DERECHO NOTARIAL. DERECHO NOTARIAL I DEFINICION DE DERECHO NOTARIAL: El derecho Notarial puede ser definido como el conunto de doctrinas ! normas ur"dicas #ue re$ulan la or$ani%aci&n del notariado' la funci&n notarial ! la teor"a formal del instrumento p()lico*+ O,-ETO DEL DERECHO NOTARIAL: El o)eto del Derecho Notarial es la creaci&n del Instrumento .()lico* CONTENIDO DEL DERECHO NOTARIAL: El contenido del Derecho Notarial es la acti/idad del Notario ! de las partes en la creaci&n del Instrumento .()lico* CARACTERISTICAS DEL DERECHO NOTARIAL: 1. No e0isten derechos su)eti/os en conflicto1 por ello se dice #ue act(a en la fase normal del derecho1 2. Confiere certe%a ! se$uridad ur"dica a los hechos ! actos solemni%ados en el instrumento p()lico 1 3. 2e aplica el derecho o)eti/o condicionado a las declaraciones de /oluntad a fin de concretar los derechos su)eti/os1 4. Es un Derecho cu!a naturale%a ur"dica no puede encasillarse en la tradicional di/isi&n entre el Derecho .()lico ! el Derecho .ri/ado1 5. En sentido amplio' Ner! 3u4o%' sostiene #ue el campo de actuaci&n del Notario es la urisdicci&n /oluntaria ! #ue la certe%a ! la se$uridad ur"dica #ue el Notario confiere a los hechos ! actos #ue autori%a es deri/ada de la fe p()lica #ue ostenta* .RINCI.IO2 .RO.IO2 DEL DERECHO NOTARIAL: a) De Fe .()lica b) De la Forma c) De Inmediaci&n d) De Ro$aci&n e) Del Consentimiento f) De 2e$uridad -ur"dica g) De Autenticaci&n h) De .u)licidad* FE PUBLICA : En si la fe p()lica es la presunci&n de /eracidad en los actos autori%ados por un Notario* Es por ello #ue el C&di$o de Notariado' en su art"culo 56* esta)lece #ue: El Notario tiene fe p()lica para hacer constar ! autori%ar actos ! contratos en #ue inter/en$a por disposici&n de la le! o a re#uerimiento de parte* DE LA FORM A : Es la adecuaci&n del acto a la forma ur"dica #ue mediante el instrumento p()lico se est7 documentando* AUTENTICACION : 3ediante la firma ! el sello se esta)lece #ue un hecho o acto ha sido compro)ado ! declarado por un Notario* INMEDIACION : El Notario a la hora de actuar siempre de)e estar en contacto con las partes* La funci&n notarial demanda un contacto entre el notario ! las partes' ! un acercamiento de am)os hacia el instrumento p()lico* ROGACION : La inter/enci&n del notario siempre es solicitada' no puede actuar por s" mismo o de oficio* CONSENTIMIENTO : El consentimiento es un re#uisito esencial ! de)e estar li)re de /icios' si no ha! consentimiento no puede ha)er autori%aci&n notarial*La ratificaci&n ! aceptaci&n' #ue #ueda plasmada mediante la firma de o los otor$antes' e0presa el consentimiento* 89er art* :; numerales 5< ! 5: del C&di$o de Notariado=* UNIDAD DEL ACTO : Este principio se )asa en #ue el instrumento p()lico de)e perfeccionarse en un solo acto* PROTOCOLO : Al considerarlo como principio' se le tiene como un elemento de necesidad por la2 /entaas #ue reporta a las $arant"as de se$uridad ur"dica' eficacia ! fe p()lica* SEGURIDAD JURIDICA : Este principio se )asa en la fe p()lica #ue tiene el Notario' por lo tanto' los actos #ue le$ali%a son ciertos' e0iste certidum)re o certe%a* PUBLICIDAD : Los actos #ue autori%a el Notario son p()licos1 por medio de la autori%aci&n notarial se hace p()lica la /oluntad de la personal* Este principio de pu)licidad' tiene una e0cepci&n' ! se refiere a los actos de (ltima /oluntad' testamentos ! donaciones por causa de muerte* CUALES SON LAS FUENTES DEL DERECHO NOTARIAL : En >uatemala la (nica fuente del Derecho Notarial es la Le!* CON QUE OTRAS RAMAS JURIDICAS TIENE RELACION EL DERECHO NOTARIAL: Con todas pero principalmente con: 1. El Derecho Ci/il1 2. El derecho 3ercantil1 3. El Derecho .rocesal Ci/il 1 4. El Derecho Administrati/o 1 !' 2 2 5. El Derecho Re$istral* C?AL E2 LA CLA2IFICACION DE LO2 2I2TE3A2 NOTARIALE2 @ E0isten muchas clasificaciones con respecto a sistemas notariales' pero en opini&n del Licenciado Ner! 3u4o%' las dos m7s importantes son : el Latino y el Sa!n. LAS CARACTERISTICAS DEL NOTARIADO DE SISTEMA LATINO SON: A. .ertenecen a un Cole$io .rofesional1 B. La responsa)ilidad en el eercicio profesional es personal1 C. El eercicio puede ser cerrado o a)ierto' o limitado e ilimitado* El cerrado tiene limitaciones territoriales' m7s conocido como notariado de n(mero* En >uatemala' el sistema es a)ierto* D. Es incompati)le con el eercicio de car$os p()licos #ue lle/en anea urisdicci&n1 E. El #ue lo eerce de)e ser un profesional uni/ersitario1 F. Desempe4a una funci&n p()lica' pero no depende directamente de autoridad administrati/a1 G. Aun#ue al$unas de sus actuaciones son de car7cter p()lico' lo eerce un profesional del derecho1 H. E0iste un protocolo notarial en el #ue asienta todas las escrituras #ue autori%a* LAS FUNCIONES NOTARIALES DENTRO DEL SISTEMA LATINO SON : 1. Desempa4a una funci&n p()lica1 2. Le da autenticidad a los hechos ! actos1 3. Reci)e e interpreta la /oluntad de las partes' d7ndole forma le$al' al faccionar el instrumento p()lico* CARACTERISTICAS " FUNCIONES DEL SISTEMA NOTARIAL SAJON : a. El notario es un fedante o fedatario' por#ue s&lo da fe de la firma o firmas de los documentos1 b. No orienta ni asesora a las partes so)re la redacci&n del documento 1 c. 2&lo se necesita una cultura $eneral' no es necesario un t"tulo uni/ersitario 1 d. La autori%aci&n para su eercicio es temporal 8reno/a)le=1 e. E0iste la o)li$aci&n de prestar una fian%a para $aranti%ar le responsa)ilidad en el eercicio1 !' f. No e0iste cole$io profesional ni lle/an protocolo* DEFINICION DE NOTARIO : El Notario es el profesional del Derecho encar$ado de una funci&n p()lica consistente en reci)ir' interpretar ! dar forma le$al a la /oluntad de las partes' redactando los instrumentos adecuados a este fin ! confiriAndoles autenticidad1 conser/ar los ori$inales de Astos ! e0pedir copias #ue den fe de su contenido* En su funci&n est7 comprendida la autenticaci&n de hechos* C?ALE2 2ON LA2 DI9ER2A2 TEORIA2 B?E TRATAN 2O,RE LA NAT?RALECA DE LA 3 3 F?NCION NOTARIAL@ a. La teor"a funcionarista o funcionalista 1 b. La teor"a profesionalista o profesionista 1 c. La teor"a eclActica 1 !' d. La teor"a autonimista* TEORIA FUNCIONALISTA : 2e$(n Cast7n' las finalidades de autenticidad ! la le$itimaci&n de los actos p()licos e0i$en #ue el notario sea un funcionario p()lico #ue inter/en$a en ellos en nom)re del Estado ! para atender' m7s #ue el interAs particular' al interAs $eneral o social de afirmar el imperio del derecho' ase$urando la le$alidad ! la prue)a fehaciente de los actos ! hechos de #ue penden las relaciones pri/adas* TERORIA PROFESIONALISTA : En contraposici&n a la teor"a antes comentada' Asta ase$ura #ue reci)ir' interpretar ! dar forma a la /oluntad de las partes' leos de ser una funci&n p()lica' es un #uehacer eminentemente profesional ! tAcnico* TEORIA ECLECTICA: De acuerdo a esta teor"a' el Notario eerce una funci&n p()lica sui generis' por#ue es independiente' no est7 enrolado en la administraci&n p()lica' no de/en$a sueldo del Estado1 pero por la /eracidad' le$alidad ! autenticidad #ue otor$a a los actos #ue autori%a' tiene un respaldo del Estado' por la fe p()lica #ue ostenta* En s"ntesis' el notario es un profesional del derecho encar$ado de una funci&n p()lica* TEORIA AUTON O MISTA: .ara esta teor"a' con las caracter"sticas de profesional ! documentador' el notariado se eerce como profesi&n li)re e independiente* Como oficial p()lico o)ser/a todas las le!es ! como profesional li)re reci)e el encar$o directamente de los particulares* COM O SE PUEDE ENCUADRAS LA ACTI#IDAD DEL NOTARIO: La acti/idad del notario' la podemos encuadrar' en el eercicio li)eral de la profesi&n' en la acti/idad del Estado' ! en forma mi0ta* 8sir/iendo a particulares' asesorando un car$o p()lico' medio tiempo en cada esfera=* CUALES SON LAS FUNCIONES O ACTI#IDADES QUE DESARROLLA EL NOTARIO$ a.) Funci&n Recepti/a 1 b.) Funci&n Directi/a o Asesora 1 c.) Funci&n 3odeladora 1 d.) Funci&n Le$itimadora 1 e.) Funci&n .re/enti/a 1 f.) Funci&n Autenticadora* FUNCION RECEPTI#A: La desarrolla el Notario cuando al ser re#uerido' reci)e de sus clientes en tArminos sencillos la informaci&n* FUNCION DIRECTI#A O ASESORA: El Notario puede asesorar o diri$ir a sus clientes' so)re el ne$ocio #ue pretenden cele)rar' aconseando so)re el particular* 4 4 FUNCION LEGITIMADORA: La reali%a el Notario al /erificar #ue las partes contratantes' sean efecti/amente las titulares del derecho' estando o)li$ado a calificar la representaci&n en los casos #ue se eercite' la cual conforme a la le! ! a su uicio de)e ser suficiente* FUNCION MODELAD O R A: El Notario desarrolla esta acti/idad dando forma le$al a la /oluntad de las partes' encuadr7ndola en las normas #ue re$ulan el ne$ocio* FUNCION PRE#ENTI#A: El Notario de)e pre/er cual#uier circunstancia #ue pueda so)re/enir en el futuro' de)e e/itar #ue resulte conflicto posterior' pre/iniendo tales circunstancias* FUNCION AUTENTICADORA: Al estampar su firma ! sello el Notario le est7 dando autenticidad al acto o contrato' por lo tanto Astos se tendr7n como ciertos o autAnticos' por la fe p()lica de la cual est7 in/estido* CUAL ES LA FINALIDAD DE LA FUNCION NOTARIAL$ 2e$(n Luis Carral ! de Teresa' la funci&n notarial persi$ue tres finalidades a sa)er: 1.) SEGURIDAD : para darle firme%a al documento notarial 1 2.) #ALOR : frente a terceros' #ue es la eficacia ! la fuer%a #ue otor$a la inter/enci&n del notario entre partes ! frente a terceros1 !' 3.) PERMA NENCIA: #ue se le da a los actos a tra/As de di/ersos medios le$ales ! materiales para $aranti%ar la reproducci&n autAntica del acto* LA E9OL?CION HI2TORICA DEL NOTARIADO: LO2 HE,RERO2: Los Escri)as He)reos eran de distintas clases' unos $uarda)an constancia ! da)an fe de los actos ! decisiones del Re!1 otros pertenec"an a la clase sacerdotal ! da)an testimonio de los li)ros ,")licos #ue conser/a)an' reproduc"an e interpreta)an* Los terceros eran escri)as de Estado ! sus funciones eran como de 2ecretarios del Conseo Estatal ! cola)oradores de tri)unales de usticia del Estado* .or (ltimo' ha)"an otros escri)as llamados del pue)lo' #ue redacta)an en forma apropiada los contratos pri/ados' eran m7s parecidos a los notarios actuales' pero su sola inter/enci&n no da)an le$alidad al acto' pues para conse$uir esta era necesario el sello de el superior er7r#uico* LO2 E>I.CIO2: 2e ten"an alta estima a los Escri)as #ue forma)an parte de la or$ani%aci&n reli$iosa' estos esta)an adscritos a las distintas ramas del $o)ierno' teniendo como funci&n primordial la redacci&n de los documentos concernientes al Estado ! a los particulares' sin em)ar$o no ten"an autenticidad sino no se estampa)a el sello del sacerdote o 3a$istrado* >RECIA: En esta cultura los Notarios eran llamados 2"n$rafos #ue eran los #ue formali%a)an contratos por escrito' entre$7ndoles a las partes para su firma* Ap&$rafos eran los copistas de los tri)unales* 3nemon #ue eran los #ue archi/a)an 5 5 los te0tos sa$rados* ROM A : El ori$en de la pala)ra notario /iene de la anti$ua Roma ! #ue era nota%ii& los cuales eran los #ue utili%a)an las notas tironianas #ue eran caracteres a)re/iados los #ue constitu"an una especie de escritura ta#ui$r7fica' tam)iAn se uso en la Edad 3edia* Los '(%i)a conser/a)an los archi/os udiciales ! da)an forma escrita a las resoluciones udiciales* Los Notarii' tam)iAn adscritos a la or$ani%aci&n udicial' escucha)an a los liti$antes ! testi$os ! pon"an por escrito' en forma ordenada ! sintAtica' el contenido de sus e0posiciones* Los (*a%t+la%ii' adem7s de la redacci&n de instrumentos ten"an a su car$o la conser/aci&n ! custodia de los mismos* Los ta)+la%ii eran contadores del fisco ! archi/adores de documentos p()licos' pero' como complemento de sus funciones' fueron encar$7ndose de la formali%aci&n de testamentos ! contratos' #ue conser/a)an en sus archi/os hasta con/ertirse en los ta)ellio' #ue se dedicaron e0clusi/amente a estas acti/idades ! en #uienes se reunieron' en la etapa final de su e/oluci&n' al$unos de los caracteres distinti/os del Notariado Latino: El hom)re /ersado en derecho' el conseero de las partes ! el redactor del instrumento' aun#ue su autenticidad' #ue le confer"a la condici&n de documento p()lico' no se lo$ra)a sino mediante la insinuatio* EDAD MEDIA : En la Edad 3edia con s&lo sa)er leer ! escri)ir se supon"a un $rado de cultura mu! ele/ado respecto a los dem7s* El rompimiento del Imperio Romano ocasiona un retroceso en la e/oluci&n institucional del notariado !a #ue los se4ores feudales inter/ienen por medio de dele$ados en todos los contratos ! testamentos* El Notario feudal tiene como funci&n primordial /elar por los intereses de su se4or ! no de ser/ir a los intereses de las partes contratantes* Caracter"stica importante es #ue si da autenticidad a los actos en los #ue inter/iene* Fue prohi)ido por el .apa Inocencio III en el a4o de 5:5D ! fue confirmada por los Re!es d7ndoles esta funci&n a la clase sacerdotal lo #ue hi%o #ue el notariado #uedara estancado* ESPA,A : Los in/asores espa4oles conser/aron ciertas instituciones ur"dicas romanas' adem7s el notariado espa4ol reci)i& la influencia de la Escuela Notarial fundada en 5::E en la ?ni/ersidad de ,olonia* Al final de la Edad 3edia ! principios del renacimiento el notariado se considera como una funci&n p()lica ! se su)stitu!e una )re/e nota o minuta en el protocolo por el instrumento matri% ! la or$ani%aci&n corporati/a de los notarios* AMERICA : Al /enir Crist&)al Col&n tra)ao un Escri)ano en su tripulaci&n #ue era Rodri$o de Esco)edo' por lo #ue se da el transplante del notariado de Espa4a a AmArica* No o)stante' se cre& una le$islaci&n especial para AmArica conocida como le!es de Indias' las #ue ten"an un apartado en el #ue se trata)an a los escri)anos' a #uienes se les e0i$"a el t"tulo acadAmico de escri)ano ! pasar un e0amen ante la Real Audiencia' si lo apro)a)an de)"a o)tener el nom)ramiento del Re! de Castilla ! pa$ar una suma al Fisco Real* Los Escri)anos $uarda)an un archi/o de escrituras ! dem7s instrumentos p()licos' el cual pasa)a a los escri)anos sucesores* GUATEM ALA : Los primeros /esti$ios de Historia Escrita los encontramos en el .opol 9uh* En la Epoca Colonial al fundarse la ciudad de 2antia$o de >uatemala ! en la Reuni&n del .rimer Ca)ildo #ue tu/o lu$ar el :F de ulio de 5G:H se faccion& la primera acta' actuando como primer escri)ano Alonso de Re$uera* El nom)ramiento' recepci&n ! 6 6 admisi&n del Escri)ano .()lico lo hac"a el Ca)ildo* El tra)ao del Escri)ano .()lico era en funci&n de los contratos ! las actuaciones udiciales' la cole$iaci&n de a)o$ados ! escri)anos se dispuso en el Decreto Le$islati/o No* E5 del :D de diciem)re de 5EG5 #ue encar$& su or$ani%aci&n a la Corte 2uprema de -usticia* 2e cre& la Le! de Notariado en la Apoca de la Reforma Li)eral 85EFF= unto al C&di$o Ci/il'al de .rocedimientos Ci/iles ! la Le! >eneral de Instrucci&n .