JAVIERPREZ ROYO

CURSO DE DERECHO
CONSTITUCIONAL
SPTIMA EDICIN
MARCIAL PONS
2000
LECCIN 3.
a
LA CONSTITUCIN
SUMARIO: 3..1.Un trmino universal.-3.2. El concepto deConstitucin.--a) Del ser
al deber-ser.--b) LaConstitucin racional normativa.-3.3. Contenido delaCons-
titucin: la construccin jurdica del orden poltico de la igualdad y la liber-
tad.-3.4. Constitucin formal y Constitucin material: fuerzanormativadelaCons-
titucin.--a) Larespuestadel constitucionalismo liberal: el triunfodelaConstitucin
material.-b) El constitucionalismo democrtico: lafuerza normativa de laCons-
titucin.
3.1. Un trmino universal
La Constitucin escrita es un fenmeno relativamente reciente en
lahistoria de laorganizacin de las sociedades humanas. nicamente
alo largo del sigloXVIII empiezan aexistir documentos en los que pre-
tende fijarse por escrito las normas alas que debe responder laorga-
nizacinpolticageneral delasociedad, conespecificacin delosrganos
y procedimientos atravs deloscualessedebeejercer el poder, as como
delarelacin detales rganos conlosindividuos y susderechos.
Dichos documentos aparecen por primeravezenlasColonias inglesas
deAmrica del Norte y despus enlosEstados Unidos constituidos por
aquellas colonias tras la independencia de Inglaterra. Posteriormente
Francia seincorporar al mundo delaConstitucin escritatras laRevo-
lucinconlaDeclaracin deDerechos del Hombre y del Ciudadano de
1789y conlaConstitucin de1791. DeFrancia laConstitucin seexten-
der al continente europeo alolargodel sigloXIX. Tras laindependencia
delascolonias americanas deEspaa y Portugal, laConstitucin escrita
seimpondr tambin endichos territorios, convertidos ahoraenEstados
independientes.
3.2. El concepto de Constitucin
a) Del ser al deber-ser
Se recordar que en la Leccin loase deca que en las sociedades
que sebasaban en la desigualdad por naturaleza de los seres humanos
La Constitucin escrita es, por tanto, un fenmeno relativamente
reciente y localizado en sus orgenes territorialmente. Dista mucho de
ser unfenmeno universal ni ensudimensin temporal ni ensudimensin
territorial.
Ahora bien, si el fenmeno delaConstitucin escrita esrelativamente
nuevo, el trmino constitucin es antiqusimo, casi tanto como la
reflexin sobre lapoltica, habindose hecho uso del demanera abun-
dante enlaAntigedad clsica, as como enlaliteratura poltica yjurdica
tardomedieval ymoderna.
De forma similar, si la afirmacin inicial de la Constitucin escrita
se produce en una zona del planeta exclusivamente, en los dos siglos
siguientes conocer un proceso de expansin extraordinario, pasando a
convertirse en la forma general de organizacin del poder en prctica-
mente todo el mundo. En la actualidad, tras los diversos procesos de
descolonizacin, todo el planeta est integrado por Estados y todos los
Estados tienen una Constitucin.
Que los Estados que existen por toda la superficie del planeta son
diferentes unos deotros es unhecho sobradamente conocido. Lo mismo
ocurre tambin conlasConstituciones. Pero como ideal al queseaspira
y como trmino del que se hace uso, la Constitucin se ha convertido
enuntrmino universal.
Justamente porque el trmino Constitucin es un trmino universal,
tanto desde un punto de vista temporal como espacial, es por lo que
importa definir con lamayor precisin posible qu debe entenderse por
el mismo en un Curso de Derecho Constitucional, afin de evitar con-
fusiones ymalentendidos ensuutilizacin.
Dicho con otras palabras: hemos de pasar del trmino al concepto,
esto es, hemos de pasar del trmino, tal como es usado en relacin con
cualquiera de las formas de organizacin de la sociedad conocidas en
el pasado o cualquiera de las formas de ordenacin del poder que hoy
existen por toda la superficie del planeta, a utilizar el concepto en el
sentido preciso que debe servir de base alaexposicin de un Curso de
Derecho Constitucional. A ellovamos.
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LA CONSTITUCIN
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el poder era algo natural que no necesitaba ser constituido. Formaba
parte delanaturaleza o constitucin general delasociedad, yaque no
eraposiblepensar stasinlapresencia del poder.
En las sociedades que sebasan sobre el principio de igualdad, por
el contrario, el poder poltico tiene que ser constituido, porque no es
algonatural, sinoartificial, porque esel resultado delatcnica del hom-
bre. La sociedad igualitaria tiene espontneamente una constitucin
social, pero tiene que darse una Constitucin poltica, tiene queconstituir
el Estado.
Aqu es donde radica la diferencia del trmino Constitucin en la
literatura poltica de la Antigedad clsica, tardomedieval y moderna,
y.el concepto de Constitucin tal como seutiliza en el siglo XVIII para
hacer referencia alaConstitucin Polticadel Estado. Enlateora poltica.
preestatal el trmino pertenece al mundo del ser, es un trmino des-
criptivo. En lateora poltica estatal el trmino pertenece al mundo del
deber ser, esuntrmino prescriptivo.
Llamamos naturaleza de cada cosa, diceAristteles, alo que cada
unaesunavezacabada sugeneracin, yahablemos del hombre, del caba-
lloodelacasa, para aadir acontinuacin quelaciudad espor natu-
raleza anterior a la casa y a cada uno de nosotros, porque el todo es
necesariamente anterior alaparte. Es deesta afirmacin contenida en
el Captulo 2del Libro 1delaPoltica delaquearranca el anlisispoltico
aristotlico.
En dicho anlisis hay que proceder delamismamanera que enlas
dems ciencias, es decir, dividiendo lo compuesto hasta llegar a sus
simples, pues stos son las ltimas partes del todo. Y de ah queAris-
tteles pase a estudiar en primer lugar, la administracin domstica,
yaque laciudad secompone decasas. Y puesto que lacasaperfecta
consta deesclavos ylibres, hay que dividir lacasatambin en susele-
mentos menores: el amo y el esclavo, el marido y la mujer, el padre
yloshijosyexaminar sucesivamente cadauno deellos. Larelacin heril,
enprimer lugar, paraver lorelativo alasnecesidades delavidaprctica,
ylaconyugal ypaterno-filial despus. Cuando sehaacabado conel gobier-
nodelacasa, queessiempre unamonarqua, sepuede pasar al gobier-
nopoltico queesdelibres eiguales.
Esenrelacin conesteltimo conel queAristteles utilizael trmino
Constitucin para referirse alas distintas formas degobierno, las rectas
ylascorruptas, yanalizar cmo seproduce latransicin deunas aotras.
El poder poltico, como la energa, ni secrea ni se destruye, sino que
simplemente setransforma. De esta manera Aristteles consagrara una
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formacircular dereflexinpoltica, quedominara el pensamiento poltico
hasta quelaTeora clsicadel Estado pusiera finalamisma.
