Cmo debe proceder a levantar el Acta Probatoria el Fedatario Fiscalizador por la no

entrega de comprobantes de pago?

Anlisis de Resolucin del Tribunal Fiscal que constituye Jurisprudencia de Observancia
Obligatoria
Resolucin del Tribunal Fiscal N 020924-10-2011
NUESTRA OPININ
Mery BAHAMONDE QUINTEROS (*)


INTRODUCCIN
Las acciones de control masivo respecto al cumplimiento de la obligacin de emitir
comprobantes de pago se han incrementado; resultando ser cotidiano ver
establecimientos comerciales cerrados con carteles de cierre por incumplimiento de
obligaciones tributarias.
En las referidas intervenciones los fedatarios fiscalizadores de Sunat emiten actas
probatorias mediante las cuales el fedatario da cuenta de las infracciones detectadas,
sustentado en dichos documentos posteriormente se emiten Resoluciones de Multa.
No obstante lo antes sealado, muchas veces las empresas por desconocimiento se ven
afectadas por sanciones que se originan en intervenciones arbitrarias de la Sunat; en esos
casos es necesario analizar si es que el acta probatoria emitida es vlida, pues en caso
contrario carecen de valor probatorio para sustentar la comisin de una infraccin.
Al respecto, cabe sealar que la actuacin de la Administracin se encuentra reglada, y
que las actas probatorias deben tener contenido especfico y claro para sustentar la
validez de la misma de modo que no sea posible objetar la multa que sanciona la
infraccin cometida.
En el precedente de observancia obligatoria materia de comentario la recurrente no
cuestion la validez del acta probatoria, sin embargo el Tribunal Fiscal en virtud del
principio de impulso de oficio ha analizado la validez de las actas probatorias que
sustentan las resoluciones multa para determinar que la infraccin se encuentre
debidamente acreditada; estableciendo que en los casos en los que el fedatario
fiscalizador no puede retornar al local intervenido en el mismo da sino en los siguientes
porque el local estuvo cerrado o porque el motivo del retraso sea imputable al deudor
tributario y/o al sujeto intervenido, deber empezar a elaborar el acta probatoria dando
cuenta de dichas causas y de la comisin de la infraccin el mismo da de la intervencin
realizada, la cual ser cerrada cuando retorne efectivamente al referido local.
En las lneas siguientes analizaremos la naturaleza del acta probatoria y citaremos
jurisprudencia que ha ido delimitando los requisitos que debe contener un acta probatoria
para tener calidad probatoria de la comisin de infracciones.