()licas* 5. FOR3ACION -?RIDICA I .ROFE2INAL DEL NOTARIO: 5.1. Tit+lo -e A)o.a-o (o/o 0a'e 1%e2ia: El aspirante a Notario de)e de o)tener una licenciatura ! la o)tenci&n del Titulo de A)o$ado #ue $aranti%an sus conocimientos en el campo del derecho* 5.2. Do(to%a-o en De%e(*o Nota%ial: ?n medio directo para capacitar al notario' ser"a hacer del notariado un doctorado' estudiando para el efecto ramas especificas de especiali%aci&n de por lo menos dos a4os ! tra)ao de tesis doctoral* 5.3. Si'te/a -e O1o'i(i!n: Otro medio directo de capacitaci&n al Notario lo constitu!e el sistema de oposici&n #ue es utili%ado en muchos pa"ses' pretendiendo #ue s&lo puedan lle$ar los m7s preparados* .ara ello los concursos de oposici&n de)en ser ri$urosos ! limitar el n(mero de notarios* El sistema de oposici&n as" como tiene sus /entaas' tiene tam)iAn des/entaas' dependiendo a #uien se dee el car$o de asi$nar las notarias* 5.4. E't+-io 'i/+lt3neo -e la A)o.a(4a y el Nota%ia-o: A diferencia de otros pa"ses donde se ha)la de academias notariales #ue pretenden el estudio e0clusi/o del Notariado en toda su e0tensi&n' en el sistema $uatemalteco estudiamos simult7neamente la A)o$ac"a ! el Notariado1 no s&lo lo estudiamos conuntamente' sino #ue tam)iAn se o)tienen am)os t"tulos para eercer am)as profesiones* 5.5. ?ni/ersidad Notarial Espec"fica: 2e pretende el estudio e0clusi/o del Derecho Notarial en toda su e0tensi&n' mediante el esta)lecimiento de academias o ?ni/ersidades notariales* 6. .ROTOCOLO: 6.1. Ante(e-ente': El .rotocolo sur$e de la necesidad de los hom)res de materiali%ar en un escrito la /oluntad creadora de sus derechos' de materiali%ar la prue)a' de recurrir a la $ra)aci&n $r7fica so)re un elemento f"sico #ue hiciera /isi)le ! perpetua su consideraci&n' de esa manera los hom)res idearon #ue al emitirse la /oluntad se hiciera entre solemnidades ! #uedara $ra)ada $r7ficamente so)re un o)eto material impre$nado de la /oluntad creadora' $uardador de una primera decisi&n del esp"ritu' conser/ador de una creaci&n del hom)re1 a esa primera fuente de la $Anesis del acto ur"dico llamaron .rotocolo* 6.2. Eti/olo.4a: E0isten /arias acepciones de la pala)ra .rotocolo* 2u etimolo$"a poco a!uda para esclarecer cual es su sentido propio' pues ha! di/ersidad de opiniones acerca de su ori$en* .uede resultar de la pala)ra compuesta del prefio PROTO ' procedente de la /os $rie$a PROTOS ' ! el sufio COLO o COLON ' 7 7 so)re cu!a si$nificaci&n no se ha puesto de acuerdo los autores* 2e$(n 2criche pro/iene de la /os latina COLLIUM o COLLATIO ' #ue si$nifica comparaci&n o coteo1 pero e0isten otras series de si$nificaciones asi$nadas por otros autores* 6.3. De0ini(i!n: En >uatemala' se conoce como .rotocolo' al tomo empastado de los instrumentos autori%ados durante un periodo de tiempo1 tam)iAn al papel sellado especial #ue se /ende e0clusi/amente a los notarios para faccionar escrituras1 ! al conunto de escritura #ue se lle/an faccionadas en el a4o #ue transcurre* La definici&n le$al de .rotocolo se encuentra comprendida en el art"culo E del C&di$o de Notariado' #ue re%a: el P%oto(olo e' la colecci&n ordenada de las escrituras matrices' de las Actas de protocolaci&n' ra%ones de le$ali%aci&n de firmas ! documentos #ue el Notario re$istra de conformidad con esta Le!+ * JJJJJJJJJJJJJJJJJJoo a#u" /o!JJJJJJJJJJJJJJJJJJJ 6.4. Re#uisitos ! Formalidades del .rotocolo: A) Los instrumentos de)en de redactarse en espa4ol' escri)irse a ma#uina o a mano de manera le$i)le ! sin a)re/iaturas1 B) Los instrumentos de)en lle/ar numeraci&n cardinal' escri)iAndose uno a continuaci&n del otro' en orden ri$uroso de fechas' ! entre cada instrumento s&lo de)e #uedar espacio para las firmas1 C) El .rotocolo de)e lle/ar foliaci&n cardinal escrita en cifras1 D) En el cuerpo del Instrumento las fechas' n(meros o cantidades se e0presaran con letras* En caso de discrepancia entre lo escrito en letras ! cifras' pre/alece lo escrito en letras1 E) Los documentos #ue de)an insertarse o las partes conducentes #ue se transcri)an se copian de manera te0tual1 F) La numeraci&n fiscal del .apel 2ellado no podr7 interrumpirse' sal/o los casos de protocolaciones' o #ue se hu)iere terminado la serie ! se inicie una nue/a1 G) Los espacios en )lanco #ue permitan intercalaciones se llenaran con una l"nea antes de #ue sea firmado el instrumento1 H) De)e de tomarse en cuenta #ue son nulas las adiciones' entrerren$lonaduras ! testados' sino se sal/an al final' antes #ue el documento sea firmado* Las enmendaduras son prohi)idas* 6.5. Apertura ! Contenido: A) Apertura: El .rotocolo se a)re cada a4o con la primera escritura #ue se facciona' la cual lle/ar7 siempre el n(mero ?no ! principiar7 en la primera l"nea del folio inicial* No se necesita nin$una ra%&n de apertura' pero es o)li$atorio el pa$o de B*G<*<< en la Tesorer"a del Or$anismo -udicial por derecho de apertura; B) Contenido: El .rotocolo del Notario contendr7: Las Escrituras .u)licas o 3atrices' Las Actas de .rotocolaci&n' Las Ra%ones de Le$ali%aci&n o cual#uier documento #ue la Le! se4ale' la Ra%&n de Cierre' el Indice ! los Atestados* 6.6. Cierre' Indice ! Atestados: A) CIERRE: El protocolo de)e cerrarse cada a4o' el (ltimo d"a del a4o natural' pero tam)iAn puede cerrarse en cual#uier momento #ue el notario deare de cartular* El cierre es mediante una ra%&n notarial' la cual de)e contener: la fecha' el n(mero total de instrumentos autori%ados' indicando cuantos de ellos son escrituras p()licas' el 8 8 n(mero de actas de protocoli%aci&n' de ra%ones de le$ali%aci&n' el n(mero de escrituras cancelas' si lo hu)ieren1 as" como el total de folios utili%ados1 o)ser/aciones si fueren necesarias ! la firme del notario1 B) INDICE: .osteriormente a la ra%&n de cierre' de)e redactarse el "ndice' se$(n la Le! $uatemalteca' este #ue antes de la reforma a la Le! del Tim)re ! .apel 2ellado de)"a hacerse necesariamente en papel sellado1 pero #ue ahora se hace en una hoa de papel )ond a la #ue se de)en adherir los tim)res de le! 8B*5*<<=1 ! contendr7 en columnas separadas : )*5* El n(mero de orden del instrumento 8escritura' acta de protocolaci&n' o ra%&n de le$ali%aci&n=1 )*:* El lu$ar ! fecha de su otor$amiento 1 )*D* Los nom)res de los otor$antes' si fuere el notario' de)e anotar su nom)re1 )*H* El o)eto del instrumento 1 )*G* El folio en #ue se inicia* En el "ndice es permitido utili%ar cifras ! a)re/iaturas' al final la fecha ! la firma del notario' antes de suscri)irlo podr7 hacer las o)ser/aciones si las hu)iere* C) ATE2TADO2: Los atestados son los documentos #ue el notario a$re$a al final de su protocolo ! tienen relaci&n con los instrumentos autori%ados ! de)en constar principalmente el reci)o del pa$o de apertura' compro)antes de entre$a de testimonios especiales' copias de a/isos' reci)os' sol/encias' etc* 6.7. Empastado: Dentro de los treinta d"as posteriores al cierre del protocolo el Notario de)e mandar a empastar su protocolo 8Art* 5E=* El empastado puede hacerse en uno o m7s tomos' dependiendo de su /olumen' lo #ue no es permitido es empastar en un solo tomo dos o m7s a4os* 6.8. Dep&sito ! >uarda: El Notario no es propietario del protocolo' !a #ue (nicamente es depositario del mismo ! responsa)le de su conser/aci&n* 6.9. Casos en #ue se deposita el .rotocolo: La le! menciona los casos de dep&sito del protocolo' al$unos en forma temporal ! otros en forma definiti/a' siendo los si$uientes: 5= .or ausencia del pa"s por tiempo menor de un a4o1 := .or ausencia del pa"s por m7s de un a4o1 D= .or inha)ilitaci&n1 H= .or entre$a /oluntaria1 !' G= .or fallecimiento del notario* 8Art"culos : :D' :K' :F ! :E del C&di$o de Notariado=* 6.10. .rotocolo del Notario Fallecido: 9 9 En este caso los al)aceas' herederos' parientes' o cual#uier persona #ue tu/iera protocolos de un Notario fallecido' de)en depositarlos dentro de los D< d"as si$uientes al fallecimiento' al Archi/o >eneral de .rotocolos' si fuera en la capital1 al -ue% de .rimera Instancia' si estu/iera en una ca)ecera departamental1 o al Alcalde' se estu/iesen en un 3unicipio 1 en esos casos' Astos funcionarios de)en remitirlo dentro de los ocho d"as si$uientes del dep&sito al Archi/o >eneral de .rotocolos* 6.11. >arant"a ! .rincipios #ue Fundamental al .rotocolo: Las $arant"as o principios #ue fundamentan el .rotocolo' son las de dura)ilidad ! se$uridad* Dado #ue nuestro sistema notarial se concentra en el principio de #ue los ori$inales o matrices de)en de #uedar en poder del notario' es necesario rodear ! dotar' a tales documentos de una serie numerosa de se$uridades* Ello permite la e0pedici&n de testimonios' los mismo #ue la compro)aci&n de la autenticidad de los mismos' en todos a#uellos casos en #ue los documentos notariales sean redar$uidos de falsedad* En s"ntesis la e0istencia ! fundamentaci&n del protocolo radica en los si$uientes aspectos: a) .ermanencia Documental en las Relaciones -ur"dicas: El .rotocolo Notarial constitu!e una $arant"a #ue presta el Estado para la efecti/a perdura)ilidad de los actos ur"dicos #ue re#uieren la inter/enci&n notarial' para su completa /alide% ! eficacia le$al1 b) >arant"a de eecutoriedad de los derechos: La e0istencia del protocolo ! por el ende de los instrumentos o actos ur"dicos en Al consi$nados pueden lle$ar a ser una prue)a fehaciente so)re los derechos ! sus relaciones ur"dicas incorporadas' principalmente en a#uellos casos en #ue la posesi&n de un t"tulo es esencial para eercitar o eecutar un derecho' de tal forma #ue dicho derecho se ha!a incorporado en cierta manera al documento1 c) Autenticidad de los derechos: El protocolo desempe4a' una funci&n autenticadora en el sentido de #ue las re$las le$islati/as atinentes a la formaci&n ! conser/aci&n del mismo dificultan enormemente la posi)le ! e/entual suplantaci&n de documentos autori%ados' lo mismo #ue la interrelaci&n de otros entre los #ue !a constan de)idamente ordenados ! fechados1 d) .u)licidad de los Derechos: .or (ltimo' los protocolos cumplen una la)or de pu)licidad' por#ue los actos o ne$ocios ur"dicos #ue autori%a un notario suelen afectar intereses de terceras personas #ue no han inter/enido en su otor$amiento* Constitu!e' en consecuencia' el protocolo el meor procedimiento para #ue un documento estA al alcance de #uien ten$a interAs en e0aminarlo ! hasta sacar copia del mismo' lo cual sucede frecuentemente en materia de derechos reales*
6.12. .Ardida' destrucci&n ! reposici&n del .rotocolo: El protocolo puede perderse' destruirse o deteriorarse' casos en #ue es necesario reponerlo* Ante esta circunstancia el notario de)e dar a/iso al -ue% de .rimera Instancia' el cual de)er7 instruir a/eri$uaci&n ! terminada la misma resol/er7 declarando procedente la reposici&n del protocolo ! en caso de #ue e0ista delito mandar7 a #ue se inicie el respecti/o procedimiento penal incluso en contra del propio notario* Al declarar procedente la reposici&n el ue% pedir7 a la Corte 2uprema de -usticia copias de los testimonios especiales en/iados por el notario al archi/o $eneral de protocolos* 2i no e0istieran testimonios en 10 10 el archi/o se pedir7n las copias o duplicados #ue hu)ieren en los re$istros ! se citar7 a los otor$antes ! a interesados pre/iniAndoles la presentaci&n de los testimonios o copias #ue ten$an en su poder* Esta citaci&n se har7 por a/isos en el Diario Oficial ! otro de los de ma!or circulaci&n* 2i no fuere posi)le reponer todas las escrituras el -ue% tendr7 #ue citar de nue/o a los interesados para consi$nar en actas los puntos #ue las escrituras conten"an ! en caso de desacuerdo o incomparecencia' los interesados tendr7n #ue recurrir a un uicio en la /"a ordinaria* 6.13. Re/isi&n Ordinaria ! Especial del .rotocolo: La inspecci&n ! re/isi&n del protocolo tiene por o)eto compro)ar si en el mismo se han llenado los re#uisitos formales esta)lecidos en la le!* La re/isi&n puede ser de tres clases: a= Ordinaria1 )= E0traordinaria1 !' c= Especial* La Inspecci&n ! Re/isi&n Ordinaria se de)e de hacer cada a4o' para el efecto' el Notario est7 o)li$ado a presentar el protocolo ! sus compro)antes' de)iAndose practicar la inspecci&n ! re/isi&n en su presencia* La Inspecci&n ! Re/isi&n E0traordinaria podr7 hacerse en cual#uier tiempo' cuando lo ordene la Corte 2uprema de -usticia* Es importante mencionar' #ue en casos de a/eri$uaci&n sumaria por delito' tam)iAn se puede hacer la re/isi&n de un protocolo notarial' este es el caso especial* 7. OR>ANICACILN LE>AL DEL NOTARIADO >?ATE3ALTECO: 7.1. Re#uisitos ha)ilitantes del notario: a) 2er $uatemalteco1 b) 2er ma!or de edad1 c) Del estado se$lar' no ser ministro de nin$(n culto1 d) Domiciliado en la rep()lica' es lo #ue se conoce como el de)er de residencia* Al notario le est7 permitido eercer li)remente' no o)stante' el notariado en cual#uier lu$ar de la rep()lica' incluso en el e0tranero' cuando los actos ! contratos /an surtir efectos en >uatemala 89er numeral : del art"culo Ko* del C&di$o de Notariado=1 e) Tener t"tulo facultati/o1 f) Re$istrar en la Corte 2uprema de -usticia el t"tulo facultati/o' la firma ! sello #ue usar7 con el nom)re ! apellidos usuales1 g) 2er de notoria honrade%* 7.2. Causas de Inha)ilitaci&n para eercer el notariado: a) Los ci/ilmente incapaces1 b) Los to0ic&manos ! e)rios ha)ituales1 c) Los cie$os' sordos o mudos1 !' d) Los #ue hu)ieren sido condenados por al$uno de los si$uientes delitos: falsedad' ro)o' hurto' estafa' #uie)ra o insol/encia fraudulenta' cohecho e infidelidad en la custodia de documentos' pre/aricato ! mal/ersaci&n* Los impedimentos anteriores son totales o a)solutos ! est7n re$ulados en el art"culo D6 del C&di$o de Notariado* 7.3. Incompati)ilidades con el Eercicio .rofesional del Notariado: 11 11 a) Los #ue ten$an autos de prisi&n moti/ada por al$uno de los delitos #ue inha)ilitan1 b) Los #ue desempe4en un car$o p()lico #ue lle/e anea urisdicci&n1 c) Los funcionarios ! empleados de los or$anismos eecuti/o ! udicial ! de las municipalidades #ue de/en$uen sueldos del Estado o del municipio ! el .residente del Con$reso de la Rep()lica1 d) Los notarios #ue ha!an incumplido durante un trimestre del a4o ci/il o m7s' con las o)li$aciones #ue impone el art"culo DF del C&di$o de Notariado' relati/a a testimonios especiales ! a/isos1 e) Asimismo' los a)o$ados titulares de las instituciones de crAdito no podr7n autori%ar los documentos en #ue compare%can o ten$an interAs dichas instituciones' sal/o las actas de sorteo o remate* NOTA: No o)stante la prohi)ici&n a la #ue se ha hecho referencia' los art"culos G6 ! K6 del C&di$o de Notariado' esta)lece #ue pueden eercer el notariado' entre otros: 5*Mel personal directi/o ! docente de la ?ni/ersidad de 2an Carlos ! otros esta)lecimientos de ense4an%a del Estado1 :*M Los a)o$ados consultores' conseeros o asesores' los miem)ros o secretarios de las comisiones tAcnicas consulti/as o asesores de los or$anismos del Estado' as" como los directores o redactores de las pu)licaciones oficiales' siempre ! cuando el car$o #ue sir/an no sea a tiempo completo1 D*M los miem)ros de las corporaciones municipales' cuando desempe4en sus car$os ad honorem 8e0ceptuando al Alcalde= 1 H*M Los miem)ros del Tri)unal de conflictos de urisdicci&n1 G*M Los miem)ros de las -untas de Conciliaci&n' de los Tri)unales de Ar)itrae ! de las Comisiones .aritarias #ue esta)lece el C&di$o de Tra)ao' ! los miem)ros de las -untas Electorales ! de los -urados de Imprenta1 K*M Los ueces de primera instancia' en las ca)eceras de su urisdicci&n en #ue no hu)iere notario h7)il o #ue ha)iAndolo estu/iere imposi)ilitado o se ne$are a prestar sus ser/icios1 F*M Los c&nsules o a$entes diplom7ticos de la Rep()lica' acreditados ! residentes en el e0terior #ue sean notarios h7)iles conforme a esta le!1 !' E*M Los empleados #ue est7n instituidos precisamente para el eercicio de funciones notariales' las #ue no podr7n eercer con car7cter particular* F*H* >o)ierno ! RA$imen Disciplinario del Notario: 7.4.1. La Cole$iaci&n .rofesional O)li$atoria: En >uatemala' la cole$iaci&n o)li$atoria tiene car7cter constitucional' se$(n lo esta)lecido en el art"culo ;< de la Carta 3a$na1 7.4.1.1. Fines de la Cole$iaci&n .rofesional' se$(n la Constituci&n: La superaci&n moral' cient"fica' tAcnica ! material de las profesiones uni/ersitarias ! el control de su eercicio1 7.4.1.2. Fines de la Cole$iaci&n .rofesional' se$(n la Le! de Cole$iaci&n .rofesional O)li$atoria: a) .romo/er' /i$ilar' ! defender el eercicio decoroso de las profesiones uni/ersitarias1 b) .romo/er el meoramiento cultural ! cient"fico de los profesionales uni/ersitarios1 c) .romo/er ! /i$ilar el eercicio Atico ! eficiente de las profesiones uni/ersitarias en )eneficio de la colecti/idad 1 d) Defender ! prote$er el eercicio profesional uni/ersitario ! com)atir el empirismo1 e) .romo/er el )ienestar de sus a$remiados 1 !' f) Au0iliar a la Administraci&n .