El poder es un fenmeno natural que atraviesa todas las relaciones
sociales, desdelasprimarias indispensables paralareproduccin material
delasociedad, hastalasmselevadas quetrascienden laesferadomstica
ycontemplan lasociedad como un todo. Sondos planos distintos, pero
tan natural el uno como el otro, tan constituido el uno como el otro.
La ciudad tiene una naturaleza o constitucin igual que el hombre
oel caballo. Nosmovemos siempre enel mundo del ser, sinpasar nunca
al del deber ser.
Por el contrario, apartir demediados del sigloXVII enlateorapoltica
inglesa conterminologa vacilante, yapartir del XVIII deforma expresa,
el concepto de Constitucin setransforma enunconcepto prescriptivo,
quepertenece al mundo del deber ser. LaConstitucin serefiere al origen
del poder, acmo secrea el poder y no simplemente acmo sepasa
deunaformadeser del poder aotra.
Una Constitucin es algo que precede al gobierno y el gobierno
es nicamente una creacin de laConstitucin. La Constitucin deun
pas no es un acto de su gobierno, sino del pueblo que constituye un
gobierno, diraThomas Paine enThe Rights of Man. Y nomenos expre-
sivosseran los textos constitucionales. Los delas colonias tras lainde-
pendencia primero: Ordenamos, declaramos yestablecemos lasiguiente
Declaracin deDerechos yFrame of Government (divisin depoderes),
afin de que sealaConstitucin de esta Commonwealth (Constitucin
de Pennsylvania) ylaConstitucin Federal despus: Nosotros, el pueblo
de los Estados Unidos, ...ordenamos y establecemos esta Constitucin
paralosEstados Unidos deAmrica.
Enel mismosentido seexpresaran losrevolucionarios franceses. Es
imposible crear un cuerpo para un fin sin darle una organizacin, sin
darlelasformas ylasleyesadecuadas para hacerle cumplir lasfunciones
a las que selequiere destinar. Es lo que se denomina la Constitucin
de este cuerpo. Es evidente que no puede existir sinella. Lo es tambin
quetodo gobierno constituido debetener unaConstitucin, diraSieys
enQu es el TercerEstado?, yMounier, enel Rapport du Comit charg
du Travail sur la Constitution de 9dejulio de 1789, aadira: Hemos
tenido queformarnos unaideaprecisadel trmino Constitucin...Hemos
pensado que una Constitucin no esotra cosaqueun orden. fijoyesta-
blecido de la manera de gobernar; que este orden no puede existir si
no est apoyado en reglas fundamentales, creadas mediante el consen-
timiento libre y formal de una nacin o de quienes ella ha elegido para
LA CONSTITUCIN 97
que la representen ... As pues, una Constitucin es una forma precisa
y constante de gobierno o, si seprefiere, la expresin de los derechos
yobligaciones de los diferentes poderes que lo componen. Y una vez
fijada laidea precisa de Constitucin, Mounier subrayara dos requi-
sitos: lavoluntad popular ylalimitacin del poder: Cuando lamanera
degobernar no deriva de lavoluntad del pueblo claramente expresada,
nohayConstitucin; no hayms queungobierno dehecho... Si laauto-
ridadnotienelmites, esnecesariamente arbitraria, ynadaestmsdirec-
tamente opuesto auna Constitucin queel poder desptico. Tras dicho
Rapport, se comprende fcilmente la redaccin del artculo 16 de la
Declaracin deDerechos del Hombre ydel Ciudadano: Toda sociedad
en la que la garanta de los derechos no est asegurada y la divisin
depoderes determinada, notiene Constitucin.
ste es el sentido del concepto de Constitucin referido al poder
poltico estatal. Creacin del poder, expresin delaformaenqueel poder
poltico debe organizarse. El elemento precriptivo pasa a ser lo deter-
minante enel concepto deConstitucin Poltica del Estado.
b) La Constitucin racional normativa
La Constitucin escrita es unproducto tpico de laIlustracin. Con
ella se pretende extender a la organizacin poltica de la sociedad la
mismaforma deproceder quesehaba empezado autilizar enel estudio
del reino de lanaturaleza, afinde conocerlo primero ydominarlo des-
pus, es decir, a fin de conseguir a travs del conocimiento cientfico
una mejor apropiacin delanaturaleza para lasatisfaccin delas nece-
sidades individuales ycolectivas de todo tipo. Si lanaturaleza tiene sus
leyes y el descubrimiento de las mismas permite al hombre utilizarlas
en su propio beneficio, lo.mismo debe ocurrir en lo que alasociedad
serefiere. Hay que descubrir cules son las leyes que deben presidir la
vidaen sociedad apartir deladefinicin delaautntica naturaleza del
ser humano, que no es otra que la igualdad y libertad personales,. y a
partir deesedescubrimiento hayque hacer uso del mismo para ordenar
racionalmente laconvivenciahumana.
yesque delamisma.manera queel ser humano nopuede ir contra
las leyes de la naturaleza, pero s puede evitar mediante el uso de la
razn quedar amerced delasfuerzas delanaturaleza ydelosaccidentes
o catstrofes por ellas provocados, as tambin debe ocurrir en lo que
asuvidasocial serefiere. Si sepuede luchar contra lasequa mediante
laconstruccin deembalses ysepueden evitar lasinundaciones mediante
la alteracin del curso n;ltural de los ros, por qu no seva a poder
luchar contra el despotismo yel derecho del msfuerte mediante el esta-
blecimiento de unas normas racionales para el ejercicio del poder? De
lamismamanera queel hombre no debe quedar amerced delasfuerzas
delanaturaleza, tampoco debe estarlo delafuerza bruta ydelas cats-
trofes que lamisma regularmente provoca enlaconvivencia delosseres
humanos.
Esto esloque estaba enjuego enel proceso constituyente definales
del siglo XVIII, como observ El Federalista en su defensa del Proyecto
de Constitucin Federal aprobado en la Convencin de Filadelfia. En
el primero delos artculos dedicados adicho Proyecto de Constitucin,
publicados enlaprensa deNueva York para convencer alosciudadanos
delaconveniencia yoportunidad desuratificacin, El Federalista serefe-
rira al sentido delaConstitucin enlossiguientes trminos: loqueest
en juego es la importante cuestin de si las sociedades humanas son
realmente capaces deestablecer unbuen gobierno apartir delareflexin
ylaopcin racional, o si estn destinadas para siempre adepender en
sus constituciones polticas del azar y de lafuerza. Nos encontramos,
aadaEl Federalista, enlaeraenqueladecisintiene queser tomada
y una opcin errnea merecera ser considerada como una desgracia
general para lahumanidad.
ste es el ideal del constituyente de finales del XVIII. Descubrir
a partir del estudio de la naturaleza del ser humano mediante el uso
.de la razn cul es la Constitucin que debe presidir su organizacin
en sociedad. Y una vez descubierta esa Constitucin, fijarla por escrito
demanera prescriptiva, afindeevitar que suolvido, desconocimiento
. omenosprecio, por utilizar laterminologa delaDeclaracin deDere-
chos del Hombre y del Ciudadano de 1789, condujera a los hombres
alasdesgracias ycatstrofes detodo tipo alasquesehaban vistosome-
tidos enel pasado.
sta es larazn por laque la Constitucin escrita ha sido definida
de manera muy acertada por GarCaPelayo como Constitucin racional
normativa. Condichadenominacin sepretende hacer visiblequesecon-
cibe laconstitucin como un complejo normativo establecido de una
sola vez y en el que de una manera total, exhaustiva y sistemtica se
establecen lasfunciones fundamentales del Estado yseregulan losrga-
nos, el mbito desuscompetencias ylasrelaciones entre ellos.
