al5u%a& +e la& 'o&a& alter%ati8ame%te +e4i+a&$ Re#lamen)ados en los
ar)s$ 1702 inc$ 2/( 170% y 1704( en ,ue se aplican las re#las #enerales$
Hay ,ue dis)in#uir.
1/ &rdida )o)al$ Hay ,ue subdis)in#uir si es.
A$ -aso 'or)ui)o$ :i )odas las cosas disyun)ivamen)e debidas perecen( no habiendo culpa del deudor( se e?)in#ue
la obli#aci2n 5ar)$ 1704 inc$ 1/9$
I$ -ulpa del deudor$ 4l deudor es) siempre obli#ado al precio de una de las cosas y a la indemnizaci2n de
per*uicios$ @o 1nico ,ue var+a es el precio de ,u cosa debe( se#1n de ,uien era la elecci2n$
a9 Deudor. deber el precio de la cosa ,ue l eli*a y la indemnizaci2n de per*uicios( y
b9 Acreedor. el deudor es obli#ado al precio de la cosa ,ue a,ul eli*a y a la indemnizaci2n de per*uicios 5ar)$
1704 inc$ 2/9$
2/ &rdida parcial$
A$ -aso 'or)ui)o$A$$$subsis)e la obli#aci2n al)erna)iva de las o)ras= y si una sola res)a( el deudor es obli#ado a
ellaB 5ar)$ 170%9$
I$ -ulpa del deudor$ Hay ,ue dis)in#uir a ,uin corresponde la elecci2n.
a9 Deudor$ :in duda esco#er al#una de las cosas ,ue subsis)a para liberarse de la indemnizaci2n de per*uicios=
b9 Acreedor$ &uede a su arbi)rio 5ar)$ 1702 inc 2/9 pedir cual,uiera de es)as dos al)erna)ivas.
a9 al#una de las cosas ,ue subsis)e( es)ando obli#ado el deudor a drselo( o
b9 el precio de la cosa des)ruida( ms la correspondien)e indemnizaci2n de per*uicios$
6o cabr+a es )al caso oponerle el abuso de derecho$
P)rra2o #@
OBLIGACIONES FACULTATI!AS
%4
#19$ Co%'epto . 'ara'tere&$ Re#lamen)adas en el ;+)ulo C/ del @ibro J>( Ar)s$ 1707 y 170C$
De'inici2n. Aobli#aci2n 'acul)a)iva es la ,ue )iene por ob*e)o una cosa de)erminada( pero concedindose al
deudor la 'acul)ad de pa#ar con es)a cosa o con o)ra ,ue se desi#naB 5ar)$ 17079$
:e al)era el ar)$ 17EL inc$ 2/( pues se obli#a al acreedor a recibir o)ra cosa dis)in)a de la debida( pero desde el
nacimien)o de la obli#aci2n el deudor )en+a es)a 'acul)ad$
@o ,ue dis)in#ue a es)a obli#aci2n 'acul)a)iva es ,ue hay un solo ob*e)o debido( pero el deudor( al momen)o del
cumplimien)o( puede liberarse de la obli#aci2n con el ob*e)o debido o con o)ro previamen)e de)erminado= en
)al sen)ido( la obli#aci2n es de ob*e)o m1l)iple pero s2lo para el deudor$
#1#$ E2e'to& +e la o4li5a'i(% 2a'ultati8a$ Derivan de su carac)er+s)ica principal y en consecuencia.
1/ 4l acreedor s2lo puede demandar el ob*e)o debido 5ar)$ 170E( 13 par)e9$ @a o)ra cosa es) su*e)a a la
condici2n meramen)e po)es)a)iva de ,ue el deudor ,uiera cumplirla( lo ,ue e,uivale a decir ,ue no hay
obli#aci2n al#una$
2/ &rdida del cuerpo cier)o debido$ :i la cosa se debe espec+'icamen)e y se des)ruye sin culpa del deudor y
an)es de haberse s)e cons)i)uido en mora( el acreedor no )iene derecho a pedir cosa al#una 5ar)$ 170E par)e
'inal9$ :e e?)in#ue la obli#aci2n( aun cuando subsis)a la cosa con ,ue el deudor )en+a 'acul)ad de pa#ar$
6ada di*o la ley en caso de prdida culpable o duran)e la mora del deudor( pero resul)a eviden)e ,ue s)e
pa#ar con la o)ra cosa a 'in de evi)arse el pa#o de los per*uicios$ &ero el acreedor no es)a 'acul)ado para
e?i#irla( y s2lo puede demandar la indemnizaci2n de per*uicios si el deudor no se allana a en)re#ada$
P)rra2o *@
PARALELO REC;PROCO Y CON OTRAS INSTITUCIONES
#1*$ Paralelo e%tre la& o4li5a'io%e& 'omple<a& &e5A% el o4<eto$ 4n)re las obli#aciones acumula)ivas por un
lado( y las al)erna)ivas y 'acul)a)ivas por el o)ro( no hay ms seme*anza ,ue la pluralidad de ob*e)os( pero
mien)ras en las 13s )odos ellos deben cumplirse( en las 23s uno solo se encuen)ra en )al si)uaci2n$
4s posible la con'usi2n en)re la disyunci2n y la 'acul)ad( especialmen)e si en la 13 la elecci2n corresponde al
deudor( lo ,ue es la re#la #eneral$ 4n ambos casos( s)e de)ermina con ,u ob*e)o cumple( y para dis)in#uirlas
no ,ueda sino a)ender a la es)ipulaci2n de las par)es( )eniendo presen)e la disposici2n del ar)$ 170C ,ue( en
caso de duda( dispone ,ue la obli#aci2n se )endr por al)erna)iva$ 4llo es ms 'avorable para el acreedor$
&rincipales di'erencias
Alter%ati8a& o +i&.u%ti8a& Fa'ultati8a&
:e deben varias cosas dis)in)as( pero se cumple con una
sola de ellas$
0na sola cosa es la debida( ,uedando al arbi)rio del deudor
cumplir con la o)ra$
&uede es)ipularse ,ue esco*a el acreedor$ :iempre eli#e el deudor$
:i la elecci2n corresponde al acreedor( puede e?i#ir
de)erminadamen)e cuales,uiera de las cosas debidas$
4l acreedor s2lo puede reclamar lo debido$
4n caso de prdida de al#unos de los ob*e)os( la obli#aci2n
subsis)e mien)ras e?is)a uno de ellos( a menos ,ue siendo
la elecci2n del acreedor( e?i*a s)e el precio de la cosa
des)ruida y la indemnizaci2n de per*uicios$
:i el ob*e)o debido se des)ruye por caso 'or)ui)o( el acreedor
no puede reclamar lo ,ue el deudor )en+a 'acul)ad de darle
en sus)i)uci2n$
%7
Alter%ati8a& o +i&.u%ti8a& Fa'ultati8a&
@a obli#aci2n ser mueble o inmueble( se#1n lo sea la cosa
con ,ue se pa#ue
&ara la cali'icaci2n se a)ender siempre al ob*e)o debido(
aun,ue pos)eriormen)e se pa#ue con el o)ro$
#1,$ Di&ti%'i(% 'o% otra& o4li5a'io%e&= +e 5?%ero: +a'i(% e% pa5o . 'l)u&ula pe%al$
1/ Dbli#aciones de #nero$ ;ambin al momen)o del cumplimien)o( por re#la #eneral( hay una elecci2n a car#o
del deudor. s)e esco#e en)re los individuos del #nero prome)ido con cules pa#a( pero en s)as( es 1nico el
ob*e)o debido y la inde)erminaci2n s2lo e?is)e para la especi'icaci2n de las cosas con ,ue se cumplir$
2/ Daci2n en pa#o$ 4l acreedor es) obli#ado 1nicamen)e a recibir la cosa debida= pero puede acordar con el
deudor ,ue la obli#aci2n se e?)in#a con o)ra cosa$ Mien)ras en la daci2n en pa#o concurre la volun)ad del
acreedor al )iempo del pa#o( en la obli#aci2n 'acul)a)iva no puede oponerse a ,ue se le cumpla con ob*e)o
diverso$
Di'iere de la disyunci2n por,ue no par)icipa su volun)ad en la de)erminaci2n de la cosa con ,ue se le pa#a si la
elecci2n es del deudor( y si le per)enece( por,ue s)e ,ueda obli#ado a en)re#ar lo ,ue esco*a a,ul$
%/ -lusula penal$ Ts)a es una cauci2n( por lo ,ue s2lo procede en incumplimien)o de la principal$ 6i en la
disyunci2n ni en la 'acul)ad hay obli#aci2n principal y accesoria( ni dependen del cumplimien)o o
incumplimien)o$ &roducido el incumplimien)o( el acreedor podr demandar o la obli#aci2n principal o la pena(
lo ,ue i#ualmen)e ocurre en la obli#aci2n al)erna)iva cuando la elecci2n es del acreedor$ >#ualmen)e( como en
la 'acul)a)iva( el deudor puede resul)ar pa#ando una cosa diversa a la debida$
Hay di'icul)ad en cier)os casos para la cali'icaci2n( pero para e'ec)uarla debe a)enderse al elemen)o
incumplimien)o ,ue iden)i'ica a la clusula penal. si se ha es)ipulado la obli#aci2n del deudor de un ob*e)o
diverso si no cumple con el debido( habr pena y no disyunci2n ni 'acul)ad$
Captulo I!
LAS OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SUHETOS
#10$ Cla&i2i'a'i(%$ @a re#la #eneral es ,ue la obli#aci2n )en#a un solo su*e)o ac)ivo y un deudor 1nico( pero
puede nos ser as+$ Ar)$ 14%8. Acada par)e puede ser una o muchas personasB( lo ,ue vale para )oda clase de
obli#aciones$
4sas obli#aciones comple*as en cuan)o al su*e)o se pueden clasi'icar desde dos n#ulos.
1/ 4n cuan)o a la persona( e?is)en la ac)iva si concurren varios acreedores= pasiva( si hay ms de un deudor( y
mi?)a( si ella se presen)a )an)o respec)o de los acreedores como de los deudores( y
2/ :implemen)e con*un)as o mancomunadas( solidarias e indivisibles$
4n ellas( a su vez( se pueden combinar las clasi'icaciones an)eriores$
Se''i(% 1B
OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONHUNTAS O MANCOMUNADAS
#11$ Co%'epto$ 4s a,uella ,ue )iene un ob*e)o divisible y hay pluralidad de deudores( de acreedores o de
ambos( pero cada deudor es) obli#ado al pa#o de su par)e en la deuda( y cada acreedor puede demandar
1nicamen)e su cuo)a en ella$
4n el 'ondo( pasa lo mismo ,ue en obli#aciones con varios ob*e)os. e?is)en )an)as obli#aciones au)2nomas
como acreedores o deudores concurran( y por eso hay ,uienes sos)ienen ,ue e?is)e ms bien disyunci2n( o sea
separaci2n( y no con*unci2n( uni2n$
%E
Ar)$ 1711. Aen #eneral( cuando se ha con)ra+do por muchas personas o para con muchas la obli#aci2n de una
cosa divisible( cada uno de los deudores( en el primer caso( es obli#ado solamen)e a su par)e o cuo)a en la
deuda( y cada uno de los acreedores( en el se#undo( s2lo )iene derecho para demandar su par)e o cuo)a en el
crdi)oB$
Ar)$ 172E inc$ 1/. Asi la obli#aci2n no es solidaria ni indivisible( cada uno de los acreedores puede s2lo e?i#ir su
cuo)a( y cada uno de los codeudores es solamen)e obli#ado al pa#o de la suyaB$
#13$ Cara'ter&ti'a&$
1/ &luralidad de par)es y unidad de pres)aci2n$ @a pres)aci2n ha de ser una sola y de cosa divisible$ @a unidad en
la pres)aci2n no ,ui)a ,ue pueden ser )ambin varios los ob*e)os debidos$
2/ Mur+dicamen)e( cons)i)uyen la re#la #eneral( aun,ue en la prc)ica suele ser a la inversa$
%/ &uede ser ori#inaria o deriva)iva$
:er ori#inaria cuando desde su nacimien)o in)ervienen en ella varios acreedores o deudores o unos y o)ros a la
vez$ 6o es lo 'recuen)e$
:er deriva)iva cuando la obli#aci2n nace como 1nica o solidaria( pero por un hecho pos)erior 5'allecimien)o de
una de las par)es9 ha pasado a ser con*un)a$ -uando 'allece el acreedor( sus crdi)os por re#la #eneral se
dividen en)re sus herederos( y correspondern a ellos en con*un)o como cual,uier o)ro bien de la herencia o se
dividirn con'orme a sus derechos en s)a( pero no podr cada uno cobrar ms all de su cuo)a por s+ solo$ @as
deudas heredi)arias se dividen en)re los herederos a prorra)a de sus cuo)as 5ar)$ 1%74 inc$ 1/9$
4N &or re#la #eneral las obli#aciones se dividen en)re acreedores y deudores por par)es i#uales 5ar)$ 2%0C9( lo
,ue puede ser al)erada por la convenci2n o la ley$ 4*$. caso de deudas heredi)arias( ,ue corresponden a los
herederos a prorra)a de sus cuo)as y s)as no )ienen por ,u ser siempre i#uales$
#16$ E2e'to&$
1/ &a#o de la deuda$
a9 4l deudor no es) obli#ado sino al pa#o de su cuo)a de la deuda. si pa#a de ms por error( habr un pa#o de
lo no debido( y puede repe)ir por el e?ceso con)ra el acreedor= y si lo hizo in)encionalmen)e( se aplican las
re#las del pa#o por un )ercero e?)raKo$
b9 -ada acreedor no puede e?i#ir sino el pa#o de su cuo)a en la deuda( y si en el hecho percibe ms de ella( el
deudor no ,ueda liberado 'ren)e a los dems acreedores( y )iene derecho a repe)ir con)ra el acreedor por el
e?ceso( pues hay un pa#o de lo no debido$
2/ D)ros modos de e?)inci2n$ @o an)erior ri#e para )odos los modos de e?)in#uir las obli#aciones$ 4l -- se ocupa
e?presamen)e de la nulidad en el ar)$ 1EL0. Acuando dos o ms personas han con)ra)ado con un )ercero( la
nulidad declarada a 'avor de una de ellas no aprovechar a las o)rasB$
%/ >n)errupci2n de la prescripci2n$ A'ec)a 1nicamen)e al acreedor y deudor ,ue in)ervienen 5ar)$ 271L9$
4/ @a mora$ @a cons)i)uci2n en mora de uno de los deudores por el re,uerimien)o del acreedor( no a'ec)a a los
dems y( a la inversa( el re,uerimien)o al deudor de uno de los acreedores no aprovecha a los res)an)es$
7/ >nsolvencia de un deudor$ @a cuo)a del deudor insolven)e no #rava a los dems 5ar)$ 172E9 lo ,ue cons)i)uye
una no)oria di'erencia con la solidaridad( en ,ue la soluci2n es la inversa( y
E/ -lusula penal$ :i la obli#aci2n principal es de cosa divisible( la pena en principio es con*un)a 5ar)$ 1740 inc$
1/9$
4n s+n)esis( los ac)os e*ecu)ados por uno de los acreedores o a uno de los deudores s2lo los a'ec)an a ellos y no
a los dems coacreedores o codeudores$
#37$ E/'ep'io%e& a la 'o%<u%'i(%$
1/ :olidaridad. cada acreedor puede demandar el )o)al de la deuda$ es)ando cada deudor obli#ado al pa#o )o)al
%C
de ella( y
2/ >ndivisibilidad( en ,ue la pres)aci2n por su na)uraleza o la convenci2n no puede cumplirse por parcialidades$
Se''i(% 9B
LA SOLIDARIDAD EN GENERAL
#31$ Co%'epto$ Re#lamen)ada en el ;+)ulo L/ @ibro J>( ar)s$ 1711 a 172%$
Ar)$ 1722 inc$ 2/. Aen vir)ud de la convenci2n( del )es)amen)o o de la ley puede e?i#irse a cada uno de los
deudores o por cada uno de los acreedores el )o)al de la deuda( y en)onces la obli#aci2n es solidaria o
ins2lidumB$
De'inici2n$ Dbli#aci2n solidaria es a,uella en ,ue debindose una cosa divisible y e?is)iendo pluralidad de
su*e)os ac)ivos o pasivos( cada acreedor es) 'acul)ado para e?i#ir el )o)al de la obli#aci2n( y cada deudor puede
ser obli#ado a cumplirla +n)e#ramen)e$
-arac)er+s)ica principal$ :u ob*e)o es divisible y produce el e'ec)o del cual derivan )odos los res)an)es. cada
acreedor puede e?i#ir el )o)al de la deuda a cada uno de los deudores$
4s i#ual hablar de obli#aci2n solidaria o ins2lidum
2
$
#39$ Cla&i2i'a'i(%$
1/ :olidaridad ac)iva( cuando e?is)e pluralidad de acreedores( y cada uno de ellos puede e?i#ir el )o)al de la
obli#aci2n al deudor=
2/ :olidaridad pasiva( si hay varios deudores y un solo acreedor 'acul)ado para demandar a cual,uiera de ellos
el )o)al de la deuda( y de mucho mayor impor)ancia ,ue la an)erior( y
%/ :olidaridad mi?)a( cuando concurren varios acreedores y pluralidad de deudores( de manera ,ue cual,uiera
de los primeros puede e?i#ir a cual,uiera de los se#undos el )o)al de la obli#aci2n$
4n cuan)o a su 'uen)e( puede ser convencional( )es)amen)aria( le#al y *udicial en un caso de e?cepci2n$
Hinalmen)e( au)ores 'ranceses dis)in#uen solidaridad per'ec)a e imper'ec)a
%
$
#3#$ Re>ui&ito&$ E%u%'ia'i(%$ Adems de la pluralidad de su*e)os( re,uiere.
1/ 0n ob*e)o divisible=
2/ 0nidad en la pres)aci2n( lo cual no obs)a a ,ue e?is)a pluralidad de v+nculos( y
%/ Que se encuen)re es)ablecida en la ley( el )es)amen)o( la convenci2n$
#3*$ I$ E% la &oli+ari+a+ el o4<eto +e4e &er +i8i&i4le 5ar)$ 17719$ :i el ob*e)o es indivisible( hay indivisibilidad(
,ue )iene o)ras re#las$
#3,$ II$ U%i+a+ +e pre&ta'i(% . plurali+a+ +e 8%'ulo&$ Hundamen)ales en la solidaridad$
0nidad de pres)aci2n. Ala cosa ,ue se deba solidariamen)e por muchos o a muchos( ha de ser una mismaB 5ar)$
17129$
&ero si la pres)aci2n es una sola( e?is)e pluralidad de v+nculos( )an)os cuan)as sean las par)es ,ue in)ervienen$
Ar)$ 1712. Aaun,ue se deba de diversos modosB$
-onsecuencias.
1/ Al#uno de los v+nculos puede es)ar a'ec)o a modalidades 5ar)$ 17129$
2/ &uede ser diversa la causa de las obli#aciones$
2 4nri,ue Iarros en su ;ra)ado de Responsabilidad 4?)racon)rac)ual( dis)in#ue en)re obli#aci2n solidaria y obli#aci2n in solidum$
% Iarros reco#e es)a clasi'icaci2n en responsabilidad e?)racon)rac)ual$
%8
%/ &ueden ser diversos los plazos de prescripci2n( se#1n la na)uraleza del v+nculo *ur+dico$ As+ se ha 'allado$
4/ &uede ser nula la obli#aci2n respec)o de al#uno de los obli#ados y vlida para los dems$
#30$ III$ La& 2ue%te& +e la &oli+ari+a+$ E%u%'ia'i(%$ @a convenci2n( el )es)amen)o o la ley 5ar)$ 17119$
:i la solidaridad no es es)ablecida direc)amen)e por la ley Adebe ser e?presamen)e declaradaB 5ar)$ 1711 inc$
'inal9$ 4n consecuencia( la ley no la presume y debe es)ablecerse claramen)e por su condici2n de e?cepci2n a
las re#las #enerales del derecho( ,ue son las de la mancomunidad$
@a re#la es *us)amen)e la con)raria en al#unos de los c2di#os modernos$
@a -: ha declarado ,ue es)ablecer si e?is)e o no solidaridad es cues)i2n de derecho( por lo ,ue ,ueda ba*o su
con)rol por la v+a del recurso de casaci2n en el 'ondo$
#31$ A$ La le.$ 4s 'uen)e de la solidaridad pasiva$ 4*s$.
Ar)$ 2%1C para los coau)ores de un mismo hecho il+ci)o civil=
Ar)$ 74E para los miembros de una corporaci2n caren)e de personalidad *ur+dica=
Ar)s$ 41L y 1281 por la responsabilidad ,ue les cabe en el e*ercicio de sus 'unciones a los #uardadores y
albaceas( si ellos son varios( e)c$
4n el Derecho -omercial son numerosos los casos en ,ue se la es)ablece. el ar)$ %C0 --o para los socios de la
sociedad colec)iva mercan)il= ar)$ CL @$ 18$0L2 para )odos los ,ue 'irmen una le)ra de cambio( sea como
libradores( acep)an)es o endosan)es$
#33$ B$ El te&tame%to$ 4s la volun)ad del causan)e la ,ue es)ablece la solidaridad en)re sus sucesores$
#36$ C$ La 'o%8e%'i(%$ 6o es re,uisi)o ,ue se pac)e coe)neamen)e con el nacimien)o de la obli#aci2n= puede
acordarse pos)eriormen)e siempre ,ue sea claramen)e es)ablecida con relaci2n a s)a$
#67$ D$ La &e%te%'ia <u+i'ial por re5la 5e%eral %o e& 2ue%te +e &oli+ari+a+$
#61$ E/pli'a'i(% +e -a &oli+ari+a+$
1/ 4n la )esis romanis)a( cada acreedor es dueKo del crdi)o )o)al$ &or no acep)arse sino imper'ec)amen)e la
cesi2n de crdi)os( se recurr+a a la 'i#ura del manda)o para cobrar( unido a la solidaridad( a 'in ,ue el cesionario
pudiera e?i#ir +n)e#ramen)e el crdi)o ,ue le hab+a sido cedido$ -omo dueKo del crdi)o puede disponer de
s)e en su propio bene'icio( prescindiendo de los dems coacreedores$
Desde el pun)o de vis)a pasivo( la solidaridad se 'undaba en la noci2n de ,ue cada deudor lo es de )oda la
deuda y puede operar con ella aun cuando per*udi,ue a los dems deudores$ @os dems e'ec)os de la
solidaridad pasiva se e?plican con el principio de la unidad de pres)aci2n y la pluralidad de v+nculos$
2/ 4n la concepci2n 'rancesa va envuel)a la idea de represen)aci2n( es)o es( se ac)1a por cuen)a de los
coacreedores o codeudores$ 4n la ac)iva( cada acreedor es dueKo 1nicamen)e de su par)e o cuo)a y( en
consecuencia( no puede e'ec)uar ac)os de disposici2n del crdi)o +n)e#ro sino en vir)ud de un manda)o )ci)o y
rec+proco ,ue es)a doc)rina supone ,ue e?is)e en)re los coacreedores$ De ah+ su principal di'erencia con la )esis
romana( en ,ue el acreedor como supues)o dueKo del crdi)o )o)al( puede( como )odo dueKo( disponer de l
en su 'avor$
4n la pasiva( por el principio de unidad de pres)aci2n acompaKado de la pluralidad de v+nculos( muchos e'ec)os
secundarios se e?plican con la doc)rina del manda)o )ci)o y rec+proco$ -omo se le ob*e)a ,ue en la solidaridad
le#al mal cabe hablar de manda)o( se aplica la noci2n de represen)aci2n le#al$ &ero el pun)o a1n es discu)ido$
%/ 4n >)alia( e?is)e una nueva doc)rina basada en la comunidad de los in)ereses en)re coacreedores y
codeudores( los unos in)eresados en ob)ener el pa#o y los o)ros la liberaci2n$
%L
#69$ Do'tri%a >ue i%&pira %ue&tra le5i&la'i(%$ 4?is)e discrepancia en)re los au)ores y la *urisprudencia$
a9 -laro :olar y Alessandri creen ,ue se adop)2 la doc)rina romana )an)o para la solidaridad ac)iva como para la
pasiva( basndose 'undamen)almen)e en dos ar#umen)os( de )e?)o le#al e his)2rico.
1/ 4l ar)$ 171% permi)e a cada acreedor remi)ir( novar y compensar el crdi)o solidario( lo ,ue prueba ,ue es
dueKo del crdi)o )o)al( pues dispone en su propio bene'icio( lo ,ue no se acep)a en la de la represen)aci2n(
como lo demues)ra la soluci2n inversa ,ue da al pun)o el ar)$ 11L8 del c$ 'rancs( y
2/ &or,ue Iello lo di*o en no)a al mar#en del ar)$ 1EL0 del &royec)o >ndi)o( e,uivalen)e al ar)$ 171% ac)ual. A4l
proyec)o se separa a,u+ del -2di#o 'rancs y si#ue el Derecho RomanoB$
b9 D)ras opiniones sos)ienen ,ue debe separarse la solidaridad ac)iva y la pasiva$ 4n cuan)o a la 13( si#ui2 la
doc)rina romana$ 4n la 23 si#ui2 la 'rancesa$ @a ci)a de Iello en el ar)$ 171% ,ue re#lamen)a la solidaridad ac)iva
y di*o. Ael proyec)o se separa a,u+B( ,uiere si#ni'icar ,ue la si#ue en lo res)an)e$
@a *urisprudencia( sin dis)in#uir en)re ac)iva y pasiva( pero re'erida e?clusivamen)e a es)a 1l)ima( ha declarado
uni'ormemen)e ,ue nues)ra le#islaci2n acep)a la doc)rina del manda)o )ci)o y rec+proco$
Se''i(% #B
SOLIDARIDAD ACTI!A
#6#$ Su e&'a&a apli'a'i(% a'tual$ -onsis)e en ,ue habiendo pluralidad de acreedores de una cosa divisible( cada
uno de ellos puede e?i#ir el )o)al de la obli#aci2n y cumplida s)a por el deudor respec)o de uno( se e?)in#ue
para los dems$
;uvo su au#e en Roma como palia)ivo a las res)ricciones de la represen)aci2n( manda)o y cesi2n de crdi)os(
pero se encuen)ra en 'ranco desuso por los peli#ros ,ue encierra$
-omo cada uno de los acreedores puede cobrar el )o)al del crdi)o( es posible ,ue los dems se encuen)ren con
el problema de ,ue ,uien percibi2 su pa#o no ,uiere pa#arles su par)e= adems( puede disponer del crdi)o
novndolo( remi)indolo y compensndolo en per*uicio de sus coacreedores$ ;odo ello ampli'icado por el
hecho de ,ue la solidaridad ac)iva se )ransmi)e a los herederos del acreedor 'allecido$
@os inconvenien)es se evi)an dndose poder a uno de ellos o a un )ercero de con'ianza para ,ue cobre en
nombre de )odos$ 6ormalmen)e( es el deudor ,uien pide seme*an)e manda)o( a 'in de evi)arse las moles)ias de
)ener ,ue e'ec)uar )an)os pa#os y el peli#ro de e,uivocarse y pa#ar mal$
#6*$ E2e'to& +e la &oli+ari+a+ a'ti8a$
#6,$ I$ E2e'to& e%tre lo& a'ree+ore& . el +eu+or$ :on ellos los si#uien)es.
1/ -ada acreedor puede e?i#ir el pa#o )o)al de la deuda al deudor( y en consecuencia el cumplimien)o ,ue a
cual,uiera de sus coacreedores e'ec)1e el deudor e?)in#ue la obli#aci2n respec)o de )odos ellos$ 4?cepci2n.
deudor ,ue es demandado por al#uno de los acreedores( deber pa#arle a s)e 5ar)$ 171% inc$ 1/9
2/ @o ,ue se dice del pa#o vale i#ualmen)e para los dems modos de e?)in#uir las obli#aciones$ Ar)$ 171% inc$
2/. Ala condonaci2n de la deuda( la compensaci2n( la novaci2n ,ue in)erven#a en)re el deudor y uno cual,uiera
de los acreedores solidarios( e?)in#ue la deuda con respec)o a los o)ros de la misma manera ,ue el pa#o lo
har+a= con )al ,ue uno de s)os no haya demandado ya al deudorB$
4l ar)$ 1EE8 inc$ 2/ se ocupa de la con'usi2n$
%/ @a in)errupci2n ,ue bene'icia a uno de los acreedores( aprovecha a )odos 5ar)$ 271L9( y
4/ -ons)i)uido el deudor en mora por uno de los coacreedores( ,ueda en mora respec)o de )odos$
40
#60$ II$ E2e'to& e%tre lo& 'oa'ree+ore& u%a 8eC e/ti%5ui+a la +eu+a$ 6ada di*o el --$ -on la )eor+a del manda)o
)ci)o y rec+proco( el acreedor ,ue e?)in#ui2 la deuda debe rendir cuen)a a sus mandan)es. los dems
acreedores$ -on la romana( el dominio del acreedor sobre el )o)al del crdi)o ri#e 1nicamen)e an)e el deudor=
en la realidad( s2lo le corresponde su par)e o cuo)a( y en consecuencia deber darles dicha porci2n$ De no
hacerlo habr+a un enri,uecimien)o sin causa$
:i no les pa#a su par)e( los acreedores demandarn al ,ue recibi2 el pa#o o hizo operar o)ro modo de e?)in#uir
cobrndole na)uralmen)e su cuo)a en el crdi)o$ @a solidaridad ha )erminado$ Ar)$ 1EE8 inc$ 2/. si ha operado la
con'usi2n en)re uno de varios acreedores solidarios y el deudor( el 1/ Aser obli#ado a cada uno de sus
coacreedores por la par)e o cuo)a ,ue respec)ivamen)e les corresponda en el crdi)oB$
Se''i(% *B
SOLIDARIDAD PASI!A
#61$ E%u%'ia'i(%$ ;iene enorme impor)ancia por su carc)er de cauci2n$
P)rra2o 1@
GENERALIDADES
#63$ Co%'epto . 'ara'tere&$ -onsis)e en ,ue e?is)iendo pluralidad de deudores( el acreedor puede e?i#ir el
)o)al de la deuda a cual,uiera de ellos( y el cumplimien)o de uno de los deudores e?)in#ue la obli#aci2n
respec)o de )odos$
:upone pluralidad de deudores( unidad de pres)aci2n de cosa divisible y pluralidad de v+nculos y( una
disposici2n le#al( disposici2n )es)amen)aria o es)ipulaci2n de las par)es$
4s adems una cauci2n personal$
#66$ La &oli+ari+a+ pa&i8a 'omo 'au'i(%$ Rela'io%e& 'o% la 2ia%Ca$ 4l acreedor va a poder hacer e'ec)ivo su
crdi)o en )an)os pa)rimonios cuan)os sean los deudores( de manera ,ue si uno de ellos es insolven)e siempre
le ,ueda el recurso de cobrarles a los o)ros$ 4s)e carc)er se hace ms pa)en)e cuando al#uno de los
codeudores solidarios no )iene in)ers en la deuda
Soli+ari+a+ pa&i8a Cl)u&ula pe%al
A,ulla supone una sola obli#aci2n y m+nimo dos
deudores$
4?i#e dos obli#aciones. la principal #aran)izada y la pena
para el caso de no cumplirse a,ulla( y la puede cons)i)uir el
propio deudor o un )ercero$
4l acreedor eli#e al deudor a ,uien e?i#ir el pa#o$ :i la ha cons)i)uido el propio deudor( su e'ec)ividad es
meramen)e psicol2#ica( y si un )ercero( es necesario el
incumplimien)o del deudor principal para ,ue el acreedor le
pueda cobrar$
Soli+ari+a+ pa&i8a Fia%Ca
Hay varios obli#ados pero una obli#aci2n$ Hay varios obli#ados pero hay dos obli#aciones( una
subsidiaria de la o)ra$
41
Soli+ari+a+ pa&i8a Fia%Ca
6o hay bene'icio de e?clusi2n$ 4l 'iador #oza normalmen)e de bene'icio de e?cusi2n$
6o aplica 5ar)$ 17149$ 4l 'iador #oza de bene'icio de divisi2n en caso de varios
'iadores$
:in embar#o( ambas cauciones pueden combinarse( resul)ando en)onces la llamada 'ianza solidaria$ 4s
relevan)e dis)in#uirlas para e'ec)os de la con)ribuci2n a la deuda( por,ue se es)ablece ,ue el 'iador no )iene
in)ers$
*77$ Soli+ari+a+ imper2e'ta$ @os au)ores 'ranceses hacen una dis)inci2n en)re solidaridad per'ec)a ,ue produce
)odos los e'ec)os de ella( e imper'ec)a( ,ue )an s2lo #enera el e'ec)o de ,ue el acreedor pueda demandar el
)o)al de la deuda a cual,uiera de los deudores( pero no a los res)an)es$
Hay disparidad de opiniones sobre los casos de solidaridad imper'ec)a$ &ara al#unos au)ores la hay siempre en
la le#al( pero la )esis predominan)e es ,ue ella se presen)a en los casos en ,ue la doc)rina y *urisprudencia han
creado la solidaridad sin )e?)o le#al( principalmen)e en la responsabilidad e?)racon)rac)ual( debido a ,ue no
)ienen una re#la #eneral como noso)ros 5ar)$ 2%149$
&ero si en Hrancia ha podido sos)enerse( en)re noso)ros es rechazada.
1/ -omo e?cepci2n ,ue es a las re#las #enerales( la solidaridad no puede es)ablecerse a 'al)a de )e?)o le#al=
2/ 6o e?is)e el problema ,ue ha ori#inado la cues)i2n en Hrancia. la ausencia de una disposici2n ,ue la impon#a
a los coau)ores de un hecho il+ci)o
4
y( 'inalmen)e( por,ue la re#lamen)aci2n de la solidaridad pasiva es una sola$
*71$ E2e'to& +e la &oli+ari+a+$ E%u%'ia'i(%$
P)rra2o 9@
EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD PASI!A ENTRE ACREEDOR Y DEUDORES
*79$ E%u%'ia'i(%$
1/ @a demanda del acreedor=
2/ @a e?)inci2n de la deuda=
%/ @a in)errupci2n de la prescripci2n y la mora=
4/ D)ros e'ec)os de menor )rascendencia( y
7/ @as e?cepciones del deudor demandado$
*7#$ I$ La +ema%+a +el a'ree+or$ Ar)$ 1$714. el acreedor Apodr diri#irse con)ra )odos los deudores solidarios
con*un)amen)e( o con)ra cual,uiera de ellos a su arbi)rio( sin ,ue por s)e pueda oponrsele el bene'icio de
divisi2nB$ 4s)o es( sin ,ue pueda ale#arse abuso del derecho$
:e ha resuel)o ,ue prorro#ada la compe)encia por uno de los deudores demandados( la pr2rro#a a'ec)a a
)odos$
;ambin ,ue la solidaridad se comunica a )odas las acciones del acreedor ,ue a'ec)en a )odos los deudores$
;ra)ndose de un con)ra)o bila)eral( el derecho al)erna)ivo del acreedor en caso de incumplimien)o a e?i#ir el
pa#o 'orzado o la resoluci2n del con)ra)o( se su*e)a al ar)$ 1714$
OQu ocurre si el acreedor ha demandado a uno solo de los deudores y no ob)iene el pa#o in)e#ralP Ala
demanda in)en)ada por el acreedor con)ra al#uno de los deudores solidarios( no e?)in#ue la obli#aci2n solidaria
4 Iarros si la considera aplicable en al#unos casos$ Jer resumen de ;ra)ado de Responsabilidad -on)rac)ual$
42
de nin#uno de ellos( sino en la par)e en ,ue hubiere sido sa)is'echa por el demandadoB 5ar)$ 17179$
Al respec)o se presen)an dos problemas. el e'ec)o de la cosa *uz#ada( y el caso de ,ue el crdi)o sea privile#iado
respec)o de al#1n deudor$
*7*$ A$ La 'o&a <uC5a+a$ 4n el caso de ,ue el acreedor haya demandado a uno de los codeudores solidarios( hay
,ue de)erminar ,u e'ec)os produce la sen)encia reca+da en dicho *uicio respec)o de los dems$
4n vir)ud del principio de la represen)aci2n le#al en)re codeudores solidarios( la conclusi2n es ,ue e?is)e
cosa *uz#ada para )odos los e'ec)os( pues los res)an)es codeudores solidarios han es)ado represen)ados en el
*uicio por el demandado$ 4llo sin per*uicio de las e?cepciones personales ,ue puedan corresponderles a los ,ue
no ac)uaron en el *uicio$
:in embar#o( la -: ha declarado ,ue no e?is)e acci2n de cosa *uz#ada para hacer cumplir la sen)encia en con)ra
de los deudores ,ue no 'i#uraron como demandados en el *uicio( lo ,ue es cri)icado por la doc)rina$ @o ,ue no
podr+a hacer el acreedor es demandar a uno de los deudores y embar#ar bienes de o)ro$
*7,$ B$ Cr?+ito pri8ile5ia+o re&pe'to +e u% +eu+or$ &or la diversidad de v+nculos( puede ocurrir ,ue el crdi)o
sea privile#iado respec)o de al#uno o al#unos de los codeudores solidarios( pero no de los dems( por lo ,ue
hay ,ue de)erminar si el crdi)o pasa a ser )ambin privile#iado respec)o de s)os$
Doc)rinariamen)e la soluci2n debe ser ne#a)iva( por,ue el privile#io es inheren)e al crdi)o a ,ue accede y no
se comunica a los dems obli#ados$ :in embar#o( la -: dio soluci2n con)raria en el caso de una 'ianza solidaria a
'avor del Hisco por derechos de aduana$
*70$ II$ E/ti%'i(% +e la +eu+a$ 4?)in#uida la obli#aci2n por uno de los deudores( ella perece i#ualmen)e para
)odos los dems en sus relaciones con el acreedor$
1/ 6ovaci2n y daci2n en pa#o$ @a novaci2n supone la e?)inci2n de la obli#aci2n primi)iva y libera a los dems
deudores( ,ue no )ienen por ,u ,uedar a'ec)os a la nueva obli#aci2n si no han consen)ido en ella 5ar)$ 171L9(
lo ,ue se aplica i#ual para la daci2n en pa#o$
2/ >mposibilidad en el cumplimien)o$ :i la cosa debida solidariamen)e perece( hay ,ue dis)in#uir.
a9 -aso 'or)ui)o. la obli#aci2n se e?)in#ue respec)o de )odos los codeudores solidarios( lo ,ue se e?plica por el
principio de la unidad de la pres)aci2n$
b9 -ulpa o duran)e la mora de uno de los deudores solidarios$ Quedan )odos( culpables e inocen)es(
solidariamen)e obli#ados al precio( salva la acci2n de los codeudores con)ra el culpable o moroso$ &ero la
acci2n de per*uicios a ,ue diera lu#ar la culpa o mora( solo puede in)en)arse con)ra el deudor culpable o
moroso 5ar)$ 17219$
4s)a in)erpre)aci2n( ,ue )ambin es)ablece el c$ 'rancs parece provenir de una err2nea in)erpre)aci2n de los
)e?)os romanos( puede ser cri)icable por,ue se apar)a de la )eor+a del manda)o( pero se ha impues)o por
e,uidad$
%/ ;ransacci2n$ 4s un ac)o in)ui)o personae 5ar)$ 247E9$ 4l ar)$ 24E1 dispone ,ue la )ransacci2n no sur)e e'ec)o
sino en)re los con)ra)an)es y en consecuencia si hay muchos in)eresados( la consen)ida por uno de ellos no
per*udica ni bene'icia a los dems( salvo los e'ec)os de la novaci2n en la solidaridad$
&or )an)o( la )ransacci2n por re#la #eneral no a'ec)a a los dems codeudores( pero los libera en caso de
novaci2n$
4/ Remisi2n$ :i el acreedor condona la deuda a )odos los codeudores solidarios( se e?)in#ue la obli#aci2n$ &ero
si la remi)e a uno o ms de ellos( de acuerdo al ar)$ 1718 no puede diri#irse con)ra los dems ,ue a1n
permanecen obli#ados( sino con reba*a de la cuo)a ,ue correspond+a al o los remi)idos en la deuda$ 4llo se
e?plica por,ue el deudor ,ue pa#a la deuda )iene el derecho de repe)ir con)ra los dems deudores por su par)e
o cuo)a en ella y el acreedor no puede por s+ solo eliminar a uno de los deudores de es)a obli#aci2n de
4%
con)ribuci2n$ &or eso se considera la remisi2n como e?cepci2n mi?)a$
7/ -ompensaci2n$ &uede ocurrir ,ue al#uno de los codeudores solidarios sea a su vez acreedor del acreedor
com1n$ :i opone la compensaci2n al ser demandado( la obli#aci2n se e?)in#ue( y )endr derecho a cobrar a los
dems codeudores su par)e en la deuda$ &ero los dems codeudores solidarios no pueden oponer la
compensaci2n sino cuando el ,ue es acreedor a su vez del acreedor de )odos ellos les ha cedido su derecho$
&or ello )ambin se considera como e?cepci2n mi?)a$
*71$ III$ I%terrup'i(% . mora$ Ar)$ 271L. la in)errupci2n de la prescripci2n( sea civil o na)ural( ,ue opera
respec)o de uno de los codeudores solidarios( per*udica a los dems$ &ero la ley no seKala ,ue colocado en
mora uno de los deudores )odos ellos lo ,ueden( pero es uni'ormemen)e acep)ado por la doc)rina$
*73$ I!$ Otro& e2e'to& +e la &oli+ari+a+ pa&i8a$
1/ @a clusula penal es)ipulada por )odos los codeudores solidarios para el caso de incumplimien)o de la
obli#aci2n solidaria( puede demandarse a cual,uiera de ellos$
2/ Ias)a la no)i'icaci2n o acep)aci2n de uno de los deudores de la cesi2n de crdi)os para per'ecccionarse( si
hay solidaridad pasiva$
%/ Hay una serie de si)uaciones ,ue pueden producirse en)re el acreedor y un deudor solidario( ,ue pueden
per*udicar a los dems. acep)aci2n de la demanda( la con'esi2n en *uicio$ &ero aun en Hrancia parece a los
au)ores dudoso e?)ender es)a doc)rina a )ales casos( por el peli#ro de 'raude ,ue envuelven$
*76$ !$ La& e/'ep'io%e& +el +eu+or +ema%+a+o$ Cla&i2i'a'i(%$ 4l deudor demandado podr de'enderse
oponiendo e?cepciones dila)orias o peren)orias= el -- se preocupa de es)as 1l)imas y de los ar)s$ 1720 y 2%74 se
desprende una clasi'icaci2n de ellas en reales( personales y mi?)as$
*17$ A$ E/'ep'io%e& reale&: 'omu%e&: +e la %aturaleCa o i%-ere%te& a la o4li5a'i(%$ Miran a s)a
ob*e)ivamen)e considerada$ @as puede oponer cual,uiera de los deudores solidarios 5ar)$ 1720 inc$ 1/9.
1/ @a nulidad absolu)a( dado ,ue la puede oponer ,uien )en#a in)ers en ello=
2/ @os modos de e?)in#uir las obli#aciones ,ue a'ec)en a s)as en s+ mismas. pa#o( novaci2n( prescripci2n(
daci2n en pa#o( prdida 'or)ui)a de la cosa debida( e)c$
%/ @a cosa *uz#ada( de acuerdo al ar)$ 2%74$
4/ @as modalidades ,ue a'ec)en a )odos los v+nculos *ur+dicos( como si la deuda es a plazo no vencido para
)odos los deudores=
7/ @a e?cepci2n del con)ra)o no cumplido( si )ra)ndose de un con)ra)o bila)eral el acreedor no ha cumplido su
obli#aci2n( cual,uiera de los codeudores demandados puede ne#ase al cumplimien)o$
*11$ B$ E/'ep'io%e& per&o%ale&$ :on las ,ue a)aKen a la si)uaci2n par)icular del deudor ,ue la invoca( y
l2#icamen)e s2lo puede oponerlas a,ul en ,ue inciden 5ar)$ 1720( inc$ 1/9$
4n ello reside la di'erencia. las reales las puede oponer cual,uiera de los codeudores solidarios( pero no puede
invocar las personales de o)ro codeudor$ 4llas per*udican a los dems codeudores ,ue siempre ,uedan
obli#ados al )o)al$ ;ales son.
1/ -ausales de nulidad rela)iva( pues ellas s2lo pueden ser invocadas por a,uel en cuyo bene'icio se han
es)ablecido$ 4*$. incapacidad rela)iva( vicios del consen)imien)o( e)c$
2/ @as modalidades( en cuan)o a'ec)en al v+nculo del deudor ,ue la opone como e?cepci2n=
%/ 4l bene'icio de compe)encia( y la cesi2n de bienes= y
4/ @a )ransacci2n( salvo en cuan)o envuelva una novaci2n$
44
*19$ C$ E/'ep'io%e& mi/ta&= remi&i(% . 'ompe%&a'i(%$ :i la remisi2n es )o)al( es real lisa y llanamen)e( y si ha
bene'iciado a al#uno de los deudores es personal( por,ue s2lo el 'avorecido la puede oponer( pero )ambin real
en cuan)o los dems deudores e?i*an la reba*a ,ue les concede el ar)$ 1718 por la par)e del deudor condonado$
@a compensaci2n es i#ualmen)e personal del deudor ,ue es acreedor del acreedor com1n( pero si l ya la
opuso o cedi2 sus derechos a los dems codeudores( )odos ellos pueden oponerla$
P)rra2o #@
EFECTOS ENTRE LOS CODEUDORES SOLIDARIOS EGTINGUIDA LA DEUDA
*1#$ Co%tri4u'i(% a la +eu+a$ &a#ada la deuda por al#uno de los codeudores( la solidaridad ya ha cumplido su
'unci2n en bene'icio del acreedor$
-on)ribuci2n a la deuda$ 4'ec)uado el pa#o( debe ser solven)ada por el ,ue realmen)e debe y has)a el mon)o de
lo adeudado$ &ara de)erminarla en la solidaridad pasiva hay ,ue dis)in#uir.
1/ :e#1n si el modo de e?)in#uir la obli#aci2n si#ni'ic2 al#1n sacri'icio econ2mico para al#uno de los deudores=
2/ :i lo impor)2( nueva dis)inci2n se#1n si la solidaridad bene'iciaba a )odos los deudores o a al#unos de ellos( y
%/ :i ella repor)aba provecho a al#unos deudores solidarios( una 1l)ima di'erenciaci2n de acuerdo a ,uin 'ue
el ,ue e?)in#ui2 la obli#aci2n$
*1*$ I$ Ca&o e% >ue -a.a opera+o u% mo+o %o &ati&2a'torio& +e la o4li5a'i(%$
1/ :i nadie ha desembolsado nada para e?)in#uir la deuda( no hay relaci2n al#una pos)erior en)re los
codeudores$ -esan )odos los e'ec)os de la solidaridad con la e?)inci2n$
2/ :i ha si#ni'icado al#1n sacri'icio econ2mico para el deudor ,ue le puso )rmino an)e el acreedor( en)onces
debern( en principio( con)ribuir con su par)e o cuo)a a,uellos ,ue no han in)ervenido en la cancelaci2n de
acuerdo a los nuevos dis)in#os ,ue previamen)e deben hacerse$
*1,$ II$ Ca&o e% >ue la &oli+ari+a+ i%tere&a4a a to+o& lo& +eu+ore&$ ar)$ 1$722. A4l deudor solidario ,ue ha
pa#ado la deuda( o la ha e?)in#uido por al#uno de los medios e,uivalen)es al pa#o( ,ueda subro#ado en la
acci2n del acreedor con )odos sus privile#ios y se#uridades( pero limi)ada respec)o de cada uno de los
codeudores a la par)e o cuo)a ,ue )en#a es)e codeudor en la deudaB$
@a disposici2n es) repe)ida ar)$ 1E10 6/ % como un caso de subro#aci2n le#al( y aplicada por el ar)$ 1EE8 en la
con'usi2n$ &ero es)a subro#aci2n le#al presen)a al#unas par)icularidades con respec)o a los dems$
Su4ro5a'i(% le5al Soli+ari+a+
6ormalmen)e opera a 'avor de un )ercero a*eno a la deuda
,ue la ha pa#ado$
Dpera en bene'icio de uno de los propios deudores$
4s una ins)i)uci2n propia del pa#o$ :e e?)iende a o)ros modos de e?)in#uir e,uivalen)es( como
con'usi2n( novaci2n( compensaci2n( daci2n en pa#o$
4l crdi)o pasa al nuevo acreedor e?ac)amen)e i#ual como
era an)es$ >nvolucra )odos los accesorios de la deuda( en)re
los cuales va incluida normalmen)e la solidaridad$ < as+( si
en vez de al#uno de los codeudores solidarios pa#are un
)ercero e?)raKo( s)e podr+a siempre cobrar solidariamen)e
a a,ullos$
:i la e?)inci2n la e'ec)1a un de los deudores solidarios( el
ar)$ 1722 seKala ,ue la obli#aci2n pasa a ser con*un)a en)re
los codeudores solidarios$ < para es)os e'ec)os se presume
,ue )odas las cuo)as de los deudores son i#uales$
*10$ II$ Ca&o e% >ue la &oli+ari+a+ i%tere&a4a a al5u%o& +e lo& +eu+ore&$ 4n vir)ud del principio de la
47
pluralidad de v+nculos( es posible ,ue al#uien se obli#ue solidariamen)e con el ob*e)o de caucionar las
obli#aciones de los res)an)es codeudores solidarios$ 4n consecuencia( )iene obli#aci2n a la deuda( pero nin#una
con)ribuci2n a la misma$
Ar)$ 1722 inc$ 2/. Asi el ne#ocio para el cual ha sido con)ra+da la obli#aci2n solidaria( concern+a solamen)e a
al#uno o al#unos de los deudores solidarios( sern s)os responsables en)re s+( se#1n las par)es o cuo)as ,ue les
correspondan en la deuda( y los o)ros codeudores sern considerados como 'iadoresB$
&or ende( hay ,ue dis)in#uir.
1/ :i la deuda 'ue e?)in#uida por al#uno de los deudores in)eresados( nada pueden cobrarle al ,ue no )en+a )al
in)ers( por,ue la ley lo asimila al 'iador( y el deudor subsidiario nada debe si la obli#aci2n la pa#a el deudor
principal$
:i la obli#aci2n concern+a a uno solo de los deudores solidarios y s)e la pa#a( no )iene derecho a repe)ir con)ra
nadie$ As+ se ha 'allado$
2/ :i la cancelaci2n la e'ec)u2 ,uien no )en+a in)ers( )endr derecho a repe)ir por el )o)al con)ra los res)an)es
codeudores o con)ra cada uno de ellos( por,ue el precep)o lo considera como 'iador( y s)e cuando pa#a( se
subro#a al acreedor y si la deuda es solidaria( se bene'icia de ella$
*11$ I%&ol8e%'ia +e al5u%o +e lo& +eu+ore& &oli+ario&$ Ar)$ 1722 inc$ 'inal. . Ala par)e o cuo)a del deudor
insolven)e se repar)e en)re )odos los o)ros a prorra)a de las suyas( comprendidos aun a,uellos a ,uienes el
acreedor haya e?onerado de la solidaridadB$ @a soluci2n es inversa a la de las obli#aciones con*un)as$ -omo la
obli#aci2n solidaria se vuelve con*un)a en las relaciones en)re los deudores e'ec)uado el pa#o( a,u+ se hace una
e?cepci2n a la mancomunidad$ 4s) obli#ado a con)ribuir a la cuo)a del insolven)e aun el deudor a ,uien el
acreedor ha e?imido de la solidaridad( por,ue seme*an)e convenci2n en)re ellos no puede per*udicar a los
dems codeudores ,ue no han in)ervenido en su celebraci2n$
6a)uralmen)e ,ue el deudor ,ue no )en+a in)ers en la deuda( )ampoco con)ribuye a la cuo)a del insolven)e$
P)rra2o *@
EGTINCI"N DE LA SOLIDARIDAD
*13$ Forma& +e e/ti%'i(%$ @a solidaridad puede e?)in#uirse por dos v+as.
1/ Accesoria. por haber e?pirado la obli#aci2n solidaria$
2/ &rincipal. la obli#aci2n subsis)e$ -asos.
renuncia del acreedor a la solidaridad( y
muer)e del deudor solidario$
*16$ I$ Re%u%'ia +el a'ree+or$ &rocede por,ue la solidaridad se ha es)ablecido en su e?clusivo bene'icio 5ar)$
129$ @a renuncia puede ser 5ar)$ 171E9.
;o)al$ A:e renuncia la solidaridad respec)o de )odos los deudores solidarios( cuando el acreedor consien)e en
la divisi2n de la deudaB 5ar)$ 171E inc$ Hinal9$ @a obli#aci2n pasa a ser con*un)a$
&arcial$ -uando se re'iere a uno o al#unos de los codeudores solidarios$ 4n )al caso( no podr cobrarles a los
'avorecidos el )o)al de la deuda sino 1nicamen)e su cuo)a( sin per*uicio de su derecho a cobrar el )o)al a
cual,uiera de los o)ros codeudores no bene'iciados con la renuncia o el saldo de ella( si el 'avorecido con s)a
pa#2 su par)e 5inc$ %/9$
4?presa$ :e hace en )rminos 'ormales y e?pl+ci)os$
;ci)a$ -uando se re1nen las )res circuns)ancias del inc$ 2/.
1/ Que el acreedor haya demandado la cuo)a de uno de los deudores o le haya recibido el pa#o de ella=
4E
2/ Que de ello haya ,uedado cons)ancia en la demanda o en la car)a de pa#o 5recibo9( y
%/ Que el acreedor no haya hecho reserva especial de la solidaridad o #eneral de sus derechos$
4l ar)$ 171C se re'iere a la renuncia de la solidaridad en obli#aciones de pensiones peri2dicas. ella se limi)a a las
deven#adas( pero no a las pensiones 'u)uras( a menos ,ue el acreedor as+ lo e?prese$
*9,$ II$ Muerte +e u% +eu+or &oli+ario$ Ar)$ 172%. Alos herederos de cada uno de los deudores solidarios son(
en)re )odos( obli#ados al )o)al de la deuda= pero cada heredero ser solamen)e responsable de a,uella cuo)a de
la deuda ,ue corresponda a su porci2n heredi)ariaB$ 4s la di'erencia ms impor)an)e en)re la solidaridad y la
indivisibilidad. s)a se )ransmi)e a los herederos( a,ulla no$
4l acreedor( en caso de muer)e de uno de los codeudores solidarios( puede ac)uar en cual,uiera de es)as
'ormas.
1/ -obrar el )o)al de la deuda a al#uno de los sobrevivien)es( y
2/ Diri#irse con)ra los herederos( de dos maneras.
a9 si demanda en con*un)o( les puede cobrar +n)e#ramen)e el crdi)o
b9 si demanda a uno solo de ellos( s2lo le puede cobrar la cuo)a ,ue( como heredero( le corresponda en la
deuda )o)al$
:i bien la solidaridad no pasa de pleno derecho a los herederos( no hay inconvenien)e para ,ue as+ se es)ipule$
As+ lo prueba el ar)$ 74L inc$ 2/( ,ue permi)e a los miembros de una persona *ur+dica ,ue se han obli#ado
solidariamen)e convenirla )ambin para sus herederos$
Se''i(% >ui%ta
LA INDI!ISIBILIDAD
*90$ Pauta$
P)rra2o 1@
LA INDI!ISI!ILIDAD EN GENERAL
*91$ Ori5e% . +e&arrollo$ Aun,ue de ori#en romano( su desarrollo moderno da)a de la Dumoulin( *urisconsul)o
'rancs$ :u )eor+a 'ue aco#ida en el c$ 'rancs( aun,ue de poco in)ers prc)ico( por,ue lo 1nico ,ue lo
di'erencia de la solidaridad es ,ue se )ransmi)e a los herederos del acreedor o deudor$ :e e?cep)1an de lo dicho
las indivisibilidades del ar)$ 172E( de #ran aplicaci2n$
*93$ Co%'epto +e i%+i8i&i4ili+a+ <ur+i'a$ :upone la e?is)encia de una sola pres)aci2n y la pluralidad de su*e)os
ac)ivos o pasivos$ &oca impor)ancia )iene ,ue la obli#aci2n sea divisible o indivisible si hay un solo acreedor y
deudor( pues en vir)ud del ar)$ 17L1 la deuda se e?i#e +n)e#ramen)e$
Ar)$ 1724 inc$ 1/. Ala obli#aci2n es divisible o indivisible( se#1n )en#a o no por ob*e)o una cosa suscep)ible de
divisi2n( sea '+sica( in)elec)ual o de cuo)aB$
;omado a 13 vis)a( nunca habr+a indivisibilidad *ur+dica$ @o ,ue se ,uiere decir es ,ue hay indivisibilidad cuando
la cosa al par)irse pierde iden)idad$ < al re'erirse a la in)elec)ual ,uiere decir ,ue nadie puede deber una ,uin)a
par)e de una cosa$
De'inici2n ms propia$ 4s a,uella ,ue e?is)iendo pluralidad de su*e)os ac)ivos o pasivos( la pres)aci2n no es
suscep)ible de e'ec)uarse por parcialidades( y en consecuencia( cada acreedor puede e?i#irla y cada deudor
4C
es) obli#ado a cumplirla es su )o)alidad$
*96$ Cla&i2i'a'i(%$ &uede ser ac)iva( pasiva o mi?)a( a i#ual ,ue la solidaridad$ Desde Dumoulin( se ha hecho
o)ra clasi'icaci2n en absolu)a( rela)iva y de pa#o$
1/ Absolu)a( necesaria o na)ural$ 4s la impues)a por la na)uraleza misma de la pres)aci2n( por lo ,ue las par)es
no podr+an dero#arla o modi'icarla$ 4*$.obli#aci2n de cons)i)uir una servidumbre 5ar)$ 1724 inc$ 2/9$
2/ Rela)iva o de obli#aci2n$ 4l ob*e)o puede ser dividido y la pres)aci2n cumplirse por parcialidades pero( para
'ines de'inidos por las par)es( resul)a indispensable ,ue se cumpla en 'orma )o)al$ 4s su con)enido en ,ue
impone la indivisibilidad( pero las par)es pueden al)erarla$ 4*$.hacer cons)ruir una casa 5ar)$ 17249$
%/ >ndivisibilidad de pa#o o convencional$ -asos del ar)$ 172E( aun,ue en realidad no )odos ellos son
convencionales$ 4l precep)o en realidad es)ablece e?cepciones a la divisibilidad$
@a indivisibilidad puede pac)arse( aun,ue para ello solo bas)a la solidaridad( salvo por el in)ers en )ransmi)irla
a los herederos$
&uede ser.
Dri#inaria. desde un comienzo e?is)+a pluralidad de par)es= o
Deriva)iva. un solo deudor y acreedor( y 'allece uno de ellos y la pres)aci2n( por su 'orma o la es)ipulaci2n de
las par)es( no puede cumplirse dividida$
*#7$ La i%+i8i&i4ili+a+ e% la& o4li5a'io%e& +e +ar: -a'er . %o -a'er$
1/ Dbli#aci2n de dar$ 6ormalmen)e es divisible( y la e?cepci2n es cons)i)uir una servidumbre$
2/ Dbli#aci2n de hacer$ &or re#la #eneral son indivisibles( pues)o ,ue el ob*e)o lo es$
%/ Dbli#aci2n de no hacer. -arece de impor)ancia( pues la con)ravenci2n acarrea indemnizaci2n de per*uicios
,ue por re#la #eneral es divisible$ Aun,ue puede considerarse indivisible dado ,ue el incumplimien)o( aun,ue
parcial( siempre acarrea in'racci2n$
P)rra2o 9@
LA INDI!ISIBILIDAD ACTI!A
*#1$ Co%'epto . e2e'to&$ De poco in)ers prc)ico$ @as del ar)$ 172E son pasivas( y de la na)ural y rela)iva hay
muy pocos casos$ 4'ec)os.
1/ Derecho a e?i#ir el cumplimien)o$ -ada uno de los acreedores podr e?i#ir el )o)al de la obli#aci2n$ 5ar)$ 172C
par)e 'inal9$ :e di'erencia de la solidaridad en ,ue el acreedor no )iene derecho a disponer del crdi)o$
Ar)$ 17%2. Asiendo uno o ms los acreedores de la obli#aci2n indivisible( nin#uno de ellos puede( sin el
consen)imien)o de los o)ros( remi)ir la deuda o recibir el precio de la cosa debida$ :i al#uno de los acreedores
remi)e la deuda o recibe el precio de la cosa( sus coacreedores podrn )odav+a demandar la cosa misma(
abonando al deudor la cuo)a o par)e del acreedor ,ue haya remi)ido la deuda o recibido el precio de la cosaB$
@o mismo vale para o)ros modos de e?)in#uir las obli#aciones$
2/ &a#o a uno de los acreedores$ 4l pa#o e'ec)uado por el deudor a un acreedor( e?)in#ue la deuda respec)o de
los res)an)es$
%/ 4s )ransmisible$ As+ lo seKala el ar)$ 1728$
4/ >n)errupci2n$ Aun,ue no lo seKala el le#islador( parece eviden)e ,ue si cada acreedor puede cobrar el )o)al(
la acci2n in)errumpe la prescripci2n respec)o de )odos los acreedores$
7/ :uspensi2n$ Debe ser la re#la con)raria( pues es un bene'icio ,ue la ley o)or#a a cier)as personas$ :in
embar#o( en el caso de la servidumbre( el ar)$ 88E o)or#a la suspensi2n a )odos$ &ero es dudoso ,ue pueda
e?)enderse a o)ros casos por el carc)er de e?cepcionalidad$
48
P)rra2o #@
LA INDI!ISIBILIDAD PASI!A
*#9$ E%u%'ia'i(% +e &u& e2e'to&$ ;iene lu#ar cuando e?is)iendo varios deudores( por la na)uraleza misma de la
obli#aci2n( el ac)o en ,ue ha sido es)ablecida o por disposici2n de la ley( la pres)aci2n no puede e'ec)uarse en
'orma parcial$ :us e'ec)os son los si#uien)es.
*##$ I$ Ca+a +eu+or e&t) o4li5a+o al pa5o total +e la +eu+a$ Ar)$ 172C. Acada uno de los ,ue ha con)ra+do
unidamen)e una obli#aci2n indivisible( es obli#ado a sa)is'acerla del )odo( aun,ue no se haya es)ipulado
solidaridadB$
Di'erencia con la solidaridad$ 4l deudor puede en cier)os casos de los ,ue seKala el ar)$ 17%0 pedir un plazo
para en)enderse con los dems deudores( a 'in de cumplirla en)re )odos$ &ara de)erminar cuando )iene ese
derecho( hay ,ue dis)in#uir.
1/ :i la obli#aci2n es de na)uraleza )al ,ue l pueda cumplirla( no es)a 'acul)ado y debe cumplir( ,uedando a
salvo su acci2n con)ra los dems deudores para la indemnizaci2n ,ue el deban$
2/ 6o siendo as+( puede solici)ar un plazo$
*#*$ II$ Pa5o e2e'tua+o por u%o +e lo& 'o+eu+ore&$ Ar)$ 17%1. Ael cumplimien)o de la obli#aci2n indivisible por
cual,uiera de los obli#ados( la e?)in#ue respec)o de )odosB$ &or la obli#aci2n a la deuda debe cumplir( con
derecho a cobrar a los dems su par)e o cuo)a en vir)ud de la con)ribuci2n a la deuda$ 5ar)$ 17%09$
*#,$ III$ I%terrup'i(% +e la pre&'rip'i(%$ Ar)$ 172L$ Ala prescripci2n in)errumpida respec)o de uno de los
deudores 5$$$9lo es i#ualmen)e respec)o de los o)rosB$
4n cuan)o a la suspensi2n( como sus causales inciden en el acreedor( la prescripci2n no corre$
*#0$ I!$ Tra%&mi&i4ili+a+ +e la i%+i8i&i4ili+a+$ Ar)$ 1728. Acada uno de los herederos del ,ue ha con)ra+do una
obli#aci2n indivisible es obli#ado a sa)is'acerla en el )odoB$
*#1$ !$ La o4li5a'i(% +e i%+em%iCar lo& per<ui'io& e& +i8i&i4le$ :i la obli#aci2n ,ue no se ha cumplido es
indivisible( la soluci2n es) previs)a en los ar)s$ 17%% y 17%4$ Re#las.
1/ >mposibilidad en el cumplimien)o por hecho o culpa de un deudor. s)e solo responde de los per*uicios 5ar)$
17%% inc$ 2/9$
2/ >mposibilidad en el cumplimien)o por hecho o culpa de )odos los deudores. responden )odos( pero cada uno
por su cuo)a 5ar)$ 17%% inc$ 1/9$
%/ -odeudor ,ue reh1sa o re)arda el cumplimien)o( mien)ras el o)ro es) llano a cumplir. solo l es responsable
de los per*uicios ,ue le resul)en al acreedor$
P)rra2o *@
EGCEPCIONES A LA DI!ISIBILIDAD
*#3$ Co%'epto$ :on concebidos como e?cepciones a la re#la #eneral de la con*unci2n cuando concurren
pluralidad de acreedores o deudores$ @a enumeraci2n( por e?cepcional( es )a?a)iva$
:e las ha llamado indivisibilidades convencionales y )ambin indivisibilidades de pa#o( pues solo aparece en el
4L
momen)o del cumplimien)o( por volun)ad de las par)es o la in)erpre)aci2n ,ue hace la ley de la misma$
;odos los casos son de indivisibilidad pasiva$ 6o hay ac)ivas$
@os casos son seis( y son los s#)es$.
*#6$ I$ A''i(% pre%+aria e -ipote'aria$ 4l acreedor prendario )iene dos acciones. una personal derivada de la
convenci2n y o)ra real( derivada de la cauci2n$ @a indivisibilidad se re'iere e?clusivamen)e a la acci2n real(
prendaria o hipo)ecaria 5ar)s$ 172E 6/ 1( 2407 para la prenda y 2408 para la hipo)eca9$
1/ 4l ob*e)o dado en prenda o hipo)eca$ :i )odos los ob*e)os son a'ec)os a una misma prenda o hipo)eca( el
acreedor puede perse#uir a cual,uiera o a )odos por el )o)al$
Ar)$ 2408 inc$ 2/. Acada una de las cosas hipo)ecadas a una deuda y cada par)e de ellas son obli#adas al pa#o
)o)al de la deudaB( aplicado por el ar)$ 1%7E en ma)eria sucesoria$
2/ Desde el pun)o de vis)a del crdi)o$ ;oda el inmueble hipo)ecado o la cosa dada en prenda con)in1a
#aran)izando el crdi)o has)a la )o)al e?)inci2n de s)e$ 6o puede el deudor pedir res)i)uci2n de par)e de la
prenda o alzamien)o parcial de la hipo)eca$ As+ lo es)ablece el ar)$ 2408$
%/ ;odo ello se re'le*a en el caso de la pluralidad de par)es$ @a acci2n prendaria o hipo)ecaria se diri#e con)ra
a,ul de los codeudores ,ue posea( en )odo o en par)e( la cosa hipo)ecada o empeKada 5ar)$ 172E 6/1 inc$ 1/9
y si son varios los poseedores( con)ra )odos ellos$
4l deudor ,ue pa#a su cuo)a no puede e?i#ir la res)i)uci2n en par)e de la prenda ni pedir alzamien)o parcial de
la hipo)eca mien)ras no es) cancelado en)eramen)e el crdi)o$
4l acreedor ,ue recibe su par)e no puede res)i)uir las cosas empeKadas ni cancelar la hipo)eca mien)ras no
es)n pa#ados )odos sus coacreedores$
4l 'undamen)o radica en ,ue el le#islador ,uiere rodear las cauciones del m?imo de e'icacia posible$ &or )an)o(
como es) es)ablecido en bene'icio del acreedor( puede renunciarlo en vir)ud del ar)$ 12$ As+ se ha resuel)o$
**7$ II$ E%tre5a +e u%a e&pe'ie o 'uerpo 'ierto$ Ar)$ 172E 6/ 2. Asi la deuda es de una especie o cuerpo cier)o(
a,uel de los codeudores ,ue lo posee es obli#ado a en)re#arloB$ Hace e?cepci2n a la re#la de ,ue las
obli#aciones se dividen en)re los codeudores( pues s)a corresponde e?clusivamen)e al poseedor de la especie
o cuerpo cier)o$
4n es)e caso no se re'iere a la en)re#a *ur+dica( sino ,ue a la en)re#a ma)erial( ,ue no puede dividirse$
**1$ III$ I%+em%iCa'i(% +e per<ui'io&$ Re2ere%'ia$ Ar)$ 172E 6/ %. Aa,uel de los codeudores por cuyo hecho o
culpa se ha hecho imposible el cumplimien)o de la obli#aci2n( es e?clusiva y solidariamen)e responsable de
)odo per*uicio al acreedorB$
@a e?presi2n Asolidariamen)eB ,uiso si#ni'icar ,ue el deudor culpable es el 1nico responsable= en consecuencia(
la obli#aci2n no se divide en)re )odos( sino ,ue le corresponde e?clusivamen)e a l( y en ello consis)en)e la
e?cepci2n a la indivisibilidad$
**9$ I!$ Deu+a& -ere+itaria&$ &or re#la #eneral( las deudas heredi)arias se dividen de pleno derecho en)re los
herederos a prorra)a de sus cuo)as$ 4l pa#o es una obli#aci2n con*un)a por re#la #eneral$
4l ar)$ 172E 6/ 4 en relaci2n a los ar)s$ 1%78 a 1%E0( re#lamen)a la posibilidad de ,ue el )es)ador( los
coherederos( la par)ici2n o la convenci2n con el acreedor es)ablezca una divisi2n dis)in)a$ :on dos casos y son
los s#)es$.
**#$ A$ Ca&o e% >ue lo& -ere+ero&: el te&ta+or o la parti'i(% e&ta4leC'a% u%a +i8i&i(% +i2ere%te +e la& +eu+a&
-ere+itaria&$ Ar)$ 172E 6/ 4 inc$ 1/. Acuando por )es)amen)o o por convenci2n en)re los herederos( o por la
par)ici2n de la herencia( se ha impues)o a uno de los herederos la obli#aci2n de pa#ar el )o)al de una deuda( el
70
acreedor podr diri#irse o con)ra es)e heredero por el )o)al de la deuda o con)ra cada uno de los herederos por
la par)e ,ue le corresponda a prorra)aB$
4s)e precep)o aplica la re#la de los ar)s$ 1%78 y 1%7L$ 4s e?cepci2n a la divisibilidad( por,ue el acreedor puede
cobrar el )o)al al heredero ,ue se ha #ravado con el )o)al de la deuda$
4l acreedor #oza de un derecho al)erna)ivo. si ,uiere se some)e a la modi'icaci2n( o in)en)a las acciones propias
de los ar)s$ 1%74 y cobrarle a cada heredero su cuo)a en la deuda$ 4n consecuencia( )odos ,uedan obli#ados a
la deuda( viene la con)ribuci2n a la deuda y podrn repe)ir con)ra el heredero ,ue es) #ravado con el )o)al de
ella$
***$ B$ Ca&o e% >ue el 'au&a%te . el a'ree+or e&tipula% i%+i8i&i4ili+a+$ Ar)$ 172E 6/ 4 inc$ 2/. Asi e?presamen)e
se hubiere es)ipulado con el di'un)o ,ue el pa#o no pudiese hacerse por par)es( ni a1n por los herederos del
deudor( cada uno de es)os podr ser obli#ado a en)enderse con sus coherederos para pa#ar el )o)al de la deuda(
o pa#arla el mismo( salva su acci2n de saneamien)oB$
@as par)es pueden corre#ir el de'ec)o de la solidaridad pac)ando indivisibilidad$ &ero no solo se aplica si la
deuda ori#inariamen)e corresponde a varios deudores( sino ,ue )ambin cuando se )iene uno solo( y las par)es
acuerdan indivisibilidad para los herederos del deudor 1nico$
4l demandado es) 'acul)ado a pedir plazo para en)enderse con sus coherederos( y si se ve obli#ado a pa#ar el
)o)al( puede repe)ir lo pa#ado$ 4s)e caso presen)a dos par)icularidades.
1/ 4s una indivisibilidad pac)ada( y muy 'recuen)e en las obli#aciones bancarias=
2/ 4s indivisibilidad pasiva. Apero los herederos del acreedor si no en)ablan con*un)amen)e su acci2n( no
podrn e?i#ir el pa#o de la deuda( sino a prorra)a de sus cuo)asB 5ar) 172E9$ 4n)onces( los herederos del
acreedor pueden demandar a cada uno su cuo)a en la deuda( o de consuno demandar por el )o)al$
**,$ !$ Co&a 'u.a +i8i&i(% 'au&a per<ui'io$ Ar)$ 172E 6/ 7. Asi se debe un )erreno( o cual,uiera o)ra cosa
inde)erminada( cuya divisi2n ocasionare #rave per*uicio al acreedor( cada uno de los codeudores podr ser
obli#ado a en)enderse con los o)ros para el pa#o de la cosa en)era( o a pa#arla el mismo( salva su acci2n para
ser indemnizado por los o)rosB$
4n es)e caso las par)es no han pac)ado indivisibilidad( pero el le#islador la es)ablece in)erpre)ando su volun)ad(
pues en el caso es obvio ,ue el acreedor no ,uerr+a ,ue la cosa le 'uese en)re#a por parcialidades$
4s menes)er ,ue se )ra)e de una cosa inde)erminada( por,ue de ser una especie o cuerpo cier)o( el caso cae en
el 6/ 2 del mismo ar)+culo$
4s solo pasiva$ As+ lo seKala el inc$ 2/ de es)e n1mero. Apero los herederos del acreedor no podrn e?i#ir el pa#o
de la cosa en)era( sino in)en)ando con*un)amen)e su acci2nB$