()lica* 12 12 7.4.2. Inter/enci&n de la Corte 2uprema de -usticia: Dicha corte puede inter/enir en el rA$imen disciplinario del notario' !a #ue para lo relati/o a sanciones' cual#uier persona o el 3inisterio .()lico tienen derecho a denunciar al notario ante la Corte' los impedimentos de un notario para eercer la profesi&n* As" tam)iAn cuando la Corte tu/iera conocimiento de #ue un notario ha incurrido en al$una de las causales de impedimento' de)e proceder a formali%ar denuncia1 7.4.2.1. Or$anos #ue pueden decretar la inha)ilitaci&n del notario: 7.4.2.1.1. Tri)unales: Los tri)unales de usticia' cuando cono%can de cual#uiera de los delitos #ue conlle/a la prohi)ici&n de eercer' de)en decretar la inha)ilitaci&n en forma pro/isional cuando moti/an al auto de prisi&n ! en forma definiti/a' cuando pronuncian la sentencia' si esta es condenatoria* En am)os casos' comunic7ndolo al Cole$io .rofesional ! a la Cortes 2uprema de -usticia1 7.4.2.1.2. Corte 2uprema de -usticia: La Corte tiene la facultad de efectuar las dili$encias #ue considere necesarias para a$otar la in/esti$aci&n ! compro)ar el o los hechos #ue le fueron denunciados' ! en su caso' proceder a la inha)ilitaci&n ! a sancionar al notario denunciado1 !' 7.4.2.1.3. Cole$io .rofesional: Cuando se ha faltado a la Atica o atentado en contra de el decoro ! presti$io de la profesi&n' una /e% se$uido el tr7mite correspondiente* 7.4.2.2. Reha)ilitaci&n ! su procedimiento: La le$islaci&n $uatemalteca contempla sendos procedimientos de reha)ilitaci&n' #ue se aplican se$(n el &r$ano #ue impuso la sanci&n disciplinaria* 2i el mismo fue de naturale%a urisdiccional' la reha)ilitaci&n corresponde a la Corte 2uprema de -usticia !' si fue de "ndole $remial' a#uella compete al Conseo 2uperior ?ni/ersitario de la ?ni/ersidad de 2an Carlos de >uatemala* En el primer caso el procedimiento se re$ula por lo dispuesto en el C&di$o de Notariado1 ! en el se$undo' por lo esta)lecido en la Le! de Cole$iaci&n* 7.5. Impu$naciones o Recursos: Los recursos re$ulados en el C&di$o de Notariado son: a) Recurso de Responsa)ilidad: el cual puede interponerse en dos casos : 5*M contra la resoluci&n #ue dicte la Corte 2uprema de -usticia' por la inspecci&n ! re/isi&n de un protocolo1 :*M Contra la resoluci&n de la Corte 2uprema de -usticia' en e0pediente de reha)ilitaci&n1 b) Recurso de Reposici&n: 2e interpone contra la resoluci&n #ue se dicte sancionado un notario1 c) Recurso de Reconsideraci&n: 2e interpone ante el Director del Archi/o >eneral de .rotocolos' por las sanciones #ue se impon$an por incumplimiento de las o)li$aciones del notario contenidas en los art"culos DF ! DE del C&di$o de Notariado1 !' d) Recurso de Apelaci&n: En contra del auto #ue aprue)e una li#uidaci&n de honorarios* 8. FE .?,LICA: 13 13 8.1. Definici&n de Fe .()lica: >imAne% Arnau define la Fe .()lica como: La funci&n espec"fica' de car7cter p()lico' cu!a misi&n es ro)ustecer con una presunci&n de /erdad los hechos o actos sometidos a su amparo+* 8.2. Fundamento de la Fe .()lica: .odemos mencionar dos: a) La reali%aci&n normal del derecho1 !' b) La necesidad #ue tiene la sociedad de dotar a las relaciones ur"dicas de certe%a* E*D* Clases de Fe .()lica: a= Re.i't%al: Es la #ue poseen los re$istradores' para certificar la inscripci&n de un acto #ue consta en un re$istro p()lico' el cual tiene autenticidad ! fuer%a pro)atoria desde #ue fue inscrito1 )= A-/ini't%ati2a: Es la #ue tiene por o)eto dar notoriedad ! /alor de hechos autAnticos a los actos reali%ados por el Estado o las personas de derecho p()lico dotadas de so)eran"a' de autonom"a o de urisdicci&n***Esta fe p()lica administrati/a se eerce a tra/As de los documentos e0pedidos por las propias autoridades #ue eercen la $esti&n administrati/a en los #ue se consi$nan &rdenes' comunicaciones ! resoluciones de la administraci&n+ 5 c= J+-i(ial: La #ue dispensan los funcionarios de usticia' especialmente los secretarios de u%$ados' #uienes dan fe de las resoluciones' autos ! sentencias de los ueces o tri)unales en los #ue act(an1 d= Le.i'lati2a: Es la #ue posee el or$anismo le$islati/o ! por medio de la cual creemos en las disposiciones emanadas del mismo' las cuales pasan a ser $eneralmente le!es de la rep()lica* Esta es de tipo corporati/o' !a #ue la tiene el Con$reso como &r$ano' ! no sus representantes en lo indi/idual1 !' e= Nota%ial: Es una facultad del Estado otor$ada por la le! al Notario* La fe del notario es p()lica por#ue pro/iene del Estado ! por#ue tiene consecuencias #ue repercuten en la sociedad* 8.4. Ga%ant4a -e A+tenti(i-a- y Le.ali-a- -e la Fe P5)li(a: Esta $arant"a de/iene del respaldo de la fe p()lica' ella hace #ue el instrumento p()lico sea autAntico ! le$al* 8.5. Ca/1o -e Fe P5)li(a: 2on los intereses de los particulares a #uienes el notario sir/e* 9. EL IN2TR?3ENTO .?,LICO: 9.1. Documentos: Es el instrumento' escritura' escrito con #ue se prue)a' confirma o ustifica al$una cosa o' al menos' se aduce con tal prop&sito* En la acepci&n m7s amplia' cuanto consta por escrito o $r7ficamente* a) .ri/ados: 2on los ela)orados ! firmados por las partes a #uienes puede o)li$ar o no1 b) .()licos: Ela)orados ! firmados por un funcionario en el eercicio de su car$o' o por un notario' aun#ue este (ltimo es m7s conocido como instrumento p()lico* 9.2. El Instrumento .()lico: 1 Gimnez Arnau, Enrique. Derecho o!aria"#, E$icione% &ni'er%i$a$ $e a'arra, (.A. )am*"ona, E%*a+a 1976. ),-. 41. 14 14 a) Definici&n de Instrumento .()lico: Documento p()lico' autori%ado por Notario a instancia de parte' producido para pro)ar hechos' solemni%ar o dar forma a actos o ne$ocios ur"dicos ! ase$urar la eficacia de sus efectos ur"dicos* b) Fines del Instrumento .()lico: .rincipalmente son cuatro los fines #ue llena el instrumento p()lico: 5*M .erpetuar los hechos ! las manifestaciones de /oluntad1 :*M 2er/ir de prue)a en uicio ! fuera de el1 D*M 2er prue)a preconstituida1 !' H*M dar forma le$al ! eficacia al ne$ocio ur"dico* 9.3. Teor"a de la .rue)a .reconstitu"da: El instrumento p()lico es prue)a preconstitu"da !a preparada con anterioridad al pleito futuro* .rue)a escrita #ue est7 en ese instrumento ! #ue si al$una /e% la necesitamos' la presentaremos de inmediato para hacer /aler nuestros derechos* 5<* EFICACIA -?RIDICA DEL IN2TR?3ENTO .?,LICO: 10.1. #alo% Fo%/al -el In't%+/ento P5)li(o: De)emos de mencionar el /alor del instrumento p()lico1 a#uel instrumento #ue no adolece de nulidad ! falsedad' por se tiene como plena prue)a se$(n la le$islaci&n $uatemalteca* El instrumento p()lico tiene /alor formal ! /alor pro)atorio: 9alor formal' cuando se refiere a su forma e0terna o el cumplimiento de todas las formalidades esenciales ! no esenciales #ue nuestro c&di$o re$ula*
10.2. #alo% P%o)ato%io -el In't%+/ento P5)li(o: Es en relaci&n al ne$ocio #ue contiene internamente el instrumento* 10.3. I/1+.na(i!n 1o% Ca+'a' -e N+li-a-: a) De Fon-o : 2e produce cuando es inefica% por#ue el acto o contrato #ue contiene est7 afectado por /icio #ue lo in/alida* Esta especie de nulidad se ri$e por las normas referentes a la nulidad de los actos ur"dicos en Derecho Ci/il1!' b) De Fo%/a o in't%+/ental: Afecta al documento considerado en s" mismo' ! no como continente de un acto o ne$ocio ur"dico' sin peruicio desde lue$o' #ue la nulidad instrumental afecte indirectamente la /alide% del acto o ne$ocio #ue contiene* La nulidad de forma esta sometida a tres principios fundamentales' #ue son: )*5* .rincipio de e0cepcionalidad: los instrumentos p()licos' s&lo son nulos en los casos e0presamente contemplados por la le!' !a sea en forma directa o indirecta1 )*:* .rincipio de finalidad: la finalidad del instrumento p()lico pre/alece so)re la mera formalidad1 !* )*D* .rincipio de su)sana)ilidad: la su)sana)ilidad del instrumento puede reali%arse por los medios #ue admite la le!* 10.4 I/1+.na(i!n 1o% Fal'e-a- : Cual#uier mutaci&n' ocultaci&n o desfi$uraci&n de la /erdad ! de la realidad' produce nulidad de los actos ur"dicos se$(n las le!es ci/iles o sancionada como delito en los c&di$os penales* 15 15 a= Falsedad ideol&$ica: 2e da cuando se hace constar en un documento un hecho no declarado por las partes* La falsedad ideol&$ica es pri/ati/a de los instrumentos p()licos ! no se da en los documentos pri/ados1 )= Falsedad material: Consiste en la alteraci&n del contenido de los documentos o en hacer un falso* 11. LA INFOR3ATICA AL 2ER9ICIO DEL NOTARIADO FALTA DE2ARROLLAR E2TE TE3A**** 12. LA RELACION NOTARIAL: 12.1. De0ini(i!n: Es la relaci&n #ue se enta)la entre el Notario ! #uienes re#uieren su actuaci&n profesional' llamados com(nmente clientes* 12.2. S+eto': El Notario es el sueto a$ente ! el cliente el sueto paciente' en esta relaci&n* 12.3. Ele((i!n -el Nota%io: La /oluntad de ele$ir al escri)ano actuante de)e pertenecer a la parte m7s interesada en una correcta ! efica% actuaci&n del a$ente: el ma!or interAs' corresponde al ma!or ries$o' es la norma de interpretaci&n adecuada1 el factor #ue con car7cter $eneral de)e decidir el derecho a elecci&n es ma!or interAs prote$ido por la actuaci&n notarial* 12.4. I/1e-i/ento' -el Nota%io 1a%a a(t+a%: a) Le$"timos: a*5*= f"sicos o materiales: 2on a#uellos hechos #ue constitu!en un o)st7culo insupera)le' e imposi)ilitan al a$ente el cumplimiento de la ro$aci&n #ue hu)iera reci)ido1 a*:*= de naturale%a: Ellos se dan cuando en la misma naturale%a del acto para el cual es re#uerido el a$ente o)sta su actuaci&n1 a*D*= deontol&$icos: 2on a#uellas ra%ones de moral profesional #ue se oponen a la actuaci&n del escri)ano re#uerido' en un caso particular *
12.5. De%e(*o' y o)li.a(ione' -e lo' '+eto': El cliente tiene la o)li$aci&n de informar correctamente al notario' aportando todos los datos o documentos #ue fueran necesarios ! pa$ar los respecti/os honorarios1 !' por su parte el notarios tiene la o)li$aci&n de estudiar el caso ! dar al cliente la correcta ! adecuada soluci&n al caso ! tiene derecho a co)rar los $astos en #ue incurra por el adecuado tratamiento del caso plateado* 12.6. Pa.o -e *ono%a%io' y a%an(el: En >uatemala e0iste la li)re contrataci&n ! por ende los suetos de la relaci&n notarial pueden estipular el pa$o de los honorarios' sin em)ar$o a falta de estipulaci&n' esta se cu)re con el arancel #ue contiene el C&di$o de Notariado en los art"culos 5<K ! 5<;' inclusi/e* 12.7. E6tin(i!n -e la Rela(i!n Nota%ial: La relaci&n notarial se e0tin$ue por dos formas' am)as re$uladas en el C&di$o Ci/il 8art"culos :<:; ! :<DG=: a) Normal: Cuando el notario ha cumplido a ca)alidad su cometido ! le han sido pa$os sus honorarios1 !' 16 16 b) Anormal: Cuando por causa aena al notario no se finali%a su tra)ao' por #uedar impedido en el eercicio' el cliente desiste o cam)ia de notario' de i$ual forma tiene derecho a co)rar honorarios' en este caso' de forma proporcional a la la)or reali%ada* 13. LA ETICA .ROFE2IONAL: FALTA DE2ARROLLAR E2TE TE3A*** 14. LA RE2.ON2A,ILIDAD .ROFE2IONAL DEL NOTARIO: El licenciado Dante 3arinelli'con respecto a la responsa)ilidad notarial e0presa: es con/eniente #ue el notario este capacitado' intelectual ! moralmente' para lo$rar efica%mente su funci&n' sin $enerar resultados da4osos' tanto para los particulares como para Al mismo' de all" donde descansa lo #ue se conoce como Responsa)ilidad Notarial' #ue no se circunscri)e a una sola' sino a un conunto de responsa)ilidades #ue dar7n por resultado' su )uena o)ser/ancia' a un instrumento p()lico pleno ! perfecto' e/itando resultados ne$ati/os para la /ida de Aste* 14.1. Cla'e' -e Re'1on'a)ili-a-e': Ci/il' .enal' Administrati/a ! Disciplinaria: a) Responsa)ilidad Ci/il : Bue tiene como finalidad reparar las consecuencias inustas de una conducta contraria a derecho o )ien reparar un da4o causado sin culpa' pero #ue la le!' pone car$o de autor material de este da4o* a*5* Elementos: son tres: Bue ha!a /iolaci&n de un de)er le$al' por acci&n u omisi&n del notario1 Bue ha!a culpa o ne$li$encia de parte del notario1 !' #ue se cause un peruicio* 9er art"culos: DG del C&di$o de Notariado1 5KHG ! 5KKE del C&di$o Ci/il* b) Responsa)ilidad .enal : La tiene el notario al faccionar los instrumentos p()licos' por incurrir en falsedad ! otros delitos cone0os' haciendo constar situaciones de derecho ! de hecho #ue en la realidad no e0isten o apro/ech7ndose de su funci&n en )eneficio propio o aeno' siendo as" mismo deri/ada en al$unos casos la responsa)ilidad ci/il* )*5* Delitos en #ue puede incurrir el notario: 1. .u)licidad Inde)ida' art"culo ::: C*.* 2. Re/elaci&n del 2ecreto .rofesional' ::D 3. Casos especiales de Estafa' :KH 4. Falsedad 3aterial* D:5 5. Falsedad Ideol&$ica' D:: 6. 2upresi&n' Ocultaci&n o Destrucci&n de Documentos' D:F 7. Re/elaci&n de 2ecretos' H:: 8. 9iolaci&n de 2ellos' HDH 9. Responsa)ilidad del Funcionarios al Autori%ar un 3atrimonio' HDF 17 17 10. Ino)ser/ancia de Formalidad al Autori%ar un 3atrimonio HDE*D< c) Responsa)ilidad administrati/a : 2e refiere a las acciones reali%adas por el notario ante la Administraci&n .