La Constitucin no es producto de latradicin, o del azar, sino de
lafuerza ordenadora delarazn. Por eso laConstitucin no puede ser
una recopilacin delas leyes fundamentales delaantigua Monarqua
98 lAVIER PREZ ROYO
LA CONSTITUCIN 99
Absoluta, sino que tiene que ser un documento de nueva planta, en el
que sedisee laestructura poltica delacomunidad. De ah que Garca
Pe1ayoaada: LaConstitucin es, pues, unsistema denormas. Norepre-
senta una suma o resultante de decisiones parciales tomadas segn van
surgiendo los acontecimientos opresentndose las situaciones, sino que
parte delacreencia en laposibilidad deestablecer de una solavez para
siempre y de manera general un esquema de organizacin en el que se
encierre lavidatoda del Estado yen el que sesubsuman todos los casos
particulares posibles.
sta es lafinalidad que con laConstitucin sepersigue. Ahora bien,
para alcanzarla, es preciso que la Constitucin tenga un determinado
contenido. Laforma Constitucin escrita, el hecho dequelaConstitucin
Poltica del Estado pueda ser creada por los seres humanos, es un paso
de gigante en la historia de la ordenacin de la convivencia. Pero con
laforma slo no basta. Laforma Constitucin escrita tiene que ir acom-
paada de un determinado contenido, que sea distinto y aun contrario
al quehapresidido laorganizacin delassociedades humanas enel pasa-
do. Es esecontenido el quenos vaapermitir saber cundo bajo laforma
Constitucin escrita existe una autntica Constitucin y cundo es, por
el contrario, una forma espuria, que hace uso del nombre de Cons-
titucin envano.
LaConstitucin racional normativa esel resultado delacombinacin
de un elemento formal y otro material. Formalmente, tiene que ser un
producto de la sociedad, creado por ella misma, y no una norma que
seleimpone sinsuconsentimiento. Materialmente, "laConstitucin tiene
que permitir a la sociedad autodirigirse polticamente de manera per-
manente. La sociedad no solamente debe ser libre en el momento de
aprobar la Constitucin, sino que debe continuar sindolo despus de
manera indefinida.
Cuando alguno deestos dos elementos falla, aunque seutilice el tr-
minoConstitucin, nonosencontramos anteunrgimen constitucional,
sino ante algo distinto. A lo largo de estos dos ltimos siglos han sido
muchas lasexperiencias deabuso del trmino Constitucin enlaspartes
ms diversas del planeta. Tanto es as que K. Loewenstein ha llegado
aclasificar las Constituciones en normativas, <<nominalesy semn-
ticasenfuncin del no-abuso, omenor omayor abuso del trmino Cons-
titucin. En las normativas habra coincidencia entre lo que la Cons-
titucin prev ylo que ocurre en larealidad. En las nominales habra
unadesviacin importante. En lassemnticas cualquier parecido, como
enlaspelculas, sera pura coincidencia.
100 lAVIER PREZ ROYO
Pero sta es una cuestin que pertenece ms a la sociologa de la
Constitucin que al Derecho Constitucional, aunque es evidente que el
Derecho Constitucional no puede desconocerla. El Derecho Constitu-
cional en sentido propio exige una Constitucin normativa. Cuando
sta no existe, puede haber un Derecho Poltico, pero no un Derecho
Constitucional. El Derecho Constitucional tiene, como yasabemos, un
contenido poltico, estambin Derecho Poltico, pero unDerecho Poltico
expresado en un texto que tiene fuerza normativa. Ms adelante vol-
veremos sobre esta cuestin.
Del concepto deConstitucin racional normativa sederivan unaserie
de problemas de tipo formal que no se haban planteado nunca antes
en la ordenacin jurdica de la convivencia humana, y que atraviesan
por completo el Derecho Constitucional. El problema de quin tiene
autoridad para hacer la Constitucin, es decir, el problema del Poder
Constituyente. El problema de laInterpretacin de la Constitucin, yaque
laConstitucin encuanto norma jurdica tiene queser interpretada, como
han de serlo siempre las normas con tal carcter. El problema de garan-
tizar la estabilidad y permanencia de la Constitucin, pero tambin su
adaptacin alaevolucin de lasociedad: laRefonna de la Constitucin.
El problema degarantizar lasupremaca delaConstitucin como norma
sobre las dems: el Control de Constitucionalidad de la Ley.
Todos estos problemas derivan de la propia naturaleza de la Cons-
titucin escrita como Constitucin racional normativa. Alguien tiene que
crearla, dealguna manera hay queinterpretarla, enalgn momento habr
que revisarla yde alguna forma hay que evitar suvulneracin. Estos son
losproblemas jurdico-formales quelaexistencia delaConstitucin plah-
tea. Al anlisis de cada uno de ellos dedicaremos una Leccin en esta
misma Seccin: Poder Constituyente (4.
a
), Intepretacin (s.a), Control
deConstitucionalidad (6.
a
) yReforma o.a).
Pero antes de pasar al anlisis de los problemas formales hay que
decir algo sobre los problemas materiales, es decir, sobre los problemas
quesederivan del contenido delaConstitucin encuanto norma jurdica.
Es loquevamos aver enloque queda deesta Leccin.
3.3. Contenido de la Constitucin: la construccin jurdica del orden
poltico de la igualdad y la libertad
Lafinalidad quelaConstitucin persigue puede ser definida enpocas
palabras: setrata deposibilitar laconstruccin jurdica de un ordenpoltico.
A esto esaloque aspira siempf-ecualquier Constitucin.
LA CONSTITUCIN lOl
Ahora bien, si la formulacin del objetivo es muy sencilla, la rea-
lizacindel mismo esextraordinariamente difcil. Y loes, porque lacons-
truccin de ese orden no puede hacerse de cualquier manera, sino que
tiene que hacerse jurdicamente, es decir, con base en el principio de
igualdad. yla igualdad no es un principio de orden, sino de todo lo
contrario.
Loqueesunprincipio. deorden esladesigualdad. Deunorden injus-
to, pero deunorden. La desigualdad supone unajerarquizacin natural
de la sociedad, en la que cada individuo ocupa el lugar que le viene
asignado por sunaturaleza desde el nacimiento, como decaAristteles.