**0$ !I$ O4li5a'io%e& alter%ati8a&$ Re2ere%'ia$ 6os remi)imos a lo )ra)ado$
Se''i(% &e/ta
PARALELO ENTRE LAS OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE PARTES
**1$ E%u%'ia'i(%$
**3$ I$ Co%<u%'i(% por u% la+o: &oli+ari+a+ e i%+i8i&i4ili+a+ por el otro$ 4n )odas ellas no hay ms relaci2n ,ue
el hecho de ,ue e?is)en pluralidad de deudores yUo acreedores$
Di'erencia$ 4n la mancomunidad no e?is)e e'ec)o especial( pero en la solidaridad e indivisibilidad cada acreedor
o deudor es) 'acul)ado y obli#ado( respec)ivamen)e( para cobrar y pa#ar el )o)al de la deuda$
71
**6$ II$ La &oli+ari+a+ e i%+i8i&i4ili+a+$
:eme*anzas$ Adems del e'ec)o seKalado( se aseme*an en al#unos e'ec)os secundarios( como la in)errupci2n
de la prescripci2n( y en ,ue ambas son e?cepcionales$ < en ambos en caso de prdida culpable del ob*e)o
debido( si es un solo culpable( l solo debe la indemnizaci2n$
&ero )ienen di'erencias$ Ar)$ 1727. Ael ser solidaria una obli#aci2n no le da el carc)er de indivisibleB$ Ts)as son.
Soli+ari+a+ I%+i8i&i4ili+a+
:e re'iere a una cosa divisible$ 4s de la na)uraleza de la pres)aci2n ser indivisible 5al menos
en la absolu)a( rela)iva y al#unos casos de la indivisibilidad
de pa#o9$
:e es)ablece por la ley( el )es)amen)o y la convenci2n$ @a impone el ob*e)o mismo de la obli#aci2n$
6o pasa a los herederos$ 4s )ransmisible por re#la #eneral$
4n caso de prdida culpable del ob*e)o debido( el precio se
debe solidariamen)e$
&or re#la #eneral( )oda indemnizaci2n se debe en 'orma
con*un)a$
4l acreedor puede disponer del crdi)o( remi)ir la
solidaridad( e)c$
4s)os ac)os no es)n permi)idos( sin acuerdo de los dems
coacreedores$
6o se permi)e solici)ar plazo$ 4n al#unos casos el deudor puede solici)ar plazo para
en)enderse con sus coacreedores$
Captulo !
LAS OBLIGACIONES SUHETAS A MODALIDADES
*,7$ E%u%'ia'i(%$
Se''i(% 1B LAS MODALIDADES
*,1$ Co%'epto$ @as modalidades por re#la #eneral son acciden)ales al ac)o o con)ra)o$ &or ello es ,ue se las
de'ine habi)ualmen)e como a,uellas clusulas ,ue las par)es in)roducen al ac)o o con)ra)o para modi'icar los
e'ec)os normales de la obli#aci2n en cuan)o a su e?is)encia( e?i#ibilidad o e?)inci2n$
*,9$ Car)'ter a''i+e%tal +e la& mo+ali+a+e&$ Co%&e'ue%'ia&$ @as modalidades re,uieren #eneralmen)e
es)ipulaci2n de las par)es y por lo #eneral( no son esenciales en el ac)o o con)ra)o$ De ah+ ,ue sean elemen)os
acciden)ales de acuerdo a la clasi'icaci2n de ar)$ 1$444$
&or e?cepci2n( pasan a ser un elemen)o de la na)uraleza cuando el le#islador las suben)iende sin necesidad de
es)ipulaci2n de las par)es( pero s)as pueden modi'icar las re#las le#ales a su volun)ad$ 4*$. condici2n
resolu)oria )ci)a= plazo )ci)o del ar)$ 14L4$
;ambin hay modalidades esenciales$ 4*$. con)ra)o de promesa 5ar)$ 17749$ :i el ac)o no acompaKa al#una de las
modalidades( es nula absolu)amen)e$
-onsecuencias del carc)er acciden)al de las modalidades.
1/ :on e?cepcionales$ @o *ur+dicamen)e normal es ,ue las obli#aciones produzcan sus e'ec)os de inmedia)o$
Deben ser in)erpre)adas en 'orma res)ric)iva=
72
2/ 6o se presumen$ Quien las ale#a debe probarlo$ &robada la e?is)encia de la modalidad( corresponder
acredi)ar ,ue se ha veri'icado el hecho en ,ue consis)e a ,uien le bene'icia$ 4?cepcionalmen)e( el le#islador
presume modalidades$ 4*$. condici2n resolu)oria )ci)a= 'ideicomiso$
%/ 6o cons)i)uyen modalidades los hechos *ur+dicos esenciales para el per'eccionamien)o de un ac)o o con)ra)o$
;odas las modalidades consis)en en un hecho 'u)uro( pero e?is)en o)ros casos ,ue re,uieren la ocurrencia de un
hecho 'u)uro ,ue no puede 'al)ar para la e'icacia del ac)o o con)ra)o$ Al#unos lo llaman condici2n impropia o
de derecho= o)ros hablan de derechos even)uales$ 4*$. capi)ulaciones ma)rimoniales y las donaciones por
causa de ma)rimonio$ Ambas( para su plena e'icacia( suponen un hecho 'u)uro 5la celebraci2n del ma)rimonio9(
pero no es una condici2n ,ue las par)es puedan al)erar$ 4s un re,uisi)o de la e'icacia del ac)o o con)ra)o$
*99$ Apli'a'i(% +e la& mo+ali+a+e&$ Hay ,ue dis)in#uir.
1/ Ac)os pa)rimoniales$ >mpera la volun)ad de las par)es y el le#islador normalmen)e se limi)a a suplirla$
Admi)en por re#la #eneral )oda clase de modalidades( y s2lo por e?cepci2n( la ley las e?cluye de cier)os ac)os o
con)ra)os$ 4*s$. ar)$ 122C. no se puede acep)ar o repudiar la herencia condicionalmen)e ni has)a o desde cier)o
d+a= ar)$ 11L2. la le#+)ima ri#orosa no es suscep)ible de condici2n( plazo( modo o #ravamen al#uno 5aun,ue ello
se debe a ,ue la asi#naci2n 'orzosa es mi?)a( pa)rimonial en par)e y de Derecho de Hamilia en o)ra9$
2/ Ac)os de 'amilia$ 4l le#islador las re#lamen)a impera)ivamen)e( y por ello el ma)rimonio 5se#1n la propia
de'inici2n del ar)$ 1029( el reconocimien)o( la le#i)imaci2n( e)c$( no admi)en nin#una clase de modalidades$
*9#$ E%umera'i(%$ @as principales modalidades son el plazo( la condici2n y el modo$
Se''i(% 9B
OBLIGACIONES A PLAKO
*9*$ Re5lame%ta'i(% . pauta$ 4l -- dio las re#las de su compu)aci2n en el ;+)ulo &reliminar( ar)s$ 48 a 70= )ra)2
ADe las obli#aciones a &lazoB en el ;+)ulo 71 del @ibro J>( ar)s$ 14L4 a 14L8( en ,ue se re'iri2 s2lo al plazo
suspensivo y no al e?)in)ivo$ Hinalmen)e( de acuerdo al ar)$ 14L8 Alo dicho en el ;+)ulo >J del @ibro >>> sobre las
asi#naciones )es)amen)arias a d+a se aplica a las convencionesB( es)o es( )ambin ri#en las disposiciones de la
sucesi2n por causa de muer)e$
P)rra2o 1@
CONCEPTO Y CLASIFICACI"N
*9,$ Co%'epto$ Ar)$ 14L4. Ael plazo es la poca ,ue se 'i*a para el cumplimien)o de la obli#aci2nB$ Abarca solo
el plazo suspensivo$
De'inici2n doc)rinaria$ 4s el hecho 'u)uro pero cier)o del cual depende la e?i#ibilidad o e?)inci2n de un derecho$
@a di'erencia 'undamen)al del plazo con la condici2n es la cer)idumbre ,ue e?is)e en el 1/ en cuan)o a ,ue el
hecho ocurrir$
4n el prra'o %/ del ;+)ulo 4/ del @ibro %/( a prop2si)o de las asi#naciones )es)amen)arias a d+a( el -- precisa
cundo hay cer)idumbre de ,ue el hecho ocurrir( y en consecuencia( cundo hay plazo y cundo condici2n. si
hay incer)idumbre en ,ue el hecho ha de ocurrir( se )ra)a de una condici2n( y plazo si a,ul )iene ,ue suceder$
@a condici2n cumplida opera para cier)os e'ec)os re)roac)ivamen)e( como si ella nunca hubiera e?is)ido(
mien)ras ,ue el plazo opera siempre para lo 'u)uro$
7%
*90$ Cla&i2i'a'i(% +el plaCo$ E%u%'ia'i(%$
1/ De)erminado e inde)erminado=
2/ Ha)al y no 'a)al=
%/ 4?preso y )ci)o=
4/ -onvencional( le#al y *udicial=
7/ -on)inuo y discon)inuo( y
E/ :uspensivo y e?)in)ivo$
*91$ I$ PlaCo +etermi%a+o e i%+etermi%a+o$
4s de)erminado si se sabe cuando va a lle#ar$ 4s la re#la #eneral$
4s inde)erminado si necesariamen)e ha de lle#ar( pero no se sabe cundo$ 4*$. muer)e de una persona$
*93$ II$ PlaCo& 2atale& . %o 2atale&$
4l plazo es 'a)al cuando lle#ado su vencimien)o se e?)in#ue irrevocablemen)e el derecho ,ue debi2 e*erci)arse
den)ro del )rmino seKalado$
4s no 'a)al si no obs)an)e haberse cumplido el plazo( el derecho a1n puede e*ercerse vlida y e'icazmen)e$ Ar)$
4L. Acuando se dice ,ue un ac)o debe e*ecu)arse en o den)ro de cier)o plazo( se en)ender ,ue vale si se
e*ecu)a an)es de la medianoche en ,ue )ermina el 1l)imo d+a del plazo= y cuando se e?i#e ,ue haya )ranscurrido
un espacio de )iempo para ,ue nazcan o e?piren cier)os derechos( se en)ender ,ue es)os derechos no nacen o
e?piran sino despus de la media noche en ,ue )ermine el 1l)imo d+a de dicho espacio de )iempoB$ :e repi)e en
el ar)$ E4 -&-$ @a clasi'icaci2n es impor)an)e en el Derecho &rocesal en ,ue abundan los plazos 'a)ales$
@os plazos 'a)ales es)n muy relacionados con la caducidad de los derechos$
*96$ III$ PlaCo e/pre&o o t)'ito$ Ar)$ 14L4 inc$ 1/ a#re#a ,ue s)e puede ser e?preso o )ci)o$
4?preso es el ,ue se es)ablece en )rminos 'ormales y e?pl+ci)os( por la es)ipulaci2n de las par)es( y por ser el
plazo una modalidad( cons)i)uye la re#la #eneral$
;ci)o es Ael indispensable para cumplirloB$
*#7$ I!$ PlaCo& 'o%8e%'io%ale&: le5ale& . <u+i'iale&$ A)iende a ,uin es)ablece el plazo$
-onvencional o volun)ario es el ,ue es)ablecen las par)es de com1n acuerdo o el )es)ador en su )es)amen)o$
-ons)i)uyen la re#la #eneral$
@os le#ales son escasos en ma)eria civil pero abundan)es en derecho procesal$ 4*$. la prescripci2n= ar)$ 1$8CL
para el pac)o comisorio cali'icado en la compraven)a por no pa#o del precio( ,ue o)or#a al comprador un
)rmino de 24 horas para enervar la resoluci2n ipso 'ac)o( pa#ando el precio adeudado= ar)$ 2200 en el mu)uo.
Asi no se hubiere 'i*ado )rmino para el pa#o( no habr derecho de e?i#irlo den)ro de los diez d+as subsi#uien)es
a la en)re#aB= plazo ,ue el ar)$ 1$%04 o)or#a a los albaceas para el e*ercicio de su come)ido$
&or re#la #eneral el *uez no 'i*a plazos( y s2lo puede hacerlo cuando la ley e?presamen)e lo 'acul)a 5ar)$ 14L4
inc$ 2/9 4*$. ar)$ L04( en las pres)aciones mu)uas de la acci2n reivindica)oria( se#1n el cual el poseedor vencido
Ares)i)uir la cosa en el plazo ,ue el *uez seKalareB= ar)$ 10L4( ,ue 'acul)a al *uez para 'i*ar un )iempo en ,ue ha
de cumplirse el modo( si el )es)ador no lo ha de)erminado= ar)$ 2201. Asi se hubiere pac)ado ,ue el mu)uario
pa#ue cuando sea posible( podr el *uez( a)endidas las circuns)ancias( 'i*ar un )rminoB= ar)$ %C8 inc$ 2/( 'acul)a
al *uez para ampliar o res)rin#ir el plazo de L0 d+as ,ue )ienen los #uardadores para con'eccionar inven)ario= ar)$
12CE 'acul)a al *uez para 'i*ar un plazo( a 'in de ,ue el albacea concurra a e*ercer su car#o( y el ar)$ 1%07 para
ampliar el ,ue )iene para e'ec)uar el encar#o( e)c)era$
4l plazo ,ue 'i*a el *uez no es 'a)al$
74
*#1$ El plaCo +e 5ra'ia e% la le5i&la'i(% 2ra%'e&a . e% la %ue&tra$ 4n el c$ 'rancs el *uez puede conceder un
plazo de #racia al deudor para ,ue cumpla su obli#aci2n( soluci2n ,ue nues)ra le#islaci2n rechaz2
e?presamen)e 14L4 inc$ 2/= cier)o ,ue el ar)$ 1E7E en la compensaci2n menciona el plazo de #racia( pero es uno
,ue o)or#a el propio acreedor y no el *uez( y ,ue no limi)a en 'orma al#una los derechos del acreedor y no es
obs)culo a la compensaci2n$
*#9$ !$ PlaCo& 'o%ti%uo& . +i&'o%ti%uo&$
&lazo con)inuo es el ,ue corre sin in)errumpirse por la in)erposici2n de d+as 'eriados en su )ranscurso( y es
discon)inuo cuando se suspende duran)e ellos( los ,ue no se )oman en cuen)a para el c2mpu)o del plazo$
@a re#la #eneral es la con)inuidad de los plazos 5ar)$ 709$ @a e?cepci2n ms amplia al es la de los plazos de d+as
del -&-( ,ue no corren duran)e los 'eriados( a menos ,ue el )ribunal por mo)ivos cali'icados haya dispues)o
e?presamen)e lo con)rario 5ar)$ EE -&-9$
*##$ !I$ PlaCo &u&pe%&i8o . e/ti%ti8o$ 4l )+)ulo 7/ del @ibro >J no con)empla es)a clasi'icaci2n$ &ero la
*urisprudencia la ha reconocido$
&lazo e?)in)ivo es el ,ue por su lle#ada e?)in#ue el derecho y la obli#aci2n correla)iva$ 4s un modo de e?)in#uir
las obli#aciones aun,ue el -- no lo enumere en el ar)$ 17EC ni lo re#lamen)e en 'orma #eneral( aun,ue si en los
con)ra)os de )rac)o sucesivo$
&lazo suspensivo es a,ul ,ue suspende la el cumplimien)o de la obli#aci2n$
P)rra2o 9@
EFECTOS DEL PLAKO
*#*$ E%u%'ia'i(%$
*#,$ I$ E2e'to& +el plaCo &u&pe%&i8o a%te& +e &u 8e%'imie%to$ 4l plazo suspensivo se aseme*a a la condici2n
suspensiva( por,ue en ambos hay un hecho 'u)uro a'ec)ando a la obli#aci2n$ &ero como en la condici2n hay
incer)idumbre( el derecho y la obli#aci2n no nacen mien)ras no se cumple la condici2n suspensiva$
4n cambio( en el plazo suspensivo pendien)e no es)n a'ec)ados el derecho y la obli#aci2n( sino s2lo la
e?i#ibilidad$ Ar)$ 1$084( aplicable por remisi2n del ar)$ 14L8. Ala asi#naci2n desde d+a cier)o y de)erminado da al
asi#na)ario( desde el momen)o de la muer)e del )es)ador( la propiedad de la cosa asi#nada y el derecho de
ena*enarla y )ransmi)irla= pero no el de reclamarla an)es ,ue lle#ue el d+aB$ 4l acreedor a plazo es acreedor( y su
1nica limi)aci2n( ,ue no puede e?i#ir el cumplimien)o$ -onsecuencias.
1/ Que Alo ,ue se pa#a an)es de cumplirse el plazo no es) su*e)o a res)i)uci2nB 5ar)$ 14L7 inc$ 1/9$ :e en)iende
,ue opera renuncia al plazo( y el cumplimien)o )iene causa su'icien)e an)e la ley$ 4?cepci2n. ar)$ 14L7 inc$ 2/.
Aplazos ,ue )ienen el valor de condicionesB$ 4l precep)o se re'iere al ar)$ 1087( en ,ue e?is)e una condici2n
impues)a por la ley= en consecuencia( el derecho y la obli#aci2n es)n su*e)os a condici2n suspensiva y( por ello
procede la repe)ici2n de lo dado o pa#ado an)es de cumplirse$
Ar)$ 1$087 inc$ 1/. la Aasi#naci2n desde el d+a cier)o( pero inde)erminado( es condicional y envuelve la condici2n
de e?is)ir el asi#na)ario en ese d+aB$ :e *us)i'ica por,ue en las asi#naciones sucesorias y en las donaciones por el
carc)er in)ui)o personae ,ue )ienen$
2/ 4l acreedor a plazo puede impe)rar medidas conserva)ivas$ :i se o)or#a es)a 'acul)ad al acreedor condicional
,ue no )iene a1n derecho( con mayor raz2n( aun,ue la ley no lo di#a a,u+ e?presamen)e$
%/ 4l derecho y la obli#aci2n a plazo se )ransmi)en 5ar)$ 10849$
4/ 4l acreedor no puede demandar el cumplimien)o( el deudor no es) en mora mien)ras no se cumple el plazo(
77
no es) corriendo la prescripci2n ni puede operar la compensaci2n$
*#0$ II$ E2e'to& +el plaCo &u&pe%&i8o a &u 8e%'imie%to$ -umplido el )rmino se e?)in#ue el 1nico e'ec)o del
plazo pendien)e= el acreedor puede e?i#ir ya el cumplimien)o( y en consecuencia.
1/ -omienza a correr la prescripci2n 5ar)$ 27149=
2/ &uede operar la compensaci2n ,ue supone( en)re o)ros re,uisi)os( ,ue las deudas ,ue se e?)in#uen por es)e
medio sean ac)ualmen)e e?i#ibles 5ar)$ 1E7E( re#la %/9
%/ :i el plazo es convencional( por re#la #eneral a su sola lle#ada el deudor ,ueda cons)i)uido en mora si no
cumple su obli#aci2n$
*#1$ III$ E2e'to& +el plaCo e/ti%ti8o$
&endien)e el plazo( el ac)o o con)ra)o cuya )erminaci2n es) su*e)a a l( produce )odos sus e'ec)os normales(
como si 'ueren puro y simple$
Jencido el plazo( se produce de pleno derecho la e?)inci2n del derecho y la obli#aci2n correla)iva$ 4s un e'ec)o
seme*an)e al del cumplimien)o de la condici2n resolu)oria( pero con la di'erencia de ,ue es)a 1l)ima )iene para
cier)os e'ec)os carc)er re)roac)ivo( del ,ue carece )o)almen)e el plazo e?)in)ivo= adems( al#unas re,uieren
sen)encia *udicial( mien)ras ,ue el plazo e?)in)ivo siempre opera de pleno derecho$
4s seme*an)e a la )erminaci2n ,ue )ampoco )iene e'ec)o re)roac)ivo( pero re,uiere sen)encia *udicial y supone
incumplimien)o$
4n cier)os con)ra)os( como el de promesa( el plazo e?)in)ivo )iene o)ros e'ec)os. suele es)ablecerse para ,ue
den)ro de l se cumpla la obli#aci2n de e?)ender el con)ra)o de'ini)ivo$ &asado el )rmino( la obli#aci2n es)
incumplida$
P)rra2o #@
EGTINCI"N DEL PLAKO
*#3$ E%u%'ia'i(%$ 4l plazo puede e?)in#uirse de )res maneras.
1/ &or su cumplimien)o( ,ue )oma el nombre de vencimien)o=
2/ &or la renuncia( y
%/ &or la caducidad$
*#6$ I$ !e%'imie%to +el plaCo$ 4s la lle#ada o cumplimien)o del plazo( 'orma normal en ,ue s)e se e?)in#ue$
&ara de)erminarlo deben aplicarse las re#las #enerales del ;+)ulo &reliminar$ Ar)s$ 48 y ss$
**7$ II$ Re%u%'ia +el plaCo$ 4l plazo es) es)ablecido en bene'icio de una o ambas par)es( por lo ,ue es
renunciable 5ar)$ 129$ -orresponder es)e derecho a a,uel en cuyo bene'icio se encuen)re es)ablecido( y lo
normal ser ,ue el )rmino aproveche al deudor( pero )ambin puede hacerlo al acreedor o a ambas par)es$
Ar)$ 14LC$ :e re'iere a la renuncia del deudor( por,ue habi)ualmen)e es el 1nico in)eresado en el plazo( y por
ello se le permi)e( por re#la #eneral( salvo ,ue el )es)ador haya dispues)o o las par)es es)ipulado lo con)rario$
4?cepciones.
1/ 4l deudor no puede renunciar al plazo si la an)icipaci2n del pa#o acarrea al acreedor un per*uicio ,ue por
medio del plazo se propuso mani'ies)amen)e evi)ar$
2/ Mu)uo a in)ers 5ar)$ 14LC inc$ 2/ ,ue se remi)e al ar)$ 22049. Apodr el mu)uario pa#ar )oda la suma
pres)ada( aun an)es del )rmino es)ipulado( salvo ,ue se hayan pac)ado in)eresesB$ Hay ,ue dis)in#uir.
a9 :i no se han es)ipulado in)ereses. el mu)uo es) es)ablecido en bene'icio e?clusivo del deudor y de ah+ ,ue
7E
s)e puede renunciar al plazo libremen)e$
b9 :i si se deven#an in)ereses. el plazo bene'icia a ambas par)es= al deudor( por,ue impide ,ue se le pueda
cobrar la deuda an)es de su vencimien)o( y al acreedor( por,ue mien)ras es) pendien)e el crdi)o #ana
in)ereses$ De ah+ ,ue el plazo para ser renunciado( )iene ,ue hacerse de com1n acuerdo$ -on)rae?cepci2n. ar)$
10 de la @$ 18$010$ Aun habindose pac)ado in)ereses( el deudor puede an)icipar el pa#o de su deuda incluso
con)ra la volun)ad del acreedor 5es un derecho irrenunciable9( si el impor)e en capi)al no supera el e,uivalen)e
a 7 mil 0H y el deudor no es una ins)i)uci2n 'iscalizada por la :I>H o I-( siempre ,ue.
a9 ;ra)ndose de operaciones no rea*us)ables( pa#ue el capi)al e in)ereses has)a la 'echa de pa#o e'ec)ivo( ms
la comisi2n de prepa#o( ,ue no podr e?ceder el valor de un mes de in)ereses pac)ados calculados sobre el
capi)al ,ue se prepa#a$
b9 ;ra)ndose de operaciones rea*us)ables( pa#ue el capi)al e in)ereses pac)ados calculados has)a la 'echa de
pa#o e'ec)ivo( ms la comisi2n de prepa#o( ,ue no podr e?ceder el valor de un mes y medio de in)ereses
pac)ados calculados sobre el capi)al ,ue se prepa#a$
@os pa#os an)icipados ,ue sean in'eriores al 27S del saldo de la obli#aci2n( re,uerirn siempre del
consen)imien)o del acreedor$
@a ley no se puso en el caso de ,ue no e?is)an in)ereses( pero no cabe duda de ,ue con mayor raz2n el deudor
puede an)icipar el pa#o aun con)ra la volun)ad del acreedor( pa#ando el capi)al rea*us)ado has)a el d+a del pa#o$
;ra)ndose de o)ras obli#aciones su*e)as a rea*us)e( el deudor no puede an)icipar su pa#o con)ra la volun)ad del
acreedor$
Ar)$ 77 @$ 18$0L2. A4l pa#o de las le)ras de cambio an)es de su vencimien)o se re#ir por las normas sobre
operaciones de crdi)o de dinero( vi#en)es a la poca de la emisi2n de las le)rasB$
Hinalmen)e( hay casos en ,ue el plazo bene'icia e?clusivamen)e al acreedor y( en consecuencia( a l
corresponder renunciarlo$ 4*$. dep2si)o$
**1$ III$ La 'a+u'i+a+ +el plaCo$ -onsis)e en la e?)inci2n an)icipada de s)e en los casos previs)os por la
convenci2n o por la ley( principalmen)e por,ue la insolvencia del deudor hacen )emer ,ue de esperarse el
vencimien)o( el acreedor no pueda ya cobrar +n)e#ro su crdi)o$ @a le#al se presen)a en los dos casos del ar)$
14LE$
**9$ A$ Ca+u'i+a+ 'o%8e%'io%al$ :e produce en los casos e?presamen)e previs)os en el con)ra)o( es)o es( el
acreedor se reserva el derecho a e?i#ir an)icipadamen)e el )odo o par)e de la obli#aci2n en el even)o de
cumplirse al#una condici2n$ @os )ribunales han acep)ado plenamen)e la validez de es)as es)ipulaciones$
4n cambio( la caducidad le#al es de e?cepci2n$ Ar)$ 14LE. Ael pa#o de la obli#aci2n no puede e?i#irse an)es de
e?pirar el plazoB$ :e ha resuel)o ,ue a'ec)a al deudor( pero no al 'iador$
**#$ B$ Luie4ra o %otoria i%&ol8e%'ia +el +eu+or$ Ar)$ 14LE 6/ 1. el pa#o an)icipado de la obli#aci2n puede
e?i#irse. Aa deudor cons)i)uido en ,uiebra o ,ue se halla en no)oria insolvenciaB$
:i bien normalmen)e la ,uiebra supone insolvencia( no es un re,uisi)o indispensable para su declaraci2n$
@a ,uiebra es un *uicio universal( al ,ue deben concurrir )odos los acreedores del 'allido( a 'in de cobrar sus
crdi)os$ :i el acreedor no pudiera presen)arse de inmedia)o a cobrar su crdi)o( correr+a el ries#o de ,ue al
vencerse el plazo hubieren desaparecido los bienes del deudor( y ya nada cobrar$
>#ualmen)e( si el deudor es insolven)e( los dems acreedores ,ue no es)n su*e)os a plazo se apresurarn a
cobrar sus crdi)os en los bienes de a,ul( con la misma probabilidad para el acreedor a plazo de no poder
hacerlo$ @a insolvencia debe ser no)oria( cues)i2n de hecho ,ue debe apreciar el *uez( pero no es necesario ,ue
la *us)icia la declare previamen)e para ,ue el acreedor pueda cobrar su crdi)o$ Dpera de pleno derecho la
7C
caducidad una vez ,ue ella se produce$
***$ C$ P?r+i+a o +i&mi%u'i(% +e la& 'au'io%e&$ Ar)$ 14LE 6/ 2. se puede cobrar an)icipadamen)e A al deudor
cuyas cauciones( por hecho o culpa suya( se han e?)in#uido o disminuido considerablemen)e de valorB$
&ero la caducidad no es irrevocable= el deudor puede a)a*arla Arenovando o me*orando las caucionesB$ &ara
,ue ella )en#a lu#ar( el precep)o presupone la concurrencia de )res circuns)ancias.
1/ Que el crdi)o )en#a cauciones( de acuerdo al concep)o de s)as del ar)$ 4E=
2/ Que esas cauciones se hayan e?)in#uido o disminuido considerablemen)e de valor=
%/ @a e?)inci2n o disminuci2n deben ser impu)ables al deudor( ya ,ue el precep)o e?i#e el hecho o culpa suyos$
:i hay caso 'or)ui)o( no caduca el plazo( salvo la hipo)eca( pues el ar)$ 242C no e?i#e es)e re,uisi)o y no hace
dis)inci2n al#una$
Se''i(% ter'era
OBLIGACIONES CONDICIONALES$ CONCEPTO Y CLASES
**,$ Re5lame%ta'i(%$ ;ampoco el -- 'ormul2 una )eor+a #eneral de las condiciones( sino ,ue las re#lamen)2 en
el ;+)ulo 4/ @ibro >J( Ar)s$ 14C% a 14L% ADe las obli#aciones condicionales y modalesB( y )ambin en el ;+)ulo 4/
@ibro >>> ADe las asi#naciones )es)amen)arias condicionalesB$ ;ambin se les aplican normas del 'ideicomiso$
De acuerdo al ar)$ 14L%. Alas disposiciones del ;+)ulo >J del @ibro >>> sobre las asi#naciones )es)amen)arias
condicionales o modales( se aplican a las convenciones en lo ,ue no pu#ne con lo dispues)o en los ar)+culos
preceden)esB$ Rec+procamen)e( el ar)$ 10C0( inc$ 'inal( dispone. Alas asi#naciones )es)amen)arias condicionales
se su*e)an a las re#las dadas en el )+)ulo ADe las obli#aciones condicionales( con las e?cepciones y
modi'icaciones ,ue van a e?presarseB$ Hinalmen)e( el ar)$ 10CL es)ablece ,ue las disposiciones condicionales
,ue es)ablecen 'ideicomisos y conceden una propiedad 'iduciaria( se re#lan por el ;+)ulo 8/ @ibro >>( Ar)s$ C%2 y
si#uien)es ADe la propiedad 'iduciariaB$
**0$ Co%'epto$ A4s obli#aci2n condicional la ,ue depende de una condici2n( es)o es( de un acon)ecimien)o
'u)uro ,ue puede suceder o noB 5ar)$ 14C%9$
De'inici2n doc)rinaria$ Hecho 'u)uro e incier)o del cual depende el nacimien)o o e?)inci2n de un derecho y su
obli#aci2n correla)iva$
4 -- una la e?presi2n Acondici2nB en o)ros sen)idos( como en los ar)s$ 77( 147E( 4EC y 4C1( para re'erirse al
es)ado o si)uaci2n personal de un individuo( y en el ar)$ 1L7E( inc$ %/( en ,ue le da su si#ni'icaci2n vul#ar de las
dis)in)as es)ipulaciones y re,uisi)os del ac)o$
4lemen)os de la condici2n.
1/ 4l hecho en ,ue consis)e debe ser 'u)uro( y
2/ 4l hecho debe ser incier)o$
**1$ I$ e'-o 2uturo$ 4lemen)o com1n a )oda modalidad$ :i el hecho es presen)e o pasado( ri#e el ar)$ 10C1(
aplicable a las obli#aciones por la remisi2n del ar)$ 14L%$ @o presen)e o pasado del hecho se re'iere al momen)o
de la convenci2n$ Debe dis)in#uirse se#1n si el hecho presen)e o pasado ocurri2 o no$
a9 :i se veri'ic2( la condici2n( se )oma por no escri)a( o sea( el ac)o e puro y simple $
b9 :i el hecho no ha sucedido( no vale la disposici2n$
-arece de in'luencia si las par)es han sabido o i#norado la veri'icaci2n o no acaecimien)o del hecho$
**3$ II$ La i%'erti+um4re +e la 'o%+i'i(%$ 4s el elemen)o ,ue dis)in#ue la condici2n de las dems modalidades$
78
:e ha resuel)o ,ue hay condici2n si se ha es)ipulado ,ue la muer)e del ase#urado debe sobrevenir en
cier)o plazo$
**6$ Cla&i2i'a'i(% +e la 'o%+i'i(%$ E%u%'ia'i(%$
1/ :uspensiva y resolu)oria=
2/ &osi)iva y ne#a)iva=
%/ &osible e imposible( l+ci)a e il+ci)a=
4/ 4?presa y )ci)a=
7/ De)erminada e inde)erminada( y
E/ &o)es)a)iva( casual y mi?)a$
*,7$ I$ Co%+i'i(% &u&pe%&i8a . re&olutoria$ 4s la m?ima clasi'icaci2n( por,ue in'luye en los e'ec)os$
Ar)$ 14CL. Ala condici2n se llama suspensiva( si mien)ras no se cumple( suspende la ad,uisici2n de un derecho y
resolu)oria( cuando por su cumplimien)o se e?)in#ue un derechoB$
-ondici2n suspensiva es a,uella en ,ue hay un hecho 'u)uro e incier)o ,ue suspende el nacimien)o del
derecho y de la obli#aci2n correla)iva$
-ondici2n resolu)oria es a,uella ,ue depende de un hecho 'u)uro e incier)o cuyo cumplimien)o e?)in#ue un
derecho( como si por e*emplo arriendo mi casa con la condici2n de ,ue si re#reso del e?)ran*ero( el
arrenda)ario me la res)i)uya$ Mien)ras es) ausen)e( el arriendo subsis)e( pero si re#reso( se e?)in#ue $
&ara Abeliuk( )oda condici2n es suspensiva de acuerdo a es)as de'iniciones( por,ue la ,ue se denomina as+
suspende el nacimien)o del derecho( y la denominada resolu)oria( suspende la e?)inci2n del derecho$ < la
misma condici2n )iene uno y o)ro carc)er( se#1n el pun)o de vis)a ,ue se adop)e$
@a di'erencia 'undamen)al en)re ambas condiciones es)riba en ,ue en la suspensiva el derecho no nace ni
hay obli#aci2n correla)iva= en la resolu)oria( el derecho ha nacido su*e)o a la posibilidad de e?)in#uirse por el
cumplimien)o de la condici2n$
*,1$ II$ Co%+i'i(% po&iti8a . %e5ati8a$ Ar)$ 14C4$ @a condici2n posi)iva Aconsis)e en acon)ecer una cosaB$ < la
ne#a)iva en ,ue Auna cosa no acon)ezcaB$
*,9$ III$ Po&i4ili+a+ . li'itu+ +e la& 'o%+i'io%e&$ ;iene impor)ancia( por,ue no )odas ellas son vlidas y e'icaces
5ar)s$ 14C7( 14CE y 14809$
Ar)$ 14C7. Ala condici2n posi)iva debe ser '+sica y moralmen)e posible$ 4s '+sicamen)e imposible la ,ue es
con)raria a las leyes de la na)uraleza '+sica y moralmen)e imposible la ,ue consis)e en un hecho prohibido por
las leyes( o es opues)a a las buenas cos)umbres o al orden p1blicoB$ :e#1n el inc$ 'inal( y a los incs$ 2/ y 4/ del
ar)$ 1480 se asimilan a las condiciones imposibles las concebidas en )rminos inin)eli#ibles en cuan)o a su
sen)ido y el modo de cumplirlas$ :e#1n los precep)os( hay cua)ro clases de condiciones.
1/ -ondici2n '+sicamen)e posible$ 4s la ,ue puede acon)ecer se#1n las leyes de la na)uraleza$
2/ -ondici2n '+sicamen)e imposible$ 4s con)raria a las leyes de la na)uraleza '+sica$
%/ -ondici2n moralmen)e posible o l+ci)a$ 4s a,uella ,ue no con)raviene las leyes( las buenas cos)umbres ni el
orden p1blico$
4/ -ondici2n moralmen)e imposible o il+ci)a$ -onsis)e en un hecho prohibido por las leyes( u opues)o a las
buenas cos)umbres o el orden p1blico$
4n cuan)o a su e'icacia y validez( las '+sica y moralmen)e posibles lo son siempre( pero respec)o de las
imposibles e il+ci)as( debe dis)in#uirse se#1n si son posi)ivas 5ar)$ 14809 o ne#a)ivas 5ar)$ 14CE9$
*3* A$ E2i'a'ia +e la& 'o%+i'io%e& po&iti8a& impo&i4le& o il'ita&$ Hay ,ue dis)in#uir.
7L
a9 :uspensiva. hecho '+sica o moralmen)e imposible ,ue es) suspendiendo el nacimien)o de un derecho$ Ar)$
1480 Asi la condici2n suspensiva es o se hace imposible( se )endr por 'allidaB 5inc$ 1$N9$ A la misma re#la se
su*e)a las condiciones induc)ivas a un hecho ile#al o inmoral 5inc$ %/9$ :e las considera 'allidas( por,ue es
eviden)e ,ue el derecho nunca podr nacer$
b9 Resolu)oria. la e?)inci2n del derecho y la obli#aci2n dependen de un hecho '+sica o moralmen)e imposible( y
como ello no es posible no e?is)e condici2n$ 4l ac)o es puro y simple 5ar)$ 14809$
*3,$ B$ E2i'a'ia +e la& 'o%+i'io%e& %e5ati8a& impo&i4le& o il'ita&$ Ar)$ 14CE$ :e dis)in#ue se#1n la clase de
imposibilidad( si ella es '+sica o moral$
a9 -ondici2n ne#a)iva '+sicamen)e imposible( la obli#aci2n es pura y simple= no hay condici2n( por,ue 'al)a el
elemen)o incer)idumbre$
b9 -ondici2n ne#a)iva il+ci)a. vicia la disposici2n$ 4s un caso muy curioso de nulidad( por,ue un elemen)o
acciden)al del ac)o o con)ra)o( como es la condici2n( )iene la 'uerza por su ilici)ud de comunicarla a )oda la
es)ipulaci2n$
&osibles. e'icaces :uspensiva. se )iene por 'allida 5el derecho no nacer9
&osi)ivas
Resolu)oria. se )iene por no escri)a 5ac)o puro y simple9
>mposibles o il+ci)as
H+sicamen)e. se )iene por no escri)a 5ac)o puro y simple9
6e#a)ivas
Moralmen)e. vicia la disposici2n 5nula9
*30$ I!$ Co%+i'i(% e/pre&a . t)'ita$ @a re#la #eneral es la de la condici2n e?presa( dado ,ue las modalidades no
se presumen$
&or e?cepci2n( la condici2n es )ci)a cuando la ley la suben)iende sin necesidad de ,ue las par)es la es)ablezcan$
@a ms impor)an)e de )odas las condiciones es )ci)a. la resolu)oria del ar)$ 148L( para el caso de no cumplirse
por la o)ra par)e lo es)ipulado en un con)ra)o bila)eral$
*31$ !$ Co%+i'i(% +etermi%a+a e i%+etermi%a+a$ DPue+e e&ta 'umplir&e e% 'ual>uier ?po'aE De los ar)s$ 1081
y ss$ sur#e ,ue )ambin la condici2n puede )ener una u o)ra calidad$
-ondici2n inde)erminada$ 4s a,uella ,ue no )iene plazo ni poca pre'i*ada para su cumplimien)o$
-ondici2n de)erminada$ 4s a,uella en ,ue ,ueda pre'i*ado cundo debe es)imarse 'allida$
Discusi2n$ 4n principio puede cumplirse en cual,uier momen)o( pero se ha discu)ido si realmen)e ella no )iene
l+mi)e$ 4l problema ha sido al)erado por la modi'icaci2n del --$ 4n e'ec)o( el ar)$ C%L dispone ,ue )oda
condici2n de ,ue penda la res)i)uci2n de un 'ideicomiso( y ,ue )arde ms de cinco aKos en cumplirse( Ase
)endr por 'allida( a menos ,ue la muer)e del 'iduciario sea el even)o de ,ue penda la res)i)uci2nB$ 4se plazo
,ue ahora 'ue 'i*ado en 7 aKos por la ley re'erida( al promul#arse el -2di#o era de %0 aKos( y hab+a pasado a ser
de 17 en 1L%8$ &ues bien( el mismo plazo de %0 aKos( reba*ado a 17 por es)a 1l)ima ley( era el plazo m?imo
,ue 'i*aba el --( a 'in de ,ue )odas las si)uaciones *ur+dicas ad,uieran es)abilidad y se consoliden$
Doc)rina mayori)aria$ :os)en+a ,ue el ar)$ C%L( era de aplicaci2n #eneral a )oda clase de ac)os condicionales y(
en consecuencia( la condici2n inde)erminada deb+a considerarse 'allida si pasados 17 aKos no se cumpl+a$ @a
*urisprudencia( aun,ue vacilan)e( se inclinaba por es)a misma soluci2n$
@os ar#umen)os se basaban en el deseo del le#islador claramen)e mani'es)ado para ob)ener la es)abilizaci2n de
)odas las si)uaciones *ur+dicas$ &ero se a#re#aba ,ue el :r$ Iello lo di*o as+ en el Mensa*e$ Hinalmen)e( el ar)$ LE2
E0
inc$ %/ con)empla un caso de asi#naci2n condicional y lo limi)a )ambin en el plazo. al principio( %0 aKos( ,ue
pasaron a ser 17 por la @ey E$1E2 y 10 por la ley 1E$L72$
4s)a 1l)ima ley rompi2 )odo el sis)ema en ,ue se basaba la doc)rina e?pues)a( por,ue el plazo #eneral m?imo
del -2di#o ,ue era de %0 aKos( pos)eriormen)e de 17( ha pasado a ser 10 aKos en )odas las disposiciones
ci)adas( menos en el ar)$ C%L( en ,ue 'ue reba*ado a 7$ De manera ,ue hoy no cabe sos)ener la aplicaci2n
anal2#ica del precep)o( ,ue ya era muy discu)ible( dado el carc)er e?cepcional ,ue )iene *us)i'icado en el
propio Mensa*e por )ra)arse de una ins)i)uci2n ,ue en)raba la libre circulaci2n de los bienes$
;esis con)raria$ :ol+s de Dvando reba)+a( adems de seKalar el carc)er e?cepcional del ar)$ C%L( con las
si#uien)es razones.
1/ 4l ar#umen)o del Mensa*e ,ueda limi)ado por su misma ubicaci2n al 'ideicomiso( pues *us)amen)e es)
colocada la 'rase a prop2si)o de sus res)ricciones$
Rplica$ Abeliuk no lo compar)e por,ue *us)amen)e Iello declar2 ,ue ello era en #eneral para las condiciones
suspensivas y resolu)orias$
2/ &or una raz2n his)2rica( ya ,ue el ar)$ 1482 es) )omada del ar)$ 11CE del c$ 'rancs y de &o)hier( y )an)o uno
como o)ro dicen e?presamen)e ,ue si no se ha es)ipulado plazo( la condici2n puede cumplirse en cual,uier
momen)o$
Rplica$ Abeliuk seKala ,ue el ar#umen)o es el con)rario. si 'uese as+ en nues)ro --( Iello no lo hubiere
seKalado$ 62)ese la di'eren)e redacci2n. el c$ 'rancs habla del plazo es)ipulado para ,ue la condici2n se
cumpla( y el chileno( de ,ue haya e?pirado el )iempo den)ro del cual el acon)ecimien)o ha debido veri'icarse(
e?presi2n ,ue comprende )an)o el es)ipulado como el m?imo pre'i*ado por la ley$ &or lo dems( el Mensa*e
de*a clara cons)ancia( y como novedad( del cambio de posici2n$
%/ -on la )esis con)raria no e?is)ir+a la dis)inci2n en)re condiciones de)erminadas e inde)erminadas( ,ue
varios precep)os del -- e'ec)1an$
Rplica$ @a verdad es ,ue se )ra)a de una dis)inci2n doc)rinaria( y siempre se man)endr+a veri'icarse den)ro del
m?imo 'i*ado por la ley$
&ese al daKo hecho a la )eor+a por la modi'icaci2n del ar)$ C%L( Abeliuk se inclina por reconocer ,ue nin#una
condici2n ,ue dure ms de 10 aKos en cumplirse( salvo ,ue sea la muer)e de una persona en los casos ,ue ella
es condici2n( puede considerarse pendien)e( pero no es)ar+a de ms una aclaraci2n le#isla)iva$
*33$ !I$ Co%+i'i(% pote&tati8a: 'a&ual . mi/ta$ Ar)s$ 14CC y 14C8( y s2lo )iene impor)ancia por,ue al#unas de
ellas no son vlidas$ A)iende a la persona o hecho de ,ue depende el cumplimien)o de la condici2n( y as+.
1/ A:e llama condici2n po)es)a)iva la ,ue depende de la volun)ad del acreedor o deudorB 5ar)$ 14CC9$
2/ 4s casual la A,ue depende de la volun)ad de un )ercero o de un acasoB 5ar)$ 1$4CC9$
%/ 4s mi?)a la condici2n A,ue en par)e depende de la volun)ad del acreedor( y en par)e de la volun)ad de un
)ercero( o de un acasoB$
&ero el -- come)i2 un pe,ueKo error( por,ue )ambin es mi?)a la ,ue en par)e depende de la volun)ad del
deudor y en el res)o de la de un )ercero o de un hecho a*eno a las par)es$
@as condiciones casuales y mi?)as son siempre vlidas$
*36$ Co%+i'i(% &imple . merame%te pote&tati8a$ A:on nulas las obli#aciones con)ra+das ba*o una condici2n
po)es)a)iva ,ue consis)a en la mera volun)ad de la persona ,ue se obli#a$ :i la condici2n es un hecho volun)ario
de cual,uiera de las par)es( valdrB 5ar)$ 14C89$
4l precep)o reco#e una dis)inci2n ,ue e'ec)1a la doc)rina y acep)a la *urisprudencia en)re.
a9 -ondiciones simplemen)e po)es)a)ivas o po)es)a)ivas ordinarias$ Dependen de un hecho volun)ario de
cual,uiera de las par)es( y a ellas se re'iere el ar)$ 14C8 inc$ 2/$
b9 -ondiciones mera o puramen)e po)es)a)iva$ Dependen de la sola volun)ad de obli#arse de una de las par)es$
E1
4n ambas se depende de la volun)ad de las par)es( pero en las simplemen)e po)es)a)ivas no es la sola volun)ad(
sino )ambin concurren circuns)ancias e?)eriores$ &ero es)as circuns)ancias no deben es)ar )omadas en cuen)a
en la es)ipulaci2n( en cuyo caso hay condici2n mi?)a$ -arece de impor)ancia la dis)inci2n( por,ue ambas son
vlidas$
Jalidez de las condiciones meramen)e po)es)a)iva y simplemen)e po)es)a)iva$
1/ @as simplemen)e po)es)a)ivas sean suspensivas o resolu)orias( son siempre vlidas$
4*$ condici2n meramen)e po)es)a)iva suspensiva. ven)a a prueba 5ar)$ 18219
4*$ condici2n meramen)e po)es)a)iva resolu)oria. pac)o de re)roven)a 5ar)$ 1$8819$
2/ @as meramen)e po)es)a)ivas son nulas( por,ue no hay in)enci2n de obli#arse$ @a volun)ad debe ser seria y el
,ue cumple si ,uiere( no es) obli#ado a nada( y de ah+ la nulidad 5ar)$ 14C8( inc$ 1/9$ 4l 'undamen)o es el
mismo del ar)$ 14E7 5condonaci2n del dolo 'u)uro9$
0na par)e de la doc)rina y *urisprudencia pre)ende ,ue la sanci2n se limi)a a las condiciones suspensivas
meramen)e po)es)a)ivas( y no a las resolu)orias$ Ar#umen)os.
1/ @a condici2n resolu)oria no a'ec)a a la e?is)encia de la obli#aci2n( sino 1nicamen)e a su e?)inci2n
5Alessandri9$
2/ 4l mismo -- las acep)a( como en las donaciones revocables( en ,ue el donan)e se reserva la 'acul)ad de
recobrar la cosa donada cuando ,uiera 5ar)$ 11%E9$
-on)raar#umen)os$
1/ 4l precep)o no e'ec)1a la dis)inci2n( por,ue es an)erior al ,ue clasi'ica las condiciones en suspensivas y
resolu)orias 5ar)$ 14CL9$
2/ 4s nula la obli#aci2n ,ue depende de la mera volun)ad de la persona ,ue se obli#a( y )an)o en la suspensiva
como en la resolu)oria( por,ue si di#o. )e pres)o mi casa y me la devuelves si ,uieres( no hay obli#aci2n del
comoda)ario$
%/ @a donaci2n revocable no depende de la volun)ad del ,ue se obli#a ba*o condici2n 5el dona)ario9( sino del
acreedor condicional 5el donan)e9$
Se''i(% *B
EFECTOS DE LA CONDICI"N EN GENERAL
*67$ E%u%'ia'i(%$
P)rra2o 1@
LOS ESTADOS DE LA CONDICI"N
*61$ Co%+i'i(% pe%+ie%te: 'umpli+a . 2alli+a$
*69$ I$ Co%+i'i(% pe%+ie%te$ 4s)ado de la condici2n mien)ras subsis)e la incer)idumbre de si el hecho se va a
veri'icar o no$ Dis)in)os son los e'ec)os si ella es suspensiva o resolu)oria$
*6#$ II$ Co%+i'i(% 2alli+a 5ar)$ 14829 Hay ,ue dis)in#uir.
E2
@a condici2n se considera 'allida$$$ Determi%a+a I%+etermi%a+a
Po&iti8a ;ranscurre el plazo convenido den)ro
del cual la condici2n debi2 veri'icarse y
ello no ha ocurrido( o=
6o ha )ranscurrido a1n el )rmino(
pero ya es imposible ,ue el hecho
ocurra$
:i ya no puede veri'icarse( o=
&ara ,uienes pensamos ,ue )odas es)n
su*e)as a un plazo m?imo( si
)ranscurren 10 aKos y el hecho no
ocurre $
Ne5ati8a 4lla 'allar 1nicamen)e si acaece el hecho en ,ue consis)e$
:i la condici2n 'alla por hecho o culpa del deudor 5ar)$ 1481 inc$ 2/9( es decir( si la persona ,ue debe la
pres)aci2n condicional se vale de medios il+ci)os para ,ue la condici2n no pueda cumplirse( o para ,ue la o)ra
persona de cuya volun)ad depende en par)e el cumplimien)o( no coopere a l( se )endr por cumplida$ 4n un
caso de aplicaci2n de la re#la ,ue nadie puede ale#ar su propio ac)o ile#+)imo$
*6*$ III$ Co%+i'i(% 'umpli+a$ Adems del caso e?cepcional recin seKalado( hay o)ras dis)inciones *us)amen)e
inversas a su 'alencia 5ar)$ 14829$
@a condici2n se considera cumplida$$$ Determi%a+a I%+etermi%a+a
Po&iti8a -uando se veri'ica el hecho 'u)uro e incier)o ,ue la cons)i)u+a$
Ne5ati8a :i )ranscurre el plazo pre'i*ado sin ,ue
ocurra el hecho$
-uando el hecho no puede veri'icarse( o
si pasan 10 aKos sin ,ue suceda(
siempre ,ue se acep)e ,ue s)e es el
plazo m?imo para las condiciones
inde)erminadas$
*6,$ C(mo +e4e% 'umplir&e la& 'o%+i'io%e&$ Dos re#las aparen)emen)e con)radic)orias.
a9 @as condiciones deben cumplirse del modo ,ue las par)es lo han en)endido 5ar)$ 148%9( aplicando la re#la
#eneral de in)erpre)aci2n de los con)ra)os del ar)$ 1$7E0. hay ,ue es)arse a la in)enci2n de las par)es$
b9 A@as condiciones deben cumplirse li)eralmen)e( en la 'orma convenidaB 5ar)$ 1$4849$
:in embar#o( no hay con)radicci2n( por,ue el ob*e)o del ar)$ 1484 ,uiere decir ,ue la condici2n no se en)iende
cumplida por e,uivalencia( con lo ,ue se apar)a del Derecho Romano( en ,ue se admi)+a$
Adems( la condici2n debe cumplirse +n)e#ramen)e 5ar)$ 14879$
$
P)rra2o 9@
LA RETROACTI!IDAD DE LA CONDICI"N CUMPLIDA
*60$ Co%'epto$ :i se cumple la condici2n suspensiva( el derecho se ad,uiere pura y simplemen)e= concluye la
suspensi2n en el nacimien)o del derecho y su correla)iva obli#aci2n$ < cumplida la resolu)oria( i#ualmen)e el
acreedor )iene derecho a reclamar la pres)aci2n pura y simplemen)e$ 4n el in)er)an)o( mien)ras la condici2n
es)uvo pendien)e( el deudor ha )enido en su poder la cosa debida ba*o condici2n$
4l principio de la re)roac)ividad de la condici2n hace suponer por una 'icci2n le#al ,ue cumplida la condici2n
suspensiva( el derecho del acreedor e?is)e desde la celebraci2n del ac)o o con)ra)o( y )ra)ndose de la
resolu)oria( se supone ,ue cumplida la condici2n el deudor *ams )uvo la cosa en su poder ba*o condici2n de
E%
res)i)uirla$
4s una de'ensa para el acreedor condicional ,ue as+ no se ve per*udicado en sus derechos a la poca de
cumplirse la condici2n por los ac)os ,ue el deudor pueda haber realizado en el )iempo in)ermedio( pero es un
#rave inconvenien)e para los )erceros( pues vern a'ec)ados los ac)os o con)ra)os celebrados con el deudor
mien)ras la condici2n es)uvo pendien)e$ 4llo puede llevarlos a abs)enerse de con)ra)ar( con lo cual se en)raba la
libre circulaci2n de los bienes$
*61$ De&arrollo . te%+e%'ia& a'tuale&$ Al parecer( en el Derecho Romano se acep)aba en 'orma limi)ada el
principio re)roac)ivo de la condici2n cumplida( especialmen)e para e?plicar dos 'en2menos *ur+dicos.
1/ 4l ,ue seKala el ar)$ 14L2( y en cuya vir)ud el derecho del acreedor y la obli#aci2n del deudor condicionales
,ue 'allecen( pendien)e la condici2n( se )ransmi)en a sus respec)ivos herederos( lo ,ue no )iene nada de
e?)raKo en la resolu)oria( pero s+ en la suspensiva en ,ue no nace mien)ras la condici2n no se cumple$
2/ @a hipo)eca su*e)a a condici2n suspensiva( cuya 'echa( cumplida la condici2n( se re)ro)rae a la 'echa de su
cons)i)uci2n 5ar)$ 241%9( lo ,ue )iene #ran )rascendencia( por,ue es)as cauciones pre'ieren en)re s+ de acuerdo
a sus 'echas$
Hay au)ores ,ue consideran ,ue la re)roac)ividad no )uvo o)ro alcance en Roma( aun,ue se sos)iene )ambin lo
con)rario$
4n cambio( el c$ 'rancs( si#uiendo a &o)hier( declar2 ,ue Ala condici2n cumplida )iene e'ec)o re)roac)ivo al d+a
en ,ue se haya con)ra+do la obli#aci2nB$ 6o obs)an)e la ampli)ud de la disposici2n( se ha discu)ido su alcance$
De )odos modos( unnimemen)e se le reconocen al#unas e?cepciones a la re)roac)ividad. el ries#o de la cosa es
de car#o del deudor= s)e )iene derecho a los 'ru)os producidos por la cosa debida condicionalmen)e( y son
vlidos los ac)os de adminis)raci2n por l e'ec)uados$
@a verdad es ,ue el principio no es de la esencia de la condici2n( y si bien es necesario y 1)il para al#unas
soluciones en)re las par)es( )iene inconvenien)es respec)o de los )erceros ad,uiren)es$ 4s por ello ,ue las
le#islaciones con)emporneas lo es)ablecen en 'orma limi)ada$
*63$ La retroa'ti8i+a+ +e la 'o%+i'i(% e% %ue&tra le5i&la'i(%$ 4n los proyec)os se advier)en las vacilaciones de
Iello$
Hay ,uienes sos)ienen ,ue nues)ro -2di#o aco#e en #eneral la re)roac)ividad y ,ue las disposiciones de
e?cepci2n son meras limi)aciones al principio habi)ual( de manera ,ue con'orme a l deben resolverse las
si)uaciones no previs)as por la ley$
:omarriva opina lo con)rario. la re)roac)ividad es de e?cepci2n( y como 'icci2n ,ue es( no puede e?)enderse a
o)ros casos ,ue los previs)os e?presamen)e$
*66$ I$ Ca&o& e% >ue el C(+i5o a'o5e la retroa'ti8i+a+$ :on los principales.
1/ Ar)$ 148E. declara per)enecer al acreedor los aumen)os( me*oras y de)erioros y prdida 'or)ui)a de la cosa
debida( ocurridos pendien)e la condici2n$
4n consecuencia( aplicando +n)e#ramen)e la re)roac)ividad( se considera ,ue al acreedor( en la condici2n
suspensiva( per)enec+a la cosa debida desde el primer momen)o( y el deudor ,ue debe res)i)uir( *ams 'ue
dueKo( per)eneciendo al acreedor sus variaciones( con'orme al principio de ,ue las cosas producen y perecen
para su dueKo$ :in embar#o( los aspec)os de de)erioros y prdida( es)n muy relacionados con el problema del
ries#o$
2/ Ar)s$ 14L0 y 14L1( en los casos en ,ue ,uedan sin e'ec)o las ena*enaciones del deudor condicional( ya ,ue
en )ales si)uaciones se supone ,ue el acreedor era dueKo pendien)e la condici2n$
%/ @a )ransmisibilidad de los derechos y obli#aciones condicionales suspensivos 5ar)$ 14L29( y el ar)$ 241% ,ue(
cumplida la condici2n( re)ro)rae la 'echa de la hipo)eca a la de su inscripci2n$
E4
,77$ II$ Ca&o& e% >ue el C(+i5o re'-aCa la retroa'ti8i+a+$ :on ellos.
1/ 4l mismo ar)$ 148E( en cuan)o a la prdida y de)erioro culpable( pues ellos siempre deber+an corresponder al
acreedor si se supusiera ,ue era dueKo pendien)e la condici2n( pero la si)uaci2n no es )an clara( por,ue se
en)recruza con el problema del ries#o$
2/ 4l deudor no debe los 'ru)os producidos por la cosa pendien)e la condici2n$ :i operara la re)roac)ividad(
deber+a considerarse ,ue el acreedor 'ue dueKo pendien)e la condici2n( y( en consecuencia( le corresponder+an
los 'ru)os= no obs)an)e los ar)s$ 10C8 inc$ 'inal= 1%%8( re#la 1/ y 1488( dan la soluci2n con)raria=
%/ Ar)s$ 14L0 y 14L1( en los casos ,ue de*an a 'irme las ena*enaciones e'ec)uadas por el deudor condicional(
son )ambin con)rarios al principio re)roac)ivo=
4/ 4s universalmen)e acep)ado ,ue los ac)os de adminis)raci2n del deudor condicional ,uedan a 'irme$ As+ lo
dispone el ar)$ C78 para el 'ideicomiso$
,71$ III$ Co%'lu&i(%$ 4l -- adop)2 una posici2n eclc)ica= no acep)2 la re)roac)ividad como re#la #eneral( como
lo revelan sus vacilaciones en los &royec)os y el hecho muy su#es)ivo de ,ue se haya apar)ado de las soluciones
del -2di#o 'rancs$
4n consecuencia( no puede acep)arse a priori en los casos de duda la aplicaci2n de la re)roac)ividad ,ue en s+
misma es e?cepcional( sino ,ue debe reconocerse al in)rpre)e la 'acul)ad de in)erpre)aci2n ms pr2?ima a las
soluciones dadas por el -- a si)uaciones similares$
P)rra2o #@
FORMA DE ENTREGAR LA COSA DEBIDA CUMPLIDA LA CONDICI"N
,79$ E%u%'ia'i(%$ -umplida la condici2n( el deudor deber en)re#ar al acreedor la cosa ,ue deb+a ba*o
condici2n suspensiva o )en+a su*e)a a una condici2n resolu)oria$
4n la obli#aci2n #enrica normalmen)e no habr problema al#uno( por,ue el #nero por re#la #eneral ni
perece( ni aumen)a( ni se de)eriora $
4n la obli#aci2n de especie o cuerpo cier)o mien)ras la condici2n es)uvo pendien)e pudo haber ocurrido las
s#)es$ si)uaciones.
1/ @a cosa puede haber e?perimen)ado me*oras y aumen)os=
2/ @a misma puede haber su'rido de)erioros=
%/ 4s posible )ambin ,ue haya producido 'ru)os=
4/ &uede haberse des)ruido( y
7/ &uede haber sido ena*enada o #ravada por el deudor condicional$
,7#$ I$ Lo& aume%to& . me<ora& perte%e'e% al a'ree+or$ Ar)$ 148E( inc$ 2/ 13 par)e. Asi la cosa e?is)e al )iempo
de cumplirse la condici2n( se debe en el es)ado en ,ue se encuen)re( aprovechndose el acreedor de los
aumen)os o me*oras ,ue haya recibido la cosa( sin es)ar obli#ado a dar ms por ellaB$
@a disposici2n es una aplicaci2n lisa y llana del principio de la re)roac)ividad de la condici2n cumplida$ @a
soluci2n es ine,ui)a)iva( con)raria a los principios #enerales de la le#islaci2n y a lo ,ue disponen para
si)uaciones seme*an)es o)ros precep)os del --$ De acuerdo a los ar)s$ L04 y ss$( ,ue re#lamen)an las
pres)aciones mu)uas de la acci2n reivindica)oria( el reivindican)e debe indemnizar al poseedor vencido a1n de
mala 'e las me*oras necesarias$ < la *us)i'icaci2n es l2#ica( por,ue si el dueKo hubiere )enido la cosa en su
poder( de )odos modos habr+a debido e'ec)uar las me*oras necesarias( y si no se las pa#a a ,uien las realiz2(
ob)iene un enri,uecimien)o in*us)o$
E7
@o mismo pasa en el caso del ar)$ 148E( y al no )ener ,ue indemnizar las me*oras de nin#una clase( ya ,ue el
precep)o no dis)in#ue( el acreedor ob)iene un enri,uecimien)o )o)almen)e in*us)i'icado respec)o de las
necesarias( ,ue l )ambin habr+a debido e'ec)uar si hubiera )enido la cosa$ A1n ms( el -- en casos espec+'icos
de condiciones da la soluci2n con)raria. en la re)roven)a 5ar)$ 188%9= en la resoluci2n de la compraven)a por el
no pa#o del precio 5ar)$ 18C79( y en el 'ideicomiso 5ar)$ C7E9$
Queda en claro la inconveniencia de la re)roac)ividad como principio #eneral$ :e suele pre)ender *us)i'icaci2n
por,ue el acreedor su're )ambin los de)erioros de la cosa( pero ello es siempre ,ue sean 'or)ui)os$
,7*$ II$ Lo& +eterioro& . +i&mi%u'io%e& +e la 'o&a lo& &u2re el a'ree+or$ Ar)$ 148E inc$ 2/ 23 par)e. Ay su'riendo
su de)erioro o disminuci2n( sin derecho al#uno a ,ue se le reba*e el precioB$
:e )ra)a de un caso de prdida parcial( y la ley dis)in#ue se#1n si ella es 'or)ui)a o culpable$
a9 Hor)ui)a. la su're +n)e#ramen)e el acreedor por aplicaci2n de la re)roac)ividad y de la )eor+a del ries#o 5ar)$
17709$ :e seKala ,ue hay reciprocidad con el hecho de ,ue se adueKa de los aumen)os y me*oras($
b9 -ulpable. se vuelve a las re#las #enerales. Asalvo ,ue el de)erioro o disminuci2n proceda de culpa del
deudor= en cuyo caso el acreedor podr pedir o ,ue se rescinda el con)ra)o( o ,ue se le en)re#ue la cosa( y
adems de lo uno o lo o)ro )endr derecho a indemnizaci2n de per*uiciosB$
@o ,ue el precep)o o)or#a al acreedor no es ms ,ue el derecho al)erna)ivo del ar)$ 148L. o e?i#ir el
cumplimien)o( o la resoluci2n del ac)o y con)ra)o( y en ambos casos la indemnizaci2n de per*uicios$ @a soluci2n
es seme*an)e a la del ar)$ 17L0( ubicado en el pa#o( y ,ue permi)e deducir la re#la #eneral de nues)ra
le#islaci2n para la imposibilidad parcial en el cumplimien)o$
,7,$ III$ Lo& 2ruto& perte%e'e% al +eu+or$ Ar)$ 1488. Averi'icada una condici2n resolu)oria( no se debern los
'ru)os percibidos en el )iempo in)ermedio( salvo ,ue la ley( el )es)ador( el donan)e o los con)ra)an)es( se#1n los
varios casos hayan dispues)o lo con)rarioB$
&ara la suspensiva( la re#la es) en el ar)$ 10C8. cumplida la condici2n suspensiva( el asi#na)ario 5acreedor9 no
)endr derecho a los 'ru)os percibidos en el )iempo in)ermedio si e )es)ador no se los hubiere e?presamen)e
concedido$ 4l ar)$ 1%%8 re#la 1/ repi)e la norma$
Hay una absolu)a ne#aci2n de la re)roac)ividad( por razones de e,uidad$ :in embar#o( los 'ru)os pueden
corresponder al acreedor si la ley el )es)ador o las par)es( se#1n los casos( lo han dispues)o as+ o convenido(
respec)ivamen)e$ 0n caso en ,ue la ley lo ordena es el ar)$ 18C7( en la resoluci2n de la compraven)a por no
pa#o del precio$
,70$ I!$ P?r+i+a +e la 'o&a +e4i+a 4a<o 'o%+i'i(%$ Ar)$ 148E inc$ 1/ dis)in#ue se#1n si la prdida es 'or)ui)a o
impu)able al deudor condicional$
4n )odos los casos( debe )enerse presen)e ,ue A)odo lo ,ue des)ruye la ap)i)ud de la cosa para el ob*e)o a ,ue
se#1n su na)uraleza o se#1n la convenci2n se des)ina( se en)iende des)ruir la cosaB 5inc$ 'inal9$ 4s un caso de
prdida parcial ,ue se asimila a la )o)al$ 6o obs)an)e su ubicaci2n( el precep)o es considerado de aplicaci2n
#eneral$
a9 &rdida 'or)ui)a. se e?)in#ue la obli#aci2n 5ar)$ 148E inc$ 1/( 13 par)e9$
b9 &rdida culpable o dolosa. es obli#ado al precio y a la indemnizaci2n de per*uicios$
,71$ !$ E%a<e%a'i(% . 5ra8)me%e& +el +eu+or 'o%+i'io%al$ Re2ere%'ia$
Se''i(% ,B
LA CONDICI"N SUSPENSI!A
EE
,73$ Co%'epto$ De acuerdo al ar)$ 14CL la condici2n se llama suspensiva si mien)ras no se cumple suspende la
ad,uisici2n de un derecho( y ,ue de acuerdo a la doc)rina se ha de'inido como el hecho 'u)uro e incier)o( del
cual depende el nacimien)o de un derecho y su obli#aci2n correla)iva $
@o ,ue carac)eriza a la condici2n suspensiva y la di'erencia de la resolu)oria es ,ue en ella el derecho no ha
nacido a1n$
:us e'ec)os var+an se#1n el es)ado en ,ue ella se encuen)re. si pendien)e( cumplida o 'allida$
,76$ I$ E2e'to& +e la 'o%+i'i(% &u&pe%&i8a pe%+ie%te$ E%u%'ia'i(%$
1/ 6o nacen el derecho y su obli#aci2n correspondien)e=
2/ 4l v+nculo *ur+dico e?is)e( y
%/ 4l acreedor )iene e?pec)a)iva$
,17$ A$ Ni el +ere'-o %i la o4li5a'i(% e/i&te%$ 4s su e'ec)o )+pico$ -onsecuencias.
1/ 4l acreedor no puede e?i#ir el cumplimien)o 5ar)$ 1487 inc$ 1/9$
2/ :i el deudor pa#a pendien)e la condici2n( hay pa#o de lo no debido$ 4s una di'erencia con el plazo$
%/ 4l acreedor no puede e*ercer la acci2n pauliana 5ar)$ 24E89( ya ,ue a1n no )iene la calidad de )al( y( en
consecuencia( no lo per*udican los ac)os del deudor$
4/ 6o hay obli#aci2n e?i#ible$ 4n consecuencia.
a$ @a prescripci2n no es) corriendo( por,ue ella comienza a )ranscurrir desde ,ue la obli#aci2n se hace e?i#ible
5ar)$ 27149( y si no hay obli#aci2n a1n( mal puede haber prescripci2n=
b$ 6o hay novaci2n pendien)e la obli#aci2n 5ar)$ 1E%%9=
c$ 6o puede operar la compensaci2n 5ar)$ 1E7E9$
d$ 6o puede haber mora del deudor( e)c$
,11$ B$ El 8%'ulo <ur+i'o e/i&te$ 4n consecuencia.
1/ Al con)raerse la obli#aci2n( deben cumplirse los re,uisi)os de e?is)encia y validez del ac)o o con)ra)o$
2/ 4l deudor no puede re)rac)arse$ < )an)o es as+( ,ue el ar)$ 1481 inc$ 'inal da por cumplida la condici2n ,ue
'alla por el hecho o culpa del deudor$
%/ @a obli#aci2n condicional se ri#e por la ley vi#en)e al )iempo de o)or#arse el con)ra)o 5ar)$ 22 @4R@9l
,19$ C$ El a'ree+or tie%e u%a le5tima e/pe'tati8a +e lle5ar a &erlo$ @os au)ores dan di'eren)es nombres a es)a
e?pec)a)iva del acreedor condicional. #ermen de derecho( rudimen)o de derecho( derecho even)ual( aun,ue
s)e es impropio pues hay di'erencias en)re uno y o)ro$ Quizs si lo ms apropiado ser+a hablar de derecho en
po)encia o la)en)e$ 4s lo ,ue e?plica dos e'ec)os ,ue produce la obli#aci2n condicional pendien)e.
a9 Derecho a solici)ar medidas conserva)ivas 5ar)s$ 14L2( inc$ 'inal= C21inc$ 2/ en el 'ideicomiso= y el 10C8 inc$ 1/
en las asi#naciones )es)amen)arias9$ :u ob*e)o es amparar la le#+)ima e?pec)a)iva ,ue )iene el acreedor de
ad,uirir un derecho$ Queda al cri)erio del *uez su elecci2n$
b9 ;an)o es)a e?pec)a)iva del acreedor como la obli#aci2n en la)encia del deudor( se )ransmi)en a sus
respec)ivos herederos 5ar)$ 14L2 inc$ 1/9$ @a soluci2n se *us)i'ica habi)ualmen)e con la re)roac)ividad de la
condici2n cumplida$ 4?cepciones. Ano se aplica a las asi#naciones )es)amen)arias( ni a las donaciones en)re
vivosB 5ar)s$ 14L2 inc$ 2/ y 10C8 inc$ 2/ para las asi#naciones )es)amen)arias9$ &or la misma raz2n( los ar)s$ LE2
inc$ 2/ y 1%L0 inc$ 2/ e?i#en al asi#na)ario ba*o condici2n suspensiva y al dona)ario de i#ual ca)e#or+a e?is)ir al
)iempo de cumplirse la condici2n( y nacer por )an)o su derecho a la asi#naci2n y la donaci2n( respec)ivamen)e$
:i el asi#na)ario o dona)ario 'allecen pendien)e la condici2n( ya no podrn sa)is'acer es)a e?i#encia( y ni ellos ni
sus herederos pueden ad,uirir lo donado o asi#nado$
EC
@a *us)i'icaci2n de es)as e?cepciones es ,ue la donaci2n es un con)ra)o in)ui)o personae y la asi#naci2n
)es)amen)aria )ambin un ac)o #ra)ui)o en consideraci2n a la persona( y en consecuencia( si s)a 'allece sin
haber ad,uirido lo donado o asi#nado nada )ransmi)e a sus herederos$
,1#$ II$ E2e'to& +e la 'o%+i'i(% &u&pe%&i8a 2alli+a$ 4l derecho y su obli#aci2n correla)iva no van ya a nacer( y por
)an)o la e?pec)a)iva ,ue el acreedor )en+a se e?)in#ue$
4n consecuencia( ya no podr e?i#irse nunca el cumplimien)o las medidas conserva)ivas solici)adas por el
acreedor condicional ,ue dan sin e'ec)o( y )odos los ac)os de adminis)raci2n y disposici2n e'ec)uados por el
deudor( pendien)e la condici2n( ,uedan a 'irme$
,1* III$ E2e'to& +e la 'o%+i'i(% &u&pe%&i8a 'umpli+a$ 6acen el derecho del acreedor y la obli#aci2n
correspondien)e del deudor$ De all+ ,ue.
1/ 4l acreedor puede e?i#ir el cumplimien)o( incluso 'orzado( de la obli#aci2n=
2/ :i el deudor pa#a( cumple su obli#aci2n( y si el pa#o lo e'ec)u2 pendien)e la condici2n( ya no puede repe)ir lo
dado o pa#ado 5ar)$ 1487 inc$ 2/9$ 4l pa#o ,ue era indebido pasa a ser per'ec)o$
%/ :iendo la obli#aci2n e?i#ible( comienza a correr el plazo de la prescripci2n e?)in)iva( el acreedor puede
e*ercer la acci2n pauliana( es posible la compensaci2n( ,ueda per'ec)a la novaci2n( el deudor puede ser
colocado en mora( e)c$
4/ :e sos)iene ,ue el cumplimien)o opera re)roac)ivamen)e( lo ,ue es discu)ible ,ue en nues)ra le#islaci2n se
apli,ue a o)ras ma)erias ,ue las e?presamen)e previs)as en la ley$
7/ Debe en)re#arse la cosa debida condicionalmen)e( a lo ,ue se aplican.
a9 @os aumen)os y me*oras y las disminuciones y de)erioros 'or)ui)os corresponden al acreedor sin ,ue )en#a
,ue dar ms ni pueda pedir reba*a( respec)ivamen)e( por la cosa=
b9 @a prdida 'or)ui)a ha e?)in#uido la obli#aci2n( y la culpable la sus)i)uye por el pa#o del precio y la
indemnizaci2n=
c9 @os 'ru)os corresponden por re#la #eneral al deudor=
d9 @os ac)os de adminis)raci2n e'ec)uados por s)e ,uedan a 'irme( y
e9 @a suer)e de las ena*enaciones y #ravmenes cons)i)uidos por el deudor se )ra)arn mas adelan)e$
Se''i(% &e/ta
LA CONDICI"N RESOLUTORIA
,1,$ Co%'epto$ Hecho 'u)uro e incier)o del cual depende la e?)inci2n de un derecho 5ar)$ 14CL9$
Di'erencia 'undamen)al con la suspensiva$ Mien)ras en s)a el derecho no nace has)a ,ue la condici2n se
cumple( en la resolu)oria ha nacido desde un comienzo y produce )odos sus e'ec)os( s2lo ,ue uno y o)ros se
encuen)ran amenazados de resoluci2n( es)o es( de e?)inci2n$
,10$ Cla&i2i'a'i(% . e%u%'ia'i(%$ ;riple clasi'icaci2n en ordinaria( )ci)a y comisoria o pac)o comisorio$
1/ -ondici2n resolu)oria ordinaria$ -onsis)e en cual,uier hecho 'u)uro e incier)o ,ue no sea el incumplimien)o
de una obli#aci2n( y ,ue de ocurrir e?)in#ue el derecho$
2/ -ondici2n resolu)oria )ci)a$ Deriva del ar)$ 148L( es la ,ue va envuel)a en )odo con)ra)o bila)eral para el
caso de no cumplirse por la o)ra par)e lo pac)ado$
%/ &ac)o comisorio$ -ondici2n resolu)oria )ci)a cuando las par)es la e?presan$ :i se a#re#a una clusula de
resoluci2n ipso 'ac)o( se le denomina pac)o comisorio cali'icado$
E8
P)rra2o 1@
LA CONDICI"N RESOLUTORIA ORDINARIA
,11$ E%u%'ia'i(%$
,13$ I$ Co%+i'i(% re&olutoria pe%+ie%te$ 4l ac)o o con)ra)o produce )odos sus e'ec)os( como si 'uere puro y
simple( y se puede e?i#ir el cumplimien)o y realizar )oda clase de ac)os respec)o de la cosa como si no es)uviere
a'ec)ada por una condici2n$
,16$ II$ Co%+i'i(% re&olutoria 2alli+a$ 4l derecho del deudor condicional pasa a ser puro y simple( y si se )ra)aba
de una cosa( pasa a ser dueKo ,uien la )en+a su*e)a a la posibilidad de resoluci2n sin limi)aci2n al#una(
,uedando a 'irme )odos los ac)os e'ec)uados por l mien)ras la condici2n es)aba pendien)e( incluso las
ena*enaciones realizadas y los #ravmenes cons)i)uidos$
,97$ III$ Co%+i'i(% re&olutoria 'umpli+a$ C(mo opera$ -umplida la condici2n resolu)oria ordinaria se e?)in#ue
el derecho del ,ue )en+a la cosa ba*o condici2n( y por ello el ar)$ 17EC 6/ L enumera la condici2n resolu)oria
como un modo de e?)in#uir las obli#aciones$ 6ace la obli#aci2n de res)i)uir 5ar)$ 148C9$
@a unanimidad de los au)ores y de la *urisprudencia acuerdan en ,ue es)a opera de pleno derecho( por el solo
hecho de cumplirse el even)o de la condici2n$
;oda condici2n opera en principio de pleno derecho( se re,uiere disposici2n especial para ,ue no sea as+( y ello
ocurre en la condici2n resolu)oria )ci)a$ 6o e?is)iendo nada seme*an)e para la ordinaria( se aplica la re#la
#eneral$ Razones.
Ar)$ 14CL. de'ine la condici2n resolu)oria como la ,ue e?)in#ue un derecho( y no como la ,ue da derecho al
acreedor para ,ue se declare e?)in#uido$
Ar)$ 148C. dispone ,ue cumplida la condici2n resolu)oria deber res)i)uirse lo ,ue se ha recibido a )al )+)ulo(
sin e?i#ir en momen)o al#uno la declaraci2n *udicial$ 4n cambio( es) claramen)e es)ablecida para la condici2n
resolu)oria )ci)a por el ar)$ 148L( y debe pedirse siempre al )ribunal respec)ivo ,ue la declare$
Del hecho ,ue opere de pleno derecho deriva ,ue produce e'ec)os universales( y puede invocarla ,uien )en#a
in)ers en ella( pues no proviene de una sen)encia *udicial de e'ec)os rela)ivos( sino de la ley$
P)rra2o 9@
LA CONDICI"N RESOLUTORIA TMCITA
,91$ Co%'epto$ ar)$ 1$48L. A4n los con)ra)os bila)erales va envuel)a la condici2n resolu)oria de no cumplirse por
uno de los con)ra)an)es lo pac)adoB$
A&ero en )al caso podr el o)ro con)ra)an)e pedir a su arbi)rio o la resoluci2n o el cumplimien)o del con)ra)o(
con indemnizaci2n de per*uiciosB$
De'inici2n$ 4s a,uella ,ue va envuel)a en )odo con)ra)o bila)eral( y en ,ue el hecho 'u)uro e incier)o ,ue puede
provocar la e?)inci2n del derecho de una de las par)es es el incumplimien)o de sus obli#aciones$ @a condici2n
resolu)oria )ci)a se 'unda en la 'al)a de cumplimien)o por el deudor$
4l incumplimien)o impu)able de se da un derecho al)erna)ivo al acreedor. o e?i#ir el cumplimien)o o pedir la
resoluci2n( y en ambos casos( *us)amen)e por,ue la 'al)a de pa#o obedece a dolo o culpa del deudor( adems la
indemnizaci2n de per*uicios$
EL
,99$ Ori5e% . +e&arrollo$ 4n Roma si una de las par)es no cumpl+a su obli#aci2n( el acreedor )en+a derecho a
e?i#ir el cumplimien)o= sin embar#o( en la compraven)a operaba la le? comisoria. es)ipulaci2n de las par)es
des)inada a de*ar sin e'ec)o el con)ra)o si el comprador no pa#aba el precio$
:u ori#en pr2?imo parece ser el Derecho -an2nico( ,ue la es)ableci2 por razones de e,uidad y de respe)o a la
palabra dada$ @le#2 a ser suben)endida en )odo con)ra)o bila)eral( y as+ la es)ableci2 el c$ 'rancs 5ar)$ 11849$
,9#$ Fu%+ame%to$ Hay diversos cri)erios.
1/ @a e,uidad$
2/ Jolun)ad presun)a de las par)es$
%/ @a causa$ &ara -api)an)( en los con)ra)os bila)erales la causa de la obli#aci2n de una par)e es la rec+proca
obli#aci2n de la con)rapar)e= si no se cumple( no habr+a causa para el cumplimien)o del o)ro con)ra)an)e$
Re'u)aci2n$
1/ 4l con)ra)an)e dili#en)e )iene una opci2n para pedir el cumplimien)o( y si puede hacerlo( es por,ue el
con)ra)o )iene causa$ Rplica$ :i el con)ra)an)e dili#en)e es) 'acul)ado para e?i#ir el cumplimien)o( es
precisamen)e por,ue la obli#aci2n cuyo pa#o solici)a )iene causa( ya ,ue l ha cumplido su propia obli#aci2n$
2/ @a causa es re,uisi)o de validez del ac)o o con)ra)o( y bas)a con ,ue concurra al momen)o de su
o)or#amien)o$ :i 'al)ara la causa( la sanci2n ser+a la nulidad y no la resoluci2n$
4/ >n)erdependencia de las obli#aciones rec+procas( la ,ue se pone de mani'ies)o *us)amen)e en el
incumplimien)o de al#unas de las obli#aciones( en una verdadera #raduaci2n( ,ue va desde el caso en ,ue
nin#una de las par)es cumpla su obli#aci2n( en ,ue no pueden e?i#+rselo rec+procamen)e 5e?cepci2n del
con)ra)o no cumplido9( pasando a a,uel en ,ue una cumple o es) llana a cumplir( y la o)ra no( pero por caso
'or)ui)o por lo ,ue se e?)in#ue su obli#aci2n 5)eor+a del ries#o9( y 'inalmen)e( si la obli#aci2n no se cumple por
hecho o culpa de deudor( nace el derecho del acreedor a pedir la resoluci2n$
,9*$ La 'o%+i'i(% re&olutoria t)'ita 'omo &a%'i(%: repara'i(% . 5ara%ta$ 4l le#islador es)ablece la condici2n
resolu)oria )ci)a como pro)ecci2n al acreedor dili#en)e( y una sanci2n al deudor ,ue ha 'al)ado a su
compromiso$
4s una #aran)+a en sen)ido amplio( por,ue 'ren)e a la amenaza de verse privado del con)ra)o( el deudor puede
sen)irse compelido a cumplir la obli#aci2n( y por,ue en caso de insolvencia de s)e( si la resoluci2n es
opor)una( puede evi)arse la necesidad de concurrir con los dems acreedores con el ries#o de no pa#arse en
'orma +n)e#ra$
@a resoluci2n sanciona al deudor incumplidor imponindole adems la obli#aci2n de indemnizar los per*uicios$
,9,$ Cara'ter&ti'a& +e la 'o%+i'i(% re&olutoria t)'ita$
1/ Resolu)oria( ya ,ue )iene por ob*e)o e?)in#uir un derecho=
2/ ;ci)a( pues)o ,ue el le#islador la suben)iende en )odo con)ra)o bila)eral$ :i la es)ipulan( es un pac)o
comisorio$
:e ha resuel)o ,ue es un elemen)o de la na)uraleza del con)ra)o bila)eral( y las par)es pueden acordar )oda
clase de es)ipulaciones al respec)o$
%/ 6e#a)iva$
4/ :implemen)e po)es)a)iva$
,90$ Re>ui&ito& +e la 'o%+i'i(% re&olutoria t)'ita$ E%u%'ia'i(%$
1/ Que se )ra)e de un con)ra)o bila)eral=
2/ Que haya incumplimien)o impu)able de una obli#aci2n=
%/ Que ,uien la pide( haya cumplido o es) llano a cumplir su propia obli#aci2n( y
C0
4/ Que sea declarada por sen)encia *udicial$
,91$ I$ La 'o%+i'i(% re&olutoria t)'ita &(lo opera e% lo& 'o%trato& 4ilaterale&$ Deriva de su propio 'undamen)o
en la in)erdependencia de las obli#aciones rec+procas de las par)es$ @a ley lo dice e?presamen)e 5ar)$ 148L9 y as+
se ha 'allado$
,93$ A$ Situa'i(% +e lo& 'o%trato& u%ilaterale&$
:e ha discu)ido en Hrancia$ 4n nues)ra le#islaci2n no cabe 5salvo para -laro :olar9( pues ms bien ser+a una
especie de caducidad del plazo por el incumplimien)o$ 4*s$. ar)$ 21CC y 2%LE$ Hay cumplimien)o( y no
resoluci2n$
&odr+a )ener lu#ar en la ren)a vi)alicia( pero la ley la rechaza 5ar)$ 1279 y debe es)ipularse$
;ampoco si el con)ra)o unila)eral lle#a a ser sinala#m)ico imper'ec)o( por,ue en )al caso el acreedor debe
indemnizaciones( y el deudor ,uerr re)ener la cosa y no devolverla como ocurrir+a con la resoluci2n$ &ara el
primer ob*e)o la ley le o)or#a el derecho le#al de re)enci2n$
4n el mu)uo se ha producido un 'allo aislado( acep)ando la resoluci2n$ :e *us)i'ica si no la resoluci2n( cuando
menos una disposici2n ,ue permi)a e?i#ir el cumplimien)o an)icipado en caso de incumplimien)o parcial$ &ero
no es proceden)e la resoluci2n$
,96$ B$ La re&olu'i(% e% lo& 'o%trato& +e tra'to &u'e&i8o$ ;ambin opera en es)os con)ra)os( si ellos son
bila)erales( pero )oma el nombre de )erminaci2n( por,ue produce e'ec)os di'eren)es$
-omo las obli#aciones de las par)es se van cumpliendo y renovando peri2dicamen)e( la )erminaci2n opera s2lo
hacia el 'u)uro( mien)ras ,ue la resoluci2n )iene e'ec)os re)roac)ivos$
,#7$ C$ La re&olu'i(% %o tie%e lu5ar e% la parti'i(%$ @a par)ici2n es un ac)o comple*o( ,ue par)icipa de cier)os
carac)eres del con)ra)o( y puede ser 'uen)e de obli#aciones para el ad*udica)ario$ Hay unanimidad en los
au)ores y *urisprudencia para ne#ar a los dems in)eresados la acci2n resolu)oria( en caso de ,ue el
ad*udica)ario no pa#ue los alcances$ Razones.
1/ &or,ue si bien la par)ici2n par)icipa de cier)os carac)eres del con)ra)o( no lo es( y menos uno bila)eral$
2/ :e opone i#ualmen)e el e'ec)o declara)ivo de la par)ici2n( pues no obs)an)e los alcances( se supone ,ue el
ad*udica)ario ha sucedido direc)amen)e al causan)e y no ha ad,uirido el derecho de sus comuneros 5ar)$ 1%449$
%/ 4l ar)$ 1%48 hizo aplicables a la par)ici2n las acciones de nulidad y rescisi2n( pero nada di*o de la resoluci2n=
cier)o es ,ue el ar)$ 1%7% a#re#a ,ue si no puede o no ,uiere in)en)arlas( el comunero conservar los o)ros
recursos le#ales para ser indemnizado( pero la acci2n resolu)oria no es indemniza)oria$
,#1$ II$ I%'umplimie%to 'ulpa4le +e la o4li5a'i(%$ 4l hecho del cual depende la resoluci2n es el incumplimien)o
de al#una obli#aci2n( por par)e de uno de los con)ra)an)es$
,#9$ A$ El i%'umplimie%to$ :e )ra)a del volun)ario impu)able$
4l incumplimien)o )ambin puede ser )o)al o parcial. ya sea por,ue no se ha cumplido +n)e#ramen)e una
obli#aci2n( o por,ue siendo ellas varias( se han cumplido al#unas y o)ras no$ 4n ambos casos se ha discu)ido en
doc)rina la procedencia de la resoluci2n$
@a opini2n dominan)e es ,ue el *uez carece de 'acul)ades para cali'icar la resoluci2n y debe o)or#arla si se
cumplen los re,uisi)os de ella$ Razones.
1/ 6o hay norma e?presa$
1/ @a le)ra del ar)$ 1$48L no hace dis)inci2n$
-onsecuencias$
C1
13 :i la obli#aci2n se ha cumplido en una par)e y en el res)o no( procede la resoluci2n$ 4l ar)$ 18C7 declara ,ue
si la compraven)a se resuelve por no pa#o del precio( el comprador( a su vez( )iene derecho para ,ue se le
res)i)uya la par)e del mismo ,ue hubiere pa#ado$
23 6o es)amos de acuerdo en ,ue el incumplimien)o de al#unas obli#aciones del mismo con)ra)o( de carc)er
)o)almen)e accesorio y secundario( no obs)an)e haberse cumplido las principales( pueda dar lu#ar a la
resoluci2n$ 6o puede de*arse sin e'ec)o un con)ra)o por minucias( y no corresponde a la esencia de la
ins)i)uci2n( derivada de la in'racci2n de las obli#aciones rec+procas ,ue cons)i)uyen la bila)eralidad del con)ra)o$
,##$ B$ La imputa4ili+a+ +el i%'umplimie%to$ Culpa o +olo$ :i es por caso 'or)ui)o o 'uerza mayor no habr
lu#ar a la resoluci2n por,ue la obli#aci2n se habr e?)in#uido por imposibilidad en el cumplimien)o( ,ue el --
re#lamen)a ba*o el nombre de prdida de la cosa debida$
4l ar)$ 1$48L no lo e?presa( pero es obvio ,ue el incumplimien)o debe ser impu)able al deudor por,ue( adems(
el precep)o permi)e cobrar per*uicios( y el deudor s2lo los debe cuando hay dolo o culpa de su par)e $
Hinalmen)e( en la resoluci2n de la compraven)a por el no pa#o del precio( el ar)$ 18C% e?i#e e?presamen)e ,ue
el comprador es) en mora de pa#arlo en el lu#ar y )iempo es)ipulado$ As+ lo ha reconocido la *urisprudencia(
,ue a#re#a ,ue el deudor debe es)ar colocado en mora$
,#*$ III$ El a'ree+or +e4e -a4er 'umpli+o &u propia o4li5a'i(% o e&tar lla%o a 'umplirla$ ;ampoco lo dice
e?presamen)e el ar)$ 148L( pero deriva de las disposiciones ,ue ri#en el incumplimien)o$ :e#1n el ar)$ 1772( en
los con)ra)os bila)erales nin#uno de los con)ra)an)es es) en mora de cumplir lo pac)ado mien)ras el o)ro no
cumple o se allana a cumplir la suya en la 'orma y )iempo debidos$
@a *urisprudencia ha reconocido ampliamen)e la procedencia de es)a e?cepci2n y ,ue e?is)e una verdadera
la#una en nues)ra le#islaci2n$
4n e'ec)o( la e?cepci2n del con)ra)o no cumplido )iene un e'ec)o meramen)e paralizador de la demanda
con)raria$ Iien puede ocurrir ,ue nin#una de las par)es ,uiera cumplir( en cuyo caso si no lo hacen de com1n
acuerdo no hay soluci2n le#al para poner )rmino al con)ra)o( ,ue ,uedar en el aire has)a ,ue al#una de las
par)es se decida a cumplir o se venzan los plazos de prescripci2n$ @a -: ha 'allado reconociendo la e?is)encia de
la la#una *ur+dica y op)ando por dar lu#ar a la e?)inci2n del con)ra)o( pero sin indemnizaci2n de per*uicios( ,ue
re,uiere mora$
,#,$ I!$ La 'o%+i'i(% re&olutoria t)'ita re>uiere &e%te%'ia <u+i'ial$ A di'erencia de la condici2n resolu)oria
ordinaria( no opera de pleno derecho$ Aun,ue no se di#a e?presamen)e( la *urisprudencia y doc)rina son
unnimes$ Demos)raci2n.
1/ @a le)ra del precep)o Apero en )al casoB( e?presi2n ,ue con)rapone los e'ec)os de la condici2n resolu)oria
)ci)a a la ordinaria$
2/ 4l hecho de ,ue el acreedor pueda pedir el cumplimien)o( y ,ue si le es posible hacerlo es por,ue el con)ra)o
no es) resuel)o( por,ue si as+ 'uera la obli#aci2n es)ar+a ya e?)in#uida$ Re'u)aci2n. el ar)$ 148C es)ablece para
)oda condici2n resolu)oria( )an)o la ordinaria como la )ci)a( la posibilidad para el acreedor de renunciar la
resoluci2n= en consecuencia( aun cuando ella operara de pleno derecho( al acreedor le bas)ar+a con mani'es)ar
su renuncia( para poder e?i#ir el cumplimien)o( pero de )odas 'ormas( la condici2n resolu)oria )ci)a re,uiera
sen)encia$
Mus)i'icaci2n$
1/ De lo con)rario( ,uedar+a al arbi)rio del deudor ne#li#en)e romper el v+nculo con)rac)ual( bas)ndole con
de*ar de cumplir su obli#aci2n$ Rplica. 4l ar#umen)o es dbil( por,ue el acreedor puede renunciar a la
resoluci2n y pedir el cumplimien)o( y el deudor ,ueda su*e)o a la indemnizaci2n de per*uicios$ @a soluci2n es
al)amen)e inconvenien)e$
C2
2/ 4l derecho op)a)ivo del acreedor$ @as le#islaciones ms modernas han es)ablecido un re,uerimien)o al
deudor para ,ue cumpla o ,uede cons)i)uido en mora( ocurrido lo cual el acreedor pronuncia su opci2n( o
,ueda resuel)o ipso 'ac)o el con)ra)o( sin ,ue pos)eriormen)e se puede cumplir la obli#aci2n en el curso del
*uicio$
4n nues)ra le#islaci2n( en cambio( el acreedor )iene ,ue e*ercer la acci2n resolu)oria( y mien)ras no sea
declarada( el deudor puede pa#ar la obli#aci2n impidiendo la resoluci2n has)a el momen)o en ,ue se dic)e la
sen)encia respec)iva$
Ar)$ %10 -&-. la e?cepci2n peren)oria de pa#o de la deuda ,ue se 'unde en an)eceden)e escri)o puede
oponerse has)a la ci)aci2n para sen)encia en 13 ins)ancia y has)a an)es de la vis)a de la causa en 23$ :i el
acreedor se nie#a a recibir el pa#o( el deudor deber hacerlo por consi#naci2n( con in)ereses y cos)as$
,#0$ Paralelo e%tre la 'o%+i'i(% re&olutoria or+i%aria . la t)'ita$
Co%+i'i(% re&olutoria or+i%aria Co%+i'i(% re&olutoria t)'ita
4l hecho 'u)uro e incier)o del cual depende la resoluci2n
puede ser cual,uiera( menos el incumplimien)o de una
obli#aci2n de un con)ra)o bila)eral$
&recisamen)e el even)o es el incumplimien)o de una
obli#aci2n en un con)ra)o bila)eral$
:e aplica a cual,uier ne#ocio *ur+dico siempre ,ue se la
es)ipule$
:e suben)iende en )odo con)ra)o bila)eral$
Dpera de pleno derecho$ Dpera en vir)ud de sen)encia *udicial$
:2lo hay resoluci2n( nunca por s+ sola da derecho al
cumplimien)o ni a la indemnizaci2n de per*uicios$
Hay derecho op)a)ivo del acreedor al cumplimien)o o la
resoluci2n y en ambos casos( indemnizaci2n de per*uicios$
6o puede ser enervada por,ue se produce de pleno
derecho$
4l deudor puede a)a*arla pa#ando$
&uede hacerla e'ec)iva a ,uien in)erese la resoluci2n$ Debe demandarla el acreedor$
P)rra2o #@
EL PACTO COMISORIO
,#1$ Co%'epto . re5lame%ta'i(%$ 4s) re#lamen)ado en el prra'o 10 ;+)ulo 2% del @ibro >J( ,ue es el )+)ulo de la
compraven)a$
Ar)$ 18CC. Apor el pac)o comisorio se es)ipula e?presamen)e ,ue( no pa#ndose el precio al )iempo
convenido( se resolver el con)ra)o de ven)aB
A4n)indase siempre es)a es)ipulaci2n en el con)ra)o de ven)a= y cuando se e?presa( )oma el nombre de pac)o
comisorio( y produce los e'ec)os ,ue van a indicarseB$
4n consecuencia( el pac)o comisorio no es sino la misma condici2n resolu)oria )ci)a del ar)$ 148L( pero
e?presada por las par)es en el con)ra)o$
,#3$ El pa'to 'omi&orio e& +e apli'a'i(% 5e%eral$ @a manera de re#lamen)ar el le#islador la ins)i)uci2n podr+a
llevar a pensar ,ue s2lo procede en la compraven)a y respec)o de la obli#aci2n del comprador de pa#ar el
precio( pero no es as+$ Razones.
1/ Raz2n his)2rica$ :e re#lamen)2 as+ en recuerdo de la ley comisoria romana limi)ada a ella=
2/ @a es)ipulaci2n es per'ec)amen)e l+ci)a$ 4l ar)$ 148L es meramen)e suple)orio de la volun)ad de las par)es$
C%
%/ @as par)es pueden es)ipular cual,uier hecho posible y l+ci)o como condici2n resolu)oria( aun el ms
caprichoso( Opor ,u no podr+an convenir ,ue lo 'uera el incumplimien)o de una obli#aci2nP
,#6$ Pa'to 'omi&orio &imple . 'ali2i'a+o$
1/ &ac)o comisorio simple$ :e limi)a a reproducir el ar)$ 1$48L( y es)ipular( en consecuencia( ,ue el con)ra)o se
resolver en el caso de ,ue al#una de las par)es no cumpla lo pac)ado$
2/ &ac)o comisorio cali'icado o con clusula de resoluci2n ipso 'ac)o$ @as par)es han buscado al)erar los e'ec)os
normales de la resoluci2n( conviniendo ,ue el con)ra)o se resuelva de pleno derecho de inmedia)o por el solo
incumplimien)o$
@a di'erencia es)riba en ,ue el pac)o comisorio simple no al)era las re#las ya es)udiadas de la condici2n
resolu)oria )ci)a( mien)ras ,ue el cali'icado s+$
,*7$ I$ El pa'to 'omi&orio &imple$ Re,uiere de sen)encia *udicial ,ue declare la resoluci2n( y el deudor puede
pa#ar en el curso del *uicio$
1/ 4n la compraven)a y por no pa#o del precio$ Ar)$ 18C8. Apor el pac)o comisorio no se priva al vendedor de la
elecci2n de acciones ,ue le concede el ar)$ 18C%( y s)e a su vez dispone. Asi el comprador es)uviere cons)i)uido
en mora de pa#ar el precio en el lu#ar y )iempo dichos( el vendedor )endr derecho para e?i#ir el precio o la
resoluci2n de la ven)a( con resarcimien)o de per*uiciosB$
6o hay duda ,ue es)e pac)o comisorio re,uiere sen)encia *udicial( por,ue la ley da derecho al acreedor a e?i#ir
la resoluci2n( con lo cual ,ueda dicho ,ue ella a1n no se ha producido$
&or o)ro lado( nada hay en la es)ipulaci2n de las par)es ,ue indi,ue el deseo de al)erar las re#las le#ales
normales( ,ue son para el incumplimien)o( las de la condici2n resolu)oria )ci)a$
D)ros con)ra)os y obli#aciones dis)in)as a la de pa#ar el precio en la compraven)a$
a9 &ara al#unos( deben aplicarse las normas del pac)o comisorio en la compraven)a para el caso de no pa#arse
el precio por analo#+a$ 6o hay duda ,ue el pac)o operar previa sen)encia *udicial y se le aplicar+a el plazo
especial de prescripci2n de 4 aKos del ar)$ 1880( y no el de la condici2n resolu)oria )ci)a( ,ue es el #eneral de 7
aKos$
b9 &ara Abeliuk y o)ros( el pac)o comisorio se sus)en)a e?clusivamen)e en la liber)ad de convenciones( por lo
cual no hay raz2n para aplicarle dichos precep)os en 'orma anal2#ica( dado ,ue son e?cepcionales$ 4n
consecuencia( si las par)es nada han dicho( ri#en las normas suple)orias de la condici2n resolu)oria )ci)a$ 4n
consecuencia( e?is)e el derecho de opci2n del acreedor( la resoluci2n se produce con la sen)encia *udicial( sin
plazo de prescripci2n especial del ar)$ 1880$
4n conclusi2n( el pac)o comisorio simple no es sino la condici2n resolu)oria )ci)a e?presada y produce los
mismos e'ec)os de s)a( sea en la compraven)a o en cual,uier o)ro con)ra)o( con la sola salvedad ,ue en la 13(
en caso de no pa#o del precio( es) su*e)a a prescripci2n especial$
,*1$ II$ El pa'to 'omi&orio 'ali2i'a+o$ Ar)$ 18CL. Asi se es)ipula ,ue por no pa#arse el precio al )iempo
convenido( se resuelva ipso 'ac)o el con)ra)o de ven)a( el comprador podr( sin embar#o( hacerlo subsis)ir(
pa#ando el precio( lo ms )arde( en las 24 horas si#uien)es a la no)i'icaci2n *udicial de la demandaB$
@o ,ue carac)eriza el pac)o es es)a es)ipulaci2n de resoluci2n ipso 'ac)o$
,*9$ A$ El pa'to 'omi&orio 'ali2i'a+o e% la 'ompra8e%ta . por %o pa5o +el pre'io$ :e ri#e por el ar)$ $18CL$
Al)era la es)ipulaci2n de las par)es( por,ue la ley le da la posibilidad al comprador de hacerlo subsis)ir pa#ando
el precio en el brev+simo plazo ,ue o)or#a$ Razones.
1/ 4l ar)$ 18C8( en relaci2n con el 18C%( permi)e al vendedor en el pac)o comisorio op)ar en)re pedir la
resoluci2n y el pa#o del precio$ &ues bien( si el acreedor debe pedir la resoluci2n es por,ue ella no se ha
C4
realizado de pleno derecho$
2/ 4l ar)$ 18CL permi)e al deudor hacer Asubsis)irB el con)ra)o( sin embar#o de la es)ipulaci2n= ello revela ,ue
s)a no produce su e'ec)o normal de dar por )erminado de pleno derecho el con)ra)o( y( por o)ra par)e( s2lo
puede hacerse Asubsis)irB al#o ,ue no es) e?)in#uido( y
%/ 4l plazo ,ue la ley o)or#a al deudor para hacer subsis)ir el con)ra)o se cuen)a desde la no)i'icaci2n *udicial de
la demanda( lo ,ue prueba ,ue es necesario un *uicio$
:e discu)e cuando se produce la resoluci2n( si al dic)arse la sen)encia ,ue aco#e la demanda( o una vez ,ue
)ranscurren las 24 horas sin ,ue el deudor cumpla su obli#aci2n$ 4n )odo caso( lo ,ue es eviden)e es ,ue el
comprador no puede pa#ar si han )ranscurrido ms de 24 horas desde la no)i'icaci2n de la demanda$
4s)e plazo es 'a)al y de horas 5y no de un d+a9$
4n conclusi2n( no hay ms di'erencia en)re la condici2n resolu)oria )ci)a y el pac)o comisorio simple( por un
lado( y el cali'icado en la compraven)a por no pa#o del precio ,ue el plazo ,ue )iene el deudor para pa#ar( ,ue
es de 24 horas para cae 1l)imo y de )odo el *uicio en los dos primeros$ ;an)o el pac)o comisorio simple como el
cali'icado en la compraven)a por no pa#o del precio prescriben de acuerdo al plazo especial del ar)$ 1880$ 6o
as+ la condici2n resolu)oria )ci)a ,ue lo hace de acuerdo a las re#las #enerales$
,*#$ B$ El pa'to 'omi&orio 'ali2i'a+o e% lo& +em)& 'a&o&$
1/ &uede es)ipularse la resoluci2n ipso 'ac)o en cual,uier con)ra)o y aun en la misma compraven)a en o)ras
obli#aciones ,ue no sean del pa#o del precio( y para ello puede u)ilizarse cual,uier e?presi2n$ Ias)a con ,ue
,uede claramen)e es)ablecido ,ue no es necesaria la in)ervenci2n *udicial=
2/ 4llo deriva de la volun)ad de las par)es y no de la norma del ar)$ 18CL( ,ue es limi)a)iva( y( en consecuencia(
se aplica 1nicamen)e para el caso previs)o( y
%/ @a es)ipulaci2n de las par)es debe respe)arse( y( en consecuencia( la resoluci2n se produce de pleno
derecho( y la sen)encia *udicial se limi)ar a cons)a)ar la resoluci2n ya producida$ As+ lo han declarado la
*urisprudencia recien)e$
4/ 4l acreedor puede 5ar)$148C9 renunciar a la resoluci2n ya producida( por,ue es) es)ablecida en su e?clusivo
bene'icio( y( en consecuencia( pedir el cumplimien)o$
Ha habido opiniones con)rarias lo e?pues)o( y ,ue pre)end+an ,ue si era l+ci)o es)ipular pac)o comisorio con
clusula de ipso 'ac)o en o)ros con)ra)os( deb+a aplicarse por analo#+a el ar)$ 18CL$ &ero Abeliuk discrepa por las
si#uien)es razones.
1/ Que eso es lo ,ue las par)es han es)ipulado y no se divisa ,u raz2n puede haber para prescindir de la
convenci2n de los in)eresados$ De acuerdo al ar)$ 1747( seme*an)e es)ipulaci2n es una ley para las par)es( y no
puede ser invalidada sino por causal le#al o ser con)raria a las buenas cos)umbres o el orden p1blico$ :i las
par)es pueden convenir cual,uier condici2n resolu)oria( y ella resolver de pleno derecho( el con)ra)o( Opor ,u
no podr+a hacerlo el incumplimien)oP
2/ @a condici2n resolu)oria )ci)a es un elemen)os de la na)uraleza de )odo con)ra)o bila)eral( y las par)es
pueden libremen)e al)erarla( ya sea dero#ndola para el ,ue celebran( ya sea some)indola a o)ros re,uisi)os( y
)ambin sus e'ec)os( y en)re ellos el momen)o y 'orma en ,ue opera=
%/ 4l le#islador re#lamen)2 el pac)o comisorio en la compraven)a y s2lo para la obli#aci2n del pa#o del precio$
6o hay raz2n al#una para e?)ender su aplicaci2n( lo ,ue desde lue#o no puede hacerse por analo#+a por su
carc)er prohibi)ivo$
4/ A 'al)a de re#lamen)aci2n especial( la re#la #eneral es la condici2n resolu)oria )ci)a= pero en el cali'icado las
par)es han mani'es)ado claramen)e su volun)ad de ,ue ella no ri*a( y en consecuencia no cabe sino aplicar la
re#la ms #eneral ,ue es propia de )odas las condiciones( ,ue operan de pleno derecho( sin necesidad de
declaraci2n *udicial=
7/ :e ha sos)enido en con)ra ,ue es)ar+amos an)e una condici2n meramen)e po)es)a)iva dependien)e de la sola
C7
volun)ad del deudor( ya ,ue a s)e le bas)ar+a no cumplir su obli#aci2n para de*ar sin e'ec)o el v+nculo$ &ero el
ar#umen)o se ha descar)ado( por,ue olvida la norma del ar)$ 148C( com1n para )oda condici2n resolu)oria( en
cuya vir)ud el acreedor puede renunciar a la resoluci2n ya producida( y podr+a( en consecuencia( siempre usar
el derecho de opci2n con una varian)e. o da por resuel)o el con)ra)o de pleno derecho( sin ,ue el deudor pueda
enervarla pa#ando( o renuncia a la resoluci2n y pide el cumplimien)o del con)ra)o$ < en ambos casos le ,ueda a
salvo la acci2n de indemnizaci2n de per*uicios$
P)rra2o *@
LA ACCI"N RESOLUTORIA
,**$ El +ere'-o +e op'i(% +el a'ree+or$ :e#1n el ar)$ 148L( el derecho de opci2n lo e*erci)a el acreedor a su
arbi)rio( de manera ,ue no podr+a oponerse por el deudor el abuso del derecho$
4l acreedor no puede solici)ar el cumplimien)o y la resoluci2n( por,ue son acciones )o)almen)e incompa)ibles(
pero podr+a hacerlo siempre ,ue una sea subsidiaria de la o)ra 5ar)$ 1C -&-$9$
Aun,ue ha habido vacilaci2n en la *urisprudencia( no habr+a inconvenien)e para ,ue el acreedor demandara
primero el cumplimien)o( y lue#o abandonara es)a pe)ici2n para e?i#ir la resoluci2n y viceversa= no hay cosa
*uz#ada en)re un *uicio y el o)ro$
4l cumplimien)o se pedir por la v+a e*ecu)iva( si el )+)ulo es e*ecu)ivo( o por la ordinaria( en caso con)rario= si la
obli#aci2n no )iene un plazo especial( prescribir en % aKos como e*ecu)iva( y en 7 como ordinaria $
:i el acreedor op)a por la resoluci2n( deber e*ercer la acci2n resolu)oria$
,*,$ Co%'epto +e la a''i(% re&olutoria$ 4s la ,ue emana de la condici2n resolu)oria en los casos ,ue ella
re,uiere sen)encia *udicial( y en cuya vir)ud el con)ra)an)e dili#en)e solici)a ,ue se de*e sin e'ec)o el con)ra)o
por no haber cumplido la con)rapar)e al#una de las obli#aciones emanadas de l$
@a acci2n resolu)oria deriva siempre de la condici2n resolu)oria( pero 1nicamen)e en los casos ,ue ella re,uiere
sen)encia *udicial( y en consecuencia.
1/ 4n la condici2n resolu)oria )ci)a del ar)$ 148L=
2/ 4n el pac)o comisorio simple( en )odo caso=
%/ 4n el pac)o comisorio cali'icado en la compraven)a por no pa#o del precio$
@a acci2n resolu)oria no procede cuando la resoluci2n se produce de pleno derecho.
1/ 4n la condici2n resolu)oria ordinaria= y
2/ &ac)o comisorio cali'icado en o)ros con)ra)os ,ue no sean la compraven)a( y en s)a si se )ra)a de o)ra
obli#aci2n ,ue no sea la de pa#ar el precio$
,*0$ Cara'ter&ti'a& +e la a''i(% re&olutoria$ E%u%'ia'i(%$
1/ 4s personal=
2/ 4s una acci2n pa)rimonial=
%/ 4s renunciable=
4/ 4s )rans'erible y cedible=
7/ 4s prescrip)ible=
E/ &uede ser mueble o inmueble( se#1n el ob*e)o de ,ue se )ra)e= y
C/ 4s indivisible$
,*1$ I$ La a''i(% re&olutoria e& per&o%al$ Deriva del incumplimien)o de obli#aciones con)rac)uales= )iene por
CE
ob*e)o hacer e'ec)ivos derechos de crdi)o( y en consecuencia corresponde al con)ra)an)e dili#en)e en con)ra
del o)ro con)ra)an)e ,ue no cumpli2 al#unas de las obli#aciones ,ue le impuso la convenci2n$
:in embar#o( puede a'ec)ar a )erceros en los ar)s$ 14L0 y 14L1( ,ue permi)en de*ar sin e'ec)o las ena*enaciones
y #ravmenes e'ec)uados y cons)i)uidos por el deudor en las cosas a'ec)as a la condici2n resolu)oria( )ra)ndose
de bienes muebles si el ad,uiren)e es)aba de mala 'e( y de inmuebles si a,ulla cons)aba en el )+)ulo respec)ivo
inscri)o$
&odr+a pensarse ,ue en )ales casos la acci2n es real( o cuando menos mi?)a( pero en realidad es por,ue se
'unda en el e'ec)o re)roac)ivo de la resoluci2n$
:e pueden deducir con*un)amen)e la acci2n resolu)oria con)ra e1 deudor condicional y la reivindica)oria con)ra
el poseedor$ 0na ser consecuencia de la o)ra( y la *urisprudencia as+ lo ha reconocido$ >#ual ocurre con la
nulidad( ,ue siendo acci2n personal( se puede en)ablar con*un)amen)e con la reivindica)oria$
,*3$ II$ La a''i(% re&olutoria e& patrimo%ial$ &ues)o ,ue persi#ue de*ar sin e'ec)o un con)ra)o pa)rimonial$ <
por ello es renunciable( )ransmisible( e)c$
,*6$ III$ La re%u%'ia a la re&olu'i(%$
4l acreedor puede renunciar a la acci2n resolu)oria pues)o ,ue es) es)ablecida en su solo bene'icio 5ar)$ 12 y
148C9$
@a renuncia puede ser e?presa o )ci)a( an)erior a su cumplimien)o o una vez producido el incumplimien)o del
deudor$
4s e?presa la ,ue se e'ec)1a en )rminos 'ormales y e?pl+ci)os$ Ar)$ 148C par)e 'inal. el acreedor puede ser
obli#ado por el deudor a ,ue se pronuncie si har uso de la 'acul)ad ,ue es)e precep)o le con'iere para hacerlo$
4s )ci)a la ,ue deriva de ac)os del acreedor ,ue revelen su in)enci2n de renunciar la acci2n resolu)oria$ 4l
cumplimien)o no impor)a renuncia a la resoluci2n$
,,7$ I!$ La a''i(% re&olutoria e& tra%&mi&i4le . tra%&2eri4le$ &odrn deducirla los herederos y cesionarios del
acreedor y debern sopor)arla los herederos del deudor( de acuerdo a las re#las #enerales$
,,1$ !$ Pre&'rip'i(% +e la a''i(% re&olutoria$
1/ Dems acciones resolu)orias$ Re#la #eneral del ar)$ 2717( con la salvedad ,ue no puede ser e*ecu)iva( por,ue
es menes)er ,ue se pruebe y es)ablezca en el plei)o el incumplimien)o( ,ue no puede cons)ar en el )+)ulo$
2/ &ac)o comisorio en la compraven)a por no pa#o en el precio$ Ar)$ 1880. A4l pac)o comisorio prescribe al plazo
pre'i*ado por las par)es( si no pasare de cua)ro aKos( con)ados desde la 'echa del con)ra)oB$
Aplicaci2n.
1/ ;an)o al simple como al cali'icado 5ar)s$ 18C8 y 18CL9$
2/ :olamen)e en la compraven)a por el no pa#o del precio$
%/ :iempre ,ue se haya es)ipulado pac)o comisorio( pero no si es) operando la condici2n resolu)oria )ci)a$
4/ Hinalmen)e( el precep)o con)iene una #rave anomal+a( por,ue la prescripci2n( con)rariamen)e a la re#la
#eneral( se cuen)a desde la 'echa del con)ra)o y no desde ,ue la obli#aci2n se hizo e?i#ible( y de ah+ ,ue la
acci2n puede es)ar prescri)a an)es de nacer$
Di'erencias
Pre&'rip'i(% +e la 'o%+i'i(% re&olutoria t)'ita Pre&'rip'i(% +el pa'to 'omi&orio +el art$ 1337
&lazo de 7 aKos$ &lazo de 4 aKos$
-on)ados desde ,ue la obli#aci2n se hizo e?i#ible$ -on)ados desde la celebraci2n del con)ra)o$
CC
Pre&'rip'i(% +e la 'o%+i'i(% re&olutoria t)'ita Pre&'rip'i(% +el pa'to 'omi&orio +el art$ 1337
@ar#o )iempo com1n( y se suspende en 'avor de las
personas enumeradas en el ar)$ 270L$
4s especial o de cor)o )iempo( y de acuerdo al ar)$ 2724 no
se suspende$
,,9$ !I$ La a''i(% re&olutoria pue+e &er mue4le o i%mue4le$ Aplicando la re#la #eneral del ar)$ 780$
,,#$ !II$ La a''i(% re&olutoria e& i%+i8i&i4le$ 4s)a indivisibilidad se mani'ies)a en dos sen)idos.
1/ Db*e)ivamen)e( por,ue el acreedor no podr+a pedir en par)e cumplimien)o y en el res)o la resoluci2n$
2/ :ub*e)ivamen)e( por,ue siendo varios los acreedores( )odos ellos deben ponerse de acuerdo para pedir el
cumplimien)o o la resoluci2n( y siendo ms de uno el deudor no podr+a el acreedor e?i#ir a uno el
cumplimien)o y al o)ro la resoluci2n$
,,*$ Paralelo al -a a''i(% re&olutoria 'o% otra& a''io%e&$
a9 ;erminaci2n$ 4s la misma resoluci2n pero re'erida a los con)ra)os de )rac)o sucesivo( siendo la principal
di'erencia con ella ,ue carece de )odo e'ec)o re)roac)ivo$
b9 D)ras acciones.
1/ @a nulidad y rescisi2n=
2/ @a resciliaci2n=
%/ @a revocaci2n unila)eral( y
4/ @a imposibilidad en el cumplimien)o$
,,,$ I$ Re&olu'i(%: %uli+a+ . re&'i&i(%$ :on sanciones de ine'icacia y operan con e'ec)o re)roac)ivo$
Nuli+a+ . re&'i&i(% Re&olu'i(%
:uponen al#una in'racci2n a los re,uisi)os de validez del
ac)o o con)ra)o( ,ue ha nacido viciado$
4l ac)o es per'ec)amen)e vlido y es un hecho pos)erior( el
incumplimien)o de una obli#aci2n( el ,ue permi)e al
acreedor solici)ar ,ue se de*e sin e'ec)o el con)ra)o( pero
)ambin puede e?i#ir el cumplimien)o( precisamen)e(
por,ue el ac)o es vlido y e'icaz$
&roducen e'ec)os radicales. borran )o)almen)e el ac)o o
con)ra)o= da acci2n con)ra los )erceros 5ar)$ 1E8L9$
4'ec)os ms a)enuados= da acci2n con)ra )erceros de mala 'e
5ar)s$ 14L0 y 14L19$
&rocede en )oda clase de ac)os y con)ra)os$ &rocede solo en con)ra)os( si son bila)erales$
@a nulidad prescribe en 10 aKos= la rescisoria en 4$ &or re#la #eneral prescribe en 7 aKos( ,ue pueden ser 4 en
el pac)o comisorio$
4l deudor de mala 'e debe res)i)uir los 'ru)os( y se pa#an
me*oras necesarias( e)c$
@os 'ru)os no se devuelven( y no se pa#an las me*oras
necesarias( e)c$
&or ello se ha resuel)o ,ue no procede declarar resuel)o un con)ra)o si l es nulo$
,,0$ II$ Re&'ilia'i(% . re&olu'i(%$ @a resciliaci2n consis)e en ,ue las par)es( de com1n acuerdo( de*an sin e'ec)o
un con)ra)o ,ue en s+ es per'ec)amen)e vlido= en es)o se di'erencia de la nulidad( y de la resoluci2n en ,ue
s)a procede por sen)encia *udicial( por re#la #eneral( y a pe)ici2n de una de las par)es$ 4s re,uisi)o de ella el
incumplimien)o impu)able$
@a resciliaci2n no puede a'ec)ar a los )erceros a*enos al ac)o( y en principio carece de e'ec)o re)roac)ivo( a
menos ,ue las par)es se lo con'ieran$
C8
,,1$ III$ Re8o'a'i(% u%ilateral . re&olu'i(%$ 4l con)ra)o puede de*ar de producir e'ec)os por la volun)ad
unila)eral de al#una de las par)es( lo ,ue )ambin puede depender de al#una condici2n( siempre ,ue no sea el
incumplimien)o$ :i una de las par)es puede de*ar sin e'ec)o el con)ra)o por su propia volun)ad en caso de
incumplimien)o( es)amos an)e un pac)o comisorio cali'icado$
@a revocaci2n unila)eral opera siempre hacia el 'u)uro( y los ac)os ya e'ec)uados ,uedan a 'irme$
,,3$ I!$ Impo&i4ili+a+ e% el 'umplimie%to . re&olu'i(%$ :e aseme*an en ,ue e?is)e incumplimien)o del deudor
Impo&i4ili+a+ e% el 'umplimie%to Re&olu'i(%
4l incumplimien)o se produce por caso 'or)ui)o o 'uerza
mayor$
4l incumplimien)o es impu)able$
4n la imposibilidad no podr pedirse el cumplimien)o(
pues)o ,ue precisamen)e se ha hecho imposible sin culpa o
dolo del deudor( ni )ampoco indemnizaci2n de per*uicios(
por,ue s)a e?i#e culpa o dolo( y a,u+ hay caso 'or)ui)o$
4l acreedor )iene una doble v+a de acci2n. la resoluci2n o el
cumplimien)o incluso 'orzado de la obli#aci2n( y en ambos
la indemnizaci2n de per*uicios$
4s la )eor+a del ries#o la ,ue de)erminar lo ,ue ocurre en
el con)ra)o bila)eral con la pres)aci2n ,ue no se ha hecho
imposible$
4l acreedor se inhibe de cumplir su obli#aci2n o pide la
res)i)uci2n si ya hab+a pa#ado$
P)rra2o ,@
LOS EFECTOS DE LA RESOLUCI"N
,,6$ Lo& e2e'to& +e la 'o%+i'i(% re&olutoria$ Re2ere%'ia$ -ual,uiera sea la clase de condici2n resolu)oria( su
e'ec)os son los mismos$
4'ec)os de la resoluci2n( es)o es( de la condici2n resolu)oria cumplida.
1/ @a obli#aci2n de res)i)uci2n del deudor condicional( y
2/ @os e'ec)os ,ue la resoluci2n produce respec)o de )erceros( en cuan)o a las ena*enaciones y #ravmenes
e'ec)uados y cons)i)uidos por el deudor condicional( pendien)e la condici2n$
,07$ I$ Re&titu'i(% +e la 'o&a$ Ar)$ 148C. Acumplida la condici2n resolu)oria( deber res)i)uirse lo ,ue se hubiere
recibido ba*o )al condici2nB( con la salvedad de ,ue el acreedor puede renunciar a la resoluci2n si ha sido
pues)a e?clusivamen)e en su bene'icio( pudiendo ser obli#ado a declarar su de)erminaci2n( si el deudor lo
e?i#iere$
@a res)i)uci2n de la cosa se har en los )rminos comunes para )odas las condiciones.
1/ @os aumen)os y me*oras per)enecen al acreedor( sin aumen)o de precio$
2/ @as disminuciones y de)erioros los su're el acreedor( sin )ener derecho a reba*a al#una( salvo culpa del
deudor=
%/ :i la cosa se ha perdido 'or)ui)amen)e( no hay obli#aci2n( pero si es culpable( el deudor debe el precio y la
indemnizaci2n de per*uicios=
4/ @os 'ru)os producidos por la cosa pendien)e la condici2n( son del deudor=
7/ @os ac)os de adminis)raci2n del deudor condicional ,uedan a 'irme$
@a resoluci2n por incumplimien)o del con)ra)o bila)eral produce e'ec)os li#eramen)e di'eren)es( en cuan)o a las
obli#aciones del acreedor$ Median)e la resoluci2n el acreedor e?i#ir la res)i)uci2n si ha cumplido su obli#aci2n(
CL
pero puede servirle para inhibirse de cumplirla en )odo o par)e si no lo ha hecho( pero siempre ,ue haya es)ado
llano al cumplimien)o$
&or o)ro lado( es posible ,ue el deudor haya cumplido en par)e su obli#aci2n$ 4s eviden)e ,ue debe res)i)u+rsele
lo ya pa#ado( pues de lo con)rario habr+a un enri,uecimien)o sin causa para el acreedor( ya ,ue por un lado se
le res)i)uye la cosa dada o pa#ada por l( o se inhibe de darla o pa#arla( y por el o)ro( recibe su par)e del precio$
Ar)$ 18C7 inc$ 2/ para la resoluci2n de la compraven)a por no pa#o del precio. Ael comprador )endr a su vez
derecho para ,ue se le res)i)uya la par)e ,ue hubiere pa#ado del precioB( y as+ se ha 'allado$
,01$ II$ La re&olu'i(% . la& e%a<e%a'io%e& . 5ra8)me%e& a ter'ero&$ Iello vacil2 en cuan)o a la aplicaci2n de la
re)roac)ividad( por lo ,ue adop)2 un cri)erio )ransaccional en los ar)s$ 14L0 y 14L1. no )odas las ena*enaciones
y #ravmenes ,uedan sin e'ec)o( sino 1nicamen)e cuando el ad,uiren)e sab+a o no pod+a menos ,ue saber ,ue
el derecho de su causan)e es)aba amenazado de e?)inci2n$
Dis)in#ue en)re bienes muebles 5ar)$ 14L09 e inmuebles 5ar)$ 14L19( lo ,ue es un resabio del derecho romano$
:e *us)i'ica en ,ue el sis)ema de re#is)ro del -IR permi)e a los )erceros en)erarse de la si)uaci2n de su )raden)e$
@os ar)s$ 18CE 5resoluci2n de compraven)a por no pa#o del precio9( 1882 5pac)o de re)roven)a9 y 241E
5hipo)eca9( se remi)en e?presamen)e a los ar)s$ 14L0 y 14L1$
,09$ A$ Cu)%+o &e apli'a% lo& art&$ 1*67 . 1*61 . +ere'-o& +el a'ree+or$
Ar)$ 14L0. A:i el ,ue debe una cosa mueble a plazo o ba*o condici2n suspensiva o resolu)oria la ena*ena( no
habr derecho a reivindicarla con)ra )erceros poseedores de buena 'eB$
Ar)$ 14L1. A:i el ,ue debe un inmueble ba*o condici2n lo ena*ena( o lo #rava con hipo)eca( censo o
servidumbre( no podr resolverse la ena*enaci2n o #ravamen( sino cuando la condici2n cons)aba en el )+)ulo
respec)ivo( inscri)o( u o)or#ado por escri)ura p1blicaB$
&ara al#unos( solo se aplican a la condici2n resolu)oria( pero no a suspensiva ni al plazo$ 4l ar)$ 14L0 los
menciona e?presamen)e( y el 14L1 solo se re'iere a la condici2n( pero sin dis)inci2n$
:i abarcara solo la condici2n resolu)oria( ser+a incorrec)a la e?presi2n Ade una cosaB( pues el deudor resolu)orio
no adeuda una cosa( sino ,ue es dueKo o poseedor de ella( solo ,ue e?pues)o a perderla en caso de cumplirse
la condici2n resolu)oria$ &or )an)o( la disposici2n se re'iere al ,ue )iene o posee una cosa su*e)a al even)o de
res)i)uirla por el cumplimien)o de la condici2n resolu)oria$
:i ha ena*enado la cosa pendien)e la condici2n( el acreedor condicional )iene derecho a reivindicarla en con)ra
del ad,uiren)e( por,ue por la resoluci2n el dominio o posesi2n del deudor condicional vuelven al acreedor
como si nunca hubiese de*ado de )enerlo$
4l 'undamen)o de la cr+)ica a la redacci2n es)riba en ,ue en nues)ro derecho del mero con)ra)o no nacen
derechos reales( mien)ras no opere la )radici2n$ Del con)ra)o solo nace el derecho personal de e?i#ir la
)radici2n$
4l acreedor condicional resolu)orio recupera su derecho real en es)e caso( por lo ,ue es) 'acul)ado para
reivindicar con)ra el )ercero ad,uiren)e( no por e'ec)o de la resoluci2n( sino por,ue es dueKo o poseedor$ &ero
es)e derecho no pueden )enerlo el acreedor a plazo ni el condicional suspensivo por,ue carecen de derecho
real al#uno$
:in embar#o( los precep)os dan a en)ender ,ue )ienen ese derecho( y por )an)o( el acreedor condicional ,ue
)iene una mera e?pec)a)iva( ,uedar+a en me*or si)uaci2n ,ue el acreedor puro y simple$ As+ lo comprueba el ar)$
181C. Asi al#uien vende separadamen)e una misma cosa a dos personas( el comprador ,ue haya en)rado en
posesi2n ser pre'erido al o)ro= si ha hecho la en)re#a a dos( a,uel a ,uien se haya hecho primero( ser
pre'erido= si no se ha en)re#ado a nin#uno( el )+)ulo ms an)i#uo prevalecerB$ Resul)ar+a in*us)o y absurdo
aplicar los ar)s$ 14L0 y 14L1 a la condici2n suspensiva$
@a soluci2n de Abeliuk es ,ue el acreedor condicional suspensivo solo puede accionar con)ra el deudor para
80
,ue le e'ec)1e la )radici2n y si ello no es posible( ,ue le indemnice los per*uicios$ Jial opina ,ue el acreedor
condicional suspensivo puede e*ercer la acci2n oblicua( subro#ndose en los derechos del deudor condicional
para accionar con)ra el )ercero ad,uiren)e$
4n cuan)o al plazo suspensivo( la si)uaci2n es i#ual a la an)erior= y si es e?)in)ivo( el ,ue )iene la cosa es un mero
)enedor de ella( como lo seKala el ar)$ 108C. Ala asi#naci2n has)a cier)o d+a( sea de)erminado o no( cons)i)uye
un usu'ruc)o a 'avor del asi#na)arioB$ &or )an)o( si la ena*ena( hay ven)a de cosa a*ena( inoponible al verdadero
dueKo$ @o 1nico ,ue puede ena*enar es su derecho de usu'ruc)o$
&or )an)o( los ar)s$ 14L0 y 14L1 es)n mal redac)ados y se re'ieren solo al ,ue )iene o posee una cosa ba*o
condici2n resolu)oria( ,ue es ,uien ha ad,uirido un derecho real a la cosa$
Adems( el ar)$ 14L1 es) mal redac)ado en cuan)o seKala ,ue puede resolverse la ena*enaci2n o #ravamen del
deudor condicional como si la acci2n 'uera real$ @o ,ue procede con)ra ellos es la reivindicaci2n o una acci2n
para ob)ener la cancelaci2n del #ravamen$ 4llo ha llevado a la -A de -oncepci2n a decir ,ue la si)uaci2n es
di'eren)e en el ar)$ 14L0 y 14L1 y en el primero procede la reivindicaci2n con)ra el )ercero( y en el se#undo la
resoluci2n con)ra s)e$
-laro :olar considera acer)ada la e?presi2n Adebe una cosa muebleB( Adebe un inmuebleB$ Ambos precep)os se
aplican en el caso de la condici2n suspensiva( y a la inversa es)ima ,ue el ar)$ 14L0 no es del )odo correc)o al
hablar de reivindicaci2n( sino ,ue es ,ue es) en lo *us)o es el ar)$ 14L1( al re'erirse a la resoluci2n de la
ena*enaci2n o #ravamen( por,ue s2lo por e?cepci2n proceder+a la acci2n reivindica)oria$
&ara Abeliuk es)o no )iene inconvenien)e$ @o ,ue s+ considera inacep)able es la re'erencia del ar)$ 14L0 a la
condici2n suspensiva y al plazo( y la comprensi2n impl+ci)a en la 13 en el ar)$ 14L1( por,ue realmen)e no
pueden aplicrseles$
,0#$ B$ A'to& a2e'ta+o& por la re&olu'i(%$ 4l ar)$ 14L0 solo se re'iere a ena*enaciones de la cosa( mien)ras el
ar)$ 14L1 menciona la hipo)eca( censo y servidumbre$ &ero en ambos deben considerarse comprendidos )odos
los #ravmenes$ :olo ,ueda al mar#en la prenda( por,ue de acuerdo al ar)$ 240E( si en vir)ud de una condici2n
resolu)oria se pierde el dominio ,ue el ,ue dio la cosa el prenda )en+a sobre ella( se e?)in#ue siempre el
derecho real( indi'eren)e de la buena o mala 'e del acreedor prendario= si se aplicara el ar)$ 14L0( 1nicamen)e
e?)in#uir+a para el de mala 'e$
:e ha 'allado ,ue el ar)$ 14L1 se aplica en caso de ven)as 'orzadas$
,0*$ C$ La& e%a<e%a'io%e& . 5ra8)me%e& >ue+a% &i% e2e'to re&pe'to +e lo& 4ie%e& mue4le& 'ua%+o el ter'ero
e&t) +e mala 2e$ @a mala 'e del )ercero consis)e en saber al )iempo de la ad,uisici2n o #ravamen la e?is)encia de
la condici2n resolu)oria$ -omo la buena 'e se presume 5ar)$ C0C9( le corresponder al acreedor probar ,ue el
)ercero sab+a de la e?is)encia de la condici2n$
,0,$ D$ E% lo& i%mue4le&: la& e%a<e%a'io%e& >ue+a% &i% e2e'to 'ua%+o la 'o%+i'i(% 'o%&ta4a e% el ttulo$
Alcances$ -uando cons)aba en el )+)ulo inscri)o u o)or#ado por escri)ura p1blica$ Aspec)os a )ra)ar a
con)inuaci2n$
,00$ DI$ Cu)%+o &e e%tie%+e 'o%&tar la 'o%+i'i(%$ :e sos)en+a ,ue solo las condiciones e?presas pueden
cons)ar( pero no las )ci)as$ 4s)a doc)rina 'ue abandonada$ Razones.
1/ De acuerdo a a RA4 Acons)arB es ser cier)a una cosa( y la condici2n resolu)oria )ci)a )iene es)e carc)er de
cer)eza por,ue es) es)ablecida en el ar)$ 148L y nadie puede ale#ar i#norancia de la ley$
2/ Ar)$ 18CE se re'iere a la condici2n resolu)oria )ci)a en la compraven)a y se remi)e e?presamen)e a los ar)s$
14L0 y 14L1$ :i no se aplicara( no )endr+a sen)ido la re'erencia$
%/ Ar)$ 14%2. para ,ue la resoluci2n de la donaci2n a'ec)e a )erceros e?i#e ,ue la condici2n se haya e?presado$
81
4n )al caso( por el uso del )rmino Ae?presarB( no cabr+an condiciones )ci)as$
,01$ D9$ La 'o%+i'i(% +e4e 'o%&tar e% el ttulo re&pe'ti8o i%&'rito u otor5a+o por e&'ritura pA4li'a$ 4l )+)ulo
respec)ivo es el de ,uien )en+a o pose+a la cosa ba*o condici2n resolu)oria y la ena*en2 o #rav2$
@os ad,uiren)es pos)eriores por es)e mecanismo han ,uedado amparados( y el le#islador permi)e la resoluci2n
de sus derechos 1nicamen)e cuando es)uvo en sus manos en)erarse de la e?is)encia de la condici2n( y no lo
hicieron o procedieron a celebrar el con)ra)o a sabiendas de ellas$
;+)ulo inscri)o u o)or#ado$ Hay al#unos ac)os en ,ue no es necesario inscribir( aun,ue suele hacerse como las
servidumbres o el arrendamien)o( y cual,uier condici2n suspensiva o resolu)oria sobre bienes ra+ces 5ar)$ 7% 6/
1 y 2 RR-9$ Respec)o de a,uellos ac)os ,ue deban inscribirse( no bas)a la sola escri)ura p1blica$ Abeliuk cree
pre'erible suprimir la re'erencia a )+)ulos no inscri)os( por la di'icul)ad en su se#uimien)o$
,03$ D#$ Dla 'o%&ta%'ia +e la 'o%+i'i(% e% el ttulo impli'a por & &ola mala 2e +el ter'eroP 4s relevan)e para
saber si el )ercero ad,uiren)e puede oponer al reivindican)e la prescripci2n ad,uisi)iva ordinaria o
e?)raordinaria$
@a -: resolvi2 ,ue el )ercero ad,uiren)e si cumple los dems re,uisi)os le#ales puede e?cepcionarse con la
prescripci2n ad,uisi)iva ordinaria( y el reivindican)e le corresponde probar su mala 'e$ Abeliuk es)ima correc)a
es)a doc)rina$
Se''i(% &?ptima
OBLIGACIONES MODALES
,06$ Co%'epto . re5lame%ta'i(%$ 4l ar)$ 14L% se limi)2 a hacerles aplicables las disposiciones sobre
asi#naciones modales. ar)s$ 108L a 10LE 5&rra'o 4/ ;+)ulo 4/ @ibro >>>9$ < se debe a ,ue es)a es ms propia de
las asi#naciones por causa de muer)e y las donaciones en)re vivos( ac)os a )+)ulo #ra)ui)o$
4l ar)$ 108L no lo de'ine( pero describe su modo ms 'recuen)e. Asi se asi#na al#o a una persona para ,ue lo
)en#a por suyo( con la obli#aci2n de aplicarlo a un 'in especial( como el de hacer cier)as obras o su*e)arse a
cier)as car#as( es)a aplicaci2n es un modo y no una condici2n suspensiva$ 4l modo( por consi#uien)e( no
suspende la ad,uisici2n de la cosa asi#nadaB$
De'inici2n doc)rinaria$ -ar#a ,ue se impone a ,uien se o)or#a una liberalidad= o en obli#aciones ,ue no
proven#an de donaci2n o )es)amen)o( es la aplicaci2n especial ,ue debe darse a la pres)aci2n recibida 5aun,ue
no es lo 'recuen)e9$
,17$ Mo+o . 'o%+i'i(%$ Ar)$ 108L. el modo no cons)i)uye condici2n suspensiva y por ende( no suspende la
ad,uisici2n del derecho$ 4l ar)$ 10L1 hace innecesario pres)ar 'ianza o cauci2n de res)i)uci2n en caso de no
cumplirse el modo$
&rincipal di'erencia$ 4n el modo se ad,uiere el derecho como si 'uera puro y simple$
;iene impor)ancia resolver si hay modo o condici2n$ &ara ello( hay ,ue es)arse a la es)ipulaci2n. si la cosa se
ad,uiere una vez ,ue se ha#a al#o( es condici2n= y si es para ,ue se ha#a al#o( modo$
,11$ Forma +e 'umplir el mo+o$ :e a)iende a la es)ipulaci2n$ A su 'al)a( lo de)ermina el *uez( consul)ando en lo
posible la volun)ad de las par)es y de*ando al deudor modal un bene'icio de a lo menos la
1
U
7
par)e del valor de
la cosa 5ar)$ 10L49$ 6o ri#e es)e m+nimo para los bancos 5DH@ 6/ % @ey Feneral de Iancos( ar)$ 8E 6/ E inc$ 2/$9
A di'erencia de la condici2n( si el modo es imposible( puede cumplirse por o)ra 'orma anlo#a ,ue no al)ere la
subs)ancia de la disposici2n y ,ue sea aprobada por el *uez con ci)aci2n de los in)eresados$
82
,19$ I%'umplimie%to . e/ti%'i(% +el mo+o$ :i)uaciones.
1/ Modo es )o)almen)e imposible( induc)ivo a hecho ile#al o inmoral o +n)e#ramen)e inin)eli#ible. no vale la
disposici2n 5ar)$ 10L% inc 1/9$
2/ 4l modo es rela)ivamen)e imposible. cumplimien)o por e,uivalencia 5ar)$ 10L% inc$ 2/9
%/ @a imposibilidad es sobrevinien)e.
a9 :in culpa. @a obli#aci2n se e?)in#ue por imposibilidad en el cumplimien)o$ :ubsis)e el bene'icio$
b9 &or hecho o culpa del deudor$ Hay ,ue subdis)in#uir.
1/ 6o hay clusula resolu)oria$ Dis)in#uir.
1$ -ar#a modal en bene'icio del propio deudor modal. no hay obli#aci2n 5ar)$ 10L29
2$ -ar#a modal en bene'icio de un )ercero. s)e puede pedir el cumplimien)o 'orzado o la indemnizaci2n de
per*uicios$ 4,uivale en el 'ondo a una es)ipulaci2n en 'avor de o)ro$
2/ -lusula resolu)oria. es la impone la obli#aci2n de res)i)uir la cosa y los 'ru)os( sin no se cumple el modo$
:e di'erencia de la condici2n resolu)oria )ci)a en ,ue debe ser siempre e?presa( salvo ,ue corresponda al un
Ianco 5DH@ 6/ % @ey Feneral de Iancos( ar)$ 8E 6/ E9$ Adems( es ,ue se res)i)uyen la cosa y 'ru)os( mien)ras
,ue el deudor condicional no res)i)uye 'ru)os$
-omo la ley no ha seKalado plazo especial de prescripci2n de la obli#aci2n modal( se aplica a re#la #eneral del
ar)$ 2717. 7 aKos desde ,ue la obli#aci2n se hizo e?i#ible= en caso de resoluci2n( se cuen)a desde el
incumplimien)o$
:i 'allece el deudor modal( el modo se )ransmi)e a los herederos siempre ,ue para el 'in ,ue se hayan
propues)o las par)es sea indi'eren)e la persona ,ue lo e*ecu)e 5ar)$ 10L79$
TOMO II
Cuarta Parte
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
Captulo Prelimi%ar
CONCEPTO Y CLASIFICACI"N
,1#$ Re5lame%ta'i(%$ ;+)ulo 12 @ibro >J( ar)s$ 1747 a 177L( con'undidos con los del con)ra)o$ >ncluso con)iene el
1nico precep)o ,ue re#ula el con)ra)o de promesa( de #ran aplicaci2n$
,1*$ Co%'epto -a4itual +e lo& e2e'to& +e la& o4li5a'io%e&$ &ara le#islaci2n y doc)rina inspirada en el c$ 'rancs(
la obli#aci2n es el e'ec)o de la 'uen)e ,ue la #enera( la ,ue a su vez produce los s#)es$ e'ec)os( se#1n el pun)o
de vis)a.
1/ Ac)ivo. derecho principal a e?i#ir el cumplimien)o( y derechos au?iliares=
2/ &asivo. necesidad *ur+dica de sopor)ar el e*ercicio de las acciones del acreedor$
Quedaba al mar#en el cumplimien)o en s+ mismo y sus e'ec)os$
De'inici2n de Alessandri$ A@os derechos ,ue la ley con'iere al acreedor para e?i#ir el al deudor el cumplimien)o
e?ac)o( +n)e#ro y opor)uno de la obli#aci2n( cuando s)e no la cumpla en )odo o en par)e o es) en mora de
cumplirlaB$
4s)a es la concepci2n ,ue domina nues)ro --$ @a par)e dedicada a los e'ec)os )ra)a del incumplimien)o( y el
cumplimien)o lo )ra)a como modo de e?)in#uir las obli#aciones$
8%
:e dis)in#u+a a su vez la si#uien)e #raduaci2n en los derechos del acreedor$
1/ 4l principal para e?i#ir el cumplimien)o$
2/ 4l sus)i)u)o para e?i#ir el cumplimien)o e,uivalen)e y la reparaci2n del daKo$
%/ Derechos au?iliares para man)ener la in)e#ridad del pa)rimonio del deudor$

,1,$ El 'umplimie%to 'omo e2e'to +e la o4li5a'i(%$ 4n doc)rina y le#islaci2n con)emporneas( el e'ec)o desde
el pun)o de vis)a ac)ivo es el derecho a la pres)aci2n$ 4n consecuencia( el principal e'ec)o de la obli#aci2n es su
cumplimien)o( y a su 'al)a( aparecen los del incumplimien)o$
:e )ra)a de un mero problema de m)odo y en'o,ue$