()lica ! espec"ficamente en relaci&n con los Re$istros' por los efectos #ue conlle/a el respecti/o re$istro de los contratos o actos en #ue ha inter/enido* d) Responsa)ilidad Disciplinaria: Esta opera mediante una acci&n #ue tiene: por o)eto reprimir una falta a los de)eres de la profesi&n re$lamentada1 por fin el mantenimiento de la disciplina necesaria en interAs moral de la profesi&n cu!as normas de eercicio a sido /ioladas1 ! por medios las medidas o penas a infrin$ir por una urisdicci&n instituida con ese prop&sito* El notario incurre en responsa)ilidad disciplinaria' cuando falta a la Etica .rofesional o atenta en contra del presti$io ! decoro de la profesi&n* 15. OR>ANICACIONE2 NACIONALE2 E INTERNACIONALE2 DE DERECHO NOTARIAL: FALTA DE2ARROLLAR E2TE TE3A*** DERECHO NOTARIAL II 1. EL IN2TR?3ENTO .?,LICO: 1.1. Eti/olo.4a: Del lat"n instruere' instruir* En sentido $eneral' escritura documento* 1.2. De0ini(i!n: Documento p()lico' autori%ado por Notario a instancia de parte' producido para pro)ar hechos' solemni%ar o dar forma a actos o ne$ocios ur"dicos ! ase$urar la eficacia de sus efectos ur"dicos* 1.1. Fine': .rincipalmente son cuatro los fines #ue llena el instrumento p()lico: 5*M .erpetuar los hechos ! las manifestaciones de /oluntad1 :*M 2er/ir de prue)a en uicio ! fuera de el1 D*M 2er prue)a preconstituida1 !' H*M dar forma le$al ! eficacia al ne$ocio ur"dico* 1.3. Ca%a(te%e': Ras$os con #ue una cosa se da a conocer distin$uiAndose de las dem7s* a) Fecha cierta : 2e tiene la certe%a de #ue la fecha de ella es ri$urosamente e0acta ! los efectos #ue de esta /irtud e0cepcional pueden producirse' son numerosos1 b) >arant"a : El instrumento autori%ado por notario tiene el respaldo estatal' en nuestra le$islaci&n produce fe ! hace plena prue)a1 c) Credi)ilidad : El instrumento por ser autori%ado por #uien posee fe p()lica es cre")le para todos ! contra todos1 d) Firme%a' irre/oca)ilidad e inapela)ilidad : 3ientras el instrumento no sea redar$uido de nulidad es firme1 al no e0istir un superior er7r#uico al notario' no es apela)le ni re/oca)le1 e) Eecutoriedad : 9irtud por la cual el instrumento p()lico puede ser utili%ado como t"tulo eecuti/o1 ! f) 2e$uridad: Fundamentada en la colecci&n de los instrumentos en el protocolo' pues el instrumento ori$inal #ueda en Al*
1.5 #alo%: El Instrumento .()lico tiene /alor formal ! pro)atorio: a= Formal : Cuando se refiere al cumplimiento de las formalidades esenciales ! no esenciales #ue la le! dispone1 !' )= .ro)atorio : En cuanto al ne$ocio #ue contiene internamente*
18 18 5*K* Cla'e': La primera clasificaci&n es de .rincipales ! 2ecundarias1 ! la se$unda es Dentro del .rotocolo ! Fuera del .rotocolo* a) .rincipales ! 2ecundarias : a*5* .rincipales: Las #ue /an dentro del protocolo' como condici&n esencial de /alide%1 a*:* 2ecundarias: Los #ue /an fuera del protocolo* b) Dentro del .rotocolo ! Fuera del .rotocolo : )*5* Dentro del .rotocolo: En >uatemala la Escritura .()lica' el Acta de .rotocoli%aci&n ! las Ra%ones de Le$ali%aci&n1 )*:* Fuera del .rotocolo: Actas Notariales' Actas de le$ali%aci&n de firmas ! Actas de copias de documentos* Los asuntos de -urisdicci&n 9oluntaria en sede notarial ! resoluciones notariales* :* FOR3A DE LO2 IN2TR?3ENTO2 .?,LICO2: 2.1. S+eto': 2ueto es la persona titular de un derecho o de una o)li$aci&n* 2.2. Pa%te: Es la persona o personas #ue representan un mismo derecho* 2.3. Oto%.ante: Es #uien otor$a' la parte #ue contrata en un documento* 2.4. Co/1a%e(iente: El #ue re#uiere al Notario* Lo son tam)iAn los #ue inter/ienen en el instrumento p()lico* 2.5. A+6ilia%e' -el Nota%io: a) Testi$os de Conocimiento o de A)ono : son los #ue identifican al otor$ante #ue conocen' cuando este no puede indentificarse ! de)en ser conocidos del Notario1 b) Testi$os Instrumentales : Los #ue el notario puede asociar en cual#uier acto o contrato' pero o)li$atoriamente en los Testamentos ! Donaciones por Causa de 3uerte1 !' c) Testi$os Ro$ados o de Asistencia : 2on los #ue firma por un otor$ante #ue no sa)e o no puede firmar* 2.6. Cali-a-e' 1a%a 'e% Te'ti.o: Los testi$os de)en ser ci/ilmente capaces' id&neos ! conocidos del notario ! si no fuera conocidos del notario de)er7n identificarse le$almente' e0cepto cuando se trate de testi$os de conocimiento' pues en este caso de)en de conocerlos el notario* Buienes no sepan leer ! escri)ir'no ha)len o entiendan el espa4ol' los #ue ten$an interAs manifiesto en el acto o contrato' los cie$os' sordos mudos' los parientes del notario ! los parientes de los otor$antes' sal/o en el caso de ser testi$os ro$ados ! no se trate de testamento o donaci&n por causa de muerte' no pueden ser testi$os* 2.7. Inte%1%ete': Cuando se da el caso #ue una o las partes i$noraren el idioma espa4ol* 19 19 2.8. Cali0i(a(i!n J+%4-i(a: El notario de)e hacer una calificaci&n ur"dica de la capacidad de las partes #ue inter/iene en el instrumento ! del contenido del mismo' el cual /a a autori%ar' tam)iAn da fe #ue los #ue inter/iene son titulares del derecho* 2.9. Re.la' 'o)%e (i%(+n'tan(ia' 1e%'onale': Entre ellas tenemos: a) La identificaci&n de los comparecientes indicando sus datos $enerales ! personales* b) La fe de #ue el notario conoce a las personas #ue inter/ienen en el instrumento ! #ue los comparecientes ase$uran hallarse en el li)re eercicio de sus derechos ci/iles* c) 2i el notario no conociere a al$(n otor$ante lo de)e de identificar le$almente' con la cAdula de /ecindad' o testi$os de asistencia' en su caso con pasaporte* 2.10. Re7+i'ito' le.ale' -e 0o%/a : Estos son los #ue se de)en de o)ser/ar: a) Ro$aci&n : La inter/enci&n del Notario es a solicitud de parte* b) Competencia del Notario : El Notario de)e de ser h7)il' no de)e de e0istir conflicto entre las partes* c) Licitud del acto o contrato : El notario de)e /elar por la licitud del acto o contrato* d) ?nidad de acto : El instrumento de)e perfeccionarse en un solo acto* e) Autori%aci&n : El instrumento se autori%a con la firma del notario precedido de las pala)ras ANTE 3I* D* LA E2CRIT?RA .?,LICA: 3.1. De0ini(i!n: Es la autori%ada por Notario en el protocolo a su car$o' a re#uerimiento de parte' en la #ue se hacen constar ne$ocios ur"dicos ! declaraciones de /oluntad' o)li$7ndose sus otor$antes en los tArminos pactos* 3.2. Cla'i0i(a(i!n: En todo documento encontramos: 5*M El acto documentado 8ne$ocio=1 :*M El acto documentador 8el escri)irlo=1!' D*M El documento como cosa' el resultado de lo escrito 8el instrumento=* Cuando estos tres hechos en s" distintos se unen' estamos ante el primer caso in continenti' !a #ue por la unidad del acto' el documento constitu!e una identidad con su contenido* En el se$undo caso' Ex intervallo' los tres hechos pueden estar dispersos: 5= el acto documentado' puede ser pre/io contrato /er)al1 := su redacci&n por escrito' el documento' incluso con firma' puede ad/eneir ulteriormente' ! mucho despuAs1 !' D= el acto le$al de documentaci&n' el reconocimiento le$al de la firma' en este caso el documento representa la declaraci&n de /oluntad primaria' pero no lo es* En >uatemala' se conocen tres clases de escrituras: .rincipales' Complementarias ! Canceladas1 a) .rincipales : 2on a#uellas #ue se perfeccionan en un mismo acto e independientes de cual#uier otra escritura para tener /alide%* b) Complementarias : O accesorias' estas /ienen a complementar una escritura anterior' #ue por al$una circunstancia no se perfeccion&' entre ellas est7n las de aclaraci&n' ampliaci&n ! aceptaci&n* 20 20 c) Canceladas : 2on a#uellas #ue no nacen a la /ida ur"dica' pero #ue ocupan un lu$ar ! numero en el protocolo' por lo #ue de)en de se canceladas ! dar el a/iso respecti/o al Archi/o >eneral del .rotocolos* 3.4. E't%+(t+%a: En >uatemala hemos se$uido el si$uiente sistema para estructurar la Escritura .()lica: a) La Introducci&n : Bue se su)di/ide en Enca)e%amiento ! Comparecencia* El enca)e%amiento contiene: numero de la escritura' lu$ar ! fecha' hora si se trata de testamento o donaci&n por causa de muerte' las pala)ras ante mi' nom)re del notario autori%ante ! su calidad: Notario* La comparecencia contiene: los nom)res completos de los otor$antes' edad' estado ci/il' nacionalidad' profesi&n' ocupaci&n u oficio ! domicilio* La fe de conocimiento de las personas #ue inter/ienen o su identificaci&n* Ra%&n de ha)er tenido a la /ista los documentos fehacientes #ue acrediten la representaci&n en nom)re de otro' si fuere el caso* La inter/enci&n de interprete ! testi$os de ser necesario1 la declaraci&n de los otor$antes de encontrarse en el li)re eercicio de sus derechos ci/iles1 ! la nominaci&n del acto o contrato* b) El Cuerpo : #ue se su)di/ide en antecedentes o e0posici&n ! estipulaciones: En los antecedentes o e0posici&n se consi$na la descripci&n del o)eto #ue /a a ser causa del ne$ocio ur"dico' elementos indispensa)les para la contrataci&n* .or su parte en la estipulaci&n o parte dispositi/a' se formula la declaraci&n de /oluntad de los otor$antes #ue da /ida al acto o ne$ocio ur"dico #ue desean cele)rar' reconocer' modificar o e0tin$uir* Al$unos autores a esta parte de la escritura 8el cuerpo= le denominan de Reser/as ! Ad/ertencias* Finali%a el cuerpo con la aceptaci&n del acto o contrato* c) Conclusi&n : Es cuando se da el cierre del instrumento ! no de)e de aparecer en cl7usulas' el notario de)e de dar fe de todo lo e0puesto ! de todos los documentos #ue se han mencionado' tam)iAn se procede a ad/ertir de los efectos le$ales ! de la o)li$aci&n #ue tienen el sueto acti/o de presentar el testimonio al respecti/o re$istro* En el otor$amiento' parte de la conclusi&n' de)e de darse lectura de instrumento' en caso de tratarse de donaci&n por causa de muerte o testamento' esta de)e de hacerla el testador o #uien Al desi$ne' dentro de los testi$os ! se conclu!e con la aceptaci&n' ratificaci&n ! firma del instrumento* Las pala)ras ANTE 3I' lue$o la firma del notario* 3.5. T8(ni(a Nota%ial: 2on los procedimientos ! recursos a utili%ar al redactar una escritura p()lica' entre los #ue tenemos: a) La ro$aci&n : El notario no puede actuar de oficio1 b) La competencia : El notario puede actuar en cual#uier lu$ar de la rep()lica ! fuera de ella si el acto o contrato #ue documenta /a a surtir efectos en >uatemala1 c) La claridad : 2e de)e de usa el len$uae #ue permita la meor interpretaci&n de lo escrito1 21 21 d) La o)ser/ancia de la le! : La redacci&n de la escritura de)e austarse en todo a la le!1 e) Los fines de la escritura : La escritura de)e de ser fiel a los fines #ue la ori$inaron1 f) Los impedimentos del notario : El notario de)e de ser e/itar actuar cuando ten$a impedimento1 g) Conser/aci&n ! reproducci&n de la escritura: Es por#ue el notario $uarda en su protocolo la escritura matri% ! procede a reproducirla por los medios adecuados1 !' h) El re$istro : Esto radica en la o)li$aci&n #ue tiene el notario de informar a las partes de la necesidad re$istrar en donde corresponde la escritura* 3.6. Re7+i'ito' y 0o%/ali-a-e': los #ue se4ala la le! en los art"culos :;' D<' D5' H:' HH' HK' HF' HE' H; ! G< del C&di$o de Notariado* 4. FOR3A2 DE RE.ROD?CIR LA E2CRIT?RA 3ATRIC* 4.1. Te'ti/onio'& (o1ia' o t%a'la-o': En el sistema de notariado latino' el notario es depositario' en su protocolo' de las escrituras matrices' por lo #ue e0pide a los interesados' testimonios de las mismas' #ue son copias fieles de las mismas* H*:*Te'ti/onio': Es la copia fiel de la escritura matri%' acta de protocoli%aci&n o ra%&n de le$ali%aci&n' #ue se e0pide al interesado el notario #ue lo autori%& o #uien este facultado por la le! para hacerlo' en el Testimonio se cu)re el impuesto a #ue esta afecto el acto o ne$ocio #ue contiene* 4.3. Te'ti/onio E'1e(ial: Es el #ue e0pide el notario al archi/o $eneral del protocolos' en el cual se cu)re el impuesto del tim)re notarial'conforme al acto o contrato #ue contiene* 4.4. Co1ia 'i/1le le.ali9a-a: Es la copia fiel del de la escritura matri%' acta de protocoli%aci&n o ra%&n de le$ali%aci&n' #ue e0pide el notario a cual#uier interesado' sin cu)rir m7s impuestos #ue los #ue corresponden por la misma 8tim)res fiscales ! notariales' por hoa reproducida=* 4.5. E61e-i(i!n -el Te'ti/onio: El notario #ue autori%o el acto o ne$ocio' esta facultado para e0pedirlo ! s&lo en casos e0cepcionales' lo puede hacer otra persona* 4.6. O%-en -e lo' Te'ti/onio': Nuestra le$islaci&n no determina un orden para la e0pedici&n de los testimonios* 4.7. Fo%/a -e e6ten-e% lo' te'ti/onio': 2e da a tra/As de transcripci&n en papel )ond ! en fotocopias' cada hoa del testimonio de)e de ser numerada' sellada ! firmada por el notario #ue lo e0pide' haciendo la indicaci&n del total de ellas al final del mismo' e0pidiAndolo A B?IEN 2E LO 2OLICITE' C?ALB?IER .ER2ONA' sal/o casos e0cepcionales* 4.8. #alo% 1%o)ato%io: Los testimonios de los actos ! contratos hacen plena prue)a' sal/o el derecho de las partes de redar$Nirlos de nulidad o falsedad* 22 22 4.9. Te'ti/onio' 1a%(iale': Actualmente no se encuentra re$ulada la e0pedici&n de testimonios parciales' aun#ue al$unos notarios utili%an la hijuela' cuando autori%an particiones* En doctrina se ha)la frecuentemente de testimonios o copias parciales ! totales* 4.10. Mo-elo' -e %a9!n -e te'ti/onio': a#u" ha! #ue hacerle hue/os* 5. EL ACTA DE .ROTOCOLICACION: 5.1. De0ini(i!n -e El A(ta -e P%oto(oli9a(i!n: Es la incorporaci&n material ! ur"dica #ue hace un notario en el protocolo a su car$o de un documento p()lico o pri/ado' por mandato de le$al' a solicitud de parte interesada o por orden de un tri)unal competente* 5.2. Do(+/ento' 7+e 'e 1%oto(oli9an: Art"culo KD del C&di$o de Notariado* a) Los documentos o dili$encias cu!a protocoli%aci&n este ordenada por la le! o por tri)unal competente' la cual hace el notario por s y ante s1 b) Los documentos pri/ados cu!as firmas hu)ieren sido pre/iamente le$ali%adas' con la comparecencia de la persona a cu!o fa/or se suscri)i& el documento1 c) Los documentos pri/ados sin reconocimiento o le$ali%aci&n de firmas' por lo #ue es indispensa)le la comparecencia de todos los si$natarios del documento* 5.3. Re7+i'ito' 1a%a la 1%oto(oli9a(i!n -e -o(+/ento' : a= el numero de orden del instrumento1 )= el lu$ar ! la fecha1 c= los nom)res de los solicitantes' o transcripci&n en su caso' del mandato udicial1d= menci&n del documento o dili$encia' indicando el n(mero de hoas #ue contiene ! el protocolo' se$(n la foliaci&n' ! los n(meros #ue correspondan a la primera ! (ltima hoas1 ! e= la firma de los solicitantes' en su caso' ! la del notario* Cuando el mismo notario es el otor$ante ' su firma de)e ir procedida de las pala)ras .OR 3I I ANTE 3I1 ! si firmare Al ! los solicitantes (nicamente de las pala)ras ANTE 3I* A lo anterior de)e de a$re$arse un caso especial' el cual se da cuando en un contrato se acuerda protocoli%ar documentos concernientes al mismo' por lo #ue se procede a protocoli%arlos en una cl7usula del contrato en menci&n 8el contrato de o)ra=* G*H* Efectos ur"dicos de El Acta de .rotocoli%aci&n: a) 2i el documento a protocoli%ar se trata de un ata notarial autori%ada por el notario 8la de matrimonio=' sus efectos son plenos* I$ualmente si estamos protocoli%ando un documento p()lico emanado de un tri)unal* b) 2i se trata de un documento pri/ado' con o sin le$ali%aci&n de firmas' el (nico efecto ur"dico #ue produce es la fecha de cuando fue protocoli%ado' adem7s de $aranti%ar su perdura)ilidad ! reproducci&n* 6. EL E-ERCICIO DEL NOTARIADO EN EL EOTERIOR DE LA RE.?,LICA* 6.1. Do(+/ento' 1%o2eniente' -el e6te%io%: Cuando un documento pro/iene del e0tranero' ha)iendo sido autori%ado por un notario o por una 23 23 autoridad e0tranera ! necesita hacerse /aler en >uatemala' de)e sufrir los pases le$ales' #ue son actos concatenados' cu!o o)eto es cumplir con las distintas le$ali%aciones de firmas de los funcionarios por los #ue ha pasado el documento* Adem7s de)e de traducirse al espa4ol' si fuere el caso' la traducci&n la de)e de reali%arla un traductor urado* Estos documentos de)en de ser le$ali%ados por el 3inisterio de Relaciones E0teriores* .osteriormente de)en de protocoli%arse por un notario' cuando se trate de documentos re$istra)les' por lo #ue los particulares actuaran con los testimonios de los mismos' en donde el notario har7 constar #ue se han cancelado los impuestos respecti/os* De no ser re$istra)le el documento' no es necesario la protocoli%aci&n' a menos #ue lo solicite el interesado* Estos documentos se faccionan en papel simple* 6.2. E6i.en(ia -e lo' 1a'e' le.ale' o le.ali9a(ione': Estas tienen como o)eto dar la ma!or $arant"a a los documentos #ue /ienen del e0tranero' as"' la posi)ilidad de falsificaciones ha impuesto la necesidad de al$una forma de autenticaci&n de esos documentos' en especial los notariales' con el fin de compro)ar la certe%a de la firma ! el car7cter del funcionario #ue los autori%a* 6.3. Do(+/ento' a+to%i9a-o' 1o% nota%io .