SENTENCIA N 42/2010

Dictada en el Juzgado Primero de Instruccin de Familia de la ciudad de Sacaba,

el da mircoles 21 de julio de 2010, dentro el proceso sumario de GUARDA Y
TENENCIA seguido por:
Demandantes: Hu.Me.mayor de edad, con C.I. N -Cbba, soltero, empleado;
y, Pa.Damayor de edad, con C.I. N -L.P., modista, ambos con domicilio en
Demandada:Eu.Ma.mayor de edad, soltera, con C.I. N SC., estudiante, con
ltimo domicilio conocido en la Av.
RESULTANDO
I.- Que, por memorial de fecha 18 de noviembre de 2009 y adjuntando prueba documental,
y interponen demanda de guarda y tenencia contra manifestando que dentro la unin sentimental
de con la demandada naci su hija en fecha 7 de marzo de 2007 en Madrid-Espaa, contando
actualmente con 2 aos y 8 meses de edad. Manifiesta que la madre de su hija, desde que era una
beba, siempre la maltrat, dejndosela a su cargo por das seguidos, gritndole y manosendola
hasta hacerla llorar, todo con el nico fin de hacerle sufrir. Cuando su hija tena 8 meses, la
demandada se la entreg, y vino a Bolivia por el lapso de 5 meses, quedndose l con su hija en
la casa de su hermana . Al volver a Madrid, la nia volvi a ser vctima del maltrato materno. El 2
de febrero de 2009, el demandante y su hija retornaron a Bolivia, quedndose la nia a cargo de la
hermana y co-demandante, El 14 de agosto y hasta el 16 de septiembre de 2009, la madre de la
nia lleg a Bolivia, quedndose en la casa de junto con su hija, y durante la ausencia de la duea
de casa, al retornar la demandante de La Paz, encontr a la nia con la cara estropeada, situacin
que la demandada indic habra sucedido en una cada. Indica que la nia refiri haber sido
castigada por su madre, y que una amiguita habra dicho que la demandada es una persona mala
que continuamente grita a su hija.
Por lo que, en aplicacin de los Arts.179-1) de la., as como el Art. 42 del Cdigo Nio, Nia
y Adolescente, con la finalidad de cortar estas agresiones, y otorgarle una infancia feliz, tranquila,
llena de amor, comprensin, afecto y proteccin a su hija y sobrina, solicitan se declare probada la
demanda y se les otorgue a ambos y la guarda y tenencia legal de la nia, ello en vista de que la
nia ve a la co-demandante como si fuese su madre.


II.- Por auto de 25 de noviembre de 2009, luego de cumplirse con las observaciones y
exigencias descritas en decreto de 19 de noviembre, se admite la demanda corrindose en
traslado a, quien fue citada en forma personal en actuara del juzgado, conforme a las previsiones
del Art. 120 del Pdto. Civil, cual acredita la diligencia de Fs. 27.
III.- Por memorial de 4 de febrero de 2010, la Sra., se apersona y contesta a la demanda
fuera del plazo establecido por ley, tomndose slo en cuenta su apersonamiento ms no el resto
de su memorial.
IV.- Que, por auto de 26 de febrero de 2010, luego de haber llamado a audiencia de
conciliacin a la que no se hizo presente la demandada, se traba la relacin procesal, se califica el
proceso como sumario de hecho, se fija los puntos a ser probados y se abre termino de prueba de
15 das comn y perentorios a las partes.
CONSIDERANDO I
I) Analizados todos los elementos probatorios que ilustran la presente causa con las facultades
conferidas por los Arts. 397 y 476 del Cdigo de Procedimiento Civil, hacindose constar, que con la
facultad establecida en el Art. 378 del CPC, y para poder llegar a dictar una resolucin correcta, se
tomarn en cuenta las literales presentadas por la demandada a momento de contestar la demanda y
mediante memorial de Fs. 89, se tienen los siguientes hechos probados:
a) El demandante y procrearon a su hija nacida el 7 de marzo de 2007 en Madrid, Espaa.
(Certificado de nacimiento y literales de Fs. 1, 11, 12, 17-18, 59-61)
b) La nia present varios hematomas en su rostro en el mes de septiembre de 2009.
(Fotografas de Fs. 2)
c), nacida el 1 de octubre de 1961, y, nacido el 12 de julio de 1973, son hermanos. (Certificados
de nacimiento de Fs. 9, 16)
d) adquiri una computadora porttil el 13 de julio de 2009 en Espaa, sealando como domicilio
. (Factura de Fs. 13-14)
e) En fecha 15 de enero de 2010, el inform que ni la nia ni su madre se hicieron presentes para
el estudio bio-psico-social ordenado, habiendo comparecido nicamente el demandante, quien indic que
su hija se encontraba en La Paz con su hermana y co-demandante. (Fs. 28)
f) La Defensora de la Niez y Adolescencia de Sacaba realiz un informe psicolgico a la nia,
donde indican que no se han detectado secuelas de maltrato a nivel del desarrollo evolutivo y cognitivo