,10$ Cla&i2i'a'i(% . pauta$ :e pueden dis)in#uir los si#uien)es e'ec)os de las obli#aciones.
1/ @os e'ec)os en el cumplimien)o$
2/ @os e'ec)os en cuan)o da lu#ar a los derechos au?iliares de pro)ecci2n del pa)rimonio del deudor$
%/ @os e'ec)os en el incumplimien)o$
Su4parte 1B
EFECTOS DE LA OBLIGACI"N EN EL CUMPLIMIENTO
,11$ E%u%'ia'i(%$
Captulo I
DEBER DE CUMPLIMIENTO Y RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR
,13$ La 2uerCa o4li5atoria +el 8%'ulo$ Del v+nculo *ur+dico ,ue coloca al deudor en la necesidad de cumplir la
pres)aci2n deriva su 'uerza obli#a)oria. el deudor debe cumplir( so pena de sopor)ar el Aderecho de a#resi2nB(
por el cual el acreedor con au?ilio de la au)oridad se diri#e con)ra los bienes del deudor para ob)ener
'orzadamen)e el cumplimien)o$
,16$ Re&po%&a4ili+a+ +el +eu+or a &u& o4li5a'io%e&$ @a obli#aci2n impone al deudor una responsabilidad para
su cumplimien)o$ 4n derecho primi)ivo( si#ni'icaba ,ue respond+a con su persona '+sica$ 4n derecho moderno se
descar)a es)e )ipo de responsabilidad por a)en)ar con)ra la di#nidad de la persona( por lo ,ue impera el
principio de la responsabilidad pa)rimonial$
,37$ La pri&i(% por +eu+a&$ Resabio del derecho primi)ivo$ 4s la imposici2n de la prdida de la liber)ad mien)ras
no pa#ue sus deudas$
4n el c$ 'rancs 'ue dero#ada en el si#lo G>G$ 4n -hile 'ue re#ulada por una de las leyes marianas de 18%C( y
dero#ada el 2% de *unio de 18E8( de*ndola subsis)en)e en al#unas 'i#uras( ,ue cons)i)uyen ms bien deli)os.
,uiebra culpable o 'raudulen)a= mul)as= deudas de adminis)radores de ren)as 'iscales( municipales(
es)ablecimien)os educa)ivos o bene'icencia del 4s)ado o ba*o inspecci2n del #obierno= y deudas #uardadores y
albaceas$
:e dis)in#ue un resabio adems en los apremios personales de los ar)s$ 177% 6/ 1( y 74% -&-$
;ambin ser+a una prisi2n por deudas el deli)o del ar)$ 22 @$ C4L8 sobre cuen)as corrien)es bancarias o che,ues(
,ue pena el #iro de doloso de che,ues( pero ms bien lo ,ue se pena es el en#aKo mani'ies)o$
84
,31$ La re&po%&a4ili+a+ patrimo%ial +el +eu+or$ 4l pa)rimonio del deudor responde el cumplimien)o +n)e#ro(
'iel y opor)uno de la obli#aci2n$
4s)e derecho se ha llamado de prenda #eneral( pero ms propio es hablar de #aran)+a #eneral del pa)rimonio
del deudor a sus obli#aciones$ Hay una #aran)+a por,ue el pa)rimonio del deudor es) ase#urando ,ue sino
volun)aria( 'orzadamen)e o por e,uivalencia( cumplir su obli#aci2n$ < se llama #eneral para di'erenciarla de las
espec+'icas en ,ue ,ueda a'ec)ado un bien de)erminado 5prenda e hipo)eca9$ Di'erencias.
Gara%ta 5e%eral Gara%ta& e&pe'2i'a&
Recae sobre la universalidad del pa)rimonio del deudor$ A'ec)an de)erminados bienes sin e?cluir la #aran)+a #eneral(
aun,ue puede e?is)ir sin ella$
6o o)or#an derechos sobre bienes de)erminados y no
pueden perse#uir bienes 'uera del pa)rimonio a'ec)ado$
&or su carc)er real( o)or#an al acreedor la 'acul)ad de
perse#uir los bienes en manos de ,uien se encuen)ren$
6o o)or#an pre'erencia para su pa#o$ D)or#a pre'erencia para su pa#o$
,39$ Cara'tere& . e/te%&i(% +e la 5ara%ta Npre%+aO 5e%eral$ 4s re#lamen)ada en el ;+)ulo 41 @ibro >J( al )ra)ar
la prelaci2n de crdi)os( siendo ,ue la prelaci2n es *us)amen)e una e?cepci2n a la i#ualdad ,ue es)ablece en)re
los acreedores la #aran)+a #eneral$
4l ar)$ 24E7 consa#ra la responsabilidad del deudor. A;oda obli#aci2n personal da al acreedor el derecho de
perse#uir su e*ecuci2n sobre )odos los bienes ra+ces o muebles del deudor( sean presen)es o 'u)uros(
e?cep)undose solamen)e los no embar#ables( desi#nados en el ar)+culo 1E18B$
4l ar)$ 24EL seKala ,ue los acreedores pueden e?i#ir ,ue se vendan )odos los bienes del deudor ,ue sean
embar#ables has)a la concurrencia de sus crdi)os( in)ereses y cos)as para ,ue con el produc)o de la
ena*enaci2n se sa)is'a#an sus crdi)os$
4l ar)$ 24EE 'i*a la 'orma de proceder con)ra el deudor y los ar)s$ 24EC y 24E8 permi)en la revocaci2n y
anulaci2n de los ac)os realizados por el deudor en per*uicio del derecho de sus acreedores$
-arac)er+s)icas.
1/ 4s universal e ilimi)ada( salvo e?cepciones$
2/ 4s en principio i#uali)aria$
%/ -on'iere al acreedor una serie de derechos$
,3#$ I$ U%i8er&ali+a+ e ilimita'i(% +e la 5ara%ta 5e%eral$ @a #aran)+a #eneral se en'oca sobre el pa)rimonio y no
sobre de)erminados bienes( por ello se suele llamar responsabilidad pa)rimonial universal del deudor$ < por lo
mismo( s)e conserva sus derechos de disposici2n y adminis)raci2n sobre el pa)rimonio y los elemen)os ,ue lo
in)e#ran( lo ,ue se e?plica por el mecanismo de la subro#aci2n real. el deudor responde con los bienes
e?is)en)es al momen)o del cumplimien)o y no al momen)o de con)raerse la obli#aci2n( los ,ue reemplazan a los
bienes ,ue han salido en el in)er)an)o$
&or e?cepci2n( los acreedores pueden de*ar si e'ec)o cier)os ac)os del deudor cuando han sido come)idos en
'raude de sus derechos a )ravs de la acci2n pauliana$
@imi)aciones.
1/ @os bienes inembar#ables no pueden ser perse#uidos por los acreedores$
2/ Responsabilidad limi)ada o deuda limi)ada es)ablecida por ley$ 4*$. Iene'icio de inven)ario= limi)aci2n de
responsabilidad en sociedades( e)c$
%/ Responsabilidad por deudas a*enas$ ;ercero solo responde con el bien a'ec)o y puede repe)ir con)ra el
verdadero obli#ado$
87
,3*$ II$ I5ual+a+ +e la 5ara%ta 5e%eral$ 4n principio( )odos los acreedores #ozan de #aran)+a #eneral 5ar)s$ 24E7
y 24EL9$ @a e?cepci2n son las causales de pre'erencia. privile#io e hipo)eca$ 4s)as se dividen en espec+'icas
5cauciones reales ,ue a#o)a su pre'erencia en los bienes a'ec)os9 y #enricas 5se re'ieren a )odo el pa)rimonio9$
,3,$ III$ Dere'-o& >ue otor5a la 5ara%ta 5e%eral$ :e e?plica por la responsabilidad del deudor( desde el
derecho principal de e*ecu)ar bienes( has)a los derechos au?iliares para man)ener( res)ablecer y robus)ecer el
pa)rimonio ,ue es) respondiendo$
,3, 4i&$ El 'umplimie%to$ -uando cumple( el deudor realiza la pres)aci2n convenida o es)ablecida$ &uede ser.
>$ Jolun)ario o 'orzado$
a$ Jolun)ario. es el normal$ 4l deudor cumple sin ,ue el acreedor deba recurrir a 'orzarlo$
b$ Horzado. supone incumplimien)o previo$ 4l acreedor con au?ilio de a ley( 'uerza a hacerlo$
>>$ 4n na)uraleza o por e,uivalencia$
a$ 4n na)uraleza. )al como la obli#aci2n ha sido es)ablecida$
b$ &or e,uivalencia. el cumplimien)o se e'ec)1a en una 'orma sus)i)u)iva$ &uede ocurrir volun)ariamen)e o
'orzadamen)e$
&uro y simple
Jolun)ario 4n na)uraleza. pa#o -on modalidades
>ndebido
-umplimien)o
Daci2n en pa#o
Horzado &or e,uivalencia -ompensaci2n
-on'usi2n
6ovaci2n
Captulo II
PAGO EFECTI!O O SOLUCI"N
,30$ Re5lame%ta'i(% . pauta$ ;+)ulo 14 @ibro J> ADe los modos de e?)in#uir las obli#aciones y primeramen)e de
la soluci2n o pa#o e'ec)ivoB$ Ar)s$ 17EC( y del 17E8 a 1E2E$
Se''i(% 1B
CONCEPTO DEL PAGO
,31$ De2i%i'i(%$ 4l -- lo concibe como modo de e?)in#uir la obli#aci2n$ &or re#la #eneral es su e'ec)o( aun
cuando puede ,ue no sea comple)o( como en el pa#o parcial y pa#o con subro#aci2n$
De'inici2n$ A4l pa#o e'ec)ivo es la pres)aci2n de lo ,ue se debeB 5ar)$ 17E89 o el cumplimien)o de la obli#aci2n
en la 'orma en ,ue ella 'ue es)ablecida$
&a#o y soluci2n son sin2nimos$ :oluci2n viene del la)+n AsolvereB( ,ue si#ni'ica desa)ar$
8E
,33$ El pa5o 'omo 'o%8e%'i(%$ Aun,ue se ha discu)ido( indudablemen)e es un ac)o *ur+dico bila)eral ,ue
e?)in#ue obli#aciones$
De )odas maneras( puede hacerse con)ra la volun)ad del acreedor median)e el pa#o por consi#naci2n( lo ,ue se
e?plica por el derecho del deudor a liberarse$ :i se le nie#a es)e derecho( la volun)ad del acreedor se suple con
la declaraci2n *udicial de su'iciencia de pa#o$
4n las obli#aciones de dar( el pa#o e,uivale a la )radici2n$
,36$ Cla&i2i'a'i(% +el pa5o$
1/ &uede ser volun)ario o 'orzado$
2/ &a#o con causa 5obli#aci2n civil o na)ural9 o sin causa 5pa#o de lo no debido9
%/ &a#o normal y pa#o con modalidades$
Se''i(% 9B
LAS PARTES EN EL PAGO
,67$ Por >ui?% . a >ui?% +e4e -a'er&e el pa5o$ 4l ,ue pa#a recibe el nombre de solvens y el ,ue recibe(
accipiens$
P)rra2o 1@$
EL SOL!ENS
,61$ E%umera'i(%$ 4l -- lo re#lamen)a en el &rra'o 2/( ;+)ulo 14 @ibro >J( ar)s$ 17C2 a 17C7 Apor ,uin puede
hacerse el pa#oB$
Ar)$ 17C2 inc$ 1/. Apuede pa#ar por el deudor cual,uier persona a nombre del deudor( aun sin su conocimien)o
o con)ra su volun)ad( y aun a pesar del acreedorB$
,69$ I$ Pa5o e2e'tua+o por el propio +eu+or$ :e comprende la persona misma del deudor y )ambin cual,uier
persona ,ue cumpla por cuen)a suya.
1/ Represen)an)e le#al o convencional 5manda)ario9. por,ue ese es el e'ec)o de la represen)aci2n 5ar)$ 14489$
2/ Heredero. es la con)inuaci2n de la persona del di'un)o por 'icci2n le#al de supervivencia *ur+dica 5ar)$ 1L0C9$
%/ @e#a)ario a ,uien el )es)ador ha impues)o la car#a de pa#ar al#una deuda. es un sucesor sin#ular$
4'ec)os$
Re#la #eneral$ 4?)in#uir la obli#aci2n( sin relaciones *ur+dicas pos)eriores$
4?cepci2n$ :e deben compensaciones pos)eriores cuando.
1/ Represen)an)e o manda)ario ,ue ha pa#ado con dineros propios$
2/ Heredero ,ue pa#a ms all de lo ,ue es)aba obli#ado( o ha pa#ado la obli#aci2n ,ue correspond+a al
le#a)ario$
,6#$ II$ Pa5o e2e'tua+o por per&o%a& i%tere&a+a& e% la e/ti%'i(% +e la o4li5a'i(%$ 6o )ienen la calidad de
deudor direc)o( pero si )ienen in)ers en ,ue se e?)in#a la obli#aci2n$ :i pa#an( se subro#an en los derechos del
acreedor para cobrar al verdadero deudor.
1/ -odeudor+a solidaria$ 4l codeudor solidario puede ser de dos clases.
1$ >n)eresado en la deuda$ :i pa#a el 1nico deudor in)eresado( la deuda se e?)in#ue sin consecuencias
8C
pos)eriores$ :i pa#a un in)eresado de varios( se subro#a en los derechos del acreedor para cobrar la cuo)a a los
dems codeudores a'ec)ados en la deuda 5ar)s$ 1722 y 1E10 6/%9$
2$ 6o in)eresado en la deuda$ Ase#ura el cumplimien)o del verdadero deudor$ :i pa#a( se subro#a en los
derechos del acreedor 5ar)s$ 1722 y 1E10 6/%9( para cobrar a ,uien o ,uienes deben pa#ar( por su cuo)a(
asimilndose en es)e caso al 'iador$
2/ Hiador$ 4s un deudor subsidiario ,ue si pa#a( la obli#aci2n subsis)e en vir)ud de la subro#aci2n le#al 5ar)$
1E10 6/ %9( reemplazando al acreedor$ Adems de la subro#a)oria( #oza de la acci2n de reembolso 5ar)$ 2%C09
para cobrar al acreedor lo pa#ado( ms in)ereses y #as)os$
%/ -auciones le#ales$ &a#a ,uien no es el deudor principal( como en el caso de ,uien ha hipo)ecado o dado en
prenda un bien propio para #aran)izar una deuda a*ena 5'iador real9( o ,uien ha ad,uirido un bien ra+z a'ec)o a
la #aran)+a$ 4n es)e caso la deuda no se e?)in#ue y se subro#an al acreedor 5ar)$ 1E10 6/ 2 y 242L inc$ 2/9$
,6*$ III$ Pa5o e2e'tua+o por u% ter'ero totalme%te e/traPo a la o4li5a'i(%$ 4l ar)$ 17C2 lo acep)a( con)rariando
el principio #eneral del derecho de no acep)ar la in)ervenci2n en ne#ocios a*enos( pero como el pa#o a nadie
per*udica( de ah+ a ,ue sea posible e'ec)uarlo aun con)ra la volun)ad de cual,uiera de las par)es o de ambas$
4?cepci2n. Apero si la obli#aci2n es de hacer( y si para la obra de ,ue se )ra)a se ha )omado en consideraci2n la
ap)i)ud o )alen)o del deudor no podr e*ecu)arse la obra por o)ra persona con)ra la volun)ad del deudorB$ Huera
de es)a e?cepci2n( en caso de volun)ad con)raria del acreedor( el solvens puede pa#ar por consi#naci2n$
4l )ercero debe saber ,ue cumple una deuda a*ena$ :i cree cumplir una propia( hay pa#o de lo no debido$ 4n
es)e caso( el solvens podr repe)ir con)ra el acreedor$ >#ualmen)e si pa#ando una deuda a*ena( lo hace a un
'also acreedor$
4l solvens e?)raKo puede encon)rarse en )res si)uaciones( ,ue se e?aminan en los n1meros si#uien)es.
,6,$ A$ Pa5o 'o% 'o%&e%timie%to e/pre&o o t)'ito +el +eu+or$ Ar)$ 1E10 6/ 7$ @a subro#aci2n le#al opera en
'avor del ,ue Apa#a una deuda a*ena( consin)indolo e?presa o )ci)amen)e el deudorB$
Re,uisi)os$ -onsen)imien)o y pa#o con 'ondos propios$
&ropiamen)e no se )ra)a de un )ercero e?)raKo( sino ,ue se )ra)a de un manda)ario del deudor$ :i hubo
consen)imien)o del deudor( el solvens #oza de dos acciones. la subro#a)oria y la del manda)o$
:i el consen)imien)o no es )ci)o( en)onces es) e?en)o de 'ormalidades( y es cues)i2n de hecho de)erminar si lo
hubo$ -orresponde al solvens probarlo( para lo cual puede valerse has)a de la prueba )es)imonial$
:i el deudor ra)i'ica despus el pa#o( opera la subro#aci2n$
4s preciso ,ue el solvens pa#ue con dineros propios= de lo con)rario( hay pa#o del deudor( y )iene ,ue probarlo(
pues de acuerdo al ar)$ C00 el poseedor se repu)a dueKo y ,uien cumpli2 la deuda )en+a la posesi2n del dinero
con ,ue realiz2 el pa#o$
,60$ B$ Pa5o &i% 'o%o'imie%to +el +eu+or$ :e )ra)ar+a de una a#encia o'iciosa$ 4l ar)$ 17C% se ocupa de es)e
caso( donde no opera la subro#aci2n le#al 5podr+a operar la convencional9$
Ts)e ob)iene la acci2n de reembolso( ,ue se di'erencia de la subro#a)oria en ,ue no aprovecha nin#una de las
ven)a*as y prerro#a)ivas del crdi)o an)i#uo$
:e ha cri)icado s)a di'erenciaci2n con el caso an)erior( pero se *us)i'ica en ,ue en derecho normalmen)e no se
admi)e la in)romisi2n de e?)raKos en ne#ocios a*enos$
,61$ C$ Pa5o 'o%tra la 8olu%ta+ +el +eu+or$ 4?is)en dos normas con)radic)orias. el ar) 17C4( ubicado en el pa#o(
y el ar)$ 22L1( ubicado en la #es)i2n de ne#ocios a*enos$
Ar)$ 17C4. A4l ,ue pa#a con)ra la volun)ad del deudor( no )iene derecho para ,ue el acreedor de reembolse lo
pa#ado= a no ser ,ue el acreedor le ceda volun)ariamen)e su acci2nB$ Admi)e solo la subro#aci2n volun)aria y le
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nie#a al solvens la acci2n de repe)ici2n con)ra el deudor$
Ar)$ 22L1 es)ablece como principio #eneral ,ue ,uien adminis)ra un ne#ocio a*eno con)ra la volun)ad e?presa
del in)eresado( no )iene acci2n con)ra s)e( a menos ,ue la #es)i2n 'uese 1)il y e?is)iese la u)ilidad al )iempo de
la demanda$ < seKala como e*emplo. Asi de la #es)i2n ha resul)ado la e?)inci2n de una deuda( ,ue sin ella
hubiera debido pa#ar el in)eresadoB$ 4s decir( concede la acci2n de reembolso( con)rariando lo ,ue seKala el
ar)$ 17C4$ Ts)a 1l)ima soluci2n es re'erible por ser ms *us)a e impedir un enri,uecimien)o sin causa$
>n)erpre)aciones.
1/ @eopoldo 0rru)ia. reconoce acci2n de repe)ici2n cuando el pa#o ha sido 1)il( aplicando el ar)$ 22L1= y si no lo
'ue( se aplica el ar)$ 17C4$ De no ser as+( se es)ar+a permi)iendo un enri,uecimien)o sin causa$
:in embar#o( es)ablece una dis)inci2n ,ue el ar)$ 17C4 rechaza e?presamen)e( adems de ,ue el
enri,uecimien)o sin causa solo se aplica si el le#islador no lo ha e?presamen)e e?cluido$
2/ 4l ar)$ 17C4 se aplica cuando el pa#o es una #es)i2n 1nica del solvens( en cambio se aplica el ar)$ 22L1
cuando se Aadminis)raB un ne#ocio$ Aun,ue respe)a la le)ra( carece de *us)i'icaci2n la di'erenciaci2n$
-onclusi2n$ &or razones de *us)icia( es pre'erible aplicar el ar)$ 22L1$
,63$ Re>ui&ito& e% el solvens e% el pa5o +e la& o4li5a'io%e& +e +ar$ 4l pa#o e,uivale a la )radici2n( y por )an)o
debe cumplir los re,uisi)os de ella$
Ar)$ ECL. Asi la ley e?i#e solemnidades especiales para la ena*enaci2n( no se )rans'iere el dominio sin ellasB$ &ero
adems( la ley e?i#e la concurrencia de dos re,uisi)os adicionales( seKalados a con)inuaci2n$
,66$ I$ El pa5o +e4e -a'erlo el +uePo$ Ar)$ 17C7. Ael pa#o en ,ue se debe )rans'erir la propiedad no es vlido(
sino en cuan)o el ,ue pa#a es dueKo de la cosa pa#ada( o la pa#a con el consen)imien)o del dueKoB$ Hay una
impropiedad pues no es nula la )radici2n( sino ,ue es inoponible al verdadero dueKo$ @a )radici2n( aun,ue no
su'icien)e para )rans'erir el dominio( concurriendo los dems re,uisi)os le#ales( habili)a al ad,uiren)e para
lle#ar a ser dueKo por prescripci2n ad,uisi)iva$ As+ lo prueba el ar)$ 1817 ,ue declara vlida la compraven)a de
cosas a*enas$
:i el ac)o 'uese nulo( la nulidad ser+a la absolu)a y la )radici2n no podr+a validarse 5salvo por el lapso del )iempo
de 10 aKos9( sin embar#o el ar)$ E82 seKala. Asi el )raden)e no es el verdadero dueKo 5V9 no se ad,uieren por
medio de la )radici2n o)ros derechos ,ue los )ransmisibles del mismo )raden)e sobre la cosa en)re#ada$
&ero si el )raden)e ad,uiere despus el dominio( se en)ender hacerse es)e )rans'erido desde el momen)o de la
)radici2nB$
4n conclusi2n( si ,uien pa#a no es dueKo( el pa#o es vlido( pero de*a a salvo los derechos del verdadero dueKo
mien)ras no se e?)in#an por la prescripci2n$
Quedan incluidos en el precep)o el dueKo( sus represen)an)es le#ales o convencionales y sus herederos$
077$ II$ El &ol8e%& +e4e te%er 'apa'i+a+ +e e%a<e%ar$ Ar)$ 17C7 inc$ 2/. A;ampoco es vlido el pa#o en ,ue se
debe )rans'erir la propiedad( sino en cuan)o el ,ue pa#a )iene 'acul)ad de ena*enarB$ :e *us)i'ica por,ue es un
ac)o de disposici2n$
071$ Pa5o +e 'o&a& 'o%&umi4le&$ 4s una e?cepci2n$ 4l ar)$ 17C7 inc$ 'inal seKala pueden no concurrir los
re,uisi)os an)eriores Acuando la cosa pa#ada es 'un#ible y el acreedor la ha consumido de buena 'eB$ :e
re,uiere.
1/ -osas consumibles$ 4l le#islador se con'undi2 de concep)o$
2/ @as haya consumido de buena 'e$ Ts)a consis)e en la i#norancia del acreedor de ,ue el pa#o lo recibi2 de
,uien no era dueKo o carec+a de la 'acul)ad de ena*enar( y como se presume 5ar)$C0C9 ,uien pre)enda ,ue no la
hubo( deber probarlo$ Aun,ue no convence a Abeliuk( se ha ar#umen)ado ,ue por su e?cepcionalidad( al
8L
acreedor le corresponder+a probar la buena 'e$
P)rra2o 9@$
EL ACCIPIENS
079$ A >ui?% +e4e -a'er&e el pa5o$ Re#las de #ran impor)ancia pues el ,ue pa#a mal( pa#a dos veces. no
puede oponerse a la demanda como e?cepci2n de pa#o el ,ue se haya e'ec)uado a ,uien no )en+a 'acul)ad de
percibirlo$
De acuerdo al ar)$ 17CE( el pa#o puede hacerse.
1/ Al acreedor$
2/ A sus represen)an)es$
%/ Al poseedor del crdi)o$
07#$ I$ El a'ree+or$ Ar)$ 17CE. A&ara ,ue el pa#o sea vlido( debe hacerse o al acreedor mismo 5se en)ienden
incluidos )odos los ,ue les hayan sucedido en el crdi)o9$$$B$ &or )an)o incluye. herederos( le#a)arios y
cesionarios del crdi)o$
:in embar#o( el ar)$ 17C8 seKala casos en ,ue se sanciona con nulidad el pa#o hecho al acreedor$ :on los
si#uien)es.
07*$ A$ A'ree+or i%'apaC$ Ar)$ 17C8 6/. A4l pa#o hecho al acreedor es nulo$$$ si el acreedor no )iene la
adminis)raci2n de sus bienesB$
4s aplicaci2n de los principios #enerales en cuan)o a la incapacidad$ 4?cepci2n. el pa#o al acreedor incapaz es
vlido si la cosa pa#ada se ha empleado en provecho del acreedor$
4l solvens debe probar el bene'icio 5ar)s$ 1$E88 y 17C8 6/ 19$ 6o hay lu#ar la repe)ici2n con)ra el incapaz si el
ac)o ha sido declarado nulo( salvo si se probare ,ue s)e se ha hecho ms rico( es decir.
1/ :i lo pa#ado o ad,uirido con el pa#o ha sido necesario( o
2/ :i lo pa#ado subsis)e y se ,uiere re)enerlo$
07,$ B$ Em4ar5o . rete%'i(% +el 'r?+ito$ Ar)$ 17C8 6/ 2. es nulo el pa#o hecho al acreedor Asi por el *uez se ha
embar#ado la deuda o mandado re)ener el pa#oB$
4l derecho de #aran)+a #eneral permi)e a los acreedores perse#uir para el pa#o en )odos los bienes del deudor(
incluidos sus crdi)os$ 4n consecuencia( en el *uicio respec)ivo pueden embar#ar los crdi)os( con el e'ec)o de
re)irar del comercio *ur+dico el bien embar#ado$ &or ello es ,ue el ar)$ 14E4 6/ %/ declara ,ue hay ob*e)o il+ci)o
y por ende nulidad absolu)a( en la ena*enaci2n de las cosas embar#adas por decre)o *udicial( y el ar)$ 17C8( la
nulidad del pa#o e'ec)uado$ :i no 'uera as+( ,uedar+a burlado el embar#o al ena*enar el crdi)o el e*ecu)ado o
recibir su pa#o$
@a re)enci2n es una medida precau)oria 5ar)$ 2L7 -&-9 y en cuya vir)ud( el pa#o no puede e'ec)uarse( ,uedando
re)enido en poder del deudor( del propio demandan)e o de un )ercero 5el dinero debe es)ar en la cuen)a
corrien)e del )ribunal. ar)$ 70C -D;9$ De ah+ ,ue el ar)$ E81 dispone ,ue no se puede e?i#ir la )radici2n si
in)erviene decre)o *udicial en con)rario$
4l embar#o y la re)enci2n deben no)i'icarse al deudor( pues en caso con)rario es vlido el pa#o( y duran has)a
,ue son alzados por orden del )ribunal$ &ara la validez del pa#o es preciso ,ue )odos se hayan alzado$
:i el deudor no pa#a por embar#o o re)enci2n( no hay mora( pues la orden de au)oridad cons)i)uye un caso
'or)ui)o o 'uerza mayor$ :in embar#o( se ha discu)ido en el *uicio e*ecu)ivo el caso de ,ue la re)enci2n la haya
pedido el propio deudor$
L0
@a sanci2n del pa#o de un crdi)o re)enido o embar#ado es la ine'icacia de s)e y( en consecuencia( deber
pa#ar o)ra vez$
070$ C$ Luie4ra +el +eu+or$ 4l ar)$ 17C8 6/ % declara no vlido el pa#o e'ec)uado Aal deudor insolven)e en
'raude de los acreedores a cuyo 'avor se ha abier)o concursoB( es decir( ,uiebra$ 4s aplicaci2n de la nulidad
#eneral de los ac)os e*ecu)ados por el deudor despus de la declaraci2n de ,uiebra 5ar)$ 24EC9$
Declarada la ,uiebra se produce el desasimien)o de los bienes del 'allido. imposibilidad en ,ue ,ueda el deudor
de adminis)rarlos( 'acul)ad ,ue pasa al :+ndico de Quiebras( ,uien es el 'acul)ado para recibir el pa#o de los
crdi)os del 'allido$
6o bas)a la mera insolvencia= se re,uiere ,ue la ,uiebra se haya declarado$
071$ II$ Repre&e%ta%te& +el a'ree+or$ Ar)$ 1$7CE inc$ 1/ par)e 'inal. puede recibir el pa#o por el acreedor Ala
persona ,ue la ley o el *uez au)oricen a recibir por l( o$$$ la persona dipu)ada por el acreedor para el cobroB$
&or su par)e( el ar)$ 17CL ampl+a los concep)os$ 4n resumen( reciben vlidamen)e el pa#o los represen)an)es
le#ales( *udiciales y convencionales$
073$ A$ Repre&e%ta%te& le5ale&$ &or re#la #eneral es nulo el pa#o ,ue se e'ec)1a a un incapaz( pues l debe
hacerse a sus represen)an)es le#ales$ Ar)$ 17CL. #uardadores por sus pupilos( maridos por las mu*eres en
cuan)o )en#an la adminis)raci2n de los bienes de s)as( los padres de 'amilia por sus hi*os( los recaudadores
'iscales o de comunidades o es)ablecimien)os p1blicos( por el Hisco o las respec)ivas comunidades o
es)ablecimien)os$
;ambin menciona al albacea ,ue )en#a el encar#o especial de cobrar las deudas o la )enencia de los bienes del
di'un)o$ 4l albacea con )enencia de bienes siempre es) 'acul)ado para recibir el pa#o= si no )iene )enencia( solo
por encar#o especial$ :e discu)e si el albacea con )enencia de bienes puede cobrar *udicialmen)e crdi)os de la
sucesi2n$
Hinalmen)e( se enumera a Alas dems personas ,ue por la ley especial$$$ es)n au)orizadas para elloB$ 4*$. :+ndico
de Quiebras por el 'allido$
076$ B$ Repre&e%ta%te& <u+i'iale&$ Ar)s$ 17CE y 17CL. son las personas ,ue el *uez nombra con el ob*e)o de
recibir el pa#o$ 4llas pueden ser un secues)re o un deposi)ario *udicial$
4l secues)ro es una medida precau)oria 5ar)s$ 2L0 y 2L1 -&-9 y consis)e en la en)re#a a un )ercero de la cosa
ob*e)o de la demanda para su cus)odia= al secues)re se aplican las normas del deposi)ario *udicial$
4n consecuencia( el *uez podr ordenar ,ue el pa#o se deposi)e en manos de una de es)as personas$
0n curador ad li)em no )iene por s+ solo 'acul)ad para recibir el pa#o$
017$ C$ Diputa+o para re'i4ir el pa5o$ Hay una especie de manda)o( ,ue o)or#a el acreedor para recibir el pa#o
5ar)s$ 1780 a 178E9 $
4l manda)ario para el pa#o puede ser rela)ivamen)e incapaz 5ar)s$ 1781 y 21289$
4l manda)ario )iene 'acul)ad para recibir el pa#o del crdi)o en )res casos 5ar)$ 17809.
1/ Manda)o #eneral de adminis)raci2n$ 4l poder es #eneral para la libre adminis)raci2n de )odos los ne#ocios
del acreedor$ ar)$ 21%2. el manda)ario #eneral puede cobrar los crdi)os del mandan)e ,ue per)enezcan al #iro
adminis)ra)ivo ordinario$
2/ Manda)o especial$ @a dipu)aci2n puede con'erirse por un poder especial para la libre adminis)raci2n del
ne#ocio o ne#ocios en ,ue es) comprendido el pa#o$
@a ley ha precisado la e?)ensi2n del poder$ ar)$ 2142. Ael poder especial para vender comprende la 'acul)ad de
recibir el precioB$ 4n cambio( Ael poder con'erido por el acreedor a una persona para demandar en *uicio al
L1
deudor( no le 'acul)a por s+ solo para recibir el pa#o de la deuda 5ar)$ 1$7829$ ar)$ C inc$ 2/ -&-. en el manda)o
*udicial la 'acul)ad de percibir re,uiere menci2n e?presa$
%/ &oder espec+'ico$ @a dipu)aci2n 'inalmen)e puede re'erirse e?clusivamen)e al crdi)o de ,ue se )ra)a( o Aun
simple manda)o comunicado al deudorB$
:e ha resuel)o ,ue es un hecho de la causa de)erminar si e?is)e en ,uien recibe el pa#o poder su'icien)e para
percibirlo$ :i se pa#a a un manda)ario no 'acul)ado( el deudor no ,ueda liberado 'ren)e al acreedor( sin per*uicio
de su derecho a repe)ir con)ra a,ul$
011$ E/ti%'i(% +e la +iputa'i(% para re'i4ir el pa5o$ Ar)$ 178E. la dipu)aci2n )ermina Aen #eneral por )odas las
causas ,ue hacen e?pirar el manda)oB( ,ue es)n seKaladas en el ar)$ 21E%( pero en el pa#o hay re#las sobre la
muer)e( revocaci2n e inhabilidad del manda)ario$
1/ Muer)e del manda)ario$ Ar)$ 178%. Ala 'acul)ad de recibir por el acreedor no se )ransmi)e a los herederos o
represen)an)es de la persona dipu)ada por l para es)e e'ec)o( a menos ,ue lo haya e?presado as+ el acreedorB$
4l precep)o aplica la re#la #eneral del manda)o 5ar)$ 21E%9$ 6o hay inconvenien)e para ,ue el acreedor acep)e
,ue el manda)o sea e'ec)uado por los herederos o represen)an)es del manda)ario$
2/ Revocaci2n del manda)o$ -on)ra)o ,ue hace e?cepci2n a la re#la #eneral de ,ue s2lo pueden de*arse sin
e'ec)o por el mu)uo acuerdo de las par)es( ya ,ue se e?)in#ue por la revocaci2n unila)eral del mandan)e$ @a
dipu)aci2n( como manda)o ,ue es( puede )ambin )erminar por es)a v+a( pero el le#islador impone en los ar)s$
1784 y 1787 con al#unas limi)aciones$
a9 Manda)ario desi#nado en com1n acuerdo con el deudor$ Ar)$ 1784. en principio( el acreedor no puede
revocar el manda)o del dipu)ado sin la au)orizaci2n del *uez( ,uien la dar Aen )odos los casos en ,ue el deudor
no )en#a in)ers en oponerse a elloB$
b9 Acuerdo ,ue se pa#ue al acreedor o un )ercero$ Ar)$ 1787. el pa#o e'ec)uado a cual,uiera de ellos es vlido( y
el acreedor no puede prohibir el cumplimien)o al manda)ario( sino en dos casos.
1$ -uando ha demandado *udicialmen)e al deudor an)es de la prohibici2n( y
2$ -uando pruebe *us)o mo)ivo para ello$
%/ >nhabilidad del manda)ario$ Ar)$ 178E. Ala persona dipu)ada para recibir se hace inhbil por la demencia o
in)erdicci2n( por haber hecho cesi2n de bienes o haberse )rabado e*ecuci2n en )odos ellosB$
019$ III$ Po&ee+or +el 'r?+ito$ ;ambin es vlido el pa#o ,ue se realiza a una persona ,ue no )iene realmen)e
derecho a recibirlo$
Ar)$ 17CE inc$ 2/. Ael pa#o hecho de buena 'e a la persona ,ue es)aba en)onces en posesi2n del crdi)o( es
vlido( aun,ue despus aparezca ,ue el crdi)o no le per)enec+aB$
&ar)icularidades.
1/ @a disposici2n reco#e la )eor+a de la apariencia y del error com1n(
2/ 4s la 1nica ,ue se re'iere a la posesi2n de los derechos personales$ &ero e?is)e una #ran di'erencia con la
posesi2n de las cosas( por,ue s)a conduce ce a la ad,uisici2n por prescripci2n ad,uisi)iva$ 4n cambio( la
posesi2n de los crdi)os solo produce el e'ec)o de le#i)imar el pa#o e'ec)uado a ,uien es)aba en posesi2n del
crdi)o( aun,ue despus resul)e ,ue no era el dueKo$
Re,uisi)os.
1/ &osesi2n del crdi)o$ 6o se re'iere a la mera )enencia ma)erial del )+)ulo *us)i'ica)ivo de la deuda( sino ,ue
debe )ra)arse de un acreedor ,ue aparece como )al( sin serlo$ 4*$. 'also heredero o le#a)ario= pa#o al cesionario
del crdi)o ,ue pos)eriormen)e se declara nulo( e)c$
4n ma)eria de le)ras de cambio la *urisprudencia ha sido vacilan)e$ Abeliuk opina ,ue debe resolverse caso a
caso( por,ue no bas)a la mera presen)aci2n del documen)o para ,ue el deudor crea ,ue pa#a al dueKo del
mismo( ya ,ue puede )ra)arse de un mero )enedor$ &ero a la inversa( si pa#a sin ,ue se le e?hiba la le)ra( no
L2
podr+a el solvens pre)ender ,ue pa#2 al poseedor$
>#ualmen)e si se le presen)a un documen)o nomina)ivo( o uno a la orden de una persona y es o)ra ,uien ac)1a
cobrndolo sin ,ue haya mediado endoso( aun,ue s)e sea anulable( el accipiens no es ni aparen)emen)e el
acreedor$ :in embar#o( si se le cobra en vir)ud de un endoso 'alsi'icado( y el deudor no )en+a medios de saber
de la 'alsi'icaci2n por no habrsele no)i'icado la prdida del documen)o( es eviden)e ,ue el pa#o es vlido( si el
deudor es)aba de buena 'e$
2/ Iuena 'e del deudor$ -onsis)e en i#norar la circuns)ancia de ,ue no se es) pa#ando al verdadero acreedor$ <
como la buena 'e se presume( ser el verdadero acreedor ,uien deber probar su ausencia$
6o se re,uiere la buena 'e del ,ue recibe el pa#o( pues se ha acep)ado la e'icacia del pa#o e'ec)uado al
poseedor de un )+)ulo 'alsi'icado= i#ual cosa ocurrir en los )+)ulos al por)ador en ,ue no puede normalmen)e el
deudor saber si ,uien los cobra es el le#+)imo acreedor( aun,ue hayan sido hur)ado o robados$
01#$ Pa5o& -e'-o& a otra& per&o%a&$ 4l pa#o 'uera de las personas seKaladas preceden)emen)e( es nulo o
indebido( y el deudor podr pedir el reembolso de lo pa#ado( salvo por e*$( ,ue se hubiere pa#ado a un incapaz
sin ,ue s)e se hiciere ms rico con el cumplimien)o$ @a obli#aci2n no ha ,uedado e?)in#uida an)e el verdadero
acreedor( ,uien puede obli#ar al deudor a pa#arla de nuevo$
4?cepciones 5ar)$ 17CC9.
1/ :i el acreedor( pudiendo le#+)imamen)e hacerlo( ra)i'ica e?presa o )ci)amen)e el pa#o hecho a persona
dis)in)a de las enumeradas por la ley$ @a ra)i'icaci2n opera re)roac)ivamen)e. Ael pa#o se mirar como vlido
desde el principioB 5ar)$ 17CC inc$ 2/9$
2/ A:i el ,ue ha recibido el pa#o sucede en el crdi)o( como heredero del acreedor( o ba*o o)ro )+)ulo
cual,uieraB 5 ar)$ 17CC inc$ 1/ par)e 'inal9$ 4s)e o)ro )+)ulo puede ser un le#ado o una cesi2n de crdi)os$
Se''i(% ter'era
EL OBHETO DEL PAGO
01*$ El +eu+or +e4e 'umplir al te%or +e la o4li5a'i(%$ &ara ,ue haya pa#o debe e'ec)uarse la pres)aci2n en
,ue la obli#aci2n consis)e$
Ar)$ 17EL inc$ 1/. Ael pa#o se har ba*o )odos respec)os en con'ormidad al )enor de la obli#aci2n= sin per*uicio
de lo ,ue en casos especiales dispon#an las leyesB$
;res principios.
1/ >den)idad del pa#o$ Debe pa#arse lo es)ablecido y no o)ra cosa o hecho$
2/ >n)e#ridad del pa#o$ 4l deudor debe cumplir +n)e#ramen)e la obli#aci2n$
%/ >ndivisibilidad del pa#o$ 4l pa#o debe hacerse de una sola vez$
-onclusi2n$ @a re#la es el cumplimien)o li)eral$
Re#lamen)aci2n$ Ar)s$ 17EL a 17C1 y especialmen)e en el prra'o 7/ del ;+)ulo 14. A-2mo debe hacerse el
pa#oB( ar)s$ 17L0 a 17L4$
01,$ I$ I+e%ti+a+ +el pa5o$ 4l acreedor no es) obli#ado a acep)ar una pres)aci2n di'eren)e 5iden)idad del pa#o
ac)iva9( ni el deudor puede )ampoco ser 'orzado a darla 5iden)idad del pa#o pasiva9$
Ar)$ 17EL inc$ 2/. Ael acreedor no podr ser obli#ado a recibir o)ra cosa ,ue lo ,ue se debe( ni aun con el
pre)e?)o de ser de i#ual o mayor valor la o'recidaB( mera consecuencia del inc$ 1/. )ra)ndose de obli#aciones
con)rac)uales( de la obli#a)oriedad del con)ra)o del ar)$ 1747$
-asos en ,ue el acreedor recibe una cosa dis)in)a.
1/ Dbli#aciones modales ,ue pueden cumplirse por e,uivalencia$
L%
2/ Dbli#aci2n 'acul)a)iva$ 4s una e?cepci2n aparen)e( por,ue la obli#aci2n desde su ori#en )en+a dicha
posibilidad y en consecuencia( de an)emano el acreedor es)aba obli#ado a acep)ar es)a 'orma de pa#o(
%/ 4n la daci2n en pa#o no hay nada e?cepcional( por,ue es el acreedor ,uien por convenci2n con el deudor
recibe en pa#o cosa dis)in)a a la ,ue se le debe( y
4/ 4n )odos los casos de cumplimien)o por e,uivalencia( consien)a el acreedor en ellos 5,ue no hay )ampoco
e?cepci2n9( o no( en ,ue si ya el acreedor se ve 'orzado a recibir cosa dis)in)a$ < as+( si el cumplimien)o en
na)uraleza se ha hecho imposible por culpa o dolo del deudor( el acreedor )endr derecho a la indemnizaci2n
de per*uicios ,ue es siempre una suma de dinero$
010$ Lu? &e +e4e pa5ar$ Hay ,ue dis)in#uir se#1n la clase de obli#aciones de ,ue se )ra)e.
1/ Dbli#aciones hacer. se pa#ar e*ecu)ando el hecho de ,ue se )ra)a$
2/ Dbli#aciones de no hacer. se pa#a abs)enindose de e'ec)uar lo prohibido$
%/ Dbli#aciones de dar$ Hay ,ue subdis)in#uir.
a9 de #nero. su cumplimien)o se ri#e en los ar)s$ 170L y 1710( ya )ra)ados$
b9 de especie o cuerpo cier)o. el deudor( adems de la obli#aci2n de darlas *ur+dicamen)e( )iene las de
en)re#arlas ma)erialmen)e y conservarlas has)a la en)re#a$ &endien)es es)as obli#aciones( es posible una
prdida en la cosa debida( ,ue puede ser )o)al o parcial$
:i es )o)al( ya no puede haber pa#o y la obli#aci2n se e?)in#ue si la prdida es 'or)ui)a( y siendo reemplazada
por la de indemnizaci2n si es impu)able al deudor( es)o es( ha habido dolo o culpa suyos$
4n cuan)o a la prdida parcial( el -- solo re#lamen)2 un caso. los de)erioros de la cosa( pero las re#las del ar)$
17L0 deben aplicarse por analo#+a a )oda imposibilidad parcial en el cumplimien)o( con mayor raz2n si las
soluciones son muy seme*an)es a las del ar)$ 148E 5de)erioros de la cosa debida ba*o condici2n9$
4n principio( el acreedor es) obli#ado a recibir la especie o cuerpo cier)o Aen el es)ado en ,ue se halleB 5ar)$
17L0( 13 par)e del inc$ 1$N9$ 4l deudor puede es)ar obli#ado a responder de los de)erioros se#1n los casos.
1/ 4l deudor responde( por re#la #eneral.
A$ :i el de)erioro proviene de su hecho o culpa$
I$ :i deriva del hecho o culpa de )erceros por los cuales es civilmen)e responsable$
-$ -uando el deudor es) en mora( y el de)erioro proviene aun de un caso 'or)ui)o( pero al ,ue la cosa no
hubiere es)ado e?pues)a en manos del acreedor$
A es)as si)uaciones del ar)$ 17L0( cabe a#re#ar dos ms ,ue resul)an de o)ras disposiciones.
D$ :i el deudor se ha cons)i)uido responsable de )odo caso 'or)ui)o o de al#uno en par)icular 5ar)$ 1EC%9( y
4$ -uando se ha robado o hur)ado un cuerpo cier)o 5ar)$ 1ECE9$
2/ 4l deudor no responde.
A$ -uando los de)erioros son provocados por caso 'or)ui)o o 'uerza mayor( salvo las e?cepciones le#ales$
I$ -uando el deudor es) en mora( pero los de)erioros provienen de un caso 'or)ui)o ,ue i#ualmen)e habr+a
daKado la cosa es)ando ella en poder del acreedor$
-$ -uando los de)erioros derivan del hecho o culpa de un )ercero de ,uien el deudor no es civilmen)e
responsable$
Has)a a,u+ se re'iere el ar)$ 17L0= el cuar)o caso proviene del ar)$ 1E80( ,ue se re'iere s2lo a la prdida )o)al(
pero ,ue con mayor raz2n debe aplicarse a la parcial.
D$ :i el acreedor es) en mora de recibir( ya ,ue en )al caso el deudor s2lo responde del dolo y culpa #rave$
011$ Dere'-o& +el a'ree+or e% 'a&o +e +eterioro&$ Hay ,ue dis)in#uir.
1/ 4l deudor no responde$ 4l acreedor debe recibir la cosa en el es)ado en ,ue se encuen)re( sin derecho a
reclamo con)ra el deudor= si el de)erioro es obra de un )ercero( por el cual a,ul no es civilmen)e responsable(
puede e?i#ir eso s+ ,ue el deudor le ceda sus acciones con)ra l$
L4
2/ 4l deudor es responsable$ Hay ,ue subdis)in#uir( se#1n si ellos son de impor)ancia o no$
A$ :i los daKos no son de impor)ancia( el acreedor debe recibir la cosa en el es)ado en ,ue se encuen)re( pero
)iene derecho a la indemnizaci2n de per*uicios por los de)erioros= y
I$ :i los daKos son de impor)ancia( hay incumplimien)o impu)able parcial( y el acreedor )iene el derecho
al)erna)ivo del ar)$ 148L$ < es la misma soluci2n del ar)$ 148E para la cosa debida ba*o condici2n ,ue se
de)eriora culpablemen)e$ @a di'erencia es ,ue en es)e caso la ley no hizo la dis)inci2n en)re daKo de
impor)ancia y el ,ue no lo )iene( aun,ue e?is)e la misma raz2n$
013$ II$ La i%te5ri+a+ +el pa5o$ 4l pa#o debe ser )o)al( de la obli#aci2n y sus accesorios$ -onsecuencias.
1/ A4l deudor no puede obli#ar al acreedor a ,ue se reciba por par)es lo ,ue se le deba( salvo el caso de
convenci2n con)raria= y sin per*uicio de lo ,ue dispon#an las leyes en casos especialesB$ 4s lo ,ue
doc)rinariamen)e se llama indivisibilidad en el pa#o$
2/ 4l pa#o debe ser )o)al( y es )al el ,ue Acomprende el de los in)ereses e indemnizaciones ,ue se debanB 5ar)$
17L1 inc$ 2/9
%/ @os #as)os del pa#o son por re#la #eneral del deudor$
016$ Lo& 5a&to& +el pa5o$ :i corrieran por cuen)a del acreedor( ya no recibir+a +n)e#ra la pres)aci2n$ Ar)$ 17C1.
Alos #as)os ,ue ocasionare el pa#o sern de cuen)a del deudor( sin per*uicio de lo es)ipulado y de lo ,ue el *uez
ordenare acerca de la cos)as *udicialesB$
4?cepciones y limi)aciones.
1/ @a convenci2n de las par)es( pues el precep)o es suple)orio$ $
2/ @a disposici2n de la ley$ 4*$. pa#o por consi#naci2n 5ar)$ 1E049$ -omo el deudor recurre a es)e procedimien)o
por la ne#a)iva( inde)erminaci2n o imposibilidad de ubicar al acreedor( los #as)os en ,ue a,ul incurra son de
car#o de s)e= ar)$ 22%2. #as)os de )ranspor)e para la res)i)uci2n del dep2si)o son de car#o del acreedor
5deposi)an)e9( pues en su bene'icio se ha celebrado el con)ra)o(
%/ Ar)$ 17C1 e?cep)1a lo ,ue el *uez ordene acerca de las cos)as *udiciales$ @os ar)s$ 144 a 14C -&- de)erminan
cundo las par)es deben ser condenadas en cos)as$ :i ellas no corresponden al deudor en el *uicio de cobro ,ue
le ha se#uido el acreedor( es)os #as)os sern de cuen)a suya$
&roblema$ 4viden)e anomal+a en el -&-$ :i el cobro se hace en *uicio e*ecu)ivo las cos)as son siempre de car#o
del deudor( a menos ,ue sea absuel)o( en cuyo caso corresponden al acreedor( o se acep)e s2lo en par)e una o
ms e?cepciones en ,ue se dis)ribuyen proporcionalmen)e( pero pueden imponerse )odas ellas al e*ecu)ado
cuando en concep)o del )ribunal haya mo)ivo 'undado 5ar)$ 4C1 -&-9$
4n los dems procedimien)os( por re#la #eneral( la par)e ,ue es vencida )o)almen)e en el *uicio corre con las
cos)as( a menos ,ue el )ribunal considere ,ue )uvo mo)ivos plausibles para li)i#ar 5ar)$ 1449$
4l le#islador procesal olvid2 ,ue el deudor puede enervar las acciones 'undadas en el incumplimien)o( pa#ando
en el *uicio( en cuyo caso la demanda puede ser dene#ada por la sen)encia y no hay disposici2n del -&- ,ue
'acul)e al *uez para imponer las cos)as al demandado$ 4l demandado no ha sido vencido +n)e#ramen)e( y es
in*us)o no imponerle las cos)as de un *uicio ,ue ha provocado e?clusivamen)e por su incumplimien)o$
&or ello los )ribunales han impues)o en es)os casos las cos)as *udiciales( diciendo ,ue ellas son #as)os del pa#o(
y en consecuencia de car#o del deudor( en vir)ud del ar)$ 17C1$
097$ III$ I%+i8i&i4ili+a+ +el pa5o$ &rincipio derivado del an)erior$ &or ello se ha resuel)o ,ue el )ribunal no puede
ordenar el pa#o de la indemnizaci2n de per*uicios por parcialidades$
@a indivisibilidad se aplica a cada obli#aci2n considerada aisladamen)e( pero si en)re el mismo acreedor y el
mismo deudor e?is)en di'eren)es deudas( cada una de ellas podr ser sa)is'echa separadamen)e( pero en 'orma
+n)e#ra 5ar)$ 17L49$
L7
&ero no hay inconvenien)e para ,ue el acreedor volun)ariamen)e acep)e un pa#o parcial( caso en ,ue subsis)e
la deuda por la par)e insolu)a y el deber de pa#arla +n)e#ra$
-asos en el acreedor es) obli#ado a recibir un pa#o parcial.
1/ 4l de la simple con*unci2n$ &or,ue cada deudor es) obli#ado 1nicamen)e al pa#o de su cuo)a en la deuda(
de manera ,ue el acreedor no puede e?i#ir el pa#o +n)e#ro( sino demandando a )odos los deudores$ Ms
propiamen)e se presen)a en la con*unci2n deriva)iva 5ar)$ 1%749( por,ue en la o)ra( desde su ori#en la deuda
era pa#adera dividida$
4n la solidaridad e indivisibilidad pasiva s+ ,ue recupera su pleno imperio el ar)$ 17L1 inc$ 1/$
2/ -aso en ,ue las par)es hayan es)ipulado el pa#o por parcialidades$ 4*$. saldos de precio de compraven)a$
:i las par)es nada han dicho sobre la divisi2n en cuo)as de la deuda( se presume ,ue )odas ellas son i#uales(
pero )ambin pueden es)ipular la divisi2n ,ue me*or les pareciere 5ar)$ 17L%9$
%/ @os bene'icios de divisi2n y e?cusi2n en la 'ianza$ 4n vir)ud del 1/( el 'iador puede e?i#ir al acreedor( si hay
varios deudores subsidiarios( ,ue cobre a cada uno de ellos su cuo)a en la deuda$
&or el 2/ el 'iador e?i#e al acreedor ,ue in)en)e su acci2n con)ra el deudor principal an)es de diri#irse con)ra l$
De )odos modos el acreedor deber recibir el pa#o has)a donde alcancen los bienes del deudor y el saldo lo
cobrar al 'iador$ Recibe( pues( un pa#o parcial 5ar)$ 2%E49$
4/ Discusi2n sobre el mon)o adeudado$ Ar)$ 17L2. Asi hay con)roversia sobre la can)idad de la deuda( o sobre
sus accesorios( podr el *uez ordenar( mien)ras se decide la cues)i2n( el pa#o de la can)idad no dispu)adaB$
7/ -ompensaci2n$ 4lla e?)in#ue las deudas rec+procas en)re el acreedor y deudor has)a el mon)o de la de
menor valor( y en consecuencia el acreedor de la obli#aci2n mayor recibe s2lo el saldo has)a en)erar su crdi)o$
E/ 4n cier)os casos de insolvencia del deudor( el acreedor puede verse obli#ado a recibir pa#os parciales( y aun
a no poder cobrar el saldo$
C/ Ar) 74 inc$ 2/ @$18$0L2. A4l por)ador no puede rehusar un pa#o parcialB$ &uede eso si pro)es)ar la le)ra saldo
no pa#ado$ Jencida la le)ra( es)e pa#o parcial no puede ser in'erior a la mi)ad del valor del documen)o$
Se''i(% 'uarta
OTROS ASPECTOS DEL PAGO
091$ E%u%'ia'i(%$
099$ I$ Cu)%+o +e4e e2e'tuar&e el pa5o$ :e#1n la re#la #eneral 5ar)$ 17EL9( la obli#aci2n debe cumplirse en
con'ormidad a su )enor$ :i el deudor no lo hace as+( ha e?is)ido incumplimien)o( y concurriendo los dems
re,uisi)os le#ales( puede ,uedar e?pues)o a la indemnizaci2n de per*uicios$
4n #eneral( la obli#aci2n debe cumplirse cuando ella se hace e?i#ible( y por )an)o.
1/ :i es pura y simple( en el momen)o en ,ue se con)rae( sin per*uicio de la e?is)encia de un plazo )ci)o=
2/ :i la deuda es a plazo( desde su vencimien)o o lle#ada( y
%/ :i ella es condicional( desde ,ue la condici2n ,ueda cumplida$
09#$ II$ D(%+e +e4e e2e'tuar&e el pa5o$ &osibili)a el encuen)ro del deudor y acreedor( y es uno de los
elemen)os ,ue de)erminan la compe)encia de los )ribunales 5ar)$ 1%8 -D;9$
Re#lamen)aci2n$ &rra'o 4/ del ;+)ulo 14( Ar)s$ 178C a 178L AD2nde debe hacerse el pa#oB$ 4l le#islador se ha
re'erido a las obli#aciones con)rac)uales y en)re ellas a las de dar( pero se admi)e ,ue sea de aplicaci2n #eneral(
salvo norma le#al en con)rario$ 4*. obli#aciones )ribu)arias$
De acuerdo al principio de la au)onom+a de la volun)ad( la 13 norma aplicable es la es)ipulaci2n de las par)es
5ar)$ 178C9$ :e ha 'allado ,ue si se es)ipul2 ,ue deb+a cobrarse al deudor en su casa y no se prueba haberlo
LE
hecho( no cae en mora( aun,ue el plazo es) vencido$
A 'al)a de es)ipulaci2n( hay ,ue dis)in#uir 5ar)$ 17889
a9 obli#aciones de especie o cuerpo cier)o 5inc$ 1/9. el pa#o debe hacerse en el lu#ar en ,ue el cuerpo cier)o
Ae?is)+a al )iempo de cons)i)uirse la obli#aci2nB$
b9 )odas las res)an)es 5inc$ 2/9. se har el pa#o Aen el domicilio del deudorB$
:e ha discu)ido ,u debe en)enderse por domicilio del deudor$ @a mayor+a es)ima ,ue debe ser el domicilio del
deudor ,ue )en+a a la convenci2n y no al pa#o. el ar)$ 178L se pone en el caso del cambio de domicilio y no
dis)in#ue en absolu)o( y aplica +n)e#ramen)e a los ar)s$ 178C y 1788 y las dis)in)as si)uaciones ,ue ellos
con)emplan$
4n e'ec)o( el ar)$ 178L dispone ,ue Asi hubiere mudado de domicilio el acreedor o deudor en)re la celebraci2n
del con)ra)o y el pa#o( se har siempre s)e en el lu#ar en ,ue sin esa mudanza corresponder+a( salvo ,ue las
par)es dispon#an de com1n acuerdo o)ra cosaB$
09*$ III$ Prue4a . pre&u%'io%e& +e pa5o$ 4l deudor puede valerse de cual,uier medio( con las limi)aciones
propias de la prueba )es)imonial$
@a 'orma ms normal ser el correspondien)e recibo o car)a de pa#o$ Ar)$ 11L --o. Ael deudor ,ue pa#a )iene
derecho de e?i#ir un recibo( y no es) obli#ado a con)en)arse con la devoluci2n o en)re#a del )+)ulo de la deuda$
4l recibo prueba la liberaci2n de la deudaB$
&rincipales presunciones de pa#o.
1/ Recibo del capi)al$ Ar)$ 17L7 inc$ 2/. Asi el acreedor o)or#a car)a de pa#o del capi)al sin mencionar los
in)ereses( se presumen s)os pa#adosB$ @a presunci2n es meramen)e le#al$
4n operaciones de crdi)o de dinero( si el acreedor o)or#a recibo del capi)al se presumen pa#ados los in)ereses(
y el rea*us)e en su caso 5ar)$ 1C @$ 18$0109$
2/ &a#os peri2dicos$ Ar)$ 17C0. Aen los pa#os peri2dicos la car)a de pa#o de )res per+odos de)erminados y
consecu)ivos har presumir los pa#os de los an)eriores per+odos( siempre ,ue hayan debido e'ec)uarse en)re el
mismo acreedor y deudorB$ 4l precep)o es de aplicaci2n amplia$
Ar)$ 18 @$ 18$010. el recibo por los in)ereses correspondien)es a )res per+odos consecu)ivos de pa#o hace
presumir ,ue los an)eriores han sido cubier)os$ @o mismo se aplica a los recibos por capi)al cuando s)e se debe
pa#ar en cuo)as$
%/ Hini,ui)o de una cuen)a$ Ar)$ 120 --o. Ael 'ini,ui)o de una cuen)a har presumir el de las an)eriores cuando
el comercian)e ,ue lo ha dado arre#la sus cuen)as en per+odos 'i*osB$
09,$ I!$ Imputa'i(% +el pa5o 5&rra'o E/ del ;+)ulo 14( ar)s$ 17L7 a 17LC9$ -onsis)e en de)erminar cul de las
obli#aciones o accesorios de ellas ,uedan e?)in#uidos con el pa#o e'ec)uado por el deudor si l no es su'icien)e
para cancelar )odas las de la misma na)uraleza ,ue e?is)an en)re las par)es$ :upone.
1/ Que e?is)an varias obli#aciones en)re las mismas personas( o una obli#aci2n con accesorios( in)ereses
#eneralmen)e( y ,ue es)as personas desempeKen en ellas el mismo papel *ur+dico. acreedor y deudor=
2/ Que las obli#aciones sean de la misma na)uraleza= #eneralmen)e lo sern de dinero( y
%/ Que el pa#o e'ec)uado por el deudor no sea bas)an)e para e?)in#uir )odas las obli#aciones y sus accesorios$
Re#las$
1/ -on cier)as limi)aciones( la elecci2n es del deudor=
2/ :i l no lo hace( pasa al acreedor al e?)ender la car)a de pa#o( y
%/ :i s)e no e'ec)1a la impu)aci2n( la ley la realiza$
1/ 4lecci2n del deudor$ >#ual ,ue en las obli#aciones al)erna)ivas$ &ero a 'in de ,ue el acreedor no resul)e
in*us)i'icadamen)e per*udicado( la ley impone al#unas limi)aciones a su derecho de impu)aci2n.
LC
A$ :e impu)an primero los in)ereses 5ar)$ 17L7 inc$ 1/9( salvo ,ue el acreedor consien)a e?presamen)e ,ue se
impu)e al capi)al$
I$ :e impu)an primero las obli#aciones vencidas 5ar)$ 17LE9$ :e ha discu)ido el alcance de la e?presi2n Ano
deven#adaB( ,ue no es sin2nima de pa#ada( y ,ue e,uivale al derecho a cual,uier percepci2n o re)ribuci2n en
raz2n de )raba*o( servicio u o)ro )+)ulo$
-$ :e debe impu)ar primero la obli#aci2n ,ue se e?)in#ue comple)amen)e$ Deriva del principio de la
indivisibilidad del mismo$
2/ 4lecci2n del acreedor en la car)a de pa#o$ Ar)$ 1$7LE. si el deudor no impu)a el pa#o a nin#una obli#aci2n en
par)icular( Ael acreedor podr hacer la impu)aci2n en la car)a de pa#o= y si el deudor la acep)a( no le ser l+ci)o
reclamar despusB$
%/ >mpu)aci2n le#al$ :i ni el deudor ni el acreedor han e'ec)uado la impu)aci2n( el ar)$ 17LC seKala una
@imi)aci2n previa. se pre'erir la deuda ,ue al )iempo del pa#o es)aba deven#ada a la ,ue no lo es)aba$
< si es)e elemen)o no de)ermina di'erencias en)re las deudas( el deudor( cuya es la impu)aci2n siempre en
principio( decidir$ 4llo aun,ue ya haya sido demandado para el pa#o de al#una obli#aci2n$
090$ !$ E2e'to& +el pa5o$ 6ormalmen)e pone )rmino a la obli#aci2n$ 4?)in#uida la obli#aci2n( con ella mueren
sus accesorios$ 4?cepciones.
1/ :i es parcial y el acreedor lo ha acep)ado o vis)o obli#ado a hacerlo( hay incumplimien)o parcial( ,ue )iene
e'ec)os propios$
2/ -uando se presen)a al#una de las modalidades del pa#o$
Captulo III
LAS MODALIDADES DEL PAGO
091$ Co%'epto . e%u%'ia'i(%$ :on a,uellas en ,ue se al)eran las re#las #enerales an)es es)udiadas( por lo cual
se producen e'ec)os di'eren)es a los normales$
:on el pa#o por consi#naci2n( con subro#aci2n( por cesi2n de bienes( por acci2n e*ecu)iva y con bene'icio de
compe)encia$ Hal)a a#re#ar por ,uiebra del deudor( en la @Q$ $
:e ha pre)endido ,ue la daci2n en pa#o y la compensaci2n son modalidades( pero Abeliuk no concuerda$
Se''i(% 1B
EL PAGO POR CONSIGNACI"N
093$ Re5lame%ta'i(% . e%u%'ia'i(%$ ADel pa#o por consi#naci2nB. &rra'o C/ ;+)ulo 14 del @ibro >J( Ar)s$ 17L8 a
1E0C$
4l -- 'ue modi'icado por la @$ C827 de 1L44 para hacer menos en#orroso el )rmi)e$
P)rra2o 1@
CONCEPTOS GENERALES
096$ Apli'a'i(% +el pa5o +e 'o%&i5%a'i(%$ &uede ,ue el acreedor no se allane a recibir el pa#o$ 4n )al caso(
para ,ue el pa#o sea vlido aun con)ra su volun)ad( debe operar por consi#naci2n$
@os ar)s$ 17C2 y 17L8 reconocen e?presamen)e la e'icacia del pa#o e'ec)uado con)ra la volun)ad o sin la
L8
concurrencia del acreedor. Apara ,ue el pa#o sea vlido( no es menes)er ,ue se ha#a con el consen)imien)o del
acreedor= el pa#o es vlido aun con)ra la volun)ad del acreedor( median)e la consi#naci2nB$
&ara hacer e'icaz es)e derecho la ley ha es)ablecido un procedimien)o minuciosamen)e re#lamen)ado( a 'in de
,ue pueda el deudor pa#ar sin la concurrencia del acreedor y en eso consis)e *us)amen)e el pa#o por
consi#naci2n$
-ausales$
1/ @a ne#a)iva lisa y llana del acreedor a recibir el pa#o( por mala 'e o no acuerdo en lo pa#ado$
2/ &or la no comparecencia del acreedor a recibir el pa#o en el lu#ar y momen)o ,ue corresponda( y
%/ -uando e?is)e incer)idumbre respec)o de la persona del acreedor( si)uaci2n a#re#ada por la @ey C$827$
4n)onces( pa#o por consi#naci2n es el ,ue se e'ec)1a con las 'ormalidades le#ales( an)e la ne#a)iva( no
comparecencia o incer)idumbre del acreedor$
:e aplica a )oda clase de obli#aciones$ &ero ser imposible ser e'ec)uarlo cuando se re,uiere la colaboraci2n
del acreedor$ &or ello es) en relaci2n con la llamada mora del acreedor$
0#7$ Pro'e+imie%to +el pa5o por 'o%&i5%a'i(%$ 4)apas bien di'erenciadas.
1/ @a o'er)a por medio de la cual el solvens mani'ies)a al acreedor su in)enci2n de cumplir la obli#aci2n( y
2/ @a consi#naci2n$ Dperaciones.
a9 dep2si)o de lo debido$
b9cali'icaci2n de la consi#naci2n( a 'in de de)erminar la e'icacia del pa#o as+ e'ec)uado$
Has)a es)e 1l)imo ins)an)e la consi#naci2n es e?)ra*udicial$ $
Ar)$ 1E01 inc$ 4/. Aen el pa#o por consi#naci2n no se admi)ir #es)i2n ni recurso *udicial al#uno del acreedor
)endien)e a obs)aculizar la o'er)a o la consi#naci2n$
&or consi#uien)e( no se dar curso a nin#una oposici2n o solici)ud del acreedorB$
:2lo cuando el deudor ha )erminado sus dili#encias y se pone en conocimien)o del acreedor la consi#naci2n(
s)e puede en)rar a la discusi2n sobre la validez y e'icacia del pa#o ,ue le ha sido hecho$
&or no ser *uicio el pa#o por consi#naci2n( se ha resuel)o ,ue el poder para li)i#ar no habili)a al manda)ario para
e'ec)uarlo$
P)rra2o 9@
LA OFERTA
0#1$ Co%'epto$ @a o'er)a es el ac)o por el cual el solvens( ,ue puede ser el propio deudor o un )ercero(
mani'ies)a al acreedor su in)enci2n de pa#ar$ &or re#la #eneral no puede 'al)ar 5ar)$ 1E009$
Re,uisi)os$ Hay ,ue dis)in#uir los casos #enerales del pa#o por consi#naci2n de las si)uaciones especiales$
0#9$ I$ Re>ui&ito& +e la o2erta %ormal$ Hay ,ue subdis)in#uir en)re los re,uisi)os de 'ondo( y el procedimien)o
de la o'er)a$
0##$ A$ Re>ui&ito& +e 2o%+o +e la o2erta= 'apa'i+a+: lu5ar: oportu%i+a+$ Ar)$ 1E00. la consi#naci2n debe ser
precedida de o'er)a Ay para ,ue la o'er)a sea vlida( reunir las circuns)ancias ,ue si#uenB$
@as 4 primeras re#las pueden sin)e)izarse en ,ue la o'er)a debe mediar en)re personas capaces de pa#ar y
recibir el pa#o( respec)ivamen)e( donde y cuando corresponda$
1/ :u*e)os de la o'er)a$ Ar)$ 1E00 re#la 13. la o'er)a debe ser Ahecha por una persona capaz de pa#arB$ 6o es
necesario el deudor mismo( sino cual,uiera de las personas enumeradas por la ley$
23 re#la. es necesario A,ue sea hecha al acreedor( siendo s)e capaz de recibir el pa#o( o a su le#+)imo
LL
represen)an)eB$
:e ha declarado no vlida la o'er)a e'ec)uada al 'iador( cuando s)e a1n no hab+a pa#ado al acreedor$
2/ @u#ar del pa#o$ Re#la 43. es necesario A,ue se o'rezca e*ecu)ar el pa#o en el lu#ar debidoB$
%/ Momen)o opor)uno$ @a o'er)a debe hacerse una vez ,ue la obli#aci2n se haya hecho e?i#ible$ Ar)$ 1E00 Re#la
%3. A,ue si la obli#aci2n es a plazo o ba*o condici2n suspensivaB es preciso ,ue Ahaya e?pirado el plazo o se haya
cumplido la condici2nB$
Que la o'er)a no pueda hacerse pendien)e el plazo( debe en)enderse para los casos en ,ue el deudor no )iene
'acul)ad de renunciarlo$
A$$$-on )odo( si la obli#aci2n es plazo( la o'er)a podr )ambin hacerse en los 2 1l)imos d+as hbiles del plazoB$
4s)a disposici2n es) en armon+a con el ar)$ 1E07 inc$ 2/. si se )ra)a de una obli#aci2n a plazo o ba*o condici2n(
la obli#aci2n se considerar cumplida en )iempo opor)uno( siempre ,ue la o'er)a se haya e'ec)uado a ms
)ardar el d+a si#uien)e hbil al vencimien)o de la obli#aci2n$ 4n consecuencia( la o'er)a puede hacerse
vlidamen)e en los dos 1l)imos d+as del plazo y al si#uien)e a su vencimien)o$
0#*$ B$ Re>ui&ito& +e 2orma +e la o2erta= &u pro'e+imie%to$ Re#las 73 a C3. un 'uncionario p1blico ,ue ac)1a
como minis)ro de 'e e'ec)1a una o'er)a labial al acreedor( y levan)ar un ac)a de lo obrado con el resul)ado de la
dili#encia$
1/ >n)ervenci2n de minis)ro de 'e$ :on 'uncionarios compe)en)es para e'ec)uar la o'er)a un no)ario de la
comuna o un recep)or *udicial$ 4n las comunas sin no)ario( podr hacer sus veces el D'icial del Re#is)ro -ivil del
lu#ar en ,ue debe hacerse el pa#o$
4s)a #es)i2n e?)ra*udicial( ya ,ue la re#la 73 dispone ,ue es)os 'uncionarios ac)uarn Asin previa orden del
)ribunalB$
2/ D'er)a labial$ Minu)a con la descripci2n de la cosa vendida$ Re#la 73. Apara la validez de la o'er)a no ser
menes)er la presen)aci2n ma)erial de la cosa o'recidaB$ 4n la minu)a debe cons)ar Alo ,ue debe( con los
in)ereses vencidos( si los hay( y los dems car#os l+,uidos( comprendiendo en ella una descripci2n individual de
la cosa o'recidaB$
4n obli#aciones en moneda e?)ran*era o e?presadas en moneda e?)ran*era( hay ,ue acompaKar un cer)i'icado
de un banco de la plaza o)or#ado con no ms de 2 d+as de an)erioridad a a,uel en ,ue se e'ec)1e la o'er)a( en el
cual cons)e la e,uivalencia en moneda nacional al )ipo de cambio vendedor( de la moneda e?)ran*era adeudada
a la 'echa del cer)i'icado$ 4l deudor podr( en )odo caso( consi#nar en la moneda e?)ran*era adeudada$ 5ar)$ 2%
@$ 18$0109$
%/ Ac)a y dems )rmi)es$ Re#la E3. el 'uncionario respec)ivo debe e?)ender un ac)a de la o'er)a( copiando en
ella la minu)a$
-on el ac)a en su poder el minis)ro de 'e se )raslada donde el acreedor y le 'ormula la o'er)a$ 4n el ac)a deber
e?presarse la respues)a del acreedor o su represen)an)e( y de*arse cons)ancia si el uno o el o)ro la ha 'irmado o
declarado no saber o no poder 'irmar 5Re#la C39$