La sociedad desigual es una sociedad clasificada en rdenes, en la que
cada uno ocupa su lugar. A este principio responda la clasificacin
de los habitantes del reino en estados o estamentos durante la
Monarqua Absoluta. El Rey era la culminacin de una cadena inin-
terrumpida derelaciones detipojerrquico.
En la igualdad, por el contrario, no hay ningn principio de orden.
Una sociedad compuesta por individuos iguales ylibres quepueden auto-
determinar permanentemente suconducta no es una sociedad ordena-
da, sino una sociedad desordenada. Es el estado de naturaleza de
Hobbes, en el que nada puede ser injusto, ya que las nociones de
bien y de mal no tienen cabida en este estado. Donde no hay poder
comn nohayderecho; donde nohayderecho nohayinjusticia. Lafuerza
yel fraude sonenlaguerra lasvirtudes cardinales.
Justamente por eso, porque la sociedad igualitaria es una sociedad
naturalmente desordenada, es por lo que el orden tiene que ser pol-
ticamente construido. El orden no es espontneo, sino que tiene que ser
fabricado. Cmo? Esto esloquetiene queresolver laConstitucin.
ytiene que resolverlo no decualquier manera, sino de forma cohe-
rente con los principios de la naturaleza del ser humano que deben
presidir su vida en sociedad. Tiene que ser un orden, pero un orden
delaigualdad ylalibertad.
Ahora bien, cmo se construye un orden a partir de la igualdad
ylalibertad sinsuprimir estas ltimas, es decir, mantenindose loshom-
bres tras laimposicin de dicho orden como individuos iguales y libres,
que autodeterminan su conducta de laforma que les parece apropiado?
Opor decirlo con palabras de Rousseau: cmo hallar una frmula de
asociacin quedefienda yproteja mediante toda lafuerza comn laper-
sona y los bienes de cada asociado y por la cual cada uno, unindose
a todos, no obedezca, sin embargo, ms que a s mismo y quede tan
librecomo antes?
stos son los trminos en que el problema tiene que ser resuelto.
El punto de llegada del proceso constituyente tiene que ser coherente
con el punto de partida del mismo. Ms an, tiene que ser el mismo
punto departida slo quepoltica yjurdicamente ordenado. De locon-
trario, todo el proceso carece de sentido. Si laConstitucin del Estado
acaba siendo un orden ms de los que sehan conocido en la historia,
un orden de ladesigualdad yde diferentes grados de libertad personal,
el remedio puede acabar siendopeor quelaenfermedad. Deah laimpor-
tancia deejecutar bien latarea.
Enellael constituyente tiene queresponder, pues, alastres siguientes
. .
eXIgenCIaS:
1.
a
La Sociedad Civil tiene que poder expresarse polticamente y
ser, por tanto, una sociedad ordenada yno una sociedad anrquica, sin
dejar deser por eso sociedad civil, esdecir, sindejar deser unasociedad
integrada por individuos queactan como lesparece adecuado, sintener
quesujetarse ainstrucciones denadie. El Estado Constitucional slotiene
sentido para alcanzar esteobjetivo.
2.a La expresin poltica de lasociedad tiene que ser nica. Si los
individuos han de continuar siendo iguales ylibres, el orden poltico de
lasociedad tiene que ser el mismo para todos. No puede haber rdenes
polticos distintos para distintos tipos de individuos. se era el orden
poltico del Antiguo Rgimen, el orden de la desigualdad jerarquizada
y de los diferentes grados de libertad personal. Por eso el Estado tiene
queser el representante nico delasociedad.
3.
a
El Estado esunrepresentante poltico delasociedad, esdecir,
no puede tener unavoluntad propia que no sealadelos representados,
no puede tener unavoluntad formada al margen delasociedad. El con-
tenido de lamanifestacin devoluntad del Estado tiene que ser recon-
ducido deformapermanente alasociedad, detal manera queel individuo,
al obedecer el mandato del Estado, al obedecer a la ley, no est obe-
deciendo ms queas mismoycontine tanlibre como antes.
stos sonlostres requisitos queseexigendeunproceso constituyente
para quelaConstitucin searecognoscible como unaConstitucin autn-
tica y no espuria, como una Constitucin que responde al concepto
deConstitucin.
Ahora bien, cmo inciden estas exigencias o requisitos en la ope-
racin material de redaccin de la Constitucin?, cmo deben ser las
normas constitucionales?, cul es, en definitiva, el contenido que debe
tener unaConstitucin?
No hay una respuesta nica, pero s una respuesta, por as decirlo,
unificada para esteinterrogante. A pesar dequelasConstituciones varan
102
JAVIER PREZ ROYO
LA CONSTITUCIN 103
deunos pases aotros ynohaydosqueseaniguales, yaquecadaproceso
constituyente responde a criterios racionales pero histricamente con-
dicionados y no hay dos pases que tengan la misma historia, en todas
las Constituciones que han servido debase aun rgimen constitucional
estable seha producido lacoincidencia en una serie decriterios bsicos
en lo que a laredaccin y contenido de las normas constitucionales se
refiere. Hay, por tanto, unanorma constitucional consolidada, que esun
punto dereferencia inequvoco para enjuiciar cualquier constitucin par-
ticular.
Tal norma constitucional sedefine por lossiguientes criterios:
1.0 La Constitucin tiene que limitarse aser Constitucin Poltica
yrenunciar, por tanto, expresamente aser Constitucin de lasocied31d.
LaConstitucin no debe decidir cmo debe organizarse lasociedad. Ese
no es un asunto del Estado, sino de la propia sociedad, resultado de
lasdecisiones que adopten los individuos ensusrelaciones privadas. Por
eso, la Constitucin no debe contener ninguna indicacin' respecto del
comportamiento delosindividuos ni enpositivo ni ennegativo. LaCons-
titucin no debe contener normas de conducta, no debe contener man-
datos oprohibiciones dirigidos alos ciudadanos. A losumo, puede con-
tener laformulacin de algunos deberes constitucionales de forma muy
genrica, como la obligacin de contribuir al sostenimiento del Estado
y aladefensa del pas. Pero nada ms. La Constitucin de lasociedad
debe quedar fuera de la Constitucin del Estado. Cuando esto no se
hace, se camina directamente a la catstrofe, como el ejemplo de las
constituciones de la antigua Unin Sovitica y de las llamadas demo-
craciaspopulares del EstedeEuropa hapuesto claramente demanifiesto.
El constituyente tiene quesaber autolimitarse aser unconstituyente pol-
tico. La sociedad va por su cuenta. sta es, precisamente, la premisa
delaConstitucin como unorden delalibertad.