de la nia, recomendando su estimulacin en el rea del lenguaje, y que se le brinde apoyo, proteccin y
cario en un ambiente familiar adecuado. (Fs. 30-31)
g) La demandada present denuncia en la Comandancia de Madrid el 2 de noviembre de 2009
en contra de en sentido de que ste se habra llevado a su hija sin su consentimiento a Bolivia en Marzo
de 2009. (Literales de Fs. 44-45)
h) present en la Brigada de Proteccin a la Familia de Sacaba denuncia de agresiones fsicas el
29 de enero de 2010 en contra de en circunstancias en que fue a recoger las pertenencias de su hija a la
casa del denunciado despus de haber convenido en la Defensora de la Niez y Adolescencia de que la
nia se quedara con ella mientras dure el proceso judicial de guarda, y que al encontrarla sla en la casa
de los demandantes, ellos le habran propinado patadas y puetes en el cuerpo, quitndole nuevamente
a su hija. Por las agresiones sufridas, se le otorgaron 12 das de impedimento (Literales de Fs. 46, 55-58,
62-69)
i) La demandada otorg poder al demandante para que pueda viajar con su hija fuera de Espaa
el 14 de noviembre de 2007, cuando apenas tena 8 meses de nacida. (Demanda, responde, documentos
en fotocopia simple de Fs. 47-53)
j) La demandada lleg a Santa Cruz de la Sierra el 6 de enero de 2010 en vuelo de, teniendo
comprado tambin su boleto de vuelta a Madrid-Espaa para el 12 de febrero p.pdo. (Fax de Fs. 84)
k) La demandada tambin present denuncia en la Comandancia de Madrid el 10 de marzo de
2010 en contra del hermano del demandante, Sr. por amenazas. (Literales de Fs. 86-88)
l) La nia se encuentra viviendo con su ta y padre desde hace un tiempo atrs, siendo ellos
quienes se encargan de su manutencin, educacin, vestimenta, habitacin, salud, y todos los dems
requerimiento de la nia. (Testificales de cargo de Fs. 92-93)
m) La madre demandada agreda verbalmente a su hija, descuidndola cuando se encontraba a
su cargo en sus visitas a Bolivia, resultando la nia con golpes. (Testigos de cargo)
n) El demandante trabaja de todo un poco en Bolivia y en Argentina y Espaa trabajaba como
tcnico en ensamblado de casas prefabricadas. (Declaraciones)
o) La demandante ta de la nia era modista en La Paz, se encuentra separada de su esposo,
dedicndose al cuidado de su sobrina. (Atestaciones)
p) El informe de sugiere que la nia pueda continuar bajo la Guarda y Tutela del padre y la ta
al evidenciar una estabilidad emocional y econmica en los mencionados. (Informe de Fs. 121-123)
q) La nia se encuentra estudiando en un Kinder cerca de en Cochabamba, calle en el turno de la
tarde nivel preparatoria para nios de 3 a 4 aos junto con otros 7 nios, siendo una nia serena, tranquila,
que se sujeta a las normas, aprende bien, participativa. (Declaracin testifical de Fs. 92 e Inspeccin de Fs.
135)
r) La nia se refiere a su madre demandada como vaca mala, a su padre demandante como
papito, y a su ta demandante como a mam. (Testificales e informe )