0#,$ II$ Ca&o& +e e/'ep'i(%$ E%u%'ia'i(%$
1/ >mposibilidad de ubicar al acreedor=
2/ &a#os peri2dicos de sumas de dinero=
%/ Demanda del acreedor( y
4/ @e)ra de cambio$
0#0$ A$ Impo&i4ili+a+ +e u4i'ar al a'ree+or$ Ar)$ 1E02 inc$ 1/. Asi el acreedor o su represen)an)e no )iene
100
domicilio en el lu#ar en ,ue deba e'ec)uarse el pa#o( o no es habido( o hay incer)idumbre acerca de la persona
del acreedor( )endr lu#ar lo dispues)o en los 6$N 1$N( %$N( 4$N( 7$N y E$N del Ar) 1E00B$ 4n)onces( no se aplica la
re#la 23( es)o es( ,ue la o'er)a se ha#a al acreedor ni la C3( es)o es( la cons)ancia en el ac)a$
Ar)$ 1E02 inc$ 2/. la o'er)a al acreedor se reemplaza hacindola el minis)ro de 'e encar#ado de ella al )esorero
comunal respec)ivo( ,uien se limi)ar a )omar conocimien)o de la misma$ Hecho es)o( el deudor ,ueda en
si)uaci2n de e'ec)uar la consi#naci2n
@o especial de es)e caso es ,ue se prescinde del acreedor y se le reemplaza por el )esorero comunal( pero como
s)e nada sabe de la deuda( no puede acep)ar o rechazar la o'er)a$ 4l )rmi)e parece in1)il y bas)ar+a la
cons)ancia del minis)ro de 'e de las circuns)ancias$
0#1$ B$ Pa5o& peri(+i'o& +e &uma& +e +i%ero pro8e%ie%te& +e u%a mi&ma o4li5a'i(%$ Arrie%+o& ur4a%o&$ :i se
)ra)a del pa#o peri2dico de sumas de dinero ,ue proven#an de una misma obli#aci2n( para la 13 deben
cumplirse )odos los )rmi)es normales seKalados( pero en las si#uien)es consi#naciones se omi)e la o'er)a y se
procede a e'ec)uarlas en la cuen)a del )ribunal sin ms )rmi)es 5ar)$ 1E01 inc$ 7/9$
;ambin se aplicar en ma)eria de arriendos$ 4l or#anismo p1blico ,ue se preocupaba de la ma)eria era el
depar)amen)o de arriendos de la Direcci2n de >ndus)ria y -omercio 5Dirinco9( hoy :ervicio 6acional del
-onsumidor$
@a @$ 18$101( ri#e ac)ualmen)e en la ma)eria$ :in embar#o( los con)ra)os de arrendamien)o de bienes ra+ces
urbanos celebrados con an)erioridad a la vi#encia de es)a ley con)inuarn re#idos por el D@$ LE4 y los *uicios
respec)ivos se subs)anciarn y 'allarn con arre#lo a las disposiciones de es)e D$@ 5ar)$ 1/ ;ransi)orio9$ 4n
consecuencia( en es)os con)ra)os ri#e el procedimien)o de consi#naci2n del ar)$ 1% del D@ LE4. A4l arrenda)ario(
en caso de ne#a)iva del arrendador a recibir la ren)a o a o)or#ar el correspondien)e recibo( podr deposi)ar la
ren)a de arrendamien)o en cual,uier o'icina de la Direcci2n de >ndus)ria y -omercio 5hoy :4R6A-9( de la
comuna en ,ue es)uviere si)uado el inmueble( o)or#ndosele el correspondien)e recibo$ 4s)e pa#o se
considerar como hecho al arrendador para )odos los e'ec)os le#ales$
Ar)$ 2% @$ 18$101. A4n caso de ne#a)iva del arrendador a recibir la ren)a de arrendamien)o o a o)or#ar el
correspondien)e recibo al arrenda)ario ,ue no deseare recurrir al procedimien)o de pa#o por consi#naci2n 5$$$9(
podr deposi)ar a,ulla en la unidad del :ervicio de ;esorer+as ,ue corresponda a la ubicaci2n del inmueble(
indicando el nombre( apellidos y la residencia del arrendador$ Dicha unidad le o)or#ar el correspondien)e
recibo y comunicar el arrendador( por car)a cer)i'icada( la e?is)encia del dep2si)o$ 4s)e pa#o se considerar
hecho al arrendador para )odos los e'ec)os le#ales= pero su su'iciencia ser cali'icada en el *uicio ,ue
correspondaB$
>nc$ 2/ . Ael re)iro del dep2si)o por el arrendador no si#ni'icar renuncia a sus derechos ni producir los e'ec)os
previs)os en el inciso )ercero del ar)+culo 1L7E del -2di#o -ivilB( es)o es( no produce la )ci)a reconducci2n o
renovaci2n )ci)a del arriendo$
Man)iene el mismo error de limi)arse al caso de ne#a)iva del arrendador( ,ue no es el 1nico$ &ero ,uedan a
salvo los derechos de las par)es para discu)ir el pa#o an)e los )ribunales correspondien)es$
@a 1nica impor)ancia de la disposici2n es ,ue permi)e al arrenda)ario un mecanismo e?pedi)o para evi)ar caer
en mora( sin necesidad de recurrir al procedimien)o ms comple*o del pa#o por consi#naci2n$
0#3$ C$ Dema%+a +el a'ree+or$ Ar)$ 1E00 inc$ 'inal. Asi el acreedor demanda *udicialmen)e el cumplimien)o de
la obli#aci2n o deduce cual,uiera o)ra acci2n ,ue pueda enervarse median)e el pa#o de la deuda( bas)ar ,ue
la cosa debida con los in)ereses vencidos( si los hay( y dems car#os l+,uidos( se consi#ne a la orden del )ribunal
,ue conoce del proceso en al#unas de las 'ormas ,ue seKala el ar)$ 1E01( sin necesidad de o'er)a previaB$
@a consi#naci2n puede e'ec)uarse en varias 'ormas( pero #eneralmen)e se har por el dep2si)o en la cuen)a del
)ribunal$
101
-asos en ,ue procede.
1/ -uando el acreedor demanda *udicialmen)e el cumplimien)o de la deuda$ 4n el *uicio e*ecu)ivo hay una
norma especial. el ar)$ 4L0 -&-$
2/ -uando se ha deducido cual,uiera o)ra acci2n ,ue pueda enervarse median)e el pa#o de la deuda$ 4*$.
acci2n resolu)oria enervada por pa#o duran)e el curso del *uicio$
Ha sido muy 'recuen)e ,ue en los *uicios de desahucio y res)i)uci2n se deposi)en los arriendos en la cuen)a del
)ribunal$ 4sa consi#naci2n no es e'icaz( pues en esos *uicios no se persi#ue su cobro( ni se enervan por el pa#o
de las ren)as$ Re)irar la consi#naci2n en es)e caso no impor)a acep)arla y ,uedan a salvo los derechos del
acreedor para discu)irla 5ar)$ 2% @$ 18$1019$
0#6$ D$ Letra +e 'am4io$ Ar)$ C0 @$ 18$0L2. bas)a para el pa#o de la le)ra de cambio el dep2si)o de su valor en la
)esorer+a comunal respec)iva el d+a de su vencimien)o( pero siempre ,ue el documen)o seKale la comuna
correspondien)e al lu#ar del pa#o$
0*7$ Re&ulta+o +e la o2erta$ 4'ec)uada la o'er)a( dos si)uaciones pueden producirse.
1/ Que el acreedor la acep)e( en cuyo caso )ermina all+ el procedimien)o$
2/ 4l acreedor rechaza la o'er)a( no es habido o se man)iene la incer)idumbre respec)o de su persona( se pasa a
la 23 e)apa del pa#o por consi#naci2n$ 6o hay o)ra posibilidad( por,ue nin#una in)ervenci2n se acep)a( al
acreedor para oponerse( reclamar u obs)aculizar el procedimien)o$
P)rra2o #@
LA CONSIGNACI"N Y SU CALIFICACI"N
0*1$ Co%'epto$ Ar)$ 17LL. Ala consi#naci2n es el dep2si)o de la cosa ,ue se debe( hecho a vir)ud de la
repu#nancia o no comparecencia del acreedor a recibirla( o de la incer)idumbre acerca de la persona de s)e( y
con las 'ormalidades necesarias( en manos de una )ercera personaB$
4n la consi#naci2n hay dos e)apas. el dep2si)o mismo y la cali'icaci2n$
0*9$ I$ El +ep(&ito$ A di'erencia de la cali'icaci2n( es e?)ra*udicial 5ar)$ 1E01 inc$ 4/9$ 6ada puede hacer el
acreedor para impedirlo$
Ar)$ 1$E01 inc$ 'inal. Aser *uez compe)en)e para los e'ec)os de es)e ar)+culo el de le)ras de mayor cuan)+a del
lu#ar en donde deba e'ec)uarse el pa#oB$ 4s)e )ribunal ser compe)en)e para )odo lo relacionado con el
dep2si)o$ 4*$. desi#naci2n del deposi)ario ,ue deber recibir la cosa( y no)i'icaci2n de la consi#naci2n 5ar)$ 1$E0%
inc$ 1/9$
Horma de e'ec)uar el dep2si)o 5ar)$ 1E019$ Hay ,ue dis)in#uir.
a9 4l dinero puede deposi)arse en la cuen)a corrien)e del )ribunal compe)en)e( en la )esorer+a comunal
correspondien)e( y en cual,uier Ianco$
b9 -osa dis)in)a de dinero( los dep2si)os deben hacerse en la 'eria( casa de rema)es( o almacn del lu#ar en ,ue
debe e'ec)uarse el pa#o( y
4/ 4n poder de un deposi)ario nombrado por el *uez compe)en)e 5inc$ 'inal del ar)$ 1E019$
4scapan a es)as normas las consi#naciones especiales$
@a ley no ha seKalado plazo al#uno para ,ue el deudor proceda al dep2si)o( despus de e'ec)uada la o'er)a(
por,ue supone ,ue si el deudor se )oma la moles)ia de e'ec)uar s)a ,uiere pa#ar( y el pa#o s2lo se produce
con la consi#naci2n$ An)es( la obli#aci2n es) a1n pendien)e= por ello se ha rechazado la e?cepci2n de pa#o del
e*ecu)ado si al ser s)e re,uerido no hab+a e'ec)uado a1n el dep2si)o$
102
0*#$ II$ Cali2i'a'i(% +e la 'o%&i5%a'i(%$ De)erminar si e'ec)ivamen)e ha habido pa#o capaz de e?)in#uir la
obli#aci2n$ 4l pa#o es una convenci2n( por lo ,ue re,uiere la volun)ad del acreedor( y el procedimien)o s2lo se
*us)i'ica en vir)ud del derecho del deudor a liberarse de la obli#aci2n$ &ara ello es 'uerza o+r al acreedor( de ah+ a
,ue debe no)i'icarse al acreedor( y ob)ener ,ue se declare la su'iciencia del pa#o$
0**$ A$ Noti2i'a'i(% al a'ree+or$ 4l )ribunal compe)en)e es el de le)ras de mayor cuan)+a del lu#ar en donde
debe e'ec)uarse el pa#o 5ar)$ 1E0%( inc$ 1/9$
4l ob*e)o es hacerle saber al acreedor ,ue se ha e'ec)uado la consi#naci2n( de modo ,ue si l concurre al
)ribunal y la acep)a( ya es innecesaria$
@a ley no ha re#lamen)ado especialmen)e es)a no)i'icaci2n( por lo ,ue se aplican los ar)s$ 40 y ss$ -&-$ A A
par)ir de a,u+ una po)encial con)ienda$
Hren)e a la no)i'icaci2n( el acreedor( puede )omar dos ac)i)udes.
a9 Acep)ar la consi#naci2n )o)almen)e( en cuyo caso ,ueda pa#ada la obli#aci2n( o acep)arla como pa#o parcial(
y demandar el res)o 5ar)s$ 17L1 y 17L29$
b9 Rechazar el pa#o o nada di#a( en cuyo caso es necesario ,ue se declare la su'iciencia del pa#o$
0*,$ B$ La &u2i'ie%'ia +el pa5o$ Ar)$ 1E0% inc$ 2/. Ala su'iciencia del pa#o por consi#naci2n ser cali'icada en el
*uicio ,ue corresponda promovido por el deudor o por el acreedor an)e el )ribunal ,ue sea compe)en)e se#1n
las re#las #eneralesB$
De acuerdo a es)o( e'ec)uada la in)imaci2n *udicial al acreedor para ,ue reciba la cosa o'recida y si el acreedor
se nie#a a acep)arla o nada dice( el deudor deber en)ablar un *uicio( pidiendo ,ue se declare la su'iciencia del
pa#o= ella puede discu)irse )ambin en *uicio deducido por el acreedor$ 4s)e *uicio del acreedor o del deudor no
)iene por ,u 'orzosamen)e ser uno des)inado e?clusivamen)e a es)e ob*e)o( el acreedor puede iniciar cual,uier
acci2n ,ue se 'unde en el incumplimien)o( como ser e*ecuci2n 'orzosa( resoluci2n( e)c$ An)e )al demanda( el
deudor opondr la e?cepci2n de pa#o y para acep)arla o rechazarla el )ribunal deber cali'icar la consi#naci2n$
< es)e *uicio no se e'ec)1a an)e el )ribunal ,ue orden2 la consi#naci2n( a menos sea compe)en)e se#1n las
re#las #enerales$ 4n )odo caso se )ra)a de o)ro procedimien)o$
:in embar#o( en la prc)ica ser el acreedor ,uien deba en)ablar el *uicio y no el deudor( en mri)o a lo
dispues)o por el inc$ %/ del precep)o$
4n e'ec)o( se#1n es)a disposici2n( el *uez ,ue orden2 la no)i'icaci2n de la consi#naci2n( a pe)ici2n del deudor(
podr declarar su'icien)e el pa#o si el acreedor no prueba den)ro del plazo de %0 d+as hbiles con)ados desde
dicha no)i'icaci2n la circuns)ancia de e?is)ir *uicio en el cual deba cali'icarse la su'iciencia del pa#o$ &ero si el
acreedor no prueba su e?is)encia( el mismo )ribunal declarar a pe)ici2n del deudor la su'iciencia del pa#o( y
ordenar el alzamien)o de las cauciones( si las hay$
4l plazo de %0 d+as es 'a)al$ 4n el curso de l( el deudor debe ,uedar no)i'icado de la demanda 5ar)$ 1E0% inc$
'inal9$ 4l plazo es prorro#able has)a por %0 d+as si por causa a*ena a la volun)ad del acreedor no ha sido posible
no)i'icar al deudor 5inc$ 4/9$
@as resoluciones son apelables en el solo e'ec)o devolu)ivo 5ar)$ 1E0% inc$ 'inal9$
Hacen e?cepci2n los casos en ,ue var+an las re#las #enerales de la o'er)a( especialmen)e cuando la
consi#naci2n se produce en el curso del *uicio promovido por el acreedor( e?i#iendo el cumplimien)o de la
obli#aci2n u o)ra acci2n ,ue pueda enervarse median)e el pa#o$ 4n )al si)uaci2n la su'iciencia del pa#o ser
cali'icada por el )ribunal ,ue conoce de es)e *uicio$
4l pa#o por consi#naci2n ser su'icien)e.
1/ :i el acreedor acep)a la o'er)a o consi#naci2n=
2/ :i el acreedor no prueba haber iniciado un *uicio ,ue declare la insu'iciencia del pa#o den)ro de los %0 d+as
10%
hbiles( prorro#ables( pero 'a)ales( si#uien)es a la no)i'icaci2n de la consi#naci2n( y
%/ :i el pa#o es declarado su'icien)e por sen)encia *udicial en el *uicio promovido por el deudor o acreedor con
es)e ob*e)o( o en el *uicio en ,ue el acreedor e?i#+a el cumplimien)o o e*erc+a o)ra acci2n ,ue pueda enervarse
por el pa#o$
4n es)os *uicios se discu)ir la validez del pa#o e'ec)uado por consi#naci2n$ 6o puede el acreedor pedir es)os
pronunciamien)os al )ribunal ,ue orden2 no)i'icarle la consi#naci2n$ &odr+a hacerlo cuando el deudor se ha
e,uivocado en la persona del acreedor o s)e no pod+a recibir el pa#o= el no)i'icado acreedor puede hacer
presen)e es)a circuns)ancia al )ribunal ,ue orden2 poner en su conocimien)o la no)i'icaci2n( ya ,ue carece de
acci2n para iniciar un *uicio en ,ue deba discu)irse la su'iciencia$ Adems( no se )ra)a de un problema de ella(
sino de 'al)a de obli#aci2n o e?i#ibilidad de la misma$$
P)rra2o *$F
EFECTOS DE LA CONSIGNACI"N
0*0$ La 'o%&i5%a'i(% pro+u'e lo& e2e'to& +el pa5o$ Oportu%i+a+ +e ella e% el 'a&o +el plaCo . la 'o%+i'i(%$
Ar)$ 1E07 inc$ 1/. A4l e'ec)o de la consi#naci2n su'icien)e es e?)in#uir la obli#aci2n( hacer cesar( en
consecuencia( los in)ereses y e?imir del peli#ro de la cosa al deudor( )odo ello desde el d+a de la consi#naci2nB$
;ales e'ec)os nacen con la consi#naci2n misma( aun,ue la no)i'icaci2n y declaraci2n de su'iciencia sean
pos)eriores$
4n casos de la obli#aci2n a plazo y ba*o condici2n 5inc$ 2/9( se re)ro)raen a la 'echa de la o'er)a para los e'ec)os
de considerar cumplida opor)unamen)e la obli#aci2n$ Acep)ada la consi#naci2n por el acreedor o declarado
su'icien)e el pa#o por sen)encia e*ecu)oriada( la obli#aci2n se considerar cumplida en )iempo opor)uno(
siempre ,ue la o'er)a se haya e'ec)uado a ms )ardar el d+a si#uien)e hbil al vencimien)o de la obli#aci2n$ @a
ley 'acul)a al deudor para o'recer en los 1l)imos dos d+as y en el si#uien)e hbil$ @a consi#naci2n 'orzosamen)e
)endr ,ue hacerse cuando el plazo ya es) vencido$
&ero mien)ras ella no se e'ec)1e( los in)ereses se deven#an y el cuidado de la cosa es de car#o del deudor$ De
es)a manera ,ueda s)e obli#ado a e'ec)uarla e'ec)ivamen)e$
0*1$ Lo& 5a&to& +e la 'o%&i5%a'i(%$ Ar)$ 1E04. Alas e?pensas de )oda o'er)a y consi#naci2n vlidas sern de
car#o del acreedorB$ 4s la ne#a)iva( no comparecencia o incer)idumbre del acreedor las ,ue obli#aron al deudor
a incurrir en los #as)os de la o'er)a y consi#naci2n$
@as cos)as se )asan una vez ,ue e?is)a sen)encia de )rmino ,ue declara su'icien)e el pa#o$
0*3$ Retiro +e la 'o%&i5%a'i(%$ Ar)s$ 1E0E y 1E0C dis)in#uen al respec)o dos si)uaciones.
1/ :i el acreedor no ha acep)ado la consi#naci2n y ella no ha sido declarada su'icien)e por sen)encia ,ue )en#a
la 'uerza de cosa *uz#ada( el deudor puede re)irar libremen)e la consi#naci2n 5ar)$ 1E0E9$
Re)irada la consi#naci2n Ase mirar como de nin#1n valor y e'ec)o respec)o del consi#nan)e y de sus
codeudores y 'iadoresB 5ar)$ 1E0E par)e 'inal9$
2/ &ero si la obli#aci2n se ha e?)in#uido por haber producido su e'ec)o normal el pa#o por consi#naci2n( el
deudor no puede re)irarla sin el consen)imien)o del acreedor$
:i acreedor y deudor consien)en en el re)iro de la consi#naci2n( Ala obli#aci2n se mirar como del )odo nuevaB(
lo ,ue es l2#ico( pues la an)erior la e?)in#ui2 el pa#o$ < por no ser la misma obli#aci2n.
1/ @os codeudores y 'iadores permanecern e?en)os de ella( salvo ,ue consien)an en la nueva obli#aci2n$
2/ :e e?)in#uen las cauciones reales$ D sea( no e?is)e la reserva de la hipo)eca( como en la novaci2n$
%/ 4l acreedor no conserva los privile#ios$ 6o permi)e la ley renovarlos como las hipo)ecas( pues la ley es la
104
1nica 'uen)e de pre'erencias$ @as par)es no pueden crearlas$
@a si)uaci2n se aseme*a a la novaci2n en ,ue )ambin se e?)in#ue una obli#aci2n y nace una nueva( pero la
di'erencia es ,ue la novaci2n supone una obli#aci2n an)erior vi#en)e ,ue se e?)in#ue por su in)ermedio$
Mien)ras ,ue en es)e caso la obli#aci2n ya es)aba e?)in#uida por pa#o$
Se''i(% 9B
EL PAGO CON SUBROGACI"N
0*6$ Re5lame%ta'i(% . pauta$ &rra'o 8/ ;+)ulo 14/ @ibro >J( ar)s$ 1E08 a 1E1%$
P)rra2o 1$F
LA SUBROGACI"N EN GENERAL
0,7$ La &u4ro5a'i(% e% el +ere'-o$ -onsis)e en sus)i)uir una persona o cosa por o)ra persona o cosa( en
)rminos )ales ,ue la nueva pase a ocupar la misma si)uaci2n *ur+dica de la an)erior$ -lasi'icaci2n.
1/ Real$ 0na cosa pasa a reemplazar a o)ra en )rminos )ales ,ue a,ulla en)re a *u#ar el mismo rol *ur+dico ,ue
la sus)i)uida$
2/ &ersonal$ 0n su*e)o ,ue es sus)i)uido por o)ro en )ales )rminos ,ue s)e pasa a ocupar la misma si)uaci2n
*ur+dica del 1/$
0,1$ La &u4ro5a'i(% real$ :e presen)a principalmen)e en los casos de pluralidad de pa)rimonios con un solo
)i)ular$ 4*$. sociedad conyu#al$
@a ins)i)uci2n del pa)rimonio universalidad de derecho se ha e?plicado con la noci2n de la subro#aci2n real$ 4l
deudor ,ue responde a las obli#aciones con )odo su pa)rimonio( en vir)ud de la #aran)+a #eneral( conserva el
derecho a disponer de los bienes ,ue lo componen( mien)ras no sea en 'raude de sus acreedores( y los nuevos
,ue ad,uiera en)ran a reemplazar a los ena*enados$
@a subro#aci2n real )iene impor)ancia en los casos de )i)ularidad m1l)iple de pa)rimonios por un mismo su*e)o(
como en la sociedad conyu#al$ 4n s)a subsis)en cuando menos )res pa)rimonios. el de la sociedad conyu#al( el
del marido y el de la mu*er( y a ellos pueden a#re#arse o)ros pa)rimonios especiales( como el cons)i)uido por los
bienes reservados de la mu*er casada ,ue e*erce una pro'esi2n( indus)ria u o'icio separados de los de su
marido( con'orme al ar)$ 170$
;ambin la subro#aci2n real puede presen)arse en si)uaciones aisladas( cuando un bien es) a'ec)ado a un 'in
de)erminado$ 4*$. ar)$ 777 --o. A@a cosa ,ue es ma)eria del se#uro es subro#ada por la can)idad ase#urada para
el e'ec)o de e*erci)ar sobre s)a los privile#ios e hipo)ecas cons)i)uidos sobre a,uellosB$
< as+( si una 'inca hipo)ecada ase#urada es des)ruida por un sinies)ro( el mon)o de la indemnizaci2n ,ue debe
pa#ar la -ompaK+a Ase#uradora se subro#a a a,ulla para los e'ec)os de los derechos y pre'erencias ,ue puede
invocar el acreedor hipo)ecario$ ;iene #ran impor)ancia( por,ue el acreedor conserva su #aran)+a sobre ella(
reemplazada por la indemnizaci2n y man)iene su pre'erencia de %3 clase( ,ue de la hipo)eca se desplaza a la
indemnizaci2n( para pa#arse an)es ,ue los dems acreedores$
0,9$ Su4ro5a'i(% per&o%al o pa5o 'o% &u4ro5a'i(%$ 4n el Derecho &1blico opera cuando un 'uncionario pasa a
reemplazar a o)ro en el e*ercicio de su 'unci2n$
4n Derecho &rivado se presen)a en m1l)iples si)uaciones. sucesi2n por causa de muer)e los herederos pasan a
107
reemplazar *ur+dicamen)e en su pa)rimonio al causan)e$
&ero espec+'icamen)e se reserva para el pa#o con subro#aci2n$ 4l ar)$ 1E08 lo de'ine como Ala )ransmisi2n de
los derechos del acreedor a un )ercero( ,ue le pa#aB$
-r+)icas$
1/ 4l uso de la e?presi2n A)ransmisi2nB ,ue es propia de la sucesi2n por causa de muer)e$ &ero s)a se produce
un 'en2meno muy seme*an)e al del pa#o con subro#aci2n= en ella( los herederos con)in1an la persona del
di'un)o( como )ambin en la subro#aci2n el )ercero pasa a reemplazar en el crdi)o al acreedor$
2/ @a de'inici2n no da un concep)o claro de la ins)i)uci2n$
De'inici2n doc)rinaria$ Hicci2n *ur+dica( en vir)ud de la cual cuando un )ercero pa#a volun)ariamen)e con dineros
propios una obli#aci2n a*ena( s)a se e?)in#ue en)re acreedor y deudor( pero subsis)e )eniendo por nuevo
acreedor al ,ue e'ec)u2 el pa#o$ As+ se ha 'allado$
:upues)os de la de'inici2n$
1/ &a#o de una deuda a*ena$ :i se cumple una obli#aci2n ,ue en par)e es propia y en el res)o a*ena( el pa#o
e?)in#ue la deuda en la porci2n ,ue ella correspond+a al ,ue soluciona( ,uien se subro#a en el saldo$
2/ De carc)er volun)ario$ :i el )ercero ha pa#ado por error una deuda a*ena( es un pa#o de lo no debido$
%/ 4l )ercero debe pa#ar con 'ondos propios( por,ue si lo hace con los del deudor( la obli#aci2n ha ,uedado
de'ini)ivamen)e e?)in#uida$ &or ello el manda)ario del deudor no se subro#a al acreedor( a menos ,ue haya
hecho el pa#o con 'ondos propios$ 4n caso con)rario( ha ac)uado el mismo deudor$
4/ Que el )ercero ,uede en la misma si)uaci2n *ur+dica del an)i#uo acreedor$
0,#$ Cla&i2i'a'i(%$ A:e subro#a un )ercero en los derechos del acreedor( o en vir)ud de la ley( o en vir)ud de una
convenci2n del acreedorB 5ar)$ 1E0L9$ 4n cuan)o a su 'uen)e( la subro#aci2n puede ser.
1/ @e#al$ Dpera por el solo minis)erio de la ley$
2/ -onvencional$ 4s de menor )rascendencia ,ue la le#al( pues ha sido desplazada por la cesi2n de crdi)os$
:upone un acuerdo de volun)ades( 1nicamen)e en)re el acreedor y el )ercero ,ue e'ec)1a el pa#o$
4n o)ras le#islaciones( como la 'rancesa e i)aliana( se con)empla )ambin la subro#aci2n convencional por
volun)ad del deudor( lo ,ue ha sido cri)icado$
Aun,ue se di'erencian en su ori#en y 'orma de cons)i)uirse( producen los mismos e'ec)os 5ar)$ 1E129( pero
var+an se#1n la subro#aci2n es )o)al o parcial$
0,*$ La &u4ro5a'i(% 'omo me+io +e tra&pa&ar lo& 'r?+ito&$ Re2ere%'ia$ 4l pa#o con subro#aci2n se aseme*a a
la cesi2n de crdi)os y a la novaci2n por cambio de acreedor( por,ue en )odas ellas se reemplaza a uno de los
su*e)os de la obli#aci2n. al acreedor$
@a novaci2n se apar)a de las dems( por cuan)o supone la e?)inci2n del crdi)o an)erior( mien)ras ,ue en el
pa#o con subro#aci2n y en la cesi2n de crdi)os( es el mismo crdi)o el ,ue cambia de )i)ular$
:ubro#aci2n( sobre )odo convencional y la cesi2n de crdi)os$ 4n la 13 hay pa#o( y en la 23 un ne#ocio *ur+dico=
en consecuencia( si no se pa#a )odo el crdi)o en la subro#aci2n ( ella es parcial( mien)ras ,ue en la cesi2n de
crdi)os( su )+)ulo incluso puede ser una donaci2n$
@a subro#aci2n convencional( como la novaci2n( )uvo su apo#eo mien)ras hubo res)ricciones para la cesi2n de
crdi)os ,ue hoy las ha desplazado$
&a#o con subro#aci2n y la es)ipulaci2n a 'avor de o)ro cuando a,ul es convencional$ 4l )ercero ,ue pa#a
ad,uiere un crdi)o con)ra el deudor( pero siempre la subro#aci2n es un pa#o= no da nacimien)o al crdi)o ,ue
ya e?is)+a$
0,,$ A''io%e& +e >ue 5oCa el ter'ero >ue pa5a$ Fu%+ame%to +e la &u4ro5a'i(%$
1/ @a subro#a)oria si el le#islador o el acreedor lo subro#an en el crdi)o ,ue cancela( y
10E
2/ @a acci2n propia ,ue emane del v+nculo *ur+dico ,ue lo un+a al deudor$
:i el ,ue pa#a de )odos modos #oza de una acci2n propia con)ra el deudor( ,u ob*e)o )iene la subro#a)oria$
Iene'icios.
a9 Al solvens( por,ue su acci2n propia con)ra el deudor puede carecer de #aran)+as( y en cambio a,uella ,ue
pa#a #ozar de ellas )i o)ras ven)a*as$ D)ras veces le convendr ms la acci2n propia( por,ue la subro#a)oria es)
e?)in#uida por prescripci2n u o)ra causa$
b9 Al deudor en nada per*udica la subro#aci2n( pues si#ue debiendo lo mismo$ 4s)e no puede oponerse a la
subro#aci2n le#al( por,ue si el deudor le ,uisiera pa#ar no podr+a ne#arse a la cancelaci2n$
0,0$ E/pli'a'i(% <ur+i'a +e la &u4ro5a'i(%$
1/ Median)e el pa#o del )ercero e'ec)ivamen)e se e?)in#ue el crdi)o( y nace a 'avor de s)e uno nuevo( al cual
se ane?an )odos los accesorios del primi)ivo$ Mur+dicamen)e es inacep)able( pues si se e?)in#ui2 el crdi)o( con l
han perecido sus accesorios$ Hoy es) abandonada$
2/ Dperaci2n comple*a$ 4n)re el accipiens y el deudor mediar+a un pa#o( y en)re a,ul y el )ercero ,ue pa#a(
una cesi2n de derechos$ ;ampoco resul)a acep)able. si hubo pa#o( deber+an producirse sus e'ec)os y si bien
e?is)en la cesi2n de crdi)os y el pa#o con subro#aci2n( se parecen( )ienen una di'erencia concep)ual
'undamen)al$
%/ Hicci2n le#al( por,ue siendo *ur+dicamen)e ine?plicable( el le#islador la es)ablece por razones de
conveniencia ,ue ya seKalamos$ 6ues)ra *urisprudencia as+ lo ha es)imado )ambin$
4s una ins)i)uci2n de e?cepci2n y( en consecuencia( de in)erpre)aci2n res)rin#ida$
P)rra2o 9@
LA SUBROGACI"N LEGAL
0,1$ E%u%'ia'i(%$ @a subro#aci2n le#al opera por el solo minis)erio de la ley en los casos e?presamen)e
es)ablecidos( sin ,ue in)erven#a la volun)ad del accipiens ni del deudor$
Ar)$ 1E10 inc$ 1/. Ase e'ec)1a la subro#aci2n por el minis)erio de la ley( y aun con)ra la volun)ad del acreedor( en
)odos los casos seKalados por las leyes( y especialmen)e a bene'icioB( y a con)inuaci2n da E numerandos$ 4l
precep)o no es )a?a)ivo$
6o pueden crearse casos de subro#aci2n por analo#+a( sino ,ue se re,uiere un )e?)o le#al ,ue la es)ablezca$
4l le#islador es)ablece la subro#aci2n le#al a 'avor de )erceros ,ue le merecen a la ley una pro)ecci2n especial
por la si)uaci2n peculiar en ,ue se encuen)ran$
&ara ,ue procedan los casos de subro#aci2n le#al( es necesario ,ue concurran los re,uisi)os #enerales
es)udiados ms los especiales de cada uno( y por ello se ha 'allado ,ue si no era realmen)e deudor a,uel por
,uien se pa#a( no puede haber subro#aci2n$
:i opera por el solo minis)erio de la ley( en principio es consensual$
-asos.
1/ -odeudores solidarios y subsidiarios=
2/ &a#o con consen)imien)o del deudor=
%/ -aso del ,ue ha 'acili)ado dineros al deudor para el pa#o$
4/ -aso del ,ue pa#a a un acreedor de me*or pre'erencia=
7/ -asos en la hipo)eca=
E/ -aso del heredero bene'iciario ,ue pa#a una deuda hipo)ecaria con dineros propios( y
C/ 4nunciaci2n de o)ros casos 'uera del ar)$ 1E10$
10C
0,3$ I$ Co+eu+ore& &oli+ario& . &u4&i+iario&$ Re2ere%'ia$ Ar)$ 1E10 6/ %. se produce subro#aci2n le#al a 'avor
del ,ue pa#a una deuda a ,ue se halla obli#ado solidaria o subsidiariamen)e$ -asos. codeudor+a solidaria y
'ianza( es)o es( los de a,uellos )erceros ,ue es)n obli#ados a la deuda( y )ienen por )an)o in)ers en e?)in#uirla$
@a subro#aci2n del codeudor solidario ya 'ue es)udiada 5ar)$ 17229$
Respec)o del deudor subsidiario o 'iador( va a #ozar de dos acciones con)ra el deudor principal.
a9 @a subro#a)oria ,ue le concede ellos ar)s 1E10 6/ % y E2% y
b9 @a acci2n de reembolso ,ue le o)or#a el ar)$ 2%C0$
:i e?is)en varios 'iadores y uno pa#a ms de lo ,ue le corresponde( se subro#a por el e?ceso en los derechos del
acreedor con)ra los co'iadores 5ar)$ 2%C89$
0,6$ II$ Pa5o 'o% 'o%&e%timie%to +el +eu+or$ Re2ere%'ia$ Ar)$ 1E10 6/ 7$ @a subro#aci2n le#al opera en 'avor
Adel ,ue pa#a una deuda a*ena( consin)indolo e?presa o )ci)amen)e el deudorB$
4l solvens va a #ozar( adems de la acci2n subro#a)oria( de la ,ue deriva del manda)o$
007$ III$ Pr?&tamo +e +i%ero& al +eu+or para el pa5o$ Ar)$ 1E10 6/ E. es un caso de subro#aci2n le#al la ,ue se
produce a 'avor Adel ,ue ha pres)ado dinero al deudor para el pa#oB$
4s un caso muy par)icular( por,ue el pa#o no lo hace el )ercero( sino el deudor con 'ondos ,ue ha recibido en
prs)amo$ Adems( es un caso de subro#aci2n le#al solemne$
Re,uisi)os.
1/ Que el )ercero 'acili)e dinero al deudor$ :e )ra)a de un mu)uo y ha de ser de dinero$
2/ Que el pa#o se e'ec)1e al acreedor con dichos dineros$ :i el deudor da una inversi2n dis)in)a al prs)amo
recibido y pos)eriormen)e pa#a con dineros propios la deuda( no hay subro#aci2n le#al$
%/ Deben cons)ar por escri)ura p1blica ambos hechos( es)o es( ,ue el )ercero ha pres)ado el dinero para el pa#o
de una deuda( y ,ue el deudor realmen)e pa#2 con ese dinero$ 4s solemne$ 6o hay inconvenien)es( para ,ue
ambos ac)os cons)en en una misma escri)ura p1blica$
Acciones$ @a subro#a)oria( y la provenien)e del mu)uo ,ue e'ec)u2 al deudor$
4n Hrancia se con)empla es)e caso como de subro#aci2n convencional e'ec)uada por el deudor= parece
pre'erible la soluci2n nues)ra( por,ue el acreedor no puede oponerse$
001$ I!$ Pa5o +e u% a'ree+or a otro +e me<or +ere'-o$ Ar)$ 1E10 6/ 1. la subro#aci2n le#al opera en 'avor Adel
acreedor ,ue pa#a a o)ro acreedor de me*or derecho en raz2n de un privile#io o hipo)ecaB$
Re,uisi)os.
1/ Que el pa#o lo ha#a no un )ercero cual,uiera( sino o)ro acreedor$ A ra+z de la subro#aci2n( es)e acreedor va a
#ozar de dos crdi)os con)ra el mismo deudor. el suyo y a,uel en ,ue se ha subro#ado por el pa#o e'ec)uado a
o)ro acreedor$
2/ 4l pa#o debe hacerse a un acreedor de me*or derecho$ < es de me*or derecho si el crdi)o en ,ue el solvens
se va a subro#ar #oza de privile#io o hipo)eca superiores al propio de es)e 1l)imo$ 4n consecuencia( operara
siempre a 'avor del acreedor valis)a( y del acreedor privile#iado o hipo)ecario ,ue pa#a una acreencia ms
pre'eren)e ,ue la suya$
@a subro#aci2n le#al s2lo )iene lu#ar si el me*or derecho se 'unda en la pre'erencia del crdi)o( pero no en o)ras
ven)a*as ,ue le accedan$ :i el o)ro acreedor pa#a a uno de s)os( podr operar o)ro caso de subro#aci2n le#al o
la convencional$
009$ !$ Pa5o +e u%a -ipote'a$ 4n los crdi)os #aran)izados con hipo)eca se presen)a 'recuen)emen)e la
subro#aci2n( por,ue ella )raspasa la hipo)eca al nuevo acreedor$ De manera ,ue en )odos los casos de
subro#aci2n le#al y convencional( ella se )raduce en el cambio del acreedor hipo)ecario$ Adems( la e?is)encia
108
de la hipo)eca es normalmen)e un incen)ivo para el )ercero ,ue pa#a y ,ue se hace as+ de un crdi)o con la
#aran)+a predilec)a$
>n)eresan los casos de ,uienes se han vis)o obli#ados a pa#ar la deuda ,ue no les correspond+a en mri)o al
carc)er real de la hipo)eca( y a,uellos en ,ue el ad,uiren)e del inmueble hipo)ecado ha pa#ado el #ravamen
,ue lo a'ec)aba y pos)eriormen)e se ve privado de su dominio$ Disposiciones.
1/ 4l ar)$ 242L( inc$ 2/( para el poseedor de la 'inca hipo)ecada$
2/ 4l ar)$ 2$4%0( para el caso del ,ue hipo)eca un inmueble propio para #aran)izar una deuda a*ena( y
%/ 4l ar)$ 1$E10 6/ 2( aplicable al ,ue habiendo comprado un inmueble( es obli#ado a pa#ar a los acreedores a
,uienes s)e es)aba hipo)ecado$ 4s)e precep)o es limi)a)ivo( pues se re'iere e?clusivamen)e a la compra y( en
consecuencia( no puede e?)enderse a o)ros )+)ulos )ransla)icios de dominio ,ue debern encuadrarse( si ello es
posible( en los dems casos de subro#aci2n le#al$ :u ob*e)o 'undamen)al es pro)e#er al comprador del
inmueble ,ue ha pa#ado la hipo)eca ,ue a'ec)aba a s)e( y pos)eriormen)e se ve privado por cual,uier causa de
su camino$
4s posible sin)e)izar en 4 los casos de subro#aci2n le#al.
1/ 4l del ad,uiren)e de un inmueble hipo)ecado( ,ue se ve obli#ado a pa#ar la hipo)eca ,ue lo #ravaba=
2/ 4l de la hipo)eca cons)i)uida por un )ercero=
%/ 4l del ad,uiren)e del inmueble hipo)ecado ,ue se hizo car#o del pa#o de la hipo)eca y es privado del
dominio del bien ra+z( y
4/ 4l de la caducidad o pur#a de la hipo)eca$
1@ A+>uire%te +e la 2i%'a -ipote'a+a$ Ar)$ 242L. caso del )ercer poseedor reconvenido para el pa#o de la
hipo)eca cons)i)uida sobre la 'inca ,ue ha ad,uirido con ese #ravamen$ 4s)e )ercer poseedor no responde de la
deuda #aran)izada con hipo)eca( pero por el carc)er real de s)a puede verse obli#ado a pa#arla( y en )al caso
se subro#a en los derechos del acreedor en los mismos )rminos ,ue el 'iador$
:i es)e ad,uiren)e es un comprador( )ambin ,ueda incluido en el ar)$ 1E10 6/ 2$
9@ ipote'a 'o%&titui+a por u% ter'ero$ @a hipo)eca puede ser cons)i)uida por un )ercero a*eno a la deuda( no
,uedando obli#ado personalmen)e a menos ,ue as+ se es)ipule$ @a dis)inci2n es irrelevan)e por,ue de acuerdo
al ar)$ 24%0 inc$ 2/( en ambos casos se se produce la subro#aci2n le#al para cobrarle al deudor en cuyo 'avor se
cons)i)uy2 la hipo)eca$
#@ Ca&o +el >ue &e -iCo 'ar5o +el pa5o +e u%a -ipote'a: . e& pri8a+o +e &u +omi%io$ 4s un caso muy 'recuen)e$
:i pos)eriormen)e de haber cancelado la deuda hipo)ecaria( el comprador se ve privado de la propiedad(
por,ue es reivindicada por un )ercero ,ue acredi)a ser el le#+)imo dueKo( el comprador en vir)ud del derecho a
la evicci2n puede e?i#ir al vendedor la devoluci2n del precio pa#ado y adems se ha subro#ado al acreedor
hipo)ecario en la hipo)eca ,ue le cancel2$ As+ lo resolvi2 la -:( de acuerdo al ar)$ 1E10 6/ 2$ @a soluci2n es de
bas)an)e *us)icia para el comprador ,ue pa#2 el inmueble y la hipo)eca( pero es muy curioso( por,ue la
hipo)eca puede haber es)ado cancelada en el -IR( pero en vir)ud de la subro#aci2n se la en)iende vi#en)e$
4s)e caso es di'eren)e al 6/ 1( pues el ad,uiren)e no se hab+a obli#ado a la deuda hipo)ecaria( y de ah+ ,ue si la
pa#a( se subro#a para cobrarle inmedia)amen)e al deudor personal$ 4n cambio( en la si)uaci2n 'allada( el
ad,uiren)e se hab+a obli#ado a cubrir la deuda hipo)ecaria( y normalmen)e al pa#arla no )endr+a derecho a
repe)ir con)ra nadie$ 4s la circuns)ancia de perder su derecho al bien ad,uirido la ,ue le permi)e invocar la
subro#aci2n$
*@ Ca+u'i+a+ o pur5a +e la -ipote'a$ 4s el caso ms impor)an)e del ar)$ 1E10 6/ 2$ &or su carc)er de derecho
real la hipo)eca o)or#a al acreedor derecho a perse#uir la 'inca #ravada( sea ,uien 'uere el ,ue posea( y a
10L
cual,uier )+)ulo ,ue la haya ad,uirido 5ar)$ 2428 inc$ 1/9$ &or la pur#a o caducidad de la hipo)eca( el derecho se
e?)in#ue cuando al#uien ad,uiere la 'inca hipo)ecada( en p1blica subas)a ordenada por el *uez 5ar)$ 2428 inc$
2/9$
&ara ,ue )en#a lu#ar es menes)er ,ue la p1blica subas)a se haya e'ec)uado previa no)i'icaci2n de )odos los
acreedores hipo)ecarios( y ,ue en)re ella y la subas)a medie el )rmino de emplazamien)o$ -umplido es)e
re,uisi)o( la hipo)eca de a,uellos acreedores ,ue no alcancen a pa#arse con el produc)o del rema)e se
e?)in#ue$
:i se ha omi)ido la ci)aci2n de un acreedor hipo)ecario( la ven)a 'orzada no se anula( pero para el omi)ido no se
e?)in#ue su hipo)eca y( dado el carc)er real de ella( puede diri#irse con)ra ,uien se ad*udic2 la 'inca en el
rema)e$
-omo no ser+a *us)o ,ue por el solo hecho de no haber sido no)i'icado el acreedor cuya hipo)eca no alcanzaba a
pa#arse me*ore de si)uaci2n y pase a serlo de primer #rado( la subro#aci2n se produce a 'avor del ad,uiren)e
en los derechos de los acreedores hipo)ecarios pa#ados$ :i se saca a rema)e la propiedad( el ,ue la hab+a
ad,uirido( se pa#a con el produc)o de es)a nueva subas)a( y el acreedor o se pa#a del saldo si ,ueda al#uno( o
se pur#a su hipo)eca$ Ha ,uedado en i#ual si)uaci2n y la subro#aci2n ha producido la normalidad )o)al$ As+ se
ha 'allado$
&ar)icularidades$ 4l le#islador( por re#la #eneral( no acep)a ,ue una persona sea acreedora hipo)ecaria en su
propio inmueble( y en es)e caso hace e?cepci2n por razones de eviden)e e,uidad$ ;ambin es de e?cepci2n(
por,ue la hipo)eca no e?pira con la obli#aci2n principal$
:e ha pre)endido aisladamen)e discu)ir ,ue la subro#aci2n no se produce si el pa#o a los acreedores
hipo)ecarios se ha e'ec)uado con los dineros proceden)es de la subas)a( lo ,ue debe rechazarse$
:i el acreedor hipo)ecario mismo se ad*udica la propiedad en el rema)e( i#ualmen)e opera la subro#aci2n$ As+ se
ha 'allado$
-omo puede apreciarse( la subro#aci2n en la hipo)eca es amplia y cubre una vas)a #ama de si)uaciones( pero es
especialmen)e impor)an)e en los casos del ar)$ 1E10 6/ 2( en ,ue el comprador se ve privado del dominio y
conserva la hipo)eca ,ue pa#2$
00#$ !I$ ere+ero 4e%e2i'iarlo >ue pa5a 'o% +i%ero& propio& +eu+a& +e la -ere%'ia$ Ar)$ 1210 6/ 4. la
subro#aci2n le#al opera en 'avor Adel heredero bene'iciario ,ue pa#a con su propio dinero las deudas de la
herenciaB$
4l bene'icio de inven)ario es el ,ue #oza el heredero para no ser obli#ado al pa#o de las deudas heredi)arias y
)es)amen)arias sino has)a el mon)o de los bienes ,ue recibe a )+)ulo de herencia$ 4l heredero( considerado
como con)inuador de la persona del di'un)o( es) obli#ado al pasivo heredi)ario sin l+mi)es( a menos ,ue ha#a
uso de es)e bene'icio$ 4n )al caso( responde s2lo has)a el valor recibido y no ms all$
&ero en vir)ud de la subro#aci2n le#al( no es obli#aci2n ,ue el pa#o lo e'ec)1e ma)erialmen)e con los bienes
heredi)arios o el produc)o de la ena*enaci2n volun)aria o 'orzada de ellos$ &uede hacerlo con su propio dinero y
,uedarse con los bienes heredi)arios por e'ec)o de la subro#aci2n$
00*$ !II$ Otro& 'a&o& +e &u4ro5a'i(% le5al$
1/ Ar)s$ 242L y 24%0 en la hipo)eca( ya ci)ados$
2/ Ar)$ 22L7 inc$ 2/. si se pa#a por error una deuda a*ena( y el acreedor ha suprimido o cancelado el )+)ulo
necesario para cobrarle al verdadero deudor( el ,ue pa#2 indebidamen)e no )iene acci2n de repe)ici2n con)ra
el accipiens( Apero podr in)en)ar con)ra el deudor las acciones del acreedorB$
%/ Ar)$ 8C @$ 18$0L2. subro#a en )odos los derechos del por)ador al )ercero e?)raKo a la le)ra ,ue le pa#a$
P)rra2o #F
110
LA SUBROGACI"N CON!ENCIONAL
00,$ Co%'epto$ Ar)$ 1E11. Ase e'ec)1a la subro#aci2n en vir)ud de una convenci2n del acreedor( cuando s)e(
recibiendo de un )ercero el pa#o de la deuda( le subro#a volun)ariamen)e en )odos los derechos y acciones ,ue
le corresponden como )alB$ @a subro#aci2n convencional o volun)aria se produce por un acuerdo en)re el
acreedor y un )ercero ,ue pa#a con 'ondos propios la deuda a*ena$
;iene lu#ar en subsidio de la le#al$ 4l ar)$ 17C% dispone ,ue el )ercero si pa#a sin el consen)imien)o del deudor(
s2lo )iene derecho a repe)ir con)ra s)e lo ,ue pa#2( pero no se subro#a al acreedor ni )ampoco puede
compeler a s)e a ,ue lo ha#a( y s2lo si a,ul ,uiere lo subro#ar convencionalmen)e$
@a subro#aci2n le#al impide la convencional$ :e ha resuel)o ,ue si ella oper2 a 'avor del 'iador ,ue pa#2 la
deuda( no puede el acreedor subro#ar volun)ariamen)e a o)ro y ,ue no hay cosa *uz#ada si en un *uicio se cobra
en vir)ud de la subro#aci2n le#al del ar)$ 1E10 6/ 7 y en el o)ro por la convencional$
4s poco 'recuen)e( y ha sido desplazada por la cesi2n de crdi)os$
Re,uisi)os.
1N @os propios de )oda subro#aci2n=
2N 4l consen)imien)o del acreedor( y
%N @as solemnidades le#ales$
000$ I$ Re>ui&ito& +e to+a &u4ro5a'i(%$ Re2ere%'ia$ Debe cumplir las e?i#encias comunes a la ins)i)uci2n( es)o
es( debe haber un pa#o ,ue e'ec)1a un )ercero volun)ariamen)e con 'ondos propios$
:e ha 'allado ,ue el acreedor no puede subro#ar sino al )ercero ,ue le pa#a( y no es) 'acul)ado para hacerlo a
un )ercero dis)in)o al ,ue e'ec)u2 la soluci2n$
001$ II$ Co%&e%timie%to +el a'ree+or$ 4s lo ,ue la carac)eriza y dis)in#ue de la le#al$ 4l ar)$ 1E11 habla de una
convenci2n del acreedor$ 4n nues)ro derecho es un acuerdo en)re s)e y el solvens$
4l deudor es )o)almen)e e?)raKo a la convenci2n= ni se re,uiere su consen)imien)o( ni )ampoco puede oponerse
a la subro#aci2n( por,ue carece in)ers para ello$
003$ III$ Formali+a+e& +e la &u4ro5a'i(% 'o%8e%'io%al$ 4s solemne$
1/ Debe hacerse en la car)a de pa#o o recibo$ 6o hay o)ra opor)unidad para e'ec)uarla 5ar)$ 1E119$ 4s imposible
an)es del pa#o( pues la subro#aci2n convencional lo supone= ni )ampoco podr+a hacerse despus( por,ue el
acreedor no )endr+a derecho al#uno en ,u e'ec)uar la sus)i)uci2n( pues el ,ue )en+a se e?)in#ui2 por el pa#o$
6o se re,uiere 'ormalidad especial( y puede ser un recibo privado o p1blico$ 4n el caso de pa#os parciales( la
subro#aci2n debe e'ec)uarse en cada uno de los recibos( y no en la escri)ura de cancelaci2n 'inal$
2/ Deben cumplirse las 'ormalidades de la cesi2n de crdi)os 5ar)$ 1E119$ 4n vir)ud de los ar)s$ 1L01 y 1L02( ella
se per'ecciona en)re las par)es por la en)re#a del )+)ulo( y respec)o del deudor y de )erceros( si es acep)ada por
el deudor o le ha sido no)i'icada$
4l )+)ulo ,ue debe en)re#ar el accipiens es el documen)o en ,ue cons)a la deuda( y no la escri)ura en ,ue se ha
e'ec)uado el pa#o$ As+ se ha resuel)o$
4n resumen( la subro#aci2n convencional supone( adems de la declaraci2n de volun)ad del acreedor en el
recibo de pa#o( la en)re#a del )+)ulo de la deuda y la acep)aci2n o no)i'icaci2n del deudor$
P)rra2o *@
EFECTOS DE LA SUBROGACI"N
111
006$ E%u%'ia'i(%$ @os e'ec)os de la subro#aci2n son amplios$ Ar)$ 1E12 inc$ 1/. Ala subro#aci2n )an)o le#al como
convencional( )raspasa al nuevo acreedor )odos los derechos( acciones( privile#ios( prendas e hipo)ecas del
an)i#uo( as+ con)ra el deudor principal como con)ra cuales,uiera )erceros( obli#ados solidaria o
subsidiariamen)e a la deudaB$ :on muy seme*an)es a los de la cesi2n de crdi)os( con las di'erencias del hecho
de cons)i)uir la subro#aci2n un pa#o$
4n principio no hay ms di'erencias en)re la le#al y la convencional ,ue en cuan)o a la 'orma en ,ue se
producen$
E2e'to&=
1/ ;raspaso de derechos y acciones=
2/ ;raspaso de los privile#ios=
%/ ;raspaso de las cauciones=
4/ Discusi2n acerca de si se )raspasan los derechos inheren)es a la persona del acreedor=
7/ Derecho del solvens a reclamar el )+)ulo de la obli#aci2n=
E/ -onservaci2n de las acciones propias del solvens=
C/ @imi)aci2n y renuncia a la subro#aci2n( y
8/ 4l caso del pa#o parcial$
017$ I$ Tra&pa&o +e +ere'-o& . a''io%e&$ 4l ar)$ 1E12 lo dice e?presamen)e$
@os derechos y acciones ,ue se )raspasan son 1nicamen)e los e?is)en)es al )iempo de la subro#aci2n$
4n vir)ud de ,ue al solvens se )raspasan los derechos y acciones del acreedor.
1/ 4l subro#ado puede cobrar e*ecu)ivamen)e( si hay )+)ulo e*ecu)ivo( y puede solici)ar ,ue se le ad*udi,ue la
cosa embar#ada en pa#o del crdi)o$
2/ :i la obli#aci2n era mercan)il( man)iene es)a calidad$
%/ @os plazos de prescripci2n no su'ren variaci2n$
4/ :i el )ercero pa#a an)es del vencimien)o del plazo( s2lo podr demandar al deudor vencido ,ue s)e sea$
7/ @a deuda con)in1a deven#ando los mismos in)ereses y su*e)a a la misma clusula penal para el caso de
incumplimien)o( si hab+a unos u o)ra$
E/ 4l )ercero ,ueda colocado en la misma si)uaci2n *ur+dica del acreedor primi)ivo( o sea( pasa a )ener la calidad
de con)ra)an)e( lo ,ue )iene #ran impor)ancia en los con)ra)os bila)erales( pues le permi)ir+a deducir la acci2n
resolu)oria en caso de incumplimien)o( )al como pod+a hacerlo el accipiens$
@imi)aciones. 4l solvens s2lo )iene derecho a cobrar lo mismo ,ue cancel2( y por ello se ha resuel)o ,ue si la
deuda es)aba es)ipulada en d2lares( y el )ercero la pa#2 en moneda nacional( s2lo puede cobrar al deudor la
misma suma pa#ada y no el e,uivalen)e en moneda nacional a la poca de recibir su propio pa#o$
011$ II$ Tra&pa&o +e lo& pri8ile5io&$ Ar)s$ 1E12 y 24C0 inc$ 2/$ @a subro#aci2n )raspasa el crdi)o( y el privile#io
es inheren)e a s)e$
4s de #ran aplicaci2n prc)ica$ 4l Hisco #oza de un privile#io de 13 clase 5ar)$ 24C2 6/ L9= ,uienes impor)an
mercader+as deben in)ernarla por medio despachadores( los ,ue pa#an a la Aduana el valor de los derechos y
se responsabilizan de cual,uier ul)erioridad$ :i el despachador pa#a con 'ondos propios( se subro#a al Hisco en
el crdi)o( y )endr un privile#io de 13 clase con)ra el impor)ador$
4n raz2n de es)o( )ambin se ha acep)ado la )ercer+a de prelaci2n( deducida por el subro#ado en un *uicio
e*ecu)ivo para pa#arse con pre'erencia al e*ecu)an)e$
019$ III$ Tra&pa&o +e la& 'au'io%e&$ :i la cauci2n es una obli#aci2n accesoria( se )raspasa con el crdi)o= de ah+
,ue el ar)$ 1E12 seKale e?presamen)e a la 'ianza( hipo)eca( codeudor+a solidaria y prenda$
112
@a hipo)eca ha producido al#unas complicaciones relacionadas con la inscripci2n en el -IR$
4n al#unos casos puede es)ar cancelada en vir)ud del pa#o( lo ,ue no es obs)culo para ,ue opere la
subro#aci2n( se#1n se ha 'allado$ 4l problema( ,ue se repi)e en la cesi2n de crdi)os( es si para el )raspaso de la
hipo)eca al subro#ado se precisa una nueva inscripci2n en el -IR$ @a doc)rina es unnime de ,ue no se necesi)a
ni nueva inscripci2n( ni si,uiera ano)aci2n al mar#en de la e?is)en)e( aun cuando por razones de conveniencia
prc)ica recomienda hacer es)o 1l)imo$ Razones.
Ar)$ 1E12 no e?i#e ni inscripci2n ni ano)aci2n= la idea es ,ue el )raspaso se produce de pleno derecho$
;ampoco el RR- lo ha e?i#ido$ 4specialmen)e absurda ser+a la e?i#encia cuando la subro#aci2n es le#al( ,ue
opera sin in)ervenci2n al#una de la volun)ad del acreedor$
4l carc)er accesorio de la hipo)eca es lo ,ue e?plica la no e?i#encia de 'ormalidad al#una$
As+ lo hab+a en)endido la *urisprudencia( pero en una opor)unidad la -: 'all2 en con)rario( pero pos)eriormen)e
declar2 ,ue no era necesaria$
01#$ I!$ DSe tra&pa&a% lo& +ere'-o& 'o%'e+i+o& e% raC(% a la per&o%a +el a'ree+orE 4l ar)$ 1E12 es)
concebido en )rminos amplios$ &ero hay acciones y derechos ,ue la ley o)or#a en consideraci2n e?clusiva a la
persona del acreedor O:e )raspasan )ambin ellos en vir)ud de la subro#aci2nP
1/ ;esis a'irma)iva$ Razones.
4l ar)$ 1$E12 no hace dis)inci2n al#una$
4n al#unos privile#ios ,ue se )raspasan con la subro#aci2n( se )oma en cuen)a la si)uaci2n personal del
acreedor( como ocurre especialmen)e con los de cuar)a clase$
4l ar)$ 1L0E( en la cesi2n de derechos( dispuso ,ue no se )raspasan las e?cepciones personales del ceden)e$
-omo no hizo la salvedad en la subro#aci2n( ,uiere decir ,ue ellas per)enecen al subro#ado$
2/ ;esis con)raria.
1/ :i bien el ar)$ 1E12 es ampl+simo( no puede incluir es)os derechos personal+simos( por,ue ellos son en s+
mismos in)raspasables( y no se )ransmi)en por causa de muer)e$ 6o )en+a necesidad de decirlo el le#islador(
por,ue es una carac)er+s)ica de es)as prerro#a)ivas=
2/ 4l ar)$ 1L0E con'irma la re#la #eneral de ,ue es)as acciones y e?cepciones personal+simas son in)raspasables
por ac)o en)re vivos y por causa de muer)e$ A1n ms( si ello no se )raspasan en la cesi2n de derechos ,ue
supone siempre la concurrencia de la volun)ad de su bene'iciario( menos puede ocurrir en la subro#aci2n ,ue si
es le#al( puede ser con)ra la volun)ad del )i)ular de )ales derechos( y
%/ @a doc)rina con)raria lleva a conclusiones absurdas$ :i la prescripci2n es)aba suspendida respec)o del
acreedor( con)inuar+a en i#ual 'orma a 'avor del subro#ado( aun cuando s)e 'uere capaz= ,ue si se le ha pa#ado
al Hisco( el )ercero #ozar+a de las prerro#a)ivas propias de s)e( y en)re ellas la de li)i#ar como el Hisco lo hace(
e)c$ 4l #rave problema de la doc)rina con)raria es delimi)ar cules prerro#a)ivas o)or#adas en consideraci2n a la
persona del acreedor se )raspasan y cules no$
@a *urisprudencia es i#ualmen)e vacilan)e$
%/ &araAbeliuk hay ,ue dis)in#uir$ @as prerro#a)ivas personal+simas pueden ser o)or#adas al crdi)o( y en)onces
no se ve inconvenien)e al#uno para ,ue pasen al nuevo acreedor$ 4n cambio( hay o)ros ,ue no consideran para
nada el crdi)o( )ienen lu#ar cual,uiera ,ue s)e sea( como la suspensi2n de la prescripci2n( la compe)encia por
el 'uero personal( e)c$( no pueden )raspasarse por,ue no per)enecen ni *ams han per)enecido al crdi)o( sino
e?clusivamen)e al acreedor$
01*$ !$ Dere'-o +el solvens a re'lamar el ttulo$ 4n la convencional es re,uisi)o para su per'ecci2n la en)re#a al
subro#ado del )+)ulo de la obli#aci2n( es)o es( el documen)o en ,ue el crdi)o cons)a$
&or ello se le ha reconocido derecho y acci2n al subro#ado para e?i#ir al acreedor a ,uien pa#2 ,ue le en)re#ue
el )+)ulo$
11%
01,$ !I$ El solvens 'o%&er8a &u& propia& a''io%e&$ 4specialmen)e si el crdi)o ,ue ad,uiere por subro#aci2n
es) #aran)izado( le ser convenien)e asilarse en la subro#aci2n$
010$ !II$ Limita'i(% +e lo& e2e'to& . re%u%'ia$ 4l solvens puede renunciar a la subro#aci2n producida( incluso a
la le#al$
@as par)es pueden i#ualmen)e limi)ar los e'ec)os de la subro#aci2n$ 4l acreedor )iene poder para hacerlo por s+
solo en la convencional( y el solvens deber acep)ar lo ,ue a,ul le impon#a( pues)o ,ue puede ne#arle
)o)almen)e la subro#aci2n$ Quien puede lo ms( puede lo menos$
4n la le#al no podr+a hacerlo por s+ solo( por,ue se producen de pleno derecho y aun con)ra su volun)ad( pero
no habr+a inconvenien)e para ,ue lo hicieran de com1n acuerdo con el solvens$
011$ !III$ E2e'to& +el pa5o par'ial$ @a subro#aci2n supone un pa#o( y por ello limi)a sus e'ec)os a lo
e'ec)ivamen)e cumplido$
4n consecuencia( si el pa#o es parcial( el acreedor conserva su crdi)o por la par)e insolu)a( y el subro#ado
ad,uiere 1nicamen)e la porci2n pa#ada por l 5ar)$ 1E12 en su inc$ 2/9$ 4s s)a la principal di'erencia en)re la
subro#aci2n y la cesi2n de crdi)os$
&uede suceder ,ue la subro#aci2n opere en 'avor de varias personas dis)in)as$ 4n )al caso( cada uno de los
subro#ados cobrar al deudor por subro#aci2n su par)e en el crdi)o( pero desaparece el derecho de
pre'erencia= s)e no se )raspasa con la 23 subro#aci2n$
4l -- lo seKala para un caso par)icular de subro#aci2n le#al en el ar)$ 1E1%( pero debe aplicarse de 'orma
#eneral. A:i varias personas han pres)ado dinero al deudor para el pa#o de una deuda( no habr pre'erencia
en)re ellas( cuales,uiera ,ue hayan sido las 'echas de los di'eren)es prs)amos o subro#acionesB$
Captulo I!
EL PAGO DE LO NO DEBIDO
013$ Re5lame%ta'i(%$ &rra'o 2/ ;+)ulo %4/ @ibro 40. ADel pa#o de lo no debidoB( Ar)s$ 22L4 a 2%0%( en)re los
principales cuasicon)ra)os$
016$ Co%'epto$ 4n vir)ud del pa#o indebido( ,uien pa#a por error lo ,ue no debe( )iene derecho a solici)ar la
res)i)uci2n de lo pa#ado indebidamen)e$
037$ NaturaleCa <ur+i'a +el pa5o i%+e4i+o$ &ara el -- es un cuasicon)ra)o y as+ lo re#lamen)a= deriva de la
condic)io indebi)i del derecho romano( y no obs)an)e la decadencia ac)ual de la noci2n del cuasicon)ra)o( los
principales ,ue se consideraron )ales 5pa#o indebido y a#encia o'iciosa9( resis)en su ubicaci2n en o)ras
ins)i)uciones$
@a in)erpre)aci2n ms acep)ada lo ve como aplicaci2n de la doc)rina o principio del enri,uecimien)o sin causa y(
en consecuencia( la acci2n de repe)ici2n a ,ue da ori#en( no es sino una varian)e de la de in rem verso$
:i bien es as+( no )odas las soluciones del pa#o indebido )ienen ese *us)i'ica)ivo( pues las res)i)uciones no se
miden solamen)e por el empobrecimien)o y enri,uecimien)o rec+procos( sino ,ue )ambin )oman en cuen)a la
responsabilidad del accipiens$
-onclusi2n de Abeliuk$ 4l pa#o de lo no debido( con mucho de aplicaci2n del enri,uecimien)o sin causa( es una
ins)i)uci2n au)2noma( una 'uen)e de la obli#aci2n de res)i)uir o indemnizar( si a,uello no es posible$ @a -: ha
declarado ,ue se 'unda en el enri,uecimien)o sin causa( pero s)e no bas)a para ,ue se presen)e a,ul( pues
114
deben concurrir sus re,uisi)os le#ales propios$
031$ Re>ui&ito& para >ue el pa5o &ea i%+e4i+o$ E%u%'ia'i(%$
1/ Debe haber mediado un pa#o=
2/ Al e'ec)uarlo( se debe haber come)ido un error( y
%/ 4l pa#o debe carecer de causa( o debe haber ine?is)encia de deuda ob*e)iva o sub*e)ivamen)e$
039$ I$ El pa5o$ 4s esencial$ 4l -- se preocupa e?clusivamen)e de las obli#aciones de dar sin e'ec)uar alusi2n
al#una a las de hacer$ :in embar#o( resul)a eviden)e ,ue puede i#ualmen)e haber pa#o de lo no debido en es)a
clase de obli#aciones$ 4n )al caso la res)i)uci2n )endr ,ue hacerse por e,uivalencia$
03#$ II$ El error e% el pa5o$ @a in)enci2n del solvens es de)erminan)e( por,ue se#1n cual haya sido ella pueden
darse en vez de a,ul( una donaci2n o un pa#o con subro#aci2n$
4l pa#o indebido puede ser.
1/ Db*e)ivo. se pa#a una deuda ,ue no e?is)e$ Debe dis)in#uirse se#1n la in)enci2n( el pa#o indebido y la
donaci2n=
2/ :ub*e)ivo. el error se produce en la persona( se soluciona una deuda a*ena$ Debe dis)in#uirse el pa#o con
subro#aci2n del no debido$
Ar)s$ 22LL. ADel ,ue da lo ,ue no debe( no se presume ,ue lo dona( a menos de probarse ,ue )uvo per'ec)o
conocimien)o de lo ,ue hac+a( )an)o en el hecho como en el derechoB$
Ar)$ 1%LC par)e 'inal. Apero hace donaci2n$$$ el ,ue pa#a a sabiendas lo ,ue en realidad no debeB$
@a di'erencia en)re el pa#o indebido ob*e)ivo y el sub*e)ivo( radica en ,ue en el 1/( bas)a probar la no e?is)encia
de la deuda= en ello consis)e el error del solvens$ 4n el se#undo( deber acredi)arse la e?is)encia de s)e( en ,u
consis)i2 el error$
03*$ A$ Ta%to el error +e -e'-o 'omo el +e +ere'-o pro+u'e% u% pa5o i%+e4i+o$ 4l error de hecho produce en
el pa#o un e'ec)o dis)in)o al normal= no anula el pa#o( sino ,ue da lu#ar a la repe)ici2n de lo indebidamen)e
pa#ado 5ar)$ 22L7 inc$ 1/9$
@o ,ue s+ es e?cepcional( es ,ue el error de derecho )ambin permi)a e?i#ir la res)i)uci2n de lo dado o pa#ado$
Al ale#ar el error de derecho se asila el solvens en su desconocimien)o de la ley( y ello se acep)a por,ue no lo
hace para eludir su cumplimien)o 5ar)$ 8/9( sino para ,ue se le repare un per*uicio in*us)o 5ar)$ 22LC9$
03,$ B$ La 2uerCa %o +a lu5ar al pa5o i%+e4i+o$ :i el pa#o e'ec)uado por el solvens se debi2 a la violencia '+sica
o moral ,ue en l se e*erci2( y ella re1ne los re,uisi)os le#ales( el pa#o realizado adolecer de nulidad rela)iva$
@o mismo cabe decir del dolo$
030$ III$ Care%'ia +e 'au&a e% el pa5o$ :i#ni'ica ,ue se ha cumplido una deuda ine?is)en)e( del )odo o
rela)ivamen)e al solvens$ 4llo ocurrir por,ue.
1/ &a#a ,uien no es el verdadero deudor por error$ @a deuda e?is)e realmen)e( pero es a*ena$
2/ :e pa#a a ,uien no es el verdadero acreedor$ ;ambin la deuda e?is)e( y el deudor pa#a su propia obli#aci2n(
pero la cumple a 'avor de ,uien no es el verdadero acreedor de esa obli#aci2n$ 4l ada#io Ael ,ue pa#a mal( pa#a
dos vecesB ,uiere si#ni'icar *ur+dicamen)e ,ue al verdadero acreedor no se le puede oponer es)e pa#o= el
deudor deber cumplirle a l la obli#aci2n de nuevo$ &ero ello no impide ,ue pueda repe)ir el pa#o con)ra
,uien lo recibi2 sin ser acreedor$
4n las obli#aciones de dar( el pa#o e,uivale a la )radici2n( y se dice ,ue el error en la persona invalida la
)radici2n 5ar)$ ECE9$ Hay pa#o de lo no debido( por haberse cumplido a 'avor de ,uien no era acreedor$
117
6o habr pa#o indebido si se pa#a a ,uien no siendo el verdadero acreedor se encuen)ra en posesi2n del
crdi)o$
%/ :e pa#a una obli#aci2n ine?is)en)e$ @a obli#aci2n nunca e?is)i2( ya sea por,ue naci2 a la vida *ur+dica( pero se
encuen)ra e?)in#uida= salvo ,ue la e?)inci2n haya dado paso a una obli#aci2n na)ural$
4/ &a#o e?cesivo$ 4s una mera varian)e de la an)erior= el deudor pa#a ms de lo ,ue debe$ 4n el e?ceso no hab+a
deuda( y por ello se puede repe)ir$
031$ O4li5a'io%e& >ue &o% 'au&a &u2i'ie%te +e pa5o$ &ara ,ue no haya pa#o indebido( es preciso una obli#aci2n
,ue sea causa su'icien)e del pa#o y se re'iera a los in)ervinien)es en l$
;oda obli#aci2n civil pura y simple es causa su'icien)e del pa#o$
@o es )ambin la obli#aci2n na)ural= es su principal e'ec)o$
@a obli#aci2n a plazo suspensivo an)es de su vencimien)o no es obs)culo para ,ue la obli#aci2n su*e)a a l sea
causa su'icien)e del pa#o$ :i el deudor cumple an)es( renuncia meramen)e al plazo$
&ero la obli#aci2n condicional suspensiva( mien)ras la condici2n no se cumpla( no es causa su'icien)e para el
pa#o( y por ello se puede repe)ir lo dado o pa#ado an)es del cumplimien)o de la condici2n$
033$ Prue4a +el pa5o i%+e4i+o$ Quien dice ,ue el pa#o es indebido( debe probarlo 5ar)$ 1EL89( pues pre)ende
,ue el accipiens le es) obli#ado a res)i)uci2n 5ar)$ 22L7 inc$ 1/9$
< la e?is)encia de la obli#aci2n de res)i)uir se acredi)ar con los )res re,uisi)os seKalados. ,ue hubo pa#o( error
y 'al)a de causa para el pa#o$ 4n el caso de ine?is)encia )o)al de la deuda= le bas)a al ac)or probar ,ue no e?is)e
s)a( y si el accipiens pre)ende la donaci2n( a l pasa el onus probandi$
@a prueba del pa#o indebido puede resul)ar di'+cil( por lo ,ue el ar)$ 22L8 dis)in#ue dos si)uaciones.
1/ :i el demandado con'iesa el pa#o( el solvens deber probar ,ue 'ue indebido$
2/ :i el demandado nie#a el pa#o y el demandan)e lo prueba( se presume ,ue es indebido$ :e al)era la re#la
#eneral por la mala 'e eviden)e de a,uel ,ue ne#2 el pa#o ,ue realmen)e hab+a recibido$
036$ E2e'to& +el pa5o i%+e4i+o= la a''i(% +e repeti'i(%$ -umplidos los re,uisi)os( el ,ue pa#2 indebidamen)e
)iene derecho a repe)ir con)ra el accipiens( median)e la acci2n de repe)ici2n. es la ,ue compe)e a ,uien e'ec)u2
un pa#o indebido para ob)ener la res)i)uci2n de lo dado o pa#ado$
@a acci2n de repe)ici2n se aseme*a a la nulidad en cuan)o ,ueda sin e'ec)o el pa#o e'ec)uado( pero la 13 a)aca
el ac)o mismo( mien)ras la repe)ici2n da ori#en a la obli#aci2n de res)i)uci2n$ :on dis)in)as las pres)aciones de
la nulidad *udicialmen)e declarada$
@a nulidad de la obli#aci2n e?cluye la repe)ici2n$ &or su e'ec)o re)roac)ivo( ,uien cumpli2 la obli#aci2n
pos)eriormen)e anulada pa#2 lo ,ue no deb+a( pero su res)i)uci2n se #obierna por las re#las de la nulidad y no
del pa#o indebido$
@a resoluci2n permi)ir solici)ar la res)i)uci2n de lo ,ue se haya pa#ado en vir)ud del con)ra)o ,ue ,ueda sin
e'ec)o( pero de acuerdo a las normas propias de ella( y no del pa#o indebido$
@a res)i)uci2n en s)e no es una acci2n indemniza)oria propiamen)e )al= reparar el daKo su'rido
in*us)i'icadamen)e por el pa#ador indebido( pero de acuerdo a re#las di'eren)es$ :i la res)i)uci2n es imposible(
la repe)ici2n se )raducir en una indemnizaci2n de per*uicios$
067$ Ca&o& e% >ue %o pro'e+e la a''i(% +e repeti'i(%$
1/ -ancelaci2n o des)rucci2n del )+)ulo$ Ar)$ 22L7 inc$ 2/. Asin embar#o( cuando una persona( a consecuencia de
un error suyo ha pa#ado una deuda a*ena( no )endr derecho de repe)ici2n con)ra el ,ue( a consecuencia del
pa#o( ha suprimido o cancelado un )+)ulo necesario para el cobro de su crdi)o= pero podr in)en)ar con)ra el
deudor las acciones del acreedorB$ 4s un caso de verdadera subro#aci2n le#al( por cuan)o el solvens e*erce las
11E
acciones del acreedor$
@a voz )+)ulo es) u)ilizada en el precep)o en su sen)ido de documen)o en el cual cons)a el crdi)o( y no de
an)eceden)e *ur+dico de la ad,uisici2n de un derecho= es la ma)erialidad del documen)o la ,ue se ha cancelado
o des)ruido( haciendo muy di'+cil al acreedor cobrar al deudor$
&or )al raz2n( hay ,uienes pre)enden e?)ender el precep)o a )odas a,uellas si)uaciones en ,ue el acreedor por
el pa#o indebido recibido se va a ver en la imposibilidad de cobrar al verdadero deudor$ :in embar#o( el
precep)o por su e?cepcionalidad parece resis)ir es)a in)erpre)aci2n anal2#ica$
2/ @a prescripci2n ad,uisi)iva del accipiens$ :i el accipiens ha ad,uirido por prescripci2n ad,uisi)iva la cosa
pa#ada( )ampoco podr prosperar la repe)ici2n$
061$ Pri%'ipale& 'ara'ter&ti'a& +e la a''i(% +e repeti'i(%$
1/ 4s una acci2n personal( ya ,ue deriva de un derecho personal( ,ue persi#ue el cumplimien)o de una
obli#aci2n=
2/ :er mueble o inmueble( se#1n lo sea la cosa cuya res)i)uci2n se pide=
%/ 4s una acci2n pa)rimonial( avaluable en dinero=
4/ 4s cedible y )ransmisible=
7/ 4s renunciable( pues es) es)ablecida en bene'icio e?clusivo de ,uien pa#2 lo ,ue no deb+a( y
E/ 4s prescrip)ible$ :e aplica la re#la #eneral del ar)$ 2717$ 4s)a acci2n nunca ser e*ecu)iva( por,ue para ,ue
haya obli#aci2n( no bas)a probar el pa#o sino su carc)er de indebido( circuns)ancia ,ue no podr cons)ar en el
)+)ulo$ 4n consecuencia( como acci2n ordinaria prescribir en 7 aKos( con)ados desde ,ue se hizo e?i#ible( es)o
es( desde ,ue se e'ec)u2 el pa#o indebido$
069$ E2e'to& +e la a''i(% +e repeti'i(%$ E%u%'ia'i(%$
06#$ I$ Pre&ta'io%e& mutua&$ Mala . 4ue%a 2e +el accipiens$ @a acci2n de repe)ici2n )iene normas especiales$
4n silencio del ;+)ulo %4( deben aplicarse por,ue cons)i)uyen la re#la #eneral en la ma)eria$
Hay ,ue dis)in#uir si ,uien recibi2 el pa#o indebido es)aba o no de mala 'e$ @a buena o mala 'e del accipiens va
a consis)ir en saber o i#norar ,ue el pa#o era indebido$ @a buena 'e se presume 5ar)$ C009$
@a buena 'e producir sus e'ec)os mien)ras perdure( a di'erencia de las pres)aciones mu)uas de la
reivindicaci2n$ As+ lo con'irma el ar)$ 2%01 inc$ 2/. Apero desde ,ue 5,uien ha recibido el pa#o indebido9 sabe
,ue la cosa 'ue pa#ada indebidamen)e( con)rae )odas las obli#aciones del poseedor de mala 'eB$
@a buena o mala 'e no )iene impor)ancia para la procedencia de la acci2n de repe)ici2n( pero si para su
e?)ensi2n$
06*$ A$ Pre&ta'io%e& +el a''ipie%& +e 4ue%a 2e$
1/ Res)i)uci2n misma$ Hay ,ue dis)in#uir.
A$ Dinero y o)ra cosa 'un#ible$ Ar)$ 2%00 inc$ 1/. Ael ,ue ha recibido dinero o cosa 'un#ible ,ue no se le deb+a( es
obli#ado a la res)i)uci2n de o)ro )an)o del mismo #nero y calidadB$ &rima sobre los ar)s$ 177C y 177L en la
indemnizaci2n de per*uicios$ &or ello se ha rechazado el cobro de in)ereses al Hisco condenado a la res)i)uci2n
de lo pa#ado indebidamen)e por el con)ribuyen)e si su buena 'e no se cues)ion2 en el *uicio$
I$ 4specie o cuerpo cier)o$ :e res)i)uye la misma especie( pero es posible ,ue ella se haya de)eriorado(
des)ruido( producido 'ru)os o e?perimen)ado aumen)os o me*oras$
De)erioros y prdidas$ Ar)$ 2%01 inc$ 1/. Ael ,ue ha recibido de buena 'e( no responde de los de)erioros o
prdidas de la especie ,ue se le dio en el 'also concep)o de debrsele( aun,ue hayan sobrevenido por
ne#li#encia suya= salvo en cuan)o le hayan hecho ms ricoB$ :eme*an)e al ar)$ L0E inc$ 2/( en las pres)aciones
mu)uas de la acci2n reivindica)oria$ @a misma e?presi2n u)iliza el ar)$ 1E88 en la nulidad de los ac)os del
11C
incapaz( con)ra ,uien s2lo hay repe)ici2n de lo #as)ado o pa#ado en vir)ud del con)ra)o nulo en cuan)o se
Aprobare haberse hecho ms rica con ello la persona incapazB5cosas pa#adas o ad,uiridas le hubieren sido
necesarias( o subsis)an y se ,uisiere re)enerlas9$
2/ Hru)os( aumen)os y me*oras$ Deben aplicarse las mismas normas de las pres)aciones mu)uas de la acci2n
reivindica)oria$ 4n consecuencia( no se res)i)uyen 'ru)os an)eriores a la con)es)aci2n de la demanda 5ar)$ L0C
inc$ %9 y a las me*oras se aplican los ar)s$ L08 y L1%$ 4n vir)ud de ellos( )an)o al accipiens de buena como de
mala 'e se abonan las e?pensas necesarias 5ar)$ L0L9( y el de buena 'e )iene derecho a ,ue se le abonen las
me*oras 1)iles an)eriores a la con)es)aci2n de la demanda 5ar)$ L0L9( y puede llevarse los ma)eriales de las
volup)uarias( siempre ,ue sea posible separarlos sin de)rimen)o de la cosa( y el propie)ario reh1se pa#arle el
precio ,ue )endr+an despus de separados 5ar)$ L119$
@os aumen)os na)urales creemos ,ue per)enecen al solvens sin )ener ,ue dar nada por ellos$
06,$ B$ Pre&ta'io%e& +el accipiens +e mala 2e$
1/ Dinero u o)ra cosa 'un#ible$ Misma soluci2n ,ue al accipiens de buena 'e( pero adems( debe los in)ereses
corrien)es 5ar)$ 2%00 inc$ 2/9
2/ 4specie o cuerpo cier)o$ 4l accipiens de mala 'e( y lo es desde ,ue sabe ,ue la cosa 'ue pa#ada
indebidamen)e( con)rae )odas las obli#aciones del poseedor vencido de mala 'e$ :e aplican( pues(
in)e#ralmen)e las re#las de las pres)aciones mu)uas de la acci2n reivindica)oria( y en consecuencia.
A$ 4s responsable de los de)erioros ,ue por su hecho o culpa ha su'rido la cosa 5ar)$ L0E9$
I$ 4s obli#ado a res)i)uir los 'ru)os percibidos( deducidos los #as)os ordinarios inver)idos en producirlos 5ar)$
L0C9$
-$ ;iene derecho a ,ue se le abonen las me*oras necesarias 5ar)$ L089( y a llevarse los ma)eriales en ,ue
consis)en las 1)iles 5ar)$ L109 y volup)uarias 5ar)$ L119$
060$ II$ Situa'i(% +e lo& ter'ero& a+>uire%te&$ Hay ,ue dis)in#uir$
061$ A$ A+>uire%te a ttulo 5ratuito$ Ar)$ 2%0%. el )ercer poseedor de la cosa pa#ada indebidamen)e si la )iene
por cual,uier )+)ulo lucra)ivo( debe res)i)uirla al solvens( siempre ,ue la especie sea reivindicable y e?is)a en su
poder$
4n consecuencia( el dona)ario debe res)i)uir es) de buena o mala 'e= ella s2lo se )omar en cuen)a 1nicamen)e
para de)erminar las res)an)es pres)aciones$
063$ B$ A+>uire%te a ttulo o%ero&o$ @a ley dis)in#ue se#1n si es)aba de buena o mala 'e( la ,ue va a consis)ir
en saber o i#norar la e?is)encia del pa#o indebido$
1/ -on)ra el ad,uiren)e a )+)ulo oneroso de buena 'e no hay derecho a reivindicar$ 4l solvens de lo indebido s2lo
)endr derecho a indemnizaci2n con)ra el accipiens$ :e re#ula en la compraven)a en el ar)$ 2%02( pero se
considera de aplicaci2n #eneral$
2/ -on)ra el ad,uiren)e a )+)ulo oneroso de mala 'e( a con)rario sensu( e?is)e derecho de reivindicaci2n$
066$ C$ !e%ta +e la 'o&a i%+e4i+ame%te pa5a+a$ Ar)$ 2%02. Ael ,ue de buena 'e ha vendido la especie ,ue se le
dio como debida( sin serlo( es s2lo obli#ado a res)i)uir el precio de la ven)a= y a ceder las acciones ,ue )en#a
con)ra el comprador ,ue no le haya pa#ado +n)e#ramen)e$ :i es)aba de mala 'e cuando hizo la ven)a( es
obli#ado como )odo poseedor ,ue dolosamen)e ha de*ado de poseerB$
Hay ,ue dis)in#uir se#1n si el accipiens es)aba de buena o mala 'e al momen)o de e'ec)uar la ven)a$
a9 :i es)aba de buena 'e( s2lo es) obli#ado a res)i)uir el precio de ven)a y a cederle al solvens las acciones ,ue
)en#a en con)ra del comprador$
118
b9 :i es)aba de mala 'e al e'ec)uar la ven)a( ,ueda obli#ado como )odo poseedor ,ue dolosamen)e ha de*ado de
poseer$ Ar)$ L00. con)ra ,uien por hecho o culpa suya ha de*ado de poseer( puede in)en)arse la acci2n de
dominio como si ac)ualmen)e poseyese$ D sea( es) obli#ado a recuperar la cosa( e indemnizar los per*uicios( y
su*e)o a )odas las obli#aciones del poseedor de mala 'e en cuan)o a de)erioros( 'ru)os y me*oras$ :i no pudiere
recuperar la cosa( proceder la indemnizaci2n compensa)oria$
4l comprador es un poseedor a )+)ulo oneroso( y por ende se le aplica el ar)$ 2%0%$ &or )an)o( hay ,ue armonizar
los derechos ,ue s)e concede al solvens con)ra el vendedor( con los ,ue a,ul le o)or#a en cuan)o al
comprador$ ;enemos en)onces.
1/ :i el comprador es) de buena 'e( no se puede reivindicar en su con)ra( y hay ,ue subdis)in#uir( en
consecuencia( se#1n la ac)i)ud del vendedor( para de)erminar los derechos del solvens.
A$ :i el vendedor es)aba de mala 'e al hacer la ven)a( el ,ue pa#2 indebidamen)e puede reivindicar en su
con)ra( es)o es( procede como con)ra un poseedor ,ue dolosamen)e ha de*ado de poseer$
I$ :i el vendedor es)aba de buena 'e( el solvens ,ueda obli#ado a recibir el precio de la ven)a y las( acciones por
el saldo adeudado con)ra el comprador$
2/ :i el comprador es) de mala 'e( se puede reivindicar en su con)ra( de acuerdo al ar)$ 2%0%( y hay ,ue
subdis)in#uir para de)erminar los derechos del solvens( se#1n la posici2n del vendedor.
A$ :i el vendedor es)aba de buena 'e( el solvens podr a su arbi)rio e?i#ir el precio y las acciones con)ra el
comprador( o reivindicar con)ra s)e( pero no e*ercer ambas acciones a menos ,ue una sea subsidiaria de la
o)ra( pues si no vendr+a a recibir una doble indemnizaci2n. el precio de la compraven)a de acuerdo al ar)$ 2%02
y la cosa( se#1n el ar)$ 2%0%$
I$ 4s)ando ambos de mala 'e( podr el solvens diri#irse con)ra el comprador o vendedor( pero no acumular
ambas acciones por i#ual raz2n$
Captulo !
LA DACI"N EN PAGO
177$ Co%'epto$ -onsis)e en ,ue por un acuerdo del acreedor y deudor la obli#aci2n se cumpla con un ob*e)o
dis)in)o al debido$ 4s un modo de e?)in#uir la obli#aci2n y cons)i)uye un cumplimien)o por e,uivalencia
volun)ario de las par)es( por )an)o es una convenci2n$
171$ Ori5e% . +e&arrollo$ Hue conocida en Roma como da)io in solu)um( donde no 'ue es)udiada ni
re#lamen)ada comple)amen)e( ni )ampoco por las le#islaciones del s$ G>G( lo ,ue ha provocado arduas
discusiones en cuan)o a su na)uraleza *ur+dica$ :in embar#o( ha alcanzado una #ran aplicaci2n$
;iene sus peli#ros para el deudor( pues puede u)ilizarse para eludir prohibiciones le#ales( lo ,ue se debe a la
'al)a de re#lamen)aci2n$
179$ La +a'i(% e% pa5o e% %ue&tra le5i&la'i(%$ -arece de re#lamen)aci2n$ :e es)ablece indirec)amen)e en el
ar)$ 17EL inc$ 2/. A4l acreedor no podr ser obli#ado a recibir o)ra cosa ,ue lo ,ue se le deba ni aun a pre)e?)o
de ser de i#ual o mayor valor la o'recidaB( y en la liber)ad con)rac)ual$ @a doc)rina y la *urisprudencia di'ieren en
los precep)os( pero acep)a su plena aplicaci2n$
17#$ NaturaleCa <ur+i'a +e la +a'i(% e% pa5o$ E%u%'ia'i(% +e la& +i2ere%te& +o'tri%a&$
17*$ I$ Da'i(% e% pa5o . 'ompra8e%ta$ Acreedor y deudor celebran una compraven)a( en vir)ud de la cul el
acreedor pasa a ser el deudor del precio de la ven)a( por lo cul las par)es pasan a ser rec+procamen)e deudoras
11L
y acreedoras( producindose la e?)inci2n de las obli#aciones por compensaci2n$ :e seKala ,ue es la
in)erpre)aci2n de 0lpiano y la dominan)e en Roma( se#uida por &o)hier( ;roplon# y @auren) en Hrancia$
-r+)icas.
:in mayor ?i)o pues solo compara las ins)i)uciones para di'erenciarlas ms ,ue asimilarlas$ 6o es) claro ,ue
sea e'ec)ivamen)e la in)erpre)aci2n de 0lpiano$
Muy ar)i'icial$ 6o hay nimo en las par)es de celebrar una compraven)a$
:e limi)a a las obli#aciones de dinero$
Ar#umen)os de )e?)o para rechazarla.
1/ Ar)$ 247 inc$ 21 @Q$ 4n relaci2n a a cesi2n de bienes seKala ,ue si el deudor )uviere la libre adminis)raci2n de
sus bienes( podr en)re#ar en pa#o de su obli#aci2n los ,ue se comprenden en la cesi2n$ :eKala en el inc$ 2/
,ue si los bienes hubiese al#uno de los comprendidos en el ar)$ 1810 --( deben hacerse por escri)ura p1blica$ :i
'uese compraven)a( la re'erencia era innecesaria$
2/ Ar)$ 1CC% en la li,uidaci2n de la sociedad conyu#al$ Dado ,ue en principio no )iene derecho sobre los bienes
del marido( hay una daci2n en pa#o le#al cuando permi)e hacer deducciones s)os si no son su'icien)es los
bienes sociales( mien)ras ,ue el ar)$ 1CLE proh+be la compraven)a en)re c2nyu#es no separados *udicialmen)e$
Abeliuk sos)iene ,ue en el ar)$ 1CC% no hay daci2n en pa#o$
@a *urisprudencia ha rechazado la asimilaci2n en)re daci2n en pa#o y compraven)a( por lo ,ue ser+a
per'ec)amen)e vlida en)re c2nyu#es$ ;ampoco proceder+a la lesi2n enorme$
:e aseme*a en ,ue la daci2n en pa#o es )+)ulo )rasla)icio de dominio y se aplican sus re#las comunes( como la
obli#aci2n de #aran)+a$
17,$ II$ Da'i(% e% pa5o . %o8a'i(%$ @a novaci2n es la sus)i)uci2n de una nueva obli#aci2n a o)ra ,ue ,ueda por
)an)o e?)in#uida 5ar)$ 1E289$ -uando se nova el ob*e)o( la obli#aci2n se cumple de una 'orma dis)in)a a la
es)ablecida$ De ah+ se sos)iene ,ue la daci2n en pa#o es una novaci2n ob*e)iva$ :os)enida por Aubray e) Rau(
Dmolombe y Alessandri$ Rechazada por -laro :olar$
:i bien se parecen( hay una di'erencia 'undamen)al. la novaci2n e?)in#ue la obli#aci2n por,ue nace una nueva(
mien)ras ,ue en la daci2n en pa#o no nace obli#aci2n al#una$
@a discusi2n se plan)ea a prop2si)o del ar)$ 2%82. A:i el acreedor acep)a volun)ariamen)e del deudor principal
en descar#o de la deuda un ob*e)o dis)in)o del ,ue es)e deudor es)aba obli#ado a darle en pa#o( ,ueda
irrevocablemen)e e?)in#uida la 'ianza( aun,ue despus sobreven#a evicci2n del ob*e)oB$
&ara los par)idarios de la idea de la novaci2n( el ar)+culo es aplicaci2n del 1E47 ,ue seKala el mismo e'ec)o para
ella$ &ara los con)rarios( si el le#islador lo di*o en la 'ianza( es por,ue la daci2n en pa#o no e?)in#ue
irrevocablemen)e los accesorios si se produce evicci2n( por )an)o la daci2n en pa#o no es novaci2n$
Adems( la raz2n de e?)inci2n de la 'ianza es el principio de ,ue ,ue nin#1n acuerdo en)re las par)es puede
a#ravar la si)uaci2n del 'iador$
-onclusi2n$ 4l ar#umen)o no prueba nada$
170$ III$ La +a'i(% e% pa5o 'omo mo+ali+a+ +e ?&te$ &or )an)o( en lo no resuel)o( se ri#e por las normas del
pa#o$ 4l ar)$ CE @Q declara inoponible si se ha e*ecu)ado en)re los 10 d+as an)eriores a la 'echa de la cesaci2n de
pa#os has)a el d+a de la declaraci2n de la ,uiebra A)odo pa#o de deuda vencida ,ue no sea e*ecu)ada en la
'orma es)ipulada en la convenci2nB y a#re#a A@a daci2n en pa#o de e'ec)os de comercio e,uivale al pa#o en
dineroB$
;iene mucho de pa#o en cuan)o es un cumplimien)o e,uivalen)e$ A di'erencia( ,uien )iene manda)o para pa#ar
una deuda no podr+a dar en pa#o un bien del deudor$
171$ I!$ Otra& +o'tri%a&$ La +a'i(% e% pa5o 'omo i%&titu'i(% aut(%oma$ &ara -olin y -api)an) es un ac)o
120
comple*o ,ue par)icipa de las ins)i)uciones seKaladas$
&ara Abeliuk( sos)iene su individualidad como un cumplimien)o por e,uivalencia libremen)e convenido en)re
acreedor y deudor( ,ue si bien se aseme*a( no debe con'undirse con las 'i#uras seKaladas$
173$ Paralelo 'o% otra& i%&titu'io%e&= o4li5a'i(% alter%ati8a: 2a'ultati8a: 'l)u&ula pe%al: a+<u+i'a'i(%$
1/ Dbli#aci2n al)erna)iva$ 4n s)a desde un comienzo hay varios ob*e)os debidos( y la par)e a ,uien no
corresponda esco#er debe acep)ar la elecci2n de la con)rapar)e$
2/ Dbli#aci2n 'acul)a)iva$ :e parece ms dado ,ue se pa#a con una cosa dis)in)a de la convenida$ Di'erencia. es
un derecho del deudor al cul es) obli#ado a acep)ar el acreedor$
%/ -lusula penal$ 4n caso de ,ue an)e el incumplimien)o el acreedor s2lo pueda e?i#ir la pena$ @a di'erencia.
es una sanci2n prees)ablecida( no una convenci2n libera)oria$
4/ Ad*udicaci2n$ Muy di'eren)e$ Ts)a supone un derecho pree?is)en)e( ,ue se radica de'ini)ivamen)e y con
e'ec)o re)roac)ivo$
176$ Re>ui&ito& +e la +a'i(% e% pa5o$ E%u%'ia'i(%$ :e e?aminan a con)inuaci2n$
117$ I$ La o4li5a'i(% primiti8a$ &uede ser de cual,uier na)uraleza$
111$ II$ La pre&ta'i(% +i2ere%te$ :e re,uiere ,ue var+e un elemen)o esencial$ :e discu)e la e?)ensi2n del
con)enido de la nueva obli#aci2n$ Al#unos la acep)an con un cri)erio amplio. podr+a darse un hecho o una
abs)enci2n( e incluso con modalidades$ &ara ello hay ,ue dilucidar si la e*ecuci2n de la daci2n debe ser
inmedia)a o puede ,uedar pos)er#ada$ :2lo en es)e 1l)imo caso cabr+an las obli#aciones de hacer y no hacer
como pres)aciones en lu#ar del cumplimien)o$ :in embar#o( para Abeliuk( si la nueva obli#aci2n ,ueda
pendien)e y la an)erior e?)in#uida( hay novaci2n y no daci2n en pa#o$
119$ III$ Co%&e%timie%to . 'apa'i+a+ +e la& parte&$ :e re,uiere volun)ad de ambas par)es( por lo ,ue se
descar)a si el acreedor es) obli#ado a acep)arlo$ De ah+ ,ue en el ar)$ 1CC% no hay daci2n en pa#o$
:e discu)e adems la na)uraleza *ur+dica de los ar)s$ 2%LC y 2424 --( y 4LL y 700 -&-( ,ue dan la posibilidad al
e*ecu)an)e de ad*udicarse en el *uicio de realizaci2n de la prenda e hipo)eca y e*ecu)ivo en #eneral los bienes
perse#uidos en pa#o de su crdi)o( por,ue el deudor se ve en la necesidad de acep)ar es)a 'orma diversa de la
soluci2n de la deuda$ :e#1n Abeliuk hay daci2n en pa#o y la volun)ad del deudor es reemplazada por el *uez$
4n cuan)o a la capacidad( las e?i#encias dependen de la na)uraleza *ur+dica ,ue se le o)or#ue.
6ovaci2n. el acreedor debe )enerla para renunciar al crdi)o y el deudor para conceder la nueva obli#aci2n$
-umplimien)o. soluci2n de Abeliuk$ 4l deudor debe )ener capacidad para )rans'erir la cosa y el acreedor para
ad,uirirla$
@a doc)rina mayori)ariamen)e rechazan ,ue la e'ec)1e un )ercero e?)raKo sin consen)imien)o del deudor( pero
puede hacerlo un codeudor o 'iador solidario$
4l manda)ario debe )ener 'acul)ad de disposici2n de los bienes de deudor o un manda)o especial con 'acul)ad
de dar en pa#o( y el del deudor debe )ener 'acul)ad especial para recibir en pa#o$
Respec)o de los coacreedores solidarios( cual,uiera de ellos puede acep)ar una daci2n en pa#o( pues la ley los
'acul)a para remi)ir( compensar y novar la deuda$
11#$ I!$ Solem%i+a+e& le5ale& +el a'to= la +a'i(% e% pa5o 'omo ttulo tra&lati'io +e +omi%io$ 4n si misma es
consensual$ :in embar#o( si se )ra)a de dar una cosa( es un )+)ulo )rasla)icio de dominio$ &or )an)o( deber
cumplir con las solemnidades del ac)o ,ue se )ra)e$
121
11*$ !$ M%imo solvendi$ @a daci2n en pa#o de crdi)os$ 4l nimo solvendi es el a'n de las par)es de e?)in#uir
una obli#aci2n an)erior$
4n la cesi2n de crdi)os el deudor puede en)re#ar al acreedor un crdi)o suyo con)ra un )ercero( para pa#arse
de dos 'ormas.
-essio in solu)um$ 4l deudor ,ueda libre de su propia deuda y cons)i)uye una daci2n en pa#o o novaci2n(
se#1n los casos$
-essio por solvendo$ 4l deudor responde de la solvencia del crdi)o cedido y no ,ueda libre mien)ras no sea
pa#ado$ 4n )al caso no hay daci2n en pa#o$
4l ar)$ 1L1% 6/2 se re'iere a la daci2n en pa#o de un crdi)o a prop2si)o del re)rac)o li)i#ioso( el cual no procede
en caso ,ue la cesi2n de crdi)o li)i#ioso 'ue hecha en pa#o de lo ,ue le debe el ceden)e$
:i el acreedor recibe en pa#o documen)os ne#ociables( la daci2n en pa#o no produce novaci2n( a menos ,ue se
)ra)e de documen)os al por)ador y el acreedor no haya e'ec)uado reserva 'ormal de sus derechos en caso de no
ser pa#ados 5--D y @$ 180L29$ Adems( el che,ue #irado en pa#o de obli#aciones no produce novaci2n de s)as
cuando es pa#ado 5ar)$ %C @$ C4L89$ &or )an)o( la e?)inci2n de la obli#aci2n no se produce si es)os documen)os
no son e'ec)ivamen)e pa#ados( y por )an)o no ha daci2n en pa#o$ &ero las par)es pueden convenir lo con)rario$
11,$ E2e'to& +e la +a'i(% e% pa5o$ &roduce los e'ec)os del cumplimien)o( e?)in#uiendo la obli#aci2n y sus
accesorios$ :i es parcial( la obli#aci2n subsis)e por el saldo insolu)o$ :i la pres)aci2n era indebida( habr derecho
de repe)ici2n$
&roblema. O,ue sucede con la evicci2n de la cosa recibida en pa#oP 4llo no a'ec)a la validez de la daci2n en
pa#o( pues los ac)os sobre bienes a*enos no son nulos$ &ero la unanimidad de la doc)rina seKala ,ue el deudor
debe #aran)+a al acreedor ,ue es evic)o( y se aplican por analo#+a las normas de la compraven)a( pues hoy en
d+a no se discu)e ,ue hay obli#aci2n de #aran)+a en )odo )raspaso oneroso$ 4n vir)ud de es)a obli#aci2n( el
acreedor reclamar las indemnizaciones correspondien)es al deudor ,ue le dio en pa#o una cosa a*ena$
&ero la obli#aci2n primi)iva Orenace o noP 4l -- lo solucion2 en caso de la 'ianza en el ar)$ 2%82( pero O,ue
ocurre con los dems accesoriosP &ara ,uienes sos)ienen ,ue es novaci2n( no renace la obli#aci2n primi)iva ni
sus accesorios$ &ero si es una modalidad de pa#o( la obli#aci2n primi)iva renace por,ue se#1n el ar)$ 17C7 el
pa#o no es e'icaz si ,uien lo hace no es dueKo de la cosa pa#ada$ Abeliuk se inclina por la 13 soluci2n$
110$ Re8o'a'i(% +e la +a'i(% e% pa5o por 2rau+e$ <a se seKal2 ,ue se#1n la @Q( la daci2n en pa#o de e'ec)os
de comercio en caso del ar)$ CE @Q se considera pa#o en dinero( y son inoponibles a la masa los pa#os
e'ec)uadas en los 10 d+as an)es de la 'echa de la cesaci2n de pa#os has)a la declara)oria de ,uiebra ,ue no sean
e*ecu)ados en la 'orma es)ipulada$ &ara el res)o de los deudores ,ue no es encuen)ra en es)e caso( se aplican
las re#las de la acci2n pauliana$
Captulo !I
LA COMPENSACI"N
111$ Re5lame%ta'i(% . pauta$ Ar)$ 17EC 6/ 7 y ;+)ulo 1C @ibro >J ar)$ 1E77 y ss$
Se''i(% 1B
GENERALIDADES
113$ Co%'epto$ Ar)$ 1E77. Acuando dos personas son deudoras una de la o)ra( se opera en)re ellas una
122
compensaci2n ,ue e?)in#ue ambas deudas del modo y en los casos ,ue van a e?presarseB$
-onsis)e en ,ue si dos personas son rec+procamen)e deudoras y acreedoras y cumplen dems re,uisi)os
le#ales( se e?)in#uen ambas obli#aciones has)a la concurrencia de la de menor valor$ &or ello se dice ,ue la
compensaci2n es un doble pa#o abreviado( y es un e,uivalen)e al s)e$
116$ Importa%'ia +e la 'ompe%&a'i(%$ &or ser con)ra los principios *ur+dicos ,ue imponen el cumplimien)o( en
Roma se la limi)aba$ 4n ma)eria comercial es ms 'recuen)e$
Adems de la econom+a en los pa#os( es impor)an)e en caso de insolvencia del deudor( donde puede lle#ar a
ser una #ran ven)a*a$ :i una de las par)es no es solven)e( la compensaci2n( como opera de pleno derecho(
puede si#ni'icar la di'erencia en)re cobrar un crdi)o o no$ :i opera an)es de la declara)oria de ,uiebra( el
acreedor ,ueda pa#ado y no )iene ,ue cancelar a la masa lo ,ue debe$
@a compensaci2n en principio solo puede operar has)a la declara)oria de ,uiebra$ Despus de ella ,ueda
prohibida( a menos ,ue se )ra)e de obli#aciones cone?as derivadas de un mismo con)ra)o o de una misma
ne#ociaci2n( aun,ue sean e?i#ibles en di'eren)es plazos 5ar)$ EL @Q9$
197$ Paralelo 'o% otra& i%&titu'io%e&$
&a#o$ :e aseme*a al pun)o de decir ,ue cons)i)uye un doble pa#o abreviado( pero se di'erencie en ,ue en la
compensaci2n no hay desplazamien)o de bienes y es) limi)ada prc)icamen)e a las obli#aciones de dinero$
4?cepci2n de con)ra)o no cumplido y derecho le#al de re)enci2n$ @a compensaci2n e?)in#ue ambas
obli#aciones( mien)ras ,ue las o)ras se limi)an a paralizar la demanda del acreedor incumplidor$
191$ Compe%&a'i(% le5al: 8olu%taria . <u+i'ial$
@e#al$ 4s la compensaci2n del -- y opera de pleno derecho$
Jolun)aria$ 4s posible en vir)ud de la au)onom+a de la volun)ad convenirla( y en lo no es)ipulado se aplican
las re#las de la le#al$ ;ambin es volun)aria cuando el acreedor renuncia en *uicio a oponerle al deudor al#uno
de los impedimen)os ,ue seKala la ley y acep)a la compensaci2n$
Mudicial$ 4s a,uella ,ue el *uez es) 'acul)ado a ordenar y es de rara ocurrencia$ Dpera si el *uez acep)a la
demanda y la reconvenci2n compensando unas con o)ras$ 6o procede en *uicio e*ecu)ivo$
Se''i(% 9B
RELUISITOS DE LA COMPENSACI"N
199$ E%u%'ia'i(%$ :on cinco los re,uisi)os y se e?aminan a con)inuaci2n.
19#$ I$ La& parte& +e4e% &er per&o%al . re'pro'ame%te a'ree+ora&$ Ar)s$ 1E7C inc$ 1/ y 1E77$ 4s necesario ,ue
lo sean personalmen)e$ -onsecuencias.
1/ -aso de los represen)an)es le#ales 5ar)$ 1E7C inc$ %/9$ :i el represen)an)e cobra un crdi)o del represen)ado(
no puede el deudor oponer en compensaci2n los crdi)os ,ue )en#a con el primero personalmen)e y viceversa$
2/ -auciones personales 5ar)$ 1E7C inc$ 2/9$ 4l deudor principal no puede oponer a su acreedor por
compensaci2n lo ,ue el acreedor le deba la 'iador$
4n la 'ianza al compensaci2n es una e?cepci2n personal( y en la solidaridad( mi?)a 5ar)$ 17209$
%/ D)ros casos$ 4l precep)o es e*emplar$ 4l ms no)able es el de la sociedad 5ar)$ 207% inc$ 2/9. demandado uno
de los socios no puede oponer como compensaci2n los crdi)os ,ue )en#a con)ra la sociedad( ni el de s)a los
,ue )en#a con)ra los socios( ni demandada la sociedad puede oponerse en compensaci2n los crdi)os de los
socios con)ra el demandan)e( ni demandado uno de los socios( puede oponer los crdi)os de la sociedad en
12%
con)ra del demandan)e$
19*$ A$ El ma%+ato$
Mandan)e demandado$ :e aplican las re#las #enerales y no puede oponer crdi)os de su manda)ario$
Manda)ario demandado$ 4l ar)$ 1E78 dis)in#ue.
1/ Manda)ario( acreedor personal del demandan)e( es demandado por un crdi)o con)ra el mandan)e. puede
oponer el crdi)o ,ue )iene con)ra el acreedor de su mandan)e( siempre ,ue o)or#ue cauci2n de ra)i'icaci2n$
2/ Manda)ario demandado por el crdi)o personal suyo. no puede oponer en compensaci2n los crdi)os ,ue su
mandan)e )en#a con)ra su acreedor( a menos ,ue el mandan)e lo au)orice e?presamen)e$ Aplicaci2n de la re#la
#eneral del 214C. el manda)o debe e*ecu)arse en la 'orma ms bene'iciosa para el mandan)e$
:+n)esis del ar)$ 1E78. el manda)ario puede oponer la compensaci2n en cuan)o ella bene'icie al mandan)e( y no
es) 'acul)ado a la inversa para 'avorecerse el mismo con la compensaci2n del mandan)e$
%/ Manda)ario demandan)e.
a$ &or cuen)a propia. no pueden oponerle en compensaci2n lo crdi)os ,ue el demandado )en#a con)ra el
mandan)e$
b$ &or cuen)a del mandan)e. no le pueden oponer en compensaci2n los crdi)os ,ue el deudor del mandan)e
)en#a con)ra el manda)ario personalmen)e$
19,$ B$ La 'e&i(% +e 'r?+ito&$
a9 -rdi)os an)eriores a la no)i'icaci2n o acep)aci2n$ 4l ar)$ 1E7L dis)in#ue.
1/ Acep)aci2n de la cesi2n. el deudor no puede oponerlos al cesionario a menos ,ue haya hecho reserva de sus
derechos$ :i no la e'ec)1a( su silencio se mira como renuncia a la compensaci2n$
2/ 6o)i'icaci2n de la cesi2n. el deudor puede oponer al cesionario los crdi)os los crdi)os con)ra el ceden)e
an)es de la no)i'icaci2n( aun,ue ellos sean e?i#ibles despus de s)a$
:i se ha e?)in#uido el crdi)o del cesionario por compensaci2n( )endr ,ue diri#irse con)ra el ceden)e por la
#aran)+a$
b9 -rdi)os pos)eriores a la no)i'icaci2n o acep)aci2n de la cesi2n. no pueden oponerse al cesionario$
4l cesionario puede oponer en compensaci2n al deudor ,ue es acreedor suyo el crdi)o ad,uirido por la cesi2n$
190$ II$ O4li5a'io%e& +e i5ual %aturaleCa$ Ar)$ 1E7E$ 6o impor)a la 'uen)e$ 6ormalmen)e operar en
obli#aciones de dinero$ @a 'un#ibilidad es) re'erida a ,ue las cosas sean in)ercambiables$ De ah+ a ,ue no
puede )ener lu#ar en las obli#aciones de dar especie o cuerpo cier)o( en las de hacer y no hacer$
191$ III$ E/i5i4ili+a+ +e la& o4li5a'io%e&$ Ar)$ 1E7E$ @as dos obli#aciones deben es)ar vencidas y puede e?i#irse
su cumplimien)o$ :e oponen a ella.
1/ @a obli#aci2n na)ural$
2/ @a condici2n suspensiva mien)ras es) pendien)e$
%/ 4l plazo suspensivo mien)ras no es) vencido$ Ar)$ 1E7E. si el acreedor ha consen)ido en esperar al deudor
median)e concesi2n de espera o pr2rro#a( se opone a la compensaci2n$ :i es un mero plazo de #racia( puede
oponerse$
-aducidad del plazo por declara)oria de ,uiebra$ Aun,ue la deuda se vuelve e?i#ible( no puede oponerse la
compensaci2n por,ue la ,uiebra es un obs)culo( no as+ las dems causales de caducidad$
193$ I!$ Li>ui+eC +e am4a& +eu+a&$ Ar)$ 1E7E re#la 2/$ :e *us)i'ica por la necesidad de saber lo ,ue se va a
pa#ar por se un doble pa#o$ 6o es )an necesario en le#islaciones en ,ue se des)aca el aspec)o de se#uridad$
@a deuda es l+,uida cuando ha sido li,uidada o cuando pueda li,uidarse median)e simples operaciones
124
ari)m)icas ,ue el mismo )+)ulo suminis)re 5ar)$ 4%8 -&- 6/% inc$ 2/9$
:e ha rechazado la compensaci2n invocada por un crdi)o provenien)e de una indemnizaci2n de per*uicios
mien)ras ella no sea de)erminada por los )ribunales$
196$ !$ Lue la le. %o -a.a pro-i4i+o la 'ompe%&a'i(%$ 4nunciaci2n$ :e e?aminan a con)inuaci2n.
1#7$ A$ La 'ompe%&a'i(% %o pue+e opo%er&e e% per<ui'io +e ter'ero$ Ar)$ 1EE1$ -asos de aplicaci2n.
1/ 4mbar#o del crdi)o$ :e re'iere a crdi)os nacidos con pos)erioridad 5con an)erioridad ya habr+a operado la
compensaci2n de pleno derecho9$ &rohibici2n *us)i'icada en su aspec)o de doble pa#o( pues no puede pa#arse
una deuda cuando se ha embar#ado el crdi)o o mandado re)ener el pa#o$ 4n caso con)rario( ,uedar+an
burlados ,uienes )rabaron el embar#o o prohibieron el pa#o$ Adems( ser+a per*udicado el acreedor cuyo
crdi)o ha sido ob*e)o de embar#o o prohibici2n( por,ue no recibir+a el pa#o pero i#ualmen)e ,uedar+a
e?)in#uido su crdi)o$
2/ @a ,uiebra$ Ar)$ EL @Q$ :e e?plica por la universalidad del *uicio( ,ue pone a )odos los acreedores( salvo los
pre'eren)es( en un mismo plano de i#ualdad$ :i se permi)e la compensaci2n( se es)ar+a dando un privile#io al
acreedor ,ue es a la vez deudor del 'allido$
1#1$ B$ No pue+e% 'ompe%&ar&e 'r?+ito& pa5a+ero& e% +i&ti%to& lu5are&$ Ar)$ 1EE4$ 4?cepci2n$ :e puede
oponer si son de dinero y el ,ue opone la compensaci2n )ome en cuen)a los cos)os de la remesa$
:e *us)i'ica en )an)o envuelve un pa#o( y el acreedor no es) obli#ado a recibir s)e en un lu#ar dis)in)o de a,ul
en ,ue debe cumplirse la obli#aci2n$
1#9$ C$ Cr?+ito& %o em4ar5a4le&$ Aun,ue el -- solo seKal2 los alimen)os( parece obvio ,ue no puede oponerse
la compensaci2n en o)ros casos pues el ar)$ 24E7 e?cluye del derecho de #aran)+a #eneral las cosas no
embar#ables$
Ar)$ 78 inc$ 4/ y 7/ -;$ 4l empleador no puede compensar los crdi)os seKalados con)ra el )raba*ador por la
remuneraci2n ,ue debe pa#ar$
1##$ D$ Re&titu'i(%: +ep(&ito: 'omo+ato$ Ar)$ 1EE2. no pueden oponerse compensaci2n a la demanda.
1/ De res)i)uci2n de una cosa de la cual su dueKo ha sido in*us)amen)e despo*ado$
2/ De res)i)uci2n de una cosa dada en comoda)o$
%/ De res)i)uci2n de una cosa dada en dep2si)o$
4?cepciones de escasa impor)ancia( pues se )ra)a normalmen)e de obli#aciones de especie o cuerpo cier)o(
salvo el dep2si)o irre#ular en ,ue el deposi)ario recibe dinero y puede emplearlo con car#o a res)i)uir o)ro
)an)o en la misma moneda 5ar)$ 22219$
4/ &rdida impu)able de la cosa in*us)amen)e despo*ada o dada en comoda)o o dep2si)o$ @a obli#aci2n del
demandado se ha )rans'ormado en la de indemnizar su valor en dinero( y el deudor no puede oponer los
crdi)os ,ue )en#a con)ra el in*us)amen)e despo*ado( comodan)e o deposi)ario$
1#*$ E$ A'to& +e 8iole%'ia o 2rau+e$ Ar)$ EE2 inc$ 2/. 6o puede oponerse en compensaci2n a la demanda de
indemnizaci2n por ac)o de violencia o 'raude( aun,ue sea de)erminada por los )ribunales el mon)o de la
compensaci2n$
1#,$ F$ Deu+a& +el E&ta+o: . otro& or5a%i&mo& pA4li'o&$ 6o es) en el --( sino ,ue es seKalada por la doc)rina(
por,ue la -&R y dems leyes han de)erminado ,ue las personas *ur+dicas de Derecho &1blico deben cumplir sus
obli#aciones por medio de decre)os de pa#o e impu)aci2n de s)os al +)em correspondien)e del presupues)o$
127
4l resul)ado puede parecer in*us)o( de ah+ a ,ue el -;r re#lamen)e una 'orma de compensaci2n en los ar)s$ 71 y
72$
Se''i(% ter'era
EFECTOS DE LA COMPENSACI"N
1#0$ E%u%'ia'i(%$ @a compensaci2n e,uivale al pa#o( por lo ,ue e?)in#ue la obli#aci2n con )odos sus
accesorios$
:i los crdi)os son i#uales. se e?)in#ue )oda la deuda sin e'ec)os pos)eriores$
:i los crdi)os no son i#uales. el deudor de la obli#aci2n mayor( debe pa#ar la di'erencia( siendo uno de los
casos en ,ue el acreedor debe con'ormarse con un pa#o parcial$
4n cuan)o a como opera la compensaci2n( se des)acan los aspec)os ,ue se ven en los n1meros si#uien)es.
1#1$ I$ La 'ompe%&a'i(% opera +e ple%o +ere'-o$ Ar)$ 1E7E inc$ 1/$ @a compensaci2n es un pa#o 'orzoso( no
re,uiere la volun)ad de las par)es( de ah+ ,ue.
1/ ;iene lu#ar en)re incapaces( incluso los absolu)os$
2/ @a sen)encia ,ue aco#e la compensaci2n es declara)iva$
1#3$ II$ La 'ompe%&a'i(% +e4e &er ale5a+a$ &or el principio disposi)ivo en ma)eria civil$ Quien ale#a la
compensaci2n asevera la e?)inci2n de su propia obli#aci2n( por lo cual deber probar la concurrencia de sus
re,uisi)os le#ales y( en)re ellos( su propio crdi)o$ &or o)ro lado( al oponerla es) reconociendo la deuda propia(
salvo ,ue lo ha#a en subsidio$
Aun,ue se ale#ue( se limi)a a cons)a)ar ,ue ha operado de pleno derecho( )al como ocurre con la prescripci2n$
1#6$ III$ Re%u%'ia a la 'ompe%&a'i(%$ 6o hay inconvenien)e una vez producida$ &uede ser e?presa o )ci)a$ @a
23 ocurre por e*emplo en caso de cesi2n de derechos acep)ada por el deudor sin e'ec)uar reserva$
:i renuncia a la compensaci2n( el deudor debe pa#ar pero a la vez conserva su crdi)o$ &ero( O,ue sucede con
los accesoriosP Hay ,ue dis)in#uir.
1/ Deudor no sab+a ,ue pod+a oponer la compensaci2n$ Ar)$ 1EE0. A$$$conservar *un)o con el crdi)o mismo las
'ianzas( privile#ios( prendas e hipo)ecas cons)i)uidas para su se#uridadB$ @o ,ue sucede es ,ue no hubo
renuncia )ci)a( y como no se invoc2 no se produ*o y por )an)o subsis)en el crdi)o y los accesorios$
2/ Deudor sab+a de la compensaci2n$ Dper2 la renuncia )ci)a( pero como es)o no puede per*udicar a )erceros(
por )an)o las #aran)+as cons)i)uidas por )erceros se han e?)in#uido irrevocablemen)e por,ue la compensaci2n
oper2 de pleno derecho$ 4l )ercero ,ue invo,ue la renuncia deber probarla$
1*7$ I!$ Ca&o e% >ue -a.a 8aria& +eu+a& 'ompe%&a4le&$ Ar)$ 1EE% A$$$deben se#uirse las mismas re#las ,ue para
la impu)aci2n al pa#oB$ -omo ambas par)es son deudoras( se en)iende por )al al ,ue debe varias obli#aciones
compensables$
Captulo !II
LA CONFUSI"N
1*1$ Co%'epto$ 4numerado como modo de e?)in#uir las obli#aciones en el ar)$ 17EC 6/ E y re#lamen)ado en el
)+)ulo 18 del @ibro 4/( ar)s$ 1EE7 a 1EEL$
12E
@e#al$ Ar)$ 1EE7. Acuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y deudor se veri'ica de
derecho una con'usi2n ,ue e?)in#ue la deuda y produce i#uales e'ec)os ,ue el pa#oB$
Doc)rinario$ Modo de e?)in#uir las obli#aciones ,ue )iene lu#ar cuando las calidades de acreedor y deudor se
re1nen en una sola persona$
4n los derechos reales )oma el nombre de Aconsolidaci2nB( cuando desmembraciones del dominio pasan a
per)enecer al )i)ular de s)e 5ar)s$ CE% 6/ E en el 'ideicomiso= ar)$ 88E inc$ 4/ en el usu'ruc)o= ar)$ 887 en la
servidumbre= ar)$ 240E en la prenda9$
@a sociedad se disuelve si )odas las cuo)as sociales se re1nen en un mismo socio( incluso en la sociedad
an2nima 5ar)$ 10% 6/ 2 @$ 18$04E9$
1*9$ La 'o%2u&i(% 'omo e>ui8ale%te al 'umplimie%to$ As+ lo seKala los ar)s$ 1EE7 y 1EE8$
4n doc)rina se ha discu)ido es)a e,uivalencia por,ue el acreedor nada recibe ma)erialmen)e( pero la sus)i)uci2n
en cuan)o a deudor le permi)e economizar la pres)aci2n( lo ,ue es un bene'icio$
:e aseme*a a las si#uien)es 'i#uras.
1/ -ompensaci2n$ Ambas operan de pleno derecho$ :e di'erencia en ,ue en la compensaci2n hay dos crdi)os y
por,ue en la con'usi2n se e?)in#ue la obli#aci2n por,ue se des)ruye el v+nculo( ,ue es la clave. hay una
imposibilidad sub*e)iva en el cumplimien)o$
2/ &rdida de la cosa debida$ :e aseme*an en ,ue son imposibilidades en el cumplimien)o( con la di'erencia ,ue
s)a es una imposibilidad ob*e)iva( lo ,ue apare*a indemnizaci2n de per*uicios( lo ,ue no ocurre en la con'usi2n$
1*#$ Apli'a'i(% +e la 'o%2u&i(%= 'a&o +e plurali+a+ +e patrimo%io&$ 4l ar)$ 1EE7 e?i#e 1nicamen)e ,ue se
re1nan las calidades de acreedor y deudor( por lo ,ue opera en )oda clase de obli#aciones$
&roblema$ ;i)ular de varios pa)rimonios( como deudor en uno y acreedor en o)ro$ 4n )al caso no se produce
con'usi2n por,ue el cumplimien)o es posible y se )raduce en el desplazamien)o de un pa)rimonio a o)ro$ :e
produce la despersonalizaci2n de la obli#aci2n$
Aun,ue el -- no )iene una re#la #eneral( lo con)empla para el caso de bene'icio de inven)ario. Alos crdi)os y
deudas del heredero ,ue acep)2 con bene'icio de inven)ario no se con'unden con las deudas y crdi)os
heredi)arios 5ar)$ 127L9$ &or )an)o( en nues)ro -- no se produce con'usi2n en)re pa)rimonios diversos ,ue
)ienen un mismo )i)ular$
A prop2si)o de la sociedad conyu#al( se 'allo ,ue oper2 con'usi2n en caso de ,ue la mu*er recibi2 por herencia
un crdi)o con)ra el marido( dado ,ue al in#resar haber rela)ivo con car#o de recompensa a 'avor de la mu*er se
con'undi2 con el haber del marido 5ar)$ 1C709$
1**$ Cla&e& +e 'o%2u&i(%$ :e e?aminan en los n1meros si#uien)es$
1*,$ I$ Co%2u&i(% por a'to e%tre 8i8o& . por 'au&a +e muerte$ @o normal es s)a 1l)ima( y puede presen)arse.
1/ 4l deudor es heredero del acreedor$
2/ 4l acreedor es heredero del deudor$
%/ 0n )ercero es heredero del acreedor y del deudor$
&or ac)o en)re vivos. cesi2n de crdi)os( re)rac)o de cesi2n de derechos li)i#iosos( e)c$
1*0$ II$ Co%2u&i(% total o par'ial$ :er )o)al cuando e?)in#ue la )o)alidad del crdi)o$
&arcial$ A es)a si)uaci2n se re'iere.
Ar)$ 1EEC. Asi el concurso de dos calidades se veri'ica solamen)e en una par)e de la deuda( no hay lu#ar a la
con'usi2n( ni se e?)in#ue la deuda( sino en esa par)eB
Ar)$ 1%7C. Asi uno de los herederos 'uere acreedor o deudor del di'un)o( s2lo se con'undir con su porci2n
12C
heredi)aria la cuo)a ,ue en es)e crdi)o o deuda le ,uepa( y )endr acci2n con)ra sus coherederos a prorra)a
por el res)o de la deudaB$
1*1$ E2e'to& +e la 'o%2u&i(%$ Dpera de pleno derecho 5ar)$ 1EE79$ :us e'ec)os son los mismos del pa#o. la
obli#aci2n se e?)in#ue con sus accesorios$ 4l -- lo seKala e?presamen)e para la 'ianza en el ar)$ 1EEE( y se
re'iri2 a la solidaridad en el ar)$ 1EE8$ 4n la ac)iva( si el deudor com1n se con'unde con uno de los acreedores
solidarios( ser obli#ado a los dems coacreedores por la par)e o cuo)a ,ue les corresponda en el crdi)o 5ar)$
1EE8 inc$ 2/9$ 4n la pasiva( si el acreedor se con'unde con uno de los codeudores( la obli#aci2n se e?)in#ue por
un modo e,uivalen)e al pa#o( y el deudor se subro#a para cobrar a los o)ros su par)e de la deuda$

1*3$ Ca&o e% >ue 'e&a la 'o%2u&i(%$ 4l -- no re#lamen)a el caso en ,ue se separen las calidades de deudor y
acreedor$ Aplicando las re#las #enerales( hay ,ue dis)in#uir el mo)ivo. si oper2 una causal con e'ec)o
re)roac)ivo( la con'usi2n ,ueda sin e'ec)o= en caso con)rario( no revive ni el crdi)o ni sus accesorios$
Su4parte 9B
DERECOS AUGILIARES DEL ACREEDOR
Captulo I
CONCEPTO Y ENUMERACI"N
1*6$ Co%'epto$ Derechos del acreedor ,ue )ienen por ob*e)o ase#urar el cumplimien)o man)eniendo la
in)e#ridad del pa)rimonio del deudor$
@a #aran)+a #eneral no inhibe al deudor de la libre adminis)raci2n y disposici2n de sus bienes$ 4l acreedor puede
resul)ar per*udicado por es)os ac)os llevando al deudor a la insolvencia 5aun,ue no es re,uisi)o s)a para los
derechos au?iliares9$ 4l in)ers de los acreedores es man)ener la in)e#ridad del pa)rimonio del deudor has)a el
cumplimien)o a 'in de ,ue s)e pueda pueda hacerlo o su e,uivalen)e$ De ah+ a ,ue el le#islador permi)e la
in)ervenci2n del acreedor siempre ,ue el pa)rimonio del deudor corra peli#ro cier)o$
:e les llama )ambin medios o medidas de re'orzamien)o y conservaci2n de la #aran)+a #eneral$
:e aseme*an a las cauciones y #aran)+as en #eneral( pero se di'erencian en cuan)o al momen)o en ,ue se hacen
presen)es y su 'unci2n$

1,7$ E%umera'i(%$
1/ Medidas de mera precauci2n o mera conservaci2n$
2/ Acci2n oblicua( subro#a)oria o indirec)a$
%/ Acci2n pauliana o revoca)oria$
4/ Iene'icio de separaci2n$
:e ha cri)icado la enumeraci2n por incomple)a( incluyendo el derecho le#al de re)enci2n y las medidas
conserva)ivas$
Captulo II
MEDIDAS CONSER!ATI!AS
1,1$ Co%'epto$ A,uellas ,ue )iene por ob*e)o man)ener in)ac)o el pa)rimonio del deudor( evi)ando ,ue sal#an
128
de su poder los bienes ,ue lo 'orman( a 'in de hacer posible el cumplimien)o de la obli#aci2n( o a,uellas ,ue
)iene por ob*e)o #aran)izar el e*ercicio de un derecho sin ,ue cons)i)uyan dicho e*ercicio en s+ mismo$
Re,uisi)o para el solici)an)e. ,ue )en#a in)ers en ello$ < lo )endr cuando sea acreedor( incluso condicional
suspensivo( y provendr de cual,uier circuns)ancia ,ue amenace la posibilidad de cobrar el crdi)o$ 4n
consecuencia( salvo las re#lamen)adas por el le#islador( ,ueda a cri)erio del *uez concederlas y de)erminar su
e?)ensi2n$
1,9$ Di&po&i'io%e& le5ale& >ue &e re2iere% a ella&$
1/ Hideicomiso$ Ar)$ CE1$
2/ Asi#naciones )es)amen)arias ba*o condici2n suspensiva$ Ar)$ 10C8$
%/ Acreedor condicional$ Ar)$14L2
4/ Dero#ado$
7/ Muicio de separaci2n de bienes$ Ar)$ 17E$

1,#$ Al5u%a& me+i+a& 'o%&er8ati8a&$ :e e?aminan en los n1meros si#uien)es$
1,*$ I$ Me+i+a& pre'autoria&$ :uponen la e?is)encia de un *uicio ya iniciado o por iniciarse$ :e re#lamen)an en
el ;+)ulo 7/ @ibro >>( ar)s$ 2L0 y ss$ :on. secues)ro( nombramien)o de uno o ms in)erven)ores( re)enci2n de
bienes y la prohibici2n de celebrar ac)os y con)ra)os$ :uponen ,ue el acreedor en)abl2 acciones o pre)ende
hacerlo para ob)ener el cumplimien)o( y previenen ,ue ,uede burlado$ 4n )al sen)ido opera )ambin el
embar#o en el *uicio e*ecu)ivo( y el desasimien)o del 'allido sobre sus bienes$
1,,$ II$ La 5uar+a . apo&i'i(% +e &ello&$ 4s una de las ms )+picas. el 'allecimien)o del deudor pone en peli#ro el
pa)rimonio su*e)o a #aran)+a #eneral$ 4n es)e caso( el ar)$ 1222 'acul)a a )odo el ,ue )en#a in)ers en ello o se
presuma ,ue pueda )enerlo( para pedir al *uez en la 'orma seKalada en los ar)s$ 8C2 a 8CE -&- ,ue desde el
momen)o de aper)ura de la sucesi2n se #uarden ba*o llave y sello los muebles y papeles has)a ,ue proceda el
inven)ario solemne$
1,0$ III$ A&i&te%'ia a la 'o%2e''i(% +e i%8e%tario &olem%e$ Re#lamen)ado en el ;+)ulo C/ del @ibro >J -&-$
4l ar)$ 1277 se re'iere al ,ue se con'ecciona al 'allecimien)o del causan)e( ,ue )iene el e'ec)o de limi)ar la
responsabilidad del heredero ,ue recibe la herencia$ @a ley 'acul)a para ,ue los acreedores in)eresados asis)an
al inven)ario y reclamen en con)ra de lo ,ue les parece ine?ac)o$
4l ar)$ 1CEE en la li,uidaci2n de la sociedad conyu#al dispone ,ue a 'al)a de solemnidades( el inven)ario y
)asaci2n s2lo sern oponibles a los acreedores ,ue debidamen)e lo haya aprobado y 'irmado$
Captulo III
ACCI"N OBLICUA
1,1$ Pauta$
Se''i(% 1B
LA ACCI"N OBLICUA EN GENERAL
1,3$ Co%'epto$ 4*ercicio de los derechos y acciones del deudor por par)e de sus acreedores cuando el primero
12L
es ne#li#en)e para hacerlo$
De ori#en romano( desarrollada en el an)i#uo derecho 'rancs como una e?cepci2n al principio rela)ivo de las
convenciones$
:e e?plica y 'undamen)a en la #aran)+a #eneral pa)rimonial$ 4s posible ,ue el deudor sea )i)ular de derechos
,ue de e*ercer( incremen)ar+an el pa)rimonio( y por desidia o mala 'e de*e de e*ercerlos( per*udicando con ello a
sus acreedores$
:e llama )ambin subro#a)oria por,ue los acreedores se colocan en la si)uaci2n *ur+dica del deudor$ &ero no
parece convenien)e por,ue con'unde es)a 'i#ura con la del pa#o con subro#aci2n$ ;ambin se denomina
indirec)a$
:e aseme*a a la represen)aci2n le#al( con la di'erencia ,ue el acreedor lo hace en propio in)ers$
4l le#islador descon'+a de ella pues)o ,ue el deudor puede no e*ercer las acciones por o)ros mo)ivos di'eren)es
a la ne#li#encia( y su e*ercicio no conviene$
6o es de mucha impor)ancia y aplicaci2n( salvo en casos muy espec+'icos$
1,6$ Re>ui&ito& +e la a''i(% o4li'ua$ :e es)udian en los n1meros si#uien)es$
107$ I$ Re>ui&ito& +el a'ree+or >ue e<er'e la a''i(% o4li'ua$ Debe )ener in)ers( y lo )endr cuando por
ne#li#encia del deudor ,uede comprome)ida su solvencia 5no es necesario ,ue lle#ue a ser insolven)e9$ :i el
deudor es solven)e( no procede$
101$ II$ Re>ui&ito& +el 'r?+ito +el a'ree+or >ue e<er'e la a''i(% o4li'ua$ Debe ser cier)o y e?i#ible( es)o es(
puro y simple$ 6o cabe el acreedor condicional suspensivo y el plazo suspensivo( salvo caducidad por no)oria
insolvencia$
:e discu)e ,ue sucede si el crdi)o en ,ue se subro#a el acreedor es superior al suyo propio$ :e ha sos)enido
,ue solo cabr+a la acci2n has)a el mon)o del crdi)o propio( pero es)o es err2neo en cuan)o no se pre)ende
cobrar dicho crdi)o( sino ,ue incremen)ar la masa en ,ue deben concurrir los acreedores en i#ualdad$
@a 'echa del crdi)o no )iene impor)ancia para e*ercer la acci2n( a di'erencia de la acci2n pauliana$
109$ III$ Re>ui&ito& +el +eu+or$ Hundamen)al. debe ser ne#li#en)e en el e*ercicio de sus derechos y acciones$
Debe probarla el acreedor( sin necesidad de cons)i)uir en mora al deudor( aun,ue parece de conveniencia
emplazarlo$
10#$ I!$ Re>ui&ito& +e lo& +ere'-o& . a''io%e& >ue &e e<er'e% por 'ue%ta +el +eu+or$ Deben ser pa)rimoniales(
e?is)ir y re'erirse a bienes embar#ables$
6o se permi)e en a,uellas acciones personal+simas( aun,ue se )raduzcan en bienes pecuniarios$
10*$ E2e'to& +e la a''i(% o4li'ua$ Derivan del hecho ,ue el acreedor no e*ercen una acci2n propia$
1/ 4l demandado 5deudor del deudor ne#li#en)e9( puede oponer las mismas e?cepciones ,ue si es demandado
por su propio acreedor$
2/ 4s discu)ible ,ue produzca cosa *uz#ada( de ah+ la conveniencia de emplazar al deudor$
%/ 6o re,uiere cali'icaci2n *udicial previa$
4/ :u e*ercicio 'avorece a )odos los acreedores del deudor$
Se''i(% 9B
LA ACCI"N OBLICUA EN LA LEGISLACI"N CILENA
1%0
10,$ DPro'e+e e% el C(+i5o '-ile%o la a''i(% o4li'uaE 6ues)ro -- no )iene una disposici2n como en el c$
'rancs( por lo ,ue se ha dividido la doc)rina en dos corrien)es.
1/ 4l -- no la es)ablece como re#la #eneral( sino ,ue en casos par)iculares$
2/ &ara -laro :olar y o)ros( es) es)ablecida en los ar)s$ 24E7 y 27EE( disposici2n ,ue da a los acreedores el
derecho de perse#uir los bienes presen)es y 'u)uros del deudor ,ue es)n en su pa)rimonio( en el ,ue se
encuen)ran sus derechos y por ende( los crdi)os$ 4l e*ercicio de la acci2n oblicua es una 'orma de hacer
e'ec)ivo el derecho de prenda #eneral$
@os casos se e?aminan en los n1meros si#uien)es.
100$ I$ Dere'-o& +e pre%+a: u&u2ru'to: rete%'i(%$ Ar)$ 24EE inc$ 1/. A:obre las especies iden)i'icables ,ue
per)enezcan a o)ras personas por raz2n de dominio( y e?is)an en poder del deudor insolven)e( conservarn sus
derechos los respec)ivos dueKos( sin per*uicio de los derechos reales ,ue sobre ellos compe)an al deudor( como
usu'ruc)uario o prendario( o del derecho de re)enci2n ,ue le concedan las leyes= en )odos los cuales podrn
subro#arse los acreedoresB$
4l precep)o pareciera ,ue da derecho a sus)i)uirse a los acreedores en los derechos del deudor$ :in embar#o(
pareciera ms bien ,ue el le#islador re#lamen)a el derecho de e*ecuci2n ,ue 'luye de la #aran)+a #eneral de los
ar)s$ 24E7 y 24EL$
&uede ,ue en pa)rimonio del deudor e*ecu)ado e?is)an bienes ,ue correspondan a o)ras personas( y el ar)$
24EE impide ,ue los acreedores pueden perse#uir esos bienes( embar#ar y sacar a rema)e$ :i bien es mero
)enedor de esos bienes( el deudor es dueKo de su derecho de prenda( usu'ruc)o( e)c$( los ,ue si son
embar#ables$ &or )an)o( el ar)$ 24EE no hace ms ,ue rei)erar la re#la #eneral$
@a acci2n oblicua )endr+a e'ec)os muy di'eren)es. los acreedores pasar+an a #ozar del derecho de usu'ruc)o por
cuen)a del deudor( podr+an cobrar los derechos #aran)izados con la prenda o sobre los ,ue e*erce el derecho
le#al de re)enci2n$
Aun,ue el pun)o es discu)ible( los incs$ 2/ 5,ue se e?amina a con)inuaci2n9 y %/ 5A:in embar#o( no ser
embar#able el usu'ruc)o del marido sobre los bienes de la mu*er( ni el del padre o madre sobre los bienes del
hi*o su*e)o a pa)ria po)es)ad( ni los derechos reales de uso o de habi)aci2nB9 parecen con'irmar ,ue se )ra)a de
re#lamen)ar una modalidad de la acci2n e*ecu)iva y no la acci2n oblicua$

101$ II$ Arre%+amie%to$ Ar)$ 24EE inc$ 2/. A&odrn asimismo subro#arse en los derechos del deudor como
arrendador o arrenda)ario( se#1n lo dispues)o en los ar)+culos 1LE7 y 1LE8B$ @os precep)os se re'ieren a las
si#uien)es si)uaciones.
1/ 4mbar#o de la cosa arrendada$ Ar)$ 1LE7. 4l embar#o no pone 'in al arriendo( pero coloca a bien embar#ado
'uera del comercio *ur+dico( y los acreedores )oman la calidad de con)ra)an)e$ Aun,ue se aseme*a a la acci2n
oblicua( lo ,ue hay es un )raspaso le#al del con)ra)o( a consecuencia del embar#o( lo ,ue bene'icia solo a los
acreedores ,ue )rabaron el embar#o y no la masa$
4l embar#o( como medida provisional( puede ser enervado con el pa#o$ D si se si#ue adelan)e( se saca a rema)e
el bien$ 4n cual,uiera de los dos casos la sus)i)uci2n )ermina$ &ara de)erminar la suer)e del arriendo( el ar)$
1LE7 inc$ 2/ se remi)e al 1LE2( ,ue de)ermina cundo el ad,uiren)e es) obli#ado a respe)ar los arriendos$ 4n
)al caso( los acreedores es)n en la misma si)uaci2n ,ue cual,uier )ercero ,ue ad,uiere un bien ,ue se
encuen)ra arrendado$
2/ >nsolvencia declarada del arrenda)ario$ Ar)$ 1LE8. A@a insolvencia declarada del arrenda)ario no pone
necesariamen)e 'in al arriendo$ 4l acreedor o acreedores podrn sus)i)uirse al arrenda)ario( pres)ando 'ianza a
sa)is'acci2n del arrendador$ 6o siendo as+( el arrendador )endr derecho para dar por concluido el arriendo= y le
compe)ir acci2n de per*uicios con)ra el arrenda)ario se#1n las re#las #enerales$B
1%1
-omo a los acreedores les puede in)eresar man)ener el arriendo( la ley les da es)e derecho$ Aun,ue par)icipa
de o)ros carac)eres( especialmen)e de la cesi2n le#al de con)ra)o( )iene mucho de acci2n oblicua$
103$ III$ P?r+i+a +e la 'o&a +e4i+a por -e'-o o 'ulpa +e ter'ero$ Ar)$ 1ECC. :i la cosa debida se des)ruye o
de)eriora por hecho o culpa de al#uien a*eno a la convenci2n( el deudor no responde( por,ue se )ra)a de un
caso 'or)ui)o$ 4n )al caso( el precep)o da al acreedor el derecho a e?i#ir ,ue se le cedan las acciones y derechos
,ue )en#a el deudor con)ra a,uellos por cuyo hecho o culpa a perecido la cosa$
6o es acci2n oblicua por,ue el deudor normalmen)e carece de acci2n para perse#uir al au)or del daKo( dado
,ue el daKo lo su'ri2 el acreedor( no el deudor$ &or )an)o( a,ul cobrar los per*uicios al )ercero$
4n o)ros casos el deudor )endr acciones( como si la cosa 'ue de*ada en dep2si)o ba*o clusula penal y se
des)ruye por culpa del deposi)ario$ 4n )al caso debe ceder sus acciones( pero se )ra)a de un caso de cesi2n le#al
de derechos$
106$ I!$ Repu+io +e +o%a'i(%: -ere%'ia o le5a+o e% per<ui'io +e lo& a'ree+ore&$ 4l ar)$ 12%8 'acul)a a los
acreedores del ,ue repudia en su per*uicio( para hacerse au)orizar por el *uez para acep)ar en lu#ar del deudor$
4l ar)$ 1%L4 seKala no dona ,uien repudia aun,ue lo ha#a con el ob*e)o de bene'iciar a un )ercero$ :u inc$ 2/
seKala. Alos acreedores( con )odo( podrn ser au)orizados por el *uez para sus)i)uirse a un deudor( ,ue as+ lo
hace( has)a la concurrencia de sus crdi)os= y del sobran)e( si lo hubiere( se aprovechar el )erceroB$
@a 'i#ura es mi?)a. )iene de acci2n oblicua y de acci2n pauliana( aun,ue no se e?i#e el 'raude pauliano$
117$ !$ E%a<e%a'i(% +e la %a8e$ 4l ar)$ 841 --D con)empla dos si)uaciones en relaci2n a la ven)a de una nave(
pendien)es la responsabilidad del naviero.
1/ :i el comprador no ha pa#ado el precio( los acreedores del naviero puede solici)ar la resoluci2n 5rescisi2n
dice e,uivocadamen)e el precep)o9 de la ven)a$ 4s)e s+ es un caso de acci2n oblicua$
2/ @os acreedores pueden pedir la revocaci2n de la ven)a por hacer sido e*ecu)ado en 'raude sus derechos$ 4s)e
es un caso de acci2n pauliana$
111$ Co%'lu&i(%$
1/ 4l -- no ha es)ablecido una norma #eneral ,ue permi)a el e*ercicio de la acci2n oblicua$
2/ @os acreedores solo puedes sus)i)uir al deudor en los casos e?presamen)e 'acul)ados( y cuya na)uraleza
*ur+dica es h+brida$
%/ -onviene la inclusi2n de la acci2n oblicua pero con una severa re#lamen)aci2n$
Se''i(% ter'era
ACCIONES DIRECTAS DEL ACREEDOR
119$ Co%'epto . 'a&o& +e ella&$ Acciones direc)as ,ue el le#islador o)or#a a de)erminados acreedores por la
relaci2n ,ue )ienen con el con)ra)o celebrado por su deudor( para diri#irse direc)amen)e con)ra el o)ro
con)ra)an)e$
6o son acci2n oblicua por,ue el acreedor e*erce una acci2n propia y no por cuen)a del deudor$
@o ,ue las carac)eriza es ,ue el acreedor se cobra de su crdi)o pero a )ravs del con)ra)o ,ue el deudor celebra
con o)ras personas$ 4s una ins)i)uci2n e?cepcional y ,ue re,uiere disposici2n le#al( pues se apar)a del principio
de la rela)ividad de las convenciones$
Al#unos casos son.
1/ 4l mandan)e con)ra el dele#ado$ Ar)$ 21%8. A4l mandan)e podr en )odos casos e*ercer con)ra el dele#ado las
1%2
acciones del manda)ario ,ue le ha con'erido el encar#oB$ &ara :)ichkin es un caso de acci2n oblicua( pero para
Abeliuk es una acci2n direc)a. los ac)os del dele#ado per*udican en realidad al mandan)e( y por ello se le
permi)e cobrar direc)amen)e$
2/ :ubcon)ra)is)as con)ra el propie)ario$ Ar)$ 200% re#la 73. las personas ,ue in)ervienen en la cons)rucci2n de
un edi'icio( si han con)ra)ado direc)amen)e con el dueKo( s2lo )ienen acci2n con)ra s)e$ :i han con)ra)ado con
el empresario a car#o de la cons)rucci2n( la )ienen con)ra el propie)ario en subsidio de empresario( y has)a la
concurrencia de lo ,ue a,ul deba a s)e$
Captulo I!
ACCI"N PAULIANA O RE!OCATORIA
11#$ Re5lame%ta'i(% . pauta$ Ar)$ 24E8 y la @Q$
Se''i(% 1B
CONCEPTO Y NATURALEKA HUR;DICA
11*$ Co%'epto$ Acci2n pauliana o revoca)oria es a,uella ,ue la ley concede a los acreedores para de*ar sin
e'ec)o los ac)os del deudor e*ecu)ados 'raudulen)amen)e y en per*uicio de sus derechos( siempre ,ue
concurran los dems re,uisi)os le#ales$
:u ori#en es romano y su nombre se debe al pre)or &aulo$ :e llama revoca)oria por,ue su ob*e)o es revocar$
A pesar de los ,ue es)ablece el ar)$ 24EC( ,ue seKala ,ue son nulos )odos los ac)os e*ecu)ados por el deudor
rela)ivamen)e a los bienes de ,ue ha hecho cesi2n o de ha declarado la ,uiebra( el deudor puede e*ecu)ar ac)os
para de'raudar la #aran)+a #eneral con an)erioridad$
Ar)$ 24E8 inc$ 1/. A4n cuan)o a los ac)os e*ecu)ados an)es de la cesi2n de bienes o la aper)ura del concurso( se
observarn las disposiciones si#uien)es.B y seKala las re#las ,ue se es)udian a con)inuaci2n$
11,$ A''i(% o4li'ua . paulia%a$ :e aseme*an en ,ue ambas )ienen por ob*e)o la preservaci2n del pa)rimonio
del deudor a 'in de ,ue responda de sus obli#aciones( se 'undamen)an en el derecho de #aran)+a #eneral y
suponen la insolvencia declarada o inminen)e del deudor$ @as di'erencias son las si#uien)es.
A''i(% o4li'ua A''i(% paulia%a
Acreedor e*erce acciones del deudor$ 4s propia del acreedor$
:e 'undamen)a en la pasividad del deudor en incremen)ar
el pa)rimonio$
:e 'undamen)a en ,ue el deudor ha hecho salir bienes del
pa)rimonio$
Iene'icia a )odos los acreedores$ :2lo 'avorece a los acreedores ,ue la han e*ercido$
110$ NaturaleCa <ur+i'a +e la a''i(% paulia%a$ :on diversas las )eor+as.
1/ ;eor+a de la nulidad$ :e e?plica por la le)ra de los ar)s$ 24E8 inc$ 1/ y 2/( ,ue usa la palabra Arescisi2nB$ :in
embar#o( el concep)o es) mal usado por,ue.
1$ @a acci2n de nulidad opera re)roac)ivamen)e y a'ec)a )odo el ac)o( mien)ras ,ue la revocaci2n de*a sin e'ec)o
al ac)o o con)ra)o en la par)e ,ue per*udi,ue a los acreedores$
2$ 4n la acci2n pauliana concurre el 'raude pauliano( ,ue es especial+simo y es un dolo en per*uicio de )erceros(
y solo ellos pueden hacer valer$ 4l dolo en la nulidad es un vicio del consen)imien)o y puede ser invocado por la
1%%
par)e per*udicada$
2/ Acci2n indemniza)oria$ :e#1n &laniol( el 'raude pauliano dar+a lu#ar a la indemnizaci2n de per*uicios( solo
,ue la reparaci2n )oma en es)e caso la 'orma de de*ar sin e'ec)o el ac)o$ Aun,ue se parece( en la acci2n
pauliana a'ec)a al ad,uiren)e a )+)ulo #ra)ui)o aun,ue no es) de mala 'e$
%/ >noponibilidad$ 4s la ms acep)able( pues las par)es no pueden desconocer el ac)o( pero si el )ercero puede
desconocerlo y privarlo de e'ec)os respec)o de l$ @a ac)ual @Q habla de inoponibilidad 5ar)s$ CE y 809$
Se''i(% 9B
RELUISITOS DE LA ACCI"N PAULIANA
111$ E%u%'ia'i(%$ :e analizan a con)inuaci2n.
113$ I$ A'to& >ue pue+e% &er ata'a+o& por la a''i(% paulia%a$ 4l ar)$ 24E8 habla de ac)os y con)ra)os en
sen)ido amplio( siempre ,ue sea volun)ario del deudor$
:e e?cepcionan los ac)os personal+simos y los ac)os rela)ivos a bienes inembar#ables$