+ate/alte(o en el e6t%ane%o: Cuando no se hace en su calidad de A$ente Diplom7tico o Consular' sino en su pura calidad de notario' estos documentos no necesitan pases le$ales' est7 es la e0cepci&n a la norma' (nicamente de)e de cu)rirse el impuesto del tim)re fiscal en el documento ori$inal ! protocoli%arse* 6.4. #alo% 0o%/al y 1%o)ato%io -el -o(+/ento a+to%i9a-o en el e6t%ane%o: Estos documentos surten sus efectos le$ales' tal ! como los faccionados en el pa"s' a partir de la fecha en son protocoli%ados en >uatemala* 6.5. O)li.a(ione' 1o'te%io%e' a la 1%oto(oli9a(i!n: a) Dar a/iso al Archi/o >eneral de .rotocolos' dentro del pla%o de die% d"as' de cada protocoli%aci&n' la demora u omisi&n ser7 sancionada con multa de /einticinco #uet%ales' el a/iso de)e contener: 5*M Lu$ar ! fecha en #ue fue e0pedido el documento1 :*M Indicaci&n del funcionario #ue lo autori%&1 D*M O)eto del acto1 H*M Nom)res ! apellidos de los otor$antes o personas a #uienes se refiera1 !' G*M La indicaci&n #ue los impuestos se han pa$ado en el acto de protocoli%aci&n* b) El testimonio especial' tam)iAn al Archi/o >eneral de .rotocolos' dentro de los :G d"as h7)iles si$uientes' en dicho testimonio de)e incluirse el acta de protocoli%aci&n ! el o los documentos protocoli%ados' #ue pasan a formar uno solo* c) E0pedir el Testimonio para el interesado' haciendo constar el notario en la ra%&n final #ue el impuesto fue cu)ierto en el documento ori$inal* Este testimonio le ser/ir7 para efectuar la inscripci&n en los re$istros respecti/os* 24 24 6.6. I/1+e'to': Antes de protocoli%ar un documento de)e cu)rirse el impuesto del tim)re fiscal en el documento ori$inal' adhiriAndole estampillas fiscales por la cantidad o impuesto a #ue estA afecto el documento de marras* 7. LEIE2 B?E 2E RELACIONAN DIRECTA3ENTE CON EL DERECHO NOTARIAL* 7.1. Le! del Or$anismo -udicial* 7.2. C&di$o .rocesal Ci/il ! 3ercantil* 7.3. Le! del Impuesto de Tim)res Fiscales ! .apel 2ellado Especial para .rotocolos* 7.4. Le! del Tim)re Forense ! Tim)re Notarial* 7.5. C&di$o Ci/il* 7.6. C&di$o .rocesal .enal* 7.7. Le! Re$uladora de la Tramitaci&n Notarial de Asuntos de -urisdicci&n 9oluntaria* 7.8. Le! de .arcelamientos ?r)anos* 7.9. Le! de herencia' Le$ados ! Donaciones* 7.10. C&di$o de Comercio* 7.11. Le! del Impuesto ?nico 2o)re Inmue)les* 7.12. Le! creadora del Re$istro de .rocesos 2ucesorios 8 Dto* Le$islati/o FDM FG=* 7.13. Le! de Rectificaci&n de Areas 8Dto* Le! 5:GMED=* 8. EL ACTA DE LE>ALICACION DE FIR3A2* 8.1. De0ini(i!n: Es por medio de la cual' el notario' da fe #ue una firma #ue ha sido puesta o reconocida en su presencia es autentica' ! #ue Al reconoce al si$natario o )ien #ue lo identific& por los medios le$ales ' siendo el responsa)le el profesional de la firma ! fecha de la le$ali%aci&n* 8.2. Re7+i'ito': Bue la firma o firmas sean puestas en presencia del Notario o sean reconocidas ante Al* 8.3. Conteni-o y 0o%/ali-a-e': 2i la firma es puesta por una persona a rue$o de otra #ue no supiere o no pudiere firmar' am)as de)en comparecer en el acto' en este caso se le$ali%a la firma de #uien firm& a rue$o ! la persona #ue no ha podido o sa)ido firmar estampar7 nue/amente su impresi&n di$ital*El acta de le$ali%aci&n se redacta a continuaci&n de la firma #ue se le$ali%a' no importando el tipo de papel en #ue estA el documento* Las formalidades para esta acta son las si$uientes: a) Lu$ar ! fecha* b) El nom)re o nom)res de los si$natarios* c) La identificaci&n le$al de los comparecientes' sino fueren conocidos del notario* d) Fe de #ue la o las firmas son autenticas* e) Las firmas de los si$natario ! testi$os si los hu)iera* f) La firma ! sello del notario' precedida de las pala)ras ANTE 3I* 8.4. #ali-e9: Tiene plena prue)a en cuanto al si$natario del documento ! la fecha de le$ali%aci&n de la firma* El notario no es responsa)le del contenido del documento' ni de la capacidad o personer"a de los si$natarios* El notario no de)e de le$ali%ar firmas en documentos #ue sean contrarios a la 25 25 Le! o la moral o #ue por error' i$norancia o dolo el documento conten$a un acto #ue por su naturale%a de)e de hacerse constar en escritura p()lica* 8.5. La 0o%/a nota%ial: a) Firma puesta ante Notario* b) Firma reconocida ente Notario* c) Firma puesta a rue$o de otra persona #ue no sa)e o #ue no puede firmar* I d) Firma puesta en hoa independiente* 8.6. I/1+e'to': .or cada acta de le$ali%aci&n' de)en de cu)rirse cinco #uet%ales en tim)res fiscales' adhiriAndolos en estampillas1 ! en tim)res notariales' por cada le$ali%aci&n de)en cu)rirse die% #uet%ales* 8.7. O)li.a(ione' Po'te%io%e': La (nica o)li$aci&n posterior #ue se deri/a del acta de le$ali%aci&n de firmas es la ra%&n' #ue el notario de)e tomar en el protocolo a su car$o dentro de los ocho d"as si$uientes* 9. RACON DE LE>ALICACION DE FIR3A2: 9.1. De0ini(i!n: Es la #ue lle/a a ca)o el notario' en el protocolo a su car$o' dentro de los ocho d"as si$uientes de ha)er le$ali%ados una firma en un documento' la cual tiene como o)eto lle/ar un control de las mismas' en /irtud de #ue los documentos #uedan en poder de los particulares* 9.2. Conteni-o y 0o%/ali-a-e': De)e redactarse en .apel 2ellado Especial para .rotocolo' ! contener: a) El n(mero de orden* b) El lu$ar ! la fecha* c) El nom)re ! apellidos de los si$natarios* d) ?na descripci&n )re/e ! su)stancial del contenido del documento #ue autori%a la firma o firmas #ue le$ali%an' con indicaci&n del papel en #ue estAn suscritos' tanto el documento como el acta de autAntica* I e) La firma del Notario 8 con su sello=* 9.3. In(+/1li/iento -e la O)li.a(i!n: Esta es sancionada por la Corte 2uprema de -usticia con amonestaci&n o censura al notario infractor o imponiAndole una multa #ue no e0ceder7 de /einticinco #uet%ales* El no tomar nota en el protocolo de la ra%&n de la le$ali%aci&n de firmas' no in/alida la le$ali%aci&n propiamente dicha* 9.4. La %a9!n -e le.ali9a(i!n en ot%o' 1a4'e': .odemos esta)lecer #ue es recomenda)le #ue una constancia o ra%&n de ha)er efectuado una le$ali%aci&n de firmas' !a sea en el protocolo' como se de)e hacer en >uatemala o en un li)ro autori%ado para el efecto* Consideramos #ue para hacer positi/a la norma' la ra%&n tam)iAn tendr"a #ue ser firmada por el si$natario del documento' pero esto' desde lue$o' implicar"a una modificaci&n le$islati/a* Esto de)ido a las consideraciones #ue se hacen en Ar$entina ! Espa4a* 9.5. Te'ti/onio' -e la Ra9!n : De las ra%ones de le$ali%aci&n de firmas' se de)e e0tender testimonio especial para el Archi/o >eneral de .rotocolos' 26 26 como de toda escritura #ue se redacta ! autorice en el protocolo* Adem7s puede e0tenderse un testimonio para el interesado' si lo re#uiriera* 9.6. Mo-elo' -e la %a9!n* 10. LE>ALICACION DE CO.IA2 DE DOC?3ENTO2: 10.1. Ante(e-ente': Este acto ur"dico fue re$ulado en >uatemala hasta el a4o de 5;EF' por medio de los art"culos 56 ! :6 del Decreto Le$islati/o :EM EF' #ue reformaron los art"culos GH ! GG del C&di$o de Notariado' es decir #ue no ha)"a sido contemplado el a/ance tecnol&$ico de las formas de reproducci&n de documentos* 10.2. El De(%eto :;<;= -el Con.%e'o -e la Re15)li(a: En sus art"culos 56 ! :6' reformaron los art"culos GH ! GG del C&di$o de Notariado para permitir la le$ali%aci&n de copias de documentos* 10.3. De0ini(i!n: Es el acta #ue redacta el notario en el mismo documento' o en hoa adicional si fuere necesario' en la cual da fe #ue la misma es copia fiel de su ori$inal por ha)erse reproducido en su presencia* 10.4. Re7+i'ito': .ara le$ali%ar fotocopias' fotost7ticas ! cual#uier otra reproducci&n' es necesario #ue: a= La copia sea procesada' copiada o reproducida del ori$inal1 !' )= Bue la reproducci&n se ha$a en presencia del notario* 10.5. Fo%/ali-a-e': a) Lu$ar ! fecha* b) Fe de #ue las reproducciones son autenticas* c) Cuando materialmente sea imposi)le redactar el acta en el propio documento' de)e de hacerse una )re/e relaci&n de los datos #ue consten en las hoas anteriores a a#uella en se consi$ne el acta o de todo el documento le$ali%ado* En cual#uier caso ha! #ue indicar el n(mero de hoas de #ue conste el documento del cual se ha le$ali%ado la copia o copias* d) La firma' numeraci&n ! sello del notario en todas las hoas anteriores a la (ltima* e) Al final' la firma ! sello del Notario precedidas de las pala)ras .OR 3I I ANTE 3I* 10.6. #ali-e9: Las reproducciones le$ali%adas tienen plena /alide% ! las le!es comunes les reconocen plena prue)a* 10.7. La 0o%/a nota%ia -e la le.ali9a(i!n: En el mismo documento ! en hoa independiente* 10.8. I/1+e'to': Esta acta esta $ra/ada con un impuesto de cinco #uet%ales por acta de le$ali%aci&n de documentos' esto en tim)res fiscales' adem7s ha! #ue cu)rir el impuesto del tim)re notarial #ue es de die% #uet%ales tam)iAn por cada acta* 11. EL ACTA NOTARIAL* 27 27 11.1. De0ini(i!n: Es el instrumento autori%ado' a instancia de parte' por un notario o escri)ano' donde se consi$nan las circunstancias' manifestaciones ! hechos #ue presencian ! les constan' de los cuales dan fe ! #ue' por su naturale%a' no sean materia de contrato* 11.2. Cla'i0i(a(i!n 7+e 'e a1li(a a G+ate/ala: No tenemos una clasificaci&n le$al de las actas notariales' pero en la practica encontramos las si$uientes: a) Actas de .resencia : Acreditan la realidad o /erdad del hecho #ue moti/a su autori%aci&n* En ellas puede reco$erse cual#uier hecho #ue el notario perci)a con sus sentidos* b) Actas de Referencia : 2on para la recepci&n de informaciones testificales /oluntarias' en #ue el notario no afirma la /eracidad del contenido' sino el hecho de #ue los testi$os pronunciaron las pala)ras consi$nadas* c) Actas de Re#uerimiento : 2ir/en para hacer constar la solicitud del cumplimiento de una o)li$aci&n' o )ien #ue se ha$a o dee de hacer al$o* Es una forma de re#uerir el cumplimiento de una o)li$aci&n* d) Acta de Notificaci&n : Es prue)a autentica de ha)er puesto en conocimiento de otra persona determinada noticia o resoluci&n udicial* e) Acta de Notoriedad : 2u o)eto es la compro)aci&n de hechos notorios' so)re los cuales se fundar7n ! declarar7n derechos ! cualidades de trascendencia ur"dica* 11.3. Di0e%en(ia' ent%e el A(ta Nota%ial y la E'(%it+%a P5)li(a: a) Diferencias E0ternas : Las actas notarias se redactan en papel )ond ! no en papel especial para protocolo' las actas notariales no lle/an numeraci&n ! las escrituras p()lica s" la lle/an' del acta notarial no pueden e0tenderse testimonios o copias ! de la escritura pu)lica s"' en la ma!or"a de los casos' las actas notariales $eneralmente #uedan en poder del interesado ! no del notario' en al$unas actas no es necesario consi$nar los datos de identificaci&n del re#uiriente ! en las escrituras p()licas siempre es necesario' ! en al$unas actas es suficiente la firma del notario para #ue el acta ad#uiera plena /alide%' mientras #ue en la escritura p()lica es re#uisito esencial las firmas de los otor$antes* b) Diferencias Internas : En las actas notariales se han constar hechos ! circunstancias por el notario' mientras #ue en la escritura p()lica se hacen constar ne$ocios ur"dicos ! declaraciones de /oluntad* Adem7s podemos indicar #ue entre una ! otra e0isten tres diferencias #ue son: Con respecto a su estructura' con respecto a su contenido ! con respecto a sus efectos* 11.4. E't%+(t+%a -el A(ta Nota%ial: a) Ro$aci&n : Es un acto de impulso' puesto #ue el notario no puede actuar sino a instancia de parte' la rogatio es las actas siempre se e0presa a diferencia de las escrituras p()licas en #ue rara /e% lo es* b) O)eto de la Ro$aci&n : De)e de e0presarse cuanto se desea #ue ha$a el notario' pues Aste tendr7 #ue limitarse a dear constancia 28 28 del hecho principal #ue el ro$ante desee #ue se certifi#ue ! de todo cuanto sea complemento necesario para su descripci&n o narraci&n* c) Narraci&n del Hecho : 2e considera la parte principal ! se inclu!e en ella la relaci&n de hechos #ue consten al notario por ha)erlos in/esti$ado 8caso de notoriedad=' o #ue presencie o realice Al mismo a instancia del re#uiriente 8la notificaci&n=* d) Autori%aci&n Notarial : Consiste en las firmas de #uienes inter/inieron en el acta' sal/o disposici&n en contrario de la le! 8como en el matrimonio=' los re#uirientes o los #ue inter/en$an en el acta se pueden oponer a firmar' ! el notario s&lo de)e de dear constancia de tal circunstancia ! el acta notarial tiene /alide%* Al final el notario firma ! sella antecediendo las pala)ras ANTE 3I* 11.5. Re7+i'ito' y 0o%/ali-a-e': En las actas notariales se har7 constar: el lu$ar' la fecha ! la hora de la dili$encia1 el nom)re de la persona #ue lo ha re#uerido1 los nom)res de las personas #ue adem7s inter/en$an en el acto1 la relaci&n circunstanciada de la dili$encia* En los protestos' in/entarios ! dili$encias udiciales' o)ser/ar7 las disposiciones especiales determinadas por la le! en cada caso' sin #ue sea o)li$atoria la concurrencia de testi$os* El notario numerar7' sellar7 ! firmar7 todas las hoas del acta notarial* 11.6. P%in(i1ale' a(ta' nota%iale': 2o)re/i/encia' Nom)ramiento' 3atrimonio' Notificaci&n' .rotesto e In/entario* 12. LA F?NCION NOTARIAL AL HACER CON2TAR HECHO2: 12.1. La i/1a%(iali-a- y la a'e'o%4a: De)emos de deslindar en todo momento nuestra actuaci&n' siendo parciales en unos casos al actuar como a)o$ados e imparciales al actuar como notarios* El otro aspecto importante es la asesor"a #ue de)emos dar a las partes' la funci&n directi/a o asesora la de)e prestar el Notario' por ser urista' puede asesorar a sus clientes so)re el ne$ocio #ue pretenden cele)rar' aconseando so)re el particular* 12.2. El (ont%ol -e le.ali-a-: Lo hace el notario al a)stenerse de autori%ar actas notariales #ue /a!an en contra de la moral o la le!' asuntos #ue no son o)eto de actas' ! de otros #ue no tendr7n nin$una rele/ancia posterior aun#ue consten en acta notarial* 12.3. Fo%/a Do(+/ental: Esta #ueda a discreci&n del notario' siempre teniendo como marcos las estipulaciones le$ales' principalmente en lo relati/o a #ue de)e de ser constar en Escritura .