2. Ahora bien, si la Constitucin no debe ser Constitucin de la
sociedad, la Constitucin s debe reconocer y garantizar los principios
enlos que dicha Constitucin sebasa. Si laConstitucin poltica esuna
Constitucin de la igualdad y la libertad, es porque la sociedad de la
quearranca esuna sociedad igualitaria ylibre. Enconsecuencia, no debe
ser sutarea invadiropolitizar lasociedad, pero s reconocer ygaran-
tizar los principios que la hacen ser tal, evitando de esta manera su
posibledesnaturalizacin. Tales principios tienen quefigurar enlaCons-
titucin como principios que justifican la propia existencia del Estado
ylaConstitucin yqueson, enconsecuencia, indisponibles para lospode-
res pblicos. Por logeneral, dichos principios aparecen en laparte dog-
mticadelaConstitucin enlaforma dederechos individuales.
3. La Constitucin tiene que ofrecer alasociedad un cauce para
queellapueda autodirigirse polticamente. Y esque, aunque lasociedad
civil sea una sociedad individualista, tambin es una sociedad, es decir,
un todo, cuya supervivencia como tal tiene que ser garantizada. Puesto
queenlasociedad lonico queexistensonvoluntades individuales, millo-
nes de voluntades individuales, pero no hay nada que separezca auna
voluntad general quepueda hacerse cargo delasociedad ensuconjunto,
ellamisma, en cuanto tal sociedad, no puede dirigirse, no puede garan-
tizar su propia conservacin. Por eso necesita el Estado. El Estado es
lavoluntad delasociedad. Odicho deotra manera, lasociedad no tiene
ms voluntad que lavoluntad poltica. Por eso sehabla de laley como
lavoluntad general. Lavoluntad general delasociedad es lavoluntad
del Estado manifestada enlaley. LaConstitucin tiene, enconsecuencia,
quedefinir el procedimiento atravs del cual lasociedad vaadeterminar
el contenido delamanifestacin devoluntad del Estado, vaadeterminar
el contenido delaley. Por esoladefinicin del rgano yel procedimiento
a travs del cual se aprueba la ley forma parte del contenido mnimo
delaConstitucin. Todo loquesetenga quedecidir convigenciageneral
para toda la sociedad tiene que hacerse por los representantes de sta
atravs deunprocedimiento pblico ysolemne, detal manera quetodo
el mundo sepa aqu atenerse. El rgano legislativo yel procedimiento
legislativo tienen que formar parte necesariamente de la Constitucin.
4.() Pero con laaprobacin de laley no es suficiente. Es condicin
necesaria del orden de lalibertad, pero no condicin suficiente. Laley,
adems deaprobada democrticamente, tiene que ser obedecida, yaque
una ley a la que no se presta obediencia no sirve para nada, deja de
ser realmente una ley. La ley tiene que poder ser impuesta, por tanto,
coactivamente, encaso dequesucumplimiento noseproduzca deforma
voluntaria. Como laejecucin de laleyes una operacin distinta desu
formulacin, no debe estar confiada al mismo rgano quecre lanorma.
De ah que laConstitucin tenga queprever tambin qurgano tendr
como tarea especfica la ejecucin de la ley, qu tipo de legitimacin
democrtica tiene que tener ycul es el procedimiento atravs del cual
debe tomar susdecisiones ydarlas aconocer.
5. Por ltimo, es tambin necesario que la sociedad disponga de
un mecanismo para resolver las disputas particulares que se producen
entre losindividuos. Entre millones deciudadanos queactan conlibertad
yenpiedeigualdad pueden surgir, ydehecho surgen permanentemente,
enfrentamientos sobre quin llevalarazn enrelacin conlasms diver-
sascuestiones. Si lasociedad quiere sobrevivir pacficamente yque tales
enfrentamientos noseresuelvan por laleydel msfuerte, sinodeacuerdo
conlavoluntad general, tiene que disponer deunmecanismo dereso-
104 lAVIER PREZ ROYO
LA CONSTITUCIN
105
lucin de conflictos que consista en la aplicacin individualizada de la
leyde manera objetiva, ~st~~s, imparci~l. ein?,ependiente,..De ah q~e
la definicin del poder JudICIal y su legItlmaClOndemocratlca a traves
desudependencia de laleytengan que formar parte tambin del con-
tenido mnimo delaConstitucin.
LaConstitucin no es, en definitiva, ms que el cauce de expresin
jurdica del orden poltico de la sociedad. Un cauce de expresin que
debe ser igualitario, ya que no puede haber rdenes polticos distintos
enlasociedad; libre, enlamedida enquesucontenido debe estar deter-
minado por los propios ciudadanos directamente (muy infrecuente) o
a travs de sus representantes (lo normal); y seguro, en la medida en
que los mecanismos de ejecucin de la ley en general o de aplicacin
delaleyaloscasosparticulares, estn tambin determinados enlaCons-
titucinyloestn comomecanismos dependientes delavoluntad general;
esdecir, delapropia voluntad delasociedad, delosciudadanos.
Es importante subrayar que el orden poltico constitucionalmente
definido tiene queser unorden nico tanto alaentrada como alasalida.
A laentrada, porque el Estado tiene que ser laexpresin poltica nica
delasociedad. A lasalida, porque aunque lospoderes del Estado sean
varios, todos tienen queestar relacionados detal manera quesealavolun-
tad general delasociedad, laleyaprobada por el Parlamento, el punto
dereferencia detodos lospoderes del Estado. LaConstitucin esel punto
dereferencia delaley. Laley, el punto dereferencia detodo lodems.
staesunaexigenciainsuprimible del principio deigualdad.
Pero si launidad del ordenamiento poltico yjurdico esunaexigencia
delaigualdad, lalegitimacin de ese oden de manera permanente por
lasociedadesunaexigenciadelalibertad. Lasociedad tienequelegitimar
al Estado tanto ensuorigen comoensuejercicio. Todalavidadel Estado
nodebe ser ms quelaexpresin delavoluntad general delasociedad.
Delavoluntad general constituyente enel momento deaprobar laCons-
titucin. Delavoluntad general constituida apartir deesemomento.
Esto es lo que hace que el orden constitucional seaun orden de la
igualdadylalibertad:
de la igualdad y la libertad de los individuos en sus relaciones
civilesoprivadas;
de la igualdad y la libertad de los individuos en sus relaciones
polticas opblicas.
Lo primero se garantiza a travs de los derechos individuales. Lo
segundo, atravs delosderechos polticos. Delacombinacin deambos
resultalaordenacin delospoderes del Estado.
106
lAVIER PREZ ROYO
Derechos individuales, derechos polticos ydivisindepoderes, inte-
grados en un documento coherente que garantiza a travs de ellos la
autodireccin poltica delasociedad, esel objetivoquepersigue laCons-
titucin. Como se trata de un proceso continuo, que no acaba nunca,
laConstitucin tiene que ser un cauce atravs del cual dicho proceso
fluye. Por eso las normas constitucionales no pueden ser unas normas
completas y acabadas, sino unas normas principiales, que contienen
principiosylmitesparael proceso poltico, pero quenolopredeterminan
desde el punto devistadesucontenido oresultado. Esto esloquecon-
vierte ala Constitucin en una norma de mnimos o de lmites, como
yaseindic en laLeccin La Yaveremos en otras lecciones qu con-
secuencias sederivan deestecarcter delanorma constitucional.