116$ II$ Oportu%i+a+ e% >ue &e -a% otor5a+o lo& a'to& impu5%a+o&$ &ara e*ercer la acci2n revoca)oria no es
necesaria la declaraci2n de ,uiebra del deudor$ :on los ac)os e*ecu)ados an)es de la declara)oria de ,uiebra$
@os pos)eriores son nulos de nulidad absolu)a$
Den)ro de los ac)os an)eriores( el le#islador cali'ica ,ue sospechoso a,uellos realizados desde la 'echa de la
cesaci2n de pa#os o incluso an)eriormen)e$ Ar) C4 y ss$ @Q$
O4s re,uisi)o ,ue el deudor es) declarado en ,uiebra al )iempo de in)erponer la acci2nP Al comienzo la
redacci2n del ar)$ 24E8 permi)i2 sos)ener ,ue era necesaria la declara)oria de ,uiebra o la cesi2n de bienes(
pero la )esis ha sido abandonada por las si#uien)es razones.
1/ &or,ue es absurda( dado ,ue los ac)os en 'raude ,uedar+an impunes sino se declara la ,uiebra$
2/ @a redacci2n se e?plica con el ar)$ 24EC( ,ue se re'iere a los ac)os pos)eriores a la ,uiebra o cesi2n de bienes$
%/ &or,ue la ,uiebra es) presen)e en )odos los ar)s$ del ;+)ulo 41 de la &relaci2n de crdi)os( ,ue )iene
impor)ancia por la concurrencia de acreedores en la ,uiebra y cesi2n de bienes( pero no es re,uisi)o para la
aplicaci2n de los ar)s$ de )+)ulo$ 4l 1nico ,ue los e?i#e es el ar)$ 24EC$
137$ III$ Re>ui&ito& +el a'ree+or$ Debe )ener in)ers y lo )endr cuando el deudor sea insolven)e$
4l ar)$ 24E8 e?i#e el per*uicio de los acreedores( y lo habr en la insolvencia( la ,ue debe es)ar presen)e al
o)or#arse el ac)o impu#nado y al e*ercerse la acci2n$
Adems( el acreedor debe )ener esa calidad en es)os dos momen)os$
Hinalmen)e( el acreedor debe ser puro y simple( salvo caducidad del plazo por insolvencia$
131$ I!$ Re>ui&ito e% el +eu+or= el 2rau+e paulia%o$ 4l deudor debe e*ecu)ar o celebrar el ac)o o con)ra)o con
nimo de per*udicar a sus acreedores $ 4s una especie de dolo o mala 'e( y consis)e en conocer el mal es)ado de
los ne#ocios del deudor( lo ,ue deben probar los acreedores( por,ue el dolo o mala 'e no se presumen$
:in embar#o( el ar) C7 inc$ 2/ @Q presume ,ue es)e sab+a el mal es)ado de sus ne#ocios desde los 10 d+as
an)eriores a la 'echa 'i*ada de cesaci2n de pa#os$
Adems el 'raude debe per*udicar al acreedor( lo ,ue debe ser probado$
139$ !$ Re>ui&ito& >ue +e4e% 'o%'urrir e% lo& ter'ero& 4e%e2i'ia+o& 'o% el a'to o 'o%trato$ :i)uaci2n de los
subad,uiren)es$ Desde el derecho romano se dis)in#ue.
1%4
1/ Ac)os y con)ra)os a )+)ulo oneroso$ Ar)$ 24E8 re#la 1/. @os acreedores )endrn derecho para ,ue se rescindan
los con)ra)os onerosos( y las hipo)ecas( prendas y an)icresis ,ue el deudor haya o)or#ado en per*uicio de ellos(
es)ando de mala 'e el o)or#an)e y el ad,uiren)e( es)o es( conociendo ambos el mal es)ado de los ne#ocios del
primero$
2/ Ac)os a )+)ulo #ra)ui)o$ Ar)$ 24E8 re#la 2/. @os ac)os y con)ra)os no comprendidos ba*o el n1mero
preceden)e( inclusos las remisiones y pac)os de liberaci2n a )+)ulo #ra)ui)o( sern rescindibles( probndose la
mala 'e del deudor y el per*uicio de los acreedores$
@a ley sacri'ica al )ercero ad,uiren)e pues no ha e'ec)uado sacri'icio al#uno para la ad,uisici2n$
%/ :i)uaci2n de los subad,uiren)es$ 4l -- olvid2 re#lamen)arlo$ &ara Abeliuk( hay ,ue dis)in#uir.
:i la acci2n pauliana no da acci2n con)ra el ad,uiren)e direc)o a )+)ulo oneroso y de buena 'e( menos podr
accionar con)ra el subad,uiren)e( aun,ue sea a )+)ulo #ra)ui)o y de mala 'e$
:i la revocaci2n procede respec)o del ad,uiren)e.
a$ ;ambin procede con)ra el subad,uiren)e por las s#)es$ Razones.
1/ Revocado el ac)o del ad,uiren)e se a'ec)a el ,ue de l deriva
2/ @a acci2n pauliana es rescisoria como dice el --$ -omo dio re#las especiales para los ad,uiren)es( los
subad,uiren)es vuelven a la re#la #eneral ,ue es la nulidad( en ,ue se ven a'ec)ados )erceros independien)es
de su buena o mala 'e$
b$ @a mayor+a de los au)ores discrepa de la opini2n an)erior por,ue la acci2n pauliana no es de nulidad( y no
hay raz2n para colocar al subad,uiren)e en peor posici2n ,ue el ad,uiren)e( por )an)o( se aplican las mismas
re#las$
Se''i(% ter'era
CARACTER;STICAS Y EFECTOS DE LA ACCI"N PAULIANA
13#$ Cara'ter&ti'a& +e la a''i(% re8o'atoria$ :on las s#)es.
1/ 4s una acci2n direc)a del acreedor$
2/ 4s una acci2n personal$ :e ha discu)ido por,ue a'ec)a a los )erceros( pero es indudable ,ue nace de la
relaci2n en)re deudor y acreedor$
%/ 4s una acci2n pa)rimonial$ &or )an)o es renunciable( )rans'erible y )rasmisible$
4/ 4s) su*e)a a plazo especial de prescripci2n$ ar)$ 24E8 re#la %/. un aKo desde la 'echa del ac)o o con)ra)o$ &or
ser especial y de cor)o plazo( no se suspende 5ar)$ 27249$
&or e?cepci2n( el ar)$ 80 de la @Q es)ablece un plazo de 2 aKos desde la celebraci2n del ac)o o con)ra)o( para la
revocaci2n de los casos seKalados en los ar)s$ C4 a CL$
13*$ E2e'to& +e la re8o'a'i(%$ De*ar sin e'ec)o el ac)o impu#nado has)a el momen)o en ,ue per*udi,ue al
acreedor o acreedores ,ue han in)en)ado la revocaci2n$ 4n consecuencia.
1/ :olo bene'icia a los acreedores ,ue en)ablaron la acci2n$
2/ @os e'ec)os variarn se#1n el ac)o de ,ue se )ra)e$
%/ Juelven al pa)rimonio los bienes ,ue hab+an salido de l y los acreedores podrn e*ecu)ar en ellos sus
derechos( embar#ndolos y sacndolos a rema)e$
4/ &uede ser a)a*ada por el ad,uiren)e pa#ando su crdi)o al demandan)e$
7/ -uando se pre)ende recuperar al#una cosa ena*enada( nace para el ad,uiren)e la obli#aci2n de res)i)uir$ 4l
-- nada dice( por lo ,ue se aplican las re#las de las pres)aciones mu)uas 5ar)$ L04 y ss9$
13,$ E2e'to& e%tre el +eu+or . ter'ero$ @a acci2n pauliana no es de nulidad( por lo ,ue el ac)o ,ueda sin e'ec)o
1%7
s2lo en cuan)o per*udica al o a los acreedores ,ue la han in)en)ado$
4n caso de ad,uisici2n de una cosa pueden producirse relaciones ul)eriores en)re deudor y )ercero ad,uiren)e
una vez ,ue opera la revocaci2n$ :i ad,uiri2 a )+)ulo oneroso( )iene acci2n de #aran)+a con)ra el deudor no
obs)an)e su complicidad en el 'raude$ 4s)o no procede si ad,uiri2 a )+)ulo #ra)ui)o$
Captulo !
EL BENEFICIO DE SEPARACI"N
130$ Co%'epto$ Re#lamen)ado en el ;+)ulo 12 de @ibro >>( ar)s$ 1%C8 a 1%87$
@e#al$ Ar)$ 1%C8. A@os acreedores heredi)arios y los acreedores )es)amen)arios podrn pedir ,ue no se
con'undan los bienes del di'un)o con los bienes del heredero= y en vir)ud de es)e bene'icio de separaci2n
)endrn derecho a ,ue de los bienes del di'un)o se les cumplan las obli#aciones heredi)arias o )es)amen)arias
con pre'erencia a las deudas propias del herederoB$
Doc)rinario$ Derecho ,ue la ley concede a los acreedores heredi)arios y )es)amen)arios a 'in de ,ue los bienes
del causan)e con se con'undan con los del heredero( de manera ,ue ellos puedan pa#arse pre'eren)emen)e a
los acreedores personales de s)e$
131$ La& parte& e% el 4e%e2i'io +e &epara'i(%$ 4l derecho corresponde a los acreedores heredi)arios. a,uellos
,ue ya lo eran en vida del causan)e y a los )es)amen)arios( a,uellos cuyo crdi)o nace de la declaraci2n de la
1l)ima volun)ad del causan)e 5le#a)arios9$ -orresponde a1n al acreedor condicional 5ar)$ 1%CL9$ 6o per)enece a
los acreedores del heredero$
6o son )i)ulares. acreedor con crdi)o prescri)o ni el ,ue ha renunciado a l$
6o puede in)en)arse si los bienes de la sucesi2n han salido han salido de manos del heredero o se han
con'undido con los de s)e( de manera ,ue no sea posible reconocerlos 5ar)$ 1%809$
@a separaci2n bene'icia a )odos los herederos cuyos derechos no han prescri)o ni se ha renunciado 5ar)$ 1%829$
Aun,ue la ley no lo seKala( parece eviden)e ,ue el le#i)imario pasivo es el heredero$
133$ E2e'to& +el 4e%e2i'io +e &epara'i(%$ :i hay bienes ra+ces( el decre)o en ,ue se concede se inscribir en el
Re#is)ro o Re#is)ros ,ue por la si)uaci2n de dichos bienes corresponda( con e?presi2n de las 'incas a ,ue el
bene'icio se e?)iende 5ar)$ 1%879$
:e discu)e si el bene'icio de inven)ario produce la separaci2n de pa)rimonios( no as+ en es)e caso$ &or ello( el
ar)$ 7C20 -&- permi)e al heredero cuyos bienes han sido embar#ados por un acreedor heredi)ario o
)es)amen)ario oponerse al embar#o por la v+a de la )ercer+a( y a la inversa( es)os hacer 'ren)e al embar#o de los
bienes heredi)arios por los acreedores personales del heredero( por i#ual medio$
Decre)ado el bene'icio de separaci2n( se )rans'orma en una pre'erencia para los acreedores )es)amen)arios y
heredi)arios para pa#arse$ :i hay un sobran)e( s)e puede ser perse#uido por los acreedores personales del
heredero y )odos los heredi)arios y )es)amen)arios 5ar)$ 1%829$
A la inversa( los acreedores heredi)arios y )es)amen)arios deben reconocer pre'erencia a los personales del
heredero para ,ue s)os se pa#uen en los bienes propios de s)e( solo pueden perse#uirlos si se han a#o)ado
los heredi)arios y mien)ras no haya acep)ado con bene'icio de inven)ario 5ar)$ 1%8%9$
4l ar)$ 1%84 da derechos a los acreedores )es)amen)arios y heredi)arios para de*ar sin e'ec)o los ac)os
disposi)ivos e'ec)uadas por el heredero den)ro de los E meses si#uien)es a la aper)ura de la sucesi2n$ 4l --
habla de rescisi2n( aun,ue ms parece una modalidad de acci2n pauliana sin necesidad de probar 'raude( y da
lu#ar a ella salvo ,ue las ena*enaciones hayan )enido por ob*e)o el pa#o de crdi)os heredi)arios o
)es)amen)arios$
1%E
Su4parte ter'era
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
136$ Pauta$
Captulo I
EL INCUMPLIMIENTO EN GENERAL
167$ Co%'epto$ Hal)a de sa)is'acci2n +n)e#ra y opor)una de la obli#aci2n al )enor de ella$ :e#1n el ar)$ 177E( hay
incumplimien)o cuando la obli#aci2n no se cumple( se cumple imper'ec)amen)e o se re)arda su cumplimien)o$
161$ Cla&i2i'a'i(%$ E%u%'ia'i(%$ :e e?aminan en los n1meros si#uien)es$
169$ I$ I%'umplimie%to 8olu%tario e i%8olu%tario$ Aun,ue el incumplimien)o es ob*e)ivo( se )oma en cuen)a el
elemen)o sub*e)ivo$ 4n el cumplimien)o volun)ario( se dis)in#uen las si#uien)es si)uaciones.
1/ >ncumplimien)o por culpa o dolo. incumplimien)o impu)able ,ue hace nacer responsabilidad del deudor$
2/ >ncumplimien)o por acuerdo con el acreedor. no hay responsabilidad ul)erior para el deudor$
%/ >ncumplimien)o de deudor y acreedor. e?cepci2n de con)ra)o no cumplido y derecho le#al de re)enci2n$
4/ Deudor de*a de cumplir por operar un modo de e?)in#uir libera)orio$
-umplimien)o involun)ario$ Deudor de*a de cumplir por un hecho a*eno a su volun)ad$ 4l ms impor)an)e. caso
'or)ui)o o 'uerza mayor$
16#$ II$ I%'umplimie%to total . par'ial$ >ncumplimien)o es )o)al si no se e*ecu)a la obli#aci2n en )odas sus
par)es$ 4s parcial en dos casos del ar)$ 177E.
1/ :i la obli#aci2n se cumple imper'ec)amen)e$
2/ -uando e?is)e re)ardo en el incumplimien)o$
16*$ III$ I%'umplimie%to +e2i%iti8o . temporal$ 4s de'ini)ivo cuando la obli#aci2n no se ha cumplido y no puede
cumplirse$ ;ambin si ha operado un modo libera)orio para el deudor ,ue e?)in#ue la obli#aci2n$
4s impor)an)e en cuan)o a la impu)abilidad del incumplimien)o$ :i es de'ini)ivo e impu)able( s2lo cabe la
indemnizaci2n de per*uicios$ :i es )emporal( la obli#aci2n debe cumplirse cuando sea posible( y res)ar saber si
el deudor responde del re)ardo o no$
16,$ I!$ Re&po%&a4ili+a+ +el +eu+or e% el i%'umplimie%to$ Hay incumplimien)o ,ue la impone y o)ro no$ 4n
cier)os casos no hay ul)erior consecuencia( pero cuando es impu)able y concurren los dems re,uisi)os le#ales(
nace el derecho de e?i#ir el cumplimien)o o la indemnizaci2n de per*uicios( se#1n corresponda$
160$ Prue4a +el i%'umplimie%to . pre&u%'i(% +e imputa4ili+a+$ Ar)$ 1EL8. corresponde probar la obli#aci2n o
su e?)inci2n al ,ue ale#a a,ulla o s)a$
Al acreedor le )oca probar la e?is)encia de la obli#aci2n( y al deudor ,ue ha cumplido$ :i no ha cumplido( debe
probar ,ue ,ueda e?en)o de responsabilidad$ :i lo ,ue ale#a es caso 'or)ui)o( debe acredi)arlo$ ar)$ 174C inc$ %/.
Ala prueba de la dili#encia o cuidado incumbe al ,ue ha debido emplearlo= la prueba del caso 'or)ui)o( al ,ue lo
ale#aB$ :i debe probarse la dili#encia( la culpa se presume$
1%C
161$ Dere'-o& +el a'ree+or e% 'a&o +e i%'umplimie%to imputa4le$
1/ Derecho de ob)ener el cumplimien)o 'orzado con in)ervenci2n de la au)oridad$
2/ @a indemnizaci2n de per*uicios an)e la imposibilidad de cumplirse la obli#aci2n en na)uraleza$ :e dis)in#ue.
a$ >ndemnizaci2n compensa)oria. e,uivale al cumplimien)o$
b$ >ndemnizaci2n mora)oria. repara el re)ardo$
4l acreedor no puede solici)ar 1/ y 2/ por,ue e,uivale a un doble pa#o$
163$ A%ti<uri+i'i+a+ +el i%'umplimie%to imputa4le$ 4l incumplimien)o es un ac)o in*us)o por,ue a la sociedad
)oda le in)eresa ,ue las obli#aciones se cumplan$
Captulo II
EL CUMPLIMIENTO FORKADO
166$ Co%'epto$ &or su carc)er de v+nculo *ur+dico( el deudor debe cumplir su obli#aci2n$ :i no lo hace( el
acreedor )iene derecho a ,ue el 4s)ado( a )ravs del &oder Mudicial( le 'uerce a hacerlo( pero no )iene derecho a
e?i#irlo de propia mano$
Hay ,ue dis)in#uir c2mo la obli#aci2n es) ins)i)uida$ @o normal es ,ue es)ablezca la deuda en *uicio
con)radic)orio( donde si ob)iene sen)encia 'avorable( #oza de amparo es)a)al para e?i#ir el cumplimien)o$
A es)e )+)ulo de e*ecuci2n ,ue es la sen)encia( la ley lo e,uipara a o)ros )+)ulos$ :on los )+)ulos e*ecu)ivos ,ue
permi)en ob)ener el cumplimien)o 'orzado o coac)ivo de la obli#aci2n por medio del *uicio e*ecu)ivo ,ue
re#lamen)a el -&-$ &ara ello es necesario.
1/ @a e?is)encia de )+)ulo e*ecu)ivo$ -uando se ob)iene sen)encia declara)iva( la e*ecuci2n se e'ec)1a por medio
del *uicio e*ecu)ivo o el cumplimien)o inciden)al del 'allo en el mismo )ribunal ,ue de dic)2 5ar)$ 2%2 -&-9$
:i )iene )+)ulo e*ecu)ivo( puede demandar e*ecu)ivamen)e de 'orma direc)a$
2/ Que la e*ecuci2n sea posible$ :i es imposible( el acreedor puede demandar indemnizaci2n de per*uicios( ,ue
no es e*ecu)iva mien)ras no e?is)a sen)encia *udicial ,ue la declare$ :i la imposibilidad es involun)aria( la
obli#aci2n se habr e?)in#uido$
%/ Que la deuda sea l+,uida y ac)ualmen)e e?i#ible$
4/ Que el )+)ulo e*ecu)ivo no se encuen)re prescri)o$ &rescribe en % aKos( y despus dura 2 ms como acci2n
ordinaria 5ar)$ 27179$
Muicio e*ecu)ivo es el procedimien)o sin#ular de cada acreedor para ob)ener el cumplimien)o 'orzado$ ;ambin
hay *uicios colec)ivos( como la ,uiebra y la cesi2n de bienes$
377$ A&pe'to& &u&ta%ti8o& +el 'umplimie%to 2orCa+o$ 4s un pa#o( de ah+ a ,ue el &rra'o L ;+)ulo 14/ @ibro >J se
re'iere al Apa#o por cesi2n de bienes o por acci2n e*ecu)iva del acreedor o acreedoresB$ 4l pa#o por acci2n
e*ecu)iva es *us)amen)e la e*ecuci2n 'orzada individual$
De acuerdo al ar)$ 1E24( lo dispues)o en la cesi2n de bienes 5ar)s$ 1E18 y ss9 se aplica al embar#o de los bienes$
4l cumplimien)o 'orzado en una consecuencia de la #aran)+a #eneral( ,ue se )raducir en el embar#o de los
bienes del deudor para venderlos en p1blica subas)a y pa#arse con ello el acreedor( lo ,ue se suele llamar
Aderecho de e?propiaci2n del acreedorB$
;iene modalidades especiales ,ue se e?aminan a con)inuaci2n$
371$ I$ Cumplimie%to 2orCa+o +e la& o4li5a'io%e& +e +ar$ 6ormalmen)e ser posible la e*ecuci2n 'orzada( salvo
cosas in'un#ibles ,ue ya no e?is)an$ Hay ,ue dis)in#uir.
1%8
1/ Dbli#aciones de especie o cuerpo cier)o$ @a e*ecuci2n recaer sobre la especie o cuerpo cier)o ,ue se deba y
e?is)a en poder del deudor 5ar)$ 4%8 -&-9$
:i la especie no e?is)e en poder el deudor( recaer sobre el valor de la especie debida 5ar)$ 4%8 6/ 2 -&-9( pero
es necesaria la #es)i2n prepara)oria de la v+a e*ecu)iva de avaluaci2n de peri)o$ @o mismo en caso de e*ecuci2n
de las obli#aciones #enricas$
2/ Dbli#aciones #enricas 5ar)$ 4%8 6/ % -&-9$
%/ Dbli#aciones de dinero$ @a e*ecuci2n es siempre posible$ :e procede a embar#ar el ,ue e?is)a en poder del
deudor( y si no hay o no es su'icien)e( se embar#ar sus bienes su'icien)es y se sacan a rema)e( pa#ndose con el
produc)o de la subas)a$
379$ El em4ar5o . la i%em4ar5a4ili+a+$ :i bien es una medida de prevenci2n procesal( )iene impor)an)es
e'ec)os civiles.
1/ @os bienes son re)irados del poder del deudor y en)re#ados a un deposi)ario provisional$ 6ormalmen)e es el
deudor$
2/ 4l deudor pierde la 'acul)ad de adminis)raci2n$ :e desprende del ar)$ 14E4 6/ %. hay ob*e)o il+ci)o en la
ena*enaci2n de las cosas embar#adas( a menos ,ue el *uez lo au)orice o el e*ecu)an)e consien)a en ello$ 4l ar)$
17C8 no permi)e pa#ar al acreedor cuyo crdi)o ha sido embar#ado( y el ar)$ 1EE1 inc$ 2/ no permi)e ,ue opere
la compensaci2n si se ha embar#ado el crdi)o$
4n es)o consis)e la pro)ecci2n. impedir ,ue sea burlados sus derechos$ 4s)o )iene peli#ros para los )erceros ,ue
con)ra)en con el deudor i#norando el embar#o( por lo ,ue se impone la inscripci2n del embar#o so pena de
inoponibilidad$
%/ Deudor puede liberar sus bienes pa#ando la deuda y cos)as 5ar)$ 4L0 -&-9( y puede sus)i)uir el embar#o por
una can)idad su'icien)e para el pa#o de deuda y cos)as( salvo ,ue recai#a en la especie o cuerpo cier)o debida
5ar)$ 47C -&-9$
4'ec)os del rema)e.
1/ 4l deudor pierde el dominio ,ue pasa al subas)ador$ 4l )+)ulo es la ven)a 'orzada y su modo de ad,uirir( la
)radici2n 5ar)$ EC1 inc$ %/9$ 4l *uez es el represen)an)e le#al del deudor en es)e caso$
2/ -on el produc)o de la subas)a se hace pa#o al acreedor$ 4s un pa#o con modalidad de acci2n e*ecu)iva$
4l embar#o por s+ solo no o)or#a privile#io( pero si es una ven)a*a$
4l ar)$ 24E7 e?cep)1a de la #aran)+a #eneral los bienes no embar#ables del ar)$ 1E18( casos ampliados por leyes
especiales y el ar)$ 447 -&-$
4l privile#io de la inembar#abilidad es una limi)aci2n a la responsabilidad del deudor y se o)or#a por razones de
pro)ecci2n a los elemen)os indispensables para la subsis)encia y el )raba*o del deudor y su 'amilia$ @a )endencia
moderna es la ampliaci2n de las inembar#abilidades$
37#$ II$ Cumplimie%to 2orCa+o e% la& o4li5a'io%e& +e -a'er$ 6ormalmen)e no proceder cumplimien)o 'orzado
pues a)en)a con)ra la di#nidad y liber)ad personales( salvo ,ue sean 'un#ibles. pueda ser realizado por o)ra
persona en lu#ar del deudor$
4l ar)$ 177% da al acreedor un doble derecho.
1/ :iempre )iene derecho a la indemnizaci2n mora)oria$
2/ 4n cuan)o a la obli#aci2n misma( )iene un )riple derecho( para lo cual se re,uiere cons)i)uir al deudor en
mora$ :e e?aminan en los n1meros si#uien)es.
37*$ A$ Apremio al +eu+or$ ar)$ 177% 6/ 1 y lo re#lamen)a el ar)$ 74% -&-. A-uando se pida apremio con)ra el
deudor( podr el )ribunal imponerle arres)o has)a por ,uince d+as o mul)a proporcional( y repe)ir es)as medidas
para ob)ener el cumplimien)o de la obli#aci2nB$
1%L
:e ha cri)icado la disposici2n por,ue envuelve una prisi2n por deudas$
37,$ B$ E<e'u'i(% por u% ter'ero a e/pe%&a& +el +eu+or$ ar)$ 177% 6/ 2$ 4l le#islador 'ue poco preciso( pues
es)a no es la 1nica 'orma de ob)ener el cumplimien)o 'orzado y no ser siempre posible$ &or )an)o hay ,ue
dis)in#uir.
1/ 4s posible el cumplimien)o en na)uraleza de la obli#aci2n de hacer 'orzadamen)e$ :i la calidad del deudor es
indispensable( el acreedor puede pedir adems de la indemnizaci2n de la mora el apremio del deudor( y si no
resul)a( la indemnizaci2n compensa)oria$
2/ :i es posible el cumplimien)o 'orzado$ Hay ,ue dis)in#uir si hay )+)ulo e*ecu)ivo o no 5ar)$ 7%0 -&-9$ :i no lo
)iene( debe es)ablecerla en *uicio declara)ivo$
%/ :i el acreedor )iene u ob)iene un )+)ulo e*ecu)ivo( y dems re,uisi)os le#ales( hay ,ue dis)in#uir$
A$ :uscripci2n de un documen)o o en la cons)i)uci2n de una obli#aci2n por el deudor$ &odr proceder a su
nombre el *uez ,ue conozca del li)i#io( previo re,uerimien)o del deudor$ 5ar)$ 7%2 -&-9$
I$ 4*ecuci2n de una obra ma)erial$ :e re,uiere al deudor y se seKala un plazo para ,ue principie el )raba*o 5ar)$
7%% -&-9$ :i es posible( el acreedor puede e*ercer el derecho del ar)$ 177% 6/ 2( procedindose se#1n el ar)$
7%E y ss$ del -&-$ :i el deudor no proporciona 'ondos( se embar#arn y rema)arn bienes su'icien)es como en la
obli#aci2n de dar 5ar)$ 741 -&-9$
370$ C$ I%+em%iCa'i(% 'ompe%&atoria$ Ar)$ 177% 6/ %. es la resul)an)e de la in'racci2n del con)ra)o$ :e recurre
a ella en caso de cumplimien)o imposible( pero puede solici)arse en caso de cumplimien)o posible en
na)uraleza( por,ue la ley lo de*a a elecci2n$ 4s di'eren)e de la obli#aci2n( donde solo puede e?i#irla cuando no
es posible el cumplimien)o en na)uraleza$
&or re#la #eneral( debe es)ablecerse en *uicio declara)ivo( y con la sen)encia debe procederse a la e*ecuci2n$
371$ III$ Cumplimie%to 2orCa+o +e la o4li5a'i(% +e %o -a'er$ @a in'racci2n se )raducir en deshacer lo hecho si
es posible y necesario$ @a re#lamen)a el ar)$ 1777 y dis)in#ue las si#uien)es si)uaciones.
373$ A$ Ca&o e% >ue &e pue+e . e& %e'e&ario +e&-a'er lo -e'-o$ Ar)$ 1777 inc$ 2/. A&udiendo des)ruirse la cosa
hecha( y siendo su des)rucci2n necesaria para el ob*e)o ,ue se )uvo en mira al )iempo de celebrar el con)ra)o(
ser el deudor obli#ado a ella( o au)orizado el acreedor para ,ue la lleve a e'ec)o a e?pensas del deudorB$
Deben concurrir dos circuns)ancias copula)ivas. posibilidad de deshacer lo hecho y des)rucci2n necesaria$
:i el deudor no se allana( se au)oriza al acreedor para llevarla a cabo a e?pensas del deudor. la obli#aci2n se ha
)rans'ormado en una de hacer y por ello el ar)$ 744 -&- le hace aplicables las mismas normas$
376$ B$ No e& %e'e&ario +e&-a'er lo -e'-o$ Ar)$ 1777 inc$ %/. A:i dicho ob*e)o puede ob)enerse cumplidamen)e
por o)ros medios( en es)e caso ser o+do el deudor ,ue se allane a pres)arloB$
317$ C$ Ca&o e% >ue %o pue+e +e&-a'er&e lo -e'-o$ :2lo le ,ueda al acreedor pedir la indemnizaci2n de
per*uicios$ Ar)$ 1777 inc$ 2/. A;oda obli#aci2n de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los
per*uicios( si el deudor con)raviene y no puede deshacerse lo hechoB$ 4s)ablecida *udicialmen)e( se procede de
la misma 'orma ,ue en una obli#aci2n de dar$
Captulo III
INDEMNIKACI"N DE PERHUICIOS O RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
140
311$ Pauta$
Se''i(% 1B
CONCEPTO: NATURALEKA HUR;DICA Y CLASES
319$ Co%'epto$ @a indemnizaci2n de per*uicios )iende a ob)ener un cumplimien)o de la obli#aci2n por
e,uivalencia( ,ue es la can)idad de dinero ,ue debe pa#ar el deudor al acreedor y ,ue e,uival#a o represen)e
lo ,ue s)e habr+a ob)enido con el cumplimien)o e'ec)ivo( +n)e#ro y opor)uno de la obli#aci2n$
:e ha discu)ido si es una reparaci2n en dinero( sos)eniendo la reparaci2n en especie( como en el c$ alemn$
31#$ Fu%+ame%to& +e la i%+em%iCa'i(% +e per<ui'io&$ Razones.
1/ 4l incumplimien)o impor)a una violaci2n del sis)ema *ur+dico y un daKo$ -omo es) des)errada la au)o)u)ela(
la indemnizaci2n de per*uicios es el medio de reparaci2n$
2/ &or la misma raz2n( es una sanci2n civil al ac)o il+ci)o$
%/ Huerza al deudor a cumplir$
31*$ Otra& 2orma& +e repara'i(%$ -arac)er+s)icas 'undamen)ales de la indemnizaci2n de per*uicios son la
reparaci2n del per*uicio y el cumplimien)o por e,uivalencia$
4n las obli#aciones de hacer y no hacer hay mecanismos ,ue no son cumplimien)o en na)uraleza( como es el
cumplimien)o 'orzado( ,ue es un cumplimien)o por analo#+a y no por e,uivalencia$
D)ros mecanismos de reparaci2n. la resoluci2n y la nulidad$ -on la acci2n resolu)oria el acreedor recupera lo
pa#ado por el con)ra)o bila)eral no cumplido( y puede ob)ener apar)e indemnizaci2n de per*uicios 5ar)$ 148L9$
-on la nulidad el per*udicado hace desaparecer el ac)o ,ue lo daKaba$
31,$ NaturaleCa <ur+i'a +e la o4li5a'i(% +e i%+em%iCar per<ui'io&$ Discusiones en la doc)rina.
1/ &ara la mayor+a( es la misma obli#aci2n ,ue de*2 de cumplirse y por el incumplimien)o cambia de ob*e)o$
4s)e cambio no cons)i)uye novaci2n$ 4?is)ir+a una modi'icaci2n ob*e)iva de la obli#aci2n por disposici2n de la
ley y 'undada en la imposibilidad de cumplimien)o en na)uraleza( producindose una subro#aci2n real$
2/ &ara al#unos au)ores modernos( sos)enedores de la ;eor+a de la 0nidad de la Responsabilidad -ivil( es una
nueva obli#aci2n ,ue nace del hecho il+ci)o del incumplimien)o$
%/ &ara Abeliuk( var+a un elemen)o esencial ,ue es el con)enido( por,ue es una nueva obli#aci2n( ,ue por la ley
y su 'inalidad se subro#a a la 13$
4l -- aco#e la doc)rina clsica( como lo seKala el ar)$ 1EC2 inc$ 1/. Asi el cuerpo cier)o perece por culpa o
duran)e la mora del deudor( la obli#aci2n del deudor subsis)e( pero var+a de ob*e)o= el deudor es obli#ado al
precio de la cosa y a indemnizar al acreedorB= y el ar)$ 1777 inc$ 1/. A)oda obli#aci2n de no hacer una cosa se
resuelve en la de indemnizar los per*uicios( si el deudor con)raviene y no puede deshacerse lo hechoB$
@a impor)ancia de considerarla la misma obli#aci2n( consis)e en ,ue )odas las #aran)+as de la obli#aci2n
incumplida cubren la indemnizaci2n( y )odo a,uello ,ue a'ec)aba al v+nculo de ,ue a,uella provino( como una
nulidad( a'ec)a i#ualmen)e la obli#aci2n de indemnizar$
Desde o)ro pun)o de vis)a( la obli#aci2n de indemnizar es subsidiaria y even)ual$ 6o es acer)ado decir ,ue es)
su*e)a a la condici2n suspensiva de no cumplirse la obli#aci2n( por,ue el incumplimien)o es esencial a ella$
310$ Cla&e& +e i%+em%iCa'i(%$ :on de dos clases.
1$ -ompensa)oria$ :uma de dinero ,ue debe el deudor al acreedor y ,ue e,uivale a lo ,ue habr+a ob)enido el
primero con el cumplimien)o e'ec)ivo e +n)e#ro de la obli#aci2n$
141
2$ Mora)oria$ :uma de dinero ,ue el acreedor e?i#e al deudor como e,uivalen)e al a)raso en el cumplimien)o$
311$ I$ La i%+em%iCa'i(% 'ompe%&atoria$ De las )res si)uaciones de incumplimien)o del ar)$ 177E( es)a
indemnizaci2n procede en las dos 13s.
1/ >ncumplimien)o )o)al y de'ini)ivo$
2/ >ncumplimien)o parcial$
&roblemas.
1/ :i el acreedor puede demandarla a su arbi)rio o no$
2/ :u acumulabilidad con el cumplimien)o 'orzado$
313$ A$ Por re5la 5e%eral la i%+em%iCa'i(% 'ompe%&atoria &olo pro'e+e a%te la impo&i4ili+a+ +el
'umplimie%to 2orCa+o$ @a discusi2n se da en las obli#aciones de dar( por,ue en las ,ue hacer es) resuel)o por
el ar)$ 177%$
4n -hile( la conclusi2n ms acep)ada es ,ue el acreedor no )iene derecho a esco#er. si el deudor no cumple
pero es posible el cumplimien)o en na)uraleza 'orzado( el acreedor no es) 'acul)ado para pedir direc)amen)e la
indemnizaci2n compensa)oria$ 4n cambio( la doc)rina e?)ran*era reconoce un derecho al)erna)ivo$
4l ar#umen)o es de )e?)o. el ar)$ 17%C au)oriza al acreedor en la clusula penal a e?i#ir a su arbi)rio el
cumplimien)o de la obli#aci2n principal o la pena$ :i el le#islador lo permi)i2 en la clusula penal( es por,ue la
re#la #eneral es la con)raria$ Abeliuk es) de acuerdo con es)a in)erpre)aci2n$
316$ B$ I%a'umula4ili+a+ +e la i%+em%iCa'i(% 'ompe%&atoria . 'umplimie%to$ 4l acreedor no puede cobrar la
obli#aci2n principal y la indemniza)oria( por,ue e,uivale a un doble pa#o y un enri,uecimien)o in*us)i'icado$
Hren)e a un incumplimien)o imparcial( podr pedir la compensaci2n por la par)e no cumplida$
4?cepci2n$ @a clusula penal( donde puede pedirse la obli#aci2n principal y la pena( lo ,ue se e?plica por su
carc)er de cauci2n$
397$ II$ I%+em%iCa'i(% moratoria$ :e puede acumular al cumplimien)o 'orzado o a la compensa)oria$
391$ Re>ui&ito& +e la i%+em%iCa'i(% +e per<ui'io&$ E%u%'ia'i(%$ :on casi los mismos de la e?)racon)rac)ual.
1/ >ncumplimien)o( ,ue e,uivale a la acci2n u omisi2n del au)or del hecho il+ci)o$
2/ &er*uicios$
%/ Relaci2n de causalidad$
4/ >mpu)abilidad$
7/ 6o concurrencia de causal de e?enci2n$
E/ Mora del deudor. 1nico ,ue no opera en la e?)racon)rac)ual$
Se''i(% 9B
EGISTENCIA DE PERHUICIOS Y RELACI"N DE CAUSALIDAD
399$ E/i&te%'ia +e per<ui'io&$ DaKo y per*uicio son sin2nimos. )odo de)rimen)o ,ue su're una persona( ya sea
en su pa)rimonio ma)erial o moral$ 4n ma)eria con)rac)ual( es el de)rimen)o en su pa)rimonio ma)erial( sea una
disminuci2n real y e'ec)iva 5daKo emer#en)e9 o privaci2n de una #anancia 'u)ura 5lucro cesan)e9( por,ue no se
indemniza por re#la #eneral el daKo moral$ @os re,uisi)os son.
1N :er cier)o$
2N 6o haber sido ya indemnizado( y
142
%N @esionar un derecho o in)ers le#+)imos$ 4n es)e caso es un derecho o in)ers pa)rimonial$
39#$ Prue4a +e per<ui'io&$ :e#1n el ar)$ 1EL8( corresponde al acreedor probar la concurrencia de los re,uisi)os
de la indemnizaci2n de per*uicios( salvo los ,ue la ley ya presume( como la culpa$ &or ende( )iene ,ue probar el
daKo$ 4?cepciones.
1/ -lusula penal$
2/ :i solamen)e cobra in)ereses en las obli#aciones de dinero$
Apar)e( e?is)e daKo eviden)e en la des)rucci2n de la cosa en obli#aciones de especie o cuerpo cier)o. el ar)$
1EC2 inc$ 1/ seKala ,ue si perece el cuerpo cier)o por culpa del deudor( es) obli#ado al precio y a la
indemnizaci2n$
39*$ La rela'i(% +e 'au&ali+a+ e% materia 'o%tra'tual$ Debe e?is)ir relaci2n de causa y e'ec)o en)re el
incumplimien)o y el daKo( por lo ,ue no cabe la indemnizaci2n de per*uicios indirec)os$ @a ley lo seKala
e?presamen)e 5no as+ en la e?)racon)rac)ual( aun,ue )ampoco caben9( pero las par)es pueden al)erar es)a re#la$
4l ar)$ 177E seKala ,ue los daKos deben provenir de no cumplirse la obli#aci2n( de cumplirse imper'ec)amen)e
o del re)ardo( y ms claramen)e el ar)$ 1778 seKala ,ue los per*uicios se limi)an a los ,ue A'ueron una
consecuencia inmedia)a o direc)aB$ < as+ se ha 'allado rei)eradamen)e$
Se''i(% ter'era
EL INCUMPLIMIENTO DEBE SER IMPUTABLE AL DEUDOR
39,$ Co%'epto$ 4l incumplimien)o es impu)able cuando de de par)e del deudor hay dolo 5in)enci2n de no
pa#ar9 o culpa 5'al)a de dili#encia o cuidado9$ 6o ser impu)able en los casos libera)orios de responsabilidad( de
los cules el ms impor)an)e es el caso 'or)ui)o$
P)rra2o 1@
EL DOLO CONTRACTUAL
390$ Co%'epto= la teora u%itaria +el +olo$ 4s) de'inido en el ar)$ 44 como Ala in)enci2n posi)iva de in'erir
in*uria a la persona o propiedad del o)roB$ &or )an)o( el incumplimien)o doloso es un incumplimien)o
in)encional( y en )al caso( es una a#ravan)e de la responsabilidad ,ue lo obli#a a responder de los per*uicios
imprevis)os$
Adems( el dolo es causal del il+ci)o civil y puede cons)i)uir un vicio del consen)imien)o$ 4n un concep)o ,ue
abar,ue )odas las hip2)esis( dolo es Ala volun)ad conscien)e de producir un resul)ado in*us)o y daKosoB
5Hernando Hueyo9$ 4s la doc)rina uni)aria del dolo( ,ue se 'unda principalmen)e.
1/ @a de'inici2n del ar)$ 44 cuadra en )odas las si)uaciones$
2/ :iempre obli#a res)ablecer la si)uaci2n an)erior$ 4n el dolo la v+c)ima debe ser +n)e#ramen)e reparada$
%/ &or,ue sus re#las son las mismas$ 4*s$.
A$ @os ,ue han par)icipado del dolo deben siempre )odos los per*uicios= los ,ue sin ac)uar reciben provecho de
l( responden has)a el mon)o de s)e. ar)$ 1478 inc$ 2/ en dolo!vicio y ar)$ 2%1E en dolo e?)racon)rac)ual$
I$ 4l dolo no se presume$
391$ Prue4a +el +olo$ Ar)$ 147L. Ael dolo no se presume sino en los casos especialmen)e previs)os por la ley$ 4n
los dems( debe probarseB$ 4s)a soluci2n para el dolo!vicio( es aplicable en )odos los casos$ Razones.
14%
1/ Quien lo a'irma( ale#a la obli#aci2n de indemnizar( y por )an)o debe probarlo 5ar)$ 1EL89$
2/ @a buena 'e se presume y el dolo e,uivale a la mala 'e$
%/ 4n ma)eria con)rac)ual( la ley presume la culpa( no diciendo lo mismo respec)o del dolo$ -omo a#ravan)e de
responsabilidad( corresponde al acreedor probarlo$
@a prueba es di'+cil( pues hay ,ue acredi)ar una in)enci2n$ &or ello la ley lo presume en casos e?cepcionales.
1/ Albacea$ Ar)$ 1%01. &rohibici2n al e*ecu)or )es)amen)ario llevar a cabo una disposici2n del causan)e con)raria
a la ley( so pena de nulidad y responsabilidad por dolo$
2/ Dcul)aci2n de )es)amen)o$ ar)$ LE8$ &or de)ener u ocul)ar un )es)amen)o$
%/ Apues)a$ Ar)$ 22E1. :i se hace una apues)a sabiendo ,ue ha de veri'icarse o veri'icado el hecho de ,ue se
)ra)a$
4/ Medidas pre*udiciales$ Ar)$ 280 -&-. :i se solici)a medida pre*udicial y no se en)abla demanda en plazo le#al$
7/ >n'racci2n al ar)$ 22 @$ C4L8 sobre -uen)as Iancarias y -he,ues$ -he,ue pro)es)ado por al#una de las
causales del precep)o sin consi#nar 'ondos$ 4l #irador es responsable de los per*uicios irro#ados al )enedor$
393$ E2e'to& +el +olo$
1/ Da lu#ar a la indemnizaci2n$ &or hacer impu)able del incumplimien)o al deudor$
2/ A#rava la responsabilidad del deudor$ Responde de los per*uicios imprevis)os( y de la des)rucci2n de la cosa
en mora del acreedor 5ar)$ 1E809$
%/ Dri#ina responsabilidad solidaria en)re los par)+cipes en la comisi2n de un hecho il+ci)o 5 ar)$ 241C9$
4/ Renuncia del dolo$ :e e?amina en las clusulas modi'ica)orias de la responsabilidad$
P)rra2o 9@
LA CULPA CONTRACTUAL
396$ Co%'epto$ Re2ere%'ia&$ Hal)a de dili#encia de una persona en el cumplimien)o de una obli#aci2n
5con)rac)ual9 o en la e*ecuci2n de un hecho 5e?)racon)rac)ual9$
-oncepciones.
1/ Apreciaci2n en concre)o se#1n la ac)i)ud del deudor$
2/ -onsideraci2n en abs)rac)o se#1n un su*e)o ideal$ 4l Abuen padre de 'amiliaB en nues)ra le#islaci2n$
3#7$ I$ Gra+o& +e 'ulpa4ili+a+$ :e es)udia en los n1meros si#uien)es.
3#1$ A$ i&toria . +ere'-o 'ompara+o$ 4n derecho romano se dis)in#u+an la culpa #rave o la)a 5m?ima
ne#li#encia( ,ue se asimila al dolo9 y la leve( ,ue es la re#la #eneral$ 4l derecho 'rancs a#re#2 la lev+sima( ,ue
hace responder al deudor has)a de la ms m+nima ne#li#encia( y se aplica a los con)ra)os ,ue le bene'ician$
&o)hier aco#i2 es)a doc)rina ,ue no 'ue se#uida por el c$ 'rancs$ 4s la misma soluci2n en varios c2di#os( siendo
e?cepcional la concepci2n )ripar)i)a$ &ara Abeliuk( s)a concepci2n carece de l2#ica y es muy di'+cil de
de)erminar( por lo ,ue ,ueda a cri)erio del *uez$
3#9$ B$ Lo& 5ra+o& +e 'ulpa e% %ue&tro C(+i5o$ 6ues)ro -- si#ui2 a &o)hier y el Derecho espaKol$ 4l ar)$ 44
dis)in#ue los si#uien)es )ipos de culpa.
1/ -ulpa #rave( ne#li#encia #rave o culpa la)a$ A-onsis)e en no mane*ar los ne#ocios a*enos con a,uel cuidado
,ue aun las personas ne#li#en)es y de poca prudencia suelen emplear en sus ne#ocios propiosB$ 5ar)$ 44 inc$ 2/9$
4s)a impone un cuidado menor al deudor( y se da en casos de ne#li#encia #rosera( e,uiparable al dolo$
2/ -ulpa leve( descuido leve o descuido li#ero$ A4s la 'al)a de a,uella dili#encia o cuidado ,ue los hombres
144
emplean ordinariamen)e en sus ne#ocios propios$ 4l ,ue debe adminis)ra un ne#ocio como un buen padre de
'amilia es responsable de es)a especie de culpaB 5ar)$ 44 inc$ %/9$ 4s la re#la #eneral$
%/ -ulpa o descuido lev+simo$ AHal)a de a,uella esmerada dili#encia ,ue un hombre *uicioso emplea en la
adminis)raci2n de sus ne#ocios impor)an)esB$ 4s la ,ue impone el m?imo de cuidado$
3##$ C$ Importa%'ia +e la 'la&i2i'a'i(% +e 'ulpa$
1/ &ara de)erminar si ella impone responsabilidad al deudor( se#1n el con)ra)o$
2/ &or sus e'ec)os( por,ue la culpa #rave e,uivale al dolo$
3#*$ C$1$ Culpa +e >ue &e re&po%+e e% lo& +i&ti%to& 'o%trato&$ 4l ar)$ 174C dis)in#ue la culpa de ,ue responde
el deudor se#1n el con)ra)o.
1/ -on)ra)os en bene'icio del acreedor. culpa #rave( o sea( su responsabilidad es m+nima$ :e *us)i'ica por,ue no
ob)iene bene'icio del con)ra)o$ 4*$. dep2si)o 5ar)$ 22229$
2/ -on)ra)os en bene'icio de ambas par)es. leve$ 4*$. permu)a( compraven)a( arrendamien)o( e)c$ ;ambin para
,uienes adminis)ran bienes a*enos$
%/ -on)ra)os en bene'icio del deudor. @ev+sima$ 4*$. comoda)o$
4s)as normas son suple)orias de la ley o de la convenci2n de las par)es$
3#,$ C$9$ La 'ulpa 5ra8e e>ui8ale al +olo 5ar)$ 44 inc$ 2/9$ &or )an)o( )odos los e'ec)os civiles del dolo )ambin se
producen cuando la culpa es #rave( en)onces.
1/ :e a#rava la responsabilidad del deudor$
2/ :i hay culpa #rave en varios( la responsabilidad es solidaria$
%/ 6o puede renunciarse de an)emano$
4/ O:e presume la culpa #raveP &un)o con)rover)ido$ 4l problema consis)e en de)erminar si el acreedor ,ue la
ale#a es) e?imido de acredi)arla( como )oda culpa con)rac)ual( o si )iene ,ue probarla( como el dolo$
1$ @a opini2n predominan)e es)ima ,ue en es)e caso no hay asimilaci2n al dolo y ri#e el ar)$ 174C ,ue no
dis)in#ue y no el ar)$ 147L ,ue e?i#e la prueba del dolo$
2$ D)ros seKalan ,ue si el ar)$ 44 e,uipar2 la culpa #rave al dolo debe llevarse a )odas sus consecuencias y no
s2lo a las ,ue bene'ician al acreedor$
:e#1n Abeliuk( hay ,ue dis)in#uir se#1n para ,u invoca la culpa #rave.
1$ :i el acreedor solo e?i#e la indemnizaci2n ordinaria( nada debe probar por,ue el ar)$ 174C dice ,ue
corresponde al deudor probar la dili#encia ,ue debi2 observarse$
2$ :i el acreedor pre)ende al#uno de los e'ec)os especiales del dolo( como responsabilidad solidaria o per*uicios
imprevis)os( debe acredi)arla( por,ue ale#a una mayor obli#aci2n( y por )an)o debe probarla se#1n el ar)$ 1EL8$
3#0$ II$ La 'ulpa 'o%tra'tual &e pre&ume$ Ar)$ 174C inc$ %/. Ala prueba de la dili#encia o cuidado incumbe al ,ue
ha debido emplearlo= la prueba del caso 'or)ui)o( al ,ue lo ale#aB$ 4l ar)$ 1EC1 seKala adems. Asiempre ,ue la
cosa perece en poder del deudor( se presume ,ue ha sido por hecho o culpa suyaB$ :i el deudor debe probar la
dili#encia( es por,ue la 'al)a de ella se presume$
4?cepci2n$ Manda)o$ 4l ar)$ 2178 es)ablece las obli#aciones del mandan)e para con el manda)ario( de las ,ue no
puede dispensarse ale#ando ,ue el ne#ocio encar#ado no )uvo ?i)o o pudo desempeKarse a menor cos)o(
Asalvo ,ue le pruebe culpaB$ 4s una si)uaci2n especial ya ,ue el manda)ario es el acreedor( y el mandan)e
pre)ende e?imirse de su obli#aci2n por la culpa de a,ul( y por )an)o debe probarla$
@a -: seKala ,ue es cues)i2n de hecho de)erminar la culpa$
Se''i(% 'uarta
147
LAS CIRCUNSTANCIAS LUE ALTERAN O ELIMINAN LA RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR
3#1$ E%u%'ia'i(%$ @os hechos ,ue in'luyen en la responsabilidad admi)en una )riple clasi'icaci2n. los ,ue la
eliminan( la a#ravan y la alivian$ 4s)as son.
1/ Dolo$
2/ Ausencia de culpa$
%/ -aso 'or)ui)o o 'uerza mayor$
4/ 4s)ado de necesidad$
7/ Hecho o culpa del acreedor$
E/ ;eor+a de la imprevisi2n$
C/ Hecho a*eno
8/ -onvenciones modi'ica)orias de la responsabilidad( en)re las cules se comprende la cla1sula penal$
P)rra2o 1@
CASO FORTUITO O FUERKA MAYOR
3#3$ Co%'epto . +e%omi%a'i(%$ A4l imprevis)o ,ue no es posible resis)irB 5ar)$ 479$ 4n -hile( son sin2nimos caso
'or)ui)o y 'uerza mayor$ 4n doc)rina e?)ra*era se ha pre)endido e'ec)uar una dis)inci2n$
3#6$ Co%'ep'io%e& +el 'a&o 2ortuito$ 6ues)ro -- solo se ha pues)o en el caso de e?enci2n de responsabilidad
por caso 'or)ui)o( con una concepci2n es)ric)a. re,uiere ,ue sea copula)ivamen)e irresis)ible e imprevisible$
&ero ocurren ms causales por las ,ue el deudor de*a de cumplir sin culpa ,ue no son caso 'or)ui)o( por eso la
doc)rina alemana e i)aliana ubica al caso 'or)ui)o en una si)uaci2n ms amplia. imposibilidad en el
cumplimien)o por causa no impu)able al deudor$
4n el -- el caso 'or)ui)o e?)in#ue la obli#aci2n( lo ,ue ha re#lamen)ado en obli#aciones de dar en la Aprdida de
la cosa ,ue se debeB( pero ,ue se e?)iende a las obli#aciones de hacer y no hacer$ 4l problema es) en
de)erminar si s2lo el caso 'or)ui)o produce ese e'ec)o( y ,u ocurre con la imposibilidad rela)iva$

3*7$ Re>ui&ito& +el 'a&o 2ortuito$ :e e?aminan en los n1meros si#uien)es.
3*1$ I$ E/teriori+a+ +el -e'-o$ Hecho a*eno a la volun)ad de las par)es$ Ar)$ 174C. A4l deudor no es responsable
del caso 'or)ui)o( a menos ,ue se haya cons)i)uido en mora 5siendo el caso 'or)ui)o de a,uellos ,ue no hubieran
daKado a la cosa debida( si hubiese sido en)re#ada al acreedor9( o ,ue el caso 'or)ui)o haya sobrevenido por su
culpaB$
@a e?presi2n 'inal es poco e?ac)a( por,ue si hay caso 'or)ui)o no hay culpa$ @o ,ue ,uiso decir es ,ue el hecho
no haya sido provocado ni por el deudor ni por el acreedor$ @a presencia de una culpa es con)rapues)a a la
e?is)encia de 'uerza mayor$
:i el caso 'or)ui)o sobreviene duran)e la mora del deudor( s)e responde( por,ue ya ha habido un
incumplimien)o impu)able por la mora$
3*9$ II$ Impre8i&i4ili+a+$ :i#ni'ica ,ue las par)es no lo han podido prever al celebrarse el ac)o o con)ra)o( ni el
deudor al momen)o de presen)arse$ @a -: ha dicho ,ue es imprevis)o cuando Ano hay raz2n especial para creer
en su realizaci2n( y ni el a#en)e ni persona al#una colocada en sus mismas circuns)ancias habr+a podido evi)ar
sus consecuenciasB$
14E
3*#$ III$ Impo&i4ili+a+ +e re&i&tir$ -uando no es posible evi)ar sus consecuencias$ 0na imposibilidad rela)iva(
es)o es( la di'icul)ad en el cumplimien)o o una mayor onerosidad no lo cons)i)uyen$ 4n caso de imposibilidad
parcial( el deudor no ser responsable en la par)e ,ue el cumplimien)o se ha hecho imposible= si es )ransi)oria(
deber cumplir una vez ,ue cese la imposibilidad( pero no ser responsable del re)ardo$
3**$ Determi%a'i(% +el 'a&o 2ortuito$ 4s rela)iva$ 4s cues)i2n de hecho a cri)erio del *uez$ Al#unos e*emplos en
los ar)s$ 47( L%4 y C88 inc$ 2/$
@o esencial ser la buena 'e y el empeKo del deudor en cumplir$ Al#unos casos.
1/ @os ac)os de au)oridad 5ar)$ 479$
2/ Huel#a$ :e ha 'allado ,ue si es ile#al e in)empes)iva es caso 'or)ui)o$ :e discu)e en caso de la le#al( en cuan)o
el deudor podr+a haberla evi)ado( y por )an)o( se )ra)ar+a de una imposibilidad rela)iva$
%/ Quiebra$ &ara Abeliuk el problema es) mal en'ocado si se dice ,ue es caso 'or)ui)o$
4/ Dbli#aciones de hacer o no hacer$ &uede ocurrir( como una en'ermedad$
7/ Hallas mecnicas$ 6o lo es si han podido preverse hacindose la correspondien)e revisi2n$
E/ D)ros casos$ :e ha resuel)o ,ue son caso 'or)ui)o. braveza del mar( incendio de carb2n en la bode#a de un
bu,ue( derrumbe de un puen)e vi#ilado y revisado( 'alla de m,uina( e)c$ 6o lo es el robo de una mercader+a en
poder de un deposi)ario$
3*,$ E2e'to& +el 'a&o 2ortuito$ 4l caso 'or)ui)o provoca la e?)inci2n de la obli#aci2n por imposibilidad en el
cumplimien)o( y libera al deudor sin ul)erior responsabilidad para l$ @o seKala el ar)$ 174C inc$ 2/ ya )ranscri)o
y lo rei)era el 1778 inc$ 2/. Ala mora producida por 'uerza mayor o caso 'or)ui)o no da lu#ar a indemnizaci2n de
per*uiciosB$ 4l -- re#lamen)a en el ;+)ulo 1L @ibro >J como modo de e?)in#uir las obli#aciones Ala prdida de la
cosa ,ue de debeB es)o es( el incumplimien)o en las obli#aciones de dar una especie o cuerpo cier)o( ,ue libera
al deudor$
4n caso de con)ra)os bila)erales( la e?)inci2n de la obli#aci2n por caso 'or)ui)o de la obli#aci2n de una de las
par)es( plan)ea el problema de ,u sucede con la con)rapar)e( lo ,ue cons)i)uye la )eor+a del ries#o$
3*0$ E/'ep'io%e& al e2e'to li4eratorio +el 'a&o 2ortuito$ :on ellos.
1/ -uando sobreviene por su culpa$ Ar)$ 174C inc$ 2/ y lo aplican los ar)s$ 17L0 inc 1/ y 1EC2$
2/ -uando ocurre duran)e la mora del deudor$ Mismos ar)+culos an)eriores$ >n'luye en el ries#o( pues se#1n el
ar)$ 1770 )ra)ndose de un cuerpo cier)o( per)enece al acreedor( a menos ,ue el deudor se cons)i)uya en mora
de en)re#arlo$
-on)rae?cepci2n$ :i el caso 'or)ui)o hubiere sobrevenido i#ualmen)e )eniendo la cosa debida el acreedor(
por,ue aun,ue el deudor hubiese cumplido( la cosa hubiese perecido de )odas 'ormas 5ar)s$ 174C inc$ 2/( 17L0
inc$ 1/ y 1EC2 inc$ 2/9$ 4n )odo caso el deudor responde de los per*uicios mora)orios$
%/ -uando se haya convenido ,ue el deudor responda del caso 'or)ui)o 5ar)s$ 174C par)e 'inal y 1EC29$ 4s una
clusula a#rava)oria de la responsabilidad del deudor$
4/ -uando la ley e?presamen)e hace responsable al deudor del caso$ 4*$( ar)$ 1ECE. el ,ue ha hur)ado o robado
un cuerpo cier)o( no se le permi)e ale#ar caso 'or)ui)o( ni aun de a,uellos ,ue se habr+an producido i#ualmen)e
en manos del acreedor$
3*1$ Prue4a +el 'a&o 2ortuito$ -orresponde a ,uien ,uiere liberarse de la responsabilidad 5ar)s$ 17EC inc$ %/ y
1EC4 inc$ 1/9( lo ,ue es l2#ico por,ue la culpa se presume( y adems por,ue se e?)in#ue la obli#aci2n del
deudor 5ar)$ 1EL89$ &or e?cepci2n( se presume el caso 'or)ui)o en ma)eria de se#uros( siendo el ase#urador
,uien debe probar lo con)rario 5ar)$ 7%L --D9$
14C
P)rra2o 9@
AUSENCIA DE CULPA: ESTADO DE NECESIDAD Y ECO AHENO
3*6$ E%umera'i(%$
3*6$ I$ Au&e%'ia +e 'ulpa$ &roblema$ :i al deudor le bas)a probar ,ue ha empleado la debida dili#encia o
cuidado para e?imirse de responsabilidad( o debe es)ablecer el caso 'or)ui)o$ Hay una di'erencia de #rado en)re
el empleo de la debida dili#encia 5ausencia de culpa9 y el caso 'or)ui)o$
@a -: ha resuel)o ,ue al deudor le bas)a acredi)ar ,ue ha usado el debido cuidado o dili#encia( sin ,ue sea
necesario probar caso 'or)ui)o$ @a doc)rina es) dividida en)re ,uienes apoyan la )esis *urisprudencial y ,uienes
sos)ienen ,ue hay ,ue probar adems el caso 'or)ui)o$ Abeliuk se inclina por los 1/s$ Razones.
1/ Redacci2n del ar)$ 174C inc$ %/$ :i el deudor s2lo se libera por caso 'or)ui)o( no )iene sen)ido probar la
dili#encia o cuidado$
2/ 4l ar) 1EC0 es)ablece sin dis)inci2n la e?)inci2n de la obli#aci2n del deudor si la especie o cuerpo cier)o
debido perece$ @ue#o el ar)$ 1EC2 seKala ,ue si ha ocurrido por culpa o duran)e la mora del deudor( en)onces se
hace e?cepci2n y la obli#aci2n subsis)e( cambiando de ob*e)o. la indemnizaci2n de per*uicios$ :i no ha habido
culpa o mora( no hay e?cepci2n y se aplica la re#la #eneral del 1EC0 y la obli#aci2n ,ueda e?)in#uida$
-r+)ica$ @os con)rarios a es)a posici2n sos)iene ,ue la ac)uaci2n no culpable del deudor ,ueda incluida en el ar)$
1EC1. A:iempre ,ue la cosa perece en poder del deudor( se presume ,ue ha sido por hecho o por culpa suyaB( y
en consecuencia( siempre ,ue hay hecho del deudor( aun,ue sea involun)ario( es responsable$
Rplica$ @a e?presi2n AhechoB nada *us)i'icar in)erpre)arla como un hecho no culpable( por el con)rario( se )ra)a
de una ac)uaci2n impu)able de deudor( y es) parece ms bien re'erirse a la dis)inci2n culpa por acci2n y por
omisi2n$
%/ Ar)$ 1EC8. A:i la cosa debida se des)ruye por un hecho volun)ario del deudor( ,ue inculpablemen)e i#noraba
la obli#aci2n( se deber solamen)e el precio sin o)ra indemnizaci2n de per*uiciosB$ 4s un caso de ac)uaci2n
volun)aria del deudor( pero la 'al)a de culpa suya lo hace limi)ar su responsabilidad el precio$ -on mayor raz2n
su hay un hecho involun)ario y no culpable( ,ueda e?en)o de responsabilidad$
3,7$ II$ E&ta+o +e %e'e&i+a+$ 4n ma)erial con)rac)ual si#ni'ica ,ue el deudor de*a de cumplir para evi)ar o)ro
mal mayor$ :i no puede asimilarse al caso 'or)ui)o o a la ausencia de culpa( no es posible considerarlo como
libera)orio para el deudor$
Ar)$ 21C8 6/ %. en el comoda)o hace responsable al comoda)ario aun del caso 'or)ui)o cuando en la al)erna)iva
de salvar de un acciden)e la cosa pres)ada o una suya propia( pre'iere deliberadamen)e la suya$ 4s una
disposici2n e?cepcional por,ue en el comoda)o el deudor responde de la culpa lev+sima$
3,1$ III$ El -e'-o a<e%o$ &ara de)erminar la responsabilidad en es)e caso( hay ,ue dis)in#uir si es civilmen)e
responsable por l o no$
Re#la #eneral$ @a in)ervenci2n de un )ercero es un caso 'or)ui)o si re1ne los re,uisi)os de imprevisibilidad e
irresis)ibilidad$ 4l ar)$ 1ECC permi)e ,ue el acreedor e?i*a al deudor ,ue le ceda los derechos con)ra el hechor$
@o mismo dispone el ar)$ 17L0 para el caso de los de)erioros$
&ero el deudor responde del hecho del )ercero por el cual es civilmen)e responsable$ ar)$ 1ECL. 4n el hecho o
culpa del deudor se comprende el hecho o culpa de las personas por ,uienes 'uere responsable$ 4s un caso de
responsabilidad indirec)a o por el hecho a*eno$
:in embar#o( la ley no seKala ,uines son es)os )erceros$ 4n los con)ra)os en par)icular enumera varios casos.
148
Ar)s$ 1L27( 1L2E( 1L2L( 1L41( 1L4C inc$ 'inal( 2000 inc$ 2/( 2014( 2017 inc$ 'inal( 200% re#la %3 ( 2242( 224%$
:oluciones.
1/ @a responsabilidad por hecho a*eno no puede e?)enderse a los casos ,ue no es)n e?presamen)e
con)emplados( a ,ue hace re'erencia el ar)$ 1ECL$
2/ Aplicar por analo#+a el ar)$ 2%20$ 4s)o es rechazado por cuan)o es una norma para la e?)racon)rac)ual$ :in
embar#o( no si#ni'ica e?cluir de la responsabilidad con)rac)ual por el hecho a*eno las personas por las cules
responde e?)racon)rac)ualmen)e el deudor$
%/ @os casos e?presamen)e previs)os y ci)ados no son ms ,ue e?presi2n de una re#la #eneral. el deudor
responde por el hecho de las personas a ,uienes emplea o le ayudan en el cumplimien)o de la obli#aci2n$
< es de #ran impor)ancia( por,ue si bien es necesaria siempre la culpa del au?iliar del deudor( es a s)e a ,uien
corresponder acredi)ar ,ue no la hubo( por,ue de acuerdo al ar)$ 1ECL es) incluida en la suya( ,ue se
presume$ 4s la posici2n de Abeliuk$ :i el -- la incluye en con)ra)os donde in)ervienen au?iliares( no hay raz2n
para e?cluirla de o)ros con)ra)os$ :i se responde en la responsabilidad e?)racon)rac)ual( no se ve por ,u no en
la con)rac)ual$
4l deudor )ambin responde del incumplimien)o impu)able de su manda)ario( por,ue sus ac)os se en)ienden
e'ec)uados por su represen)ado( aun,ue se ha resuel)o lo con)rario en caso de dolo( por su carc)er
personal+simo$
P)rra2o #@
LA TEOR;A DE LA IMPRE!ISI"N
3,9$ Co%'epto$ Hacul)ad de deudor de solici)ar la resoluci2n o revisi2n del con)ra)o de e*ecuci2n pos)er#ada
cuando un imprevis)o a*eno a la volun)ad de las par)es ha )rans'ormado su obli#aci2n en e?a#eradamen)e
onerosa$
4n los c2di#os del si#lo G>G era 'undamen)al la se#uridad del con)ra)o 5ar)$ 17479$ :i se revisara pos)eriormen)e
el con)ra)o( unos se aprovechar+an de especular y los ms cau)os se abs)endr+an de con)ra)ar( haciendo
imposible el comercio *ur+dico$ @os par)idarios de la imprevisi2n sos)ienen la limi)aci2n a es)e principio clsico
en mri)o de la e,uidad y la buena 'e( pues no se puede considerar *us)o ,ue el acreedor e?i*a el cumplimien)o
in)e#ral del con)ra)o si por condiciones a*enas a la volun)ad del deudor se le impone un sacri'icio e?a#erado$
3,#$ Ori5e% . +e&arrollo$ :e ori#ina en el derecho can2nico. en )oda convenci2n va envuel)a )ci)amen)e la
clusula rebus sic s)an)ibus( en vir)ud de la cual las par)es es)n 'orzadas a cumplir las obli#aciones ,ue nacen
de la convenci2n siempre ,ue subsis)an las circuns)ancias ba*o las cules es) se celebr2$ Ts)a clusula 'ue
aco#ida al Derecho in)ernacional( pero no en lo c2di#os modernos clsicos$
@as crisis econ2micas( in'laci2n y #uerras )ra*eron a discusi2n el problema$ 4n los pa+ses de le#islaci2n liberal la
han acep)ado en leyes especiales$ @os c2di#os modernos han dado una aco#ida limi)ada a la ins)i)uci2n$
3,*$ La impre8i&i(% . otra& i%&titu'io%e&$ &osible aplicaci2n a )ravs de o)ras 'i#uras$
1/ -aso 'or)ui)o$ 6o es posible asimilarlo$ 4n ambos hay imprevisibilidad( pero en s)e hay imposibilidad
absolu)a del cumplimien)o( mien)ras ,ue en la impresi2n hay di'icul)ad en el cumplimien)o$
2/ Ausencia de culpa$ 4s di'eren)e por,ue en la impresi2n se de*a de cumplir volun)ariamen)e$ 4s ms bien
como el es)ado de necesidad$
%/ @esi2n$ Hay una e?cesiva onerosidad( pero es coe)nea al nacimien)o del con)ra)o( y no sobrevinien)e$
4/ 4nri,uecimien)o sin causa$ 4s un dese,uilibrio econ2mico sin *us)i'icaci2n( mien)ras ,ue en la imprevisi2n la
*us)i'icaci2n es) en el con)ra)o$
14L
7/ -ausa$ :e ha dicho ,ue la obli#aci2n al menos ,uedar+a parcialmen)e sin ella$ :in embar#o( la causa e?is)i2 al
)iempo del con)ra)o( el e,uilibrio se ha ro)o despus$ &ero si debe reconocerse ,ue en el con)ra)o la
imprevisi2n encuen)ra su 'undamen)aci2n en la in)erdependencia de las obli#aciones de las par)es( de ah+ ,ue
el c2di#o i)aliano haya dado una soluci2n de resoluci2n seme*an)e al incumplimien)o$
3,,$ Re>ui&ito& +o'tri%ario& +e la impre8i&i(%$ -omo abre una v+a de incumplimien)o( es peli#rosa$ @as
res)ricciones ms acep)adas son las si#uien)es.
1/ Que el con)ra)o no sea de e*ecuci2n ins)an)nea$ &or )an)o( )iene lu#ar en los con)ra)os de )rac)o sucesivo y
)odos a,uellos en ,ue la pres)aci2n ,ueda pos)er#ada$ ;ampoco se acep)a si la obli#aci2n ya se cumpli2$
2/ Debe )ra)arse de un imprevis)o sobrevinien)e$ :e u)iliza un cri)erio ob*e)ivo. se e?i#e ,ue es)e su*e)o ideal no
haya podido prever las causas ,ue hacen oneroso el incumplimien)o$ < adems ,ue es)o no haya podido
preverse por )odos los con)ra)an)es ,ue se encuen)ran o puedan encon)rarse en la si)uaci2n del deudor$
%/ 4l cumplimien)o debe impor)ar al deudor un desembolso e?a#erado$ :e )ra)a de una prdida ms all del
ries#o normal del con)ra)o( por )an)o no cabe en los con)ra)os alea)orios ni en las obli#aciones
e?)racon)rac)uales$
3,0$ E2e'to& +e la impre8i&i(%$ 6o e?is)e una soluci2n 1nica$ &osibilidades.
1/ 4?)inci2n de la obli#aci2n y con i#uales consecuencias 5)eor+a del ries#o en el con)ra)o bila)eral9$
2/ Au)orizaci2n del *uez para suspender )emporalmen)e el con)ra)o( mien)ras subsis)an las circuns)ancias ,ue
imponen la e?)rema onerosidad$
%/ Revisi2n del con)ra)o por el *uez( para e,uilibrar las pres)aciones$
4/ 4n el c$ i)aliano es la resoluci2n$
3,1$ La impre8i&i(% e% la le5i&la'i(% '-ile%a$ 6o es) en el --( pero si en leyes especiales$ A con)inuaci2n se
e?aminan normas respec)o de la modi'icaciones de las obli#aciones$
3,3$ I$ Di&po&i'io%e& >ue a'epta% u%a mo+i2i'a'i(% e% la pre&ta'i(%$
1/ @os alimen)os 5ar)$ %%29$ :e deben por )oda la vida del alimen)ario( con)inuando las circuns)ancias ,ue
le#i)imaron la demanda= por )an)o( se puede modi'icar la pres)aci2n has)a desaparecer( si ellas var+an$
2/ -aducidad del plazo 5ar)$ 14LE9$ -ircuns)ancias e?)ernas hacen e?i#ible la pres)aci2n an)es del vencimien)o$
%/ -omoda)o 5ar)$ 21809$ Hacul)ad para pedir la res)i)uci2n an)icipada en los casos ,ue indica$
4/ Dep2si)o 5ar)$ 222C9$ An)icipo de en)re#a cuando peli#re el dep2si)o en su poder o le cause per*uicios$
7/ Hianza 5ar)$ 2%48 re#la %39$ 4?i#encia del acreedor si se )eme ,ue el deudor se ausen)e del )erri)orio para
es)ablecerse en o)ra par)e( si no de*a su'icien)es bienes$
E/ -on)ra)o de empresa 5 200% re#la 239. A:i circuns)ancias desconocidas( como un vicio ocul)o del suelo(
ocasionaren cos)os ,ue no pudieron preverse( deber el empresario hacerse au)orizar para ellos por el dueKo= y
si s)e reh1sa( podr ocurrir al *uez para ,ue decida si ha debido o no preverse el recar#o de obra( y 'i*e el
aumen)o de precio ,ue por es)a raz2n correspondaB$ 4l *uez en)ra a revisar el con)ra)o$
3,6$ II$ Di&po&i'io%e& >ue re'-aCa% la mo+i2i'a'i(% +e la pre&ta'i(%$
1/ Arrendamien)o de predios r1s)icos 5ar)$ 1L8% inc$ 1/9$ -olono no )iene derecho a pedir reba*a de la ren)a
ale#ando casos 'or)ui)os e?)raordinarios ,ue han de)eriorado o des)ruido la cosa$
2/ 4n el mu)uo 5ar)$ 21LL dero#ado9$ ;eor+a nominalis)a. no se )omaban en cuen)a las variaciones del valor$
%/ -on)ra)o de empresa 5200% re#la 139. Ael empresario no podr pedir aumen)o del precio a pre)e?)o de haber
encarecido los *ornales o los ma)eriales o de hacerse hecho a#re#aciones o modi'icaciones en el plan primi)ivoB$
170
306$ III$ DPro'e+e la impre8i&i(% 'omo i%&titu'i(% +e 'ar)'ter 5e%eralE
1/ 6o es de carc)er #eneral$ 6o es) e?presamen)e con)emplada( por ende( )iene ,ue resul)ar de los principios
#enerales( en)re los cuales es) la 'uerza obli#a)oria del con)ra)o del ar)$ 1747 ,ue la e?cluye e?presamen)e$
2/ 4s de carc)er #eneral$
Ar)$ 1778. dispone ,ue no habiendo dolo( el deudor s2lo responde de los per*uicios previs)os( y por )an)o
no pueden impu)arse los no previs)os en el incumplimien)o del con)ra)o$ 4n con)ra. el ar)+culo de)ermina los
per*uicios indemnizables al acreedor por el incumplimien)o y no los ,ue el pa#o puede provocar al deudor$
Ar)$ 17E0. en la in)erpre)aci2n del con)ra)o debe buscarse la in)enci2n de las par)es( y eviden)emen)e no
era in)enci2n del deudor obli#arse en 'orma ,ue le sea e?cesivamen)e #ravoso$ 4n con)ra. olvida ,ue la
in)enci2n es de ambas( y el acreedor ,uiere ,ue se cumpla la obli#aci2n$
Ar)$ 174E. e?i#e el cumplimien)o de buena 'e de los con)ra)os( y si el acreedor acosa al deudor a cumplir
una obli#aci2n e?cesivamen)e #ravosa( no es) de buena 'e$ 4n con)ra. el acreedor no ha in)ervenido en el
imprevis)o ,ue hace ms #ravoso el incumplimien)o( el deudor no re,uiere el imprevis)o para de'enderse de la
mala 'e y el acreedor ha e*ecu)ado su obli#aci2n de buena 'e$ A#re#a ,ue el con)ra)o obli#a )ambin lo ,ue le
per)enece por na)uraleza( por la ley o la cos)umbre( y en)re ellos no es) la imprevisi2n$
301$ I!$ Co%'lu&i(%$ @a imprevisi2n no puede acep)arse como de orden #eneral( pero si conviene incluirla con
es)ric)as condiciones$
4*$ de ley especial ,ue con)iene la imprevisi2n. ar)$ C2 @$ 1E282 de 28 *ulio de 1LE7 ,ue 'acul)a a los )ribunales
en los casos de sismos u o)ras ca)s)ro'es a suspender las subas)as p1blicas en la zona ,ue se#1n Decre)o del
&residen)e de la Rep1blica se encuen)re a'ec)ada( has)a por un aKo$ D sea( se paraliza la e*ecuci2n 'orzada$
P)rra2o *@
CON!ENCIONES LUE ALTERAN LA RESPONSABILIDAD NORMAL DEL DEUDOR
309$ E%u%'ia'i(%$ &roducida la in'racci2n y el daKo( las par)es pueden componerlo como es)imen y no ser
necesario el *uicio indemniza)orio$ 4s)as son las convenciones an)icipadas ,ue suprimen o modi'ican la
responsabilidad del deudor( ,ue las par)es pueden pac)ar en vir)ud de la au)onom+a de la volun)ad( y del ar)$
174C 'inal( aun,ue con limi)aciones para pro)e#er principalmen)e a ,uienes con)ra)an con monopolios$ :e
e?aminan en los n1meros si#uien)es$
30#$ I$ Cl)u&ula& >ue a5ra8a% la re&po%&a4ili+a+ +el +eu+or$
1/ Hacer responder al deudor de un #rado mayor de culpa$ 4s decir( modi'icar las re#las del ar)$ 174C$
2/ Hacer responder del caso 'or)ui)o$
%/ Hacer responder de per*uicios ,ue no se indemnizan( como los imprevis)os o los indirec)os$
4/ 6o pueden ampliarse los plazos de prescripci2n( por,ue impor)a una renuncia( y la prescripci2n no puede
renunciarse an)icipadamen)e( por,ue va involucrado el in)ers #eneral de ,ue las si)uaciones *ur+dicas se
es)abilicen$
30*$ II$ Cl)u&ula& limitati8a& +e la re&po%&a4ili+a+ +el +eu+or$
1/ Disminuir el #rado de culpa del deudor$
2/ @imi)ar la indemnizaci2n a una suma de)erminada$ :e aseme*a a la clusula penal( pero no hay ,ue
con'undirlas por,ue en s)a el acreedor )iene la opci2n de cobrar o la pena o la indemnizaci2n de per*uicios
5ar)$ 174%9 y si cobra la pena( no necesi)a probar per*uicios( cosa ,ue debe hacer en la clusula limi)a)iva$
%/ @imi)ar los plazos de prescripci2n$ Discu)ido en doc)rina$
171
4/ Al)erar las re#las del onus probandi$ 0n 'allo de la -: declar2 una vez nulidad de es)as es)ipulaciones por
considerar las re#las del onus probandi de orden p1blico y ,ue habr+a ob*e)o il+ci)o$ @a mayor+a de los au)ores
discrepan por lo s#)e$.
1$ 4l ar)$ 174C inc$ 'inal con)iene la presunci2n de culpa del deudor y e?presamen)e permi)e la al)eraci2n de sus
re#las por la ley 5como el ar)$ 21789 o la es)ipulaci2n de las par)es$
2$ 4n el caso es) comprome)ido el in)ers par)icular del acreedor. si puede e?imir al deudor de la culpa leve o
lev+sima( con mayor raz2n puede )omar el peso de la prueba sobre s+( ,ue es menor #rave ,ue lo an)erior$ 4l
derecho a indemnizaci2n es disponible para el acreedor( y por )an)o nada le impide #ravarse con el onus
probandi$
30,$ III$ La& 'o%8e%'io%e& +e irre&po%&a4ili+a+$ Median)e s)as se libera al deudor de )oda responsabilidad en
el caso de incumplimien)o$
:e ha acep)ado en mayor medida ,ue en ma)eria e?)racon)rac)ual$ 4n Hrancia no se acep)aba( aun,ue la
convenci2n solo al)eraba el onus probandi$ Hoy se acep)a plenamen)e$
4n)re noso)ros( se acep)a 'undado en el principio de liber)ad con)rac)ual y el ar)$ 174C inc$ 'inal$ As+ ha 'allado
la -:$ &ero en doc)rina y le#islaci2n se 'i*an limi)aciones.
1/ -uando la ley e?presamen)e las e?cluye$
2/ 4n cuan)o al daKo en las personas( por,ue es)n e?cluidas del comercio$
%/ 6o elimina la ,ue el deudor le corresponde por dolo o culpa #rave$
300$ La 'o%+o%a'i(% +el +olo . 'ulpa 5ra8e 2uturo& %o 8ale%$ As+ lo seKala el ar)$ 14E7$
Hay ,ue dis)in#uir.
1/ Dolo 'u)uro$ Hay ob*e)o il+ci)o en su renuncia( pues ser+a como una condici2n meramen)e po)es)a)iva
dependien)e de la volun)ad del deudor$
2/ 4'ec)os del dolo ya producido$ 4llos son renunciables( por,ue e,uivalen a declinar la indemnizaci2n de
per*uicios( mien)ras se ha#a e?presamen)e y a sabiendas 5ar)$ 14E79$ 4s)o se e?)iende a la culpa #rave por,ue la
ley la e,uipara al dolo$
Se''i(% >ui%ta
LA MORA
301$ Mora +el +eu+or . +el a'ree+or$
P)rra2o 1@
LA MORA DEL DEUDOR
303$ Co%'epto . apli'a'i(%$ Re)ardo impu)able en el cumplimien)o de la obli#aci2n unido al re,uerimien)o o
in)erpelaci2n por par)e del acreedor$ Ts)e puede si#ni'icar un incumplimien)o inde'inido o un mero re)ardo$
Ar)$ 177C. Ase debe la indemnizaci2n de per*uicios desde ,ue el deudor se haya cons)i)uido en moraB$ 4l ar)$
17%8 lo e?i#e para cobrar la clusula penal$
Hay ,ue )ener presen)e.
1/ Que no )iene lu#ar en las obli#aciones de no hacer$ ar)$ 177C. A:e debe la indemnizaci2n de per*uicios 5V9 si
la obli#aci2n es de no hacer( desde el momen)o de la con)ravenci2nB$
2/ &rocede )an)o para la indemnizaci2n compensa)oria y mora)oria$ 4n Hrancia se sos)iene ,ue s2lo es
172
necesaria para la mora)oria( opini2n reco#ida en nues)ro pa+s por Al'redo Iarros 4rrzuriz( pero rechazada por
el res)o por los si#uien)e.
1$ 6in#uno de los precep)os ,ue se re'iere a la mora hace la dis)inci2n$
2$ &or,ue el ar)$ 177% declara ,ue an)e la in'racci2n de la obli#aci2n de hacer( si el deudor se cons)i)uye en
mora( el acreedor adems de cobrar per*uicios por la mora( puede cobrar los per*uicios derivados del
incumplimien)o$
Doc)rinariamen)e parece ms l2#ico limi)ar la mora a los per*uicios mora)orios( procediendo los
compensa)orios cuando e?is)a incumplimien)o )o)al o parcial de'ini)ivo$
4n las obli#aciones de dinero la mora )iene lu#ar s2lo para los per*uicios mora)orios( pero por,ue en ella no
e?is)e indemnizaci2n compensa)oria pues siempre es posible ob)ener el cumplimien)o en na)uraleza$
306$ Re>ui&ito& +e la mora$ E%u%'ia'i(%$ :e e?aminan en los n1meros si#uien)es.
317$ I$ Retar+o imputa4le$ Hay ,ue dis)in#uir )res e)apas. la e?i#ibilidad de la obli#aci2n( re)ardo y mora$ @a
e?i#ibilidad no re,uiere mora$ 4lla es necesaria para la indemnizaci2n$ :i la obli#aci2n no se cumple cuando es
e?i#ible( hay re)ardo y no mora( por,ue es)a re,uiere la in)erpelaci2n del acreedor$
4l ar)$ 182E seKala ,ue a 'al)a de plazo( el vendedor debe en)re#ar la cosa vendida inmedia)amen)e( corriendo
plazo )ci)o$ &asado s)e( la obli#aci2n se hace e?i#ible y si no se e'ec)1a la en)re#a en ese momen)o( hay
re)ardo pero no mora$
4s)a dis)inci2n la es)ablece el ar)$ 17%C a prop2si)o de la clusula penal. cons)i)uido el deudor en mora( puede
el acreedor pedir a su arbi)rio( o el cumplimien)o de la obli#aci2n principal y o la pena= a menos ,ue aparezca
haberse es)ipulado la pena por el simple re)ardo$$$B$
@a *urisprudencia ha e?i#ido para la mora( adems del re)ardo( la li,uidez de la obli#aci2n( par)icularmen)e en
las de dinero( salvo ,ue la 'alla a ella sea impu)able al deudor$ Discu)ible$
&ara ,ue el re)ardo sea mora e indemnizaci2n de per*uicios( es necesario adems de los re,uisi)os de s)a( es
decir( ,ue el re)ardo sea impu)able al deudor$ As+ lo seKala en ar)$ 1778 inc$ 2/ 5A@a mora producida por 'uerza
mayor o caso 'or)ui)o no da lu#ar a indemnizaci2n de per*uiciosB9 y as+ se ha 'allado$ 4l len#ua*e es impropio
pues si hay caso 'or)ui)o( no hay mora( dado ,ue se ha e?)in#uido la obli#aci2n$ Adems( se ha pre)endido
sos)ener ,ue an)e un incumplimien)o por 'uerza mayor( solo e?ime de la obli#aci2n de indemnizar( pero no de
los dems e'ec)os de la mora( lo ,ue es insos)enible se#1n el ar)$ 174C ,ue e?ime al deudor de )oda
responsabilidad por caso 'or)ui)o al deudor$
-aso del con)ra)o de promesa$ 4?is)en problemas en relaci2n con la mora por,ue el deudor no puede cumplir
sin la colaboraci2n del acreedor$ :e ha resuel)o ,ue no es necesario para evi)ar la mora ,ue el deudor cumpla(
sino ,ue haya es)ado llano a cumplir$
311$ II$ I%terpela'i(% +el a'ree+or$ Ac)o por el cual es acreedor hace saber a su deudor ,ue considera ,ue hay
re)ardo en el cumplimien)o( y ,ue s)e le es) ocasionando per*uicios$
6o hay inconvenien)e para ,ue se elimine el re,uerimien)o por es)ipulaci2n de las par)es y se conven#a ,ue el
solo re)ardo produce mora$
:e ha resuel)o ,ue el ar)$ 1771 ,ue es)ablece es)e re,uisi)o solo cabe en obli#aciones volun)arias y no
)ribu)arias$
:e acuerdo al precep)o hay )res clases de in)erpelaci2n( ,ue se e?aminan a con)inuaci2n$
319$ A$ I%terpela'i(% <u+i'ial$ :e la llama e?)racon)rac)ual )ambin por,ue no deriva del con)ra)o mismo sino
de la demanda del acreedor an)e el incumplimien)o del deudor$ :e es)ablece en el ar)$ 1771. Ael deudor es) en
moraB %/ A4n los dems casos( cuando el deudor ha sido *udicialmen)e reconvenido por el acreedorB$
17%
4s la re#la #eneral$ 4n los casos no con)emplados en el 1/ y 2/ del ar)$ 1771 re,uiere de es)a in)erpelaci2n$ 4s
una re#la muy es)ric)a y se apar)a del c$ 'rancs y la )endencia #eneral$ &ara Abeliuk es in*us)i'icable y debe ser
revisado. no se ve la raz2n por la cual el acreedor )en#a ,ue recurrir siempre a los )ribunales y es una
herramien)a para los deudores incumplidores$
&ero bas)a cual,uier )ipo de in)erpelaci2n$ @a preparaci2n de la v+a e*ecu)iva es su'icien)e( as+ como si se
e'ec)1a an)e )ribunal incompe)en)e$ Aun,ue la -: ha declarado lo con)rario( siendo ,ue el mismo )ribunal ha
reconocido ,ue )iene e'ec)o la demanda an)e )ribunal incompe)en)e para in)errumpir civilmen)e la prescripci2n
y )an)o s)a como la mora suponen ,ue ha cesado la inac)ividad del deudor$
&ara Abeliuk( aun,ue se ha discu)ido( la sola no)i'icaci2n *udicial de la demanda pone al deudor en mora$
31#$ B$ La i%terpela'i(% 'o%tra'tual e/pre&a$ Ar)$ 1771 6/ 1. el deudor es) en mora Acuando no ha cumplido la
obli#aci2n den)ro del )rmino es)ipulado( salvo ,ue la ley en casos especiales e?i*a ,ue se re,uiera al deudor
para cons)i)uirle en moraB$
@as par)es han 'i*ado el momen)o del cumplimien)o( por )an)o el acreedor ha mani'es)ado si la obli#aci2n
vence( el re)ardo le irro#a per*uicios$ -umplido el plazo se producen simul)neamen)e la e?i#ibilidad( el re)ardo
y la mora$
:e la llama e?presa para di'erenciarla del caso 6/ 2 ,ue es )ci)a$
6o opera en cumplimien)o de una condici2n( plazos le#ales ni *udiciales( ni si el )rmino ha sido 'i*ado por el
)es)amen)o$
:e ha 'allado ,ue si el acreedor acep)a el pa#o )ard+o( el deudor no es) en mora$ 6o parece acer)ado en cuan)o
la mora opera de pleno derecho( sino ,ue se )ra)ar+a de una renuncia a la indemnizaci2n$
4n caso de 'raccionamien)o de una obli#aci2n pa#adera en cuo)as a dis)in)os plazos( se ha reconocido la mora
para cada uno de ellos sin no se cumple la obli#aci2n ,ue corresponde y la mora por el )o)al en caso de
caducidad convencional$
6o operar aun,ue sea es)ipulado si el le#islador ha e?i#ido el re,uerimien)o del deudor( como la obli#aci2n de
pa#ar ren)as de arrendamien)o de las casas( almacenes u o)ros edi'icios( en ,ue se e?i#e doble reconvenci2n(
mediando 4 d+as en)re cada una 5ar)$ 1LCC9$
31*$ C$ I%terpela'i(% 'o%tra'tual t)'ita$ Ar)$ 1771 6/ 2. el deudor es) en mora Acuando la cosa no ha podido
ser dada o e*ecu)ada sino den)ro de cier)o espacio de )iempo( y el deudor lo ha de*ado pasar sin darla o
e*ecu)arlaB$
:e dice ,ue es con)rac)ual )ci)a por,ue hay un plazo no e?presado$ 4s cues)i2n de hecho de)erminar si el
deudor cumpli2 opor)unamen)e$
31,$ III$ El a'ree+or %o +e4e e&tar e% mora$ Re2ere%'ia$ 4n con)ra)os bila)erales nin#una de las par)es es) en
mora si la o)ra no cumple o se allana a cumplir su obli#aci2n$ 4l cumplimien)o del acreedor es re,uisi)o de la
mora en es)os con)ra)os$
310$ E2e'to& +e la mora$ 4nunciaci2n$ :e e?aminan en los n1meros si#uien)es.
311$ I$ Dere'-o a re'lamar i%+em%iCa'i(% +e per<ui'io&$ Ar)$ 177C. A:e debe la indemnizaci2n de per*uicios
desde ,ue el deudor se ha cons)i)uido en moraB$ &or )an)o la mora Oes re,uisi)o para ,ue nazca la obli#aci2n de
indemnizaci2n o debe cumplirse para ,ue ella pueda e?i#irseP
Hueyo$ :e deben los per*uicios an)es de la mora( pero no pueden reclamarse sin ella$
Abeliuk$ Hay ,ue dis)in#uir.
a$ &er*uicios compensa)orios$ :e producen an)es de la cons)i)uci2n en mora por el solo incumplimien)o$ As+ lo
174
prueba el ar)$ 1EC2. an)e la prdida de la cosa debida( impu)able o duran)e la mora( la obli#aci2n subsis)e
variando de ob*e)o. Ael deudor es obli#ado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedorB$ 4l precio es la
compensaci2n indemniza)oria$
b$ &er*uicios mora)orios$ 4s necesaria la mora para ,ue se deven#uen$ As+ parece revelarlo el ar)$ 177L inc$ 1/ y
6/ 1 en las obli#aciones de dinero. Ala indemnizaci2n de per*uicios por la mora es) su*e)a a las re#las
si#uien)es. 13 :e si#uen debiendo los in)ereses convencionales( si se ha pac)ado un in)ers superior al le#al( o
empiezan a deberse los in)ereses le#ales( en el caso con)rarioB$ 4s decir( ,ue los in)ereses le#ales comienzan con
la mora$
4n consecuencia( la mora suspende la e?i#ibilidad de los per*uicios compensa)orios y da nacimien)o a los
mora)orios( nueva con'irmaci2n de la err2nea concepci2n de la ins)i)uci2n de ,ue adolece el c2di#o$
313$ II$ Re&po%&a4ili+a+ +el +eu+or por el 'a&o 2ortuito$ Re#las.
1/ 4l deudor moroso responde del caso 'or)ui)o$
2/ :alvo ,ue s)e hubiese sobrevenido no obs)an)e haberse cumplido opor)unamen)e la obli#aci2n 5ar)s$ 174E
inc$ 2/( 1EC2 inc$ 2/( ar)$ 17L09$ 4s)a doc)rina puede e?)enderse a la obli#aciones de hacer$
%/ 4l deudor debe por per*uicios mora)orios 5ar)$ 1EC29$
4/ 4l deudor( a ,uien corresponde probar el caso 'or)ui)o( deber )ambin es)ablecer ,ue la obli#aci2n se
hubiere vis)o e?pues)a i#ualmen)e al caso 'or)ui)o aun si se hubiere cumplido$ ar)$ 1EC4$
316$ III$ El rie&5o +el 'uerpo 'ierto 'u.a e%tre5a &e +e4e: pa&a &er +el +eu+or$ Re2ere%'ia 5ar)$ 17719$ &or re#la
#eneral( el ries#o del cuerpo cier)o cuya en)re#a se debe es del acreedor= pero si el deudor es) en mora( pasa a
s)e$
P)rra2o 9@
LA MORA DEL ACREEDOR
337$ Co%'epto$ @as le#islaciones no han re#lamen)ado de las si)uaciones en ,ue la ac)uaci2n del deudor sea la
causa del incumplimien)o( haya con)ribuido o haya a#ravado los per*uicios$ Aun,ue en ma)erial con)rac)ual no
e?is)e la norma en el ,ue el *uez puede reba*ar la indemnizaci2n si la v+c)ima se ha e?pues)o impruden)emen)e
al daKo( debe lle#arse a i#ual conclusi2n por aplicaci2n de los principios #enerales$
@a mora accipiendi en el -- es la ne#a)iva del acreedor a recibir el cumplimien)o de la obli#aci2n en las
obli#aciones de en)re#ar una especie o cuerpo cier)o$ :in embar#o( es un concep)o ,ue )iende a ampliarse$
:e reconoce una )riple #raduaci2n en la in)ervenci2n del acreedor en el incumplimien)o.
1/ Que se deba en )odo o par)e a culpa o dolo del acreedor$ :e debe considerar e?en)o al deudor de
responsabilidad( adems de cobrar al acreedor los per*uicios$ 4*$. con)ra)o de )ranspor)e por vicios de la car#a.
el acarreador o responde de la des)rucci2n o de)erioro de ella 5ar)$ 2017 inc 2/9 y )iene derecho al 'le)e y el
resarcimien)o de daKos 5ar)$ 20189$
2/ Que el acreedor se nie#ue a recibir el cumplimien)o$ Aun,ue es)n relacionados( no debe con'undirse el
pa#o por consi#naci2n de la mora del acreedor$ @a 13 e?)in#ue la obli#aci2n del deudor= la 23 disminuye su
responsabilidad$
4n la mora del acreedor bas)a la ne#a)iva( sin ser necesario ,ue incurra en culpa o dolo$
:e con'undido err2neamen)e con la e?cepci2n de con)ra)o no cumplido( siendo ,ue s)a se aplica en los
con)ra)os bila)erales cuando el acreedor ,ue demanda su crdi)o no ha cumplido o ha es)ado llano a cumplir su
propia obli#aci2n$ 4n la mora del acreedor( no hay incumplimien)o de una obli#aci2n suya( sino ,ue resis)encia
ile#+)ima al cumplimien)o del deudor$
177
%/ Dbli#aciones ,ue no pueden cumplirse sin la colaboraci2n del acreedor$ :i)uaci2n previs)a en c2di#os
modernos$ :e ha 'allado ,ue si se#1n la convenci2n el acreedor deb+a cobrar en el domicilio del deudor y no
prueba haberlo hecho( no hay mora del deudor$
4l con)ra)o de promesa re,uiere colaboraci2n de ambas par)es$ @o ,ue in)eresa de)erminar es cul de los
deudores cumpli2 )odo lo necesario para la celebraci2n del con)ra)o( y si s)e no se e'ec)u2 por 'al)a de
colaboraci2n de la con)rapar)e( esa ser la morosa$
331$ Re5lame%ta'i(% +e la mora +el a'ree+or e% %ue&tro C(+i5o$ :2lo se re'iere a ella en disposiciones
aisladas$ :e#1n una sen)encia( es)as disposiciones ser+an los ar)+culos.
1748$ 4s)e precep)o habla de mora. A$$$de pa#ar los per*uicios al acreedor ,ue no se ha cons)i)uido en mora
de recibirB$
1772$ Abeliuk lo rechaza por cuan)o se )ra)a de la mora suya en cuan)o a deudor de la pres)aci2n rec+proca$
1778$ 4l deudor puede basar su de'ensa indirec)amen)e en cuan)o s2lo lo hace responsable de los per*uicios
,ue son una consecuencia inmedia)a y direc)a del incumplimien)o o re)ardo$ :i hay mora del acreedor( los
per*uicios derivan de la ac)uaci2n de s)e$
1E04$ Hace recaer en el acreedor las e?pensas del pa#o por consi#naci2n$
1E80$ A@a des)rucci2n de la cosa en poder del deudor( despus ,ue ha sido o'recida al acreedor( y duran)e el
re)ardo de s)e en recibirla( no hace responsable al deudor sino por culpa #rave o doloB$ A,u+ se habla de
re)ardo$
182C$ @a si)uaci2n es la misma ,ue la del 1E80 aplicado a la compraven)a( y el le#islador en es)e caso habl2
de mora$ &or )an)o( mora y re)ardo es lo mismo para el le#islador$
&ara Abeliuk( en consecuencia( solo los ar)s$ 1748( 1E80 y 182C hablan direc)amen)e de la mora$
339$ De&+e 'u)%+o e&t) e% mora el a'ree+or$ 4l le#islador no ha seKalado el momen)o en ,ue el acreedor se
cons)i)uye en mora( pero es eviden)e ,ue el deudor debe mani'es)ar su in)enci2n de cumplir( y ,ue el pa#o
o'recido cumpla los re,uisi)os le#ales$ 4n cuan)o a la 'orma en ,ue debe mani'es)arse es) in)enci2n( hay )res
soluciones posibles.
1/ &a#o por consi#naci2n$ -r+)ica. con'unde la consi#naci2n ,ue es un pa#o( con la mora ,ue disminuye la
responsabilidad del deudor$
2/ Aplicaci2n por analo#+a del ar)$ 1771( en consecuencia( e?i#e re,uerimien)o *udicial$ -r+)ica. es insos)enible
en )an)o las solemnidades no se aplican por analo#+a$
%/ Ias)a cual,uier o'recimien)o del deudor$ Dpini2n mayori)aria en doc)rina y *urisprudencia( ya ,ue el ar)$
1E80 habla Adespus ,ue ha sido Ro'recidaR al acreedorB y no e?i#e nin#una calidad especial a la no)i'icaci2n$
@a en)re#a de especie o cuerpo cier)o es) re#lamen)ada( pero no es)ando de'inido ,ue es Acual,uier
o'recimien)oB( es cues)i2n de hecho cali'icar la in)enci2n$
4n las obli#aciones de dinero( el deudor debe e'ec)uar la o'er)a y el dep2si)o( por,ue dicho procedimien)o no
es en#orroso ni caro( y cual,uier o)ra ac)i)ud no revela un a'n de cumplir$ As+ se ha 'allado por la -:$
4n el res)o de las obli#aciones( a 'al)a de re#lamen)aci2n( mayor ampli)ud )iene el in)rpre)e$
33#$ E2e'to& +e la mora accipiendi$
1/ Disminuye la responsabilidad del deudor$ Ar)s$ 1E80 y 182C. solo responder del dolo o culpa #rave$ Adems(
evi)ar los per*uicios mora)orios$
2/ 4l acreedor debe indemnizar los per*uicios 5ar)$ 182C9( ,ue lo hace responder por los #as)os en ,ue el
acreedor debi2 incurrir para la conservaci2n de la cosa$
Captulo I!
17E
HUICIO INDEMNIKATORIO Y E!ALUACI"N DE PERHUICIOS
33*$ E%u%'ia'i(%$ @a avaluaci2n de per*uicios puede ser le#al( *udicial o convencional$ :e es)udian a
con)inuaci2n$
Se''i(% 1B
LA ACCI"N DE PERHUICIOS
33* 4i&$ Re2ere%'ia . e%u%'ia'i(%$ :e ri#e por las mismas re#las ,ue la e?)racon)rac)ual( con las si#uien)es
salvedades.
33,$ I$ Pre&'rip'i(%$ A di'erencia de la e?)racon)rac)ual( la ley no ha 'i*ado plazo especial de prescripci2n$ &or
)an)o( se ri#e por las re#las #enerales desde ,ue la obli#aci2n se hizo e?i#ible 5ar)$ 27179$
&or re#la casi universal( la indemnizaci2n de per*uicios ser ordinaria( por,ue se re,uiere prueba 57 aKos9$
4?cepci2n. ser e*ecu)iva en la indemnizaci2n mora)oria en las obli#aciones de dinero( cuando el acreedor se
limi)a a cobrar in)ereses y el )+)ulo es e*ecu)ivo 5% aKos ms 2 como ordinaria9$
330$ II$ Compete%'ia . pro'e+imie%to$ A di'erencia de la e?)racon)rac)ual( la indemnizaci2n con)rac)ual ser
siempre civil( salvo ,ue el incumplimien)o cons)i)uya al mismo )iempo il+ci)o penal y por )an)o( las re#las ,ue
ri#en son las de compe)encia y procedimien)o penal$
4l *uicio ser el ordinario( salvo en obli#aciones de dinero ,ue ser e*ecu)ivo$
@a acci2n puede e*ercerse con*un)amen)e con la de cumplimien)o o resoluci2n en caso del ar)$ 148L$ :e ha
'allado ,ue incluso no puede solici)arse sin ellas( lo ,ue es incorrec)o a *uicios de Abeliuk$
Ar)$ 1C% -&-. la especie y mon)o de los per*uicios pueden ser 'i*ados en el mismo *uicio en ,ue se es)ablezca la
obli#aci2n de indemnizarlos( pero puede reservarse para la e*ecuci2n o en *uicio diverso siempre ,ue a los
menos es)n acredi)adas las bases de li,uidaci2n$ 0na *urisprudencia ha declarado ,ue es)o no se aplica en
ma)eria e?)racon)rac)ual$

331$ III$ NaturaleCa <ur+i'a +e la o4li5a'i(% +e i%+em%iCar per<ui'io&$ :i hay varios deudores e incumplimien)o
impu)able( hay ,ue de)erminar ,uien debe pa#ar los per*uicios$ &ara ello hay ,ue dis)in#uir.
333$ A$ e'-o o 'ulpa +e u%o +e lo& +eu+ore&$ :olo l es responsable$
1/ Ar)$ 172E 6/ % 5e?cepci2n a la divisibilidad9. AA,uel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho
imposible el cumplimien)o de la obli#aci2n( es e?clusiva y solidariamen)e responsable de )odo per*uicio al
acreedorB$ 4l precep)o no dis)in#ue si la obli#aci2n es solidaria( indivisible o simplemen)e con*un)a$ &ara ello
hay disposiciones especiales$
2/ Ar)$ 1721$ Dis)in#ue en)re el precio de la cosa y la indemnizaci2n$ 4l primero lo deben )odos los deudores
solidariamen)e( pero la acci2n de per*uicios solo se en)abla con)ra el deudor culpable o moroso$ A,u+ hay una
e?cepci2n al principio #eneral por,ue en el precio se man)iene la solidaridad$
%/ Ar)$ 17%% inc$ 2/. A:i por el hecho o culpa de uno de los deudores de la obli#aci2n indivisible se ha hecho
imposible el cumplimien)o de ella( se s2lo ser responsable de )odos los per*uiciosB$
4/ Ar)$ 17%4( caso de incumplimien)o de obli#aci2n de hacer ,ue debe e'ec)uarse en com1n por dos o ms
codeudores. si uno es) pron)o a cumplirla y el o)ro reh1sa o re)arda( As)e s2lo ser responsable de los
per*uicios ,ue de la ine*ecuci2n o re)ardo del hecho resul)aren al acreedorB$ &or )an)o.
17C
Re#la #eneral$ Wnicamen)e responde de los per*uicios del incumplimien)o el deudor doloso o culpable$
4?cepciones.
1/ &recio de la cosa en la solidaridad$
2/ -lusula penal$ Ar)$ 1740. por re#la #eneral( solo el in'rac)or responde por su cuo)a en la pena( salvo ,ue en
la clusula penal va ane?a una obli#aci2n indivisible o ha sido pues)a con la in)enci2n e?presa de ,ue no pueda
e*ecu)arse parcialmen)e el pa#o( puede e?i#irse )oda la pena al in'rac)or o a los dems su par)es o cuo)a en la
pena 5sin per*uicio del derecho de repe)ir con)ra el culpable9$

336$ B$ e'-o o 'ulpa +e 8ario& +eu+ore&$ 4n sede e?)racon)rac)ual( el ar)$ 2%1C lo resuelve e?presamen)e$ 4n
con)rac)ual no hay re#la #eneral( por lo ,ue hay ,ue dis)in#uir.
1/ Dolo o culpa #rave de varios deudores$ Ar)$ 2%1C inc$ 2/. A;odo 'raude o dolo come)ido por dos o ms
personas produce la acci2n solidaria del preceden)e incisoB$ :e#1n Alessandri( se aplica a la con)rac)ual por,ue
si no( no )iene ob*e)o rei)erarlo$ &or )an)o( incumplimien)o doloso de varios deudores( da acci2n solidaria(
independien)e de si la obli#aci2n es solidaria( indivisible o con*un)a$ @o mismo para la culpa #rave ,ue la ley
asimila al dolo$
2/ -ulpa leve o lev+sima de dos o ms deudores$ 4s simplemen)e con*un)a( por aplicaci2n del ar)$ 17%% inc$ 1/.
A4s divisible la acci2n de per*uicios ,ue resul)a de no haberse cumplido o de haberse re)ardado la obli#aci2n
indivisible. nin#uno de los acreedores puede in)en)arla y nin#uno de los deudores es) su*e)o a ella( sino en la
par)e ,ue le ,uepaB$
Adems( si el le#islador es)ableci2 la solidaridad e?presamen)e en caso de dolo( es por,ue la re#la con)raria es
la #eneral$ @as e?cepciones son las seKaladas. precio en la solidaridad y clusula penal$
Se''i(% 9B
A!ALUACI"N HUDICIAL DE LOS PERHUICIOS
367$ Co%'epto$ @a de)erminaci2n de per*uicios supone % operaciones.
1/ Decidir si procede la indemnizaci2n$ :iempre es *udicial$
2/ De)erminar ,u per*uicios son indemnizables$
%/ De)erminar mon)o de cada uno de los per*uicios ,ue se deben indemnizar$
@as 1l)imas dos s2lo e?is)en en la avaluaci2n *udicial( ,ue es *ur+dicamen)e la re#la #eneral$
361$ La& +i&ti%ta& 'la&e& +e per<ui'io&$
1/ &er*uicios compensa)orios y mora)orios$
2/ &er*uicios cier)os y even)uales$ :2lo indemnizables los primeros$
%/ &er*uicios direc)os e indirec)os$
4/ DaKos ma)eriales y morales$
7/ DaKo emer#en)e y lucro cesan)e$
E/ &er*uicios previs)os e imprevis)os$
369$ I$ El +aPo moral e% la i%+em%iCa'i(% 'o%tra'tual$ &lenamen)e acep)ado en ma)eria e?)racon)rac)ual$ 4n
con)rac)ual( )iende a imponerse la )esis de ,ue no hay raz2n hacer dis)inciones en es)e pun)o en)re dos clases
de responsabilidad$
4n nues)ro pa+s la *urisprudencia y la mayor+a de la doc)rina hab+an declarado ,ue no es indemnizable el daKo
moral( por,ue la ley no lo ha con)emplado e?presamen)e. no e?is)e en el ;+)ulo 12 una disposici2n como la del
ar)$ 2%2L ,ue seKala A)odo daKo debe ser reparadoB( sino ,ue el ar)$ 177E limi)a la indemnizaci2n al AdaKo
178
emer#en)eB y Alucro cesan)eB( ambos per*uicios ma)eriales$ :in embar#o( la )endencia de la *urisprudencia
ac)ual es a incluirlo$ Jer apar)ado de responsabilidad e?)racon)rac)ual en es)a ma)eria$
&ara Abeliuk( es e'ec)ivo ,ue no es indemnizable el daKo moral con)rac)ual puro 5su'rimien)o meramen)e
a'ec)ivo9( pero no au)oriza a e?cluir el daKo moral con repercusi2n ma)erial$ &ero debe revisarse la le#islaci2n e
incluirlo( siempre ,ue se involucre un ries#o a la persona$
36#$ II$ DaPo& emer5e%te . lu'ro 'e&a%te$ Ar)$ 177E. A@a indemnizaci2n de per*uicios comprende el daKo
emer#en)e y lucro cesan)e( ya proven#an de no haberse cumplido la obli#aci2n( o de haberse cumplido
imper'ec)amen)e( o de haberse re)ardado el cumplimien)o$
4?cep)1anse los casos en ,ue la ley la limi)a e?presamen)e al daKo emer#en)eB$
@a re#la #eneral es indemnizar ambos$ @a ley no los de'ine$
DaKo emer#en)e$ 4mpobrecimien)o real y e'ec)ivo ,ue su're el pa)rimonio del deudor$
@ucro cesan)e$ 0)ilidad ,ue de*a de percibir por el incumplimien)o o cumplimien)o )ard+o de la obli#aci2n$
Ts)e resul)a di'+cil de probar( pues)o ,ue )iene ,ue ser cier)o( y ,ueda a cri)erio del *uez de)erminarlo$ &uede
,uedar e?cluido por la ley 5como en el arrendamien)o. ar)s$ 1L%0( 1L%2 y 1L%% cuando el arrenda)ario es
privado o )urbado en el #oce por hechos ,ue el arrendador no pod+a saber9( o por la volun)ad de las par)es(
como ha sido resuel)o$
36*$ III$ Per<ui'io& pre8i&to& e impre8i&to&$ :e#1n el ar)$ 1778( previs)os son los ,ue se previeron o pudieron
prever al )iempo del con)ra)o$ @os dems son imprevis)os$ 4s cues)i2n de hecho de)erminarlos$
Ar)$ 1778. en principio solo se responde de los per*uicios previs)os$ De los imprevis)os se responde.
1/ -uando hay dolo 5,ue incluye la culpa #rave9$
2/ -uando se ha es)ipulado$
36,$ I!$ Mo+i2i'a'i(% +e la& re5la& le5ale& por la& parte&$ @as disposiciones sobre per*uicios indemnizables son
suple)orias de la volun)ad de las par)es$ Ar)$ 1778 inc$ 'inal. A@as es)ipulaciones de los con)ra)an)es podrn
modi'icar es)as re#lasB$
360$ !$ Bre8e re2ere%'ia al &i&tema +e repara'i(% i%te5ral$ 6ues)ro sis)ema indemniza)orio se basa en el c$
'rancs( inspirado en los *urisconsul)os Dumoulin( Doma) y &o)hier( el cual )iene varios inconvenien)es como
vimos$
4l c$ alemn dio aco#ida a la doc)rina de la reparaci2n in)e#ral( ,ue elimina las dis)inciones seKaladas y la
in'luencia del dolo como a#ravan)e de responsabilidad. el per*uicio ,ue nunca se indemniza es el ,ue no )iene
relaci2n ni remo)a con el incumplimien)o$ 4s una doc)rina muy peli#rosa por su ampli)ud y se aseme*a a la
responsabilidad ob*e)iva( por eso ha sido cri)icada incluso en Alemania y no ha )enido aco#ida en o)ras
le#islaciones$
361$ !I$ Otro& a&pe'to& +e la a8alua'i(% <u+i'ial$ Debe hacerse con cri)erio sub*e)ivo y la indemnizaci2n no
puede ser ob*e)o de #anancia para el acreedor$ @a 'i*aci2n del mon)o es cues)i2n de hecho( pero la cali'icaci2n
de los 'undamen)os *ur+dicos de la acci2n de per*uicios es de derecho$
Se''i(% ter'era
A!ALUACI"N LEGAL DE LOS PERHUICIOS
363$ Co%'epto . apli'a'i(%$ Ar)$ 177L inc$ 1/. A:i la obli#aci2n es de pa#ar una can)idad de dinero( la
17L
indemnizaci2n de per*uicios por la mora es) su*e)a a las re#las si#uien)esB( ,ue se e?aminan en es)a secci2n$
:e limi)a a las obli#aciones de dinero( por dos razones.
1/ 4l per*uicio es eviden)e y cuando menos #enera in)ereses$
2/ 6o e?is)e obli#aci2n compensa)oria( por,ue s)a es *us)amen)e una suma de dinero$
Huera de las ,ue se es)udian a con)inuaci2n( se si#uen las re#las #enerales( y por ello el deudor debe ser
colocado en mora( el incumplimien)o debe ser impu)able y ,ue concurran los re,uisi)os ya es)udiados 5aun,ue
se ha discu)ido9$
:e ha discu)ido en )ribunales si en necesario para la mora ,ue la deuda sea l+,uida y de)erminada( cri)erio muy
'avorable al deudor( sobre )odo en cuan)o hay in'laci2n a#uda$ &or ello se ha resuel)o ,ue si la can)idad de
dinero a pa#ar se de)ermina en 'allo declara)ivo( incluyendo la obli#aci2n de indemnizar al acreedor( s2lo se
deben in)ereses desde ,ue ,ueda e*ecu)oriada la sen)encia$
@as re#las del ar)$ 177L pueden sin)e)izarse en las si#uien)es.
1/ @a indemnizaci2n se )raduce en el pa#o de in)ereses$
2/ :i el acreedor cobra 1nicamen)e in)ereses( nada debe probar$
%/ 6o se produce ana)ocismo$
4/ @as ren)as( cnones y pensiones peri2dicas no deven#an in)ereses$
366$ I$ I%tere&e& >ue +e4e el +eu+or$ Ar)$ 177L re#la 13. A:e si#uen debiendo los in)ereses convencionales( si se
ha pac)ado un in)ers superior al le#al( o empiezan a deberse los in)ereses le#ales( en el caso con)rarioB$ 4n
consecuencia( la indemnizaci2n mora)oria se )raduce en el pa#o de in)ereses$
Desde cundo se deben in)ereses$ Desde ,ue el deudor ,uede colocado en mora 5ar)$ 17719$
-ules debe pa#ar el deudor.
1/ :i se han es)ipulado in)ereses y son superiores a los le#ales( con)in1an deven#ndose los in)ereses
convenidos$
2/ :i no hay in)ereses convenidos( o los es)ipulados son in'eriores a los le#ales( comienzan a deberse los es)os
1l)imos 5,ue son los corrien)es9=
%/ :e e?cepcionan las re#las an)eriores en caso de ,ue las par)es hayan es)ipulado in)ereses por la mora( y en
los ,ue la ley ordena el pa#o de o)ro in)ereses en lu#ar de los le#ales$
677$ II$ Si el a'ree+or 'o4ra A%i'ame%te i%tere&e&: %a+a +e4e pro4ar$ Ar)$ 177L re#la 23. A4l acreedor no )iene
necesidad de *us)i'icar per*uicios cuando s2lo cobra in)ereses= bas)a el hecho del re)ardoB$ @a ley presume ,ue
los in)ereses son el per*uicio su'rido y no admi)e prueba al#una en con)rario$ :in embar#o la redacci2n ha
#enerado doble problema de in)erpre)aci2n.
1/ &or,ue habl2 de re)ardo en vez de mora( lo ,ue ha permi)ido sos)ener ,ue no es necesaria la in)erpelaci2n
del acreedor( lo ,ue debe rechazarse por,ue el inc$ 1/ seKal2 e?presamen)e ,ue se )ra)a de una indemnizaci2n
por la mora( y s)a e?is)e en los )res casos del ar)$ 1771$ As+ se ha 'allado$
2/ :i el acreedor puede cobrar o)ros per*uicios$ @a doc)rina es) dividida.
a9 6o es proceden)e el cobro de o)ros per*uicios( por,ue el le#islador dio re#las de)erminadas para las
obli#aciones de dinero ( y por,ue )al es la soluci2n de &o)hier y el c$ 'rancs$
b9 :i el acreedor los es)ablece( puede cobrar o)ros per*uicios$ @a le)ra de la ley seKala ,ue la obli#aci2n de
indemnizar se su*e)a a esas re#las( en)re las ,ue seKala si AsoloB cobra in)ereses( nada debe probar$ &or o)ro
lado( hay disposiciones ,ue permi)en cobro de in)ereses y o)ros per*uicios( como en la acci2n de reembolso del
ar)$ 2%CL en la 'ianza 5Ain)ereses y #as)osB y A)endr derecho )ambin derecho a la indemnizaci2n de per*uicios
se#1n las re#las #eneralesB9= o el ar)$ 208% en la sociedad 5el socio ,ue no re)arda su apor)e Aresarcir )odos los
per*uiciosB9$
&roblema$ 4n)re los per*uicios Opodr+a el acreedor cobrar los ,ue provienen de la desvalorizaci2n mone)ariaB$
1E0
Aun,ue se ha discu)ido( el per*uicio re1ne los carac)eres de direc)o e imprevis)o( pero choca con el principio
nominalis)a$ &ero la ley 18$010 corri#i2 parcialmen)e el de'ec)o( de)erminando ,ue )oda deuda vencida
provenien)e de una operaci2n de crdi)o de dinero( deven#a in)ereses corrien)es$
671$ III$ A%ato'i&mo$ Re2ere%'ia$ Ar)$ 177L re#la %3 . A@os in)ereses a)rasados no producen in)ersB$
679$ I!$ Re%ta&: ')%o%e& . pe%&io%e& peri(+i'a&$ Ar)$ 177L re#la 43. @a re#la an)erior se aplica a )oda especie
de ren)as( cnones y pensiones peri2dicas$ &or )an)o( las ren)as de arrendamien)o ,ue se adeudan no producen
in)ereses$
67#$ E&tipula'i(% +e la& parte&$ 4l ar)$ 177L suple la convenci2n( por )an)o pueden al)erar las re#las( incluso
convenir o)ros in)ereses por una clusula penal con la sola limi)aci2n del m?imo ,ue la ley permi)e$
Se''i(% 'uarta
LA CLMUSULA PENAL
67*$ Re5lame%ta'i(% . pauta$ ;+)ulo 11 @ibro >J( ar)s$ 17%7 a 1744 ADe las obli#aciones con clusula penalB$
P)rra2o 1@
CONCEPTO Y CARACTERES
67,$ Co%'epto$
Doc)rinario$ Avaluaci2n convencional y an)icipada de per*uicios ,ue hacen las par)es$
@e#al$ :e#1n el ar)$ 17%7 Aes a,uella en ,ue una persona( para ase#urar el cumplimien)o de una obli#aci2n( se
su*e)a a una pena( ,ue consis)e en dar o hacer al#o en caso de no e*ecu)ar o de re)ardar la obli#aci2n principalB$
;iene )res 'unciones( ,ue se seKalan a con)inuaci2n.
670$ I$ La 'l)u&ula pe%al 'omo a8alua'i(% +e per<ui'io&$ -on la clusula penal el acreedor evi)a el
inconvenien)e de *us)i'icar los per*uicios$
:i bien es accesoria a una obli#aci2n principal( no es 'orzoso ,ue sean coe)neas$ @o con'irma la redacci2n del
ar)$ 1E4C( en el caso de ,ue la nueva obli#aci2n pac)ada sea una pena para el caso de no cumplirse la 13( y
de)ermina cuando ella lleva envuel)a una novaci2n$ &or ello su denominaci2n AclusulaB no es del )odo
correc)a$
4s an)icipada por,ue el mon)o de los per*uicios ,ueda de)erminado an)es de producirse( lo ,ue la di'erencia de
la avaluaci2n le#al y *udicial$
&uede ser compensa)oria y mora)oria( se#1n el ar)$ 17%7. Ano e*ecu)ar o de re)ardar la obli#aci2n principalB$
@as di'erencias con la indemnizaci2n de per*uicios normal son.
A8alua'i(% le5al . <u+i'ial Cl)u&ula pe%al
@os per*uicios se reparan en dinero$ &uede con)raerse una obli#aci2n de dar( de hacer o no hacer$
Re,uiere la e?is)encia de per*uicios$ &uede cobrar la pena aun,ue no haya habido realmen)e
per*uicios 5ar)$ 17429$ :i as+ no 'uera( ser+a meramen)e una
inversi2n del onus probandi$
1E1
671$ II$ La 'l)u&ula pe%al 'omo 'au'i(% per&o%al$ 4s una cauci2n( con se#uridad meramen)e sicol2#ica( y ,ue
depende de su mon)o$ A 'in de evi)ar sus e?cesos( se con)empla su reducci2n por lesi2n$
Ts)e carc)er era ms acen)uado en derecho romano( donde las obli#aciones sin acci2n se o)or#aban con
clusula penal( similar a la obli#aci2n na)ural caucionada por un )ercero ac)ual 5ar)$ 1EC29$
4l carc)er de cauci2n e?plica por e*emplo ,ue se pueda cobrar aun,ue no haya per*uicios( o ,ue por
es)ipulaci2n e?presa( se cobre )an)o la obli#aci2n principal como la pena$
-omo la cauci2n es personal( si el deudor o el ,ue cons)i)uy2 la pena ena*ena el bien ,ue se obli#aron a dar( el
acreedor carece de derecho de persecuci2n de la cosa en manos del ad,uiren)e$
673$ III$ La 'l)u&ula pe%al 'omo pe%a 'i8il$ 4l -- la cali'ica as+( y se suele hablar incluso de Amul)aB$ &ero no
parece necesaria( por cuan)o )iende 'undamen)almen)e a ,ue a obli#aci2n se cumpla en na)uraleza o por
e,uivalencia$
676$ Paralelo 'o% otra& i%&titu'io%e&$
1/ Hianza$ :e aseme*a cuando la clusula penal la cons)i)uye un )ercero( en cuan)o al#uien dis)in)o del deudor
responde del incumplimien)o de la obli#aci2n principal$
:e di'erencian en cuan)o la clusula penal puede consis)ir en cual,uier obli#aci2n( mien)ras ,ue la 'ianza s2lo
se re'iere a obli#aciones de dinero 5ar)$ 2%4%9( y ,ue en s)a el 'iador no puede obli#arse en )rminos ms
#ravosos ,ue el deudor principal( mien)ras ,ue la pena no )iene ms l+mi)e ,ue la lesi2n$
2/ @as arras$ :e re#lamen)an en los ar)s$ 180% a 1807 en la compraven)a$ 4n las arras se da un cosa con el 'in de
cons)i)uir una se#uridad de la celebraci2n o e*ecuci2n del con)ra)o( o como par)e de precio o seKal de ,uedar
convenidos$ 4n s)e 1l)imo caso( la ven)a ,ueda per'ec)a( salvo ,ue re,uiera escri)ura p1blica$ :i no se han
usado )ales e?presiones( dan derecho a re)rac)arse de la celebraci2n del con)ra)o Ael ,ue ha dado arras(
perdindolas= y el ,ue las ha recibido( res)i)uyndolas dobladasB$
Aun,ue se parece a la clusula penal( se di'erencia en ,ue las arras #aran)izan la celebraci2n del con)ra)o( y no
el cumplimien)o de la obli#aci2n ya con)ra+da= y ,ue en las arras hay una en)re#a ac)ual de dinero u o)ra cosa(
mien)ras ,ue en la clusula penal la en)re#a debe hacerse en caso de incumplimien)o$
%/ @a as)rein)e$ >ns)i)uci2n creada por la *urisprudencia 'rancesa( de'inida por Mazeaud como Acondena
pecuniaria pronunciada por el *uez( ,ue )iene por ob*e)o vencer la resis)encia de un deudor recalci)ran)e( y
llevarlo a cumplir una resoluci2n *udicial$ 4l *uez une a su resoluci2n una Ras)rein)eR o conminaci2n de )an)o por
d+a o por mes de re)rasoB$
4s una medida coac)iva( muy 1)il en a,uellas obli#aciones ,ue no pueden hacerse cumplir 'orzadamen)e$ 6o es
proceden)e en -hile$ :e di'erencia de la clusula penal es ,ue no es convencional y no es indemniza)oria$
617$ Cara'ter&ti'a& +e la 'l)u&ula pe%al$ Adems de cauci2n( avaluaci2n an)icipada y discu)iblemen)e una
pena civil( es consensual( condicional y accesoria$
1/ -onsensualismo$ @a ley no e?i#e solemnidades( aun,ue le ri#en las limi)aciones de la pena )es)imonial$ :e
considera ,ue si la pena se re'iere a bienes ra+ces o derechos reales cons)i)uidos en ellos( debe cons)ar por
escri)ura p1blica$
2/ -ondicionalidad$ Depende del hecho 'u)uro e incier)o el incumplimien)o$ :e ha resuel)o ,ue es even)ual$
%/ Accesoriedad$ Accede a una obli#aci2n principal( ,ue puede ser na)ural( siempre ,ue la pena se la impon#a
un )ercero$ &or )an)o( se e?)in#ue con*un)amen)e con la obli#aci2n principal( y ser divisible o indivisible( se#1n
lo sea la obli#aci2n a ,ue accede$
1E2
611$ E/ti%'i(% +e la 'l)u&ula pe%al$ &uede e?)in#uirse por v+a principal o accesoria$
1/ &rincipal. la obli#aci2n principal subsis)e$
2/ Accesoria. por e?)inci2n de la obli#aci2n principal$ &or e*emplo( prescribir en con*un)o con a,uella 5ar)$
271E9$
4n caso de nulidad( ar) 17%E inc$ 1/. A@a nulidad de la obli#aci2n principal acarrea la de la clusula penal( pero
la nulidad de s)a no acarrea la de la obli#aci2n principalB$ 4n los incs$ 2/ y %/ es)ableci2 supues)as e?cepciones(
,ue no son nulidades( a la promesa de hecho a*eno 5por,ue la obli#aci2n no e?is)e9 y la es)ipulaci2n a 'avor de
o)ro 5por,ue la obli#aci2n no es e?i#ible9$ 6os remi)imos al 6/ 1%0$
:i es un caso de nulidad accesoria el ar)$ 1C01. A@a 'al)a de ins)rumen)o p1blico no puede suplirse por o)ra
prueba en los ac)os y con)ra)os en ,ue la ley re,uiere esa solemnidad= y se mirarn como no e*ecu)ados o
celebrados aun cuando en ellos se prome)a reducirlos a ins)rumen)o p1blico den)ro de cier)o plazo( ba*o una
clusula penal. es)a clusula no )endr e'ec)o al#unoB$
Has)a cier)o pun)o hay e?cepci2n en los esponsales ,ue no producen obli#aci2n al#una( y en consecuencia
)ampoco 'acul)an a e?i#ir la mul)a( pero se puede re)enerse si se ha pa#ado$
P)rra2o 9@
EFECTOS DE LA CLMUSULA PENAL
619$ E%u%'ia'i(%$ 4l e'ec)o 'undamen)al es permi)ir al acreedor cobrarla en caso de in'racci2n al con)ra)o por
par)e del deudor$ @os aspec)os se es)udian en los n1meros si#uien)es.
61#$ I$ Para >ue el a'ree+or 'o4re la pe%a +e4e% 'o%'urrir lo& re>ui&ito& +e la i%+em%iCa'i(% +e per<ui'io&$
&ero no impor)a ,ue no haya per*uicios$ 4n consecuencia.
1/ Debe haber incumplimien)o impu)able al deudor$ :e ha pre)endido in'undadamen)e ,ue el deudor
responder+a de la pena aun en caso 'or)ui)o( por,ue el ar)$ 1742 declara AHabr lu#ar a e?i#ir la pena en )odos
los casos en ,ue se hubiere es)ipulado$$$B lo ,ue insos)enible( por,ue si bien no e?i#e per*uicios( el le#islador si
e?i#e mora( y para ,ue ella proceda( debe e?is)ir incumplimien)o impu)able= adems( el caso 'or)ui)o e?)in#ue
la obli#aci2n principal y por ende( e?)in#ue )ambin la pena$
2/ Mora del deudor$ Hay ,ue dis)in#uir se#1n la obli#aci2n.
1$ Dbli#aci2n de no hacer$ Queda en mora por la in'racci2n$ ar)$ 17%8 inc 2/. :i la obli#aci2n es ne#a)iva( se
incurre en la pena desde ,ue se e*ecu)a el hecho de ,ue el deudor se ha obli#ado a abs)enerseB$
2$ Dbli#aci2n de dar y hacer$ A$$$sino cuando se ha cons)i)uido en moraB$ 5ar)$ 17%8 inc$ 1/9$ &or )an)o( se
re,uiere re)ardo impu)able e in)erpelaci2n del acreedor en al#una de las 'ormas del ar)$ 1771$
:e discu)e si se aplica la in)erpelaci2n con)rac)ual e?presa 5ar)$ 1771 6/ 19( por,ue el ar)$ 17%8 dice Ahyase o
no es)ipulado un )rmino 5$$$9B el deudor incurre en la pena sino Acuando se ha cons)i)uido en moraB$ Aun,ue
parece ,ue debe in)erpelarse siempre al deudor( el realidad se )ra)a de un error de la comisi2n revisora del
-2di#o( ,ue omi)i2 corre#ir el ar)$ 17%8 en relaci2n con la redacci2n del ar)$ 1771$ 0n 'allo reconoce la mora del
deudor por el solo cumplimien)o del plazo convenido a1n en la clusula penal( pero -laro :olar rechaza la
in)erpre)aci2n$ :in embar#o( Abeliuk opina ,ue ser+a absurdo ser ms es)ric)o en la clusula penal( ,ue es
cauci2n e indemnizaci2n convenida( ,ue en la indemnizaci2n ordinaria$
%/ @os per*uicios$ 4s)os pueden 'al)ar$ 4l ar)$ 1742 es)ablece ,ue la pena puede e?i#irse en )odos los casos en
,ue se hubiese es)ipulado Asin ,ue pueda ale#arse por el deudor ,ue la ine*ecuci2n de lo pac)ado no ha
in'erido per*uicio al acreedor o le ha producido bene'icioB$ 4s la #ran ven)a*a de la clusula penal sobre la
ordinaria$
1E%
61*$ II$ I%'umplimie%to par'ial$ Ar)$ 17%L. A:i el deudor cumple solamen)e una par)e de la obli#aci2n principal
y el acreedor acep)a esa par)e( )endr derecho para ,ue se reba*e proporcionalmen)e la pena es)ipulada por la
'al)a de cumplimien)o de la obli#aci2n principalB$ :eKala si Ael acreedor acep)a esa par)eB( por,ue de acuerdo al
ar)$ 17L1 no es) obli#ado a acep)ar un pa#o parcial$