s) Los demandantes y la nia viven en la zona del, en una casa propia, que cuenta con servicios
bsicos, la nia tiene su propia cama, juguetes y ropa, aunque comparte un cuarto con su padre y ta.
(Declaraciones, informe SEDEGES e Inspeccin de FS. 135)
t) La demandada viene espordicamente a Bolivia, por unos das, retornando a Espaa, lugar donde
vive. (Testigos y literales de Fs. 44, 45 y 84)
II) Hechos No Probados:
1. Que, la madre tenga las condiciones de estabilidad emocional, econmica y social para
ofrecerle las mejores condiciones de vida para un desarrollo fsico, mental, moral, espiritual,
emocional y social a la nia
2. Que, esta juzgadora cuente con competencia para nombrar a tenedores o guardadores fuera
del crculo familiar directo padre o madre, en trmites de guarda y tenencia por
desvinculacin familiar.
No se toman en cuenta las literales de Fs. 10, 15 por no ser atinentes al proceso; literal de Fs. 54
por no contar con una fecha de emisin y no poderse establecer el motivo generador del documento;
literal de Fs. 85, en mrito a la leyenda in fine que refiere que el documento no es vlido si no lleva la
certificacin mecnica o firma autorizada, no existiendo ninguno de estos requisitos en el documento.
CONSIDERANDO II
Que, conforme disponen los Arts. 2, 5, 145 y 255 del Cdigo de Familia, "Los jueces y
Autoridades al resolver los asuntos sometidos a su conocimiento, tendrn en cuenta el estado o
condicin de las personas como miembros del grupo familiar y concedern prevalencia al inters
que corresponde a la familia sobre el particular de sus componentes y terceros. Asimismo el Art.
255 del mismo cuerpo de leyes dispone: "La autoridad sobre los hijos reconocidos por sus padres
se ejerce por el que tiene la guarda de los hijos. Esta guarda corresponde regularmente a la
madre... a no ser que el hijo haya sido entregado a este ltimo (el padre) o haya quedado de
otra manera en su poder.". La tenencia y gurda es siempre temporal, siendo una determinacin
judicial que no causa estado y que en cualquier momento puede revocarse, si se comprueban que
las condiciones que ocasionaron su establecimiento a favor de un progenitor cambian
sustancialmente y que est en peligro la formacin integral y psico-social del nio, nia o
adolescente dado en guarda.
En el caso de autos, se tiene que el demandante durante la tramitacin del proceso,
acredit que se encuentra en mejores condiciones de estabilidad econmica, de tiempo,
psicolgicas y sociales y que por el contrario la demandada demostr una actitud de dejadez