3.4. Constitucin formal y Constitucin material: fuerza normativa
de la Constitucin
El enunciado deeste apartado hace referencia aun problema espe-
cfico del Derecho Constitucional que no seplantea en ninguna delas
dems ramas del Derecho. En ningn Curso de Derecho Civil se ha
encontrado ni seencontrar jams un apartado que diga: Cdigo Civil
formal y Cdigo Civil material: la fuerza normativa del Cdigo Civil.
Tampoco enunCursodeDerecho Penal oFinanciero. Si aalgnprofesor
seleocurriera semejante idea, todo el mundo considerara que no est
ensusanoJUICIO.
Se trata, por tanto, de un problema especfico del Derecho Cons-
titucional, queestenrelacin conloqueyaseapunt enlaLeccin La
acercadelapeculiaridad del Derecho Constitucional como Derecho.
Ahora bien, si el probl~ma tal como selo formula en el ttulo de
este apartado es unproblema especfico del Derecho Constitucional, el
problema general que est en el fondo del mismo s es un problema
general detodo el mundo del Derecho.
Pueslacontraposicin entre Constitucin formal yConstitucin mate-
rial y el interrogante sobre la fuerza normativa de la Constitucin no
es ms que una forma de manifestacin especfica de latensin entre
el ser yel deber ser, ques sedaentodas lasramas del Derecho.
sta es una cuestin de excepcional importancia en todo el mundo
del Derecho engeneral. Encontrar el punto deequilibrio entrelarealidad
social yel mandato jurdico, entre cmo lascosas sonycmo lanorma
diceque deben ser, es lacuestin clave de la que depende el xito o
LA CONSTITUCIN
107
el fracaso delanorma; esdecir, quesealcanceonoel objetivoperseguido
por el legislador al dictarla.
yesas, porque, aunque seaverdad que detrs decada norma indi-
vidualmente considerada estel aparato coactivodel Estado paraimponer
sucumplimiento por lafuerza, si losciudadanos nolacumplen demanera
voluntaria, no lo es menos que la capacidad del Estado para imponer
coactivamente el cumplimiento desusnormas, cuando sepasadelapers-
pectiva individual aladel ordenamiento jurdico considerado como un
todo, esmuyreducida.
De acuerdo con los clculos efectuados por lasociologajurdica, el
Estado mejor organizado del mundo, esto es, unEstado en el que fun-
cionaraperfectamente todo el aparato coactivo, empezando por lapolica,
siguiendo por el sistemajudicial yacabando por el sistemapenitenciario,
es decir, un Estado que no existe en parte alguna, nicamente podra
imponer de manera coactiva entre un 5yun 7por 100de sus normas.
El ordenamiento jurdico descansa, por tanto, enel cumplimiento espon-
tneo por parte de los ciudadanos de la casi totalidad de las normas
queintegran el ordenamiento. Si as nofuera, el Estado entrara enquie-
braobancarrota coactiva.
El aparato coactivo del Estado viene aser el equivalente delasreser-
vaslquidas deunbanco, conlasque stehacefrente alaretirada ordi-
naria defondos por parte de susclientes. Tales reservas son suficientes
en circunstancias normales, pero dejan de serlo si, por el motivo que
sea, seproduce una falta deconfianza enel banco ylosclientes deciden
retirar masivamente sus depsitos. Pues igual ocurre con el Estado. Su
aparato coactivobastasi losciudadanos cumplen voluntariamente lasnor-
mas. Si el incumplimiento llegaaeseumbral del 5-7por 100, el resultado
esel caos.
El ordenamiento jurdico del Estado como un todo tiene necesidad
delacoaccinpara mantenerse, pero nopuede descansar enlacoaccin.
Si las normas no son las adecuadas para larealidad social del pas, no
hayEstado quepueda imponer coactivamente sucumplimiento.
Desde unaperspectiva general, pues, no eslacoaccin loque define
el ordenamiento. Sinembargo, desde laperspectiva de cada rama par-
ticular del ordenamiento odelasnormas individualmente consideradas,
lacoaccins esunelemento esencial desudefinicin. Por eso, latensin
entre el ser yel deber ser yel consiguiente problema desufuerza nor-
mativanoafectaal estatuto cientfico onormativo delarama del derecho
o de lanorma de que setrate. El Derecho civil, penal o financiero es
derecho ysu fuerza normativa, por las buenas o por las malas, no se
a) La respuesta del constitucionalismo liberal:
el triunfo de la Constitucin material
Acabamos dever cmo el Derecho con maysculas, es decir, no las
normas individualmente consideradas, sino el Derecho como Ordena-
miento Jurdico, como orden de lasociedad en su conjunto, no puede
descansar en lacoaccin. Tiene que descansar en laaceptacin social.
y para ello tiene que ser el derecho adecuado a la sociedad en el
momento dedesarrollo histrico enque staseencuentre. Cuando esto
discute. Dicha tensin lapodr tomar en consideracin y de hecho la
toma enconsideracin siempre el legislador de legeferenda, pero de lege
data el problema desaparece jurdicamente, aunque pueda continuar exis-
tiendo desde una perspectiva sociolgica. Laregulacin de laobjecin
deconciencia, el trfico dedrogas oel delito fiscal sonbuenos ejemplos
deloqueseacabadedecir.
Lo especfico de la Constitucin es que con ella slo cabe lapers-
pectivageneral. LaConstitucin sloesunaysuobjeto eslaconstruccin
jurdica del orden poltico global delasociedad, como acabamos dever.
En consecuencia, la tensin entre el ser y el deber ser no puede ser
nunca una tensin localizada, como laque puede producirse en una
normadel ordenamiento, sinoquelatensin espor definicin unatensin
total que afecta alaSociedad yal Estado globalmente considerados.
Laperspectiva del problema sera, enciertamedida, ladel ordenamiento
jurdico considerado como un todo. Aqu es donde reside ladificultad
deencontrarle unarespuesta. .
Porque, enefecto, cmo seresuelvelatensin entre el ser yel deber
ser cuando el enfrentamiento seproduce entre laConstitucin material
de lasociedad y la Constitucin formal del Estado? Es que la Cons-
titucin formal puede tener fuerza normativa frente a la Constitucin
material delasociedad como untodo?
La cuestin afecta al propio estatuto cientfico del Derecho Cons-
titucional, asu propia definicin como Derecho. Por eso seplantea el
problema delafuerza normativa delaConstitucin, es decir, lacuestin
ms radical que sepuede plantear en relacin con una norma jurdica.
En realidad, stahasido lagran cuestin queno hadejado deestar
presente en el Derecho Constitucional desde la Revolucin Francesa.