61,$ III$ Co4ro +e la pe%a: +e la o4li5a'i(% pri%'ipal . la i%+em%iCa'i(% or+i%aria +e per<ui'io&$ :e re'iere el
ar)$ 17%C( cuyas re#las se e?aminan en los n1meros si#uien)es.
610$ A$ A%te& +e la mora &(lo pue+e pe+ir&e la o4li5a'i(% pri%'ipal$ Ar)$ 17%C$ 4s lo l2#ico( pues)o ,ue de
acuerdo al ar)$ 17%8 el deudor no incurre en la pena has)a ,ue se haya cons)i)uido en mora$
611$ B$ Dere'-o alter%ati8o +el a'ree+or e% la mora +el +eu+or$ 0n vez cons)i)uido en mora( el acreedor )iene
una )riple al)erna)iva.
1/ 4?i#ir el cumplimien)o de la obli#aci2n principal( siempre ,ue sea posible$ &uede es)ipularse ,ue solo sea
e?i#ible la pena( lo ,ue cons)i)uye una novaci2n( se#1n el ar)$ 1E4C$
2/ 4?i#ir la pena$ -on)rario a lo ,ue pasa en el incumplimien)o( donde se puede e?i#ir la indemnizaci2n solo
cuando el cumplimien)o 'orzado no sea posible$
%/ 4?i#ir la indemnizaci2n de per*uicios ordinaria 5ar)$ 17%49$ :e some)e a la normas #enerales y por )an)o debe
probar per*uicios$ 4?plicaci2n. la clusula penal 'avorece al acreedor y es)e puede renunciarla$ :i eli*e clusula
penal( no )iene ,ue probar per*uicios( y si eli#e indemnizaci2n ordinaria( puede e?i#ir lo ,ue e'ec)ivamen)e ha
su'rido( ms si es)os son superiores a la clusula penal$
613$ C$ Ca&o& e% >ue el a'ree+or pue+e a'umular la pe%a . la o4li5a'i(% pri%'ipal$ :on )res.
1/ :i la pena es mora)oria$ &ues si es compensa)oria( se )ra)ar+a de un doble pa#o$ @a dis)inci2n aparece en el
ar)$ 17%7. Ano e*ecu)arB y Are)ardarB$ &or ello el ar)+culo 17%C seKala ,ue el acreedor no puede acumular la
pena y la obli#aci2n principal( Aa menos ,ue aparezca haberse es)ipulado la pena por el simple re)ardoB$ :e#1n
una sen)encia( la pena debe en)enderse normalmen)e compensa)oria$
2/ @a es)ipulaci2n de las par)es$ Ar)$ 17%C par)e 'inal. A$$$o a menos ,ue se haya es)ipulado ,ue por el pa#o de la
pena no se en)iende e?)in#uida la obli#aci2n principalB$ Ias)a cual,uier e?presi2n ,ue re'le*e la in)enci2n de las
par)es( mien)ras sea e?presa$ ;ampoco habr+a inconvenien)e para ,ue se es)ipule ,ue el acreedor pueda pedir
la resoluci2n del con)ra)o y la pena$
%/ 4n la )ransacci2n$ Ar)$ 24E%. Asi se ha es)ipulado una pena con)ra el ,ue de*a de e*ecu)ar la )ransacci2n(
habr lu#ar a la pena( sin per*uicio de llevarse a cabo la )ransacci2n en )odas sus par)esB$ 4l le#islador desea
do)ar a la )ransacci2n de la m?ima e'icacia posible$
616$ D$ El a'ree+or &(lo por e&tipula'i(% e/pre&a pue+e 'o4rar la pe%a e i%+em%iCa'i(% or+i%aria$ 6o
acumulables por re#la #eneral( pero el le#islador permi)e la convenci2n e?presa en con)rario$ ar)$ 174% 13
par)e$
697$ I!$ Plurali+a+ +e +eu+ore& . a'ree+ore&$ 4l ar)$ 1740 )ra)a de la si)uaci2n de los herederos del deudor(
cuya obli#aci2n )iene clusula penal$ :i)uaciones.
1/ Dbli#aci2n principal divisible 5ar)$ 1740 inc$ 1/9$ @a re#la #eneral es ,ue la pena sea divisible( e incurre en ella
en la par)e ,ue le corresponde el o los deudores culpables( como una consecuencia de la simple con*unci2n( y
,ue la indemnizaci2n de per*uicios la debe solamen)e el deudor in'rac)or$
2/ Dbli#aci2n principal indivisible 5ar)$ 1740 inc$ 2/ y %/9 ;iene dos e?cepciones a la re#la an)erior. ,ue la
obli#aci2n principal sea divisible o ,ue se haya pues)o la clusula penal o la in)enci2n e?presa de ,ue no
1E4
pudiera e*ecu)arse parcialmen)e el pa#o$ 4n )al caso( el acreedor puede cobrar al culpable el )o)al de la pena 5y
no s2lo la par)e del in'rac)or9( o a cada uno de los deudores( incluidos los inocen)es( su cuo)a en la pena(
,uedando a salvo el recurso de s)os con)ra el in'rac)or$ 4n es)o hay )ambin una e?cepci2n a la re#la #eneral
de la indivisibilidad( de cuya in'racci2n solo responde el culpable( de acuerdo al inc$ 2/ del ar)$ 17%%$
%/ &ena indivisible$ &uede reclamarse a cual,uiera de los deudores( sea ,uien 'uere el in'rac)or 5ar)$ 172E9$
4/ Dbli#aci2n principal solidaria$ 4s un caso no previs)o( y si )odos los codeudores solidarios han mani'es)ado
some)erse a una pena en caso de incumplimien)o de la obli#aci2n principal( puede cobrarse en con)ra de
cual,uiera de ellos( incluso los inocen)es( sin per*uicio de su derecho de repe)ir con)ra el o los in'rac)ores$
7/ -lusula penal #aran)izada con hipo)eca 5ar)$ 17419$ &or la indivisibilidad propia de la acci2n hipo)ecaria( sea
,uien 'uere el in'rac)or( puede perse#uirse el )o)al de la pena en el inmueble hipo)ecado( sin per*uicio del
derecho del poseedor para repe)ir con)ra el culpable$
E/ &luralidad de acreedores$ -aso no previs)o$ @a soluci2n ms acep)ada es ,ue por re#la #eneral cada acreedor
s2lo puede cobrar su par)e en la pena( salvo ,ue es)a sea indivisible o se haya pac)ado solidaridad ac)iva( en
cuyo caso cada acreedor es) 'acul)ado para cobrar el )o)al$
P)rra2o #@
CLMUSULA PENAL ENORME
691$ Muta4ili+a+ o i%muta4ili+a+ +e la 'l)u&ula pe%al$ Dos sis)emas.
1/ >nmu)abilidad$ 6o puede reducirse en caso al#uno$ -$ 'rancs y sus se#uidores$
2/ Revisi2n de la clusula penal$ -$ alemn y chileno( ,ue en es)e pun)o se apar)2 del 'rancs( es)ableciendo en
el ar)$ 1744 la reducci2n de la clusula penal por ser enorme$
4s un precep)o doblemen)e e?cepcional por,ue cons)i)uye una limi)aci2n a la liber)ad de las convenciones y
por,ue )iene casos de lesi2n en 'orma precisa u limi)ada( por )an)o su in)erpre)aci2n debe ser es)ric)a en los
casos ,ue se e?aminan a con)inuaci2n$
699$ I$ Co%trato& 'o%mutati8o&$ Ar)$ 1744 inc$ 1. A-uando por el pac)o principal una de las par)es se obli#2 a
pa#ar una can)idad de)erminada( como e,uivalen)e a lo ,ue por la o)ra par)e debe pres)arse( y la pena consis)e
asimismo en el pa#o de una can)idad de)erminada( podr pedirse ,ue se reba*e de la 23 )odo lo ,ue e?ceda al
duplo de la 13( incluyndose s)a en lB$ -ircuns)ancias concurren)es.
1/ -on)ra)os conmu)a)ivos$
2/ @a obli#aci2n principal debe ser una can)idad de)erminada$
%/ @a pena debe consis)ir en una can)idad de)erminada$
Discusi2n O,ue ha ,uerido seKalar el le#islador con la 'rase Aincluyndose s)a en lBP >n)erpre)aciones.
1/ @a clusula penal no puede e?ceder al doble de la obli#aci2n principal 5opini2n mayori)aria9$
2/ 6o )iene sen)ido$ :olo puede si#ni'icar ,ue la obli#aci2n principal se suma a la pena( y consecuencia puede
alcanzar has)a )res veces el )o)al de la obli#aci2n incumplida$
&ara Abeliuk( lo ,ue ,uiso decir el le#islador es ,ue el m?imo de la pena es el doble de la obli#aci2n principal(
y por es)ar incluida en dicho duplo( no puede cobrarse apar)e$ D sea( en la pena ,ueda incluida la suma a ,ue
corresponde la obli#aci2n principal( como compensaci2n( y o)ro )an)o ms para los dems per*uicios$
69#$ II$ Mutuo$ Re2ere%'ia$ Ar)$ 1744 inc$ 2/. la limi)aci2n an)erior no se aplica al mu)uo( en ,ue se#1n el inc$ %/
se puede reba*ar la pena en lo ,ue e?ceda al m?imo ,ue la ley permi)e es)ipular$ Jer 6/ %E7 a %EL$
69*$ III$ O4li5a'io%e& +e 8alor i%apre'ia4le o i%+etermi%a+o$ Ar)$ 1744 inc$ 2/. no se aplica el inc$ 1/ y se de*a
1E7
Aa la prudencia del *uez moderarla( cuando a)endidas las circuns)ancias pareciera enormeB la pena es)ipulada$
69,$ La peti'i(% +e re4a<a +el +eu+or$ 4n los )res casos seKalados( el deudor podr pedir la reba*a de la pena$
:e ha resuel)o ,ue no puede oponerse como e?cepci2n a la e*ecuci2n( sino ,ue el deudor debe deducir acci2n
de reducci2n$
4l derecho a solici)ar la reducci2n es irrenunciable( pues sino pasar+a a ser clusula de es)ilo en los con)ra)os$ 4s
la soluci2n en la lesi2n enorme en la compraven)a 5ar)$ 18L29$
Captulo !
RELACIONES DE LAS RESPONSABILIDADES CONTRACTUAL Y EGTRACONTRACTUAL
690$ E%u%'ia'i(%$ ;radicionalmen)e se hace una dis)inci2n )a*an)e$ :e ha plan)eado la doc)rina de la unidad de
la responsabilidad civil$
691$ I$ Di2ere%'ia& e%tre am4a& re&po%&a4ili+a+e&$
Co%tra'tual E/tra'o%tra'tual
E% 'ua%to a &u 5e%era'i(% :upone e?is)encia de un v+nculo
*ur+dico previo$
6ace de un hecho il+ci)o$
Capa'i+a+$ @a raz2n es ,ue es ms
'cil dis)in#uir lo l+ci)o de lo il+ci)o
,ue los daKos en el cumplimien)o
del con)ra)o$
Absolu)as. demen)es( imp1beres y
sordomudos ,ue no pueden darse a
en)ender$
Rela)ivas. menores adul)os y disipador
in)erdic)o$
:on incapaces los demen)es( los menores
de C aKos( y los mayores de s)a edad y
menores de 1E ,ue han obrado sin
discernimien)o$
Dolo o Culpa$ Aun,ue la
concepci2n es la misma( di'ieren en
los e'ec)os$
Dolo. A#ravan)e de responsabilidad en
el cumplimien)o de los con)ra)os$
-ulpa. presunci2n de culpa y )riple
#raduaci2n$
Dolo. no es dis)in)o de la culpa$
-ulpa. por re#la #eneral debe probarse y no
admi)e #rados$
Per<ui'io& i%+em%iCa4le&$ 4n
nin#una se responde de los
per*uicios indirec)os( salvo ,ue en
la con)rac)ual se haya convenido$
:e responde de per*uicios direc)os
previs)os( e imprevis)os en caso de
convenci2n( dolo o culpa #rave$
6o se indemniza el daKo moral$ 5salvo
en cier)os casos( y aun se discu)e9
:iempre se responde de )odos los per*uicios
direc)os( ma)eriales y morales( previs)os o
imprevis)os$
Mora :e re,uiere cons)i)uir al deudor en
mora$
@a obli#aci2n nace cuando se produce el
hecho il+ci)o$
Plurali+a+ +e +eu+ore& @a obli#aci2n de indemnizar es por
re#la #eneral con*un)a( salvo
e?cepciones( principalmen)e por dolo
o culpa #rave$
Responden solidariamen)e$
Pre&'rip'i(% 4s de lar#o )iempo. 7 aKos desde ,ue
se hizo e?i#ible la obli#aci2n$
4s de cor)o )iempo. 4 aKos desde la
perpe)raci2n del hecho il+ci)o$
693$ II$ Determi%a'i(% +e 'u)%+o &e apli'a u%a . otra re&po%&a4ili+a+$ :e e?aminan las si#uien)es re#las.
1EE
696$ A$ La re5la 5e%eral +e la re&po%&a4ili+a+ e& la 'o%tra'tual$ OQu normas de aplican a las obli#aciones ,ue
no nacen de los con)ra)os ni de un hecho il+ci)oP 4n Hrancia( la responsabilidad e?)racon)rac)ual es la re#la
#eneral$ 4n -hile( es la con)rac)ual( por,ue el ;+)ulo 12 del @ibro 4/ )ra)a de la responsabilidad por el
incumplimien)o de las obli#aciones ba*o el ep+#ra'e Adel e'ec)o de las obli#acionesB( y se e?cep)1an los hechos
il+ci)os por el )ra)amien)o separado ,ue le o)or#a en el ;+)ulo %7 del mismo libro$ As+ )ambin se ha 'allado(
aun,ue se advier)e en la sen)encia ,ue el pun)o es rela)ivo( por,ue las obli#aciones e?)racon)rac)uales se
aseme*an ms en)re s+$
6#7$ B$ Lo& pre&upue&to& +e la re&po%&a4ili+a+ 'o%tra'tual$ :upone la concurrencia de lo si#uien)e.
1/ Que en)re las par)es e?is)a un con)ra)o vlido$ :e des)aca por el )ema de la responsabilidad precon)rac)ual y
del con)ra)o nulo$ 4l )ranspor)e benvolo no es con)ra)o( por )an)o los daKos en el ocasional pasa*ero se su*e)a
a las re#las e?)racon)rac)uales$
2/ Que el daKo sea ocasionado por una de las par)es en per*uicio de la o)ra$ 4n cuan)o al deudor( se en)iende
por par)e )ambin a a,uellos por lo cuales es civilmen)e responsable$ 4n consecuencia( en el con)ra)o de
)ranspor)e los daKos al pasa*ero se su*e)an a las re#las con)rac)uales( pero en cuan)o a los daKos ,ue su'ran los
'amiliares a ra+z del 'allecimien)o de s)e se su*e)a a la responsabilidad e?)racon)rac)ual$ 4n caso de es)ipulaci2n
a 'avor de o)ro( la responsabilidad por el incumplimien)o al bene'iciario es con)rac)ual$
%/ Que el daKo proven#a del incumplimien)o y no de o)ra ac)uaci2n del deudor$ ;odo o)ro daKos ser
e?)racon)rac)ual$
6#1$ C$ Re&po%&a4ili+a+ pre'o%tra'tual$ @a opini2n ms #eneral es ,ue se )ra)ar+a de una responsabilidad
e?)racon)rac)ual( pues)o ,ue la con)rac)ual supone un con)ra)o y s)e no se 'orma a1n$ >herin# en cambio
sos)en+a ,ue se daba la culpa in con)rahendo( de orden con)rac)ual$
Alessandri dis)in#ue en)re las responsabilidades previs)as en la ley( como el ar)$ L8 inc$ 'inal 5esponsales9 y el
ar)$ 100 --o( ,ue por ser le#ales se ri#en por la con)rac)ual= )oda o)ra responsabilidad es e?)racon)rac)ual$
4l con)ra)o preliminar( como una promesa de con)ra)o( se ri#e por la con)rac)ual$
6#9$ D$ Ca&o +el 'o%trato %ulo$ @a ,ue deriva es responsabilidad e?)racon)rac)ual$ &or re#la #eneral( la ley
repara el daKo del ac)o nulo( pero en lo no previs)o por ella( )iene ,ue cumplir los re,uisi)os de la
e?)racon)rac)ual( especialmen)e dolo o culpa del con)ra)an)e( ,ue sabiendo o debiendo saber el vicio o)or#2 de
)odos modos el con)ra)o nulo( y a buena 'e del ,ue su're los daKos( proceder su indemnizaci2n$ 4*$. ar)$ 1477
inc$ 2/. nulidad por error en la persona( da derecho a a,uel con el ,uien erradamen)e se ha con)ra)o a ser
indemnizado Ade los per*uicios en ,ue de buena 'e haya incurrido por la nulidad del con)ra)oB$ @o con'irma el
ar)$ 1814 inc$ 'inal. el ,ue vendi2 a sabiendas lo ,ue en el )odo en una par)e considerable no e?is)+a( resarcir
los per*uicios al comprador de buena 'eB( y se deduce de los ar)s$ 2%14 y 2%2L ,ue seKala ,ue )odo daKo
provenien)e de dolo o culpa de o)ro debe indemnizarse$
6##$ E$ La o4li5a'i(% +e &e5uri+a+$ Hay con)ra)os ,ue su e*ecuci2n envuelve ries#o de daKo en la persona del
cocon)ra)an)e$ 4n caso de acciden)e( se discu)e se es)e es una in'racci2n a la obli#aci2n o ,ue es una
responsabilidad e?)racon)rac)ual( por,ue no puede preverse$
D)ra )esis seKala ,ue e?is)ir+a una obli#aci2n de se#uridad ,ue obli#a al deudor a e*ecu)ar el con)ra)o de
mane)a ,ue el acreedor resul)e sano y salvo( y por )an)o( si no se cumple( es responsable con)rac)ualmen)e es
impro)an)e por la prueba de la culpa$
4n nues)ra le#islaci2n en el con)ra)o de )ranspor)e e?is)e es)a obli#aci2n 5ar)$ 2017( en relaci2n por el ar)$ 20C
inc$ 2/ y ar)$ 1C1 --o9$
1EC
4s)a obli#aci2n de se#uridad e?is)e en el con)ra)o para el uso de apara)os mecnicos en 'erias de diversiones(
en el hospeda*e( en la enseKanza de la e,ui)aci2n( de mane*o de veh+culos( e)c$
6#*$ F$ Re&po%&a4ili+a+ pro2e&io%al$ :i un pro'esional en el desempeKo de su encar#o causa daKo por culpa o
dolo a ,uien en)re#2 el encar#o( es responsabilidad con)rac)ual$
:i el daKo lo ocasiona un )ercero a*eno o sin ,ue haya mediado con)ra)o de pres)aci2n de servicios( la
responsabilidad es e?)racon)rac)ual$
Hinalmen)e( en caso de servicios pres)ados a )ravs de or#anismos p1blicos o privados( la responsabilidad es
con)rac)ual( pues se considera ,ue ha e?is)ido es)ipulaci2n a 'avor de s)e$
:in embar#o( como la aplicaci2n de la con)rac)ual resul)a absurda en al#unos casos( hay )endencia a considerar
la responsabilidad pro'esional como e?)racon)rac)ual$ @a )eor+a de las obli#aciones de prudencia y resul)ado
soluciona muy bien el problema$
@a responsabilidad de 'uncionarios p1blicos ,ue re,uieren )+)ulo pro'esional y cobran derechos( es
e?)racon)rac)ual$
6#,$ III$ El pro4lema +el 'Amulo: a'umula'i(% u op'i(% +e re&po%&a4ili+a+e&$ Dos problemas.
1/ Acumulaci2n. De)erminar si es posible ,ue la v+c)ima del incumplimien)o pueda cobrar a la vez
indemnizaciones por las v+as con)rac)ual y e?)racon)rac)ual$ :e ha rechazado( y solo en :uiza se acep)a$
2/ -1mulo. De)erminar si el demandan)e podr+a por )odo daKo ,ue revis)a carac)eres de deli)o o cuasideli)o
civil( ele#ir cobrarlo de acuerdo a la responsabilidad e?)racon)rac)ual de*ando de lado la con)rac)ual$
Halso problema de c1mulo por,ue se )ra)a de una opci2n en)re responsabilidades( y por,ue el le#islador a 'al)a
de es)ipulaci2n de las par)es( ha re#lamen)ado la responsabilidad del deudor por el incumplimien)o y por )an)o
deben aplicarse es)as re#las$ 4s la opini2n mayori)aria de la doc)rina y la *urisprudencia$
@o ,ue no obs)a a ,ue un mismo hecho #enere responsabilidad con)rac)ual respec)o del acreedor y
e?)racon)rac)ual respec)o de o)ras personas( ni para ,ue puedan darse es)a responsabilidades coe)neamen)e$
Alessandri y la *urisprudencia seKala dos casos de e?cepci2n.
1/ :i las par)es as+ lo han convenido$
2/ -uando la in'racci2n al con)ra)o cons)i)uye )+picamen)e un deli)o o cuasideli)o penal 5ar)s$ E( 78 y ss$ 6-&&9$
6#0$ I!$ Teora +e la u%i+a+ +e la re&po%&a4ili+a+ 'i8il$
6#1$ A$ Pla%teamie%to +e la teora$ ;iende 'undamen)almen)e a e,uiparar ambas ca)e#or+as de
responsabilidad( considerando ,ue siempre represen)an)a una ac)uaci2n con)raria al derecho ,ue da ori#en a
la obli#aci2n de indemnizar per*uicios$ :+n)esis de las ar#umen)aciones.
1/ @a responsabilidad civil como 'uen)e de las obli#aciones$ Diversas )eor+as( pero la mas acep)ada es ,ue
considera )an)o al incumplimien)o de una obli#aci2n con)rac)ual( como el hecho il+ci)o( una mani'es)aci2n
con)raria al derecho sancionada civilmen)e$ 4n caso con)rac)ual( la indemnizaci2n pasa a sus)i)uir la obli#aci2n
principal$ :e ha replicado ,ue la sanci2n mora)oria no viene a sus)i)uir la obli#aci2n an)erior( y ,ue el
incumplimien)o no da lu#ar a es)a )rans'ormaci2n cuando el cumplimien)o en na)uraleza de*a de ser posible$
&or )an)o( el incumplimien)o no da nacimien)o a una nueva obli#aci2n como si lo hace el hecho il+ci)o$
2/ >den)idad de elemen)os 'undamen)ales$ :us presupues)os son los mismos. acci2n u omisi2n impu)able al
causan)e( daKo y relaci2n de causalidad en)re la conduc)a del responsable y el per*uicio a a v+c)ima$
4l dolo es siempre uno mismo( pero no as+ la culpa( donde se di'erencian en su #raduaci2n y presunci2n$ :in
embar#o( el problema de la #raduaci2n es rela)ivo y en la prc)ica el *uez de)ermina si ha concurrido$ < en
cuan)o a la presunci2n( se ha )endido a e,uiparar en ambas responsabilidades( por la )eor+a de obli#aci2n de
medios y resul)ados y las presunciones en la delic)ual( as+ como la responsabilidad ob*e)iva$
1E8
%/ Accesoriedad de las res)an)es di'erencias$ ;odas las dems di'erencias son de cuan)+a menor( y por ello
siempre se les da una re#lamen)aci2n especial( pero no les da una dis)in)a na)uraleza$
6#3$ B$ La teora +e la u%i+a+ e% la le5i&la'i(% '-ile%a$ -on e?cepci2n de -laro :olar( la doc)rina y la
*urisprudencia rechazan es)a )eor+a$ 4l -- claramen)e dis)in#ue ambas responsabilidades( y nin#uno de sus
pos)ulados pueden acep)arse en nues)ra le#islaci2n$ 4l incumplimien)o no es 'uen)e de nueva obli#aci2n( )oda
vez ,ue no es) enumerada en los ar)s$ 14%C y 2284( y el -- seKala ,ue cuando el cumplimien)o por na)uraleza
no es posible( la obli#aci2n subsis)e pero var+a de ob*e)o$ &or 1l)imo( la indemnizaci2n de per*uicios deriva
eviden)emen)e del con)ra)o$
6#6$ C$ Co%'lu&i(%$ @a comple*idad de la vida moderna ha ori#inado un incremen)o en los daKos a las personas$
:i el hecho es el mismo( y la conduc)a es la misma( no hay raz2n para dis)inciones$ @a )eor+a )iene el mri)o de
des)acar las simili)udes( y hoy en d+a nadie puede ne#ar ,ue hay una responsabilidad dividida en dos #randes
cap+)ulos( con normas comunes y especiales$ < )ambin la 'undamen)aci2n es la misma. in'racci2n a un deber
de conduc)a( pero la in'racci2n es de dis)in)a na)uraleza$ &or 1l)imo( claramen)e la indemnizaci2n
compensa)oria y mora)oria se subro#an a la obli#aci2n incumplida. es realmen)e una nueva obli#aci2n( y en )al
sen)ido el incumplimien)o es 'uen)e de obli#aci2n$
Captulo !I
INCUMPLIMIENTO REC;PROCO
Ne/'ep'i(% +e 'o%trato %o 'umpli+o . +ere'-o le5al +e rete%'i(%O
6*7$ E%u%'ia'i(%$ -omprende el es)udio de dos ins)i)uciones ,ue da)an del derecho romano y ,ue se 'undan
en el principio de ,ue el deudor puede ne#arse al cumplir su obli#aci2n mien)ras el acreedor no le cumpla lo
,ue le debe o se mues)re llano a hacerlo$ 4s)o cons)i)uye una #aran)+a( y envuelven una au)o)u)ela$
Se''i(% 1B
LA EGCEPCI"N DE CONTRATO NO CUMPLIDO
Nexceptio non adimpleti contractusO
6*1$ Co%'epto$ 4s la ,ue corresponde al deudor en un con)ra)o bila)eral para ne#arse a cumplir su obli#aci2n
mien)ras la o)ra par)e no cumpla o se allane a cumplir la suya$
:e sos)enido ,ue la *us)i'icaci2n es) en la causa$ :e replica ,ue la causa debe e?is)ir al )iempo del con)ra)o y es
re,uisi)o de validez( no de cumplimien)o$ @o ,ue si es eviden)e la noci2n de in)erdependencia de las
obli#aciones$
:u 'undamen)o es la e,uidad( pues no es *us)o ,ue una de la par)es se vea obli#ada a cumplir su obli#aci2n y
perse#uir en o)ro *uicio el cumplimien)o de la suya( lo ,ue se en)ronca en el principio #eneral de ,ue no puede
e?i#irse lo ,ue no se es) dispues)o a dar( y a buena 'e$
@a e?cepci2n se puede hacer valer *udicial y e?)ra*udicialmen)e$ A la 13 se re'iere especialmen)e el ar)$ 1772(
pero se e?)iende a los dems casos$ Respec)o al cumplimien)o 'orzado( se la ha reconocido como e?cepci2n
peren)oria en el *uicio e*ecu)ivo$
Adems del derecho le#al de re)enci2n( se aseme*a a la compensaci2n por,ue )ambin se nie#a un
cumplimien)o en raz2n de una deuda del demandan)e$ &ero sus di'erencias son concep)uales. la compensaci2n
es un modo de e?)in#uir la obli#aci2n y e,uivale al cumplimien)o( mien)ras ,ue la es)a e?cepci2n se limi)a a
1EL
paralizar la demanda con)raria$ &or o)ra par)e( es)a 1l)ima se )ra)a de obli#aciones del mismo con)ra)o ,ue
debe ser bila)eral y normalmen)e de dis)in)a na)uraleza( mien)ras ,ue en la compensaci2n las obli#aciones
en)re las par)es han de )ener dis)in)a causa y deben ser de i#ual na)uraleza$
6*9$ Ori5e% . +e&arrollo$ Reconoce un ori#en remo)o en la e?cep)io dolo del derecho romano( pero 'ue
desarrollado por canonis)as y #losadores$ :in embar#o( Domar y &o)hier se re'ieren a ella inciden)almen)e y el
c$ 'rancs prc)icamen)e la desconoci2$ 6ues)ro -- la aco#i2 en el ar)$ 1772 pero solo respec)o a la mora(
declarando ,ue no la hay en los con)ra)os bila)erales si se de*a de cumplir lo pac)ado( mien)ras el o)ro
con)ra)an)e no lo cumple por su par)e( o no se allana a cumplirlo en la 'orma y )iempo debidos$ 4l ar)$ 182E inc$
%/ ,ue da derecho al vendedor a no en)re#ar lo vendido mien)ras el comprador no le pa#ue el precio$ :in
embar#o( se acep)a su aplicaci2n #eneral$
6*#$ Re>ui&ito& para opo%er la e/'ep'i(% +el 'o%trato %o 'umpli+o$
1/ :e aplican en los con)ra)os bila)erales$ ar)$ 1772 lo seKala e?presamen)e$ &or )an)o se ha rechazado en la
donaci2n y en el derecho de 'amilia$ 4n)re los con)ra)os bila)erales( no es e?clusiva de la compraven)a$ :in
embar#o( se ha rechazado la e?cepci2n en el *uicio de reconvenciones de pa#o por su especial na)uraleza$
2/ 4s necesario ,ue la con)rapar)e no haya cumplido ni se allane a cumplir al#una obli#aci2n del mismo
con)ra)o$ Ar)$ 1772 en relaci2n con la mora$ 4n necesario ,ue el acreedor de principio a la e*ecuci2n$ &or las
mismas razones e?pues)as en la mora accipiendi( es necesario en las obli#aciones de dinero el dep2si)o$ &ara
ello hay un ar#umen)o de )e?)o. el ar)$ 18C2 inc$ 2/ en la compraven)a$
4l ar)$ 1772 dice Acumplir lo pac)adoB$ OIas)a cual,uier incumplimien)o o solo de las obli#aciones principalesP
:eKala Abeliuk ,ue como la sanci2n no es )an drs)ica( bas)a cual,uier incumplimien)o 5mien)ras sea
impu)able9 y cual,uier abuso se corri#e con el re,uisi)o de la buena 'e$ @a *urisprudencia es con)radic)oria$
@o ,ue es indiscu)ible es ,ue la obli#aci2n debe ori#inarse del mismo con)ra)o$
%/ @a obli#aci2n de la con)rapar)e debe ser e?i#ible 5ar)$ 182E inc$ %/9$ 4s lo l2#ico por,ue sino se 'orzar+a al
acreedor a cumplir an)es$
4/ Iuena 'e del ,ue opone la e?cepci2n$ Aun,ue el -- no lo con)empla( es de la esencia de la ins)i)uci2n desde
su ori#en$ -on es)a e?i#encia se evi)a ,ue el deudor la u)ilice solo para re)ardar o eludir su propio
incumplimien)o$
6**$ Prue4a +e la 2alta +e 'umplimie%to +el a'ree+or= la exceptio non rite adimpleti contractus$ &roblema$ OA
,uin corresponde probar ,ue se da o no la circuns)ancia ,ue permi)e oponer la e?cepci2n. si al acreedor
demandan)e( por )ra)arse de un presupues)o de su pre)ensi2n( o al deudor demandado( a ,uien corresponde
probar los presupues)os de su e?cepci2n( ,ue es la )endenciaP &ara Abeliuk( el problema se resuelve aplicando
la re#la #eeral del ar)$ 1EL8= en )al caso( el deudor ,ue se e?cepciona debe probar la e?is)encia de una
obli#aci2n del acreedor( y s)e probar ,ue ha sido e?)in#uida por cumplimien)o$
@o ,ue resul)a in*us)i'icable es decir ,ue el e*ecu)an)e al iniciar la e*ecuci2n debe probar haber cumplido su
propia obli#aci2n o ,ue el cumplimien)o debe cons)ar en el )+)ulo mismo$ Quizs se puede decir ,ue es un
presupues)o de la indemnizaci2n de per*uicios( por,ue sin l no hay mora 5ar)$ 17729 pero no de la e*ecuci2n
'orzada$
0na varian)e es la e?cep)io non ri)e adimple)i con)rac)us( o del incumplimien)o no ri)ual$ 4n es)e el acreedor ha
cumplido pero imper'ec)amen)e$ @a dis)nci2n es) en el ar)$ 177E inc$ 1/$ 4l re)ardo no au)orizar+a a oponer la
e?cepci2n( pero si proceder+a la indemnizaci2n de per*uicios$ &ero si lo har+a un cumplimien)o imper'ec)o$
@a impor)ancia es)riba en ,ue la e?cep)io non ri)e adimple)i con)rac)us corresponde probarlo a ,uien la opone(
es decir( el deudor debe probar ,ue el cumplimien)o no 'ue per'ec)o$
1C0
6*,$ E2e'to& +e la e/'ep'i(% +e 'o%trato %o 'umpli+o$ 4'ec)o paralizador. el deudor impide ,ue se le 'uerce a
cumplir( pero no le sirve para ob)ener el cumplimien)o rec+proco$ &or ello Messineo la cali'ica de causa le#al de
suspensi2n del cumplimien)o$ &ero indirec)amen)e lo 'uerza a cumplir( ah+ es) la #aran)+a y puede si#ni'icar un
verdadero privile#io$ Dpera en )al sen)ido i#ual ,ue la condici2n resolu)oria )ci)a$
&ero si nin#uno cede( la e?cepci2n conduce al un pun)o muer)o$ @a -: ha acep)ado la resoluci2n del con)ra)o(
sin indemnizaci2n de per*uicios$
@a e?cepci2n es pa)rimonial( por )an)o( es )rans'erible y renunciable( aun,ue se discu)e si la renuncia puede ser
en el mimso con)ra)o( por,ue impor)a una limi)aci2n en las de'ensas del demandado$
&roblema$ 4n la cesi2n de crdi)os Opodr+a oponerle al cesionario el deudor la e?cepci2n de con)ra)o no
cumplido por no haberse cumplido a l el ceden)eP 4l pun)o es dicu)ible por,ue no se )raspasa la deuda( el
cesionario no )iene por,u cumplir la obli#aci2n rec+proca$ :in embar#o( un 'allo de la -: acep)2 su
procedencia( se#uramen)e por el peli#ro de 'raude dado ,ue bas)a ,ue el acreedor ceda su crdi)o para eludir
su cumplimien)o$ A 'al)a de disposici2n le#al( se aplica por analo#+a la soluci2n de la compensaci2n. si la cesi2n
se per'eccion2 por la acep)aci2n del deudor sin reserva de la e?cepci2n( no puede oponerla( pero si 'ue
no)i'icado( en)onces s+$
D)ro e'ec)o impor)an)e es ,ue nin#una de las par)es es) en mora mien)ras la o)ra no haya cumplido o se allane
a cumplir su propia obli#aci2n 5ar)$ 17729$ &or )an)o( no procede la indemnizaci2n de per*uicios$
6*0$ E/'ep'i(% pre8e%ti8a +e i%'umplimie%to$ :i)uaci2n en ,ue no se ha producido incumplimien)o( pero se
puede prever ,ue lo habr( y por )an)o el acreedor no puede ,uedar inerme mien)ras su obli#aci2n se hace
e?i#ible esperando ,ue se produzca el incumplimien)o$ @a caducidad del plazo se 'unda en es)a si)uaci2n$
@a e?cepci2n de con)ra)o con cumplido solo puede oponerse si la obli#aci2n es e?i#ible( por )an)o si la
obli#aci2n del deudor cuyo incumplimien)o se )eme no es e?i#ible( no puede el acreedor ne#ar su propio
cumplimien)o$
:olo en caso de la compraven)a el -- permi)e al acreedor ne#ar el cumplimien)o$ Ar)$ 182E inc$ 'inal. A&ero si
despus del con)ra)o hubiere men#uado considerablemen)e la 'or)una del comprador( de modo ,ue el
vendedor se halle en peli#ro inminen)e de perder el precio( no se podr e?i#ir la en)re#a aun,ue se haya
es)ipulado plazo para el pa#o del precio( sino pa#ando( o ase#urando el pa#oB$
:e ha discu)ido la na)uraleza de la si)uaci2n$ &ara -laro :olar es derecho le#al de re)enci2n= para Abeliuk( es
e?cepci2n preven)iva de incumplimien)o$ 4s)a si)uaci2n no puede e?)enderse a si)uaciones no previs)as( por ser
e?cepcional$
Se''i(% 9B
EL DERECO LEGAL DE RETENCI"N
6*1$ Co%'epto$ Hacul)ad ,ue )iene el deudor de una obli#aci2n de en)re#ar o res)i)uir una cosa per)enecien)e a
acreedor de ella( para ne#arse a cumplir mien)ras no se le pa#ue o ase#ure el pa#o de los ,ue se debe en raz2n
de es)a misma cosa$
4?is)e un 'undamen)o de e,uidad( un principio de au)o)u)ela( una #aran)+a en sen)ido amplio y un privile#io
impl+ci)o( lo ,ue es ms eviden)e en -hile pues se le e,uipara a la prenda y la hipo)eca$
Ar)$ C1 @Q. el acreedor ,ue )iene derecho le#al de re)enci2n sobre al#1n bien del 'allido no puede privrsele de
l sin pa#arle o ase#urarle el pa#o de su crdi)o( pudiendo declararse es)e derecho aun despus de la
declara)oria de ,uiebra$
;ambin opera *udicial y e?)ra*udicialmen)e$ -omparaciones.
-ompensaci2n$ :e aseme*a en cuan)o nie#a un cumplimien)o en raz2n de una deuda del ,ue lo e?i#e$ &ero
1C1
se di'erencian en ,ue la compensaci2n e?i#e deudas 'un#ibles( y a re)enci2n no( pero si re,uiere una cier)a
relaci2n en)re las obli#aciones$ @a compensaci2n e?)in#ue las obli#aciones( pero el derecho le#al de re)enci2n
paraliza el cumplimien)o e?i#ido$
&renda e hipo)eca$ 4l acreedor )iene derecho a una cosa has)a ,ue se le pa#ue su deuda$ :e di'erencian en
,ue es)as cauciones son volun)arias y se aplican a )oda clase de obli#aciones( mien)ras ,ue el derecho le#al de
re)enci2n es le#al y re,uiere una cone?i2n en)re las obli#aciones$
6*3$ Ori5e% . +e&arrollo$ :e ori#ina en el derecho romano en )orno a la e?cep)io dolo y se la conced+a en casos
par)iculares$ @os #losadores y el derecho 'rancs no hicieron una )eor+a #eneral y es) a1n es)a en desarrollo$
@os c$ alemn y suizo lo aco#en en 'orma #eneral$
6*6$ El +ere'-o le5al +e rete%'i(% e% %ue&tra le5i&la'i(%$ 4l -- solo se limi)a a seKalar casos de aplicaci2n( lo
,ue es radicalmen)e al)erado en el -&-( en el )+)ulo %/ del @ibro >>( ar)s$( 747 y 748 ADe los e'ec)os del derecho
le#al de re)enci2nB$ Aun as+( no es)ablece una re#la #eneral de aplicaci2n$ -asos de aplicaci2n del --.
1/ 4speci'icaci2n$ Ar)$ EE2$ Mien)ras no se pa#ue la hechura( el especi'icador puede ne#ar la res)i)uci2n$
2/ Hideicomiso y usu'ruc)o$ Ar)s$ C7E y 800$
%/ &oseedor vencido$ Ar)s$ L14 y 8L0$
4/ -on)ra)os sinala#m)icos imper'ec)os$ 4l le#islador concede el derecho para el pa#o de las indemnizaciones
,ue se deban. ar)$ 21L% para el comoda)o y 22%4 para el dep2si)o= y en la prenda la re)enci2n es ms amplia(
pues abarca o)ros crdi)os con)ra el mismo deudor( siempre ,ue re1na los re,uisi)os del ar)$ 2401$
7/ Manda)o$ Ar)$ 21E2$
E/ Arrendamien)o$ Fozan de es)e derecho ambas par)es 5ar)s$ 1L%C y 1L429$ :on casos de mucha 'recuencia
prc)ica( y cabr+a pre#un)arse si es derecho le#al de re)enci2n o e?cepci2n de con)ra)o no cumplido( pero el -&-
en los ar)s$ 7LC y 7L8 les da e?presamen)e el carc)er de re)enci2n( aun,ue la si)uaci2n del 14L2 presen)a
al#unas par)icularidades. el arrendador no )iene ma)erialmen)e la )enencia de las cosas re)enidas( sino ,ue es
poseedor de la cosa en ,ue ellas se encuen)ran( de ah+ ,ue el ar)$ 7L8 -&- da derecho a recurrir direc)amen)e a
la polic+a para impedir ,ue se sa,uen los e'ec)os de la cosa arrendada$
C/ Ar)$ L2 @Q$ 4s bas)an)e amplio. abarca mercader+as o valores de crdi)o del 'allido por o)ras obli#aciones$
8/ Ar)s$ 171 y 284 --D$ Mercader+as en poder del vendedor y mercader+as del comisionis)a$
6,7$ Re>ui&ito& +el +ere'-o le5al +e rete%'i(%$ De un in)ers doc)rinario pues es)e derecho solo concurre en
los casos seKalados por la ley$ :e e?aminan en los n1meros si#uien)es.
6,1$ I$ Di&po&i'i(% le5al >ue lo 'o%'e+e$ &or la )endencia de las le#islaciones a reconocerlo en 'orma #eneral(
se ha pre)endido ,ue los casos obedecen a una re#la #eneral )ci)a( lo ,ue no es posible en)re noso)ros por,ue.
1/ 4s un derecho e?cepcional( pues permi)e ne#arse a cumplir una obli#aci2n y puede con'erir un privile#io( los
,ue )ienen su 'undamen)o 1nicamen)e en la ley$
2/ &or la redacci2n del ar)$ 747 -&-( C1 inc$ pen1l)imo y L2 @Q. Aconceden las leyesB$
%/ Ar)$ 2%L2 inc$ 2/. Ae?cep)o en los casos ,ue las leyes e?presamen)e consa#ranB$
&ero en una revisi2n( ser+a convenien)e )rans'ormarla en re#la #eneral por su 'undamen)o de e,uidad$
6,9$ II$ Te%e%'ia le5tima +e la 'o&a por >uie% i%8o'a el +ere'-o$ 4?cepci2n. caso del arrendador$
@a cosa puede ser mueble o inmueble( pero debe ser comerciable e in'un#ible$ &or re#la #eneral( son cosas
corporales( pero el ar)$ L2 @Q lo permi)e sobre valores de crdi)o$ @o ,ue s+ e?i#e es ,ue no haya ad,uirido la
)enencia del crdi)o por violencia o clandes)inidad( sino ,ue por un hecho volun)ario del 'allido$ ;ambin
re,uiere la buena 'e 5ar)$ EE29$
1C2
6,#$ III$ Cr?+ito 'ierto: l>ui+o . e/i5i4le +el rete%e+or$ Al re)enedor corresponder acredi)arlo$
@a doc)rina a#re#a li,uidez( pero solo lo e?i#e realmen)e la prenda 5ar)$ 2401 6/ 19$
:i no es e?i#ible( el deudor obli#ar+a a pa#ar an)icipadamen)e$ 4l ar)$ 2401 63 % lo e?i#e e?presamen)e$
6,*$ I!$ La 'o%e/i(%$ :olo )iene impor)ancia cuando se es)ablece la re)enci2n en 'orma #eneral$ 4s muy
discu)ido y dis)in#ue )res posicione.$
1/ -one?i2n le#al$ @a ley es)ablece la cone?i2n en consideraci2n a la relaci2n del re)enedor y la persona ,uien
debe en)re#ar la cosa$ 4s la soluci2n nues)ra en ma)eria de prenda$
2/ -one?i2n ob*e)iva$ Que el crdi)o nazca por la )enencia misma de la cosa$
%/ -one?i2n *ur+dica$ Re,uiere la misma relaci2n *ur+dica$
-onclusi2n$ 4n nues)ra le#islaci2n no e?is)e un cri)erio 1nico$
6,,$ !$ La 'o&a +e4e &er +el +eu+or$ 4s obvio$ &ero si se )ra)a de indemnizaciones podrn )ambin oponerse al
dueKo( aun,ue la )enencia no haya provenido de s)e$
6,0$ E2e'to& +e la rete%'i(% le5al$ E%u%'ia'i(%$ :e e?aminan en los n1meros si#uien)es.
6,1$ I$ Dere'-o +el rete%e+or a %e5ar&e a re&tituir mie%tra& %o &ea pa5a+o$ 4s el e'ec)o )+pico y universal$ 6o
se di'erencia en es)o de la e?cepci2n de con)ra)o no cumplido$
:e reconoce ,ue en vez del pa#o( el acreedor puede recuperar la cosa re)enida ase#urando su pa#o$ ar)$ L14(
21L%( 1L%C y L% @Q$ &ues )ales cauciones #ozan de una misma pre'erencia el -&- o)or#a al derecho le#al de
re)enci2n *udicialmen)e declarado 5ar)$ 74C -&-9$
6,3$ II$ Dere'-o& +e realiCa'i(% . pre2ere%'ia$ A&imila'i(% a la pre%+a e -ipote'a$ 4l -&- asimil2 el derecho
le#al de re)enci2n a la hipo)eca y prenda para los e'ec)os de realizaci2n y pre'erencia$
&ara ello es necesario ,ue se declare *udicialmen)e a pe)ici2n del re)enedor( o como medida precau)oria del
derecho ,ue #aran)iza 5ar)$ 747 -&-9$ Ar)$ C1 @Q. la ,uiebra no es obs)culo a ,ue se #aran)ice de es)a 'orma$
4n inmuebles( la resoluci2n debe inscribirse en el Re#is)ro de Hipo)ecas del -onservador de Iienes Ra+ces
respec)ivo 5ar)$ 74E par)e 'inal -&-9
4n muebles( el *uez a)endida las circuns)ancias y cuan)+a del crdi)o( podr res)rin#ir la re)enci2n a una par)e de
lo ,ue se pre)ende re)ener y ,ue sea su'icien)e para #aran)izar el crdi)o mismo y sus accesorios$ 5ar)$ 748 -&-9$
-umplidos los re,uisi)os y dic)ndose sen)encia e*ecu)oriada( Asern considerados se#1n su na)uraleza como
hipo)ecados o cons)i)uidos en prenda para e'ec)os de realizaci2n y pre'erencia de los crdi)os ,ue #aran)icenB
5ar)$ 74E par)e 1/ -&-9$ 4s)a es una di'erencia con la e?cepci2n de con)ra)o no cumplido$ 4s un medio de
cumplimien)o y su crdi)o es pre'eren)e( y ad,uiere los carac)eres de cauci2n real$
6,6$ III$ La rete%'i(% %o otor5a +ere'-o +e per&e'u'i(%$ &ero es una si)uaci2n ,ue el re)enedor )en#a la cosa
en su poder( por lo ,ue si pierde la )enencia( no puede aco#erse a l$ :i bien se aseme*a en realizaci2n y
pre'erencia( nada di*o el le#islador de la persecuci2n$
607$ Dere'-o le5al +e rete%'i(% . e/'ep'i(% +e 'o%trato %o 'umpli+o$ :u e'ec)o 'undamen)al es el mismo(
pero di'ieren.
1C%
E/'ep'i(% +e 'o%trato %o 'umpli+o Dere'-o le5al +e rete%'i(%
E% 'ua%to a &u apli'a'i(% 4n )odo con)ra)o bila)eral y cual,uiera sea la
na)uraleza de las obli#aciones$
4n cual,uier relaci2n *ur+dica o a1n sin ella(
solo en cuan)o a la obli#aci2n de en)re#ar o
res)i)uir una cosa$
E% 'ua%to a &u& e2e'to& 4'ec)o meramen)e paralizan)e y suspensivo$ D)or#a realizaci2n y pre'erencia para el pa#o$
Captulo !II
LA INSOL!ENCIA Y SUS EFECTOS
NLuie4ra: 'e&i(% +e 4ie%e&: 4e%e2i'io +e 'ompete%'ia . prela'i(% +e 'r?+ito&O
601$ Pauta$ >ns)i)uciones de incumplimien)o ,ue a'ec)an a ms de un acreedor por la insolvencia del deudor$
Se''i(% 1B
GENERALIDADES
609$ La i%&ol8e%'ia$ :i)uaci2n de hecho ,ue se produce sin necesidad de sen)encia *udicial y ,ue consis)e en
,ue el deudor no es) en si)uaci2n de pa#ar )odas sus deudas$ Al#unas sen)encias han declarado ,ue es la
incapacidad de pa#ar una deuda( lo ,ue a *uicio de Abeliuk es una con'usi2n de concep)os( por,ue s)a ser+a
una incapacidad de pa#o )ransi)oria( dis)inci2n ,ue es) claramen)e seKalada en la ley. ar)$ 4% 6/ 1 @Q$
>mpor)an)e la dis)inci2n pues la insolvencia produce o)ros e'ec)os civiles como son.
1/ -aducidad del plazo 5ar)$ 14LE9$
2/ :eparaci2n *udicial de bienes$ Que puede solici)ar la mu*er casada en r#imen de sociedad conyu#al 5ar)$
1779$
%/ Disoluci2n de la sociedad 5ar)$ 210E inc$ 19$
4/ 4?piraci2n del manda)o 5ar)$ 21E% 6/E9$
7/ >ncumplimien)o preven)ivo en la compraven)a 5ar)$ 182E inc$ 'inal9$
E/ Acci2n oblicua y pauliana$ @a insolvencia es re,uisi)o para su e*ercicio$
60#$ I%&ol8e%'ia e i%'umplimie%to 'ole'ti8o$ Adems( es re,uisi)os de las ins)i)uciones ,ue se )ra)an en es)a
secci2n. ar)$ 1E14 en la cesi2n de bienes( ar)$ 1E27 en el bene'icio de compe)encia$ &ero no es indispensable en
la ,uiebra y en la prelaci2n de crdi)os( aun,ue lo normal es ,ue la insolvencia provo,ue su declaraci2n de
,uiebra y ,ue la prelaci2n de crdi)os ad,uiera relevancia cuando e?is)a( para saber ,ue acreedores se pa#arn
primero$
Se''i(% 9B
LUIEBRA Y CESI"N DE BIENES
60*$ Bre8e re2ere%'ia a la >uie4ra$ :i#uiendo la )endencia de la poca( la le#islaci2n separaba al deudor civil
del comercian)e$ Respec)o del civil procede el concurso de los ar)s$ 24EC y 24E8( re#lamen)ado en el -&- en el
;+)ulo %/ @ibro >>>( ar)s$ 7C2 y ss$ dero#ados hoy en cuan)o al deudor comercian)e$ Hoy sin embar#o ri#e para
ambos la @ey de Quiebras( si#uiendo la )endencia de uni'icar las ins)i)uciones de derecho civil y comercial$ @a
ac)ual @ey de Quiebras es la 18$1C7 del 28 de Dc)ubre de 1L82( y ,ue se e?)iende al deudor indus)rial( minero y
a#ricul)or$
1C4
-oncep)o 5ar)$ 1/ y 2/ @Q9. *uicio universal ,ue )iene por ob*e)o realizar en un solo procedimien)o )odos los
bienes de una persona( con las e?cepciones le#ales( a 'in de proveer el pa#o de )odas sus deudas$ :e di'erencia
del *uicio e*ecu)ivo en ,ue s)e es de e*ecuci2n individual$
4l *uicio se )rami)a en dos ramos. ,uiebra y adminis)raci2n de bienes$
4'ec)os de la ,uiebra 5ar)s$ %L y ss9
1/ Desasimien)o de los bienes del 'allido$ 4'ec)o principal ,ue e,uivale al embar#o individual( re'erido a )odo el
pa)rimonio del deudor 5ar)$ E4 y ss9$ 4l deudor ,ueda privado de la 'acul)ad de adminis)rar y disponer ,ue sus
bienes ,ue pasa al s+ndico respec)ivo$
2/ &or re#la #eneral( en la ,uiebra se acumulan )odos los *uicios pendien)es del 'allido 5ar)$ C09$
%/ 6o produce o)ros e'ec)os ,ue los 'i*ados por la ley$ 4n cuan)o a los del --( es)n. incapacidad del 'allido para
ser #uardador 5ar)$ 4LC 6/ 49= e?piraci2n del manda)o 5ar)$ 21E% 6/ E9= sociedad 5ar)$ 210E9= caducidad del plazo
5ar)$ 14LE9 e)c$
;+)ulo 12 re#lamen)a los convenios en)re deudor y acreedores$
60,$ La 'e&i(% +e 4ie%e&$ 4l -- se re'iere a l como una modalidad de pa#o en el prra'o L/ del ;+)ulo 14 del
@ibro 4/( ar)s$ 1E14 a 1E2% ADel pa#o por cesi2n de bienes o por acci2n e*ecu)iva del acreedor o acreedoresB= y
en la @Q en su )+)ulo 17( ar)s$ 241 y ss$
-oncep)o 5ar)$ 1E149. Aabandono volun)ario ,ue el deudor hace de )odos los suyos a su acreedor o acreedores(
cuando( a consecuencia de acciden)es inevi)ables( no se halla en es)ado de pa#ar sus deudasB$ :upone una
insolvencia 'or)ui)a$
;uvo cier)a impor)ancia cuando e?is)+a prisi2n por deudas( por,ue el ar)$ 1E1L des)aca como e'ec)o de*ar libre
al deudor del apremio personal( hoy en d+a de escasa aplicaci2n prc)ica$ Hoy en d+a el deudor en)re#a sus
bienes a los acreedores por acuerdo o convenio( pero se ri#e por las normas de los convenios y no por la cesi2n$
600$ Re>ui&ito& +e la 'e&i(% +e 4ie%e&$
1/ :2lo puede aco#erse el mero deudor civil 5ar)$ 241 y 24E @Q9$
2/ :2lo se concede al deudor de buena 'e 5ar)s$ 1E14 y 1E1L9$ &or eso en al#unos casos los ar)$ 1E1C y 241 @Q
no permi)e al deudor aco#erse a la cesi2n$
%/ Debe ser declarada *udicialmen)e 5ar)$ 1E179$ 4l ar)$ 241 inc$ 2/ @Q a#re#a ,ue la pe)ici2 debe cumplir
i#uales re,uisi)os ,ue los de la declaraci2n de ,uiebra a pe)ici2n del 'allido 5ar)$ 42 @Q9$
@a @Q re#lamen)a la cesi2n )ra)ndose de un acreedor 5prra'o 2/( ar)s$ 242 a 2479 o a varios 5prra'o %/( ar)s$
24E y 2779$
:i el *uez rechaza la cesi2n de bienes por no cumplir re,uisi)os le#ales( declara a su vez la ,uiebra del deudor
5ar)$ 271 @Q9$
4/ Que el deudor no haya incurrido en al#una causal de e?clusi2n de cesi2n de bienes 5ar)$ 1E1C y 241 @Q9$
-asos de e?clusi2n.
1/ Deudor ,ue ha ena*enado( empeKado o hipo)ecado como propios bienes a*enos a sabiendas$
2/ :i ha sido condenado por hur)o o robo( 'alsi'icaci2n o ,uiebra 'raudulen)a$
%/ :i ha ob)enido ,ui)as o esperas $
4/ :i 'a dilapidado sus bienes$
7/ :i no ha hecho una e?posici2n circuns)anciada y ver+dica del es)ado de sus ne#ocios o se ha valido de
cual,uier o)ro medio 'raudulen)o para per*udicar a sus acreedores$
4n la @Q. ,ue no haya incurrido en los casos del ar)$ 4% de la @Q$
601$ Cara'ter&ti'a& +e la 'e&i(% +e 4ie%e&$
1/ &ersonal+sima$ ar)$ 1E2%. Ano aprovecha a los deudores solidarios o subsidiarios( ni al ,ue acep)2 la herencia
1C7
del deudor sin bene'icio de inven)arioB$
2/ >rrenunciable$ ar)$ 1E17 Adeudor podr implorarla no obs)an)e cual,uier es)ipulaci2n en con)rarioB$
%/ Revocable$ ar)$ 1E2E$ &uede arrepen)irse Aan)es de la ven)a de los bienes o de cual,uiera par)e de ellos( y
recobrar los ,ue e?is)an( pa#ando a sus acreedoresB$
4/ 0niversal$ 4s un procedimien)o anlo#o al ,ue ,uiebra$ 4'ec)uada la cesi2n( ella a'ec)a a )odos los
acreedores y )odos los bienes derechos y acciones del deudor( e?cep)uando los no embar#ables$
603$ E2e'to& +e la 'e&i(%$ &roduce sus e'ec)os desde ,ue se presen)a la cesi2n al *uez y en consecuencia los
acreedores no pueden con)inuar sus e*ecuciones par)iculares$
1/ Adminis)raci2n$ @a cesi2n priva al deudor de la adminis)raci2n de a,uellos bienes a'ec)os( a menos ,ue los
acreedores se la con'+en$ ar)$ 1E21$
ar)$ 241 @Q en caso de un solo acreedor( s)e pasa a ser deposi)ario de los bienes con las 'acul)ades ,ue ah+ se
seKalan= si son varios acreedores( la adminis)raci2n corresponde al s+ndico ,ue desi#ne el )ribunal 5ar)$ 1E1L
inc$ 'inal9$
Deudor puede con)ra)ar respec)o de los bienes no incluidos en la cesi2n$
2/ Dominio y derecho de realizaci2n$ &or la sola cesi2n no )raspasa el dominio( sino solo la 'acul)ad de disponer
de ellos y de sus 'ru)os has)a el pa#o de sus crdi)os 5ar)$ 1E1L inc$ 'inal9$ < por ello( no pueden reivindicar los
bienes cedidos si el deudor los ena*ena$
4l dominio )ermina como en )oda e*ecuci2n cuando el bien es sacado a rema)e y se lo ad*udica al#uno de los
acreedores o un e?)raKo$ Hecha la )radici2n$ <a no puede el deudor reivindicar los bienes( por,ue de*2 de ser
dueKo$
:e ha resuel)o ,ue es)e ar)+culo es)a vi#en)e despus de la dic)aci2n de la @ey de Quiebras$
%/ 4?)inci2n de las deudas$ Quedan e?)in#uidas has)a la can)idad e ,ue sean sa)is'echas con los bienes cedidos.
el deudor ,ueda obli#ado por el saldo insolu)o y si ad,uiere nuevos bienes( debe comple)ar el pa#o 5ar)$ 1E1L
6/ 2 y %9 ar)$ 24E 'i*a un l+mi)e a la responsabilidad del ceden)e. prescribe en el plazo de 7 aKos con)ados desde
,ue se haya acep)ado la cesi2n$
@as deudas ,uedan e?)in#uidas desde la 'echa de pa#o y no de la acep)aci2n de la cesi2n$
:i los bienes resul)a e?cesivos( el remanen)e per)enece al deudor$
4/ Iene'icio de compe)encia$ 4l ceden)e )iene derecho a invocarlo$ 5ar)$ 1E2E 6/ E9$
7/ Apremio personal$ ar)$ 1E1L 6/ 1. se declarara libre al ceden)e del premio personal$
Se''i(% ter'era
EL BENEFICIO DE COMPETENCIA
606$ Co%'epto . re5lame%ta'i(%$ &rra'o 10 del ;+)ulo 14 @ibro >J ADel pa#o con bene'icio de compe)enciaB(
ar)s$ 1E27 a 1E2C$ A4s el ,ue concede a cier)os deudores para no ser obli#ados a pa#ar ms de lo ,ue
buenamen)e puedan de*ndose en consecuencia lo indispensable para una modes)a subsis)encia( se#1n su
clase y circuns)ancias( y con car#o a devoluci2n cuando me*oren de 'or)unaB 5ar)$ 1E279$
Aun,ue se des)aca como modalidad de pa#o( es ms bien una causal de incumplimien)o$ 4n consecuencia( es
una e?cepci2n del deudor$
617$ Cara'ter&ti'a&$ :e aseme*a al derecho de alimen)os. en la enumeraci2n de las personas con derecho al
bene'icio 5ar)$ 1E2E y %219 y su ob*e)o es el mismo( es)o es( permi)ir la subsis)encia del ,ue invoca el derecho$
;iene 'undamen)o un deber moral y ambos son personal+simos. no pueden cederse( renunciarse( e)c$
Hinalmen)e ambos son esencialmen)e provisionales mien)ras subsis)an las causas ,ue los mo)ivaron$
1CE
&or las seme*anzas no se puede pedir alimen)os y bene'icio de compe)encia al mismo )iempo 5ar)$ 1E2C9$
611$ Deu+ore& 'o% 4e%e2i'io +e 'ompete%'ia$ ar)$ 1E2E complemen)ado con el 2%1 @Q seKala los casos$
1/ Hamiliares$ 6/ 1 a %. ascendien)es( descendien)es y hermanos no habiendo irro#ado o'ensa de las
clasi'icadas como causas de desheredamien)o 5ar)$ 12089 y al c2nyu#e ,ue no es) separado *udicialmen)e por
su culpa$
2/ -onsocios$ 6/ 4$ Dos limi)aciones. 1$ ,ue no hayan incurrido al#una causal de desheredamien)o 5ar)$ 12089 y
2$ ,ue se )ra)e de las acciones rec+procas ,ue nacen del con)ra)o de sociedad$
4s)as circuns)ancias e,uivalen a la in*uria #rave o a)roz ,ue privan de los alimen)os o lo disminuyen 5ar)$ %219$
%/ Donan)e$ 6/ 7$ :2lo en cuan)o se le )ra)e de hacer cumplir la donaci2n$
4/ -esionario de bienes y 'allido rehabili)ado$ 6/ E$ Deudor de buena 'e concurriendo las s#)es$ circun)ancias.
a9 Que haya e'ec)uado cesi2n de bienes$
b9 Que la cesi2n no haya alcanzado para pa#ar )odas sus deudas y ,ue el acreedor persi#a el pa#o de lo insolu)o
en los nuevos bienes de acuerdo al 1E1L 6/ %$
c9 Que el cobro lo e'ec)1en los acreedores ,ue )en+an )al calidad al )iempo de la cesi2n y por las deudas
e?is)en)es al momen)o$
619$ E2e'to& +e 4e%e2i'io +e 'ompete%'ia$ Debe ser declarado a ins)ancias del deudor( ,uien debe probar ,ue
pa#adas las deudas no le ,uedar+a lo su'icien)e para subsis)ir$ :in embar#o( no es necesario ,ue es)
*ur+dicamen)e declarado para ,ue el deudor se e?cepcione$ 4'ec)os.
1$ Debe de*arse al deudor lo indispensable para una modes)a subsis)encia( lo ,ue e,uivale a alimen)os
con#ruos 5ar)$ %2% inc$ 2/9$
2$ -on el res)o( el deudor pa#ar has)a el mon)o en ,ue le alcance( producindose respec)o de ese mon)o la
e?)inci2n$ 4l saldo lo pa#ar cuando me*ore de 'or)una( lo ,ue corresponde probarlo al acreedor$
%$ 4l bene'icio se e?)iende a nuevos bienes ad,uiridos si con ellos recin alcanza una modes)a subsis)encia$
Se''i(% 'uarta
LA PRELACI"N DE CRJDITOS
61#$ Re5lame%ta'i(% . pauta$ ;+)ulo 41 @ibro >J$ 0bicaci2n cri)icable pues es un e'ec)o de la obli#aci2n$ &or
o)ro lado( solo los ar)s$ 24EL a 24L1 lo )ra)an$
P)rra2o 1@
LA PRELACI"N DE CRJDITOS EN GENERAL
61*$ Co%'epto$ ;iene por ob*e)o de)erminar c2mo se pa#an los dis)in)os acreedores cuando concurren
con*un)amen)e para el cobro de sus crdi)os$
&uede ocurrir ,ue a pesar de la #aran)+a #eneral y los derechos au?iliares( no e?is)an bienes su'icien)es para
cubrir el pasivo$ &ueden ocurrir en ese caso dos cosas.
1/ -ada acreedor )ra)e de cobrar sus crdi)os por su propia cuen)a( lo#re realizar bienes y se pa#a an)es como
premio a la dili#encia$ @os res)an)es acreedores pueden anular es)a ven)a*a median)e una )ercer+a de pa#o o
prelaci2n o provocando la ,uiebra del deudor$
2/ Quiebra. )odos los acreedores son llevados en un procedimien)o universal de li,uidaci2n de bienes del
deudor( en ,ue ellos son realizados y se les pa#a como seKala el ar)$ 24EL +n)e#ramen)e si es posible o a
1CC
prorra)a( y con la e?cepci2n de las causales de pre'erencia de la ley$
4s)o obli#a a una dis)inci2n en)re los acreedores. primero se pa#a a los pre'eren)es y con lo res)an)e( si lo
hubiere( a los ordinarios( comunes( ,uiro#ra'arios o valis)as$
61,$ E8olu'i(%$ ;iene su ori#en en el derecho romano$ 4l c$ 'rancs or#aniz2 un complicado sis)ema( ,ue eran
un #rave inconvenien)e para el crdi)o$ 4l -hile se ins)aur2 es)e sis)ema con las @eyes de &relaci2n de 1847 y
1874( ,ue Iello suprimi2 del c2di#o e ins)aur2 un sis)ema ms simple. a#rup2 los crdi)os en 7 ca)e#or+as( 4
pre'eren)es y el ,uin)o sin pre'erencia$
@os c2di#os y leyes han ampliado paula)inamen)e las causales de pre'erencia( lo ,ue ha ro)o el sencillo sis)ema
y provocado una ine'icacia de la ,uiebra( por lo ,ue se impone una revisi2n$
P)rra2o 9@
LOS PRI!ILEGIOS
610$ Pre2ere%'ia . pri8ile5io$ De acuerdo al ar)$ 24LE hacen e?cepci2n a la i#ualdad de los acreedores$ 4l ar)$
24C0 seKala cuales son las causales. el privile#io y la hipo)eca$ 4s una dis)inci2n his)2rica ,ue carece de
*us)i'icaci2n )cnica$
Ar)$ 24C1. #ozan de privile#io los crdi)os de 13( 23 y 43 clase$ @os de %3 clase no son privile#iados( y
corresponden 'undamen)almen)e a la hipo)eca$ < los de 73 clase no #ozan de pre'erencia( y se pa#an a prorra)a
si ,ueda con ,ue hacerlo$
611$ Co%'epto . 'la&i2i'a'i(% +el pri8ile5io$ Derecho ,ue el le#islador o)or#a a un crdi)o en consideraci2n a la
na)uraleza de s)e y ,ue habili)a a su )i)ular para pa#arse con pre'erencia a o)ros acreedores$ -lasi'icaciones.
1/ :e#1n divisi2n. 13( 23 y 43 clase$
2/ :e#1n los bienes. Fenerales 5,ue a'ec)an a )odo el pa)rimonio. 13 y 43 clase9 y especiales 5,ue a'ec)an a
bienes espec+'icos. 23 clase9$
%/ &renda y dems privile#ios$ @a 13 se aseme*a a la hipo)eca( en ,ue es un derecho real y por,ue las par)es
volun)ariamen)e con'ieren la cauci2n y por ende( la pre'erencia$
613$ Cara'tere& +e lo& pri8ile5io&$ :e es)udian en los n1meros si#uien)es.
616$ I$ Lo& pri8ile5io& &o% 5ara%ta ma& %o 'au'i(%$ Faran)+a en sen)ido amplio es cual,uier se#uridad de ,ue
#oza un crdi)o para su cobro y ,ue no es com1n a )odos ellos( y por )an)o( los privile#ios son una #aran)+a$ &ero
no son cauci2n pues no es una obli#aci2n ,ue se con)rae para la se#uridad de o)ra( con e?cepci2n de la prenda$
637$ II$ Lo& pri8ile5io& %o 'o%&titu.e% +ere'-o real %i +a% +ere'-o +e per&e'u'i(%$ ;enemos los privile#ios
#enerales en ,ue el le#islador lo seKal2 e?presamen)e. 1/ clase( ar)$ 24C% inc$ 2/= 43 clase( ar)$ 248E$
@os de 23 clase solo pueden hacerse e'ec)ivos mien)ras el acreedor re)en#a la cosa( salvo la prenda por,ue es
un derecho real 5al i#ual ,ue la hipo)eca9$ 4?cepciones. la nave 5ar)$ 827 --o9= e?pensas comunes de
conservaci2n y man)enci2n de edi'icios 543 clase9$
631$ III$ Car)'ter e&tri'tame%te le5al +el pri8ile5io$ ;iene por 1nica 'uen)e la ley 5ar)$ 24889$
@as par)es )ienen la posibilidad de o)or#ar pre'erencia a crdi)os #aran)izndolos con prenda o hipo)eca$
@a raz2n es ,ue la pre'erencia puede si#ni'icar la di'erencia en)re pa#arse o no( y por )an)o el le#islador es) en
condici2n de cali'icar cules crdi)os pre'iere ,ue se pa#uen se#1n su na)uraleza( si 'uese l+ci)o y en)onces
1C8
nin#una par)e con)ra)ar+a a menos ,ue se le o)or#ara pre'erencia( al)erando )oda la si)uaci2n$ -onsecuencias.
1/ &a#o por consi#naci2n$ -uando se re)ira la consi#naci2n con consen)imien)o del acreedor( se considera ,ue
nace una nueva obli#aci2n( y sus accesorios pasan si hay acuerdo( salvo los privile#ios 5ar)$ 1E0C9$
2/ 4n la novaci2n no hay reserva de privile#ios$ @a novaci2n e?)in#ue la obli#aci2n y sus accesorios( ,ue pueden
man)enerse por la convenci2n 5ar)$ 1E429( menos los privile#ios ,ue se e?)in#uen irrevocablemen)e 5ar)$ 1E419$
%/ 4l privile#io es de derecho es)ric)o$ 6o puede e?)enderse por analo#+a a o)ras si)uaciones ,ue las
e?presamen)e con)empladas$
6o obs)an)e( el privile#io es renunciable y por ende( no procede aplicarlos de o'icio$ :in embar#o( se resolvi2
con con)rario para un crdi)o de hi*o de 'amilia$
639$ I!$ El pri8ile5io e& i%-ere%te al 'r?+ito$ :e es)ablece se#1n su na)uraleza y por )an)o lo si#ue( aun en par)e
5ar)$ 24C0 inc 2/9$ ;odo a,ul a ,uien pase ac)ivamen)e el crdi)o #ozar de la pre'erencia$ @o repi)e el ar)$ 1L0E
para la cesi2n de crdi)os y el ar)$ 1E12 para el pa#o con subro#aci2n$
:i el crdi)o se )ransmi)e( pasa a los herededos o le#a)ario$
:i 'allece el deudor( el crdi)o es privile#iado respec)o de los herederos( pero se presen)an con'lic)os en relaci2n
a los bienes.
1/ &rivile#ios especiales no hay problema por,ue l bien a'ec)o pasa a los herederos o le#a)arios y el crdi)o se
har e'ec)ivo en su con)ra$
2/ &ero en los #enerales( Oa'ec)a solo a los bienes del causan)e o abarca a los del heredero o le#a)arioP 4s
le#islador lo resuelve en el ar)$ 248C dis)in#uiendo.
a9 :i los herederos acep)an sin bene'icio de inven)ario o los acreedores )es)amen)arios o heredi)arios no
invocan el bene'icio de separaci2n( )odos los privile#ios de 13 y 43 clase )an)o los del causan)e como de los
herederos( concurren en el orden ,ue na)uralmen)e corresponden a )odo el pa)rimonio de s)os$
b9 :i hay bene'icio de inven)ario o separaci2n( las pre'erencias con)ra el causan)e solo pueden hacerse e'ec)ivas
en los bienes heredi)arios$
63#$ E2e'to& +el pri8ile5io$ &ermi)ir ,ue el crdi)o ,ue lo #oza se pa#ue pre'eren)emen)e a los ,ue no #ozan de
l( o )ienen uno menor( se#1n su orden le#al$
4l privile#io se e?)iende a sus accesorios 5ar)$ 24L19$ @os ar)s$ EC y E8 @Q seKala la si)uaci2n de in)ereses y
rea*us)es( ,ue #ozan de i#ual pre'erencia ,ue sus respec)ivos los capi)ales$
P)rra2o ,@
LOS CRJDITOS DE PRIMERA CLASE
63*$ Cara'ter&ti'a& 5e%erale&$ Ar)s$ 24C2 y 24C%. comprende privile#ios de carc)er #eneral( es decir( ,ue
a'ec)an a )odo el pa)rimonio del deudor( salvo los inembar#ables( sobre bienes ,ue e?is)en en poder del deudor
5ar)$ 24C% inc$ 2/9$
@as razones de )a carc)er si de humanidad o in)ers social$
63,$ E%umera'i(% 5ar)$ 24C29$ :e e?aminan en los n1meros si#uien)es.
630$ I$ Co&ta& <u+i'iale& 'au&a+a& e% i%ter?& 5e%eral +e lo& a'ree+ore& 5ar)$ 24C2 6/ 19$ Mus)i'icaci2n. son cos)as
a bene'icio de la masa$ An)es se en)end+a ,ue correspond+a )ambin a los #as)os de la ,uiebra( pero una
sen)encia di*o lo con)rario$ &or ello en el 6/ 4 es)n comprendidos esos #as)os$
:olo se re'iere a cos)as en in)ers de los acreedores y no del acreedor en par)icular( como las cos)as de
1CL
veri'icaci2n$ :in embar#o( si el crdi)o es pre'eren)e( las cos)as son un accesorio y en consecuencia( #ozarn de
la e?)ensi2n del privile#io del crdi)o mismo$ Aun,ue la @Q no lo dice( se deduce del principio seKalado y los
ar)s$ 24L1( E8 inc$ 'inal @Q y 24EL 5Ahas)a la concurrencia de sus crdi)os( inclusos los in)ereses y cos)as de
cobranza9$
Ar)$ 17C1. los #as)os de pa#o son de car#o del deudor$ Ar)$ 47 @Q. el deudor puede evi)ar la declara)oria de
,uiebra pa#ando duran)e el periodo de audiencia el crdi)o ,ue sirvi2 de base para pedirla y Alas cos)as
correspondien)esB$
631$ II$ La& e/pe%&a& 2u%erale& %e'e&aria& +el +eu+or +i2u%to 5ar)$ 24C2 6/ 29$ :i son e?a#eradas( no #ozan de
privile#io$
Dbedece a razones de humanidad$ @a @ey 6/ 1E$2C1 sobre >mpues)os de Herencia( Asi#naciones y Donaciones
de 1LE7( permi)e reba*ar como ba*a de la masa #eneral de la herencia para de)erminar la asi#naci2n su*e)a a
impues)os los #as)os de en)ierro del di'un)o$
633$ III$ Ga&to& +e e%2erme+a+ 5ar)$ 24C2 6/ %9$ ;an)o como se sobrevive o 'allece$
:i la en'ermedad ha durado ms de E meses( se permi)e limi)arlo a cri)erio del *uez$ @a *us)i'icaci2n son razones
de humanidad( y la @$ 1E$2C1 permi)e reba*ar como ba*a de la masa #eneral de la herencia los #as)os de la
1l)ima en'ermedad adeudados a la 'echa de la delaci2n de la herencia$
633 4i& I!$ Lo& 5a&to& +e la >uie4ra 5ar)$ 24C2 6/ 49$ 4n armon+a con es)a disposici2n( el ar)$ 44 inc$ 2/ @Q
es)ablece ,ue *us)o con solici)ar la ,uiebra e pe)icionario deber acompaKar vale vis)a o bole)a bancaria a la
orden del )ribunal por una suma e,uivalen)e a 100 0H$ A#re#a ,ue dicha suma se considerar como un crdi)o
del solici)an)e en con)ra del 'allido( ,ue #ozar de la pre'erencia del ar)$ 24C2 6/ 4 --$
Mus)i'icaci2n. es)os #as)os permi)en ,ue los acreedores cobren sus crdi)os$
636$ !$ Remu%era'io%e& +e lo& tra4a<a+ore& 5ar)$ 24C2 6/ 79$ 4s el rubro ms #rueso de los privile#ios de 13
clase( y se complemen)a con los 6/ E y 8/$
Ar)$ 41 -;. remuneraciones son Acon)rapres)aciones en dinero y las adicionales en especies avaluables en
dinero ,ue debe percibir el )raba*ador del empleador por causa del con)ra)o de )raba*oB$ -omprende 5en)re
o)ros9 sueldos( sobresueldos( comisiones( par)icipaciones y #ra)i'icaciones 5ar)$ 429$ < no cons)i)uyen
remuneraci2n las asi#naciones de movilizaci2n( de prdida de ca*a( de des#as)e de herramien)as y de colaci2n(
los vi)icos( las pres)aciones 'amiliares o)or#adas en con'ormidad a la ley( la indemnizaci2n por aKos de
servicios es)ablecida en el ar)+culo 1E% y las dems ,ue proceda pa#ar al e?)in#uirse la relaci2n con)rac)ual ni(
en #eneral( las devoluciones de #as)os en ,ue se incurra por causa del )raba*o 5ar)$ 41 inc 2/ -;9$ &or )an)o( no
#ozan de privile#io$
4n armon+a( el ar)$ E1 -; es)ablece. AFozan del privile#io del ar)+culo 24C2 del -2di#o -ivil( las remuneraciones
adeudadas a los )raba*adores y sus asi#naciones 'amiliares( las imposiciones o co)izaciones y dems apor)es
,ue corresponda percibir a los or#anismos o en)idades de previsi2n o de se#uridad social( los impues)os 'iscales
deven#ados de re)enci2n o recar#o( y las indemnizaciones le#ales y convencionales de ori#en laboral ,ue
corresponda a los )raba*adores= )odo ello con'orme al ar)+culo 24C% y dems per)inen)es del mismo -2di#o$
4s)os privile#ios cubrirn los rea*us)es( in)ereses y mul)as ,ue correspondan al respec)ivo crdi)o$
&ara los e'ec)os de lo dispues)o en el n1mero 7 del ar)+culo 24C2 del -2di#o -ivil( se en)iende por
remuneraciones( adems de las seKaladas en el inciso primero del ar)+culo 41( las compensaciones en dinero
,ue corresponda hacer a los )raba*adores por 'eriado anual o descansos no o)or#ados$
4l privile#io por las indemnizaciones le#ales y convencionales previs)o en el n1mero 8 del ar)+culo 24C2 del
-2di#o -ivil( no e?ceder( respec)o de cada bene'iciario( de un mon)o i#ual a )res in#resos m+nimos mensuales
180
por cada aKo de servicio y 'racci2n superior a seis meses( con un l+mi)e de diez aKos= el saldo( si lo hubiere( ser
considerado crdi)o valis)a$ :i hubiere pa#os parciales( s)os se impu)arn al m?imo re'erido$
:2lo #ozarn de privile#io es)os crdi)os de los )raba*adores ,ue es)n deven#ados a la 'echa en ,ue se ha#an
valer$
@os )ribunales apreciarn en conciencia la prueba ,ue se rinda acerca de los crdi)os privile#iados a ,ue se
re'iere el presen)e ar)+culoB$
Respec)o a las asi#naciones 'amiliares( )ienen privile#io aun,ue no sean remuneraci2n por,ue el 6/ 7 las
menciona e?presamen)e$
636 4i&$ !I$ CotiCa'io%e& pre8i&io%ale& 5ar)$ 24C2 6/ E9 Hue in)roducido por la D@ 1CC%( y su redacci2n ac)ual
por la @ey 6/ 18$1C7$
-omprende Alas co)izaciones adeudadas a or#anismos de :e#uridad :ocial o ,ue se recauden por su
in)ermedio( para ser des)inadas a ese 'in( como asimismo( los crdi)os del 'isco en con)ra de las en)idades
adminis)radoras de 'ondos de pensiones por los apor)es ,ue a,ul hubiere e'ec)uado de acuerdo con el inciso
)ercero del ar)+culo 42 del decre)o ley 6$/ %$700( de 1L80B$ Ts)e seKala ,ue si aplicados los recursos del enca*e la
AH& no se en)erare la ren)abilidad m+nima seKalada por la ley( el 4s)ado complemen)ar la di'erencia( y su
crdi)o se considerar de 13 clase y #ozar del privile#io es)ablecido en el ar)+culo 24C2( 6N E del -2di#o -ivil$
667 4i&$ !II$ Ga&to& +e &u4&i&te%'ia 5ar)$ 24C2 6/ C9$ -omprende A@os ar)+culos necesarios de subsis)encia
suminis)rados al deudor y su 'amilia duran)e los 1l)imos )res mesesB$
-oncep)o de 'amilia 5ar)$ 817 inc$ % y ss$9 >ncluye. conyu#e( hi*os( sirvien)es necesarios para la 'amilia( las
personas ,ue viven con el deudor y a cos)a de s)e( y a ,uellas a ,ue debe alimen)os$ &arece no haber
inconvenien)e para analo#arlo en la prelaci2n de crdi)os$
667 4i& !III$ I%+em%iCa'io%e& le5ale& . 'o%8e%'io%ale& +e ori5e% la4oral 5ar)$ 2C42 6/ 89$ -omprende las ,ue
es)n deven#adas a la 'echa en ,ue se ha#an valer y has)a un l+mi)e de )res in#resos m+nimos mensuales por
cada aKo de servicio y 'racci2n superior a seis meses por cada )raba*ador con un l+mi)e de diez aKos$ &or el
e?ceso( si lo hubiere( se considerarn valis)as$
661$ IG$ Cr?+ito& 2i&'ale& por impue&to& +e rete%'i(% . re'ar5o$ >mpues)os de re)enci2n son a,uellos ,ue el
con)ribuyen)e debe descon)ar al e'ec)uar cual,uier pa#o y en)erar en arcas 'iscales( como el impues)o 1nico a
)raba*adores$ >mpues)os de recar#o son a,uellos ,ue el con)ribuyen)e puede )rasladar a o)ros( como el >JA$
4n )odos es)os casos( el deudor ha ac)uado como recaudador del Hisco( no le per)enecen y de ah+ el privile#io$
4l ar)$ E1 -; lo repi)e$
669$ Norma& para el pa5o +e lo& pri8ile5io& +e 1B 'la&e$ :e e?aminan en los n1meros si#uien)es.
66#$ I$ Se pa5a% +e&+e >ue -a.a 2o%+o& para ello$ Ar)$ 148 @Q. no hay ,ue esperar a las resul)as de la ,uiebra$
Hay ,ue dis)in#uir en cuan)o a los crdi)os privile#iados.
1/ 6o ob*e)ados$ :e les va pa#ando en el orden en ,ue se encuen)ran enumerados en el ar)$ 24C2( reservando
lo necesario para los #as)os subsi#uien)es y los impu#nados$
2/ Db*e)ados$ 4l s+ndico pa#ar con la reserva cuando su mon)o de*e de es)ar su*e)o a li)i#io$
@a @Q adems dis)in#ue en)re ,uienes necesi)an veri'icaci2n y cuales no$ 6o necesi)an veri'icaci2n. 6/ 1( 4( 7 y
8$ @os de 6/ 7 y 8 se pa#an con el solo mri)o de la sen)encia *udicial ,ue ordene pa#ar la indemnizaci2n( con
car#o a los primeros 'ondos y en caso de las remuneraciones siempre ,ue e?is)an an)eceden)es documen)arios
,ue lo *us)i'i,uen$ :e *us)i'ica por la necesidades de los )raba*adores para subsis)ir$
181
66*$ II$ Pre2ere%'ia +e lo& 'r?+ito& +e 1B 'la&e a lo& +e 9B . #B 5ar)s$ 24CE y 24C89$ 4n consecuencia( se pa#an
con la subas)a del pa)rimonio embar#able del deudor( e?cluidos los bienes a'ec)os a pre'erencias de 23 y %3
clase$ &ero si realizados los dems bienes no se alcanzaren a pa#ar )odos los bienes de la 13 clase( el d'ici) se
pa#a en los bienes a'ec)os a crdi)os de 23 y %3( con pre'erencia a los privile#ios y pre'erencias especiales ,ue
les a'ec)en$ &or eso( la 13 clase puede vulnerar la pre'erencia de los de 23 y %3$
4n cuan)o a la car#a de la prueba( se discu)e ,uien debe probar ,ue no hay bienes su'icien)es en el pa)rimonio
del deudor( si los acreedores de 13 5en especial el Hisco9 o los de 23 y %3$ @a -: #rav2 en una opor)unidad al
Hisco con el onus probandi$
66,$ III$ Pre2iere% e% & &e5A% el or+e% e% >ue e&t)% e%umera+o& 5ar)s$ 24C% y 148 @Q9$ 6o impor)an las 'echas(
como ocurre en la 43 clase$ :i no ha mediado bene'icio de inven)ario o separaci2n( concurren con*un)amen)e
los bienes del heredero y la herencia las pre'erencias con)ra el causan)e y su sucesor 5ar)$ 248C inc$ 1/9$
660$ I!$ Lo& 'r?+ito& +e u% mi&mo %Amero &e pa5a% a prorrata 5ar)$ 24C% inc$ 1/9$ :e vuelve a la re#la #eneral$
P)rra2o *@
LOS CRJDITOS PRI!ILEGIADOS DE SEGUNDA CLASE
661$ Cara'ter&ti'a& . e%umera'i(%$ :on crdi)os privile#iados( y especiales( pues se hacen e'ec)ivos en los
bienes a'ec)os( de manera ,ue si resul)an insu'icien)es( es d'ici) impa#o pasa a ser crdi)o com1n$
4l ar)$ 24C4 enumera )res casos( y las leyes han a#re#ado o)ros$ :e e?aminan en los n1meros si#uien)es$
663$ I$ Pri8ile5io +el po&a+ero 5ar)$ 24C4 6/ 19$ -omprende los e'ec)os del deudor in)roducidos por s)e en la
posada( mien)ras permanezcan en ella y has)a concurrencia de lo ,ue se deba por alo*amien)o( e?pensas y
daKos$
Re,uisi)os.
1/ Que el deudor haya in)roducido los bienes a'ec)os en la posada( ho)el( e)c$
2/ Que sean de propiedad del deudor$ 4s)o se presume de acuerdo al ar)$ 24C4 6/ 2 inc$ 2$
%/ :2lo los a'ec)a mien)ras permanezcan en la posada$
4n el con)ra)o de hospeda*e se aplican las re#las del dep2si)o en cuan)o a los e'ec)os in)roducidos 5ar)$ 2241 en
relaci2n con el 22409( y en consecuencia( el posadero )iene un derecho le#al de re)enci2n en cuan)o e?pensas y
daKos( pero no por lo ,ue se le deba por alo*amien)o 5ar)$ 22%4 y 22%79$
4s)e derecho le#al de re)enci2n declarado *udicialmen)e le o)or#a la pre'erencia de la prenda$ &ero )ambin
)iene el privile#io de 23 clase( a condici2n de ,ue se re)en#a las cosas en su poder( por alo*amien)o( e?pensas y
daKos$ 4s decir( es ms amplio ,ue el derecho de re)enci2n$
4/ :olo cubre deudas ori#inadas de #as)os de hospeda*e y no o)ros crdi)os en)re posadero y deudor$
666$ II$ Pri8ile5io +el tra%&porti&ta 5ar)$ 24C4 6/ 29$ :e le o)or#a al Aacarreador o empresario de )ranspor)es
sobre los e'ec)os acarreados( ,ue )en#a en su poder o en el de sus a#en)es o dependien)es( has)a concurrencia
de lo ,ue se deba por acarreo( e?pensas y daKos= con )al ,ue dichos e'ec)os sean de la propiedad del deudorB$
;ambin se con)empla en los ar)s$ 212 y 21%( 10%E y 221 --o$
-onclusi2n$ 4n )odo con)ra)o de )ranspor)es el ,ue lo e'ec)1a )iene un crdi)o privile#iado muy seme*an)e al
posadero( a saber.
1/ :e radica en bienes )ranspor)ados$
182
2/ De propiedad del deudor( presumindose le#almen)e ,ue lo son$ 5ar)$ 24C4 6/2 inc$ 2/9$
%/ 4'ec)ivo mien)ras los bienes es)n en poder del )ranspor)is)a o en el sus a#en)es o dependien)es$ 4s)a re#la
di'iere en caso de 21% y 1L%E --o( pues el privile#io subsis)e con limi)aciones despus de la en)re#a o descar#a
de mercader+a$
4/ :e e?)iende a la deuda por )ranspor)e( e?pensas y #as)os$
Rec+procamen)e( #oza de privile#io sobre los medios de )ranspor)e y sus accesorios el car#ador o remi)en)e de
las mercader+as( por las indemnizaciones ,ue se le deban por aver+as( e)c$ 5ar)$ 1L0 --o9$
1777$ III$ La pre%+a 5ar)s$ 24C4 6/ % --= 814 y ss$ --D( ,ue re#lamen)a con li#eras varian)es la prenda
mercan)il9$ 4l le#islador le ha o)or#ado el privile#io por su carc)er de cauci2n$
&ar)icularidades.
1/ :i bien el le#islador o)or#a la pre'erencia( son las par)es al convenirla privile#ian el crdi)o ase#urado$
2/ -omo es un derecho real( el acreedor #oza de derecho de persecusi2n 5ar)$ 2%L%9$
@imi)aciones.
1/ 4l acreedor e*erza la acci2n prendaria$ :i demanda acci2n personal y embar#a o)ros bienes del deudor(
carece de pre'erencia para el pa#o$
2/ @a pre'erencia se e?)iende has)a el produc)o de la subas)a de los bienes en ,ue recae la pre'erencia$ 4l saldo
insolu)o es valis)a$

1771$ I!$ Pre%+a &i% +e&plaCamie%to$ -on pos)erioridad al --( se han creado prendas especiales en numerosas
leyes$ @a mayor+a 'ueron dero#adas por la @ey 6/ 20$1L0( publicada en el DD$ 1C$0%$200C( ,ue en un doble
ar)iculado( re#ula en el ar)$ 14 la prenda sin desplazamien)o y crea el re#is)ro de prendas sin desplazamien)o(
o)or#andole un privile#io de 23 clase 5ar)$ 17 nueva ley9( resolviendo )odos los problemas e?is)en)es al )iempo
an)erior respec)o de la pre'erencia en)re prendas( dadas ,ue s)as se pre'ieren en el orden en ,ue 'ueron
inscri)as 5ar)$ 1E nueva ley9$ 6o obs)an)e( el problema subsis)e en a,uellas prendas cons)i)uidas ba*o la vi#encia
de las leyes an)eriores$
1779$ !$ Dere'-o le5al +e rete%'i(%$ &ara e'ec)os de persecusi2n y pre'erencia( se e,uipara a la prenda$ Jer 6/
L78$
177#$ Pri8ile5io& >ue e&ta4le'a la Le. +e Luie4ra&$ 4l an)i#uo ar)$ 118 es)ablec+a o)ros privile#ios( dero#ados
por la ley ac)ual$ &ero para Abeliuk( no debi2 dero#arse el 6/ 8( por,ue era una soluci2n *us)a( ,ue daba
privile#io de 23 clase a los Aacreedores por #as)os de cons)rucci2n( reparaci2n y conservaci2n mien)ras la cosa
en ,ue hayan sido inver)idos e?is)a en poder de la persona por cuya cuen)a se hubieren hecho los cos)os y
sobre esa misma cosaB$
177*$ Re5la& para el pa5o +e lo& 'r?+ito& +e 9B 'la&e$ E%u%'ia'i(%$ :e e?aminan a con)inuaci2n$
177,$ I$ Se pa5a% &i% e&perar la re&ulta +e la >uie4ra$ Ar)$ 14L @Q Asiempre ,ue se ase#ure lo necesario para
pa#ar los crdi)os de 13 clase( si los dems bienes de la masa no parecieren su'icien)es para sa)is'acerlosB$
@os acreedores de 23 clase )ienen una 'acul)ad de e?cepci2n. pueden iniciar an)e el )ribunal ,ue conozca de la
,uiebra los procedimien)os correspondien)es o con)inuar los ya iniciados en o)ro *uz#ado 5ar)$ 14L inc 2/ @Q9$
4l s+ndico puede recuperar para la masa la cosa en ,ue se e*erce es)e privile#io( siempre ,ue pa#ue la deuda o
deposi)e a la orden del )ribunal su valor es)ima)ivo en dinero= el privile#io se subro#a en )al caso a la suma
deposi)ada 5ar)$ 14L inc$ 'inal9$