()lica ! #ue en Acta Notarial* 12.4. La T8(ni(a Nota%ial: Es el conunto de procedimientos ! recursos de #ue se sir/e el notario para reali%ar el Notariado* 12.5. E0e(to' -e la' A(ta' Nota%iale': El Acta Notarial puede surtir los efectos: Eecuti/os' de /aloraci&n' 3ateriales ! .rocesales* 12.6. U'o Ina-e(+a-o -el A(ta Nota%ial: Ha! un uso inadecuado del acta notarial por los particulares ! notarios' por lo #ue de)emos de e/itarlo ' de lo contrario' Astas perder7n credi)ilidad ! por lo tanto /alide%* 29 29 DERECHO NOTARIAL III 1. DERECHO RE>I2TRAL: 1.1. De0ini(i!n: Es el conunto de principios' doctrinas ! normas ur"dicas #ue hacen #ue todos a#uellos actos o hechos ur"dicos surtan efectos entre las partes ! principalmente frente a terceros conforme a un sistema le$alistas #ue sin ser parte del Derecho Ci/il' hace uso de todas a#uellas instituciones #ue fundamentan al mismo* 1.2. P%in(i1io' Re.4't%ale': a) .rincipio de ro$aci&n : Los actos son solicitados ! no de oficio* b) .rincipio de Inmediaci&n : Es por la relaci&n #ue $uarda el re$istrador en todos los actos a re$istrarse' pues es Al #uien autori%a* c) .rincipio de Consentimiento : El interesado o interesados est7n de acuerdo en #ue se realice la inscripci&n* d) .rincipio de .rioridad : Buien ha o)tenido una inscripci&n tiene derecho a presentarla ! hacerla /aler ante terceros ! ante #uien pretenda hacer otra inscripci&n posteriormente* e) .rincipio de Inscripci&n : A#uellos actos #ue para #ue surtan todos sus efectos ur"dicos' es necesario se encuentren inscritos en un re$istro p()lico* f) .rincipio de Tracto sucesi/o : Es por el cual se respeta ! reconoce al inscrito con anterioridad' por lo #ue se lle/a un estricto orden ! control en cuanto al momento de la inscripci&n de cada acto* 2. RELACION DEL NOTARIO CON LO2 DIFERENTE2 RE>I2TRO2: 2.1. Con El Re.i't%o Gene%al -e la P%o1ie-a- : Es en relaci&n a #ue estos re$istros p()licos tienen por o)eto la inscripci&n' anotaci&n ! cancelaci&n de actos relati/os al dominio ! dem7s derechos reales so)re )ienes inmue)les ! mue)les indetifica)les* 2.2. Con El Re.i't%o Ci2il: .or ser este el encar$ado de hacer constar el estado ci/ilde las personas ! la e0istencia le$al de las personas colecti/as* 2.3. Con el Re.i't%o Me%(antil: Ia #ue es la instituci&n p()lica responsa)le de dar se$uridad a los actos mercantiles #ue por mandato le$al de)en de inscri)irse ah"* 2.4. Re.i't%o -e /an-ato': Adscrito al Archi/o >eneral de .rotocolos' es el #ue sistemati%a ! da se$uridad ha esta clase de contratos* 2.5. Re.i't%o -e la P%o1ie-a- In-+'t%ial: Es el #ue lle/a la constancia p()lica de ad#uisici&n' uso' modificaci&n' transmisi&n o e0tinci&n de las patentes' marcas' nom)res comerciales' modelos ! recompensas* 2.6. Re.i't%o -e C+enta Co%%iente 83atricula Fiscal=: ,etu ha sa)er' pero ni los John Jordianos* 3. LA -?RI2DICCION 9OL?NTARIA* 30 30 3.1. Ante(e-ente' en G+ate/ala: 2e$uramente los primeros asuntos de -urisdicci&n 9oluntaria ante notario fueron la declaraci&n de hecho ante notario ! el matrimonio notarial* En 5;KD el C.C!3' ampli& el campo de acci&n del notario en asuntos de -urisdicci&n 9oluntaria' re$ulando aspectos como: El .roceso 2ucesorio Intestato ! Testamentario1 La Identificaci&n de Tercero ! la Notoriedad1 !' Las 2u)astas /oluntarias* El C&di$o Ci/il del mismo a4o' re$ulo en este campo so)re el 3atrimonio' la ?ni&n de Hecho e Identificaci&n de .ersonas* 3.2. P%in(i1io' F+n-a/ental -e la J+%i'-i((i!n #ol+nta%ia: a) De la Forma: Indica #ue de)emos siempre se$uir la forma determinada al redactar las actas notariales ! resoluciones notariales' estas (ltimas aun#ue son de redacci&n discrecional' tienen re#uisitos m"nimos ! un orden l&$ico* b) De Inmediaci&n: El notario de)e estar en contacto directo con los re#uirientes o solicitantes' con los hechos ! actos #ue se producen dando fe de ello* c) De Ro$aci&n: El notario act(a solamente a instancia de parte ! no de oficio* d) Del Consentimiento: Este es un principio esencial' !a #ue de no e0istir entre las personas afectadas' el notario no puede actuar* La ratificaci&n ! aceptaci&n #ueda plasmada mediante la firma en el documento' siendo Asta la forma de plasmar el consentimiento* e) De 2e$uridad -ur"dica: Los actos #ue le$ali%a el notario en esta tramitaci&n' se tiene por ciertos' pues $o%an de certidum)re o certe%a ur"dica contra terceros ! hacen plena prue)a' sal/o el derecho de los interesados de redar$Nirlos de nulidad o falsedad* f) De Autenticaci&n: La autori%aci&n e inter/enci&n del notario' con la firma ! sello re$istrados' le dan autenticaci&n a los actos #ue documenta* g) De Fe .()lica: Este es un principio real del Derecho Notarial' ! es una $arant"a #ue el Estado da a los particulares al in/estir al Notario' por lo #ue los actos por Aste reali%ados de)en ser respetados ! tenidos por ciertos* h) De .u)licidad: Los actos #ue autori%a el Notario son p()licos1 por medio de la autori%aci&n notarial se hace p()lica la /oluntad de la persona* El notario de)e de dar certificaciones a los interesados de las actuaciones* Principios Generales que informan a la Jurisdiccin Voluntaria: 1. Escritura1 2. Inmediaci&n .rocesal1 3. Dispositi/o1 4. .u)licidad1 5. Econom"a .rocesal1 !' 6. 2encille%* 4. LA FOR3A NOTARIAL EN LO2 A2?NTO2 DE -?RI2DICCION 9OL?NTARIA: 31 31 4.1. A(ta' Nota%iale': En el acta notarial de re#uerimiento' cuando se re#uiere al notario para #ue lle/e las actuaciones' se da principio el proceso' de)e de llenar los re#uisitos le$ales* 4.2. Re'ol+(ione' Nota%iale': 2u redacci&n es discrecional' pero de)e de contener la direcci&n del notario' la fecha' el lu$ar' la disposici&n #ue se dicte ! la firma del notario* En los a/iso de)e de incluirse la direcci&n del notario* En la resoluci&n final de)en de hacerse la consideraciones del caso' para as" fundamentar su declaraci&n* 4.3. Noti0i(a(ione' Nota%iale': 2u redacci&n es discrecional' pero de)e de indicar el contenido de la actuaci&n notificada* 4.4. Ce%ti0i(a(ione' Nota%iale': El notario de)e de e0pedir las certificaciones #ue los interesado le soliciten' pero siem)re so)re la resoluci&n del asunto sometido a sus actuaciones* 5. .ROCE2O 2?CE2ORIO: 5.1. P%o(e'o S+(e'o%io E6t%a+-i(ial Inte'ta-o: El tr7mite ante notario se lle/a a ca)o en tres fases' de la forma si$uiente: A= Fase Notarial: 5*5* Acta notarial de re#uerimiento ' presentando los documentos esenciales para la radicaci&n: certificaci&n de defunci&n del causante ! los ustificati/os del parentesco' si fuere el caso* 5*:* .rimera Resoluci&n en la cual se resuel/e: a) Declarar promo/ido el proceso sucesorio* b) A/isar Al Re$istro de .rocesos 2ucesorios 8art* :' Dto* Le$islati/o FDM FG=* c) 2olicitar Informes a los Re$istros de la .ropiedad' so)re s" el causante otor$o testamento o donaciones por causa de muerte* d) Fiar el lu$ar' fecha ! hora para la unta de herederos e interesados* e) .u)licar edictos citando a los #ue ten$an interAs* f) Nom)rar e0perto /aluador* g) Darle inter/enci&n al 3inisterio .()lico 8.>N=* h) Esta)lecer #ue lo dem7s solicitado ser7 resuelto en su oportunidad* 1.3. .u)licaci&n de los Edictos en el Diario de Centro AmArica* 1.4. Dar a/iso al Re$istro de .rocesos 2ucesorios * 1.5. 2olicitud de informes a los Re$istros de la .ropiedad ' esto por#ue el causante pudo ha)er otor$ado donaci&n por causa de muerte o testamento' ! la le! indica #ue el notario #ue autorice cual#uiera de los dos actos mencionados de)e de dar a/iso a este Re$istro* 1.6. Acta Notarial de -unta de .resuntos Herederos : En esta se hace constar #ue los presuntos herederos e0presan su aceptaci&n a la herencia* El c&n!u$e supArstite podr7 pedir #ue se ha$a constar lo relati/o a )ienes $ananciales* La inasistencia ustificada de al$(n heredero no impedir7 #ue la unta se realice' pudiendo constar posteriormente ante el notario lo #ue con/en$a a su derecho* 1.7. Acta Notarial de In/entario : El Notario de)e de proceder a faccionar el acta notarial de in/entario del patrimonio hereditario' especificando detalladamente los )ienes' derechos ! acciones #ue constitu!en el acti/o' 32 32 con su /alor actual 8pre/io a/al(os=* El pasi/o est7 formado por las o)li$aciones' $astos deduci)les ! las costas #ue $ra/an la herencia* Tam)iAn indicar7 lo relati/o a )ienes $ananciales ! liti$iosos* Al acta se aduntar7 los documentos #ue ustifi#ue el pasi/o* .ara redactar Asta acta' se de)e de atender lo indicado en el art"culo GGG ! su)si$uientes del C.C!3' en ella se de)er7n usar /alores numAricos ! columnas* 1.8. Audiencia al 3inisterio .()lico : Lo #ue se hace al presentar el e0pediente a dicha instituci&n para reca)ar opini&n' dicha opini&n es /inculante* 1.9. Auto Declaratorio de Herederos : Con el dictamen fa/ora)le del 3inisterio .()lico' en /ista de lo actuado ! los documentos aportados' el notario dictar7 la resoluci&n final en forma ra%onada reconociendo como herederos le$ales a #uienes corresponda se$(n el orden de sucesi&n intestada re$ulada en los art"culos 5<FE a 5<EH del C&di$o Ci/il'as": a) En primer lu$ar a los hios' inclu!endo los adopti/os ! el c&n!u$e #ue no ten$a derecho a $ananciales* Estos heredan en partes i$uales* b) A falta de hios' heredan los ascendientes m7s pr&0imos ! el c&n!u$e por partes i$uales* 2i solo hu)iera una de esas partes' a Asta le corresponde toda la herencia* c) A falta de descendientes' ascendientes ! c&n!u$e' suceder7n los parientes colaterales hasta el cuarto $rado* Esta declaraci&n de herederos se hace sin peruicio de tercero' de i$ual o meor derecho' lo #ue puede ser reclamado durante lo 5< a4os si$uientes* B) Fase Administrativa: Esta comprende la li#uidaci&n de la mortual por parte del Departamento de Herencias' Le$ados ! Donaciones de la Direcci&n de Catastro ! A/al(o de ,ienes inmue)les* a) El notario entre$ar7 el e0pediente para #ue procedan a efectuar la li#uidaci&n fiscal de acuerdo con las disposiciones de la Le! de herencias' le$ados ! donaciones* b) Esta li#uidaci&n de)e de ser apro)ada por la Contralor"a de Cuentas* c) ?na /e% apro)ada la li#uidaci&n fiscal de)e procederse a efectuar el pa$o de los impuestos correspondientes* C) Fase de itulacin ! "egistro: El notario esta o)li$ado a compulsar testimonio de las partes conducentes del proceso' de)iendo insertar en todo caso los pasaes #ue conten$an el reconocimiento de herederos' la apro)aci&n de las actuaciones ! li#uidaci&n fiscal* Este testimonio con duplicado se de)e de presentar a los re$istros correspondientes dentro de los #uince d"as si$uientes a su compulsi&n ! dar7 adem7s los a/isos #ue corresponden para los traspasos* D) "emisin del Expediente: ?na /e% cumplidas todas las dili$encias correspondientes' el notario remitir7 el e0pediente al Archi/o >eneral de .rotocolos* .re/iamente ! si es 33 33 re#uerido podr7 proceder a efectuar la partici&n de los )ienes* El e0pediente finalmente #ueda en el Archi/o >eneral de .rotocolos* G*:* El P%o(e'o S+(e'o%io Te'ta/enta%io* Diferencias entre el .roceso Intestados ! Testamentario: La e0istencia de testamento del causante hace la diferencia esencial' as" como el aparecimiento de le$atarios* Al tramitarse el proceso testamentario de)en tomarse en cuenta' entre otros los si$uientes pasos: a) Al radicarlo de)e tenerse el testimonio del testamento de)idamente inscrito en el Re$istro de la .ropiedad* b) En la -unta de herederos de)e darse lectura al testamento' para #ue los herederos ! le$atarios e0presen su aceptaci&n a la herencia ! se reconocen rec"procamente se derechos hereditarios* c) En lo #ue respecta al 3inisterio .()lico' Aste puede impu$nar determinadas cl7usulas del testamentos' sin causar la nulidad de Aste' en este caso el notario puede hacer la declaratoria' pero' #uedar7 o)li$ado a someter el e0pediente al -ue% competente* 2i se impu$na la /alide% del testamento o la capacidad para suceder de al$(n heredero o le$atario' la contro/ersia se sustentar7 en uicio ordinario ! el notario remitir7 el e0pediente al ue% competente* 2i la opini&n del 3inisterio p()lico es fa/ora)le' el notario resol/er7 en forma ra%onada reconociendo como herederos ! le$atarios a los instituidos en el testamento* 6. LA IDENTIFIACION DE TERCERO: 6.1. Di0e%en(ia (on la I-enti0i(a(i!n -e 1e%'ona : La identificaci&n de tercero la hace otra persona distinta a #uien se identifica 8por#ue no pude o no #uiere acudir ante el notario=' en el caso de la identificaci&n de persona' es la propia persona la #ue acude a su identificaci&n* Los dos casos proceden cuando' la persona a #uien se identifica usa incompleto su nom)re o usa otro #ue no es el #ue le aparece en su partida de nacimiento' por lo #ue se procede ha identificar con en un Acta de Notoriedad 8identificaci&n de tercero= ! en escritura p()lica 8la identificaci&n de persona=* Lue$o de las pu)licaciones de los edictos' ! dentro de los die% d"as si$uientes puede dar una oposici&n' la cual se se$uir7 en -uicio Ordinario' si no se hiciere oposici&n al$una' entonces el notario proceder7 a hacer constar la Identificaci&n de .ersona o la Identificaci&n de Tercero' se$(n el caso' en un Acta de Notoriedad* a) Acta de Notoriedad : a re#uerimiento de parte interesada' compro)ando la calidad con #ue act(a1 en la misma se hace declaraci&n -urada del re#uiriente acerca de los e0tremos de su solicitud1 de)e de darse la declaraci&n de dos testi$os' como m"nimo' pudiendo ser parientes de la persona a identificar1 relaci&n de los documentos #ue se han tenido a la /ista1 !' declaraci&n de la notoriedad de la identificaci&n' ustificada suficientemente a uicio del notario* b) Tr7mite : )*5*= Acta de Re#uerimiento1 )*:*= .rimera Resoluci&n' dando tr7mite a las dili$encias de identificaci&n de persona o de tercero' se$(n el caso' ordenando la pu)licaci&n de los edictos1 )*D*= .u)licaci&n de los edictos en el Diario de Centro AmArica1 34 34 )*H*= 2i e0iste oposici&n' el notario suspende la dili$encias ! remite al -ue% de primera Instancia competente1 )*G*= 2i no hu)iere oposici&n' el notario har7 constar la notoriedad en Acta Notarial1 )*K*= 2e certifica el acta de marras' en duplicado ! se en/"a al Re$istro Ci/il donde aparece re$istrado el nacimiento de la persona cu!a identificaci&n se trate* )*F*= 2e remite el e0pediente al Archi/o >eneral de .rotocolos* 7. LA A?2ENCIA* 7.1. A+'ente: Buien no se encuentre en el lu$ar de referencia* Con ma!or frecuencia' se dice ausente de #uien no se encuentra en el lu$ar donde de)er"a encontrarse1 !a para usar de al$(n derecho o facultad' !a para #ue otro eercite uno o una contra Al* 37s concretamente' la persona cu!o paradero ! e0istencia se i$nora' por ha)er desaparecido de su domicilio ha)itual o de ha)er deado de dar noticias su!as* 7.2. T%3/ite: a) Acta Notarial de Re#uerimiento : En Asta el solicitante' #ue puede ser cual#uier persona interesada' acude ante el notario' e0poniAndole el hecho de la ausencia' la falta de un mandatario #ue pueda representar el presunto ausente ! el tiempo de la ausencia* De)e acompa4ar la prue)a documental del caso* Es importante sa)er' de i$ual forma' para #ue se solicita la declaratoria de ausencia* b) .rimera Resoluci&n : Esta es para darle tr7mite a la solicitud' teniendo por incorporados los documentos #ue se hu)iera presentado ! ordenado: )*5= Notificar al 3inisterio .