Las respuestas que selehan dado han sido fundamentalmente dos: la
del constitucionalismo monrquico liberal del XIX y la del constitucio-
nalismo democrtico del sigloxx.
lAVIER PREZ ROYO
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LA CONSTITUCIN
109
no ocurre, larealidad serebela contra lanorma yseacaba imponiendo
loqueseconoce como lafuerza normativa delofctico.
En casi todas las ramas del derecho esta tensin entre la norma y
larealidad hatenido manifestaciones puntuales, pero nodealcancegene-
ral. En el Derecho Constitucional, por el contrario, esta tensin en su
forma ms radical sevivide forma generalizada alo largo de todo el
sigloXIX.
El proyecto de ordenacin racional-normativa del Estado que se
expres atravs del Constitucionalismo Revolucionario era simultnea-
mente un proyecto de ruptura con el Antiguo Rgimen y un proyecto
deordenacin del Estado como forma poltica delanueva sociedad. En
cuanto ruptura conel pasado, dicho proyecto estaba perfectamente ade-
cuado al momento en que fue formulado. En cuanto proyecto deorde-
nacin del Estado, se anticipaba bastante a la realidad de la sociedad
alaquesediriga.
De ah que el proyecto constitucional revolucionario fuera el instru-
mento de liquidacin del Antiguo Rgimen, pero no el vehculo para
ordenar en laprctica el Estado Constitucional en Europa. Las Cons-
tituciones revolucionarias -la francesa de 1791, laespaola de 1812-
sondocumentos deruptura con el pasado yseproyectan como unideal
de organizacin poltica durante mucho tiempo, pero no fueron cons-
tituciones operativas, que ordenaran realmente el Estado en su funcio-
namiento prctico.
El modelo de Constitucin que se impondr en la prctica a lo
largo detodo el sigloXIX ser un modelo distinto, unmodelo de reac-
cinfrente al modelo revolucionario, quetomar comopunto departida
laexperiencia deuna Constitucin no-escrita, laexperiencia delaCons-
titucin inglesaconsuetudinaria.
El ideal revolucionario delaConstitucin racional normativa, vin-
culada a la soberana nacional y al poder constituyente de la Nacin,
no desaparecer del horizonte poltico yconstitucional durante todo el
siglo; pero el concepto de Constitucin que seimpone en la realidad
esel concepto deConstitucin material, delaConstitucin comoresultado
delaevolucinsecular deunpueblo ynocomoel producto deunaAsam-
bleaConstituyente.
Deah queel ideal deConstitucin sealaConstitucin noescrita.
No debera ser necesario que laConstitucin seformulara por escrito,
yaquelaConstitucin existe en larealidad del pas como resultado de
suevolucin histrica. Ahora bien, como tras laRevolucin esto yano
esposibleenel continente europeo, laConstitucin tiene queser puesta
110
JAVIER PREZ ROYO
por escrito. Pero la Constitucin debe ser lo menos escrita posible,
es decir, debe ser loms breveylomenos concreta posible, limitndose
casi exclusivamente a lainstitucionalizacin de los agentes del proceso
poltico, el Rey yel Parlamento, dejando alamanifestacin devoluntad
conjunta de ambos, alaley, laregulacin decualquier asunto sinlmite
jurdico alguno para dichamanifestacin devoluntad.
El programa poltico-constitucional del siglo con indicacin de su
fuente de inspiracin loformulara con precisin Benjamin Constant en
1815: En Inglaterra el concurso del Rey y de las dos Cmaras puede
introducir enlosmecanismos del Gobierno ydelaAdministracin todos
loscambios quelesparezcan necesarios... El axiomadelosbarones ingle-
ses: noqueremos cambiar lasleyesdeInglaterra esmucho ms razonable
que si hubiesen dicho: no podemos cambiarlas. La renuncia a cambiar
las leyes porque no se quiere se explica o por su bondad intrnseca o
por el inconveniente deuncambio inmediato. Pero unatal renuncia moti-
vada por no se qu imposibilidad misteriosa devie'ne ininteligible. Las
Constituciones rara vez se hacen por la voluntad de los hombres. El tiempo
las hace. Ellas se introducen de una manera insensible, gradualmente.
Hay circunstancias, sin embargo, que hacen indispensable hacer una
Constitucin. Pero entonces nohaced sinoloindispensable: dejad espacio
al tiempo yalaexperiencia, afindeque estos dospoderes reformadores
dirijan vuestros poderes ya constituidos en la mejora de lo que ya se
hahecho yenlafinalizacin deloquequeda por hacer.
En el mismo sentido Hegel dira: Preguntarse aquin, aqu auto-
ridad pertenece el poder de hacer una Constitucin, es preguntarse a
quin pertenece hacer el espritu de un pueblo... Toda Constitucin ha
salido del espritu de un pueblo, seha desarrollado idnticamente con
l y ha atravesado con l los cambios diversos y los grados diferentes
determinados por lanecesidad. Es el espritu inmanente ylahistoria los
quehan hecho yhacen lasconstituciones.
ste es el modelo de Constitucin del siglo. La Constitucin es la
Constitucin material. LaConstitucin formal o escrita es un mal nece-
sario, unproducto del terremoto quefuelaRevolucin Francesa ynada
ms. Sufuerza normativa frente alaConstitucin material esnula.
Curiosamente, estaideadelaConstitucin queeslaquecorresponde
al pensamiento liberal-conservador, sera tambin la del pensamiento
socialistadelosprimeros partidos delaclasetrabajadora. Lascuestiones
constitucionales no son cuestiones jurdicas, sino cuestiones de poder,
de fuerza. Es la tesis que hara famosa F. Lassalle en su conferencia
deBerln en 1862(Qu es la Constitucin?), en la que seresumira la
LA CONSTITUCIN
111
posicinoficialenlamateria enel movimiento obrero. LaConstitucin
escrita es una hoja de papel. La Constitucin verdadera de un pas
eslarelacin real defuerzas queexisten enlasociedad. LaConstitucin
escrita o es expresin de esa relacin real de fuerzas o no sirve para
nada.
Lafinalidad era, obviamente, laopuesta aladel pensamiento con-
servador, pero el planteamiento era el mismo. Era la otra cara de la
misma moneda. Una vez que cambie la relacin real de fuerzas en la
sociedad, laConstitucin cambiar ensentido socialista. Pero loquecuen-
tan son las fuerzas sociales y no la norma. La Constitucin escrita no
era, endefinitiva, sinoloqueel refrn popular calificadeunbuen abrigo
deverano.
Lahistoria constitucional espaola refleja alaperfeccin el proceso
que seacaba de describir. La Constitucin de 1812fuelaConstitucin
deruptura conel Absolutismo, basada enlasoberana nacional yel poder
constituyente de la Nacin, y expresiva de un proyecto de futuro que
semantendr como ideal poltico yconstitucional durante todo el siglo
yconel queconectarn expresamente lasconstituyentes de 1837y1869.
Pero lastres Constituciones juntas apenas llegaron aestar vigentes diez
aos. El constitucionalismo predemocrtico espaol haestado dominado
por dosConstituciones: lasde1845y1876.