18%
1770$ II$ Pre2ere%'ia +e lo& 'r?+ito& +e 1B 'la&e &o4re lo& +e 9B$ Ar)$ 24CE. AA'ec)ando a una misma especie
crdi)os de la 13 clase y crdi)os de la 23( e?cluirn s)os a a,ullos= pero si 'ueren insu'icien)es los dems
bienes para cubrir los crdi)os de la 13 clase( )endrn s)os la pre'erencia en cuan)o al d'ici) y concurrirn en
dicha especie en el orden y 'orma ,ue se e?presan en el inciso 1$/ del ar)+culo 24C2B$
&roblema. crecimien)o e?a#erado de los crdi)os de 13 clase$ < al#unas de las disposiciones dan a las prendas
especiales una pre'erencia absolu)a superior a la de 13 clase$ :in embar#o( las leyes de prendas especiales
'ueron dero#adas por la @ey 6/ 20$1L0 en su ar)$ 14$
1771$ III$ D?2i'it +e lo& 'r?+ito& +e 9B 'la&e$ :e#1n el ar)$ 24L0( no es privile#iado( lo ,ue parece es)ar en
con)radicci2n con el ar)$ 248E( ,ue se re'iere a los crdi)os de 43 clase( y dispone ,ue ellos )ienen lu#ar despus
de cubier)os los crdi)os de las )res 13s clases$
&ero la con'usi2n se subsana con el ar)$ 24L0$ @o ,ue ,uiso decir es ,ue los crdi)os de 43 clase s2lo pueden
aspirar a pa#arse de los bienes a'ec)os a los privile#ios de 23 o pre'erencia de %3( una vez cubier)os los crdi)os
a los ,ue ellos es)n des)inados$ &or o)ra par)e( el ar)$ 24C4 des)aca ,ue el privile#io se e*erce sobre los bienes
a'ec)os( y no al crdi)o en s+ mismo$
1773$ I!$ Por re5la 5e%eral: %o -a. 'o%'urre%'ia e%tre lo& 'r?+ito& pri8ile5ia+o& +e 9B 'la&e$ E/'ep'io%e&$ @os
crdi)os de 23 clase suponen #eneralmen)e la )enencia de la cosa por el propio acreedor( y no e?is)+a por )an)o
con'lic)o$ 4s)e con'lic)o sur#i2 con las llamadas &rendas sin Desplazamien)o( y cuyas leyes especiales se
encar#aron de resolverlos$ Hoy( con la modi'icaci2n in)roducida por la @ey 6/ 20$1L0( cuyo ar)+culo 14 dic)a
normas sobre la prenda sin desplazamien)o y crea el re#is)ro de prendas sin desplazamien)o( resuelve el
problema respec)o de la pre'erencia en)re prendas( dadas ,ue s)as se pre'ieren en el orden en ,ue son
inscri)as en el respec)ivo re#is)ro 5ar)$ 1E9$ 6o obs)an)e( las soluciones an)eriores subsis)se en a,uellas prendas
cons)i)uidas ba*o la vi#encia de las leyes an)eriores$
P)rra2o ,@
LOS CRJDITOS DE TERCERA CLASE= LA IPOTECA
1776$ Co%'epto . e%umera'i(%$ -omprenden 'undamen)almen)e los hipo)ecarios 5ar)$ 24CC inc$ 1/= 74E -&-9
4l derecho le#al de re)enci2n debidamen)e inscri)o( previa declaraci2n *udicial( se asimila a la hipo)eca para los
e'ec)os de su pre'erencia$ &or )an)o( se re'ieren a la hipo)eca( censos y derechos le#ales de re)enci2n inscri)os$
6o cons)i)uyen privile#ios( sino pre'erencia de anlo#o ran#o$
@a hipo)eca se parece a la prenda( salvo ,ue s)a no puede cons)i)uirse al mismo )iempo$ @a con)rae?cepci2n
son las prendas sin desplazamien)o$
:e o)or#a la pre'erencia ara 'or)alecer su carc)er de cauci2n$
@a hipo)eca( como la prenda es especial( se e*erce sobre la 'inca hipo)ecaria y en consecuencia( #oza de
pre'erencia si e*erce la acci2n hipo)ecaria pero no la personal$ >#ualmen)e si no alcanza( el d'ici) carece de
pre'erencia$
4l -- innov2 respec)o del 'rancs y no hay hipo)ecas #enerales$ 6o hay inconvenien)e #aran)izar obli#aciones
a'ec)ando )odos los inmuebles del deudor( siempre ,ue se los individualice$ &or e?cepci2n( e?is)e hipo)eca le#al
en el *uicio de par)ici2n 5ar)$ EE29. si el ad*udica)ario de bienes ra+ces se e?cede de 80S de lo ,ue corresponda
recibir( y no pa#a al con)ado el e?ceso( ,uedan hipo)ecados los inmuebles ad*udicados( pero es)a hipo)eca debe
inscribirse en el -IR de o'icio$
1717$ E/te%&i(% +e la pre2ere%'ia$ ;odas las cosas ,ue ,uedan se#1n la ley su*e)as a la hipo)eca o ,ue subro#an
184
a s)a$ &or )an)o( abarca a los inmuebles por des)inaci2n o adherencia( a los aumen)os y me*oras de la cosa( y
las ren)as de arrendamien)o 5ar)s$ 2420 y 24229$ ;ambin puede hacerse e'ec)iva sobre el precio de la
e?propiaci2n 5ar)$ L24 -&-9 y la indemnizaci2n por se#uro en caso de sinies)ro de la cosa hipo)ecada 5ar)$ 2422(
par)e 'inal y 777 --D9$
1711$ C(mo &e pa5a% la& pre2ere%'ia& +e #B 'la&e$ E%u%'ia'i(%$
1719$ I$ Pre2ere%'ia +e lo& pri8ile5io& +e 1B 'la&e$ 4l d'ici) de s)os ,ue no alcance a pa#arse con los dems
bienes del deudor( es pre'eren)e en los bienes a'ec)os a una pre'erencia especial 5ar)$ 24C8 inc$ 1/9$ @a prueba
corresponde a los acreedores privile#iados de la 13 clase$
:i hay varios bienes hipo)ecados( la invasi2n de los crdi)os de 13 clase a'ec)a a )odos los inmuebles #ravados
en proporci2n a los valores de s)os( y se pa#an en el orden de numeraci2n del ar)$ 24C2 5ar)$ 24C8 inc$ 2/9$
171#$ II$ DLo& 'r?+ito& +e 9B 'la&e pre2iere% a lo& +e #BE 4l problema se e?amina en los n1meros s#)es.
171*$ A$ DC(mo &e +i&tri4u.e el +?2i'it +e lo& 'r?+ito& +e la 'la&e e%tre lo& +e 9B . #B E 4l ar)$ 24CE( de)ermina
,ue el d'ici) de los crdi)os de la 13 clase a'ec)a a los bienes su*e)os de la 23( y )ambin a los des)inados a
pre'erencia hipo)ecaria se#1n el ar)$ 24C8$ &ero no se preocup2 de de)erminar en ,ue orden$
13 soluci2n$ @a mayor+a de los au)ores sos)iene ,ue la numeraci2n dada a los crdi)os indica una pre'erencia( de
manera ,ue los crdi)os de 23 pre'ieren a los de %3$
23 soluci2n$ &ara Abeliuk la numeraci2n carece de )rascendencia$ A 'al)a de soluci2n( hay ,ue recurrir a la re#la
#eneral ,ue es la con)ribuci2n a prorra)a( por )an)o el d'ici) se prorra)ea en)re )odas las pre'erencias
especiales de acuerdo a los valores de s)as$
171,$ B$ Co%2li'to e%tre lo& 'r?+ito& +e 9B . #B 'la&e$ 4s posible ,ue haya con'lic)o por,ue la hipo)eca
comprende los inmuebles por des)inaci2n y adherencia( las me*oras( e)c$( es decir( bienes ,ue en s+ son
muebles( y pueden como )ales es)ar a'ec)os a un privile#io especial de 23 clase( como una prenda especial$
@a nueva ley de prenda y re#is)ro de prenda sin desplazamien)o 5ar)$ 14 @ey 6/ 20$1L09 resuelve la colisi2n en
su ar)+culo 14. la prenda sobre los inmuebles por des)inaci2n o adherencia se considera una prenda sobre
bienes 'u)uros( y por )an)o( las cosas lle#an a e?is)ir cuando son separadas del inmueble al ,ue acceden o cesa
la a'ec)aci2n a un predio( por la volun)ad o el hecho de su dueKo y el consen)imien)o del acreedor hipo)ecario(
si 'uere el caso$ 4s decir( la prenda se cons)i)uye cuando de*an de ser inmuebles$ 6o hay colisi2n$
OQu sucede si el bien pi#norado pos)eriormen)e se )rans'orme en inmueble por des)inaci2n o adherenciaP 4n
)al caso subsis)ir sin necesidad de acuerdo del acreedor hipo)ecario y #ozar de pre'erencia sobre la hipo)eca(
si se ano)are al mar#en de la correspondien)e inscripci2n hipo)ecaria$ 4n caso con)rario( la e*ecuci2n de la
hipo)eca producir la pur#a de la prenda( sin necesidad de no)i'icaci2n al acreedor prendario 5ar)$ 14 inc$ 2/9$
4n consecuencia( la prenda pre'iere a la hipo)eca siempre ,ue se subinscriba al mar#en de la inscripci2n
hipo)ecaria$
4n los casos no resuel)os e?presamen)e por la ley( cabe aplicar las dos soluciones del n1mero an)erior$
1710$ III$ El +?2i'it +e lo& 'r?+ito& +e #B 'la&e e& 'omA%$ @a soluci2n es i#ual a la de los crdi)os de 23 clase$ Jer
6/ 100L$
1711$ I!$ Co%'urre%'ia +e lo& 'r?+ito& +e #B 'la&e e%tre & 5ar)$ 24CC9$ @as hipo)ecas se pre'ieren en)re s+ en
orden a sus 'echas( y si )ienen la misma 'echa( en el orden de su inscripci2n$ @a 'echa corresponde a la de su
inscripci2n 5ar)$ 24109$ :e denomina #rado o ran#o de la hipo)eca( y )iene impor)ancia por,ue en caso de
187
realizaci2n de hipo)eca sin ,ue se alcancen a pa#ar )odas ellas( e?)in#uen de )odas 'ormas y el crdi)o ,ueda sin
pre'erencia$ 4?plica adems la posposici2n de la hipo)eca. convenci2n en ,ue el acreedor hipo)ecario de #rado
pre'eren)e permi)e ,ue sobre la 'inca hipo)ecada se cons)i)uya o)ra hipo)eca de #rado pre'eren)e a la suya$
@os censos y re)enciones le#ales inscri)os se asimilan a la hipo)eca( por )an)o( concurren con s)a y en)re s+
se#1n el orden de sus inscripciones$ 4l ar)$ 2480 lo seKala para el censo( y en cuan)o al derecho le#al de
re)enci2n *udicialmen)e declarado e inscri)o( se asimila a la hipo)eca 5ar)$ 74E -&-9$
1713$ !$ Forma& +e -a'er 8aler la pre2ere%'ia -ipote'aria$ Muicio e*ecu)ivo( concurso especial o ,uiebra$
1716$ A$ Hui'io e<e'uti8o$ ar)$ C1 @Q$ Hay ,ue dis)in#uir.
1/ @a e*ecuci2n la inicia un acreedor hipo)ecario de #rado pos)erior$ @os de ran#o pre'eren)e deben ser ci)ados
con'orme al ar)$ 2428 -- y pueden op)ar en)re e?i#ir el pa#o de sus crdi)os sobre el precio del rema)e o
conservar las hipo)ecas sobre la 'inca subas)ada( siempre ,ue sus crdi)os no es)n deven#ados$ 6o diciendo
nada en el )rmino del emplazamien)o( se en)ender ,ue op)an por ser pa#ados sobre el precio de la subas)a
5ar)$ 4L2 inc$ 1/ y 2/ -&-9$ :i no 'ueren ci)ados conservan su hipo)eca$ &or )an)o( es)os acreedores no re,uieren
iniciar o)ra e*ecuci2n ni deducir )ercer+a de prelaci2n$
2/ @a e*ecuci2n la inicia un acreedor hipo)ecario de #rado pre'eren)e$ 6o se aplica el ar)$ 42L -&-( pero el de
#rado pos)erior conservar su hipo)eca si no es ci)ado en con'ormidad al ar)$ 2428 --$ :i lo desea puede
deducir )ercer+a de pa#o si no ha sido ci)ado$
%/ @a e*ecuci2n la inicia un acreedor no hipo)ecario$ :i no es ci)ado( el acreedor hipo)ecario conserva su
hipo)eca 5ar)$ 24289 pero si pre)ende cobrar( debe en)ablar una )ercer+a de prelaci2n$
1797$ B$ Co%'ur&o e&pe'ial +e a'ree+ore& -ipote'ario&$ Ar)$ 24CC inc$ 2/ y 4/. AA cada 'inca #ravada con
hipo)eca podr abrirse( a pe)ici2n de los respec)ivos acreedores o de cual,uiera de ellos( un concurso par)icular
para ,ue se les pa#ue inmedia)amen)e con ella( se#1n el orden de las 'echas de sus hipo)ecasB$ A4n es)e
concurso se pa#arn 13men)e las cos)as *udiciales causadas en lB$
4s)e concurso especial es 'acul)a)ivo$ &ero una vez abier)o obli#a a )odos( por,ue suspende el derecho de
perse#uir la 'inca individualmen)e 5ar)$ C1 inc$ %/ @Q9$
1791$ C$ Luie4ra +el +eu+or -ipote'ario$ 4l concurso especial puede abrirse con pos)erioridad a la declaraci2n
de ,uiebra( por,ue s)a no a'ec)a el derecho de los acreedores hipo)ecarios a pa#arse sin esperar las resul)as
de s)a 5ar)$ 170 @Q en relaci2n con los ar)s$ 24CC( 24C8 y 2480 --9$ Ias)ar ,ue a'iancen o consi#nen una
can)idad pruden)e para el pa#o de los crdi)os de 13 clase en la par)e ,ue sobre ellos recai#a( y ,ue res)i)uyan a
la masa lo ,ue sobrare una vez cubier)as sus acciones 5ar)$ 24CL9$
4n consecuencia( los acreedores hipo)ecarios pueden perse#uir sus e*ecuciones individuales a menos ,ue se
haya abier)o concurso especial$ Al respec)o se presen)an dos problemas.
1/ :i el acreedor hipo)ecario es) obli#ado a veri'icar su crdi)o en la ,uiebra$ 4l ar)$ 1%1 @Q obli#a a )odos los
acreedores del 'allido( sin e?cepci2n al#una( a ,ue veri'i,uen sus crdi)os y pre'erencias den)ro del plazo le#al$
:oluciones propues)as.
a9 @os acreedores hipo)ecarios es)n e?en)os de veri'icar sus crdi)os a menos ,ue pre)endan cobrar el d'ici)
,ue resul)e de la subas)a de la 'inca hipo)ecada( pues a ese respec)o ac)1an como acreedores comunes$
b9 &ara Abeliuk( siempre debe veri'icar( solo ,ue de 'orma di'eren)e pues no va a concurrir a la li,uidaci2n
#eneral de los bienes sino en cuan)o cobre el d'ici)$ &ero su crdi)o y pre'erencia pueden ser impu#nados$ As+
lo ha 'allado la 1l)ima *urisprudencia( y lo con'irma la e?presi2n Asin e?cepci2n al#unaB$
2/ De)erminar si el convenio *udicial puede a'ec)ar a los acreedores hipo)ecarios$ 4l convenio *udicial acordado
por las mayor+as y en la 'orma ,ue es)ablece la ley( involucra a )odos los acreedores( pero no a los privile#iados(
18E
prendarios o hipo)ecarios ,ue se hayan abs)enido de vo)ar en el convenio 5ar)s$ 1L1 y 200 @Q9$ &or )an)o( los
acreedores privile#iados cobrarn +n)e#ramen)e sus crdi)os no obs)an)e el convenio( y los especiales
subas)arn los bienes a'ec)os a su pre'erencia para pa#arse( pero puede ocurrir un d'ici) impa#o en el cual son
acreedores comunes$ 4n esa par)e se en)iende ,ue s+ los a'ec)a el convenio *udicial( aun,ue la -: en una
ocasi2n 'all2 en con)rario$
P)rra2o 0@
LOS CRJDITOS PRI!ILEGIADOS DE CUARTA CLASE
1799$ Cara'ter&ti'a&$ :on #enerales 5con la salvedad del privile#io por las e?pensas comunes en edi'icios
divididos por pisos y depar)amen)os9( por lo ,ue a'ec)an a )odos los bienes del deudor embar#ables y sin
#aran)+a espec+'ica( salvo ,ue e?is)a remanen)e de es)os bienes( ,ue pasan a la masa 5ar)$ 248E9$
-arecen de derecho de persecusi2n 5ar)$ 248E9( y en #eneral( se re'ieren a personas ,ue adminis)ran bienes
a*enos$
:e dis)in#uen dos ca)e#or+as. los de cier)as personas en con)ra de ,uienes adminis)ran sus bienes 5ar)s$ 2481 6/
1( 2 y %9 y los de los incapaces con)ra sus represen)an)es le#ales por la adminis)raci2n de sus bienes 5ar)s$ 2481(
4( 7 y E9$
179#$ I$ Per&o%a& >ue a+mi%i&tra% 4ie%e& a<e%o&$ Ar)$ 2481.
1/ @os del Hisco con)ra los recaudadores y adminis)radores de bienes 'iscales 56/ 19$
2/ @os de los es)ablecimien)os nacionales de caridad o educaci2n( y los de las municipalidades( i#lesias y
comunidades reli#iosas( con)ra los recaudadores y adminis)radores de sus 'ondos 56/ 29$
%/ @os de la mu*er casada por los bienes de su propiedad ,ue adminis)ra el marido sobre los bienes de s)e 56/
%9$ &ese a ,ue desde 1L8L la mu*er casada ba*o r#imen de sociedad conyu#al no es incapaz rela)ivo( se
man)uvo la adminis)raci2n del marido sobre sus bienes propios 5ar)$ 1%7 y 1C4L9$ De ah+ a ,ue se man)en#a
es)e privile#io$
Ar)$ 2484. los ma)rimonios celebrados en el e?)ran*ero ,ue deban producir e'ec)os en -hile( darn a los crdi)os
de la mu*er sobre los bienes del marido si)uados en -hile el mismo derecho de pre'erencia ,ue los ma)rimonios
celebrados en -hile$
179*$II$ I%'apa'e& 'o%tra &u& repre&e%ta%te& le5ale&$ Hundamen)o. pro)ecci2n a ,uien no puede valerse por si
mismo$ @os casos son.
4/ @os de los hi*os su*e)os a pa)ria po)es)ad( por los bienes de su propiedad ,ue 'ueren adminis)rados por el
padre o la madre( sobre los bienes de s)os$
7/ @os de las personas ,ue es)n ba*o )u)ela o curadur+a con)ra sus respec)ivos )u)ores o curadores=
E/ @os de )odo pupilo con)ra el ,ue se casa con la madre o abuela( )u)ora o curadora( en el caso del ar)$ 711$
179,$ E/te%&i(% +el pri8ile5io$ -onviene precisarlo respec)o a bienes( crdi)os y limi)aciones$
1790$ I$ Bie%e& a >ue a2e'ta el pri8ile5io$ :e e?)iende a )odos los bienes del deudor( incluido el remanen)e
e?is)en)e de los a'ec)os a pre'erencias especiales$
4l 6/ % con)iene una incorrecci2n al seKalar Abienes del maridoB( pues lleva a pensar ,ue no a'ec)a a los
#ananciales( siendo ,ue el privile#io solo se hace e'ec)ivo a la disoluci2n de a sociedad conyu#al( y en )al caso
ya no hay bienes sociales( sino del marido y de la mu*er 5propios y #ananciales para ambos9$
4n caso de ma)rimonio e?)ran*ero( se limi)a la pre'erencia a los bienes si)uaci2n en -hile$
18C
1791$ II$ Cr?+ito& pri8ile5ia+o&$ :on )odos los ,ue )en#an ,ue hacer valer con)ra el deudor las personas
*ur+dicas de derecho p1blico para la res)i)uci2n de lo recaudado y de los bienes adminis)rados e
indemnizaciones a ,ue )en#an derecho= en caso de incapaces( los ,ue )en#an con)ra sus represen)an)es le#ales
provenien)es de la adminis)raci2n de sus bienes( indemnizaciones( in)ereses( e)c$
4n el caso de la mu*er casada( )ambin hay incorrecci2n al decir Abienes de propiedad de la mu*er
adminis)rados por el maridoB( lo ,ue limi)a el privile#io a los bienes propios de ella( y por )an)o las recompensas
,ue se deban no ser+a privile#iadas$ :in embar#o( la doc)rina es con)es)e en ,ue el privile#io se e?)iende a
)odos los crdi)os de la mu*er por sus bienes propios( recompensas( indemnizaciones( e)c$ &or lo dems( el ar)$
2484 habl2 de crdi)os de la mu*er$
1793$ III$ Limita'io%e& a la prue4a$ 4llas se re'ieren a lo si#uien)e.
1/ Mus)i'icaci2n de los bienes cuya adminis)raci2n ha pasado al represen)an)e le#al$ Debe el represen)ado
probar su derecho a dichos bienes por documen)o au)n)ico 5ar)$ 248%9$
4l derecho de los bienes ra+ces o derechos reales cons)i)uidos en ellos siempre cons)ar en ins)rumen)os
p1blicos( por lo ,ue la limi)aci2n de re'iere a bienes muebles( ,ue deben acredi)arse por los ins)rumen)os ,ue
seKala el inc$ 1/ par)e 'inal. Ainven)arios solemnes( )es)amen)os( ac)os de par)ici2n( sen)encias de ad*udicaci2n(
escri)uras p1blicas de capi)ulaciones ma)rimoniales( de donaci2n( ven)a( permu)a( u o)ros de i#ual
au)en)icidad$B
2/ Adminis)raci2n de los bienes$ &robado el derecho sobre los bienes( no hay limi)aciones para *us)i'icar las
indemnizaciones ,ue deba el represen)an)e por su adminis)raci2n descuidada o dolosa( pudiendo probarse Ade
cual,uier modo 'ehacien)eB$ 5ar)$ 248% inc$ 2/9
%/ -on'esi2n del represen)an)e le#al o marido$ :e#1n el ar)$ 2487 Ano har plena prueba por s+ sola con)ra los
acreedoresB$
1796$ Forma +e pa5o +e lo& 'r?+ito& pri8ile5ia+o& +e *B 'la&e$ E%u%'ia'i(%$ :e e?aminan a con)inuaci2n.
17#7$ I$ Se pa5a% u%a 8eC 'u4ierto& lo& +em)& pre2ere%te& 5ar)$ 248E9$ &areciera dar a en)ender ,ue es preciso
,ue es)n cubier)os +n)e#ramen)e los crdi)os( lo ,ue es e'ec)ivo en caso de la 13 clase( pero no de los
especiales( por,ue el d'ici) de s)os es crdi)o com1n y en consecuencia no pre'iere a los de 43 clase$ @o ,ue
sucede es ,ue el e?ceden)e ,ue arro*e la subas)a de los bienes pasa a la masa( y en l se pa#an
pre'eren)emen)e los de 43 clase a los comunes$
4s)os se pa#an en i#ual 'orma ,ue los de 1/ clase( una vez ,ue es)n cubier)os s)os( los no ob*e)ados se van
cancelando en el orden de sus pre'erencias )an pron)o como hayan 'ondos( reservando lo necesario para el
pa#o de los cues)ionados( ,ue se cancelan una vez resuel)o el inconvenien)e( y para la a)enci2n los #as)os
subsi#uien)es de la ,uiebra 5ar)$ 148 inc$ pen1l)imo @Q9$
17#1$ II$ Pre2iere% e%tre & por el or+e% +e &u& 'au&a& 5ar)$ 2482 inc$ 1/9$ Hacen e?cepci2n al principio #eneral
,ue se a)iende a la an)i#Xedad de los crdi)os( )al como en los hipo)ecarios$ 4s di'eren)e a los de 13 clase
por,ue no in)eresa el orden de la numeraci2n$
4l ar)+culo 2482 de'ine ,ue se encuen)re por 'echa de la causa del crdi)o.
1/ Recaudadores y adminis)radores de bienes 'iscales y dems personas *ur+dicas enumeradas en los 6/ 1( y 2(
la 'echa es la del nombramien)o respec)ivo 5inc$ 2/9$
2/ &ara la mu*er casada( la 'echa del ma)rimonio 5inc$ %/ y E/9
%/ &ara el hi*o de 'amilia( la de su nacimien)o 5inc$ 4/9
4/ &ara el pupilo( es la del discernimien)o de la )u)ela o curadur+a 5inc$ 'inal9$
188
4n caso de 'allecimien)o del deudor( los crdi)os privile#iados conservan su 'echa sobre )odos los bienes del
heredero si no han )enido lu#ar los bene'icios de inven)ario o separaci2n= pero si han mediado s)os( la
man)iene 1nicamen)e en los bienes inven)ariados o separados 5ar)$ 248C inc$ 2/9$
17#9$ Pri8ile5io por lo& 5a&to& 'omu%e& e% e+i2i'io& +i8i+i+o& por pi&o& . +epartame%to&$ 4l ar)$ 4/ de la @ey
6/ 1L$7%C de -opropiedad >nmobiliaria( es)ablece un privile#io de 43 clase a 'avor de crdi)o por los #as)os
comunes correspondien)es al dominio de su unidad( ,ue pre'erir( cual,uiera ,ue sea su 'echa( a los
enumerados en el ar)+culo 2481 del -2di#o -ivil( sin per*uicio del derecho del propie)ario para e?i#ir el pa#o a
su an)ecesor en el dominio y de la acci2n de saneamien)o por evicci2n( en su caso$ @a *us)i'icaci2n es ,ue la
divisi2n horizon)al crea el problema de la dis)ribuci2n de los #as)os comunes$
4s)e es muy par)icular por,ue.
1/ 4s especial( por,ue solo se re'iere a la unidad en dominio den)ro de la copropiedad$
2/ D)or#a derecho de persecusi2n( pues aun,ue cambie de dominio( el nuevo propie)ario puede ser perse#uido
y con privile#io por #as)os comunes a)rasados$
%/ &re'iere a )odos los de 43 clase cual,uiera sea su 'echa$
;cnicamen)e es un crdi)o pre'eren)e de %3 ca)e#or+a( pero el le#islador lo declar2 de 43 para indicar ,ue se
pa#a despus de a,uellos$ 4,uivale a una hipo)eca le#al( especial y ocul)a$
P)rra2o 1@
LOS CRJDITOS DE LUINTA CLASE
17##$ Lo& 'r?+ito& 'omu%e& 5ar)$ 248L inc$ 1/9$ :e les llaman comunes( ordinarios( ,uiro#ra'arios o valis)as( y
son a,uellos a los cuales la ley no con'iere pre'erencia al#una para su pa#o$
Mur+dicamen)e cons)i)uyen la re#la #eneral( por,ue se re,uiere ley para conceder pre'erencia a un crdi)o 5ar)$
24889$
4s)os )ienen dos procedencias.
1/ Dri#inaria. nunca han )enido pre'erencia o privile#io$
2/ Derivada. )uvieron privile#io de 23 clase o pre'erencia de %3( pero no alcanzaron a pa#arse con los bienes
respec)ivos( y su d'ici) para a ser crdi)o de 73 clase 5ar)$ 24L09$
17#*$ C(mo &e pa5a%$ :e cubren a prorra)a sobre el sobran)e de la masa concursada( sin consideraci2n a su
'echa$ @o mismo pasa con el d'ici) de los crdi)os pre'eren)es especiales 5ar)$ 24L09$
Ar)$ 171 @Q. @os crdi)os comunes se van pa#ando a medida ,ue en la ,uiebra vayan e?is)iendo 'ondos para
e'ec)uarles un abono no in'erior al 7S( previas las reservas ,ue seKala la ley y una vez cubier)os los pre'eren)es$
Lui%ta parte
MODIFICACI"N DE LA OBLIGACI"N
17#,$ E%u%'ia'i(%$
Captulo I
DE LA MODIFICACI"N EN GENERAL
18L
17#0$ Co%'epto . 'la&e&$ @a hay cada vez ,ue( sin e?)in#uirse( la obli#aci2n e?perimen)a una al)eraci2n de
cual,uier na)uraleza en al#uno de sus elemen)os in)e#ran)es$
Mur+dicamen)e( en la novaci2n no hay modi'icaci2n( pero el ob*e)o es dar nacimien)o a una nueva obli#aci2n$
17#1$ E8olu'i(%$ 4n Roma la evoluci2n 'ue de)enida por la ca+da del >mperio$ @a concepci2n de la obli#aci2n
primi)iva como v+nculo 'ormal e impre#nado de reli#iosidad llevo a considerarla inmu)able$ :e lle#2 a acep)ar a
condici2n de ,ue la obli#aci2n an)erior se e?)in#uiera( y as+ nace la novaci2n como 1nica 'orma de reemplazar
por ac)o en)re vivos los su*e)os de la obli#aci2n$
@a necesidades del )r'ico y crecimien)o econ2mico 'inalmen)e se )radu*o en la despersonalizaci2n de la
obli#aci2n( acen)undose su carc)er pa)rimonial y la liber)ad con)rac)ual$ 4s)a )endencia al cambio a sido
mayor en el aspec)o ac)ivo ,ue en el pasivo$
17#3$ Mo+i2i'a'i(% o4<eti8a$ Re2ere%'ia$ :e )ra)a en el -ap+)ulo 7/ en con*un)o con la novaci2n ob*e)iva$
17#6$ Mo+i2i'a'i(% &u4<eti8a +e la o4li5a'i(%$ -lases.
1/ &or causa de muer)e o por ac)o en)re vivos$
2/ A )+)ulo universal y a )+)ulo sin#ular$
%/ Acumula)iva( sus)i)u)iva y disminu)iva( se#1n si se a#re#a un nuevo su*e)o( se sus)i)uye o de*e uno de es)ar
obli#ado$
4/ &or cambio en el acreedor o en el deudor$ Hay ,ue dis)in#uir.
1$ 4n cuan)o al su*e)o ac)ivo puede hacerse.
A$ &or sucesi2n por causa de muer)e$
I$ &or cesi2n de crdi)os$
-$ &or pa#o con subro#aci2n$
D$ &or novaci2n por cambio de acreedor$
2$ 4n cuan)o al su*e)o pasivo( puede e?is)ir en la novaci2n por cambio de deudor y en la dele#aci2n$
17*7$ La mo+i2i'a'i(% +e la o4li5a'i(% e% %ue&tro +ere'-o$ 4l --( como el 'rancs( i#nora el )ema$ :us
disposiciones se limi)an a la sucesi2n por causa de muer)e( la novaci2n desde el pun)o de vis)a e?)in)ivo( con la
,ue re#lamen)a )ambin la dele#aci2n y la cesi2n de derechos( y no )ra)a nuevas ins)i)uciones( como la cesi2n
de deudas$
Captulo II
SUCESI"N POR CAUSA DE MUERTE
17*1$ La tra%&mi&i(% -ere+itaria$ @a doc)rina clsica considera a los herederos como con)inuadores de la
persona del di'un)o$ De es)a 'orma( se soslay2 el problema de la modi'icaci2n( por,ue si no )odas las relaciones
*ur+dicas ,uedar+an e?pues)as al ries#o de e?)inci2n por 'allecimien)o de al#uno de los ,ue en ella in)ervienen$
Ar)$ 10LC inc$ 1/. Alos herederos represen)an la persona del )es)ador para sucederle en )odos sus derechos y
obli#aciones )ransmisiblesB$
@a re#la #eneral es la )ransmisibilidad y por e?cepci2n( hay derechos y obli#aciones in)ransmisibles$
17*9$ E/'ep'io%e& a la tra%&mi&i4ili+a+ -ere+itaria$ Reales. 0su'ruc)o 5ar)$ 80E inc$ 2/9( uso y habi)aci2n=
personales. alimen)os$
Desde el pun)o de vis)a pasivo( son in)ransmisibles )odas a,uellas relaciones *ur+dicas ,ue dependen de la
1L0
persona misma de al#uno de los con)ra)an)es$ :on obli#aciones in)ui)o personae$ 4*s$. manda)o 5ar)$ 21E% inc$
7/9= sociedad( salvo es)ipulaci2n en con)rario 5ar)$ 210%9= obli#aciones in'un#ibles( e)c$
17*#$ Su'e&i(% a ttulo u%i8er&al . &i%5ular$ @a 13 se llama herencia y el sucesor( heredero( y la 23 le#ado( y el
sucesor( le#a)ario 5ar)$ L719$ @a di'erencia 'undamen)al es ,ue el 1/ sucede en )odo el pa)rimonio )ransmisible
del causan)e o en una cuo)a de l( mien)ras ,ue el 2/ solo sucede en bienes de)erminados ,ue se le han de*ado
por )es)amen)o$ :2lo el heredero represen)a a la persona del causan)e( y no el le#a)ario$
17**$ Su'e&i(% +e lo& 'r?+ito& -ere+itario&$ A los herederos correspondern los crdi)os del causan)e( por
)an)o( ad,uieren la calidad de herederos en )odas a,uellas obli#aciones )ransmisibles ac)ivamen)e$ &ero no hay
inconvenien)e para ,ue el causan)e por )es)amen)o le#ue el crdi)o 5ar)$ 112C9$ &or el hecho de le#arse el
)+)ulo( se en)iende ,ue se le#a el crdi)o$ 4l le#ado comprende los in)ereses deven#ados pero subsis)e solo en la
par)e del crdi)o o de los in)erese ,ue no hubiere recibido el )es)ador$
17*,$ Su'e&i(% e% la& +eu+a& -ere+itaria&$ Mucho se ha discu)ido$ :e e?plica solo por,ue los herederos
con)in1an la persona del di'un)o$ @a consecuencia es ,ue lo herederos responde ilimi)adamen)e aun,ue las
deudas sean muy superiores a lo ,ue reciben por herencia= es)e inconvenien)e se corri#e por el bene'icio de
inven)ario( y su con)rapar)ida el bene'icio de separaci2n de los acreedores heredi)arios y )es)amen)arios ,ue
les o)or#a pre'erencia respec)o de los acreedores personales del heredero para pa#arse de los bienes
heredi)arios$
@os herederos responden de las deudas )ransmisibles a prorra)a de sus cuo)as 5ar)$ 1%749$ 4?cepci2n. en la
indivisibilidad cada heredero puede ser obli#ado al pa#o )o)al de la deuda$ @a re#la puede al)erarse por una
convenci2n en)re el acreedor y el causan)e= por un acuerdo de los herederos= por ac)o de par)ici2n o
habindolo dispues)o as+ el )es)ador( )odo lo cual no obli#a al acreedor si no ha concurrido con su
consen)imien)o$ 6o habindolo hecho( puede op)ar por acep)ar el convenio o disposici2n o cobrar sus crdi)os
de acuerdo con la ley( lo ,ue con'irma la resis)encia del le#islador al cambio de deudor sin consen)imien)o del
acreedor$
@os le#a)arios solo responden de las deudas heredi)arias en subsidio de los herederos 5ar)$ 1%E29( y )ambin
cuando el )es)ador lo haya #ravado e?presamen)e$ 4l acreedor )ampoco es) obli#ado a acep)ar( y puede cobrar
a se#1n la ley o al le#a)ario$
Captulo III
LA CESI"N DE DERECOS
17*0$ Re5lame%ta'i(% . pauta$ ADe la cesi2n de derechosB( ;+)ulo 27 @ibro >J( ar)s$ 1L01 a 1L14( en)re la
permu)a y el arrendamien)o$ @a ubicaci2n )iene una e?plicaci2n his)2rica. &o)hier daba ese )ra)amien)o( y de
ah+ al c$ 'rancs ,ue si#ui2 el chileno( pero no )iene *us)i'icaci2n )cnica$
;iene )res prra'os. crdi)os personales( derecho real de herencia y derechos li)i#iosos$
Se''i(% 1B
CESI"N DE CRJDITOS
17*0$ Di8i&i(%$
1L1
P)rra2o 1@
CONCEPTOS Y CARACTERES GENERALES
17*1$ Co%'epto$ -onvenci2n por la cual el acreedor )rans'iere su crdi)o a o)ra persona llamada cesionario( ,ue
pasa a ocupar la si)uaci2n *ur+dica del ceden)e en el derecho cedido$
>n)ervienen )res personas. el acreedor ,ue es el ceden)e= el ad,uiren)e ,ue es cesionario( y el deudor( aun,ue
s)e puede ,uedar al mar#en$
17*3$ El C(+i5o Ci8il &(lo re5lame%ta la 'e&i(% +e 'r?+ito& %omi%ati8o&$ 4s)a clasi'icaci2n a)iende a la 'orma
en ,ue 'ueron e?)endidos.
1/ -rdi)os nomina)ivos( nominales o no endosables$ :on a,uellos en ,ue se indica a persona del acreedor y
s)e es el 1nico( personalmen)e o represen)ado( ,ue puede e?i#ir el pa#o$ 4*$. crdi)o del mu)uan)e para el
cobro de lo pres)ado= del arrendador para el cobro de las ren)as= del vendedor para el precio( e)c$
2/ -rdi)os a la orden$ 4n ellos se indica la persona del acreedor( pero es pa#o es a su orden( es decir( debe
hacerse a a,uel a ,uien indica el acreedor$ @a cesi2n de es)os documen)os se har por endoso 5ar)$ 1E4 --o9$
4ndoso$ 4s el escri)o median)e el cual el )enedor le#+)imo )rans'iere el dominio de las le)ra( la en)re#a en cobro
o la cons)i)uye en prenda 5ar)$ 1C @ey 6/ 18$0L29$ :e e'ec)1a median)e la sola 'irma del endosan)e( ,ue se llama
Aendoso en blancoB 5ar)$ 2%9 o con)eniendo las menciones del ar)$ 22$
De la de'inici2n sale la clasi'icaci2n de endoso en )rasla)icio de dominio( en cobranza o en #aran)+a$ 4l 1/ es el
,ue sirve para )rans'erir )oda clase de crdi)os a la orden( y ha ad,uirido una #ran di'usi2n por su sencillez en
comparaci2n a la cesi2n de crdi)os nomina)ivos$
%/ -rdi)os al por)ador$ :on a,uellos en ,ue no se menciona la persona del acreedor o ,ue no obs)an)e es)a
menci2n( pueden ser vlidamen)e pa#ados a ,uien los presen)e$
De acuerdo al ar)$ 1E4 --o( la cesi2n se hace por la mera )radici2n manual( es decir( la en)re#a del documen)o$
@as normas del -- solo se aplican a los crdi)os nomina)ivos 5ar)$ 1L089 4l res)o se ri#e por --o y normas
especiales$
17*6$ La 'e&i(% +e 'r?+ito& 'omo tra+i'i(% +e lo& +ere'-o& per&o%ale&$ @a cesi2n de crdi)os e'ec)1a el
)raspaso del crdi)o del acreedor ceden)e al cesionario ad,uiren)e$ 6o hay manda)o ni represen)aci2n$ :upone
la presencia de un )+)ulo )rasla)icio de dominio( ,ue ser el con)ra)o en)re ceden)e y cesionario( y la )radici2n
misma del crdi)o( ,ue se e'ec)1a por la en)re#a del )+)ulo$ 4l con)ra)o puede ser de cual,uier +ndole$
1/ Ar)$ 1L01. Ala cesi2n de un crdi)o a cual,uier )+)ulo5V9 no )endr e'ec)o 5V9 sino en vir)ud de la en)re#a del
)+)uloB$ Dis)in#ue en)re )+)ulo y en)re#a con la cual se per'ecciona$ 4n el mismo sen)ido( el ar)$ 1L0C se re'iere a
las cesiones a )+)ulo oneroso$
2/ Ar)$ ELL$ 0bicado en la )radici2n( con'irma lo an)erior. Ala )radici2n de los derechos personales ,ue un
individuo cede a o)ro se veri'ica por la en)re#a del )+)ulo hecha por el ceden)e al cesionarioB( i#ual ,ue en el
ar)+culo 1L01( lo 1nico ,ue dice Aen)re#aB y no A)radici2nB$ As+ se ha 'allado y es la opini2n de la doc)rina$
:in embar#o( si es *us)i'icada es)a concepci2n basada en la impo)encia )rasla)iva del con)ra)o( por,ue la
)radici2n es un modo de ad,uirir el dominio y dems derechos reales 5ar)$ EC09$ &ero de acuerdo al ar)$ 78%(
Asobre las cosas incorporales hay )ambin una especie de propiedadB y es)e dominio especial ser+a el
)raspasado por la cesi2n del crdi)o$
1,7$ La 'e&i(% +e 'r?+ito& 'omo mo+i2i'a'i(% &u4<eti8a$ &or la cesi2n se produce un cambio en la obli#aci2n en
cuan)o a su su*e)o ac)ivo$ 4s)a es la de mayor di'usi2n de )odas las 'i#uras por su conveniencia prc)ica$ @e
permi)e al acreedor ne#ociar an)icipadamen)e su crdi)o o pa#ar una deuda propia cediendo un crdi)o( para el
1L2
cesionario puede cons)i)uir una buena inversi2n( y al deudor no le per*udica mayormen)e$ &or ello es acep)ada
universalmen)e$
4n Derecho Romano se con)emplaba en su lu#ar la procura)io in rem suam( ,ue era un manda)o ,ue el
acreedor o)or#aba a un )ercero para el pa#o de su crdi)o dispensndolo de rendir cuen)a y subsis)en)e a pesar
de revocaci2n$ @ue#o se acep)2 ,ue se prohibiera al deudor pa#arle al demandan)e por medio de una
no)i'icaci2n$ 4n derecho can2nico se desarrollo la 'i#ura seme*an)e a como se concibe hoy$
P)rra2o 9@
RELUISITOS
17,1$ Di8i&i(%$
17,9$ I$ Re>ui&ito& e%tre 'e+e%te . 'e&io%ario$ E%u%'ia'i(%$ -rdi)o cesible( )+)ulo )rasla)icio y en)re#a$ :e
e?aminan a con)inuaci2n$
17,#$ A$ Ce&i4ili+a+ +el 'r?+ito$ @a re#la es ,ue )odos lo son( salvo e?cepciones le#ales.
1/ -esi2n prohibida por ley. derecho de alimen)os 5ar)$ %%49( derechos del arrenda)ario( a menos ,ue es)
e?presamen)e 'acul)ado 5ar)$ 1L4E9( e)c$
2/ 4na*enaci2n prohibida por decre)o *udicial o embar#o( pues hay ob*e)o il+ci)o y por ende( nulidad absolu)a$
4n caso de cesi2n prohibida por acuerdo en)re acreedor y deudor( se puede ceder sin per*uicio de la
responsabilidad del ceden)e por la in'racci2n$
@os crdi)os a plazo son cesibles( pues el derecho y la acci2n correla)iva e?is)en$ @o dudoso es la si)uaci2n de los
su*e)os a condici2n suspensiva( pues en derecho no ha nacido$ 4l problema se ha discu)ido a prop2si)o de la
cesi2n de se#uros an)es de ocurrir el sinies)ro$ @a *urisprudencia #eneralmen)e lo ha permi)ido( y Abeliuk es) e
acuerdo( pues lo cedido es la e?pec)a)iva del acreedor condicional ,ue( si es )ransmisible( puede ser cesible$
17,*$ B$ El ttulo tra&lati'io$ &uede ser cual,uiera( aun,ue normalmen)e ser la compraven)a$ @a e?i#encia es)
indicada en los ar)s$ 1L01 y 1L0C$ 4l 1l)imo precep)o prueba a con)rario sensu ,ue puede ser a )+)ulo #ra)ui)o$
@a daci2n en pa#o puede ser )+)ulo de la cesi2n$
4n vir)ud del )i)ulo( el cesionario ad,uiere el derecho a e?i#ir la )radici2n( ,ue deber e'ec)uarse median)e la
en)re#a del )+)ulo$ @os re,uisi)os del )+)ulo en s+ variarn se#1n el con)ra)o de ,ue se )ra)e$
17,,$ C$ E%tre5a +el ttulo 5ar)$ 1L019$ 4l precep)o es des)acable por,ue usa la e?presi2n )+)ulo en sus dos
sen)idos. como an)eceden)e de la )radici2n y como documen)o$ @a *urisprudencia ha sido muy benvola.
1/ Ha de)erminado ,ue no es necesaria la en)re#a real( sino ,ue bas)a la en)re#a simb2lica( en cual,uiera de las
'ormas seKaladas en el ar)$ E84$ 4*$. permi)iendo o au)orizando al cesionario para )ener el crdi)o por suyo$
2/ &ermi)iendo ,ue puedan cederse los crdi)os verbales( a,uellos ,ue no cons)an por escri)o$
%/ Ha declarado ,ue ni al deudor ni ha )erceros a'ec)a la en)re#a o no del )+)ulo( pero es una cues)i2n de
per'eccionamien)o de la convenci2n en)re las par)es$ &ara ellos solo ri#e el re,uisi)o de no)i'icaci2n o
acep)aci2n del deudor$
-on es)e cri)erio amplio( se ha resuel)o ,ue la no)i'icaci2n del deudor por el cesionario implica ,ue s)e ha
recibido el )+)ulo de 'orma simb2lica= ,ue si el cesionario presen)a el )+)ulo en *uicio( se presume ,ue le 'ue
en)re#ado= ,ue no es preciso en)re#ar la 13 copia del )+)ulo= ,ue la nulidad de la copia del )+)ulo no anula la
cesi2n( e)c$
:e ha pre)endido sos)ener ,ue en)onces la cesi2n ser+a un con)ra)o real$ ;al a'irmaci2n es un error pues la
1L%
cesi2n no es con)ra)o( y )ampoco es real( pues es)e carc)er depender del ,ue haya servido de )+)ulo #ra)ui)o$
17,0$ II$ Re>ui&ito& re&pe'to +el +eu+or . ter'ero&$ Ar)$ 1L02. Ala cesi2n no produce e'ec)o con)ra el deudor ni
con)ra )erceros( mien)ras no ha sido no)i'icada por el cesionario al deudor o acep)ada por s)eB$ 4s)as
e?i#encias son disyun)ivas$
:e discu)e el rol *ur+dico$ :on medidas de oponibilidad( y se sos)iene ,ue )ambin de publicidad( lo ,ue es
discu)ible en cuan)o a los )erceros ,ue no )ienen como saber ,ue el deudor ha sido no)i'icado o acep)ado una
cesi2n$
@a raz2n de la medida parece ser hacer saber al deudor ,ue no )iene ,ue pa#arle al ceden)e sino al cesionario$
6o hay plazo para ,ue se prac)i,ue$ 4n cuan)o a es)e re,uisi)o( se e?aminarn los aspec)os si#uien)es.
17,1$ A$ El +eu+or %o pue+e opo%er&e a la 'e&i(%$ &or,ue carece de in)ers *ur+dico$ < por,ue de lo con)rario(
el acreedor ver+a limi)ado su derecho de disposici2n del crdi)o$
:in embar#o( la no)i'icaci2n al deudor es una #es)i2n no con)enciosa y se aplica el ar)$ 82% -&-( en cuya vir)ud si
una solici)ud del pe)icionario en un asun)o de *urisdicci2n volun)aria se e'ec)1a por oposici2n de le#+)imo
con)radic)or( el ne#ocio de hace con)encioso$
Dcurre ,ue al deudor le in)eresa pa#ar bien( y su cumplimien)o podr+a verse a'ec)ado( lo ,ue se a)en1a por,ue
es vlido el pa#o de buena 'e al poseedor del crdi)o$
&ara Abeliuk el deudor no puede oponerse a la cesi2n$ @a *urisprudencia ha sido con)radic)oria$
17,3$ B$ La %oti2i'a'i(% +e la 'e&i(%$ Re,uisi)os.
1/ Debe ser *udicial 5ar)$ 4C -&-9$ Debe ser personal por ser la 13 #es)i2n$
2/ Debe hacerla el cesionario 5ar)$ 1L029$
%/ Debe e?hibirse el )+)ulo al deudor$ Ar)$ 1L0%. A$$$,ue llevar ano)ado el )raspaso del derecho con la
desi#naci2n del cesionario y ba*o 'irma del ceden)eB$
OA ,u )+)ulo se re'iereP Aun,ue en una opor)unidad se resolvi2 ,ue es a,ul por ,ue ,ue se o)or#2 la cesi2n(
parece eviden)e ,ue el le#islador se re'er+a al )+)ulo en ,ue cons)a el crdi)o( ob*e)o de la cesi2n( pues si no no
se *us)i'ica el re,uisi)o de la ano)aci2n del )raspaso$
-omo e?i#e e?hibici2n( no bas)a con copiarlo en la cdula( sino ,ue hay ,ue mos)rarlo ma)erialmen)e$ 4s)as
e?i#encias carecen de *us)i'icaci2n en crdi)os no li)erales$
:i el deudor es una persona *ur+dica( hay ,ue no)i'icar a ,uien la represen)e$ :i es el 'isco( hay ,ue no)i'icar al
&residen)e del -D4$
&roblema$ @a no)i'icaci2n de la cesi2n Opuede e'ec)uarse con*un)amen)e con la demanda en cuya vir)ud el
cesionario e?i#e *udicialmen)e el pa#o del crdi)oP @a *urisprudencia ha sido con)radic)oria$
Abeliuk y :ilva IascuKan no lo validan pues)o ,ue el cesionario no es) le#i)imado para demandar al deudor
mien)ras s)a no se per'eccione( pues no es su acreedor$ @o ,ue sucede es ,ue si el deudor con)es)a la
demanda sin oponerse por 'al)a de no)i'icaci2n( se produce el per'eccionamien)o por acep)aci2n )ci)a en
vir)ud del ar)$ 1L04$
17,6$ C$ A'epta'i(% +el +eu+or$ &uede ser e?presa o )ci)a$ @a 13 se e'ec)1a en )rminos 'ormales y e?pl+ci)os(
pero puede ser )ci)a( como lo dispone el ar)$ 1L04( y consis)e en cual,uier ac)o ,ue revele ,ue el deudor
reconoce al cesionario como su acreedor$
1707$ D$ Sa%'i(% por la 2alta +e %oti2i'a'i(% o a'epta'i(% +el +eu+or$ Hay ,ue dis)in#uir$
1/ 4n)re ceden)e y cesionario. la cesi2n es per'ec)a$ As+ se ha resuel)o$
2/ 4n)re las par)es( deudor y )erceros. la cesi2n es inoponible 5ar)$ 1L029$
1L4
Ar)$ 1L07. no in)erviniendo la no)i'icaci2n o acep)aci2n sobredichas 5V9 se considerar e?is)ir el crdi)o en
manos del ceden)e respec)o del deudor y )erceros$ 4l mismo ar)+culo menciona las consecuencias.
1/ 4l deudor puede pa#ar al ceden)e$ &or ello an)e la demanda del cesionario puede e?cepcionarse con el pa#o
)o)al o parcial e'ec)uado al ceden)e an)es de la no)i'icaci2n( pero no al realizado despus$
:in embar#o( es err2nea la sen)encia ,ue declar2 ,ue el deudor no pod+a oponerse a la demanda del ceden)e(
ale#ando la cesi2n no no)i'icada( por,ue oper2 la acep)aci2n )ci)a$
4n caso de pa#o al ceden)e( es) responder al cesionario pues la cesi2n es per'ec)a en)re ambos$
:in embar#o( se ha presen)ado un problema de prueba. @a -: se bas2 en el ar)$ 1C0% ,ue seKala los casos en
,ue el ins)rumen)o privado )iene 'echa cier)a respec)o de )erceros 5muer)e del 'irman)e( copia en re#is)ro
p1blico( presen)aci2n en *uicio( )oma de raz2n o inven)ario9( y declar2 ,ue en vir)ud de dicho precep)o se pod+a
acredi)arle al cesionario ,ue la car)a de pa#o del ceden)e era an)erior a la no)i'icaci2n o acep)aci2n$ &arece
e?a#erado por,ue obli#ar+a al deudor( an)e el )emor de una posible cesi2n i#norada( )uviera ,ue e?i#ir la car)a
de pa#o en al#una de las 'ormas seKaladas por dicho precep)o$
2/ @os acreedores del ceden)e pueden perse#uir al deudor$ @a 'al)a de acep)aci2n o no)i'icaci2n hace
inoponible a los acreedores del ceden)e( y es)os podrn embar#ar el crdi)o y ob)ener una prohibici2n de
ena*enaci2n o pa#o$ ;ambin se ha seKalado ,ue la acep)aci2n no )iene 'echa cier)a sino en los casos del ar)$
1C0%$
%/ 4s posible ,ue el ceden)e ceda un mismo crdi)o a dos o ms personas di'eren)es$ Respec)o del deudor y
)erceros( prevalece el derecho a ,uien primeramen)e haya no)i'icado al deudor u ob)enido su acep)aci2n( sin
per*uicio del reclamo del cesionario per*udicado con)ra su ceden)e$
P)rra2o #@
EFECTOS DE LA CESI"N
1701$ Di&ti%'i(%$
1709$ I$ E2e'to& e%tre el 'e+e%te . 'e&io%ario$ E%u%'ia'i(%$ :e e?aminan a con)inuaci2n$
170#$ A$ La 'e&i(% -a'e o'upar al 'e&io%ario la mi&ma &itua'i(% <ur+i'a >ue el 'e+e%te$ 4l cesionario es un
causahabien)e a )+)ulo sin#ular$
-onsecuencias$ Ar)$ 1L0E. @a cesi2n de un crdi)o comprende sus 'ianzas( privile#ios e hipo)ecas= pero no
)raspasa las e?cepciones personales del ceden)e$ De)allando.
1/ 4l cesionario ad,uiere la calidad de acreedor del crdi)o$ Dos limi)aciones. el crdi)o no e?perimen)a
variaci2n al#una y el cesionario no ,ueda a'ec)o a las car#as del crdi)o$
2/ :e )raspasan los privile#ios del crdi)o$ &or,ue el privile#io es inheren)e al crdi)o$
%/ :e )raspasa la 'ianza$ 4n realidad( se )raspasan )odas sus cauciones( reales y personales$ :e ha resuel)o ,ue
incluye la 'ianza solidaria$
4/ :olidaridad y clusula penal$ Aun,ue nada dice el precep)o( es eviden)e ,ue se )raspasa$
7/ @a hipo)eca y la prenda$ Aun,ue no lo seKal2 para la prenda( la conclusi2n )iene ,ue ser la misma$
4n cuan)o a la hipo)eca( se presen)a el mismo problema ,ue en el pa#o con subro#aci2n. si se re,uiere
inscripci2n del )raspaso en el re#is)ro respec)ivo del -IR$
1/ 4n el crdi)o cedido hay dos cosas. una el derecho personal y un derecho real$ Al ceder el crdi)o( se cede el
derecho real y la )rans'erencia de los derechos reales se e'ec)1a( se#1n el ar)$ E8E por su incripci2n en el -IR$
4s la opini2n de Ra'ael Mery y sen)encias aisladas$
2/ 6o es e?i#encia( pero es convenien)e$ Mayor+a de la *urisprudencia y la doc)rina( incluido Abeliuk$ Razones.
1L7
a9 4l precep)o seKala ,ue se )raspasa la hipo)eca sin 'ormular re,uisi)o al#uno$
b9 el #rado de la hipo)eca ser el mismo y nada a#re#a una nueva inscripci2n$
d9 por el carc)er accesorio de la hipo)eca )raspasado el crdi)o( con el )raspasada la hipo)eca$
4n cuan)o a la prenda sin desplazamien)o( el ar)$ %8 de la ley con)enida en el ar)$ 14 de la @ey 6/ 20$1L0( seKala.
A@a cesi2n de crdi)os caucionados con es)a prenda se su*e)ar a las re#las ,ue correspondan a su na)uraleza$
:in embar#o( para ,ue la cesi2n comprenda el derecho real de prenda( man)eniendo la prenda la pre'erencia
,ue #ozaba en vir)ud del crdi)o cedido( en el Re#is)ro de &rendas sin Desplazamien)o deben cons)ar
e?presamen)e el crdi)o #aran)izado y la posibilidad de cesi2n de la prendaB$
E/ ;+)ulo e*ecu)ivo$ :i el ceden)e pod+a proceder e*ecu)ivamen)e con)ra el deudor( )ambin podr el cesionario$
C/ -osa *uz#ada$ 4n)re cesionario y ceden)e e?is)e iden)idad de personas$ As+ se ha 'allado$
170*$ B$ E/'ep'i(%= %o &e tra&pa&a% la& a''io%e& . e/'ep'io%e& per&o%ale& +el 'r?+ito 5ar)$ 1L0E9$
4l problema )ambin se represen)a en el pa#o con subro#aci2n( donde se conclu+a ,ue deben dis)in#uirse las
prerro#a)ivas personal+simas de a,uellas ,ue 1nicamen)e )oman en cuen)a la si)uaci2n personal( no habiendo
respec)o de las 13s inconvenien)e en ,ue se )raspasen$
4l principio )iene una con)rae?cepci2n 519 y varias si)uaciones con'lic)ivas 529.
519 4l cesionario es) 'acul)ado para invocar la acci2n personal+sima de nulidad rela)iva( de acuerdo al ar)$ 1E84$
529 Dan problemas al#unas si)uaciones ,ue la ley impone a cier)os acreedores por su relaci2n con el deudor( o
por prohibiciones le#ales$ -omo hay peli#ro de 'raude( la *urisprudencia las ha aplicado al cesionario aun,ue se
)ra)e de si)uaciones personal+simas( como el caso del ar)$ 4E @Q ,ue no permi)e solici)ar la ,uiebra a los
c2nyu#es en)re s+ y a padres e hi*os en)re s+( o el caso del ar)$ 1E8%( en ,ue el cesionario no puede invocar la
nulidad absolu)a si el ceden)e al o)or#ar el con)ra)o sab+a o deb+a saber el vicio ,ue lo invalidaba$
170,$ C$ El 'r?+ito %o &u2re altera'io%e&$ :olo cambia la persona del acreedor$ ;odo lo dems permanece
invariable$ &or )an)o( la prescripci2n no se in)errumpe$
1700$ D$ Ce&i(% +e u% 'r?+ito pro8e%ie%te +e u% 'o%trato 4ilateral$ 4n es)os ambas par)es son rec+procamen)e
acreedoras y deudoras$ &or la cesi2n se )raspasa el crdi)o pero no la deuda$ 4n consecuencia( el deudor cedido
no puede e?i#ir al cesionario el cumplimien)o de las obli#aciones del con)ra)o$
1701$ E$ Re&po%&a4ili+a+ +el 'e+e%te 'o% el 'e&io%ario$ Hay ,ue dis)in#uir.
1/ -esi2n a )+)ulo #ra)ui)o$ -omo el ar)$ 1L0C nada dice( se presume a con)rario sensu ,ue no hay
responsabilidad$
2/ -esi2n a )+)ulo oneroso$ 4l ar)$ 1L0C impone responsabilidad por las e?is)encia del crdi)o y ,ue s)e le
per)enece( pero no de la solvencia del deudor( aun,ue puede pac)arse lo con)rario( en cuyo caso la cesi2n )oma
el nombre de pro solvendo( en ,ue el ceden)e ,ueda en una si)uaci2n muy seme*an)e a la del 'iador( por,ue el
ceden)e responder+a subsidiariamen)e$ 4s)e pac)o )iene las si#uien)es limi)aciones.
1/ Debe ser e?preso 5ar)$ 1L0C9$
2/ @a #aran)+a solo se re'iere a la solvencia presen)e al )iempo de la cesi2n( a menos ,ue se conven#a ,ue
)ambin responde de la 'u)ura$
%/ @a responsabilidad abarca has)a la concurrencia del precio o emolumen)o ,ue hubiere repor)ado de la
cesi2n( salvo es)ipulaci2n en con)rario$
1703$ F$ Ce&i(% +e u% 'r?+ito e% pa5o +e u%a +eu+a +el 'e+e%te$ &uede darse de dos 'ormas.
1/ -essio in solu))um$ 4l ceden)e ,ueda liberado de su obli#aci2n y e?)in#uida s)a$ :e produce doble novaci2n.
ambas deudas se e?)in#uen( y nace una nueva$
1LE
2/ -essio pro solvendo$ 4l ceden)e responde del pa#o del crdi)o cedido( por lo ,ue no ,ueda )o)almen)e
liberado$ 4s s)a puede haber una doble novaci2n y cesi2n de crdi)o( pues en ambas es posible ,ue el ceden)e
responda de la solvencia del deudor$ @a di'erencia es ,ue en la novaci2n se han e?)in#uido ambas deudas(
naciendo una nueva( y en la cesi2n solo una$
1706$ II$ E2e'to& e%tre 'e&io%ario . +eu+or$ 4l cesionario puede e*ercer con)ra el deudor las mismas acciones y
derechos del ceden)e( con las limi)aciones seKaladas$
< el deudor puede ac)uar con)ra el cesionario en los mismos )rminos ,ue podr+a hacerlo con)ra el ceden)e$ @a
1nica salvedad es la compensaci2n. si el deudor la acep)2 sin hacer reserva de la compensaci2n( no puede
oponerle por es)a v+a los crdi)os ,ue )en+a con)ra el ceden)e$ 4n )oda o)ra si)uaci2n el cesionario deber
sopor)ar ,ue el deudor le opon#a las mismas e?cepciones ,ue )en+a con)ra el ceden)e$

Se''i(% 9B
CESI"N DEL DERECO DE ERENCIA
1717$ Co%'epto$ @os derechos reales se pueden )rans'erir salvo ,ue la ley haya es)ablecido limi)aciones( como
los de uso y habi)aci2n 5ar)$ 81L9$ 4l prra'o 2/ del ;+)ulo GGJ del @ibro >J( ar)s$ 1L0L y 1L10 re#lamen)an la
cesi2n del derecho real de herencia( es)o es( la )rans'erencia por ac)o en)re vivos del derecho real de herencia(
,ue es el ,ue corresponde a los herederos para suceder en el pa)rimonio del causan)e o de una cuo)a del
mismo$
@os herederos ad,uieren la herencia por el modo de ad,uirir sucesi2n por causa de muer)e( de pleno derecho
por el solo 'allecimien)o del causan)e$ 0na vez ad,uirido( no hay inconvenien)e para ,ue dispon#a de l$
Hormas.
1/ @os herederos de consuno pueden ena*enar bienes de)erminados comprendidos en la herencia( cumpliendo
los re,uisi)os propios de )al ena*enaci2n$
2/ 0na persona puede creerse heredero de una de)erminada sucesi2n. puede ceder su pre)ensi2n$
%/ 4l heredero puede ceder el )odo o par)e de sus derechos heredi)arios a o)ro heredero o a un )ercero
e?)raKo( 1nico caso ,ue re#lamen)a s)e prra'o( err2neamen)e ubicado$
-oncep)o$ -onvenci2n celebrada despus del 'allecimien)o del causan)e median)e el cual el heredero )rans'iere
a cual,uier )+)ulo a o)ro heredero o a un e?)raKo su derecho a la herencia o una cuo)a de l$
1711$ Cara'ter&ti'a& +e la 'e&i(% +e +ere'-o& -ere+itario&$ :e e?aminan a con)inuaci2n$
1719$ I$ La 'e&i(% +e +ere'-o& -ere+itario& e& la tra+i'i(% +e ello&$ < re,uiere )+)ulo )rasla)icio de dominio$ Ar)$
1LLL. Ael ,ue cede a R)+)ulo onerosoR un derecho de herenciaB$
4n consecuencia( operan dos modos de ad,uirir. en)re causan)e y heredero( la sucesi2n por causa de muer)e=
en)re heredero ceden)e y cesionario ad,uiren)e( la )radici2n$
4l )+)ulo )rasla)icio puede ser cual,uiera( aun,ue usualmen)e ser la compraven)a$ Aun,ue el ar)$ 1L0L se
re'iere a )+)ulo oneroso( )ambin puede ser #ra)ui)o$ As+ se ha 'allado$
@a ven)a de derechos heredi)arios( y por ende la permu)a( es solemne de acuerdo al ar)$ 1801 inc$ 2/ y ar)$
1L00. deben o)or#arse por escri)ura p1blica$
-omo lo ,ue se )rans'iere es la cuo)a( y no se sabe ,ue va a recibir( la *urisprudencia cali'ica de alea)oria la
ven)a de derecho heredi)arios$ 4viden)emen)e es un ne#ocio especula)ivo$
6o procede lesi2n enorme$ &or su na)uraleza alea)oria y por,ue no es una ven)a de inmuebles$
1LC
171#$ II$ Oportu%i+a+ +e la 'e&i(% +e +ere'-o& -ere+itario&$ A di'erencia del dominio( el derecho real de
herencia es )ransi)orio. dura desde la aper)ura de la sucesi2n has)a la par)ici2n( ,ue opera con e'ec)o
re)roac)ivo 5ar)$ 1%449$ 4s)e per+odo de vi#encia 'i*a la poca en ,ue es posible e'ec)uar la cesi2n$ &or )an)o( no
puede )ener lu#ar an)es de ,ue por el 'allecimien)o del causan)e se produzcan la aper)ura de la sucesi2n y la
delaci2n de la herencia$ @a raz2n. el ar)$ 14E% proh+be los pac)os sobre sucesi2n 'u)ura$ < una vez e'ec)uada la
par)ici2n( ya no e?is)e el derecho del sucesor a )+)ulo universal sino ,ue el dominio se radica en bienes
de)erminados$ 4n )al caso( puede ena*enar esos bienes y debern cumplirse los re,uisi)os propios de )al cesi2n$
As+ se ha resuel)o$
&uede ocurrir ,ue la cesi2n pon#a 'in a la indivisi2n heredi)aria cuando a )ravs de ella un heredero pasa a ser
1nico )i)ular de la herencia$ :in embar#o( es una cesi2n y no una par)ici2n( aun,ue produzca su mismo e'ec)o$
171*$ III$ E% la 'e&i(% +e +ere'-o& -ere+itario& %o &e e%a<e%a% 4ie%e& +etermi%a+o& 5ar)$ 1L0L9$ 4n es)a
cesi2n( el heredero ena*ena la cuo)a indivisa$ 4s)o produce las consecuencias ,ue se e?aminan a con)inuaci2n$
171,$ C(mo &e e2e'tAa la 'e&i(% +e +ere'-o& -ere+itario&$ 4l --( salvo la e?i#encia de escri)ura p1blica en caso
de la compraven)a y permu)a( no ha nin#una o)ra$ &or )an)o( debe recurrirse a las re#las #enerales de la
)radici2n$ Al respec)o( e?is)e divisi2n en la doc)rina respec)o a cual es la re#la ,ue se si#ue$ :e e?aminan a
con)inuaci2n$
1710$ I$ Do'tri%a +e la u%i8er&ali+a+ . a&imila'i(% a lo& 4ie%e& mue4le&$ ;esis de @eopoldo 0rru)ia ,ue si#ue la
mayor+a( inclu+do Abeliuk$ @a herencia no es mueble ni inmueble( por,ue la herencia es una universalidad
*ur+dica dis)in)a de los bienes ,ue la componen$
4l -- es)ablece una di'erencia en)re ac)os de disposici2n en)re muebles e inmuebles$ 4n el 1l)imo caso( los
re,uisi)os son de derecho es)ric)o y no pueden aplicarse a la cesi2n de derechos heredi)arios$
:e dice ,ue la re#la de los muebles es la #eneral( y por )an)o a 'al)a de disposiciones especiales es la ,ue se
debe aplicar$
4s)a doc)rina )iene impor)an)es consecuencias.
1/ 6o se re,uiere inscripci2n de la cesi2n en el -IR$ As+ se ha resuel)o$ &or )an)o( la )radici2n se realiza de
acuerdo a las re#las #enerales y bas)a la en)re#a real o simb2lica del derecho de acuerdo al ar)$ E84$
2/ 6o se re,uiere inscripciones heredi)arias previamen)e del ar)$ E88$
%/ 6o se re,uiere cumplir las 'ormalidades habili)an)es$
1711$ II$ Do'tri%a >ue prete%+e &ometer a lo& re>ui&ito& +e la e%a<e%a'i(% +e lo& 4ie%e& >ue la 'ompo%e%$ @a
soluci2n an)erior( aun,ue *ur+dicamen)e inob*e)able( es cri)icable desde un doble n#ulo.
1/ 4s peli#rosa para los )erceros( ,ue no )iene como saber de la cesi2n( a menos ,ue la posesi2n e'ec)iva se le
o)or#ue direc)amen)e al cesionario$ 4n la prc)ica( si hay inmuebles( debe hacerse la inscripci2n en el -IR$
Respues)a$ &arece necesario modi'icar el --( sancionando la inoponibilidad 'ren)e a )erceros de )oda cesi2n de
derechos heredi)arios si ella no cons)a en la posesi2n e'ec)iva o en ano)aci2n al mar#en de ella$
2/ 4s peli#rosa para los incapaces$ &ues la herencia puede ser cuan)iosa( y el represen)an)e le#al es) habili)ado
para ena*enarla libremen)e( mien)ras ,ue para el ms insi#ni'ican)e bien ra+z debe solici)ar au)orizaci2n *udicial$
@o ,ue se )raduce en descomponer la cesi2n de derechos heredi)arios en los bienes ,ue con'orman la herencia$
Respues)a$ -hoca con la le)ra de la ley por,ue el ar)$ 1L0L habla de la cesi2n Asin especi'icar los e'ec)os de ,ue
se componeB$ @o con'irma el ar)$ 1L10( y el 1801 ,ue e?presamen)e e?i#e la escri)ura p1blica para la ven)a de
una sucesi2n heredi)aria y los bienes ra+ces( por lo ,ue los di'erencia claramen)e$
1713$ E2e'to& +e la 'e&i(% +e +ere'-o& -ere+itario&$ E%u%'ia'i(%$
1L8
1716$ I$ Dere'-o& . a''io%e& +el 'e&io%ario$ 4l cesionario pasa a ocupar el lu#ar del ceden)e como heredero$
-onsecuencias.
1/ &uede pedir la poseci2n e'ec)iva de la herencia e in)ervenir en )odos los )rmi)es de la misma$
2/ &uede e*ercer )odas las acciones ,ue correspondan al heredero$
%/ :e#1n se ha resuel)o( los herederos del causan)e no pueden invocar la nulidad absolu)a de al#1n ac)o o
con)ra)o del causan)e si s)e )ampoco pod+a( e i#ual conclusi2n vale para el cesionario$
4/ Ar)$ 1L10 inc$ %/. A-edindose una cuo)a heredi)aria se en)ender cederse al mismo )iempo las cuo)as
heredi)arias ,ue por el derecho de acrecer sobreven#an a ella( salvo ,ue se haya es)ipulado o)ra cosaB$
4l derecho de acrecer es el ,ue e?is)e en)re dos o ms asi#na)arios llamados a un mismo ob*e)o sin
de)erminaci2n de cuo)a( y en vir)ud de la cual la asi#naci2n del ,ue 'al)a la herencia per)enece a los o)ros ,ue
concurran con l 5ar)s$ 114C y 11489$
1737$ II Re&po%&a4ili+a+ +el 'e&io%ario por la& +eu+a& +e la -ere%'ia$ @a cesi2n comprende la universalidad de
la herencia( ,ue )iene un ac)ivo y un pasivo$ &or ello el cesionario es obli#ado al pa#o de las deudas heredi)arias
y de las car#as ,ue #ravan la herencia$
@a mayor+a de la doc)rina seKala ,ue el acreedor a*eno a la cesi2n no ,ueda obli#ado por ella( y ,ue en
consecuencia( para l el ceden)e con)in1a siendo su deudor por la cuo)a ,ue en la herencia le corresponder+a
como si no hubiera e?is)ido cesi2n( y podr a su arbi)rio cobrarle al cesionario( o cobrarle al ceden)e( en cuyo
caso( podr repe)ir con)ra el cesionario$
Abeliuk )iene sus dudas$ 4'ec)ivamen)e el principio imperan)e es ,ue el acreedor heredi)ario no ,uede obli#ado
por las convenciones en)re los herederos ni por las disposiciones del causan)e en la par)ici2n ,ue al)eren la
divisi2n normal de las deudas$ &ero ocurre ,ue en es)a cesi2n el ceden)e ,ueda e?cluido de la herencia$
Adems( el ceden)e no pre)ende al)erar la divisi2n le#al de deudas( sino ,ue se ha desprendido del derecho en
cuya vir)ud a pasado a ser deudor$ 4l #ravamen del le#islador de pa#ar las deudas es del heredero( y el
cesionario pasa a ocupar su posici2n$ 4s)a es la soluci2n a ,ue se )iende en ma)eria de )raspaso de
universalidades$
1731$ III$ I%+em%iCa'io%e& e%tre 'e+e%te . 'e&io%ario$ 4l )raspaso comprende el derecho real de herencia
+n)e#ro( por ello el ar)$ 1L10 re#ula el caso de ,ue el heredero hubiere aprovechado par)e de la herencia
cedida( o ,ue le hubiere demandado #as)os$ 4n el 1
er
caso( debe indemnizar al cesionario( y viceversa en el 2
do
$
4s)a norma es suple)oria de la convenci2n$
@as ena*enaciones e'ec)uadas por el heredero an)es de la cesi2n ,uedan a 'irme( u el cesionario no puede
pre)ender ,ue ,ueden sin e'ec)o( pues el ar)$ 1L0L solo le o)or#a acci2n de reembolso con)ra el ceden)e$
1739$ I!$ Re&po%&a4ili+a+ +el 'e+e%te$ Ar)$ 1L0L. A4l ,ue cede a )+)ulo oneroso un derecho de herencia o
le#ado sin especi'icar los e'ec)os de ,ue se compone( no se hace responsable sino de su calidad de heredero o
de le#a)arioB$ Hay ,ue dis)in#uir.
1/ ;+)ulo #ra)ui)o$ 6in#una responsabilidad ad,uiere el ceden)e( por,ue en los con)ra)os #ra)ui)os no hay
obli#aci2n de #aran)+a$
2/ ;+)ulo oneroso$ :u 1nica responsabilidad se re'iere a ,ue es heredero( por ello la cesi2n es alea)oria$
Aun,ue el ar)$ 1L0L no lo di#a( las par)es pueden al)erar es)as re#las por la convenci2n$ :i la eliminan( lo ,ue se
cede es la pre)ensi2n a la herencia ,ue )iene el ceden)e$
Ar)$ 108%. cesi2n de le#ado$ :e#1n la ley( )odas las normas an)eriores se aplican a los le#ados 5ar)$ 1L0L y 1L109$
:in embar#o( resul)a di'+cil por,ue el le#ado puede ser de especie o cuerpo cier)o o de #nero$ 4l le#a)ario
ad,uiere el dominio de la especie o cuerpo cier)o direc)amen)e del causan)e( o )iene un crdi)o con)ra le
1LL
herencia en caso de un #nero$
:i ya es dueKo( no se ve como puede ceder el le#ado sin especi'icar sus e'ec)os( como seKala el ar)$ 1L0L$ lo ,ue
se cede es el dominio( y en caso del #nero( cede un crdi)o y por ello la -: ha resuel)o ,ue se ri#e por la cesi2n
de crdi)os$
:in embar#o( es) la le)ra de la ley y la 1nica manera de en)enderlas en ,ue el le#a)ario puede ceder el le#ado
sin especidicar bienes ,ue lo componen( en cuyo caos se aplican las re#las an)eriores de cesi2n de derechos
heredi)arios( o ena*enar su crdi)o o las cosas le#adas de)erminadamen)e$
Se''i(% ter'era
CESI"N DE DERECOS LITIGIOSOS
173*$ Co%'epto$ Ar)$ 1L11 inc$ 1/. A:e cede un derecho li)i#ioso cuando el ob*e)o direc)o de la cesi2n es el
even)o incier)o de la li)is( del ,ue no se hace responsable el ceden)eB$ 4n)onces( es la convenci2n por la cual el
demandan)e )rans'iere a cual,uier )+)ulo sus derechos li)i#iosos a un )ercero$
4s una convenci2n pues la cesi2n es la )radici2n de esos derechos( ,ue debe ir precedida de un )+)ulo )rasla)icio
de dominio$ @os s#)es$ ar)s$ re#ulan especialmen)e la compraven)a y la permu)a 5ar)$ 1L129( los )+)ulos #ra)ui)os
y la daci2n en pa#o 5ar)$ 1L1%9$
173,$ O4<eto +e la 'e&i(%$ @a )rans'erencia de los derechos invocados por el demandan)e( el Aeven)o incier)o
de la li)isB 5ar)$ 1L119$
-osa li)i#iosa$ 4s la especie sobre la cual se li)i#a$ Hay ob*e)o ilici)o y por ende( nulidad absolu)a( en la
ena*enaci2n de especies cuya propiedad se li)i#a( sin permiso del *uez ,ue conoce en el li)i#io 5ar)$ 14E4 6/ 49$
@os ar)s$ 2LE y 2LC -&- e?i#en ,ue se decre)e la prohibici2n de ena*enar para ,ue se apli,ue es)a disposici2n$
@a prohibici2n an)erior se aplica al demandado( para ,uien hay cosa li)i#iosa$ &ara el demandan)e hay derecho
li)i#ioso( un derecho ,ue pre)ende reconocimien)o en *uicio$ Alessandri lo de'in+a como la pre)ensi2n ,ue el
demandan)e hace valer en *uicio$
&or ello la doc)rina y *urisprudencia concluyen ,ue s2lo el demandan)e puede e'ec)uar cesi2n de derechos
li)i#iosos y ,ue el demandado )rans'iere la cosa misma( o el derecho ,ue en ella )iene( cosa sobre la cual se
li)i#a y podr hacer esa )rans'erencia siempre ,ue el *uez no haya decre)ado prohibici2n de ena*enarla$ 4n el
caso de reivindicaci2n de una cosa( mien)ras no e?is)a sen)encia e*ecu)oriada( el poseedor demandado es)
'avorecido por la presunci2n de dominio del ar)$ C00 lue#o lo ,ue ena*ena es el derecho presun)o( y no una
pre)ensi2n del mismo$
@a dis)inci2n )iene impor)ancia por,ue en la cesi2n de derechos li)i#iosos no hay obli#aci2n de #aran)+a 5ar)$
1L119( mien)ras ,ue si vende la cosa ma)eria del *uicio hay responsabilidad para el ena*enan)e por la evicci2n
,ue su'rir el ad,uiren)e si el demandado pierde el plei)o$
4n caso de ,ue se pre)ende en *uicio ,ue se reconozca ,ue el demandado debe cier)a suma( el demandan)e
puede ceder su derecho incier)o al crdi)o( pero el demandado( ,ue es el deudor( nada puede ceder$ &or el
con)rario( el ar)$ 1L1% con'iere el derecho a re)rac)o li)i#ioso en ,ue el deudor demandado se libera pa#ando al
acreedor el precio de la cesi2n$ 4l -- se re'iere al deudor( ,ue es siempre demandado$
Ar)$ 1L12. el ,ue persi#ue el derecho siempre es el demandan)e$
1730$ Ca&o e% >ue el +ema%+a%te e%a<e%a la 'o&a &o4re la 'ual liti5a: . el +ema%+a+o la 'o%ti%5e%'ia +el
pleito$ 4l ,ue ena*ena siempre es el demandan)e( pero cabe pre#un)arse si las par)es pueden celebrar o)ras
convenciones( en vir)ud del principio liber)ad con)rac)ual$ 4s)as convenciones son las s#)es$.
1/ Que el demandan)e ena*ene la cosa en discusi2n( ba*o la condici2n de ob)enerla en el plei)o$ :e ha sos)enido
200
,ue en )ales casos no hay ven)a de la propiedad ni cesi2n de crdi)os( sino ,ue )oda cesi2n del demandan)e(
habiendo plei)o( es li)i#iosa y se su*e)a a los ar)s$ 1L11 y ss$
Abeliuk es) en desacuerdo( por,ue en vir)ud de la liber)ad con)rac)ual( hay ,ue o)or#ar el e'ec)o ,ue ,uieren
las par)es( y por )an)o la obli#aci2n ,uedar+a su*e)a a la condici2n de ,ue la ob)en#a en el plei)o( m?ime si la
ven)a de cosa a*ena es vlida( y si no declara ,ue su derecho es) en discusi2n( responder+a de la evicci2n( sin
es un per*uicio ,ue el comprador ale#ue error o dolo$
4s un problema de responsabilidad. es de la esencia de la cesi2n de derechos li)i#iosos la no responsabilidad
del ceden)e$ &ero nada impide ,ue el demandan)e )ome s)a u o)ras responsabilidades( o de*e su*e)a la
ena*enaci2n a la condici2n de #anar el plei)o ba*o o)ras 'i#uras *ur+dicas$
2/ Respec)o del demandado( la posibilidad consis)e en ,ue se ena*ene no la cosa misma del plei)o( sino ,ue
declarando su derecho es) en discusi2n( y ,ue lo ena*enado es e?clusivamen)e es)e derecho en li)i#io$
:i lo ,ue se demanda es un crdi)o( previo es de)erminar si es posible o no es )raspaso de deudas$
4n caso de ,ue el demandado ena*ene no la cosa en s+( sino ,ue derecho ,ue a ella )iene y ,ue es) en
discusi2n( y lo ena*ene a condici2n de #anar el plei)o( o de*e cons)ancia de ,ue lo ena*enado es) su*e)o a la
posibilidad de perderse$
4sas convenciones no cons)i)uyen cesi2n de derechos li)i#iosos( lo ,ue )iene impor)ancia pues no produce los
e'ec)os procesales de ella( y por,ue se )ra)a de un problema de responsabilidad. el demandado lo ,ue ha hecho
es ob)ener la renuncia del ad,uiren)e de la evicci2n del ar)$ 1872 inc$ %/. Acesar la obli#aci2n de res)i)uir el
precio( si el ,ue compr2 lo hizo a sabiendas de ser a*ena la cosa( o si e?presamen)e )om2 sobre s+ el peli#ro de
la evicci2n( especi'icndoloB$
1731$ Jpo'a e% >ue pue+e e2e'tuar&e 'e&i(% +e +ere'-o& liti5io&o&$ &ara la cesi2n( es necesario ,ue e?is)a
*uicio pendien)e$ Ar)$ 1L11 inc$ 2/. A:e en)iende li)i#ioso un derecho( para los e'ec)os de los si#uien)es ar)+culos(
desde ,ue se no)i'ica *udicialmen)e la demandaB$ &ero no dice has)a cundo$ @a *urisprudencia sos)iene ,ue
e?is)e *uicio pendien)e has)a ,ue e?is)a sen)encia e*ecu)oriada en el proceso$
1733$ Cara'tere& +e la 'e&i(%$ Paralelo 'o% otra& i%&titu'io%e&$ @a no responsabilidad del ceden)e y la
capacidad de producir e'ec)os civiles y procesales son las circuns)ancias ,ue marcan las carac)er+s)icas de la
ins)i)uci2n.
1/ -onvenci2n alea)oria$ &or eso el le#islador descon'+a de la cesi2n( por ello en cier)as pocas se ha prohibido
o se consa#ra el re)rac)o li)i#ioso$
2/ :e ha resuel)o ,ue ser mueble o inmueble( se#1n la cosa ,ue se dispu)a$
%/ 4n caso de li)i#io sobre derechos personales( la cesi2n produce un cambio de demandan)e y de acreedor$
4s)o no permi)e con'undirla con las ins)i)uciones ,ue )ienen i#ual ob*e)o$
As+( se dis)in#ue de la cesi2n de crdi)os por,ue es)a impone responsabilidad al ceden)e cuando menos de la
e?is)encia del crdi)o( mien)ras ,ue en la de derechos li)i#iosos no hay responsabilidad$
De la novaci2n se dis)in#ue en ,ue es)a produce la e?)inci2n de la obli#aci2n an)erior( mien)ras ,ue en la cesi2n
de derecho li)i#iosos es el mismo crdi)o el ,ue se cobra$
1736$ C(mo &e e2e'tAa la 'e&i(% +e +ere'-o& liti5io&o&$ 4l -- no lo seKala$ @a *urisprudencia y doc)rina es)n
con)es)es en ,ue no hay necesidad de cumplir los re,uisi)os de la cesi2n de crdi)os$ Ias)a con el cesionario se
apersone en el *uicio acompaKando el )+)ulo de la cesi2n e'ec)uada$ @a resoluci2n ,ue recai#a en su
presen)aci2n ser no)i'icar al apoderado del demandado o a s)e direc)amen)e( con lo ,ue se per'ecciona la
cesi2n$
Desde ese momen)o( a'ec)a a deudor y )erceros( raz2n por la cual se ha rechazado la re)enci2n pedida con)ra el
ceden)e de sus derechos li)i#iosos( despus de haberse apersonado al plei)o el cesionario y no)i'icado al
201
demandado la cesi2n$
1767$ E2e'to& +e la 'e&i(%$ E%u%'ia'i(%$
1761$ I$ E2e'to& e%tre 'e+e%te . 'e&io%ario$ Ts)e pasa a reemplazar en el plei)o al primero y lue#o en la relaci2n
*ur+dica ,ue se )ra)e$ 6o hay ul)eriores relaciones en)re ellos( y si se )ra)2 de una compraven)a( el ceden)e
podr e?i#ir el precio aun,ue pierda el plei)o 5ar)$ 1L119$
1769$ II$ E2e'to& e%tre 'e+e%te . +ema%+a+o$ 4l demandan)e desaparece del plei)o y la pre)ensi2n( por lo ,ue
no se produce e'ec)o ul)erior al#uno$ &or ello se ha resuel)o ,ue no puede el ceden)e volver a demandar por su
cuen)a la misma cues)i2n$
176#$ III$ E2e'to& e%tre 'e&io%ario . +ema%+a+o$ :e resumen en los s#)es$.
176*$ A$ El 'e&io%ario reemplaCa al 'e+e%te$ ;an)o en el proceso como en la pre)ensi2n$ 4s un caso de
sus)i)uci2n en el proceso( y el cesionario lo asume en el mismo es)ado en ,ue se encon)raba al e'ec)uarse la
cesi2n( el demandado podr oponer i#uales e?cepciones( )iene los mismos derechos y obli#aciones de s)e( e)c$
>#ualmen)e reemplaza al ceden)e en la relaci2n sus)an)iva$ 4n consecuencia( si #ana el plei)o( el cesionario
habr ad,uirido el derecho en discusi2n$
176,$ B$ El retra'to liti5io&o$ Co%'epto$ Hacul)ad ,ue )iene el deudor para desin)eresar la cesionario de los
derechos li)i#iosos( pa#ndole a s)e lo mismo ,ue l pa#o al ceden)e ms los in)ereses desde el momen)o en
,ue se le no)i'ic2 la cesi2n$
Ar)$ 1L1% inc$ 1/. 4l deudor no ser obli#ado a pa#ar al cesionario sino el valor de lo ,ue s)e haya dado por el
derecho cedido( con los in)ereses desde la 'echa en ,ue se haya no)i'icado la cesi2n al deudor$
@a e?presi2n Ano ser obli#adoB parece indicar ,ue es de pleno derecho( pero no es as+ por,ue es un derecho
,ue debe invocar el deudor( y el ar)$ 1L14 le da un plazo$
@a no)i'icaci2n es la de la resoluci2n reca+da en la presen)aci2n del cesionario en el *uicio$
1760$ Re>ui&ito& +el retra'to$ @a ley no ha seKalado una 'orma de hacerlo valer= bas)a ,ue el deudor pa#ue al
cesionario lo ,ue corresponda$ :i es)e se nie#a a recibirlo( recurrir a la consi#naci2n en el mismo *uicio$
@imi)aciones.
1/ Debe oponerse en el plazo le#al$ &uede oponerlo desde ,ue se le haya no)i'icado la cesi2n( y se#1n el ar)$
1L14( has)a )ranscurridos L d+as desde la no)i'icaci2n del decre)o ,ue manda a e*ecu)ar la sen)encia$
2/ -asos en ,ue se proh+be el re)rac)o.
A$ :i la cesi2n es #ra)ui)a$ &or,ue en )al caso no habr+a ,ue pa#ar por el re)rac)o$
I$ :i se e'ec)u2 por el minis)erio de la *us)icia$ D sea( si se han rema)ado *udicialmen)e o en p1blica subas)a$
-$ -esiones comprendidas en la ena*enaci2n de una cosa de ,ue el derecho li)i#ioso 'orma par)e o accesi2n$
D$ Al ,ue #oza un inmueble$ ar)$ 1L1% 6/ Y proh+be el re)rac)o Aal ,ue #oza de un inmueble como poseedor de
buena 'e( usu'ruc)uario o arrenda)ario( cuando el derecho cedido es necesario para el #oce )ran,uilo y se#uro
del inmuebleB$ :e *us)i'ica como en el an)erior por,,ue hay in)ers del cesionario por es)ar relacionado con
o)ros derechos ,ue le per)enecen$
4$ Al coheredero o copropie)ario de un derecho ,ue es com1n a los dos$ ar)$ 1L1% 6/ 1$
H$ A un acreedor del ceden)e en pa#o$ ar)$ 1L1% 6/ 2$ 4l ceden)e )en+a una deuda con el cesionario( y en pa#o
de ella le cede sus derechos li)i#iosos con)ra su propio deudor$ -on es)a cesi2n ha ,uedado pa#ada la deuda del
ceden)e con el cesionario( y por ello el deudor no puede u)ilizar el resca)e$
202

1761$ E2e'to +el retra'to$ 4n nues)ra le#islaci2n( es) concedido como un pa#o$ Acep)ada la procedencia del
re)rac)o( )ermina el proceso( por,ue con el pa#o debe darse por sa)is'echo el cesionario sin ,ue pueda pedir
ms ni en el mismo *uicio ni en o)ro( por,ue se le opondr+a la cosa *uz#ada$ &ara el demandado la cosa de*a de
ser li)i#iosa y ,uedan a 'irme sus derechos respec)o del ceden)e y del cesionario$ :i se )ra)aba de una
obli#aci2n( ella ,ueda e?)in#uida$
Captulo I!
DE LA NO!ACI"N EN GENERAL
1763$ Re5lame%ta'i(% . pauta$ ;+)ulo 17 del @ibro >J( ar)s$ 1E28 a 1E71$ 4s un modo de e?)in#uir las
obli#aciones del ar)$ 17EC$
Se''i(% 1B
CONCEPTO: RELUISITOS Y CLASES
1766$ Co%'epto$ A@a novaci2n es la subs)i)uci2n de una nueva obli#aci2n a o)ra an)erior( la cual ,ueda por )an)o
e?)in#uidaB 5ar)$ 1E289$
1177$ E8olu'i(% +e la %o8a'i(%$ Situa'i(% a'tual$ 4n Roma acep)aban la novaci2n por,ue se e?)in#u+a la
obli#aci2n primi)iva$ 4s)e carc)er es el ,ue precisamen)e llena de inconvenien)es a la novaci2n$ Jarios c2di#os
modernos la han eliminado o limi)ado$ Mus)i'icaci2n.
1/ &or,ue las par)es pueden es)ablecer ,ue la e?)inci2n de la obli#aci2n primi)iva en vir)ud de la liber)ad
con)rac)ual$
2/ &or,ue o)ras 'i#uras han aparecido 5como la cesi2n de deudas9 y al limi)arlas( producen la e?)inci2n de la
obli#aci2n$
1717$ Pri%'ipale& 'ara'tere& +e la %o8a'i(%$
1/ -arc)er e?)in)ivo$ De acuerdo al ar)$ 1722 ser+a un modo sa)is'ac)ivo de la obli#aci2n e,uivalen)e al pa#o$
2/ -arc)er sus)i)u)ivo$ 4sencial$ :i no ocurre( se )ra)a de o)ro modo de e?)in#uir la obli#aci2n$
%/ @a novaci2n. convenci2n y con)ra)o$ @o 1/ por,ue e?)in#ue la obli#aci2n y lo 2/ por,ue nace una nueva
obli#aci2n$ -uando versa sobre obli#aci2n de dar( es un )+)ulo )rasla)icio de dominio$
1179$ La %o8a'i(% . otra& i%&titu'io%e&$ Re2ere%'ia$ :eme*anzas con o)ras ins)i)uciones$
1/ @a novaci2n por cambio de ob*e)o. modi'icaciones ob*e)ivas de la obli#aci2n$
2/ @a novaci2n por cambio de acreedor. modi'icaciones sub*e)ivas ac)ivas de la obli#aci2n$
%/ @a novaci2n por cambio de deudor. modi'icaciones sub*e)ivas pasivas de la obli#aci2n$
117#$ Re>ui&ito& +e la %o8a'i(%$ E%u%'ia'i(%$
117*$ I$ Su&titu'i(% +e u%a o4li5a'i(% 8)li+a por otra i5ualme%te 8)li+a$ Hay una relaci2n de causalidad y
dependencia en)re ambas obli#aciones$ &roblemas.
117,$ A$ Nuli+a+ +e al5u%a +e la& o4li5a'io%e&$ Ar)$ 1E%0. A&ara ,ue sea vlida la novaci2n es necesario ,ue
20%
)an)o la obli#aci2n primi)iva como el con)ra)o de novaci2n sean vlidos( a lo menos na)uralmen)eB$
@a *us)i'icaci2n es ,ue si la e?)in#uida es nula( la nueva carecer+a de causa( y si s)a adolece de vicio( no se
produce la novaci2n( por,ue la nulidad borrar+a la e?)inci2n de la obli#aci2n primi)iva$
:e dicu)e el caso de la nulidad rela)iva de la 13 obli#aci2n( ya ,ue las par)es pueden con'irmarla$ Al respec)o( la
novaci2n vendr+a a sanear la nulidad rela)iva( siempre ,ue las par)es conocieran el vicio$ &ero es indiscu)ible
,ue la nulidad( aun rela)iva( de la obli#aci2n primi)iva impide la novaci2n$
1170$ B$ O4li5a'i(% 4a<o 'o%+i'i(% &u&pe%&i8a$ &uede ser )an)o la primi)iva como la nueva$ @a re#la #eneral es
,ue no hay novaci2n mien)ras la condici2n es) pendien)e( pues no e?is)ir+a obli#aci2n( ,ue es re,uisi)o
esencial 5ar)$ 1E%% inc$ 1/9$ 4s)a norma es suple)oria de la volun)ad de las par)es 5ar)$ 1E%% inc$ 2/9$
1171$ II$ Di2ere%'ia& &u&ta%'iale& e%tre am4a& o4li5a'io%e&$ 4s re,uisi)o ,ue ambas obli#aciones sean dis)in)as$
< lo sern cuando var+e al#uno de los elemen)os esenciales de la obli#aci2n y no uno meramen)e acciden)al( es
decir. su*e)os y ob*e)o$ 4s)os son los casos de los ar)s$ 1E%1( 1E4E y 1E70$ Adems( la doc)rina y *urisprudencia
han seKalado numerosos casos en ,ue no hay novaci2n$ :on casos de modi'icaciones de la obli#aci2n sin ,ue
,uede e?)in#uida$
1173$ III$ Capa'i+a+ +e la& parte&$ 4s un re,uisi)o de )odo con)ra)o 5ar)$ 14479( pero se des)aca en novaci2n
pues se re,uiere ,ue del acreedor primi)ivo capacidad necesaria para disponer del crdi)o$ 4l deudor la
capacidad para con)raer la nueva obli#aci2n$
@a novaci2n puede )ener lu#ar en)re manda)arios ,ue es)n habili)ados para novar( es decir( si.
1/ ;ienen 'acul)ad especial para ello$
2/ Adminis)ran libremen)e el ne#ocio a ,ue per)enece la obli#aci2n$
%/ Adminis)ran libremen)e los ne#ocios del comi)en)e( o sea( )ienen poder #eneral de adminis)raci2n$ 5ar)$
1E2L9$
1176$ I!$ I%te%'i(% +e %o8ar 5animus novandi9$ ;iene impor)ancia pues)o ,ue en)re las mismas par)es pueden
e?is)ir obli#aciones diversas( sin ,ue por ello las unas e?)in#an a la o)ras 5ar)$ 1E%49$
&ero no es necesario ,ue se declare e?presamen)e( bas)a ,ue su in)enci2n haya sido indudable( por )an)o(
puede ser e?presa o )ci)a( pero no presun)a$ 4?cepcionalmen)e( la in)enci2n del acreedor en la novaci2n por
cambio de deudor de darlo por libre debe e?presarse 5ar)$ 1E%79$
@a -: ha declarado ,ue es cues)i2n de hecho de)erminar si ha habido o no nimo de novar$
Ar)$ 1E%4 inc$ 2/. de 'al)ar s)e nimo( se mirarn ambas obli#aciones como coe?is)en)es( y subsis)e la primi)iva
con sus accesorios en )odo lo ,ue la pos)erior no se opusiese$

1117$ Formali+a+e& +e la 'o%8e%'i(%$ 6o es) su*e)a a 'ormalidades especiales( sino ,ue dependern de la
obli#aci2n ,ue se con)rai#a$
1111$ Cla&i2i'a'i(% +e la %o8a'i(%$ Re2ere%'ia$
1/ Db*e)iva. cuando se cambia el ob*e)o o causa de la obli#aci2n$ ar)$ 1E%1 inc$ 1/$
2/ :ub*e)iva. por cambio de acreedor o deudor$
Se''i(% 9B
EFECTOS DE LA NO!ACI"N
204
1119$ E%u%'ia'i(%$ &roduce el e'ec)o de e?)in#uir la obli#aci2n an)erior y dar nacimien)o de una nueva$
1/ @a e?)inci2n de la deuda primi)iva lleva apare*ada la de sus accesorios$
2/ Ts)a es sin per*uicio ,ue en vir)ud del principio de la liber)ad con)rac)ual( las par)es puedan convenir lo
con)rario$
@a novaci2n por cambio de deudor produce los e'ec)os especiales en caso de insolvencia$
111#$ I$ E/ti%'i(% +e lo& a''e&orio& +e la +eu+a primiti8a$ 4s el #ran inconvenien)e de la novaci2n$
1/ :e e?)in#uen los in)ereses( sino se e?presa lo con)rario 5ar)$ 1E409$
2/ :e e?)in#uen los privile#ios 5ar)$ 1E419$
%/ :e e?)in#uen las cauciones reales 5ar)$ 1E42 inc$ 1/9$
4/ :e e?)in#uen las cauciones personales 5ar)s$ 1E47 y 171L9$
7/ -esa la mora$
E/ :e e?)in#uen las modalidades$ ;ra)ndose de un con)ra)o bila)eral( implica la e?)inci2n de la acci2n
resolu)oria y de la e?cepci2n de con)ra)o no cumplido$
C/ :e e?)in#ue la obli#aci2n de conservaci2n$
111*$ II$ Re&er8a +e lo& a''e&orio&$ &ac)o ,ue( en vir)ud de la au)onom+a de la volun)ad( las par)es
e?presamen)e acordar ,ue los accesorios de la obli#aci2n an)erior no se e?)in#an con ella( sino ,ue subsis)an
accediendo a la nueva obli#aci2n$ 4l -- lo ha seKalado as+ en cada caso$
:e e?aminan los si#uien)es aspec)os.
111,$ A$ No &e permite la re&er8a +e lo& pri8ile5io&$ Razones.
1/ @os privile#ios no los es)ablecen las par)es( sino ,ue los crea la ley$
2/ &or,ue mien)ras el le#islador permi)i2 e?presamen)e la reserva en los ar)s$ 1E40( 1E42 y 1E47( en el 1E41 se
limi)2 a seKalar ,ue los privile#ios se e?)in#uen$
%/ 4s la misma soluci2n ,ue da en o)ras si)uaciones( como el pa#o por consi#naci2n$
@a pre'erencia ,ue acompaKa a la hipo)eca y el privile#io de la prenda si pueden ser man)enidos para la nueva
obli#aci2n median)e la reserva de s)as cauciones$
1110$ B$ La re&er8a +e la pre%+a e -ipote'a . &u& limita'io%e& 5ar) 1E429$ 4s)a ins)i)uci2n viene desde an)i#uo y
)iene #ran )rascendencia pues)o ,ue el ran#o o pre'erencia de la hipo)eca se de)ermina por la 'echa de su
inscripci2n( y la 'echa de la hipo)eca reservada ser la de su inscripci2n primi)iva$
&ara e'ec)uarla( el le#islador no ha e?i#ido nueva inscripci2n( pero conviene$
@a reserva per*udica a los dems acreedores y por ello el le#islador la ha some)ido a las limi)aciones ,ue se
analizan a con)inuaci2n$
1111$ C$ La re&er8a re>uiere el 'o%&e%timie%to +e >uie% 'o%&titu.e la -ipote'a o pre%+a$ 4s posible ,ue es)as
cauciones las hayan cons)i)uido )erceros a*enos( o ,ue el bien hipo)ecado haya sido ena*enado por el deudor$ :i
opera la novaci2n( es necesario el consen)imien)o del ,ue cons)i)uy2 el #ravamen o del )ercer poseedor de la
'inca hipo)ecada$ 5ar)$ 1E42 inc$ 2/9$ 4l le#islador no acep)a ,ue se var+e la obli#aci2n sin el consen)imien)o de
a,uellos a ,uienes puede per*udicar la modi'icaci2n$
4n caso de la solidaridad( ar)$ 1E4% inc$ 2/. A< si la novaci2n se opera en)re el acreedor y uno de sus deudores
solidarios( la reserva no puede )ener e'ec)o sino rela)ivamen)e a s)e$ @as prendas e hipo)ecas cons)i)uidas por
sus codeudores solidarios se e?)in#uen( a pesar de )oda es)ipulaci2n con)raria= salvo ,ue s)os accedan
e?presamen)e a la 23 obli#aci2nB$ 4l codeudor ,ue cons)i)uy2 el #ravamen no )iene por,ue responder por la
nueva obli#aci2n$
207
1113$ D$ La re&er8a +e4e a2e'tar al mi&mo 4ie% -ipote'a+o e% pre%+a$ :e proh+be el sal)o de prenda o
hipo)eca $ Ar)$ 1E4% inc$ 1/. A:i la novaci2n se opera por la subs)i)uci2n de un nuevo deudor( la reserva no
puede )ener e'ec)o sobre los bienes del nuevo deudor( ni aun con su consen)imien)oB$
:i el nuevo deudor cons)i)uye una hipo)eca para #aran)izar la obli#aci2n( hay nueva hipo)eca y no reserva$
1116$ E$ La re&er8a %o 'u4re la parte e% >ue la %ue8a +eu+a e/'e+e la a%terior 5ar)$ 1E429$ @a raz2n es ,ue la
reserva per*udica a los dems acreedores$
1197$ III$ Co%&titu'i(% +e %ue8a& 5ara%ta&$ &ara cubrir lo ,ue no cubre la reserva( pueden cons)i)uir nuevas
#aran)+as o e?)ender las an)eriores( en vir)ud de la liber)ad con)rac)ual( por )an)o( re,uieren nueva inscripci2n$
ar)$ 1E44$
Captulo !
LA NO!ACI"N OBHETI!A Y LA MODIFICACI"N OBHETI!A DE LA OBLIGACI"N
1191$ Pauta$ Aun,ue e?)in#ue la obli#aci2n( )iene una 'unci2n ms bien modi'ica)oria( por so hay ,ue
dis)in#uirla bien( por,ue la novaci2n e?)in#ue los accesorios( pero la modi'icaci2n no$ :in embar#o( ellas no
pueden en #eneral per*udicar a )erceros$
Al#unas modi'icaciones pueden ocurrir por causas a*enas a la convenci2n( por e*emplo( aumen)os$
Al#unos de mo'icaci2n se han analizado( y son.
1/ Daci2n en pa#o( pero ms bien se )ra)a de una modi'icaci2n en el cumplimien)o$
2/ :ubro#aci2n real$ 4*$. ar)$ 1EC2$ Dbli#aci2n de indemnizar reemplaza a la obli#aci2n incumplida$
1199$ I$ No8a'i(% o4<eti8a$ Ar)$ 1E%1 6/ 1. la novaci2n puede e'ec)uarse A:ubs)i)uyndose una nueva
obli#aci2n a o)ra( sin ,ue in)erven#a nuevo acreedor o deudorB$ &uede ser.
1/ -ambio de ob*e)o$ Jar+a el con)enido mismo de la obli#aci2n$ :i la nueva obli#aci2n es de dar( es )+)ulo
)rasla)icio de dominio$
2/ -ambio de causa( es)o es( el mo)ivo *ur+dico por el cual una persona es) obli#ada a o)ra$ Aparen)emen)e no
se ve el ob*e)o de es)a novaci2n( pero la )iene por,ue el cambio de mo)ivo e?)in#ue la obli#aci2n primi)iva y
nace o)ra( y con ello sus acciones y accesorios$
119#$ II$ Aume%to& o +i&mi%u'io%e& e% la pre&ta'i(% 5ar)$ 1E4E9$ :i la modi'icaci2n consis)e en aKadir o ,uie)ar
una especie( #nero o can)idad a la 13( no hay novaci2n( pero el precep)o considera ,ue hay dos obli#aciones(
por,ue habla de A23 obli#aci2nB y de Aambas obli#acionesB$
:i cambia un elemen)o acciden)al( como pac)ar o elevar in)ereses no hay novaci2n$
4s)a modi'icaci2n no puede per*udicar a )erceros ,ue en ella no han in)ervenido( y por ello los codeudores
solidarios y subsidiario Apodrn ser obli#ados has)a concurrencia de a,uello en ,ue ambas obli#aciones
convienenB$
@a disminuci2n de la deuda no cons)i)uye novaci2n( sino una remisi2n parcial$
119*$ III$ A5re5a'i(% +e 5ara%ta&$ Ca&o +e la 'l)u&ula pe%al$ -omo las cauciones son acciden)ales( cual,uier
cambio en ellas no impor)a una variaci2n en la obli#aci2n principal y por ende( no hay novaci2n$ <a sabemos
,ue si por hecho o culpa del deudor las cauciones se han e?)in#uido o disminuido y no las renueva o me*ora( se
produce la caducidad del plazo$
20E
@a clusula penal ,ueda su*e)a a re#las especiales cuando se es)ipula con pos)erioridad( pues se hace necesario
saber si las par)es han pac)ado una pena o reemplazar el ob*e)o de la obli#aci2n( y habr o no novaci2n se#1n
el ar)$ 1E4C en los s#)es$ casos.
1/ :i son e?i#ibles con*un)amen)e la obli#aci2n principal y la pena( no hay novaci2n( pero los )erceros a*enos a
la es)ipulaci2n no son a'ec)ados por la pena$
2/ :i en el caso de in'racci2n solamen)e es e?i#ible la pena( se en)ender novaci2n desde ,ue el acreedor e?i#e
solo la pena( y ,uedarn por ello e?)in#uidos los accesorios si no se hizo reserva o los )erceros accedieron a ella$
119,$ I!$ Mo+i2i'a'i(% +e la& mo+ali+a+e& +e la o4li5a'i(%$ &ues)o ,ue son accesorios( su modi'icaci2n no es
novaci2n$ 4n el caso del plazo( el ar)$ 1E4L y 1E70 se ocupa del plazo$
1/ Ampliaci2n del plazo 5ar)$ 1E4L9$ 6o cons)i)uye novaci2n( pero los )erceros a*enos no pueden ser
per*udicados por ella( por )an)o( pone 'in a la responsabilidad del 'iador y e?)in#ue las cauciones reales$ &ero el
no cobro de la obli#aci2n por el acreedor a su vencimien)o por la mera )olerancia( sin acuerdo de pr2rro#a con
el deudor( no hace caducar las acciones de )erceros$
4l ar)$ 1E4L no menciona los codeudores solidarios como liberados por la mera ampliaci2n del plazo( lo ,ue se
e?plica por la represen)aci2n )ci)a y rec+proca de )odos ellos por ,uien convino la ampliaci2n de plazo$
2/ Reducci2n del plazo 5ar)$ 1E709$ 6o cons)i)uye novaci2n( pero no podr reconvenirse a los codeudores
solidarios o subsidiarios sino cuando e?pire el plazo previamen)e es)ipulado$ 4n es)e caso( no opera la
represen)aci2n$ 6o se re'iere a la caducidad$
1190$ !$ Se%te%'ia <u+i'ial: tra%&a''i(%: re'o%o'imie%to +e +eu+a$ :on ac)os ,ue no implican aparen)emen)e
un cambio en la obli#aci2n( pero en la prc)ica si$
1/ :en)encia *udicial$ 6o hay obli#aci2n nueva$ :i se rechaza la demanda o es por,ue la obli#aci2n no e?is)+a o
no pudo es)ablecerse su e?is)encia( o por,ue ya se hab+a e?)in#uido$ @a obli#aci2n no cambia( pero se
robus)ece por la au)oridad sin cosa *uz#ada$
2/ ;ransacci2n$ Robus)ece la obli#aci2n con la au)oridad de cosa *uz#ada$ &uede reves)ir o)ros ac)os( en)re
ellos( una novaci2n si se re1nen los re,uisi)os de s)a 5ar)$ 24E1 inc$ 2/9$
%/ Reconocimien)o de la deuda$ :e robus)ece por,ue si s)a era verbal( y se pone por documen)o escri)o o
ins)rumen)o privado o p1blico e)c$ ,ueda en me*or si)uaci2n para su cobro$ &ero hay cier)os ins)rumen)os(
como los ne#ociables de comercio( ,ue )ienen e'ec)os e?)in)ivos( lo ,ue ha llevado a 'allar ,ue se produce
novaci2n si se sus)i)uye la obli#aci2n de pa#ar el saldo del precio de la compra de un inmueble por la de
cambiar una le)ra de cambio$ :in embar#o( es un 'allo err2neo por,ue lo ,ue oper2 'ue una daci2n en pa#o$
5ar)$ 12 @$ 18$0L29$
1191$ !I$ Su4&i&te%'ia +e am4a& o4li5a'io%e&$ O4s posible ,ue las par)es conven#an en ,ue la obli#aci2n se
cumpla de manera dis)in)a a la convenida( pero ,ue has)a ese momen)o subsis)a la obli#aci2n primi)ivaP
-umplida la obli#aci2n en la 'orma modi'icada( ,uedar+an e?)in#uidas )an)o s)a como la primi)iva( )ra)ndose
de una verdadera promesa de daci2n en pa#o( pero si s)a no se e'ec)1a( ,ueda al acreedor la 'acul)ad de e?i#ir
la obli#aci2n primi)iva con sus cauciones o accesorios( o la prome)ida( pero sin a,uellas$
&ara Abeliuk( es posible por las si#uien)es razones.
1/ 4l ar)$ 1E%4( ,ue seKala ,ue si no hay in)enci2n de novar( se miran ambas obli#aciones como coe?is)en)es y
vale la primi)iva en )odo lo ,ue la nueva no se opon#a$
2/ 4n el 'ondo se ha )rans'ormado en al)erna)iva( solo ,ue los )erceros a*enos no son obli#ados a la misma$
%/ 4s la soluci2n del ar)$ 1E4C. :i la nueva obli#aci2n se limi)a a imponer una pena para en caso de no cumplirse
la 13( y son e?i#ibles *un)amen)e la 13 obli#aci2n y la pena( los accesorios subsis)irn has)a concurrencia de la
deuda principal sin la 23$
20C
4s)os no correspondern si se e?i#e la daci2n prome)ida( pero si el acreedor al no cumplirse s)a( e?i#e la
obli#aci2n primi)iva( se ha producido una modi'icaci2n acumula)iva de la obli#aci2n$
4n vir)ud de la liber)ad con)rac)ual las par)es pueden convenir )oda clase de modi'icaciones a la obli#aci2n$ :in
embar#o( el le#islador les ha prohibido )rasladar los privile#ios y cauciones de una obli#aci2n a o)ra( sin
per*uicio de e?)ender s)as a la 23 obli#aci2n( con dos limi)aciones. su 'echa ser la de su ampliaci2n a la nueva
obli#aci2n y no a'ec)a a los )erceros #aran)es sin su consen)imien)o$
1193$ !II$ Otra& mo+i2i'a'io%e& +e la o4li5a'i(%$
1/ -ircuns)ancias del pa#o$ &ueden al)erarse por las par)es sin cons)i)uir novaci2n$ &or e*$( modi'icar el lu#ar del
pa#o 5ar)$ 1E489$
2/ &renda de un crdi)o$ :e ha 'allado ,ue no cons)i)uye novaci2n( pues no cobra como nuevo acreedor( sino
,ue es represen)an)e dipu)ado para el cobro del acreedor( para el solo e'ec)o se pa#arse el suyo propio$
Captulo !I
LA NO!ACI"N SUBHETI!A Y LAS MODIFICACIONES SUBHETI!AS DE LA OBLIGACI"N
1196$ Pauta$
Se''i(% 1B
LA NO!ACI"N POR CAMBIO DE ACREEDOR Y LAS MODIFICACI"N ES SUBHETI!AS ACTI!AS DE LA OBLIGACI"N
11#7$ E%u%'ia'i(%$
11#1$ I$ No8a'i(% &u4<eti8a por 'am4io +e a'ree+or$ Ar)$ 1E%1 6/ 2. hay novaci2n Acon)rayendo el deudor una
nueva obli#aci2n respec)o de un )ercero( y declarndole en consecuencia libre de la obli#aci2n primi)iva el
primer acreedorB$
4s)a supone la in)ervenci2n y consen)imien)o de )res personas.
1/ 4l del deudor$ &ues)o ,ue con)rae una nueva obli#aci2n$ 4llo la di'erencia de la cesi2n de crdi)os y pa#o con
subro#aci2n( ,ue no re,uieren )al consen)imien)o$
2/ 4l del acreedor primi)ivo$ Que debe dar por libre al deudo 5ar)$ 1E%49$ Ias)a ,ue la volun)ad aparezca de
'orma indudable( pues puede ,ue simplemen)e haya dipu)ado a una persona para recibir el pa#o$ 4n )al caso
de acuerdo al ar)$ 1E%2( no hay novaci2n$
%/ 4l del nuevo acreedor$ &or,ue nadie puede ad,uirir derechos con)ra su volun)ad$
4s)a 'orma de novaci2n ha sido desplazada en la prc)ica por la cesi2n de crdi)os y pa#o con subro#aci2n$ &ero
puede usarse cuando el an)i#uo acreedor es a su )urno deudor del nuevo acreedor$ 4s)a 'orma de novaci2n en
realidad son dos. una por cambio de deudor y o)ra por cambio de acreedor$
11#9$ II$ No8a'i(% por 'am4io +e a'ree+or: la 'e&i(% +e 'r?+ito& . el pa5o por 'o%&i5%a'i(%$ 4s)as son las
'ormas en ,ue se reemplaza en)re vivos al acreedor en la obli#aci2n$ Di'erencias.
No8a'i(% Ce&i(% +e 'r?+ito& Pa5o 'o% &u4ro5a'i(%
6o hay )raspaso del crdi)o$ Hay )raspaso$ Hay )raspaso$
&or su e'ec)o e?)in)ivo( pone )rmino a
privile#ios y accesorios$
Accesorios y privile#ios se )raspasan al
nuevo acreedor$
Accesorios y privile#ios se )raspasan al
nuevo acreedor$
208
No8a'i(% Ce&i(% +e 'r?+ito& Pa5o 'o% &u4ro5a'i(%
Re,uiere consen)imien)o del deudor$ 6o re,uiere consen)imien)o del
deudor$
@e#al. opera de pleno derecho$
-onvencional. re,uiere consen)imien)o
del primer acreedor( pero bas)a la
no)i'icaci2n al deudor$
Deudor no puede oponer las mismas
e?cepciones ,ue )en+a con)ra el
an)i#uo acreedor al nuevo$
&uede oponer las mismas e?cepciones$ &uede oponer las mismas e?cepciones$
11##$ III$ Ce&i(% +e 'r?+ito& . pa5o 'o% &u4ro5a'i(%$ :eme*anzas.
1/ 4s el mismo crdi)o de un acreedor a o)ro ,ue pasa con sus accesorios$
2/ 4n nin#uno de los dos casos pasan los derechos inheren)es a la persona misma del acreedor sin relaci2n con
el crdi)o )raspasado$
%/ 4n caso de pa#o con subro#aci2n con consen)imien)o del acreedor( es mayor la seme*anza pues se re,uiere
acuerdo de los acreedores ms la no)i'icaci2n o acep)aci2n del deudor$
Di'erencias.
Pa5o 'o% &u4ro5a'i(% Ce&i(% +e 'r?+ito&
&uede ser le#al o convencional$ :upone un )+)ulo )rasla)icio y un con)ra)o( por )an)o( nunca
es le#al$
-uando es le#al( no re,uiere cumplir o)ros re,uisi)os ,ue
los seKalados por la ley$
;iene normas especiales en cuan)o a las par)es y respec)o
de )erceros$
4s un pa#o( por lo ,ue puede e'ec)uarse con)ra la volun)ad
del acreedor$
:upone un con)ra)o( por lo ,ue re,uiere consen)imien)o del
acreedor$
4lla se produce has)a el mon)o de lo pa#ado( y por )an)o(
puede haber subro#aci2n parcial( y si concurren los dos
acreedores( )iene pre'erencia el primer acreedor sobre el
subro#an)e$
4s un ne#ocio especula)ivo por lo ,ue puede pa#arse un
mon)o in'erior a lo ,ue vale el crdi)o( y si se pa#a( se
e?)in#ue )o)almen)e( y no hay pre'erencia en caso de cesi2n
parcial$
4l acreedor subro#an)e #oza de acci2n propia de la
obli#aci2n y la subro#a)oria$
:olo #oza de la acci2n del crdi)o cedido$
6o e?is)e responsabilidad$ :i es a )+)ulo oneroso( hay responsabilidad para el ceden)e
de la e?is)encia del )+)ulo o ms$
Se''i(% 9B
LA NO!ACI"N POR CAMBIO DE DEUDOR Y LAS MODIFICACIONES SUBHETI!AS PASI!AS DE LA OBLIGACI"N
11#*$ E%u%'ia'i(%$
P)rra2o 1@
NO!ACI"N POR CAMBIO DE DEUDOR
20L
11#,$ Co%'epto$ Ar)$ 1E%1 6/ %. se puede e'ec)uar novaci2n Asubs)i)uyndose un nuevo deudor al an)i#uo( ,ue
en consecuencia ,ueda libreB$
&ara el cambio de deudor( es indispensable el consen)imien)o del nuevo deudor( por,ue nadie puede es)ar
obli#ado con)ra su volun)ad( y el acreedor( por,ue para l va a cambiar su deudor( y eso es de )rascendencia$
Ar)$ 1E%7 inc$ 1/. A@a subs)i)uci2n de un nuevo deudor a o)ro no produce novaci2n( si el acreedor no e?presa su
volun)ad de dar por libre al primi)ivo deudorB$ Disposici2n e?cepcional pues re,uiere volun)ad e?presa$
4n cuan)o al deudor primi)ivo( caben las s#)es$ posibilidades.
11#0$ I$ Ca&o e% >ue el a'ree+or %o +a por li4re la +eu+or primiti8o$ 4n )al caso( Ase en)ender ,ue el )ercero
es solamen)e dipu)ado por el deudor para hacer el pa#o( o ,ue dicho )ercero se obli#a con l solidaria o
subsidiariamen)e( se#1n parezca deducirse del )enor o esp+ri)u del ac)o$ 5ar)$ 1E%7 inc$ 1/ par)e 'inal9$
-orresponder al in)erpre)e de)erminar cuando no da se ha e?presado por libre al deudor$ :oluciones.
1/ Mero manda)o. dipu)ado para hacer el pa#o$ 4n )al caso no hay novaci2n ni nuevo deudor$ :e ha resuel)o
,ue si el manda)ario reconoce la deuda del mandan)e y recibe 'ondos para de s)e para el pa#o( no hay
novaci2n sino dipu)aci2n para el pa#o$
2/ Deudor es codeudor solidario o subsidiario. se ha producido una modi'icaci2n acumula)iva$
%/ Aun,ue no se di#a( las par)es pueden convenir como es)imen la responsabilidad ,ue ad,uiere el nuevo
deudor a#re#ado a la obli#aci2n$
11#1$ II$ Co%&e%timie%to +el primiti8o +eu+or: e/promi&i(%: a+ promi&&io% . +ele5a'i(%$ 4l ar)$ 1E%1 inc$ 'inal
a prop2si)o de la novaci2n por cambio de deudor seKala. A4s)a )ercera especie de novaci2n puede e'ec)uarse
sin el consen)imien)o del primer deudor$ -uando se e'ec)1a con su consen)imien)o( el se#undo deudor se llama
dele#ado del primeroB$
D sea( en es)e )ipo de novaci2n( puede 'al)ar el consen)imien)o del deudor ori#inal( y se *us)i'ica por,ue ,ueda
liberado( y en nada lo per*udica la novaci2n$
De ahi la novaci2n por cambio de deudor puede ser de dos clases.
1/ Dele#aci2n. novaci2n con consen)imien)o del primi)ivo deudor$
a9 6ova)oria. con liberaci2n del primi)ivo deudor$
b9 >mper'ec)a o acumula)iva. sin liberaci2n del primi)ivo deudor$
2/ 4?promisi2n. novaci2n sin consen)imien)o del primi)ivo deudor$
a9 6ova)oria. con liberaci2n del primi)ivo deudor$
b9 Acumula)iva. sin liberaci2n del primi)ivo deudor$
@os casos de e?promisi2n y dele#aci2n en ,ue el primi)ivo deudor no ,ueda liberado( se habla )ambin de
ad!promission. el deudor an)erior no ,ueda libre$
Resumiendo( las 'i#uras son las si#uien)es.
1/ 6ovaci2n por cambio de deudor$ &uede ser con consen)imien)o 5dele#aci2n per'ec)a9 o sin l 5e?promisi2n
nova)oria9$ &ara ,ue e?is)a debe ,uedar libre el deudor$
2/ Dele#aci2n$ :upone )riple consen)imien)o( y ser nova)oria si ,ueda liberado el primi)ivo deudor( o
acumula)iva si no$
%/ 4?promisi2n$ Hal)a de concurrencia del primi)ivo deudor( y ser nova)oria si ,ueda liberado el primi)ivo
deudor( o acumula)iva si no$
4/ Ad!promission$ :iempre ,ue es deudor no ,uede liberado( y no es nova)oria$
210
Fi5ura& Cam4io +e +eu+or 'o%
'o%&e%timie%to +el a%ti5uo
Cam4io +e +eu+or &i% 'o%&e%timie%to
+el a%ti5uo
Da%+o por li4re al primiti8o +eu+or
NNo8a'i(%O
Dele#aci2n per'ec)a 4?promisi2n nova)oria
Si% +ar por li4re al primiti8o +eu+or
NA+ promi&&i(% O
Dele#aci2n imper'ec)a o acumula)iva 4?promisi2n imper'ec)a o acumula)iva
11#3$ E2e'to& +e la %o8a'i(% por 'am4io +e +eu+or &i el %ue8o +eu+or re&ulta i%&ol8e%te$ :i el acreedor no ha
dado por libre al deudor primi)ivo( no hay novaci2n( y puede cobrar a s)e o al nuevo deudor$ &ero si lo ha dado
por libre( hay novaci2n y la obli#aci2n an)erior se encuen)ra e?)in#uida$ 4?cepciones.
1/ Que el acreedor haya reserva e?presa de es)a si)uaci2n$ &ermi)ido por la au)onom+a de la volun)ad$
2/ Que la insolvencia haya sido an)erior a la novaci2n y p1blica$
%/ Que la insolvencia haya sido an)erior y conocida del deudor primi)ivo( aun,ue no 'uera p1blica$
&robando cual,uier de es)as circuns)ancias( el acreedor )iene acci2n con)ra el deudor primi)ivo$ :e discu)e la
na)uraleza de s)a acci2n$ ;esis.
1/ -omo la novaci2n ha e?)in#uido la acci2n an)erior por )an)o es)a es una acci2n nueva. in rem verso o de
indemnizaci2n de per*uicios$
2/ 4s la misma acci2n ,ue )en+a an)es de la novaci2n$ Dpini2n mayori)aria$
4s impor)an)e por,ue si la acci2n es la misma( conserva sus privile#ios( pre'erencias( cauciones y dems
accesorios$ &arece ms pre'erible la 23 )esis por,ue )iene ms apoyo en el )e?)o le#al. AreservaB$
Mur+dicamen)e se ha e?plicado ,ue ha operado una novaci2n su*e)a a la condici2n de ,ue el nuevo deudor sea
solven)e( y si la condici2n no se cumple( el vir)ud del e'ec)o re)roac)ivo se borra la novaci2n$ ;ambin podr+a
considerarse como un caso de reviviscencia le#al de la obli#aci2n$
P)rra2o 9@
DELEGACI"N DE DEUDA
11#6$ Co%'epto . re5lame%ta'i(%$ >ns)i)uci2n con'usa( ,ue el -- re#lamen)2 *un)o con la novaci2n( por,ue ella
puede ser nova)oria y por,ue as+ lo re#lamen)aba el c$ 'rancs$
6o dio una de'inici2n( sino ,ue se limi)2 a seKalar cuando el nuevo deudor es dele#ado del primero( lo ,ue es
inapropiado( pues el Adele#adoB es una 'i#ura del manda)o 5ar)$ 21%7 y ss9$
:in embar#o( se puede decir ,ue dele#aci2n de deudas es una operaci2n *ur+dica( en vir)ud de la cual una
persona ,ue )oma el nombre de dele#ado( a pe)ici2n de o)ra o con acuerdo suyo( llamada dele#an)e( se obli#a
para con un )ercero( llamado dele#a)ario$
4n consencuencia( es una operaci2n *ur+dica ,ue re,uiere la in)ervenci2n de )res personas$
11*7$ Dele5a'i(% . %o8a'i(%$ 4l -- la concibe unidas$ &ero no hay ,ue con'undirlas por,ue.
1/ Hay dele#aciones de deudas en ,ue no e?is)e obli#aci2n primi)iva( y por )an)o( no hay novaci2n$
2/ Aun,ue e?is)a obli#aci2n primi)iva( puede ocurrir ,ue el acreedor no de por libre al deudor primi)ivo
5dele#aci2n imper'ec)a9$
%/ Aun,ue sea nova)oria( la novaci2n puede hacerse sin el consen)imien)o del primi)ivo( en cuyo caso no hay
dele#aci2n sino ,ue e?promisi2n$
11*1$ I$ Dele5a'i(% >ue %o &upo%e %o8a'i(% por 2altar el 8%'ulo primiti8o e%tre la& parte&$ &uede e?is)ir en
vir)ud de la liber)ad con)rac)ual( y se aseme*a a la es)ipulaci2n a 'avor de o)ro( y a la dele#aci2n imper'ec)a$ :in
211
embar#o( lo normal es el v+nculo previo$
11*9$ II$ Dele5a'i(% 'o% 8%'ulo a%terior e%tre la& parte&$ ;ipos de v+nculo.
1/ J+nculo en)re dele#an)e y dele#a)ario$ Dele#an)e es deudor del dele#a)ario$ Ts)a dele#aci2n puede cons)i)uir
novaci2n o no( dependiendo si el dele#a)ario da por libre al dele#an)e o no$
2/ J+nculo en)re dele#an)e y dele#ado$ ;iene verdadera impor)ancia cuando el dele#an)e a la par de ser deudor
del dele#a)ario es acreedor del dele#ado$ :ubsis)ir en ese caso una nueva obli#aci2n( del dele#ado 5nuevo
deudor9 con el dele#a)ario 5nuevo acreedor9( pues se ha producido una doble novaci2n.
1/ &or cambio de acreedor$ @a obli#aci2n del dele#ado 5deudor9 con el dele#an)e 5acreedor9( ahora pasa a ser
con el dele#a)ario 5nuevo acreedor9$
2/ &or cambio de deudor$ @a obli#aci2n del dele#an)e 5deudor9 con el dele#a)ario 5acreedor9 pasa al dele#ado
5nuevo deudor9$
@a 'i#ura es 'recuen)e en la compra de inmuebles con deuda hipo)ecaria$
Hinalmen)e( es)e caso puede ser nova)orio o no$
11*#$ A$ La +ele5a'i(% %o8atoria$ Re>ui&ito& . e2e'to&$ 4s una novaci2n por cambio de deudor con
consen)imien)o del primi)ivo deudor 5ar)$ 1E%1 inc$ 'inal9$ 4n consecuencia( debe cumplir los re,uisi)os de la
novaci2n$
Re,uiere )riple consen)imien)o.
1/ Del dele#an)e$ &or ello se di'erencia de la e?promisi2n( ,ue no re,uiere su consen)imien)o$
2/ Del dele#ado$ &ues)o ,ue nadie puede ser obli#ado con)ra su volun)ad$ &or ello( el ar)$ 1E%E dispone. Asi el
dele#ado es subs)i)uido con)ra su volun)ad al dele#an)e( no hay novaci2n( sino solamen)e cesi2n de acciones
del dele#an)e a su acreedor( y los e'ec)os de es)e ac)o se su*e)an a las re#las de la cesi2n de accionesB$ 4s)e caso
se re'iere a ,ue el dele#an)e sea acreedor del dele#ado( pues si no( no hay acciones ,ue ceder$
%/ Del dele#a)ario$ 4s)e puede acep)ar la dele#aci2n y dar por libre al dele#an)e 5ar)$ 1E%79$ :i no( se )ra)ar+a de
una dele#aci2n imper'ec)a( acumula)iva( no nova)oria$
4n cuan)o a los e'ec)os de la dele#aci2n per'ec)a( es)a es nova)oria por lo ,ue se e?)in#uen la deuda con sus
accesorios( dando nacimien)o a una nueva$
&or ser una novaci2n por cambio de deudor( se aplica el ar)$ 1E4% inc 1/( es decir( ,ue si hay reserva de
accesorios y #aran)+as( s)a no puede )ener e'ec)o sobre los bienes del nuevo deudor( ni aun con su
consen)imien)o$
Adems( se aplica el ar)$ 1E%C y el dele#an)e responder de la insolvencia del nuevo deudor en los casos ya
es)udiados$
11**$ La +ele5a'i(% imper2e'ta$ :i el acreedor no consien)e en dar por libre al primi)ivo deudor se aplica el ar)$
1E%7( y en consecuencia( el acreedor podr perse#uir al dele#an)e como al dele#ado( a ,uien se considera
solidario o subsidiario se#1n la convenci2n$ &or ello se llama )ambin acumula)iva$ 4s un caso )ambin de ad
promission$
4n consecuencia( la dele#aci2n imper'ec)a no produce( en principio( e'ec)o al#uno respec)o del dele#a)ario
5acreedor9( pero si puede producir e'ec)os en)e dele#an)e y dele#ado$ :i)uaciones.
1/ -aso en ,ue el dele#ado o dele#an)e no 'ueran deudores( creyendo serlo$ :e ver ms adelan)e$
2/ -aso en ,ue el dele#ado 'uere deudor del dele#an)e$ &ac)o en ,ue el comprador 5dele#ado9 como par)e del
precio se ha#a car#o de una deuda hipo)ecaria del 5dele#an)e9 ,ue #rava la propiedad comprada a 'avor de un
)ercero 5dele#a)ario9( ya sea un an)erior vendedor de la misma( ya sea un acreedor hipo)ecario cual,uiera$
4l dele#a)ario puede e*erci)ar )res acciones.
A$ @a acci2n hipo)ecaria$ -on)ra el comprador dele#ado( en cuan)o )ercer poseedor del inmueble hipo)ecado(
212
si)uaci2n i#ual a ,ue no hubiese mediado dele#aci2n( por,ue siempre el acreedor hipo)ecario puede perse#uir
la 'inca hipo)ecada en manos de ,uien se encuen)re$ 4l acreedor ,ue se ha limi)ado a e*ercer s)a acci2n no ha
liberado al dele#an)e en cuan)o deudor personal suyo$
I$ @a acci2n personal en con)ra del dele#an)e( por la obli#aci2n personal ,ue s)e haya #aran)izado con la
hipo)eca$ 4l acreedor no lo ha dado por libre y por )an)o conserva su acci2n con)ra s)e$
-$ @a acci2n personal en con)ra del dele#ado( acep)ando la dele#aci2n ,ue se ha e'ec)uado pero sin dar por
libre al dele#an)e$
4l dele#ado comprador puede )ener dos ac)i)udes.
A$ &a#ar al acreedor hipo)ecario( volun)ariamen)e o por e*ercicio de cual,uier de sus acciones$ 4n )al caso(
,uedan e?)in#uidas las obli#aciones del dele#ado con el dele#an)e( y )ambin la deuda #aran)izada del
dele#an)e con el dele#a)ario$
I$ 6o pa#ar al acreedor hipo)ecario( en )al caso el dele#an)e podr diri#irse con)ra su comprador dele#ado por
el incumplimien)o de s)a obli#aci2n pues)o ,ue no ha operado novaci2n al#una$ &uede cobrar e*ecu)ivamen)e
con su )+)ulo ,ue es la compraven)a y )ambin solici)ar la resoluci2n de s)a$
11*,$ E/'ep'io%e& +el +ele5a+o al +ele5atario$ @a re#la #eneral es ,ue el dele#ado no puede oponerle al
dele#a)ario sino las e?cepciones propias de la obli#aci2n ,ue asume an)e l$ &ero no puede oponerle ni las
e?cepciones personales del dele#an)e( ni las ,ue nacen de las relaciones ,ue lo unen con s)e$ &or ello se dice
,ue la dele#aci2n es un ac)o abs)rac)o en ,ue no se )oman en cuen)a las relaciones en)re dele#an)e y dele#ado
respec)o del dele#a)ario$ Ts)e es )o)almen)e a*eno$
:i la dele#aci2n es per'ec)a( ha habido novaci2n( la obli#aci2n del dele#an)e se ha e?)in#uido y el dele#ado solo
puede oponer las e?cepciones ,ue sur#an de la nueva obli#aci2n$
:i la dele#aci2n es imper'ec)a( el dele#an)e no le ha cedido la deuda al dele#ado( sino ,ue es)e asume en
calidad de codeudor solidario o subsidiario respec)o del dele#a)ario y s)os no pueden oponerle al acreedor las
relaciones ,ue los unen con el deudor principal o codeudor$