durante la tramitacin del proceso, no habiendo contestado la demanda en tiempo hbil pese a su
legal citacin personal, no asisti a las entrevistas de SE, e incluso se ausent del pas sin
mayor reparo, dejando librada a su suerte a su hija de apenas 3 aos.
As mismo se tiene del informe de SE, referente valioso a criterio de la Juez para poder
otorgar la tenencia a cualquiera de los contendientes, la opinin de sus profesionales de que la
guarda de la nia debe continuar con el padre y la ta, por lo que existiendo abundante prueba
acompaada durante la tramitacin de la causa por el demandante que permite llegar al
convencimiento de que provisionalmente sea entregada al padre la menor, aspectos que se
encuentran corroboradas por:
Las pruebas literales acompaadas en la tramitacin del proceso.
Las declaraciones testifcales, de parte del demandante, tiene las condiciones y est
apto para estar con la tenencia y guarda de la menor.
La inspeccin Judicial que acredita que el demandante tiene un lugar adecuado para
criar a su hija, teniendo a su hermana mayor quien le ayuda en el cuidado de la menor; mientras
que la demandada no ha acreditado situacin de vivienda, econmica o social alguna.
El informe bio-psico-social del SE.. demuestra que la nia se encuentra muy apegada
a su padre as como a su ta, personas que le otorgan estabilidad emocional y econmica; mxime
si ella se refiere a su madre como vaca de manera despectiva, recordando que sta la agreda
fsicamente.
Por lo que sin desconocer el derecho de la madre a mantener sus lazos filiales respecto de
la menor, se ha podido determinar que la menor est y puede estar mejor cuidada por su padre
con la ayuda de la hermana mayor de ste ya que la progenitora no se encuentra en territorio
nacional y tampoco ha seguido el trmite de manera conciente, dedicada y con el nimo de
recobrar la guarda que ella originalmente deleg a favor del padre mediante el poder el 14 de
noviembre de 2007 por el cual autorizaba que su hija de 8 meses salga de Espaa junto con su
padre, encuadrando as su accionar en lo dispuesto por la parte in fine del primer prrafo del Art.
255 del Cdigo de Familia, ya que la nia fue entregada al padre, quedando bajo su poder desde
muy pequea y con la aquiescencia de su madre.


Que de acuerdo a la jurisprudencia nacional sealada para estos casos se tiene: La
situacin y tenencia de los hijos, debe definirse teniendo en cuenta su mejor cuidado e
inters material y moral Labores Judiciales 1983, p. 193, y La situacin de los hijos y su
tenencia, deben ser determinadas por la autoridad judicial, teniendo en cuenta el mejor
inters de ellos Labores Judiciales 1976, p. 108; por ltimo se tiene Demostrado que las
condiciones sociales (y econmicas) del padre son superiores a las de la madre, quien a
pesar de su buena conducta no est en posibilidades de dar a la menor (reconocida por
ambos progenitores) la educacin que podr darle aquel, a pesar de estar casado y tener
otros hijos matrimoniales, se casa el auto recurrido y se ordena la entrega de la menor a su
padre Gaceta Judicial No. 1226, p. 44.
Por ltimo, y con referencia al petitorio de otorgar la guarda y tutela de la nia no slo a su
padre, sino tambin a favor de su ta paterna, , conforme se tiene indicado, y en especial por lo
expuesto en el ltimo prrafo del Art. 145 del Cdigo de Familia, se entiende que para otorgar la
guarda de un nio a los abuelos paternos, maternos o hermanos de los progenitores,
primeramente se debe prescindir de la posibilidad de otorgar la guarda a uno de los padres de los
nios, y toda vez que en el caso de autos es justamente el padre quien reclama tambin la guarda,
adems de la especificidad del procedimiento con referencia a las partes intervinientes que abre la
competencia de la suscrita autoridad, es decir la guarda por desvinculacin familiar, de padres no
casados entre s, no corresponde fallar favorablemente en este aspecto.
POR TANTO
Sin entrar en mayores consideraciones de orden legal, la presente Autoridad judicial,
administrando justicia en primera Instancia a nombre de la Ley y la Jurisdiccin que por ella
ejerce, FALLA declarando PROBADA en parte la demanda de guarda de Fs. 3-4,
complementada a Fs. 19, en consecuencia se dispone que quede bajo la TENENCIA y GUARDA
del padre, y no as de su ta. Asimismo, y con la finalidad de que la nia mantenga un
acercamiento y relacionamiento con la madre quien tambin tiene derechos, se dispone que la
demandada ejerza su derecho de visita, conforme a ley. Esta sentencia se funda en las leyes
citadas y deber ser registrada donde corresponda. Notifique la Srta. Oficial de Diligencias.