()lico como representante de los ausentes* )*:= Reci)ir la prue)a testimonial #ue se hu)iere ofrecido* )*D= La pu)licaci&n de los edictos en el Diario de Centro AmArica ! en otro de los de ma!or circulaci&n* c) Declaraci&n Testimonial : Esta se reci)e en Actas Notariales' el prop&sito de las mismas es esta)lecer el hecho de la ausencia1 el hecho de no tener representante el presunto ausente ! el tiempo #ue lle/a la ausencia* d) .u)licaci&n de los edictos : En estos se cita al presunto ausente' ! tam)iAn a los #ue se consideren con derecho a representarlo* De)e indicarse el asunto para el cual ha sido pedida la declaratoria de ausencia* e) Oposici&n : Esta puede ser de dos tipos' a sa)er: 1. La #ue presenten /arias personas reclamando tener derecho para representar al presunto ausente' en este caso la cuesti&n se resuel/e en incidente udicial1 ! al declararse la ausencia' el ue% nom)rar7 a la persona #ue ten$a meor derecho1 !' 2. La otra oposici&n puede ser a la declaratoria por la misma persona cu!a ausencia se ped"a' o por al$una persona con derecho a representarlo* En este caso el asunto ser7 35 35 declarado contencioso ! se su)stanciar7 udicialmente en la /"a sumaria* f) Nom)ramiento de Defensor -udicial : 2i no e0istiere oposici&n' reci)idas las prue)as ! pu)licados los edictos' el notario de)e presentar el e0pediente al tri)unal competente para nom)rar defensor udicial ! continuar con el tr7mite* A#u" finali%a la el tr7mite notarial ! se con/ierte o)li$atoriamente en udicial' siendo Aste un proceso de naturale%a mi0ta' !a #ue lo inicia el notario ! lo finali%a el ue%* 2o)re #uien es ue% competente' esto de)e de cole$irse de la naturale%a del asunto para lo cual se pidi& la declaratoria de ausencia' si se trata de un asuntos relati/o a la familia' el competente ser7 el ue% de familia* g) Resoluci&n o Auto final declarando la ausencia : Este lo dicta el ue% con inter/enci&n del 3inisterio .()lico ! del defensor udicial* 2e nom)ra un $uardador #uien asume la representaci&n udicial del ausente ! el dep&sito de los )ienes' si los hu)iera* Es importante hacer notar' #ue el notario' antes de entre$ar el e0pediente al ue%' en cual#uier momento puede pedir la inter/enci&n udicial' pidiendo las medidas precautorias ur$entes #ue sean necesarias* 8. DI2.O2ICION I >RA9A3EN DE ,IENE2 DE 3ENORE2' INCA.ACE2 I A?2ENTE2: Es importante se4alar' #ue no se puede disponer ni $ra/ar )ienes de menores' incapaces o ausentes' sin #ue pre/iamente se ha!a conse$uido la declaratoria con lu$ar de las dili$encias conocidas como de utilidad ! necesidad* .or lo anterior de)emos de aclarar #ue entonces' los menores son representados por #uienes eer%an la patria potestad o la tutela de los mismos' los incapaces son representados por la persona #ue ha!a desi$nado el ue% al momento de declarada la interdicci&n ! los ausentes por el $uardador #ue el ue% ha!a nom)rado al momento de declarar la ausencia* De)emos de tener un marco te&rico m"nimo para iniciar a tratar la instituci&n de este titulo' de esa cuenta lo se4alado anteriormente' ! lo si$uiente: .or utilidad de)emos de entender #ue se trata de un pro/echo material' )eneficio de cual#uier "ndole' /entaa' interAs o rAdito1 !' por necesidad' la falta de lo principal para la e0istencia' escase%' falta de al$o' $ra/e ries$o #ue re#uiere pronto ! efica% au0ilio* .ara enaenar o $ra/ar )ienes de menores' incapaces o ausentes' el #ue los ten$a )ao se administraci&n de)er7 o)tener licencia udicial'pro)ando plenamente #ue ha! necesidad ur$ente o #ue resulte manifiesta utilidad en el acto #ue se pretende /erificar' en fa/or de su representado' ! se$(n nuestra le$islaci&n' ha! necesidad ! utilidad en los contratos so)re )ienes de menores' incapaces o ausentes: a) Cuando los productos de los )ienes inmue)les no alcancen para satisfacer crAditos le$"timos o para llenar necesidades precisas de alimentaci&n del menor o incapa%1 b) Cuando para conser/ar los )ienes ! los productos' no se puede encontrar otro medio #ue $ra/arlos1 !' c) Cuando se proporciona la redenci&n de un $ra/amen ma!or por otro menor* La solicitud #ue se hace al ue%' contiene: 36 36 a) El titulo con se administran los )ienes' el cual de)e de acreditar1 b) Los moti/os #ue le o)li$an a solicitar la licencia1 c) Los medios de prue)a para acreditar la utilidad ! necesidad del contrato u o)li$aci&n1 d) Las )ases del contrato respecti/o1 e) Indicaci&n de los )ienes #ue administra' desi$nado los #ue se propone enaenar o $ra/ar* El Tr7mite -udicial' el ue%' con inter/enci&n del 3inisterio .()lico ! del representante' en su caso' mandar7 reca)ar la prue)a propuesta ! practicar7 de oficio cuantas dili$encias estime con/enientes* En caso de #ue fuere necesario la tasaci&n de )ienes' ser7 practicada por un e0perto de nom)ramiento del -ue%* Declaratoria: Reca)ada la prue)a ! o"do el 3inisterio .()lico' el ue% dictar7 auto #ue de)er7 contener: a) 2i son o no fundadas las oposiciones #ue se hu)ieren planteado1 b) La declaratoria de utilidad ! necesidad' en su caso1 c) La autori%aci&n para proceder a la /enta o $ra/amen de los )ienes' fiando las )ases de la operaci&n1 !' d) El nom)ramiento de notario ! la determinaci&n de los pasaes conducentes del e0pediente #ue de)an incluirse en la escritura' en la #ue comparecer7 tam)iAn el ue%* Trat7ndose de la /enta de )ienes' el ue% podr7 disponer #ue se ha$a en p()lica su)asta' fiando los tArminos de la misma* La declaratoria de utilidad ! necesidad la har7 el ue%' siempre )ao la responsa)ilidad de todos los #ue hu)ieran inter/enido en las dili$encias* 8.1. Di'1o'i(i!n y G%a2a/en -e Biene' -e /eno%e'& in(a1a(e' o a+'ente'& ANTE NOTARIO : Este lle/a a ca)o as": a) Acta Notarial de re#uerimiento ' acreditando el solicitante al calidad en la #ue act(a' e0presando los moti/os por los cuales solicita la autori%aci&n' las prue)as del caso' )ases del contrato' el listado de )ienes del menor' incapa% o ausente* b) .rimera Resoluci&n : En esta se tiene por iniciadas las dili$encias' por presentados los documentos #ue le fueran aportados ! ordena las dili$encias con el o)eto de #ue #uede suficientemente pro)adas la utilidad o necesidad* c) Notificaci&n al Representante del menor ' ausente o incapa%* d) Recepci&n de prue)a propuesta ' si es testimonial en actas notariales* e) .ractica de oficio cuanta dili$encia considera necesaria* f) 9aluaci&n del )ien del cual se dispondr7 o $ra/ar7' por un /aluador autori%ado en la rep()lica* g) Audiencia al ministerio .()lico * h) Dicta el Auto o Resoluci&n Final * ?na /es reci)ida la prue)a' el notario puede dictar la resoluci&n )ao su m7s estricta responsa)ilidad' el cual de)er7 llenar los re#uisitos si$uientes: 37 37 1. La Declaratoria de ?tilidad ! Necesidad' en su caso* 2. La autori%aci&n para proceder a la /enta o $ra/amen de los )ienes' fiando las )ases de la operaci&n* 3. El nom)ramiento del notario ! determinaci&n de los pasaes conducentes del e0pediente' #ue de)an incluirse en la escritura* i) El otor$amiento de la Escritura .()lica correspondiente* j) Remisi&n del E0pediente al Archi/o >eneral de .rotocolos * 9. DETER3INACION DE EDAD* T%a/ite Nota%ial: a) Acta Notarial de Re#uerimiento : En la cual se solicita al notario el tr7mite de la dili$encia* b) .rimera Resoluci&n : En esta se da tr7mite a la dili$encia' ! se nom)ra un facultati/o competente* c) Discernimiento del car$o al facultati/o nom)rado* Buien proceder7 a efectuar el e0amen tomando en cuanta el desarrollo ! aspecto f"sico de la persona* d) Resoluci&n o auto final : ?na /es reci)ido el informe del facultati/o' el notario resuel/e atri)u!endo la edad a la persona #ue se trate' la cual de)e ser compati)le con el desarrollo ! aspecto f"sico* e) Certificaci&n notarial del auto* f) Remisi&n del E0pediente al Archi/o >eneral de .rotocolos* De)e tomarse en cuenta lo sencillo del tr7mite' el cual como afirmamos con anterioridad' puede ser/ir de )ase para las dili$encias de Asiento E0tempor7neo de .artida de Nacimiento' cuando el interesado i$nora su edad* No es necesaria la inter/enci&n del 3inisterio .()lico' ni pu)licaci&n de edictos* Del facultati/o #ue se nom)re' el (nico re#uisito #ue esta)lece la le! es #ue sea competente* 10. RECONOCI3IENTO DE .REPEC I .ARTO: .ara #ue sea procedente estas dili$encias' de)e partirse de tres supuestos: la ausencia' la separaci&n o la muerte del marido* De estos se deduce #ue de)e ori$inarse de un matrimonio ! no de una con/i/encia marida)le' sin reconocimiento le$al* La esposa al separarse o en/iudar de)e de informar al marido' en su caso' o al ue% de #ue se encuentra en cinta' esto dentro de los no/enta d"as si$uientes de la separaci&n o muerte del marido* T%3/ite Nota%ial: Los art"culos 5H a 5F de la le! respecti/a' re$ulan lo relati/o al reconocimiento de pre4e% o del parto as": a) Acta Notarial de Re#uerimiento : La muer solicita al notario' el reconocimiento de su pre4e%' en los casos de ausencia' separaci&n o muerte de su marido' pro)ado cual#uiera de esos tres e0tremos* .resenta la prue)a documental del caso* b) El Notario dicta la primera resoluci&n dando tr7mite a la dili$encias' en la cual resuel/e pu)licar edictos' reci)ir prue)as' puede dictar de oficio cuantas medidas considere necesarias ! nom)ra facultati/os* 38 38 c) .u)licaci&n de edictos por tres /eces durante un mes en el diario oficial ! en otro de los de ma!or circulaci&n* d) Reci)ir las otras prue)as ofrecidas o las #ue de oficio Al solicite* e) Discernimiento del car$o a los facultati/os nom)rados* f) Reci)ir los informes de los facultati/os nom)rados* g) Dictar la Resoluci&n o auto final ' en ella declarar7 el hecho de nacimiento' ampara al nacido en la cuasi posesi&n del estado de hio ! resuel/e lo relati/o a alimentos* h) E0pide certificaci&n para los efectos re$"strales* i) Remite el e0pediente al Archi/o >eneral de .rotocolos * Como puede o)ser/arse en el tr7mite udicial no se pu)lican edictos' ! en el notarial s"* La le! no esta)lece cuantos facultati/os de)en nom)rarse' por lo tanto' ser7n por lo menos dos* En este caso no es o)li$ada la inter/enci&n del 3inisterio .()lico' sin em)ar$o el notario podr7 reca)ar su opini&n en caso de duda o cuando lo estime necesario* 11. CA3,IO DE NO3,RE: T%3/ite Nota%ial: a) Acta notarial de Re#uerimiento ' en la cual el interesado e0presar7 el moti/o por el cual desea cam)iar su nom)re' ! aportar7 el nom)re completo #ue #uiera adoptar* .resenta como prue)a documental la certificaci&n de nacimiento* b) .rimera Resoluci&n ' dando tr7mite a la dili$encia' ordenando reci)ir la informaci&n s" se ha ofrecido' pu)licaci&n de edictos* c) Reci)ir informaci&n testimonial en actas notariales' si se hu)iera ofrecido* d) .u)licar edictos en el diario oficial ! en otro de los de ma!or circulaci&n' por tres /eces durante treinta d"as* El edicto e0presar7 el nom)re completo del solicitante' el nom)re #ue desea adoptar ! la ad/ertencia de #ue puede formali%arse oposici&n por #uienes se consideren perudicados por el cam)io de nom)re* e) Resoluci&n o Auto final ' reci)ida la informaci&n ! transcurridos die% d"as a partir de la (ltima pu)licaci&n' sin #ue se ha!a presentado oposici&n' el notario el har7 constar el cam)io de nom)re* En esta resoluci&n ordenar7 se pu)li#ue un edicto m7s ! se ha$a sa)er al re$istro ci/il* f) .u)licar por una sola /e% un edicto en el Diario Oficial ' en #ue se ha$a constar #ue se accedi& al cam)io de nom)re de determinada persona* g) E0pedir certificaci&n del auto en duplicado para entre$ar al Re$istro Ci/il para #ue se ha$a la anotaci&n correspondiente* h) Remitir el e0pediente al Archi/o >eneral de .rotocolos * En el cam)io de nom)re no es o)li$ada la inter/enci&n del 3inisterio .()lico' sin em)ar$o' el notario podr7 reca)ar su opini&n en caso de duda o cuando lo estime necesario* En caso de oposici&n el tr7mite como en todos los casos se con/ierte en udicial' a este efecto el notario remitir7 el e0pediente al tri)unal competente' para #ue con audiencia en incidente al oponente' resuel/a si procede o no el cam)io de nom)re* Esta resoluci&n es apela)le* 12. RECTIFICACION I A2IENTO DE .ARTIDA2 EN EL RE>I2TRO CI9IL: 39 39 Esta dili$encia puede ser la omisi&n de una partida por no ha)erse inscrito ! la rectificaci&n por contener Asta error* T%3/ite Nota%ial: A) En caso de omisin de la inscripcin o asiento tard#o o extempor$neo : 1. Acta Notarial de re#uerimiento : En Asta el interesado e0pone al notario la situaci&n #ue su nacimiento 8si fuera el caso= no esta inscrito' aportando la informaci&n relati/a a su caso* .resenta como prue)a certificaci&n o constancia #ue su nacimiento no se encuentra inscrito en el re$istro ci/il' en donde se supone de)er"a estar 8conocida como certificaci&n ne$ati/a de nacimiento=1 !' ofrece la dem7s prue)a #ue le sea posi)le' entre ellas la testimonial* 2. .rimera Resoluci&n o de tr7mite : El notario con )ase en el acta anterior' resuel/e dar por iniciadas las dili$encias' ordenando a$re$ar al e0pediente los documentos #ue le hu)ieran presentado ! reca)ar las otras prue)as ofrecidas o las #ue de oficio considere adecuadas* 3. Declaraci&n Testimonial : estas se reci)en en actas notariales' en las cuales los testi$os declaran acerca de lo #ue les conste del nacimiento* 4. Audiencia al 3inisterio .