11*0$ Ca&o& e% >ue el +ele5a%te %o era +eu+or +el +ele5a+o o ?&te +el +ele5atario$ Situa'io%e& 'o%2li'ti8a&$
1/ -aso en ,ue el dele#ado no era deudor del dele#an)e$ Ar)$ 1E%8. A4l ,ue dele#ado por al#uien de ,uien cre+a
ser deudor y no lo era( prome)e al acreedor de s)e pa#arle para liber)arse de la 'alsa deuda( es obli#ado al
cumplimien)o de su promesa= pero le ,uedar a salvo su derecho con)ra el dele#an)e para ,ue pa#ue por l( o
le reembolse lo pa#adoB$ De no ser as+( hay enri,uecimien)o sin causa$
2/ -aso en ,ue el dele#an)e no era deudor del dele#a)ario$ Ar)$ 1E%L. A4l ,ue 'ue dele#ado por al#uien ,ue se
cre+a deudor y no lo era( no es obli#ado al acreedor( y si pa#a en el concep)o de ser verdadera la deuda( se halla
para con el dele#an)e en el mismo caso ,ue si la deuda hubiera sido verdadera( ,uedando a salvo su derecho al
dele#an)e para la res)i)uci2n de lo indebidamen)e pa#adoB$
@a di'erencia de es)e caso con el an)erior( es ,ue el dele#a)ario no era acreedor( por eso au)oriza a no pa#arle$
&ero si ha lle#ado a pa#ar( e?)in#ue su propia obli#aci2n si la hab+a( y el dele#an)e podr repe)ir con)ra el
dele#a)ario lo indebidamen)e pa#ado$ :e produce un pa#o de lo no debido$
11*1$ Paralelo +e la +ele5a'i(% 'o% otra& i%&titu'io%e&$
1/ Manda)o$ :e parecen en ,ue hay una orden inicial para pa#ar al acreedor de par)e del deudor dele#an)e o
mandan)e( )an)o( ,ue el en caso de ,ue el acreedor no da por libre al primi)ivo deudor( es un dipu)ado para el
pa#o se#1n el ar)$ 1E%7$
@a di'erencia es ,ue en el manda)o no se con)rae por el manda)ario 5,ue e,uivaldr+a al dele#ado9 nin#una
obli#aci2n propia( sino por cuen)a del mandan)e( mien)ras ,ue el dele#ado se obli#a personalmen)e 'ren)e al
acreedor( y si el acreedor no acep)a la dele#aci2n( el dele#an)e )iene la obli#aci2n de pa#ar con 'ondos propios
21%
la obli#aci2n de s)e$
2/ Hianza y codeudor+a solidaria$ &arecido en)re s)as y la dele#aci2n imper'ec)a( )an)o ,ue el ar)$ 1E%7 seKala
,ue si no da por libre al deudor( puede considerarse como codeudor o 'iador$ :e di'erencian por la relaciones
,ue normalmen)e supone en)re dele#an)e y dele#ado$
6o hay seme*anza si la dele#aci2n es per'ec)a o nova)oria$
%/ 4s)ipulaci2n a 'avor de o)ro$ -uando no hay v+nculo previo( la dele#aci2n es muy similar a s)a$ 4n la prc)ica
puede ser di'+cil dis)in#uirlas( y de ah+ a ,ue la es)ipulaci2n a 'avor de o)ro puede u)ilizarse para modi'icar
pasivamen)e una obli#aci2n$ :in embar#o( )iene impor)ancia por,ue en la es)ipulaci2n a 'avor de o)ro se
en)iende ,ue el derecho e?is)e no desde la acep)aci2n del )ercero( sino desde el acuerdo en)re o)or#an)e y
promi)en)e$ 4n de'ini)iva( hay ,ue a)ender a la in)enci2n de las par)es$
4/ Daci2n en pa#o de un crdi)o$ @a cesi2n de crdi)os si es a )+)ulo de daci2n en pa#o se aseme*a a la
dele#aci2n$ &ero la si)uaci2n puede ser di'eren)e por,ue.
1/ @a dele#aci2n puede ser nova)oria( en cuyo caso a nacido una nueva obli#aci2n$
2/ &or,ue se per'ecciona de manera dis)in)a( ya ,ue la cesi2n no re,uiere el consen)imien)o del deudor(
mien)ras ,ue en la dele#aci2n declara ,ue si no hay consen)imien)o( se en)iende haber cesi2n de crdi)os 5ar)$
1E%E9$
%/ 4n la cesi2n se e?i#e la en)re#a del )+)ulo( no as+ en la dele#aci2n$
4/ @os e'ec)os son di'eren)es( por,ue en la cesi2n por re#la #eneral solo se responde de la e?is)encia del
crdi)o( mien)ras ,ue en la dele#aci2n per'ec)a( se responde en al#unos casos de la insolvencia del nuevo
deudor( y en la imper'ec)a se a#re#a o)ro deudor a la obli#aci2n$
P)rra2o #@
CESI"N DE DEUDAS
11*3$ E%u%'ia'i(%$
11*6$ I$ Co%'epto$ >ns)i)uci2n en pleno desarrollo$ 4s el )raspaso de la deuda por ac)o en)re vivos$
@a denominaci2n es incorrec)a pues da la idea de ,ue el deudor )raspasa su deuda( cuando uno de los casos
posibles es un acuerdo en)re el nuevo deudor y el acreedor$
6o hay inconvenien)e en acep)arla por la despersonalizaci2n de la obli#aci2n( pero )iene inconvenien)es
prc)icos$
:e di'erencia de la novaci2n y dele#aci2n en ,ue en s)as se es)ablece una nueva obli#aci2n= en la cesi2n de
deudas( un )ercero )oma para s+ la obli#aci2n del deudor primi)ivo( ,uedando s)e liberado$ &or )an)o( ella
con)in1a con )odos sus accesorios y el nuevo deudor podr oponer al acreedor )odas las e?cepciones ,ue )en+a
el primi)ivo$
:in embar#o( no puede 'uncionar como la cesi2n de crdi)os ni producir libremen)e los e'ec)os seKalados por
las si#uien)es razones.
1/ :iempre re,uiere el consen)imien)o del acreedor$
2/ 4?)inci2n de las cauciones$ A di'erencia de la cesi2n de crdi)os( re,uiere del consen)imien)o del )ercero ,ue
#aran)iza( pues no es da lo mismo ,uien es) obli#ado$ 4,uivale a la reserva en la novaci2n$
%/ 4?cepciones del nuevo deudor$ :i bien puede oponer las e?cepciones provenien)es con su acreedor( no
puede oponer las ,ue se derivan con el an)i#uo deudor$ Has)a a,u+ no se di'erencia de la novaci2n y dele#aci2n$
4ro se plane)a el problema en cuan)o a si puede oponer las e?cepciones del an)i#uo deudor y hay una cier)a
)endencia a ne#rselo en las personales de s)e$
4n )odo lo dems( la obli#aci2n del deudor es la misma an)erior$
214
11,7$ II$ De&arrollo . +ere'-o 'ompara+o$ @a posici2n clsica si bien acep)a el )raspaso de crdi)os( no acep)a
el de las deudas$ 4n cambio( el c$ alemn acep)2 la cesi2n de deudas( con)emplando varias posibilidades$ Hue
insirador de varios c2di#os modernos( salvo el i)aliano ,ue si#ui2 una linea propia( reco#iendo modi'icadas la
dele#aci2n y e?promisi2n( a#re#ando una )ercera 'i#ura( una convenci2n en)re deudor y )ercero para ,ue
asuma su deuda$ &ara Abeliuk( s)e ha dado la soluci2n correc)a$
11,1$ III$ La& 2orma& +e la 'e&i(% +e +eu+a&$ :on las si#uien)es.
1/ -onvenci2n en)re el primi)ivo deudor( el nuevo y el acreedor$
2/ -onvenci2n en)re deudor nuevo y el acreedor$
%/ -onvenci2n en)re deudor an)i#uo y nuevo$
4/ -onvenci2n en)re deudor an)i#uo y acreedor$
7/ Acumulaci2n de un nuevo deudor$
E/ Ad,uisici2n de un imueble hipo)ecado$
C/ Ad,uisici2n de una universalidad$
11,9$ A$ Co%8e%'i(% e%tre la& tre& parte&$ 4,uivale a la dele#aci2n con la varian)e ,ue es la misma obli#aci2n la
,ue asume el nuevo deudor( con las limi)aciones seKaladas$ Hren)e a la convenci2n( el acreedor puede )omar
dos posiciones.
1/ Dar por libre al primi)ivo deudor$
2/ 6o darlo por libre$ A,u+ se produce acumulaci2n de deudores$
11,#$ B$ Co%8e%'i(% e%tre el %ue8o +eu+or . el a'ree+or$ :e parece a la e?promisi2n( eso es( novaci2n por
cambio de deudor sin consen)imien)o del an)erior obli#ado$ @a di'erencia es ,ue el nuevo deudor asume la
misma obli#aci2n$
:e parece a la es)ipulaci2n a 'avor de o)ro( pero no re,uiere la acep)aci2n del bene'iciario$
&uede ocurrir ,ue el an)i#uo deudor ,uede liberado o ,ue el nuevo se acumule$
11,*$ C$ Co%8e%'i(% e%tre lo& +eu+ore& a%ti5uo . %ue8o$ :ubsis)e la obli#aci2n del nuevo deudor con el
an)i#uo para cumplir por l$
Muy seme*an)e a la dele#aci2n$ :i el acreedor no in)erviene( )oma el nombre de asunci2n de cumplimien)o y el
compromiso produce relaciones 1nicamen)e en)re ambos deudores$
11,,$ D$ Co%8e%'i(% e%tre +eu+or a%ti5uo . a'ree+or$ 4l )ercero no ad,uiere obli#aci2n al#una mien)ras no de
su acep)aci2n. el an)i#uo deudor ,uedar liberado o no se#1n lo haya convenido con el acreedor$ 4n el 'ondo(
e,uivale a una promesa de hecho a*eno$
11,0$ E$ La a&u%'i(% a'umulati8a$ 4n al#unos caso el nuevo deudor ,ueda obli#ado solidariamen)e con el
an)i#uo= en o)ros( se mezcla la solidaridad y la 'ianza. si el acreedor acep)a al nuevo deudor sin liberar al
an)i#io( no puede diri#irse con)ra s)e si an)es no ha pedido el cumplimien)o al nuevo( es)o es( una especie de
bene'icio de e?cusi2n del primer deudor$
11,1$ F$ A+>ui&i'i(% +e u% i%mue4le -ipote'a+o$ -aso en ,ue el ad,uiren)e de un inmueble hipo)ecado se
hace car#o de la deuda$ 4l ad,uiren)e( por el carc)er real de la hipo)eca( puede ser perse#uido por el acreedor$
De ah+ ,ue el in)ers en ,ue la deuda hipo)ecaria se cancele y la se#uridad ,ue )oma es hacerla suya con car#o
al precio$ 4n le#islaciones modernas puede hacerse median)e las 'i#uras seKaladas( pero en Alemania )iene
217
par)icularidades. se es)ablece ,ue en ena*enan)e es el 1nico ,ue puede no)i'icar al acreedor y solo una vez ,ue
el ad,uiren)e ha sido inscri)o como dueKo$ 4l acreedor no puede aprobar la cesi2n an)es de ser no)i'icado$
11,3$ G$ A+>ui&i'i(% +e u%a u%i8er&ali+a+$ 4n le#islaciones modernas el problema se aborda desde el pun)o
de vis)a de la empresa como or#anizaci2n *ur+dica$
A,u+ ad,uiere impor)ancia el )raspaso de deudas$ 4n Alemania e >)alia se encar#an del problema pro)e#iendo a
los acreedores( y en -hile se echan de menos esas soluciones$ &rc)icamen)e solo #ozan de acci2n pauliana( de
di'+cil e*ercicio$
11,6$ I!$ La 'e&i(% +e +eu+a& e% la le5i&la'i(% '-ile%a$ ;esis.
1/ @a mayor+a de los au)ores sos)ienen ,ue no es acep)able en nues)ro -- la cesi2n de deudas( sino en los casos
e?presamen)e es)ablecidos por el le#islador. ar)$ 1LE2 5obli#ados a respe)ar arriendo9 y 1LE8 5insolvencia del
arrendador9$ Aun,ue ms bien se )ra)a de casos de sucesi2n por ley$
2/ &ara o)ros( en vir)ud del principio de la liber)ad con)rac)ual bien podr+an las par)es convenir una asunci2n de
deudas pues)o ,ue 1nicamen)e se a'ec)an in)ereses privados$
&ara Abeliuk( la soluci2n no es )an simple( pues e?is)en varias posibilidades$ &ero con)iene los s#)es$ principios.
1/ 4l deudor primi)ivo no ,ueda liberado si el acreedor no lo declara as+ e?presamen)e$ Asi lo e?i#e el -- en el
caso de novaci2n por cambio de deudor 5ar)$ 1E%79( en las convenciones de divisi2n de deudas heredi)arias ,ue
no obli#an al acreedor( y en #eneral( convenciones modi'ica)orias de la obli#aci2n$
2/ Que se e?)in#uen( salvo convenci2n en con)rario y acep)aci2n de los a'ec)ados a*enos( )oda las #aran)+as de
la deuda$
Ahora varias 'i#uras son posibles en nues)ra le#islaci2n( como la es)ipulaci2n a 'avor de o)ro( la promesa de
hecho a*eno( la cesi2n de crdi)os( la dele#aci2n imper'ec)a( e)c$
6o hay inconvenien)e en la asunci2n acumula)iva en vir)ud del ar)$ 1E%7( o ,ue el deudor primi)ivo conven#a
con el nuevo ,ue s)e se obli#ue a la deuda( sin in)ervenci2n del acreedor( como es)ipulaci2n a 'avor de o)ro$
0n 'allo recien)e u)iliza los )rminos asunci2n y cesi2n de deudas. si el acreedor no ha dado su consen)imien)o(
la cesi2n no lo a'ec)a y puede cobrar al ceden)e$
4l problema se reduce a la asunci2n libera)oria( y pareciera ,ue no es posible en nues)ra le#islaci2n$
4n e'ec)o( la liberaci2n del an)erior deudor produce siempre novaci2n( de acuerdo al ar)$ 1E%7$ -ier)o ,ue se
re,uiere animus novandi 5ar)$ 1E%49( si no lo hay( no hay novaci2n y las deudas se miran como coe?is)en)es$ :in
embar#o( las par)es pueden imi)ar la asunci2n libera)oria por las 'i#uras seKaladas$
Se''i(% ter'era
CESI"N DEL CONTRATO
1107$ Co%'epto$ Hi#ura en ,ue uno de los con)ra)an)es con el consen)imien)o del o)ro )raspasa los derechos y
obli#aciones emanados de un con)ra)o bila)eral a un )ercero ,ue pasa a ocupar en el con)ra)o la misma
si)uaci2n *ur+dica del ceden)e$ &or la cesi2n del con)ra)o se )raspasa la calidad +n)e#ra de con)ra)an)e$
&er)enece a la ;eor+a Feneral del -on)ra)o$ 4s una 'i#ura recien)e y se discu)e su e?is)encia au)2noma$
1101$ Re>ui&ito&$
1/ -on)ra)o bila)eral$ :e re,uiere ,ue las par)es sean rec+procamen)e deudoras y acreedoras( si no se )ra)ar+a
de cesi2n de crdi)os( novaci2n( e)c$
2/ Que las pres)aciones no se hubiesen e*ecu)ado$ -on)ra)o pendien)e o ser de )rac)o sucesivo y no haberse
a#o)ado$
21E
%/ -onsen)imien)o de las )res par)es$ 4s 'ac)ible ,ue el con)ra)an)e cedido haya dado su consen)imien)o con
an)erioridad( por e*emplo( ar)$ 1L4E. Ael arrenda)ario no )iene la 'acul)ad de ceder el arriendo 5V9 a menos ,ue
se le haya e?presamen)e concedidoB$
1109$ E/pli'a'i(% +e la 'e&i(% +e 'o%trato$ ;eor+as.
1/ 6o e?is)e la cesi2n propiamen)e )al( sino ,ue se e'ec)1a por dos operaciones. cesi2n de crdi)os y novaci2n
por cambio de deudor( dele#aci2n o asunci2n de deudas$
2/ 4s un ne#ocio *ur+dico propio$
@as le#islaciones no lo re#lamen)an en )rminos #enerales( sino ,ue casos de ella$
110#$ E2e'to& +e la 'e&i(%$ Hay ,ue dis)in#uir.
1/ 4l cesionario y el con)ra)an)e cedido$ 4l cesionario pasa a ocupar la misma si)uaci2n *ur+dica del ceden)e( y
por ende( puede e?i#ir el cumplimien)o de los crdi)os ,ue a su 'avor emanen de s)e( y ,ueda obli#ado a
cumplir las obli#aciones derivadas de l$ 4l cesionario no podr+a opone las e?cepciones personales del ceden)e(
y el con)ra)an)e cedido no podr+a oponerle e?cepciones derivadas de o)ra relaci2n *ur+dica suya con el ceden)e
no comprendida en la cesi2n$
2/ 4l ceden)e y el con)ra)an)e cedido$ Depende si da por libre o no al primi)ivo con)ra)an)e$ 4n el primer caso(
desaparece del con)ra)o= en el se#undo( ,ueda como deudor solidario$
%/ 4l ceden)e y el cesionario$ 4s)os pueden es)ipular lo ,ue es)imen( pero a 'al)a de convenci2n( se discu)e si el
ceden)e responde de la validez del con)ra)o y por el cumplimien)o del con)ra)an)e cedido$
110*$ La 'e&i(% +el 'o%trato e% la le5i&la'i(% '-ile%a$ 4l -- no lo re#lamen)a or#nicamen)e$ Hay ,ue dis)in#uir
)res si)uaciones( ,ue se e?aminan a con)inuaci2n$
110,$ I$ Ca&o& +e 'e&i(% +e 'o%trato e% la le5i&la'i(%$
1/ Arrendamien)o$ Ar)$ 1L4E. A4l arrenda)ario no )iene la 'acul)ad de ceder el arriendo ni de subarrendar( a
menos ,ue se le haya e?presamen)e concedido= pero en es)e caso no podr el cesionario o subarrenda)ario
usar o #ozar de la cosa en o)ros )rminos ,ue los es)ipulados con el arrenda)ario direc)oB$ :on dos si)uaciones
diversas. cesi2n y subarriendo$ 4l subarriendo es un nuevo con)ra)o$ @a cesi2n es un caso )+pico de cesi2n de
con)ra)o( y la *urisprudencia lo ha reconocido pero lo ha a)ribuido a un e'ec)o nova)orio( pues no acep)a
)raspaso de deudas$
2/ :ociedades$ &un)o con)rover)ido$ 4l ar)$ 404 --o proh+be a los socios Aceder a cual,uier )+)ulo su in)ers en la
sociedadB( sin previa au)orizaci2n de )odos los socios( ba*o pena de nulidad$ A con)rariu sensu( la cesi2n es
posible con el consen)imien)o de )odos los socios( y en )al caso( el nuevo socio lle#a a reemplazar al ceden)e en
)odos sus derechos y obli#aciones an)e la sociedad$
1100$ II$ Tra&pa&o le5al +el 'o%trato$ -aso en ,ue cambia el con)ra)an)e sin consen)imien)o de al#una de las
par)es$ :on los casos ,ue se suelen ci)ar como asunci2n de deudas en nues)ra le#islaci2n. ar)s$ 1LE2 6/ 2 y
1LE8$
@a 1l)ima si)uaci2n es la ,ue permi)e a los acreedores del arrenda)ario sus)i)uirse cuando es insolven)e(
pres)ando 'ianza a sa)is'acci2n del arrendador$ >#ual cosa ocurre en el ar)$ 1LE7( cuando los acreedores del
arrendador embar#a la cosa arrendada y se sus)i)uyen en el con)ra)o$
4l ar)$ 1LE2 seKala ,ue es)n obli#ados a respe)ar el )odo a,uel a ,uien se )rans'iere el derecho del arrendador(
a )+)ulo oneroso( si el arrendamien)o ha sido con)ra+do por escri)ura p1blica= e?cep)uados los acreedores
hipo)ecarios$
4l arrendamien)o por es)o )iene un carc)er ms bien #ravamen o car#a real$
21C
1101$ III$ Ca&o& %o le5i&la+o&$ @a soluci2n depende de la posici2n ,ue se adop)e con respec)o a la cesi2n de
deudas$
4n concep)o de Abeliuk( puede e'ec)uarse la cesi2n de crdi)os y la dele#aci2n imper'ec)a pa)a )raspasar
derechos y obli#aciones respec)iva( ,uedando en )al caso responsable el ceden)e$ :i se elimina su
responsabilidad hay novaci2n por cambio de deudor( y en consecuencia( 'orzosamen)e un nuevo con)ra)o$
Re,uiere el consen)imien)o de )odos lo ,ue in)ervienen$
Se/ta parte
EGTINCI"N DE LA OBLIGACI"N
1103$ E%u%'ia'i(%$
Captulo I
LOS MODOS DE EGTINGUIR LAS OBLIGACIONES
1106$ Co%'epto . e%umera'i(%$ :on )odos a,uellos hechos o ac)os *ur+dicos median)e los cuales las
obli#aciones de*an de producir e'ec)os *ur+dicos$
4l -- lo re#lamen)a en los )+)ulos 14 y ss$ del @ibro >J$ 4l 14 )iene por ep+#ra'e. ADe los modos de e?)in#uirse las
obli#aciones y 13men)e de la soluci2n o pa#o e'ec)ivoB$
4l ar)$ 17EC inc$ 1/ se re'iere al mu)uo consen)imien)o$ < en el inc$ 2/ seKala ,ue la obli#aci2n se e?)in#ue en
)odo o par)e.
1/ &or la soluci2n o pa#o e'ec)ivo=
2/ &or la novaci2n=
%/ &or la )ransacci2n=
4/ &or la remisi2n=
7/ &or la compensaci2n=
E/ &or la con'usi2n=
C/ &or la prdida de la cosa ,ue se debe=
8/ &or la declaraci2n de nulidad o por la rescisi2n=
L/ &or el even)o de la condici2n resolu)oria=
10/ &or la prescripci2n$
@a enumeraci2n es incomple)a$ Hal)an. daci2n en pa#o( muer)e de acreedor o deudor( el plazo e?)in)ivo(
revocaci2n unila)eral y la imposibilidad en la e*ecuci2n$

1117$ Re'apitula'i(% . e%umera'i(%$ <a se han e?aminado la mayor+a( y solo ,uedan en #eneral los modos no
sa)is'ac)ivos de la obli#aci2n. mu)uo consen)imien)o( remisi2n( imposibilidad en el cumplimien)o y prescripci2n
e?)in)iva$
1111$ Cla&i2i'a'i(% +e lo& mo+o& e/ti%ti8o&$
1/ 4l pa#o y los dems modos de e?)in#uir$ 4l pa#o di'iere de )odos los o)ros por,ue e,uivale al cumplimien)o
de la obli#aci2n$
2/ 4n cuan)o a la sa)is'acci2n ,ue ob)iene el acreedor$
A$ A,uellos ,ue sa)is'acen el crdi)o$ &a#o y los dems ue le e,uivalen por el ar)$ 172E. daci2n en pa#o(
218
compensaci2n( con'usi2n( )ransacci2n y novaci2n$ @a 1l)ima se discu)e$
I$ A,uellos ,ue no sa)is'acen el crdi)o$ Remisi2n( prescripci2n e?)in)iva y la imposibilidad inimpu)able$
- $ A,uellos ,ue a)acan el v+nculo obli#acional mismo$ 6ulidad y condici2n resolu)oria$
%/ Modos comunes y par)iculares$
4/ Modos volun)arios y no volun)arios$ 4n)re los primeros el mu)uo disenso novaci2n( daci2n en pa#o( remisi2n
e)c$ @os se#undos. compensaci2n( con'usi2n( prescripci2n e?)in)iva( e)c$
7/ ;o)al y parcial$
1119$ Re%a'imie%to +e la o4li5a'i(%$ :i la obli#aci2n se ha e?)in#uido( ella no puede renacer( pero puede
ocurrir ,ue ,uede sin e'ec)o el modo ,ue ha operado( por nulidad o mu)uo acuerdo$
@a nulidad( por su e'ec)o re)roac)ivo( hace considerar ,ue la obli#aci2n nunca se e?)in#ui2$
4l mu)uo consen)imien)o si#ni'ica crear una nueva obli#aci2n$ As+ lo con'irma el ar)$ 1E0C. en caso de re)iro de
consi#naci2n con acuerdo del acreedor( se considera como nueva deuda$
D)ro caso es cuando opera una novaci2n por cambio de deudor y el primi)ivo deudor no responde de la
insolvencia del nuevo$
Captulo II
EL MUTUO CONSENTIMIENTO
111#$ Co%'epto$ Ar)$ 17EC. A;oda obli#aci2n puede e?)in#uirse por una convenci2n en ,ue las par)es
in)eresadas( siendo capaces de disponer libremen)e de lo suyo( consien)en en darla por nulaB$
Ar)$ 1747. A;odo con)ra)o le#almen)e celebrado es una ley para los con)ra)an)es( y no puede ser invalidado sino
por su consen)imien)o mu)uo o por causas le#alesB$
-onsis)e en ,ue las par)es( acreedor y deudor acuerdan dar por e?)in#uidas las obli#aciones ,ue los li#an( es)o
es( ,ue ellas de*en de producir e'ec)os$
111*$ Apli'a'i(%$ 4n las obli#aciones con)rac)uales( pues en derecho( las cosas de deshacen como se hacen$ :in
embar#o( puede aplicarse a cual,uier derecho$
Hay con)ra)os ,ue en nues)ra le#islaci2n ,uedan al mar#en de es)e modo de e?)in#uir. el ma)rimonio$
>#ualmen)e en las obli#aciones le#ales$
111,$ Re>ui&ito&$ @os propios de cual,uier ac)o *ur+dico( incluso se ha acep)ado la volun)ad )ci)a$
:e e?i#e capacidad para disponer del crdi)o$
@a doc)rina a#re#a ,ue es necesario ,ue no es)n +n)e#ramen)e cumplidas las obli#aciones derivadas del mismo
ne#ocio *ur+dico$ 4n los con)ra)os de )rac)o sucesivo es)a 'orma es 'recuen)e$
1110$ E2e'to&$ @os mismos de )odo modo de e?)in#uir. poner )rmino a la obli#aci2n con sus accesorios$
@a 'rase Aconsien)an en darla por nulaB no es correc)a( pues el ac)o 'ue vlido$ 4l mu)uo disenso opera hacia el
'u)uro$
&roducida a e?)inci2n( las par)es ,uedan desli#adas de la obli#aci2n( ella de*a de producir e'ec)os pos)eriores y
no podr+a( en consecuencia( e?i#irse indemnizaci2n de per*uicios$
Captulo III
LA REMISI"N
21L
1111$ Co%'epto . re5lame%ta'i(%$ Renuncia o perd2n ,ue e'ec)1a el acreedor de su crdi)o de acuerdo con el
deudor$
@lamada )ambin condonaci2n( es re#ulada en el ;+)ulo 1E del @ibro >J( ar)s$ 1E72 y 1E74( en)re los modos de
e?)in#uir las obli#aciones( clasi'icado en)re los no sa)is'ac)ivos de la obli#aci2n$
@a renuncia( normalmen)e es un ac)o unila)eral$ -asos. ar)$ 887 6/ % en el servidumbre= ar)$ 80E en el
usu'ruc)o$ :e e?plica por,ue son derechos reales y no re,uieren in)ervenci2n de nin#una o)ra persona$
-omo renuncia( se aplica el ar)$ 12( y se puede siempre ,ue no es) prohibida por ley$ 4*. es irrenunciable el
derecho a alimen)os 5ar)$ %%49$
1113$ Remi&i(%: mutuo +i&e%&o . tra%&a''i(%$ 4n cier)os casos( la remisi2n puede con'undirse con el mu)uo
disenso$ 4n los con)ra)os bila)erales la dis)inci2n es ms 'cil pues por la remisi2n se pone )rmino a la
obli#aci2n de una de las par)es( y en el mu)uo disenso pone )rmino a ambas$
@a remisi2n puede 'ormar par)e de una )ransacci2n$ &or ello el ar)$ 24E2 seKala ,ue si versa sobre uno o ms
ob*e)os espec+'icos( la renuncia #eneral de )odo derecho debe en)enderse e'ec)uada 1nicamen)e a los derechos
rela)ivos al ob*e)o u ob*e)os sobre ,ue se )ransi#e$
1116$ Cla&i2i'a'i(% +e la remi&i(%$ E%u%'ia'i(%$ :e e?aminan a con)inuaci2n$
1137$ I$ Remi&i(% te&tame%taria . 'o%8e%'io%al$
;es)amen)aria$ :e llama le#ado de condonaci2n 5ar)s$ 1128 y 11%09$ A1n en es)e caso re,uiere acuerdo del
deudor( pues es una asi#naci2n por causa de muer)e ,ue como )al debe ser acep)ada por el asi#na)ario( ,uien
)ambin puede repudiarla$
-onvencional$ 4l ar)$ 1E7% cali'ica de donaci2n la remisi2n en)eramen)e #ra)ui)a y ella es siempre con)ra)o$
1131$ II$ Remi&i(% 5ratuita . >ue %o 'o%&titu.e mera li4erali+a+$ 4l ar)$ 1E7% seKala ,ue es)a remisi2n es) en
)odo su*e)a a las re#las de la donaci2n en)re vivos= y por )an)o necesi)a de insinuaci2n$
4n)onces hay( dos )ipos de remisi2n.
1/ 4n)eramen)e #ra)ui)a$ :e asimila a la donaci2n$
2/ 6o #ra)ui)a$ Acreedor renuncia al crdi)o por,ue )iene un in)ers comprome)ido$ 4l caso ms 'recuen)e son
los convenios de acreedores de la ley de ,uiebras$ &uede ser ,ue el deudor )en#a pocos bienes y no alcancen a
pa#arse sus crdi)os$ :i obli#an a cancelar( parece imposible ,ue se pa#uen +n)e#ramen)e y en )al si)uaci2n
condonan una par)e( lo ,ue el c2di#o llama ,ui)a y ,ue es una renuncia parcial$
@o curioso es ,ue si el convenio es *udicial( puede e'ec)uarse con)ra la volun)ad de al#unos de los acreedores$
ar)$ 1L1 @Q$ Re,uiere consen)imien)o del 'allido y Z de los acreedores ,ue represen)en [ par)es del pasivo con
derecho a vo)o$
1139$ III$ Remi&i(% total . par'ial$ ;o)al cuando renuncie +n)e#ramen)e al crdi)o y sus accesorios= parcial( si
condona una par)e de la deuda o un accesorio$ @a par)e de la obli#aci2n remi)ida subsis)e en los mismos
)rminos an)eriores si no se ha convenido o)ra cosa$
113#$ I!$ Remi&i(% e/pre&a . t)'ita$ @a re#la #eneral es la remisi2n e?presa( pues)o ,ue se#1n el ar)$ 1%L% la
donaci2n no se presume$
:er )ci)a en el caso del ar)$ 1E74. A$$$cuando el acreedor en)re#a volun)ariamen)e al deudor el )+)ulo de la
obli#aci2n( o lo des)ruye o cancela( con nimo de e?)in#uir la deudaB$
A;+)uloB se en)iende ac como documen)o$ 4l le#islador la presume de la ac)i)ud del deudor( pero puede
220
des)ruirse probando dos cosas.
a9 Que la en)re#a( des)rucci2n o cancelaci2n del )+)ulo no 'ue volun)aria$
b9 D ,ue es)o no 'ue realizado con nimo de condonar la deuda$
@o 'avorable para el deudor es ,ue se al)era el peso de la prueba del ar)$ 1EL8$
113*$ Re>ui&ito&$
1/ -apacidad de disposici2n del acreedor 5ar)$ 1E729$ @a e?i#encia es l2#ica por,ue la remisi2n es donaci2n( y
de acuerdo al ar)$ 1%88 debe )ener la libre disposici2n de lo ,ue dona$
2/ -onsen)imien)o$ -omo la remisi2n cons)i)uye una donaci2n( se al)era la re#la del --o y se re,uiere la
no)i'icaci2n de la acep)aci2n de la o'er)a al donan)e$ As+ lo es)ablece el ar)$ 1412. Amien)ras la donaci2n en)re
vivos no ha sido acep)ada( y no)i'icada la acep)aci2n al donan)e( podr s)e revocarla a su arbi)rioB$
%/ Hormas de la remisi2n$ 6o hay re#la 1nica( pues debe cumplir las solemnidades del ac)o ,ue se )ra)a$ :i es
)es)amen)o( los re,uisi)os de s)e= si es convenio de acreedores( los de la @Q( e)c$
:i es donaci2n( los re,uisi)os del ar)$ 1E7%( en)re ellos( la insinuaci2n$
113,$ E2e'to$ &oner )rmino a la e?is)encia del crdi)o( y sus accesorios( y salvo( ,ue el acreedor limi)e en
cual,uier sen)ido la condonaci2n$
@a condonaci2n de un accesorio no impor)a la condonaci2n de la obli#aci2n principal 5ar)$ 1E749$
&roduce e'ec)os especiales en la solidaridad. siel acreedor remi)e a )odos los deudores solidarios( se e?)in#ue la
deuda +n)e#ramen)e$ :i condona a uno o al#unos( puede cobrarse a los res)an)es con reba*a de la par)e
correspondien)e al deudor a ,uien remi)i2 la deuda 5ar)$ 17189$
Captulo I!
IMPOSIBILIDAD EN EL CUMPLIMIENTO
1130$ Re5lame%ta'i(%$ ;+)ulo 1L @ibro >J( ar)s$ 1EC0 a 1E80. A&rdida de la cosa ,ue se debeB$ Dbservaciones.
1/ :e re'iere 1nicamen)e a las obli#aciones de dar( en circuns)ancias ,ue )ambin se aplica a las de hacer y no
hacer$
2/ A1n limi)ado a las obli#aciones de dar( es solo un caso de imposibilidad$ :in embar#o( no hay duda ,ue es el
caso ms impor)an)e$
%/ 4n cuan)o a la ubicaci2n( por,ue la imposibilidad es) li#ada a la responsabilidad del deudor$
Se''i(% 1B
LA IMPOSIBILIDAD COMO MODO DE EGTINGUIR LA OBLIGACI"N
1131$ Co%'epto$ Modo de e?)in#uir las obli#aciones ,ue se presen)a cuando por un hecho no impu)able al
deudor se hace imposible pa)a s)e cumplir la pres)aci2n debida$
6o hay duda ,ue su e'ec)o es e?)in#uir la obli#aci2n por incumplimien)o sin responsabilidad para el deudor$ 4s
un modo no sa)is'ac)ivo$
&ero no )oda imposibilidad es e?)in)iva de la obli#aci2n$ Re,uisi)os.
1/ Hecho no impu)able$
2/ 4n caso de caso 'or)ui)o o 'uerza mayor( debe ser absolu)a y sobrevinien)e$
a$ Absolu)a$ ar)$ 7%4 -&-$ @a rela)iva no es caso 'or)ui)o y puede dar lu#ar a la ;eor+a de la >mprevisi2n( aun,ue
en nues)ra le#islaci2n no procede$
221
b$ :obrevinien)e$ :i es coe)nea( no hay imposibilidad sino nulidad por 'al)a de ob*e)o$
Hundamen)o de la ins)i)uci2n$ @a e,uidad$ A lo imposible nadie es) obli#ado$
1133$ De%omi%a'i(%$ 4?is)e cier)a anar,u+a$ &or el -&- se denomina imposibilidad absolu)a en la e*ecuci2n(
aun,ue la voz Ae*ecuci2nB es propia de obli#aciones de hacer$ 4l c$ i)aliano la denomina Aimposibilidad
sobrevenida por causa no impu)able al deudorB$ &ero Abeliuk pre'iere imposibilidad en el cumplimien)o$
1136$ Cla&e& +e impo&i4ili+a+$ &uede ser. absolu)a o rela)iva= impu)able al deudor o no impu)able= coe)nea o
sobrevinien)e$ @a e?)inci2n de la obli#aci2n solo proviene de la absolu)a( inimpu)able y sobrevinien)e$
Ts)a puede ser )o)al o parcial= de'ini)iva o )emporal$
Se''i(% 9B
IMPOSIBILIDAD TOTAL
1167$ Di&ti%'io%e&$ 4l -- solo lo re'iri2 a las obli#aciones de especie o cuerpo cier)o$
1161$ I$ O4li5a'io%e& +e e&pe'ie& o 'uerpo 'ierto$
1169$ A$ Ca&o& e% >ue -a. impo&i4ili+a+$ 4l -- se limi)a a la prdida de la cosa debida$
ar)$ 1EC0. A-uando el cuerpo cier)o ,ue se debe perece( o por,ue se des)ruye( o por,ue de*a de es)ar en el
comercio( o por,ue desaparece y se i#nora si e?is)e( se e?)in#ue la obli#aci2n= salvas empero las e?cepciones de
los ar)+culos subsi#uien)esB$ 4n consecuencia( hay imposibilidad en el cumplimien)o.
1/ &or la des)rucci2n misma de la especie o cuerpo cier)o debido$ 6o es indispensable la des)rucci2n )o)al de la
cosa( sino )ambin ,ue se des)ruya la ap)i)ud de la cosa para el ob*e)o para lo ,ue se#1n su na)uraleza o
convenci2n se des)ina 5ar)$ 148E9$
2/ -uando la cosa desaparece y se i#nora si e?is)e$ 4?)rav+o de especie o cuerpo cier)o$
%/ -uando de*a de es)ar en el comercio *ur+dico$
116#$ B$ Ca&o& e% >ue la p?r+i+a %o a'arrea re&po%&a4ili+a+ al +eu+or$ Re2ere%'ia$ 4l deudor no responde.
1/ :i la cosa perece por caso 'or)ui)o( salvas las e?cepciones 5ar)$ 174C9$
2/ :i la cosa perece en poder del deudor( duran)e la mora del acreedor en recibirla( y siempre ,ue al primero no
pueda a)ribuirse dolo o culpa #rave 5ar)$ 1E809$
%/ :i la cosa perece por obra de un )ercero( del cual el deudor no es civilmen)e responsable 5ar)$ 1ECC9$
4/ :i la cosa perece por caso 'or)ui)o duran)e la mora del deudor pero s)a hubiera des)ruido i#ualmen)e la
cosa en poder del acreedor 5ar)$ 17C4 inc$ 2/ y 1EC2 inc$ 2/9$

116*$ C$ Ca&o& e% >ue la p?r+i+a a'arrea re&po%&a4ili+a+ +el +eu+or$ Re2ere%'ia$ :i el deudor responde de la
imposibilidad( la obli#aci2n cambia de ob*e)o por la de indemnizar per*uicios$ 4l deudor es responsable.
1/ :i hay culpa o dolo 5ar)$ 1EC29$
2/ :i hay culpa o dolo de las personas por las cuales el deudor es civilmen)e responsable 5ar)$ 1ECL9$
%/ :i la cosa perece por caso 'or)ui)o( pero el deudor es) en mora( 5y la cosa no hubiese perecido i#ualmen)e
en manos del acreedor9 5ar)$ 1EC4 inc 2/ y 1ECE inc$ 2/9$
4/ :i el deudor se ha cons)i)uido responsable de )odo caso 'or)ui)o o de al#uno en par)icular 5ar)$ 1EC%9$
7/ :i ha hur)ado o robado el cuerpo cier)o$ Ar)$ 1ECE. AAl ,ue ha hur)ado o robado un cuerpo cier)o( no le ser
permi)ido ale#ar ,ue la cosa ha perecido por caso 'or)ui)o( aun de a,uellos ,ue habr+an producido la
222
des)rucci2n o prdida del cuerpo cier)o en poder del acreedorB$
116,$ II$ O4li5a'io%e& +e 5?%ero$ 4l #nero no perece( por )an)o( no hay imposibilidad en el cumplimien)o$ Ar)$
1710. A@a prdida de al#unas cosas del #nero no e?)in#ue la obli#aci2nB$ :i el #nero es) a#o)ado )o)almen)e(
habr imposibilidad$ &or ello( la *urisprudencia ha rechazado la imposibilidad en el cumplimien)o en
obli#aciones de dinero$
:i)uaci2n en ,ue el deudor es) obli#ado a pa#ar una can)idad en una moneda de)ermina( y ello se )orna
imposible por disposici2n de la au)oridad$ Ac)ualmen)e la obli#aci2n se cumple en moneda de uso le#al( se#1n
la correspondien)e e,uivalencia$
1160$ III$ O4li5a'io%e& +e -a'er$ 4l -- no se re'iri2 a ellas$ 4l ar)$ 7%4 -&- seKala ,ue en *uicio e*ecu)ivo por
obli#aci2n de hacer( el deudor puede oponer( adems de las e?cepciones del *uicio e*ecu)ivo por obli#aci2n de
dar Ala de imposibilidad absolu)a para la e*ecuci2n ac)ual de la obra debidaB$
@a imposibilidad debe ser absolu)a( pues el ar)$ 177% an)e el incumplimien)o da el derecho de hacer e*ecu)ar la
obra por un )ercero$
1161$ I!$ O4li5a'io%e& +e %o -a'er$ Aun,ue ms di'+cil( es )ambin 'ac)ible la imposibilidad$
1163$ E2e'to& +e la impo&i4ili+a+ total$ Hay ,ue dis)in#uir si es impu)able o no el deudor$
1/ >ncumplimien)o no impu)able. e?)inci2n de la obli#aci2n$
4n los con)ra)os bila)erales( hay ,ue de)erminar ,ue ocurre con la con)rapar)e median)e la ;eor+a del Riss#o$
2/ >ncumplimien)o impu)able. es deudor de la indemnizaci2n de per*uicios$ ar)$ 1EC2 se in)erper)a como ,ue es
la misma obli#aci2n ,ue cambia de ob*e)o$
Recordemos.
1/ Que si la obli#aci2n se hace imposible duran)e la mora del deudor pero la cosa i#ualmen)e se hubiere
des)ruido en poder del acreedor( s2lo debe indemnizaci2n por la mora 5ar)$ 1EC2 inc$ 2/9$
2/ Que si la imposibilidad proviene del hecho o culpa de personas por las cuales el deudor no es civilmen)e
responsable( el acreedor puede e?i#ir ,ue se le cedan los derechos y acciones ,ue )en#a con)ra a,uellos 5ar)$
1ECC9$
%/ Que si la cosa se des)ruye por un hecho volun)ario del deudor( ,ue inculpablemen)e i#noraba la obli#aci2n
se deber solamen)e el precio sin o)ra indemnizaci2n de per*uicios 5ar)$ 1EC89$
1166$ Prue4a +e la impo&i4ili+a+$ @e )oca al ,ue ale#a la e?)inci2n de la obli#aci2n( es decir( al deudor 5ar)$
1EL89$ < lo har probando el caso 'or)ui)o o 'uerza mayor$ :i es)aba en mora( debe probar ,ue de )odas
maneras la cosa hubiere perecido en manos del acreedor para liberarse$
4s cues)i2n de hecho de)erminar si hubo imposibilidad en el cumplimien)o$
Se''i(% ter'era
IMPOSIBILIDAD PARCIAL Y TEMPORAL
1977$ E%u%'ia'i(%$ 4l -- no se ha preocupado de es)s si)uaciones( pero se pueden deducir de las re#las
#enerales$
1971$ I$ Impo&i4ili+a+ par'ial$ @a obli#aci2n puede cumplirse( pero no +n)e#ra y per'ec)amen)e$ 4l -- se
preocupa de un caso. prdidas o de)erioros de la especie o cuerpo cier)o debidos( a prop2si)o de la condici2n
22%
5ar)$ 148E9 y en el pa#o 5ar)$ 17L09$ :e deduce de ellos la s#)e$ re#la #eneral.
1/ >mposibilidad impu)able.
a9 De impor)ancia. el acreedor )iene el derecho al)erna)ivo del ar)$ 148L( es decir( pedir la resoluci2n del
con)ra)o o la e*ecuci2n 'orzada( ambas con indemnizaci2n de per*uicios$
b9 6o es impor)ancia. solo puede e?i#ir el cumplimien)o parcial y la indemnizaci2n de per*uicios$
2/ >mposibilidad inimpu)able. la obli#aci2n se cumple en la par)e ,ue sea posible$
1979$ II$ Impo&i4ili+a+ temporal$ >mposibilidad ,ue solo impide cumplir opor)unamen)e$ @a re#la se puede
deducir del caso de reaparecimien)o de la cosa perdida$
Ar)$ 1EC7. A:i reaparece la cosa perdida cuya e?is)encia se i#noraba( podr reclamarla el acreedor( res)i)uyendo
lo ,ue hubiere recibido en raz2n de su precioB$
4l supues)o es el e?)rav+o impu)able( y se vio obli#ado a pa#ar el precio de la cosa y los per*uicios por la mora$
4n ese caso el acreedor puede op)ar en)re re)ener la indemnizaci2n recibida o reclamar la especie reaparecida(
res)i)uyendo el precio recibido$
4n caso de e?)rav+o inimpu)able( el acreedor puede reclamar la cosa e?)raviada y reaparecida( pero no pedir
indemnizaci2n por la mora$
@a misma soluci2n puede e?)enderse a cual,uier imposibilidad )emporal. el deudor debe la indemnizaci2n si es
impu)able( y concluida la imposibilidad( el acreedor puede e?i#ir la pres)aci2n( devolviendo la indemnizaci2n
compensa)oria= si no es impu)able( la obli#aci2n debe cumplirse cuando sea posible( sin indemnizaci2n
mora)oria$
Se''i(% 'uarta
LA TEOR;A DEL RIESGO
P)rra2o 1@
DEL RIESGO EN GENERAL
197#$ El rie&5o$ &osibilidad de un even)o 'u)uro daKino$ 4s)e )iene impor)ancia cuando produce e'ec)os
*ur+dicos$
Ries#o en los derechos reales. el )i)ular del derecho real es el ,ue corre el ries#o de e?)inci2n o disminuci2n
de su derecho por la des)rucci2n de la cosa sobre la cual se e*erce$ @as cosas perecen para su dueKo$
Ries#o en los derechos personales. se presen)a cuando la obli#aci2n se ha hecho imposible sin ,ue pueda
impu)arse al deudor$
197,$ La teora +el rie&5o$ >ncide en el problema de e?)inci2n de una obli#aci2n por imposibilidad no impu)able
al deudor$ Hay ,ue dis)in#uir se#1n la par)e obli#ada.
1/ :i hay una par)e( como en obli#aciones e?)racon)rac)uales o con)ra)os unila)erales( la obli#aci2n se e?)in#ue
sin ul)eriores consecuencias para las par)es$
2/ 4n el con)ra)o bila)eral.
a$ &res)aci2n imposible por culpa o dolo$ @a con)rapar)e puede pedir resoluci2n del con)ra)o con indemnizaci2n
de per*uicios( y podr de'enderse con la e?cepci2n de con)ra)o no cumplido$
b$ &res)aci2n imposible inimpu)able$ 4l deudor ,ueda liberado de cumplirla$ &ero O,u ocurre con la
con)rapar)eP 4s)a es el llamado problema del ries#o$
224
1970$ Solu'io%e& po&i4le& al pro4lema +el rie&5o e% el 'o%trato 4ilateral$
1/ Ries#o del deudor 5res peri) debi)ori9$ 4l ries#o es de car#o del deudor cuya pres)aci2n se ha hecho imposible
por caso 'or)ui)o( si no puede e?i#ir a la con)rapar)e el cumplimien)o de la obli#aci2n de s)a$
2/ Ries#o del acreedor 5res peri) credi)orum9$ 6o obs)an)e la e?)inci2n de la obli#aci2n de la con)rapar)e( es
obli#ado a cumplir su propia obli#aci2n y si ya lo hizo( nada puede reclamar$
D)ras le#islaciones aplican se basan en cul de los dos es el dueKo de la cosa( y se resuelve con la re#la res peri)
domino. las cosas perecen para su dueKo$
1971$ Ori5e% . +e&arrollo$ :e sos)iene ,ue naci2n en Roma limi)ada a la compraven)a( donde el ries#o era del
comprador( y se e?plicaba por,ue la compraven)a comprend+a dos operaciones. la emp)io y la vendi)io$ @a
)radici2n hac+a dueKo al comprador( ,uien despus pa#aba el precio$
4l c$ 'rancs reco#i2 idn)ica soluci2n( por,ue en dicho -- nacen derechos reales del solo con)ra)o( y por )an)o
el ries#o es del comprador aplicando la res peri) domino$
@a )eor+a del ries#o )iene doble evoluci2n.
1/ Ampliaci2n de su aplicaci2n$ Hoy se re'iere a )odos los con)ra)os bila)erales$
2/ 4n cuan)o a su soluci2n$ @a re#la #eneral es hacer correr el ries#o por cuen)a del deudor cuya pres)aci2n se
ha hecho imposible( solo ,ue en las obli#aciones de dar se man)iene el ries#o por cuen)a del ad,uiren)e si s)e
se ha hecho dueKo$
1973$ Solu'i(% +o'tri%aria +el rie&5o$ @a mayor+a es)n con)es)es en ,ue por re#la #eneral el ries#o debe es)ar
a car#o del deudor cuya pres)aci2n se ha hecho imposible$
:e ha pre)endido *us)i'icar la posici2n con)raria diciendo ,ue es una con)rapar)ida al bene'ici2 ,ue la ley o)or#a
al acreedor de percibir los aumen)os y las me*oras de la cosa cuya en)re#a se deba( pero esa simple ven)a*a es
muy pobre 'ren)e al ries#o$
;ambin se hace una di'erenciaci2n cuando el ad,uiren)e ha pasado a ser dueKo en vir)ud del solo con)ra)o(
pero ese problema nos es a*eno( por,ue ac se re,uiere la )radici2n$
1976$ Re>ui&ito& para la apli'a'i(% +e la teora +el rie&5o$
1/ Que se )ra)e de un con)ra)o bila)eral$ :i el con)ra)o bila)eral deriva de un sinala#m)ico imper'ec)o( no hay
inconvenien)e )ampoco en aplicar la )eor+a del ries#o$
2/ Que una de las par)es de*e de cumplir su obli#aci2n por imposibilidad$ @a obli#aci2n puede ser de cual,uier
na)uraleza$ &ero la obli#aci2n e?)in#uida debe ser de las principales del con)ra)o y no una secundaria$
%/ Que el incumplimien)o por imposibilidad sea inimpu)able$
1917$ E2e'to& +el rie&5o$ Hay ,ue dis)in#uir.
1/ Ries#o del deudor$ :e e?)in#ue la obli#aci2n de la con)rapar)e( y si el acreedor ya pa#2( )endr derecho a
repe)ir lo dado o pa#ado$
2/ Ries#o del acreedor$ @a obli#aci2n de su deudor ,ueda e?)in#uida por imposibilidad en el cumplimien)o( pero
a,ul debe cumplir$ 4n consecuencia el deudor cuya pres)aci2n se ha hecho imposible podr demandar el
cumplimien)o o re)ener lo dado o pa#ado$
P)rra2o 9@
EL RIESGO EN LA LEGISLACI"N CILENA
1911$ Re5lame%ta'i(% . pauta$ 6o con)iene una doc)rina( sino una disposici2n #enrica a par)ir del ar)$ 1770 y
227
precep)os aislados$
1919$ I$ El rie&5o e% la& o4li5a'io%e& +e +ar u% 'uerpo 'ierto$ Ar)$ 1770. A4l ries#o del cuerpo cier)o cuya
en)re#a se deba( es siempre a car#o del acreedorB$ 4l ar)$ 1820 lo repi)e en la compraven)a y la misma soluci2n
se aplica en la permu)a en vir)ud del ar)$ 1L00$
@a re#la #eneral por )an)o es ,ue el ries#o es de car#o del acreedor( disposici2n *us)amen)e cri)icada.
1/ &ues hace aplicable el principio res peri) domino AsiempreB( aun,ue el mismo -- seKala varias e?cepciones$
2/ 4n nues)ra le#islaci2n carece de *us)i'icaci2n por,ue por el solo con)ra)o el ad,uiren)e no pasa a ser dueKo$
A'or)unadamen)e( la re#la )iene varias e?cepciones.
1/ -uando el deudor se cons)i)uye en mora de en)re#ar la especie o cuerpo cier)o debidos 5ar)$ 17709$
2/ -uando el deudor se ha comprome)ido a en)re#ar una misma cosa a dos o ms personas por obli#aciones
dis)in)as 5ar)$ 17709$
%/ -uando las par)es as+ lo es)ipulen$
4/ -uando el le#islador da e?presamen)e la soluci2n con)raria$ As+ ocurre en.
A$ Arrendamien)o 5ar)$ 1L70 6/ 19$ 4l arrendamien)o de cosas e?pira Apor la des)rucci2n )o)al de la cosa
arrendadaB$ D sea la des)rucci2n pone 'in al con)ra)o y por ende( a las obli#aciones de ambas par)es$
I$ -on'ecci2n de obra ma)erial 5ar)$ 1LLE9$ &uede cons)i)uir compraven)a si la ma)eria la suminis)ra el ar)+'ice( y
si la en)re#a ,uien encar#a la obra( es un arrendamien)o$
4n caso de compraven)a( seKala ,ue Ael peli#ro de la cosa no per)enece al ,ue orden2 la obra sino desde su
aprobaci2n( salvo ,ue se haya cons)i)uido en mora de declarar si la aprueba o noB 5ar)$ 1LLE inc$ 2/9$
:i es un arrendamien)o( la prdida de los ma)eriales es para el ,ue encar#2 la obra( si es ,ue el ar)+'ice y sus
dependien)e no son impu)ables( pero )ampoco puede cobrar la remuneraci2n sino en casos del ar)$ 2000$ D
sea( el ries#o es por car#o suyo$
-$ Dbli#aci2n condicional 5ar)$ 148E9 A:i an)es del cumplimien)o de la condici2n la cosa prome)ida perece sin
culpa del deudor( se e?)in#ue la obli#aci2nB$
@a mayor+a de la doc)rina sos)iene ,ue es)a disposici2n resuelve el problema del ries#o( pero Abeliuk declara
,ue el precep)o no seKala ,ue se e?)in#ue el con)ra)o( sino la obli#aci2n condicional$ 6ada dice respec)o a lo
,ue ocurre con la con)rapres)aci2n$
4n cambio( en la compraven)a condicional si hay e?cepci2n en el ar)$ 1820. Asalvo ,ue se venda ba*o condici2n
suspensiva( y ,ue se cumpla la condici2n( pues en)onces( pereciendo )o)almen)e la especie mien)ras pende la
condici2n la prdida ser del vendedor( y la me*ora o de)erioro per)enecer al compradorB$ 4l ries#o( en
consecuencia( es del deudor condicional 5vendedor9$ @o mismo a la permu)a 5ar)$ 1L009$
191#$ II$ P?r+i+a par'ial$ A 'al)a de re#la e?presa( hay ,ue concluir ,ue se man)iene la re#la #eneral del ar)$
1770( es)o es( la prdida parcial la sopor)a el acreedor sin ,ue )en#a derecho a disminuir su propia pres)aci2n(
,ue es i#ual a la soluci2n del 1L%2 inc$ 2/ en caso de de)erioros no impu)ables$
191*$ III$ DCu)l e& la re5la 5e%eral e% materia +e rie&5o e% u%a o4li5a'i(% +e +arE ;esis.
1/ 6o obs)an)e el ar)$ 1770( la re#la #eneral es ,ue el ries#o es de car#o del deudor cuya pres)aci2n se ha hecho
imposible$ :e apoyan en la 'al)a de e,uidad y *us)i'icaci2n del ar)$ 1770$
2/ Aun,ue las cr+)icas son *us)as( el ar)$ 1770 e?is)e y se presen)a como la re#la #eneral$ &ero como se re'iere a
la prdida de la cosa debida( solo en )al caso de imposibilidad se aplica( y no en o)ros$
191,$ I!$ O4li5a'io%e& +e 5?%ero$ 6o hay re#la de ries#o pues el #nero no perece$ < si las cosas #enricamen)e
perecen an)es de su en)re#a( la prdida es para el deudor ,uien de )odas maneras deber cumplir con o)ras de
i#ual can)idad y calidad$
22E
:i los #neros )ienen al#una 'orma de especi'icaci2n( se si#uen las re#las de las cosas espec+'icas$ &or ello el
le#islador se ha preocupado de es)a si)uaci2n en la compraven)a$ Ar)$ 1821. A:i se vende una cosa de las ,ue
suelen venderse a peso( cuen)a o medida( pero seKalada de modo ,ue no pueda con'undirse con o)ra porci2n
de la misma cosa( como )odo el )ri#o con)enido en cier)o #ranero( la prdida( de)erioro o me*ora per)enecer al
comprador 5acreedor9$ :i se venden inde)erminadamen)e( la prdida( de)erioro o me*ora no per)enecer al
comprador( sino despus de haberse a*us)ado el precio y de haberse pesado( con)ado o medido dicha par)eB$
Ar)s$ 142 y 14% --o resuelven el ries#o en ma)eria mercan)il( donde es de car#o del comprador salvo
responsabilidad del vendedor$
1910$ !$ O4li5a'io%e& +e -a'er . %o -a'er$ 6ada di*o el le#islador$ Dos posiciones.
1/ Aplicar por analo#+a el ar)$ 1770( y por )an)o( el ries#o es de car#o del acreedor$
2/ Decidir ,ue a 'al)a de soluci2n e?presa se apli,ue la soluci2n de e,uidad( ,ue el colocar en ries#o al deudor
de la obli#aci2n e?)in#uida por imposibilidad$ 4s la posici2n de Abeliuk por,ue.
a9 4l ar)$ 1770 resis)e una aplicaci2n anal2#ica dado su 'undamen)o his)2rico de res peri) domino( ,ue nada
)iene ,ue ver con las obli#aciones de hacer y no hacer y por,ue sus m1l)iples e?cepciones reducen mucho su
ampli)ud$
b9 4s la soluci2n ,ue ha dado en un caso de imposibilidad por obli#aci2n de hacer. la con'ecci2n de obra
ma)erial 5ar)$ 1LLE9$
Captulo !
LA PRESCRIPCI"N EGTINTI!A O LIBERATORIA
1911$ Re5lame%ta'i(% . pauta$ @a seKala el ar)$ 17EC como modo de e?)in#uir las obli#aciones( y si#uiendo el
modelo 'rancs( la re#lamen)a en el 1l)imo )+)ulo del @ibro >J( el 42 ar)s 24L2 a 2724$
:e ha cri)icado la ubicaci2n y el )ra)amien)o con*un)o de ambas prescripciones$ :in embar#o se de'iende la
ubicaci2n por sus re#las comunes y su ob*e)o( ,ue es dar es)abilidad a las relaciones *ur+dicas$
Se''i(% 1B
LA PRESCRIPCI"N EGTINTI!A GENERAL
1913$ Pauta$
P)rra2o 1@
CONCEPTO
1916$ De2i%i'i(%$ 4l ar)$ 24L2 da una de'inici2n con*un)a. A@a prescripci2n es un modo de ad,uirir las cosas
a*enas( o de e?)in#uir las acciones y derechos a*enos( por haberse pose+do las cosas o no haberse e*ercido
dichas acciones y derechos duran)e cier)o lapso de )iempo( y concurriendo los dems re,uisi)os le#alesB$
4n)onces( prescripci2n e?)in)iva es un modo de e?)in#uir los derechos y acciones a*enos( por no haberlos
e*erci)ado el acreedor o )i)ular de ellos duran)e cier)o lapso de )iempo( concurriendo los dems re,uisi)os
le#ales$
4l -- 'ue preciso al decir ,ue e?)in#ue el derecho( y no la obli#aci2n$ >ncurri2 en es)e error en el ar)$ 17EC 6/ 10
y en el ar)$ 2720$
22C
@a prescripci2n e?)in#ue la obli#aci2n civil( es decir( la acci2n para e?i#ir el cumplimien)o( pero la obli#aci2n
subsis)e como na)ural$
@os o)ros elemen)os son el )ranscurso del )iempo y la inac)ividad de las par)es duran)e es)e )ranscurso$
1997$ Fu%+ame%to& +e la pre&'rip'i(% e/ti%ti8a$ @a concepci2n ha sido cri)icada pues puede servir a deudores
para eludir el pa#o de sus deudas$ &ero sus bene'icios son mayores.
1/ 4s)abilidad en las relaciones *ur+dicas$
2/ 4s presumible ,ue pasado un )iempo prudencial( si el acreedor no e?i#e el cobro( es por,ue ha sido pa#ado o
la obli#aci2n se ha e?)in#uido por o)ro modo de ad,uirir$ < si as+ no ha sido( es un acreedor ne#li#en)e en la
pro)ecci2n de sus derechos$
1991$ Pre&'rip'i(% e/ti%ti8a . a+>ui&i'i(%$
1/ Relaciones en)re la prescripci2n e?)in)iva y ad,uisi)iva$
A$ Hundamen)os$ 4s)abilizar las relaciones *ur+dicas y en las dos hay una inac)ividad de las personas$
I$ 4lemen)o com1n. )ranscurso del )iempo$
-$ Re#las comunes$ >n)errupci2n( suspensi2n( necesidad de ale#arla( prohibici2n de renuncia( e)c$
D$ @a prescripci2n ad,uisi)iva es a la ve e?)in)iva de la acci2n ,ue corresponde en)ablar a la persona en cuya
con)ra se ha prescri)o$
2/ Di'erencias en)re ambas prescripciones$
Pre&'rip'i(% a+>ui&iti8a o u&u'api(% Pre&'rip'i(% e/ti%ti8a
4s un modo de ad,uirir el dominio$ 4s un modo de e?)in#uir la acci2n$
4?i#e )iempo y o)ros re,uisi)os como posesi2n( *us)o )+)ulo(
buena 'e$
:2lo e?i#e cier)o lapso de )iempo sin e*ercerse las acciones$
:olo )iene lu#ar en los derechos reales$ ;iene lu#ar en derechos personales y reales$
1999$ Pre&'rip'i(% . 'a+u'i+a+$ @a )eor+a de la caducidad es recien)e( y se presen)a en los casos en ,ue la ley
es)ablece un plazo para e*erci)ar un derecho o e*ecu)ar un ac)o( de manera ,ue si vencido el plazo no se ha
e*erci)ado el derecho o e*ecu)ado el ac)o( ya no puede hacerse pos)eriormen)e$ 4s una ins)i)uci2n muy
relacionada con el plazo 'a)al 5ar)$ 4L9$
6ues)ro le#islador no re#lamen)a la caducidad( pero )an)o la doc)rina como la *urisprudencia reconocen su
aplicaci2n cada vez ,ue el e*ercicio de un derecho( e*ecuci2n de un ac)o( en)ablamien)o de una acci2n den)ro
de un )rmino pre'i*ado( pasado el cual ya no es posible in)en)arlos ni realizarlos$ 4s 'recuen)e en Derecho de
Hamilia$
Di'erencias en)re prescripci2n y caducidad
Ca+u'i+a+ Pre&'rip'i(% e/ti%ti8a
&rima el in)ers del le#islador de es)abilizar rpidamen)e
una relaci2n *ur+dica$
4?is)en varios in)ereses con'luyen)es$
&uede y debe ser declarada de o'icio$ Debe ser ale#ada y puede renunciarse una vez cumplida$
6o supone v+nculo *ur+dico en)re las par)es$ :upone v+nculo *ur+dico en)re las par)es$
6o admi)e in)errupci2n ni suspensi2n$ Admi)e in)errupci2n ni suspensi2n$
228
P)rra2o 9@
REGLAS COMUNES A TODA PRESCRIPCI"N
199#$ E%u%'ia'i(%$
199*$ I$ La pre&'rip'i(% +e4e &er ale5a+a$ Ar)$ 24L%. 4l ,ue ,uiera aprovecharse de la prescripci2n debe
ale#arla= el *uez no puede declararla de o'icio$
:e aplica la re#la #eneral en ma)eria civil$ 4n ma)eria penal la prescripci2n debe ser declarada de o'icio( aun,ue
el reo no la ale#ue 5ar)$ 102 -&9$
@a e?cepciones en civil( la ms carac)er+s)ica es la prescripci2n de la acci2n e*ecu)iva( aun,ue ms bien parecen
casos de caducidad$

199,$ Forma& +e ale5ar la pre&'rip'i(%$ &uede oponerse como e?cepci2n( y )iene la par)icularidad ,ue puede
oponerse en cual,uier es)ado del *uicio( an)es de la ci)aci2n para o+r sen)encia en 13 ins)ancia y an)es de la vis)a
de la causa en 23 5ar)$ %10 -&-9$ 4n el *uicio e*ecu)ivo debe deducirse en el escri)o de e?cepciones(
con*un)amen)e con las dems de opon#a el deudor$
:e discu)e si puede ale#arse como acci2n$ @a *urisprudencia es con)radic)oria$ &ara Abeliuk( no habr+a
inconvenien)e. la ley se ha limi)ado a e?i#ir ,ue ale#ue la prescripci2n( pero no le res)rin#e la 'orma de hacerlo$
6a)uralmen)e ,ue como acci2n no puede in)en)arse en cual,uier es)ado del *uicio$
1990$ II$ Re%u%'ia +e la pre&'rip'i(% 5ar)$ 24L49$ &uede renunciarse con dos limi)aciones.
1/ :olo puede e'ec)uarse una vez cumplida 5ar)$ 2L24 inc$ 1/9$ Razones.
1$ 4s eviden)e ,ue de no mediar la prohibici2n( los acreedores e?i#ir+an la renuncia an)icipada( perdindose el
ob*e)ivo de es)abilidad$ &or ello se dice ,ue )iene un cier)o carc)er de orden p1blico$
2$ -umplida( es un derecho par)icular y como )al es per'ec)amen)e renunciable$
2/ 6o puede renunciar la prescripci2n sino el ,ue puede ena*enar 5ar)$ 24L79$ ;iene impor)ancia en la
ad,uisi)iva( por,ue su renuncia e,uivale a disponer del derecho #anado por prescripci2n$
De acuerdo al ar)$ 24L4 puede ser e?presa o )ci)a( es)o 1l)imo( en los casos del ar)$ 24L4 inc$ 2/( es decir
cuando Ael ,ue puede ale#arla mani'ies)a por un hecho suyo ,ue reconoce el derecho del dueKo o del
acreedor= por e*emplo( cuando cumplidas las condiciones le#ales de la prescripci2n( el poseedor de la cosa la
)oma en arriendo( o el ,ue debe dinero pa#a in)ereses o pide plazoB$
@a renuncia se aseme*a a la in)errupci2n na)ural de la prescripci2n( ya ,ue ella )ambin implica un
reconocimien)o e?preso o )ci)o de la obli#aci2n$ @a di'erencia es ,ue la in)errupci2n opera mien)ras la
prescripci2n es) )ranscurriendo( y la renuncia solo una vez ,ue s)a se ha cumplido$
@a renuncia es de e'ec)os rela)ivos$ -aso del 'iador 5ar)$ 24LE9. A4l 'iador podr oponer al acreedor la
prescripci2n renunciada por el principal deudorB$ @o mismo puede aplicarse al )ercer poseedor de la 'inca
hipo)ecada$
1991$ III$ La pre&'rip'i(% . la &itua'i(% per&o%al +e la& parte&$ Ar)$ 24LC. A@as re#las rela)ivas a la prescripci2n
se aplican i#ualmen)e a 'avor y en con)ra del 4s)ado( de las i#lesias( de las municipalidades( de los
es)ablecimien)os y corporaciones nacionales( y de los individuos par)iculares ,ue )ienen la libre adminis)raci2n
de lo suyoB$
:in embar#o( hay una ins)i)uci2n en ,ue incide la calidad personal. la suspensi2n a 'avor de los incapaces 5ar)$
27089$
@a *urisprudencia ha declarado ,ue la prescripci2n )iene lu#ar en Derecho &1blico como en &rivado( aun,ue
22L
ms bien en el 1/ se da ms el caso de caducidad$
P)rra2o ,@
RELUISITOS DE LA PRESCRIPCI"N EGTINTI!A
1993$ E%u%'ia'i(%$ ;res son las condiciones.
1996$ I$ A''i(% pre&'ripti4le$ @a re#la #eneral es ,ue )odos los derechos y acciones puedan e?)in#uirse por
prescripci2n$ 4?cepciones.
1/ @a acci2n de par)ici2n$ ar)$ 1%1C$ @a par)ici2n siempre puede pedirse( a menos de es)pulaci2n con)raria$
2/ Reclamaci2n de es)ado civil de hi*o$ ar)$ %20$
%/ Demarcaci2n y cerramien)o$ Aun,ue no lo dice( es obvio ,ue no prescriben por s+ solas( ya ,ue son
mani'es)aciones del derecho de dominio( y por )an)o se e?)in#uen solo cuando s)e lo ha#a$
:i las acciones son prescrip)ibles O)ambin lo son las e?cepcionesP
4n principio no( por,ue la e?cepci2n reacciona an)e la demanda con)raria$ &ero hay e?cepciones ,ue se pueden
hacer valer como acciones( como la nulidad( y en ese caso operar+a la prescripci2n$ 4n derecho 'rancs la
demanda prescribe como acci2n( no como e?cepci2n$
19#7$ II$ Tra%&'ur&o +el tiempo 5ar)$ 2714 inc$ 1/9$ 4s lo ms carac)er+s)ico$ Ts)e var+a se#1n los casos( y se
separan en prescripci2n de lar#o )iempo y cor)o )iempo$
Hay hechos ,ue impiden el )ranscurso del plazo. la in)errupci2n y la suspensi2n$
A con)inuaci2n se e?aminan sus aspec)os impor)an)es$
19#1$ A$ De&+e 'u)%+o &e 'ue%ta% lo& plaCo& +e pre&'rip'i(%$ Ar)$ 2714 inc$ 2/. desde ,ue la obli#aci2n se haya
hecho e?i#ible$
&or e?cepci2n( el plazo se cuen)a desde o)ros momen)os. celebraci2n del ac)o o con)ra)o en caso del pac)o
comisorio 5ar)$ 18809 y la acci2n pauliana 5ar)$ 24E89= desde perpe)raci2n del hecho en indemnizaci2n por el
hecho il+ci)o( e)c$
19#9$ B$ Forma +e 'omputar lo& plaCo& +e pre&'rip'i(%$ Ar)s$ 48 a 70 --$
19##$ C$ DPue+e% la& parte& alterar lo& plaCo& +e pre&'rip'i(% 2i<a+o& por la le.E Divisi2n de la doc)rina$
1/ 6o( por el carc)er de orden p1blico e irrenunciabilidad de la prescripci2n an)es de cumplida$ @as par)es no
pueden ampliar los plazos de prescripci2n( salvo ,ue la ley lo au)orice como en el caso de la acci2n redhibi)oria
5ar)$ 18EE9$
2/ :i se puede respec)o a convenciones ,ue disminuyen los plazos de prescripci2n( por,ue no hay renuncia y la
es)abilidad se ob)iene an)es$ @a ley lo ha au)orizado como ocurre en la acci2n redhibi)oria( el pac)o comisorio y
el pac)o de re)roven)a 5ar)$ 18879( ,ue no puede pasar de 4 aKos$ Aun,ue el pun)o es discu)ible( parece
pre'erible acep)ar es)as convenciones en vir)ud de la liber)a con)rac)ual$
19#*$ D$ Le.e& >ue -a% a'orta+o lo& plaCo& +e pre&'rip'i(%$ 4n un principio( el -- re#lamen)aba como m?imo
plazo el de %0 aKos( ,ue despus ba*2 a 17 y ahora es) en 10$
19#,$ III$ El &ile%'io +e la rela'i(% <ur+i'a$ Hundamen)almen)e es la inac)ividad del acreedor la ,ue provoca la
prescripci2n( pero )ambin puede in)errumpirla el reconocimien)o del deudor de su obli#aci2n$
2%0
&ara ,ue se considere al acreedor inac)ivo debe es)ar en condiciones de in)errumpir la prescripci2n$ 6o lo es)
en caso de suspensi2n$
19#0$ Prue4a +e la pre&'rip'i(%$ -orresponde al deudor pues es un modo e?)in)ivo 5ar)$ 1EL89( probando el
)ranscurso del )iempo( ,ue es cues)i2n de hecho se#1n ha declarado la -:$
Se''i(% 9B
LA PRESCRIPCI"N DE LARGO TIEMPO
19#1$ E%u%'ia'i(%$ 4l prra'o %/( )+)ulo de la prescripci2n( ar)s$ 2714 a 2720( re#lamen)a la Aprescripci2n como
medio de e?)in#uir las acciones *udicialesB y se las llama de lar )iempo para di'erenciarlas con las del prra'o 4 y
,ue el propio le#islador llama de cor)o )iempo$ -ons)i)uyen la re#la #eneral para )oda clase derechos$
P)rra2o 1@
LAS DISTINTAS PRESCRIPCIONES DE LARGO TIEMPO
19#3$ Di&ti%'io%e&$ Hay ,ue dis)in#uir las acciones reales de las personales$
Respec)o de las reales( hay ,ue subdis)in#uir.
1/ Acciones de dominio y herencia$
2/ Faran)+as reales
%/ @imi)aciones del dominio por un %/$
Respec)o de las personales.
1/ 4*ecu)iva
2/ Drdinaria
%/ Faran)+as personales$
:e e?aminan a con)inuaci2n$
19#6$ I$ Pre&'rip'i(% +e la a''i(% or+i%aria 5ar)$ 27179$ &lazo. 7 aKos$ 4s la re#la #eneral en la prescripci2n
e?)in)iva$
19*7$ II$ Pre&'rip'i(% N'a+u'i+a+O +e la a''i(% e<e'uti8a 5ar)$ 27179$ &lazo. % aKos$ &ar)icularidades.
1/ @o ,ue prescribe es el mri)o e*ecu)ivo 5ar)$ 27179$ @a acci2n en realidad prescribe a los 7 aKos( solo ,ue en
los % primeros )iene mri)o e*ecu)ivo$
2/ &uede ser declarada de o'icio 5ar)$ 442 -&-9$
&or ello se )ra)a ms bien de una caducidad del mri)o e*ecu)ivo$
19*1$ III$ O4li5a'io%e& a''e&oria&$ 4s)as prescriben con*un)amen)e con la obli#aci2n a ,ue accede 5ar)$ 271E9$
Quedan incluidas las cauciones reales$
19*9$ I!$ A''io%e& +e +omi%io . -ere%'ia$ Ar)$ 271C. ;oda acci2n por la cual se reclama un derecho se e?)in#ue
por la prescripci2n ad,uisi)iva del mismo derecho$
A di'erencia de los derechos personales( los derechos reales pueden ser e*erci)ados de muchas 'ormas
di'eren)es y sin necesidad de in)ervenci2n de )erceros$ &or ello no se e?)in#uen normalmen)e por el no
e*ercicio$
2%1
@a acci2n ,ue ampara el dominio es la reivindica)oria( y ella no se e?)in#ue por el lapso( sino ,ue re,uiere ,ue
un )ercero ad,uiera el dominio por prescripci2n ad,uisi)iva$ &or )an)o no hay un plazo 1nico( puede ser de 2 o
10 en caso de muebles( o 4 y 10 en caso de inmuebles$
4l derecho real de herencia se su*e)a a la misma re#la$ @a acci2n es la de pe)ici2n de herencia 5ar)$ 12E49$ ;iene
dos plazos posibles( 7 y 10 aKos$
19*#$ !$ Limita'io%e& +e +omi%io$ Hay ,ue dis)in#uir.
19**$ A$ U&u2ru'to: u&o . -a4ita'i(%$ Ar)$ CEE 6/ 4. 4l derecho de usu'ruc)o se puede ad,uirir por prescripci2n$
4l ar)$ 80E 6/ 7 es)ablece ,ue se puede e?)in#uir por prescripci2n$
@a acci2n para reclamar el usu'ruc)o se e?)in#uir por la prescripci2n ad,uisi)iva del derecho de usu'ruc)o por
un )ercero 5ar)s$ 271C y CEE9$ A,u+ no hay discusi2n$
&ero ocurre ,ue el ar)$ 80E declara ,ue el usu'ruc)o se e?)in#ue por prescripci2n$ Opuede perderse por el nudo
propie)ario por el no e*ercicioP
A9 &ara -laro :olar( se e?)in#ue por prescripci2n ad,uisi)iva ordinaria de 7 aKos del ar)$ 2717$ Hundamen)os.
1/ 4l ar)$ 80E es muy seme*an)e al c$ 'rancs ,ue )iene esa soluci2n$
2/ 4l ar)$ 2717 se aplica de 'orma #eneral$
I9 Alessandri es con)rario a esa opini2n$
Abeliuk es) de acuerdo con -laro :olar por,ue si no el ar)$ 80E ser+a innecesario$
@as mismas soluciones caben aplicar al derecho de uso y habi)aci2n pues)o ,ue se#1n el ar)$ 812 Alos derechos
de uso y habi)aci2n se cons)i)uyen y pierden de la misma manera ,ue el usu'ruc)oB$
19*,$ B$ Ser8i+um4re&$ Ar)$ 887 6/ 7. las servidumbres se e?)in#uen Apor haberse de*ado de #ozar duran)e )res
aKosB$
4s una prescripci2n e?)in)iva especial$ ;ambin se puede aplicar la re#la del ar)$ 271C$
P)rra2o 9@
INTERRUPCI"N Y SUSPENSI"N DE LA PRESCRIPCI"N EGTINTI!A DE LARGO TIEMPO
19*0$ E%u%'ia'i(%$ 4l )rascurso del )iempo se puede ver a'ec)ado por las si#uien)es ins)i)uciones$
19*1$ I$ I%terrup'i(% +e la pre&'rip'i(% e/ti%ti8a$ 4s)a produce el rompimien)o de la inac)ividad de la relaci2n
*ur+dica por la acci2n del acreedor para cobrar su crdi)o o por un reconocimien)o del deudor de su obli#aci2n y
hace perder )odo el )iempo corrido de la prescripci2n$
4l 'undamen)o es ,ue se ha ro)o la presunci2n de e?)inci2n del crdi)o$
:e clasi'ican en civil 5in)errupci2n por el acreedor9 y na)ural 5in)errupci2n por el deudor9$
19*3$ A$ Apli'a'i(% +e la i%terrup'i(% 5ar)$ 27189$ :e aplica en la prescripci2n e?)in)iva ordinaria y en las de
cor)o )iempo( con una modalidad especial$
6o se aplica a la acci2n e*ecu)iva5ar)$ 4429$
-uando la prescripci2n e?)in)iva se produce por haber operado la ad,uisi)iva( la in)errupci2n se ri#e por las
re#las de s)a$
19*6$ B$ I%terrup'i(% %atural$ Ar)$ 2718 inc$ 2/. A:e in)errumpe na)uralmen)e por el hecho de reconocer el
deudor la obli#aci2n( ya e?presa( ya )ci)amen)eB$
2%2
4n)onces( es )odo ac)o del deudor ,ue impor)e un reconocimien)o de la deuda( ya sea ,ue lo di#a as+
'ormalmen)e( o de deduzca de ac)uaciones suyas$
4s)a se aseme*a a la renuncia de la prescripci2n( sobre )odo la )ci)a( con la di'erencia ,ue s)a solo puede
reunciarse cumplida( mien)ras ,ue la o)ra se produce en su )ranscurso$ &or ende( al#unos au)ores seKalan ,ue
debe e?i#irse la misma capacidad del ar)$ 24L7$
19,7$ C$ I%terrup'i(% 'i8il$ Ar)$ 2817. A:e in)errumpe civilmen)e por la demanda *udicial= salvos los casos
enumerados en el ar)+culo 270%B$ Re,uisi)os.
1/ Demanda *udicial$ :e discu)e si bas)a cual,uier ac)uaci2n *udicial o la demanda debe )ener por ob*e)o el
cobro del crdi)o$ ;esis.
1$ :en)ido es)ric)o$ &ara al#unos demanda )iene un sen)ido bien claro y por )an)o cual,uier o)ra ac)uaci2n no
in)errumpe civilmen)e la prescripci2n( y se compara con la di'eren)e redacci2n del ar)$ 270% ,ue habla de
recurso$ 4s)a 'ue la opini2n de la *urisprudencia$
2$ :en)ido amplio$ :olo bas)a ,ue el acreedor recurra a los )ribunales en demanda de pro)ecci2n por,ue la
in)errupci2n civil supone cual,uier medio ,ue indi,ue ,ue cesa la inac)ividad$ &or o)ra par)e( no hay raz2n para
di'erenciar con la ad,uisi)iva$
@a *urisprudencia vari2 y declar2 ,ue demanda *udicial es cual,uier #es)i2n del acreedor e'ec)uada an)e la
*us)icia con el ob*e)o de e?i#ir direc)amen)e el pa#o o preparar o ase#urar su cobro$
2/ 6o)i'icaci2n le#al de la demanda 5ar)$ 270% inc$ 1/9$ :e discu)e cuando debe hacerse es)a no)i'icaci2n.
1$ @a -: hab+a en)endido ,ue la no)i'icaci2n debe hacerse an)es de ,ue el plazo de la prescripci2n se hubiese
cumplido( por,ue en caso con)rario la prescripci2n ha operado$
2$ 0n 'allo recien)e de la -A de :an)ia#o sos)iene ,ue bas)a ,ue la demanda se in)en)e an)es de cumplirse el
)rmino de la prescripci2n aun,ue la no)i'icaci2n se ha#a pos)eriormen)e( pues ella re)ro)rae sus e'ec)os a la
presen)aci2n de la demanda$ &osici2n in)eresan)e pues la ley solo e?i#e demanda *udicial y ha seKalado ,ue
ella es inap)a si no ha sido no)i'icada en 'orma le#al$
%/ Que no haya mediado desis)imien)o de la demanda o abandono de la ins)ancia 5ar)$ 270% 6/ 29$ :on
ins)i)uciones ,ue re#lamen)a el -&-$
Desis)imien)o de la demanda. re)iro de s)a por el ac)or( despus de no)i'icada al demandado 5ar)$ 148 -&-9$
4?)in#ue la acci2n del demandan)e$
Abandono de la ins)ancia. cuando las par)es en el *uicio ha cesado su prosecusi2n duran)e E meses con)ados
desde la 1l)ima providencia 5ar)$ 172 -&-9$ Hace perder el procedimien)o$
4/ Que el demandado no haya ob)enido sen)encia de absoluci2n 5ar)$ 270% 6/ Y9$ 4l )ribunal ha rechazado la
demanda del ac)or y de ah+ ,ue la prescripci2n no se ha in)erumpido$
-on)roversia. Ocual,uier absoluci2n es ap)a o solo a,ulla ,ue se ha 'undado sobre mo)ivos de 'ondo del
plei)o( es decir( sobre la e?is)encia o ine?is)encia de la obli#aci2nP @a doc)rina y *urisprudencia se han inclinado
por es)a 1l)ima( por )an)o si la absoluci2n se 'unda en mo)ivos procesales ,ue permi)en renovar la acci2n
corre#ido el vicio( no in)errumpe la prescripci2n$
@a verdad es ,ue la in)erpre)aci2n choca con la le)ra de la ley ,ue habla de no)i'icaci2n le#al de la demanda y
sen)encia de absoluci2n sin hacer dis)inciones( pero se *us)i'ica por el 'undamen)o de la ins)i)uci2n. la
in)errupci2n hace mani'es)ar la in)enci2n del acreedor de cobrar su crdi)o$
19,1$ D$ E2e'to& +e la i%terrup'i(%$ Hace perder )odo el )iempo )ranscurrido de la prescripci2n has)a el
momen)o en ,ue a,uella se produce( por )an)o( bene'icia al acreedor y per*udica al deudor$
4s de e'ec)os rela)ivos 5ar)$ 271L9$ @a re#la #eneral es ,ue la in)errupci2n ,ue bene'icia a uno de los acreedores
o per*udica a uno de los deudores( no 'avorece ni per*udica a los dems salvo solidaridad e indivisibilidad$
4l e'ec)o rela)ivo da lu#ar a dudas 'ren)e a las cauciones cons)i)uidas por )erceros( pues nos llevar+a a concluir
2%%
,ue la acci2n in)en)ada con)ra el )ercero no in)errumpe la prescripci2n de la acci2n principal( y a la inversa( la
in)en)ada con)ra s)e no in)errumpir+a la prescripci2n de la obli#aci2n accesoria$
:in embar#o( el ar)$ 271L solo se re'iere al caso de pluralidad de su*e)os( y no a las obli#aciones de #aran)+a( y
en se#ida el ar)$ 271E seKala ,ue es)as prescriben en con*un)o con la obli#aci2n a ,ue acceden$
19,9$ II$ Su&pe%&i(% +e la pre&'rip'i(%$ Iene'icio ,ue el le#islador o)or#a a los acreedores incapaces y a la
mu*er casad aaba*o r#imen de sociedad conyu#al para ,ue la prescripci2n no corra en su con)ra mien)ras dure
la incapacidad o la sociedad conyu#al$
4l 'undamen)o es ,ue el acreedor incapaz se encuen)ra imposibili)ado de e*ercer sus derechos y por lo mismo
la prescripci2n no correr mien)ras dure la imposibilidad$
Ar)$ 2720. A@a prescripci2n ,ue e?)in#ue las obli#aciones se suspende en 'avor de las personas enumeradas en
los n1meros 1$/ y 2$/ del ar)+culo 270LB$ 4s decir.
1/ @os menores= los demen)es= los sordos o sordomudos ,ue no pueden darse a en)ender claramen)e= y )odos
los ,ue es)n ba*o po)es)ad pa)erna( o ba*o )u)ela o curadur+a=
2/ @a mu*er casada en sociedad conyu#al mien)ras dure s)a$ 4?cepci2n$ Ar)$ 270L inc$ pen1l)imo. 6o se
suspende la prescripci2n en 'avor de la mu*er separada *udicialmen)e de su marido( ni de la su*e)a al r#imen
de separaci2n de bienes( respec)o de a,uellos ,ue adminis)ra$
Aun,ue la mu*er casada en sociedad conyu#al no es incapaz desde 1L8L( aun se man)ienen los e'ec)os$
Ts)a se aplica a la ordinaria y no a la e*ecu)iva( y )ra)ndose de derechos reales ,ue se e?)in#uen por,ue opera
la prescripci2n ad,uisi)iva( se re#ula por las re#las de s)a$
@a suspensi2n es un bene'icio personal+simo y e?cepcional( no admi)e in)erpre)aci2n anal2#ica ni se )raspasa
con el crdi)o$
:i e'ec)o es di'eren)e a la in)errupci2n( por,ue impide ,ue el )iempo si#a )ranscurriendo$
@a suspensi2n )iene un l+mi)e. 10 aKos 5ar)$ 27209$
19,#$ III$ Paralelo e%tre i%terrup'i(% . &u&pe%&i(%$ :e aseme*an en ,ue ellas ac)1an sobre el )ranscurso del
)iempo de la prescripci2n en bene'icio del acreedor y en per*uicio del deudor( y ambas deben probarse por el
acreedor ,ue las ale#a$
Di'erencias.
I%terrup'i(% Su&pe%&i(%
Hundamen)o. rompen el silencio de la relaci2n *ur+dica$ Iene'icio del le#islador a ,uienes se consideran
imposibili)ados para poner 'in a dicha ac)ividad$
Dpera en 'avor de cual,uier persona$ Dpera solo en bene'icio a ,uien se ha o)or#ado$
Hace perder )odo el )iempo )ranscurrido$ >mpide ,ue el )iempo corra$
6o )iene limi)aci2n de plazo$ ;iene limi)aci2n de 10 aKos$
4s com1n a )oda prescripci2n$ 6o )iene lu#ar en las de cor)o plazo$
Se''i(% ter'era
LAS PRESCRIPCIONES DE CORTO TIEMPO
19,*$ Co%'epto$ &rra'o 4/ ;i)ulo 42 @ibro >J( ar)s$ 2721 y 2724$ :on a,uellas ,ue hacen e?cepci2n a la re#la
#eneral del ar)$ 2717$ -lasi'icaci2n.
2%4
1/ @as de % aKos 5ar)$ 2721 inc$ 1/9
2/ @as de 2 aKos 5ar)$ 2721 inc$ 2/9
%/ @as de 1 aKo 5ar)$ 27229
4/ &rescripciones especiales 5ar)$ 27249$
P)rra2o 1@
LAS PRESCRIPCIONES DE 1: 9 Y # AQOS
19,,$ Fu%+ame%to$ &resunci2n de pa#o$ :e )ra)a de obli#aciones de poca mon)a y ,ue suponen un
conocimien)o personal en)re deudor y acreedor( y ,ue por lo #eneral( el deudor ,ueda inhibido se solici)ar
recibos escri)os$
19,0$ I$ Pre&'rip'io%e& tri4utaria&$ Ar)$ 2721 inc$ 1/. A&rescriben en )res aKos las acciones a 'avor o en con)ra
del Hisco y de las Municipalidades provenien)es de )oda clase de impues)osB$
1/ @a aplicaci2n solo se re'iere al Hisco y a las Municipalidades y 1nicamen)e a las acciones en con)ra o a 'avor
de ellos provenien)es de impues)os$
2/ :e encuen)ran e?cep)uados )odos a,uellos impues)os de leyes especiales su*e)as a normas di'eren)es$
@a re#la #eneral es ,ue precriben en % aKos las acciones del Hisco para la revisi2n y cobro de impues)os(
con)ano desde la e?piraci2n del plazo le#al en ,ue debi2 pa#arse( pero se e?)iende a E aKos si se )ra)a de
impues)oss su*e)os a declaraci2n del con)ribuyen)e y s)a no se hubiere presen)ado o la presen)ada 'ue
maliciosamen)e 'alsa 5ar)$ 200 y 201 -;r$9$
4s)a prescripci2n se suspende solo mien)ras en :>> es) impedido de #irar( y se in)errumpe en los casos del ar)$
201 del -;r$
19,1$ II$ Pre&'rip'i(% +e +o& aPo&$ Ar)$ 2721 inc$ 2/. &rescriben en dos aKos los honorarios de *ueces(
abo#ados( procuradores= los de mdicos y ciru*anos= los de direc)ores o pro'esores de cole#ios y escuelas= los
de in#enieros y a#rimensores( y en #eneral( de los ,ue e*ercen cual,uiera pro'esi2n liberal$
Re,uisi)os copula)ivos.
1/ Debe )ra)arse de honorarios y no como empleado$ 6o impor)a el ori#en de ellos( si con)rac)ual o por ley$
2/ 4*ercicio de una pro'esi2n liberal$ @as denominaciones son meramen)e enuncia)ivas$
:e en)ienden comprendidos los rbi)ros$
19,3$ De&+e 'u)%+o 'orre la pre&'rip'i(% +e +o& aPo&$ 6o e?is)iendo re#la( se en)iende ,ue desde ,ue el
honorario se hizo e?i#ible$ 4n caso de servicios con)inuados( desde ,ue se )erminaron de pres)ar s)os$
19,6$ III$ Pre&'rip'io%e& +e u% aPo 5ar)$ 27229$ ;ienen dos ca)e#or+as.
1/ @a acci2n de los mercaderes( proveedores y ar)esanos por el precio de los ar)+culos ,ue despachan al
menudeo$
Mercader es sin2nimo de comercian)e$
:i#ni'icado de Avender al menudeoB$ Hay dos opiniones.
1$ 4s lo mismo ,ue Aal por menorB$ Ar)$ %0 inc$ %/ --D. el ,ue vende direc)a y habi)ualmen)e al consumidor$
2$ :e#1n el diccionario de la RA4( si#ni'ica es la ven)a de pe,ueKa cuan)+a$
2/ @a de )oda clase de personas por el precio de servicios ,ue se pres)an peri2dica o acciden)almen)e= como
posaderos( acarreadores( mensa*eros( barberos( e)c$ @a enumeraci2n es enuncia)iva$
2%7
1907$ La& pre&'rip'io%e& +e 'orto tiempo . la &u&pe%&i(% e i%terrup'i(%$ @as prescripciones de cor)o )iempo
no se suspenden$ Ar)$ 272%. @as prescripciones mencionadas en los dos ar)+culos preceden)es corren con)ra
)oda clase de personas( y no admi)en suspensi2n al#una$
>n)err1mpense.
1/ Desde ,ue in)erviene pa#ar u obli#aci2n escri)a( o concesi2n de plazo por el acreedor=
2/ Desde ,ue in)erviene re,uerimien)o$
4n ambos casos sucede a la prescripci2n de cor)o )iempo la del ar)$ 2717$
@as normas del 272% en ma)eria de in)errupci2n son comunes a las prescripciones de cor)o )iempo de los ar)s$
2721 y 2722( con la salvedad ,ue es)n re#idas por ello$ &or )an)o( no se aplican a las del -;r$
1901$ I$ I%terrup'i(% %atural +e la pre&'rip'i(% +e 'orto tiempo 5ar)$ 272%9$ :e produce desde ,ue in)erviene
pa#ar u obli#aci2n escri)a( o concesi2n de plazo por el acreedor$
@a dis)inci2n del en)re pa#ar y obli#aci2n carece de *us)i'icaci2n$
4s obvio ,ue si la obli#aci2n cons)a por escri)o desde un comienzo no )iene asidero la presunci2n de pa#o y en
consecuencia no se aplican las prescripciones de cor)o )iempo$ Asi se ha resuel)o$
Discusi2n.
1/ Al#unos au)ores es)iman ,ue el documen)o debe ser necesariamen)e uno de los seKalados( ,ue e?presen la
obli#aci2n( y no se acep)an los ,ue se re'ieran a ella$
2/ Abeliuk considera ,ue mien)ras a'ec)en a la presunci2n de pa#o hay reconocimien)o de deuda( y no se ve
raz2n para ser ms e?i#en)e en es)e caso ,ue en la in)errupci2n na)ural de la de lar#o )iempo ,ue bas)a
cual,uier reconocimien)o de deuda$
D)ro caso de in)errupci2n na)ural es la concesi2n de plazo$
1909$ II$ I%terrup'i(% 'i8il 5ar)$ 272% 6/29$ :e in)errumpen Adesde ,ue in)ervino re,uerimien)oB$
Discusi2n. Ore,uiere ,ue sea *udicial o )ambin bas)a uno e?)ra*udicialP
1/ -ual,uier re,uerimien)o( mien)ras sea *udicial$ :e apoyaba en la de'inici2n de la RA4 ,ue le daba la voz de
Aac)o *udicialB$ 4ra la opini2n de *urisprudencia y doc)rina$
2/ &uede ser e?)ra*udicial$ @lama la a)enci2n la di'erencia en)re Are,uerimien)oB a secas y Ademanda *udicialB
5ar)$ 27189 y Arecurso *udicialB 5ar)$ 270%9$
&arece l2#ico ,ue ,uiera di'erenciar es)a in)errupci2n civil de la e,uivalen)e a la de lar#o )iempo$ Razones.
1/ 4l plazo de ella es muy breve
2/ 0n e'ec)o muy par)icular ,ue no se *us)i'ica an)e un recurso *udicial$
@a -: en 1LEC declar2 en)onces ,ue re,uerimien)o es el ac)o *udicial o e?)ra*udicial por el cual se e?i#e a una
persona ,ue ha#a o no ha#a una cosa o ,ue e?prese una ac)i)ud o respues)a$
190#$ III$ E2e'to& +e la i%terrup'i(%$ &roduce un e'ec)o muy especial ,ue se denomina in)ervenci2n
in)errumpida civil o na)ural. la prescripci2n de cor)o )iempo de*a de ser )al y pasa a ser de lar#o )iempo 5ar)$
272%9$
@a soluci2n se *us)i'ica por,ue se ha des)ruido la presunci2n de pa#o( y no e?is)e mo)ivo para ,ue la
prescripci2n sea de plazo )an breve$
4s)a in)ervenci2n se produce cuando la in)errupci2n es na)ural y el re,uerimien)o e?)ra*udicial$ :i es *udicial(
opera con la re#la del ar)$ 270% y 2718$
4s)a decisi2n choca con la le)ra de ley( pues el inc$ 'inal del ar)$ 272% seKala ,ue en los dos casos( o sea sin hacer
dis)in#os( sucede a la de cor)o )iempo la de lar#o )iempo$ &ero es l2#ico ,ue si el acreedor ha demandado
direc)amen)e el cobro de su crdi)o( de*e de correr la prescripci2n$ 4n consecuencia( a la prescripci2n de cor)o
)iempo se sucede la de lar#o )iempo y como se cumple el re,uisi)o de demanda *udicial( es) prescripci2n
2%E
ordinaria se in)errumpe$ 4s la 'orma de conciliar es)as disposiciones$
P)rra2o 9@
LAS PRESCRIPCIONES ESPECIALES DE CORTO TIEMPO
190*$ Co%'epto$ Ar)$ 2724. @as prescripciones de cor)o )iempo a ,ue es)n su*e)as las acciones especiales ,ue
nacen de cier)os ac)os o con)ra)os( se mencionan en los )+)ulos respec)ivos( y corren )ambin con)ra )oda
persona= salvo ,ue e?presamen)e se es)ablezca o)ra re#la$
Hay ,ue )ener presen)e.
1/ :on de cor)o )iempo( y en consecuencia se aplican a )odas las ,ue )en#an menos de 7 aKos$
2/ Que a s)as no se aplican las re#las es)udiadas( es decir( las de in)errupci2n del ar)$ 272%( sino ,ue se aplican
las re#las de lar#o )iempo$
;ampoco admi)en suspensi2n( salvo ,ue se es)ablezca e?presamen)e o)ra re#la$
@a e?cepci2n es la acci2n rescisoria ,ue se suspende a 'avor de los herederos menores has)a ,ue cumplan la
mayor+a de edad( pero sin ,ue puedan pedir nulidad si han pasado 10 aKos desde la celebraci2n del ac)o o
con)ra)o$
;ambin e,uivale a suspensi2n la circuns)ancia de ,ue la prescripci2n no corra mien)ras subsis)a la incapacidad(
como ocurre con la nulidad rela)iva por incapacidad 5ar)$ 1E01 inc$ %/9 y en la acci2n de re'orma del )es)amen)o
5ar)$ 121E inc$ 2/9$
190,$ Cla&i2i'a'i(% . e%umera'i(%$ -ri)erio )radicional de &edro @ira.
1/ Acciones derivadas del es)ado civil$
2/ Acciones rescisorias$
%/ Acciones de #aran)+a$
4/ Acciones provenien)es de ac)os o con)ra)os #eneradores de obli#aciones$
7/ Acciones posesorias$
2%C