Desde el punto de vista del modelo de Constitucin ambas son
la misma. Las dos arrancan de la descalificacin del proyecto del 12,
37o69,comounproyecto demetafsicaconstitucional ylasdosafirman
demanera expresalaConstitucin como Constitucin sustancial oin-
terna, materialmente existente enlarealidad del pas.
Pero oigamos anuestros constituyentes: Lapotestad constituyente
noresidesinoenlapotestad constituida ni staesotraennuestra Espaa
que las Cortes, con el Rey. Lex Jit consensu populi et constitutione regis;
estamximadenuestros padres, sublime por sumismasencillez, halle-
gado hasta nosotros vencedora de los tiempos y de las revoluciones...
LasCortes conel Reysonlafuente detodas lascosaslegtimas: supotes-
tadalcanzaatodo...(Dictamen de la Comisin de Constitucin de 1845).
Quien quiera que dijese, odigaahora, que lasnaciones tienen siempre
una Constitucin interna, anterior y superior alos textos escritos, que
la experiencia muestra cun fcilmente desaparecen, o de todo punto
cambian y se transforman, ya en uno uotro sentido, al vario comps
de los sucesos, dijo o dice verdad, yverdad tan cierta y palmaria que
sufreapenas racional contradiccin. Y laConstitucin interna, sustancial,
esencial, deEspaa, est, ano dudar, contenida ycifrada enel principio
112
lAVIER PREZ ROYO
monrquico-constitucional... De esta Constitucin no hay convida sino
dos instituciones: el rey y las Cortes; pero ellas bastan a restablecer o
crear lasdems (Convocatoria de Cortes de 1876).
Hasta que con el final de la Primera Guerra Mundial no seinicie
unaexperiencia constitucional, enlaqueel principio desoberana popular
seafirme demanera irresistible, noseproducir uncambio enel modelo
deConstitucin, enel quelafuerza normativa delaConstitucin formal
o escrita jugar un papel importante. Pero esto lo vamos aver en el
siguiente apartado.
b) El constitucionalismo democrtico: lafuerza normativa
de la Constitucin
LaConstitucin racional normativa, auque nohab~adejado deformar
parte del paisaje constitucional del siglo XIX, no volver a hacer acto
depresencia comoformadeordenacin jurdica del Estado hastadespus
delaPrimera Guerra Mundial.
El motivo de que as fuera es claro: la afirmacin del principio de
soberana popular, que apartir deeste momento seconvierte en el fun-
damento indiscutible de todas las Constituciones dignas de tal nombre
sinexcepcin. A nadie seleocurre discutir yasi el principio delasobe-
rana debe ser el monrquico-constitucional o el parlamentario. Eso es
historia. Todas las Constituciones aprobadas desde 1917han sido Cons-
tituciones de soberana popular, en las que la afirmacin de que todo
poder procede del pueblo se ha convertido en una suerte de clusula
deestilo.
Enlaausencia dedichoprincipio eradonde estaba el taln deAqui-
les del proyecto revolucionario europeo definales del XVIII. Setrataba.
de un proyecto constitucional de la igualdad que pretenda imponerse
enlaprctica sobre labasedeladiscriminacin: laparticipacin poltica
quedaba reservada aunporcentaje extraordinariamente reducido deciu-
dadanos como consecuencia del sufragio censitario. La Constitucin
racional normativa delaRevolucin erauna Constitucin delaigualdad
enlateora yunaConstitucin deladesigualdad enlaprctica. Enteora
todos los hombres eran iguales. En laprctica poltica no lo eran. En
estas condiciones laConstitucin nopoda convertirse ennormajurdica.
El derecho eslaigualdad. Sinellapueden existir manifestaciones jurdicas
parciales, pero no puede existir el derecho como categora general de
ordenacin delasrelaciones sociales, ni delasprivadas ni delaspolticas.
LA CONSTITUCIN
113
Por eso la Constitucin alo largo del siglo XIX no puede afirmarse
comonormajurdica. Larestriccin del derecho desufragio lohaceimpo-
sible. Hasta quenosealcance el sufragio universal, laConstitucin racio-
nal normativa no puede ser el instrumento deordenacin real yefectiva
del Estado. Pero una vez que sealcanza ylaConstitucin tiene que ser
aprobada sobre dicha base, su afirmacin como norma jurdica resulta
imparable. Es lo que ha ocurrido con el constitucionalismo democrtico
del sigloxx.
Aqu es donde est la gran diferencia entre la Constitucin liberal
y la Constitucin democrtica. La Constitucin es norma jurdica y no
simple documento poltico. El mundo del derecho empieza en laCons-
titucin yno en laley. Por eso, lo que caracteriza alaConstitucin del
siglo xx frente ala Constitucin del siglo XIX son las garantas cons-
titucionales, es decir, las garantas de la soberana popular frente a la
soberana parlamentaria, lasgarantas delaConstitucin frente alaLey.
Mientras que la Constitucin del siglo XIX es una Constitucin flexible,
en laque no existen lmites jurdicos para el legislador y en la que, en
consecuencia, no sepuede plantear el control de constitucionalidad de
laley, laConstitucin del sigloxx vaaser una Constitucin rgida, ni-
camente reformable atravs de un procedimiento distinto del procedi-
miento legislativo ordinario yconsiderablemente agravado con respecto
aste, conbase enlocual sevaair afirmando progresivamente el control
deconstitucionalidad delosactos del legislador.
A travs de estas garantas constitucionales la Constitucin ha ido
penetrando en el ordenamiento jurdico como lanorma de cabecera del
mismo, en relacin con la cual tienen que ser interpretadas todas las
dems.
El proceso no ha sido lineal ni fcil, pero ha avanzado de manera
imparable desde el final de la Segunda Guerra Mundial, habindose
alcanzado ya lo que sepodra calificar de punto de no retorno. En el
constitucionalismo democrtico de nuestros das no se discute ya que
laConstitucin esnorma jurdica inmediatamente aplicable.
Es claro queel problema desufuerza normativa sesigueplanteando
de manera distinta a como se plantea en las dems normas jurdicas,
yaque ni existe ni puede existir una voluntad superior alade laCons-
titucin queimponga coactivamente sucumplimiento. Descansa, por tan-
to, ms que las dems en el consentimiento de lasociedad, en laacep-
tacin por parte de sta de la Constitucin como un buen instrumento
para ordenar jurdicamente laresolucin de los conflictos polticos que
enellaseproducen.
114
lAVIER PREZ ROYO
As hasidoenlaprctica. A lolargodel Cursovamos atener ocasin
de comprobarlo atravs del anlisis delaConstitucin Espaola. Pero
eso ser apartir de laLeccin 8.a Antes hemos determinar el anlisis
de lanorma constitucional en general con el estudio de los problemas
decarcter formal queplantea laConstitucin racional normativa, alos
queantes hemos hecho referencia.
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