()lico : este anali%a el e0pediente ! si' a su uicio' estu/iera suficientemente pro)ado el hecho del nacimiento ! lo relati/o a los padres del interesado' emite opini&n fa/ora)le* 5. Resoluci&n o auto Final : en /ista de lo actuado ! con la opini&n fa/ora)le del 3inisterio .()lico' el notario dicta la resoluci&n en la #ue ordena se ha$a la inscripci&n omitida* En lo #ue fuera aplica)le de)er7 lle/ar la informaci&n #ue contiene toda acta de nacimiento' re$ulada en el art"culo D;E del C&di$o Ci/il* 6. Certificaci&n del Auto en duplicado : el cual se en/"a al Re$istro Ci/il para #ue se proceda a efectuar el asiento' pre/io pa$o de la multa #ue impone el Re$istrador Ci/il* 7. Remisi&n del E0pediente al Archi/o >eneral de .rotocolos * B) En caso de rectificacin de la inscripcin: 1. Acta notarial de re#uerimiento : en esta el interesado e0pone al notario la situaci&n #ue la partida est7 inscrita con error' aportando la informaci&n relati/a al caso concreto* .resenta la certificaci&n de la partida #ue contiene error ! ofrece la dem7s prue)a #ue le sea posi)le' entre ella la testimonial* 2. .rimera Resoluci&n o de Tr7mite : el notario con )ase en el acta anterior' resuel/e dar por iniciadas las dili$encias' ordenando a$re$ar al e0pediente los documentos #ue le hu)ieran presentado ! reca)ar las otras prue)as ofrecidas o las #ue de oficio considere adecuadas* 3. Declaraci&n Testimonial : estas se reci)en en actas notariales* 4. Audiencia al Re$istrador Ci/il de donde se encuentra inscrita el acta con error' para #ue se pronuncie al respecto* 40 40 5. Audiencia al 3inisterio .()lico : este anali%a el e0pediente ! si' a su uicio' estu)ier7 suficientemente pro)ado #ue e0iste un error u omisi&n en el acta #ue se pide rectificar emite opini&n fa/ora)le* 6. Resoluci&n o auto final : en /ista de lo actuado ! con la opini&n fa/ora)le del 3inisterio .()lico' el notario dicta la resoluci&n en la #ue ordena se ha$a la rectificaci&n u omisi&n solicitada* 7. Certificaci&n del Auto en duplicado : el cual se en/"a al Re$istro Ci/il para #ue se proceda a efectuar la rectificaci&n* 8. Remitir el e0pediente al Archi/o >eneral de .rotocolos * Como puede apreciarse' en el se$undo caso se da audiencia al Re$istrador Ci/il'en el primero no es necesario' por#ue !a se cuenta con la certificaci&n ne$ati/a e0pedida por el Re$istro Ci/il* 2e puede tramitar el asiento e0tempor7neo o rectificaci&n de cual#uier partida' no necesariamente de nacimiento* 13. .ATRI3ONIO FA3ILIAR: El patrimonio familiar es la instituci&n ur"dico social por la cual se destina uno o m7s )ienes a la protecci&n del ho$ar ! sostenimiento de la familia* El patrimonio familiar se puede constituir so)re los si$uientes )ienes: Casas de ha)itaci&n1 .redios o parcelas culti/a)les1 Esta)lecimientos comerciales e industriales' #ue sean o)eto de e0plotaci&n familiar' cuando no e0ceda de die% mil #uet%ales su /alor* %os fundadores del patrimonio familiar pueden ser: El padre ! la madre so)re )ienes propios de cada uno1 El marido ! la muer' so)re )ienes comunes del matrimonio1 .or un tercero a titulo de donaci&n o le$ado* &olamente puede fundarse un patrimonio familiar por cada familia* La duraci&n del patrimonio familiar'de)e comprender todo el tiempo en #ue el menor de los miem)ros de la familia alcance la ma!or"a de edad1 pero' en nin$(n caso podr7 constituirse un patrimonio familiar por menos de die% a4os* Este no de)e de e0ceder de die% mil #uet%ales al momento de su constituci&n' ! es inem)ar$a)le' inaliena)les' indi/isi)les ! no podr7n ser $ra/ados ni $ra/arse' e0cepto el caso de ser/idum)res' adem7s de)en de estar li)res de anotaciones ! $ra/7menes* T%a/ita(i!n Nota%ial: 1. Acta notarial de Re#uerimiento : el re#uiriente presentar7 los documentos si$uientes: a) Titulo con el #ue acredita la propiedad del )ien* b) Certificaci&n re$istral' en la #ue conste #ue el o los )ienes no tienen $ra/7menes* c) Certificaci&n de la matr"cula fiscal' del /alor declarado de los inmue)les* 2i no se tratare de inmue)les' la declaraci&n del /alor de los )ienes' se har7 dentro del acta* En el Acta el re#uiriente e0presar7: a) Los nom)res ! apellidos' edad' estado ci/il'domicilio ! nacionalidad de las personas a cu!o fa/or se desea constituir el patrimonio* b) La situaci&n' /alor' dimensiones' linderos del inmue)les' descripci&n del esta)lecimiento industrial o comercial' en su caso' ! de los otros 41 41 )ienes #ue de)en constituir el patrimonio familiar' as" como las dem7s circunstancias necesarias para su identificaci&n* c) El tiempo #ue de)e durar el patrimonio familiar* d) El /alor de los )ienes ! el monto de las deudas del solicitante* 2. .rimera Resoluci&n : En esta el notario le da tr7mite a las dili$encias' ordena a$re$ar al e0pediente los documentos presentados ! la pu)licaci&n de edictos* 3. .u)licaci&n de Edictos : 2i la solicitud se encuentra )ien documentada' el notario dispondr7 la pu)licaci&n en el diario oficial ! en otro de los de ma!or circulaci&n' por tres /eces en treinta d"as* 4. Audiencia al 3inisterio .()lico : Transcurrido el tiempo de la pu)licaci&n sin #ue se hu)iere presentado oposici&n' el notario oir7 la opini&n del 3inisterio .()lico' para el efecto como en los casos anteriores' de)e presentar el e0pediente a dicha instituci&n* 5. Resoluci&n o auto Final apro)atorio : Con la opini&n fa/ora)le del 3inisterio .()lico' el notario dictara la resoluci&n en la cual resuel/e: a) Bue ha lu$ar a la constituci&n del .atrimonio Familiar* b) Determina la persona del fundador ! los nom)res de los )eneficiarios* c) Detalla los )ienes #ue comprende' /alor ! tiempo de duraci&n del patrimonio* d) Ordena se otor$ue la escritura p()lica correspondiente' en la cual de)e transcri)irse la resoluci&n* 6. Otor$amiento de la Escritura .()lica por la persona #ue constitu!e el patrimonio familiar en su car7cter de fundador* En ella se e0presar7 los nom)res de los )eneficiarios' )ienes #ue comprende' /alor ! tiempo de duraci&n* 7. E0pedici&n de copia simple le$ali%ada de la escritura ' con duplicado para proceder al Re$istro Respecti/o* 8. Remisi&n del e0pediente al Archi/o >eneral de .rotocolos * 14. LA ADO.CION: Esta es el acto ur"dico de asistencia social por el #ue el adoptante toma como hio propio a un menor #ue es hio de otra persona o al ma!or de edad #ue e0presamente de su consentimiento' esto cuando durante la menor"a de edad del adoptado' hu)iera e0istido la adopci&n de hecho* T%a/ite Nota%ial: 1. A(ta Nota%ial -e %e7+e%i/iento: La solicitud de)e hacerla la persona #ue desee adoptar' presentar7 como prue)a documental la certificaci&n de la partida de nacimiento ! propondr7 la declaraci&n testimonial de dos personas honora)les' a efecto de acreditar las )uenas costum)res ! la posi)ilidad econ&mica ! moral del solicitante para cumplir con las 42 42 o)li$aciones de adopci&n* Aun#ue la le! no lo e0i$e ta0ati/amente' de)en de comparecer los padres naturales del menos ! dar su consentimiento* 2. P%i/e%a Re'ol+(i!n: en ella se tiene por iniciadas las dili$encias ! se tiene por reci)ida la prue)a documental presentada ! se ordena reci)ir la prue)a testimonial* 3. De(la%a(i!n Te'ti/onial: se reci)e por medio de actas notariales' los testi$os de)er7n ser personas honora)les' las declaraciones de)en /ersar so)re las )uenas costum)res ! posi)ilidad econ&mica ! moral del solicitante* 4. Re/i'i!n -el e61e-iente al T%i)+nal -e Fa/ilia: !a documentado el e0pediente' de)e solicitarse un informe u opini&n fa/ora)le' )ao uramento' de una tra)aadora social adscrita al Tri)unal de Familia de su -urisdicci&n* 5. O1ini!n -el Mini'te%io P5)li(o: una /e% reci)ido el informe de la tra)aadora social' de)e darse audiencia al 3inisterio .()lico* 6. Re'ol+(i!n o A+to 0inal: con la opini&n fa/ora)le del 3inisterio .()lico' se de)e proceder a dictar el auto final apro)ando las dili$encias* 7. E'(%it+%a P5)li(a: 2e otor$ar7 escritura p()lica de adopci&n en la #ue comparecen el adoptante ! los padres naturales o la persona o instituci&n #ue eer%a al tutela del menor* 8. Te'ti/onio: Autori%ada la Escritura .()lica' el notario e0pedir7 el testimonio para presentarlo al Re$istro Ci/il donde estu/iera inscrito el nacimiento del adoptado* 9. Re/i'i!n -el e61e-iente al Archi/o >eneral de .rotocolos* 2i el menor tiene )ienes' se faccionar7 in/entario notarial de los mismos ! se constituir7 $arant"a suficiente por el adoptante a satisfacci&n del notario* Esto de)e de hacerse antes de pedir opini&n del 3inisterio .()lico* En los casos en #ue el solicitante hu)iera sido tutor del menor' de)e presentarse al notario en la solicitud inicial'los documentos en #ue conste #ue fueron apro)adas la cuentas de la tutela ! #ue los )ienes fueron entre$ados* 15. RECTIFICACION DE AREA: En una le! posterior al Decreto Le$islati/o GHMFF' se facult& al notario para dili$enciar este tr7mite* De)e tomarse en cuenta #ue s&lo es aplica)le a )ienes ur)anos con 7reas re$istradas ma!ores a los #ue real ! f"sicamente corresponden 8Dto. Ley >:?<;@=' este decreto tiene importantes re$ulaciones' entre las #ue es importante mencionar: a) El o)eto de la le! es para #ue los propietarios de )ienes inmue)les ur)anos' cu!a 7rea f"sica sea menor de la #ue aparece inscrita ene l Re$istro de la .ropiedad puedan solicitar ante notario la rectificaci&n del 7rea de tales inmue)les* b) El consentimiento un7nime de todos los interesados* .rincipio fundamental de la urisdicci&n /oluntaria* 43 43 c) Las actuaciones se har7n constar en actas notariales' las resoluci&n ser7n de redacci&n discrecional' de)iendo contener la direcci&n de la oficina del notario' lu$ar ! fecha' disposici&n ra%onada #ue se dicte ! la firma ! sello del notario* Los a/isos ! pu)licaciones tam)iAn de)er7n de lle/ar la direcci&n de la oficina del notario* Este es tam)iAn un principio fundamental de este tipo de procesos* d) La opci&n al tr7mite por parte de los interesados de aco$erse desde el inicio al tr7mite notarial o al administrati/o* I$ualmente al cam)io de procedimiento una /e% iniciado del mismo* T%a/ita(i!n Nota%ial: 1. Acta notarial de re#uerimiento : en ella el interesado al re#uerir los ser/icios del notario para la iniciaci&n del e0pediente' lo hace )ao uramento' de)iendo presentar la certificaci&n re$istral de la finca como prue)a documental ! aportar la si$uiente informaci&n: a) Nom)re e0acto de los re#uirientes ! sus datos de identificaci&n personal* b) Direcci&n del inmue)le cu!a rectificaci&n de 7rea se solicita' con indicaci&n de sus n(meros re$"strales* c) Relaci&n del 7rea #ue aparece inscrita en el Re$istro de la .ropiedad ! la afirmaci&n de #ue la superficie real es inferior a la inscrita* d) Nom)re ! direcci&n del in$eniero medidor #ue se propon$a* Este de)e ser In$eniero ci/il! cole$iado acti/o* e) Nom)res ! direcciones e0actos de todos los colindantes del )ien o)eto de la rectificaci&n* 2. .rimera resoluci&n o de tr7mite : en ella el notario tiene por iniciadas las dili$encias' por reci)ida la prue)a documental e informaci&n' ordena medir el )ien o)eto de la rectificaci&n para lo cual nom)rar7 al medidor propuesto* 3. 2e notifica al medidor nom)rado por medio de ra%&n en el e0pediente' #ue firmar7n el medidor ! el notario* 4. Discernimiento del car$o al medidor * 5. Informe del medidor de la medida reali%ada' dentro de los #uince d"as si$uientes a la fecha del discernimiento del car$o' a su informe de)er7 aduntar el plano del inmue)le' en el #ue conste el 7rea real del mismo* 6. Notificaci&n a los colindantes : esta se lle/a a ca)o entre$7ndoles copias del acta de re#uerimiento del e0pediente ! del plano ela)orado por el medidor* En caso de no poderse notificar a los colindantes' se hace constar poniendo ra%&n en el e0pediente ! dispondr7 la pu)licaci&n de un edicto en el Diario de Centro AmArica ! en otro de los de ma!or circulaci&n en el pa"s' el cual de)er7 contener: a) Nom)re del solicitante* b) O)eto de las dili$encias* c) Area real ! 7rea inscrita en el Re$istro de la .ropiedad* 44 44 d) N(meros re$"strales ! direcci&n e0acta del inmue)le cu!a rectificaci&n de 7rea se solicita* e) Citaci&n a los posi)les colindantes* 7. Audiencia al 3inisterio .()lico : En todos los casos ser7 o)li$atoria la audiencia al 3inisterio .()lico' #uien tiene tres d"as para e/acuarla* 8. Resoluci&n o auto final : Con la opini&n fa/ora)le del 3inisterio .()lico' se dicta la resoluci&n final declarando con lu$ar la rectificaci&n ! haciendo constar la e0tensi&n #ue efecti/amente le corresponde al inmue)le' as" como las medidas lineales ! los nom)res de los colindantes* 9. Testimonio : El notario e0tender7 testimonio con duplicado' de las partes conducentes #ue de)er7 contener la resoluci&n' el informe del medidor' la opini&n del 3inisterio .()lico ! el plano respecti/o* 10. Inscripci&n : Con )ase en el testimonio indicado anteriormente' el Re$istro de la .ropiedad efectuar7 las operaci&n correspondientes a la rectificaci&n del 7rea del inmue)le* 11. Remisi&n del e0pediente al Archi/o >eneral de .rotocolos : al e0tender el testimonio' el notario pondr7 ra%&n en el e0pediente haciAndolo constar ! dentro de los cuarenta ! cinco d"as si$uientes a esa fecha' remitir7 el e0pediente al Archi/o >eneral de .rotocolos' si lo omitiere el notario podr7 ser sancionado por el Director de dicho archi/o' con una multa de /einticinco #uet%ales* La le! especifica re$ula #ue si se presenta oposici&n' el notario remitir7 lo actuado a la autoridad administrati/a correspondiente' en este caso es la 2ecci&n de Tierras' de la Escri)an"a de >o)ierno* 2i la oposici&n se declara sin lu$ar' la 2ecci&n de Tierras' de/ol/er7 el e0pediente al notario para #ue contin(e el tr7mite' si fuere el caso contrario' la nom)rada dependencia administrati/a ordenar7 archi/ar el e0pediente* 'omentario final: Induda)lemente esta le! re$ula aspectos especiales ! no/edosos' entre ellos: a) La posi)ilidad de #ue al no poderse notificar a los colindantes' personalmente' esta se realice por medio de la pu)licaci&n de edictos* Esto es con/eniente !a #ue el tr7mite no se detendr"a por falta de notificaci&n a un colindante* b) en caso de oposici&n' no se remite el e0pediente a un tri)unal' como en todos los otros asuntos de urisdicci&n 9oluntaria' sino a una autoridad administrati/a* c) En caso de declarar sin lu$ar la oposici&n el e0pediente /uel/e al notario' la autoridad administrati/a no resuel/e el asunto en definiti/a* d) El nom)ramiento del medidor #ue de)e ser un in$eniero ci/il' cole$iado acti/o* e) La incorporaci&n de las ra%ones a un asunto de urisdicci&n /oluntaria* 45 45 f) La e0pedici&n de testimonio de las partes conducentes' al i$ual #ue en el proceso sucesorio* No se e0pide certificaci&n del auto como en la ma!or"a de los otros asuntos* g) .la%o determinado para entre$ar el e0pediente para el archi/o $eneral de protocolos' ! la imposici&n de una multa al notario por tal omisi&n* 46 46