I. Qu es un acta probatoria?
El artculo 5 del Reglamento del Fedatario Fiscalizador, aprobado por Decreto Supremo N
086-2003-EF, modificado por Decreto Supremo N 101-2004-EF seala que las actas
probatorias son documentos de carcter pblico emitidos por el fedatario fiscalizador, en
los cuales ste deja constancia de los hechos que comprueba el motivo de su inspeccin,
investigacin, control y/o verificacin del cumplimiento de las obligaciones tributarias; las
mismas que sustentan la aplicacin de la sancin correspondiente a la infraccin
detectada.
Cabe sealar que de conformidad con el inciso b) del artculo 1 de la norma antes citada el
fedatario fiscalizador adems de actas probatorias tambin podr emitir Actas
Preventivas, Notas de Devolucin y/o Restitucin mediante los cuales deja constancia de
los hechos que comprueba, en el ejercicio de sus funciones, con motivo de la inspeccin,
investigacin, control y/o verificacin del cumplimiento de las obligaciones tributarias.
Asimismo el artculo 6 de dicho reglamento indica que las actas probatorias constituyen
prueba suficiente para acreditar los hechos realizados que ste presencie o constate.
Por su parte el artculo 165 del Cdigo Tributario dispone que en el control del
cumplimiento de las obligaciones tributarias, se presume la veracidad de los actos
comprobados por los agentes fiscalizadores.
Por lo antes expuesto, dada la calidad de prueba plena que ostentan las actas probatorias
para sustentar la aplicacin de sanciones, conlleva a que se exija que stos documentos
permitan la plena identificacin, acreditacin y compresin de los hechos que se
comprob el fedatario fiscalizador.
II. Cundo un acta probatoria carece de validez?
Las actas probatorias dejan constancia o acreditan, entre otros, las acciones u omisiones
que importen la comisin de las siguientes infracciones tributarias:
- Numerales 1 y 5 del artculo 173 del Cdigo Tributario
- Las del artculo 174 del Cdigo Tributario
- Numerales 5, 10 y 12 del artculo 177 del Cdigo Tributario
- Numeral 2 y 3 del artculo 178 del Cdigo Tributario
Las actas probatorias no son actos definitivos sino que constituyen actos de trmite ya
que son el sustento de la resolucin de multa, siendo stas ltimas actos reclamables. En
consecuencia solo puede cuestionarse la validez del acta probatoria cuando se ha emitido
y notificado la resolucin de multa, criterio recogido en la Resolucin del Tribunal Fiscal N
03619-1-2007.
Ahora bien las infracciones slo deben ser sancionadas cuando no haya duda sobre su
comisin; cabe sealar que el Reglamento del Fedatario Fiscalizador en los artculos 5, 6,
7, solo seala los supuestos en los que el fedatario debe emitir el acta probatoria sin
establecer requisitos taxativos que debe contener dicho documento, lo cual consideramos
una falencia de la norma, dado el carcter de prueba plena que se le atribuya a los
referidos documentos.
No obstante lo antes sealado, el Tribunal Fiscal mediante sus precedentes
jurisprudenciales ha desconocido la certeza y veracidad de las actas probatorias. A
continuacin presentamos precedentes jurisprudenciales en las que se ha revocado la
resolucin de multa por carecer de calidad probatoria el acta probatoria:
RTF N 12756-3-2008
Se deja sin efecto la resolucin de multa girada por la infraccin del numeral 1) del
artculo 174 del Cdigo Tributario debido a que la Administracin no ha acreditado que la
recurrente sea la conductora del establecimiento intervenido, evidencindose que la
direccin no corresponde, en efecto, al momento de la intervencin el fedatario fue
atendido por la encargada quien se identific como A y manifest no tener su documento
de identidad a la vista, consignndose en el acta los datos de la recurrente, sin hacer
alusin en dicha acta que se haya solicitado algn documento que la vincule con el
establecimiento intervenido o las razones por las cuales se consign su nombre, mas aun
si la Administracin no ha acreditado que la recurrente es la conductora del
establecimiento intervenido; en ese sentido, el acta probatoria slo certifica que en la
intervencin se detect y que se consign en ella el nombre de la recurrente.

RTF N 09297-3-2010
Se deja sin efecto la resolucin de multa girada por la infraccin tipificada en el numeral 1
del artculo 174 del Cdigo Tributario, toda vez que el acta probatoria que sustenta dicha
infraccin consigna a la recurrente como responsable, encargada o conductora del
negocio sin hacer alusin a que se haya solicitado algn documento que la vinculara con el
establecimiento intervenido o las razones por las cuales se consignaba su nombre, ms
an cuando tal domicilio no corresponde al domicilio fiscal registrado ante la
Administracin ni declara establecimientos anexos.

RTF N 02240-4-2008
Las actas probatorias que sustentan la infracciones por no entregar comprobantes de
pago, el fedatario de la Administracin incurre en contradiccin al sealar de un lado que
no se le entreg comprobante de pago, y de otro que la infraccin que se cometi es
aquella referida a entregar un documento que no rene los requisitos de un comprobante
de pago.

RTF N 05847-2-2008
El error al consignar el nmero de documento de identidad en el acta probatoria es un
error material que no invalida la citada acta y la presuncin de veracidad que le confiere el
artculo 165 del Cdigo Tributario.

RTF N 15293-4-2010
Se revoca la resolucin que declara infundado el reclamo y se deja sin efecto la resolucin
que dispone la sancin de cierre, dado que el acta probatoria ha perdido fehaciencia al no
consignar la hora de trmino de la intervencin.

RTF N 15730-1-2010
El Acta Probatoria que sustenta la sancin impuesta, el fedatario de la SUNAT dej
constancia de la intervencin realizada en el establecimiento de la recurrente, sin
embargo, no consign la hora de termino, circunstancia que resta mrito probatorio a
dicha acta, por lo que no resulta acreditada la comisin de la infraccin. En ese sentido,
procede dejar sin efecto Resolucin de Multa.

RTF N 12404-2-2009
El acta probatoria carece de merito probatorio para acreditar la comisin de la infraccin,
debido a que la operacin realizada no constituye la prestacin de un servicio, sino se
trata de la compra de un bien, por lo que procede dejar sin efecto la resolucin que
dispuso el cierre.

RTF N 00750-3-2010
El acta probatoria slo se certific que en la intervencin se detect una infraccin y que
se consign en ella el nombre de la recurrente y su nmero de RUC siendo que la
Administracin no ha acreditado que la recurrente sea la conductora del establecimiento
intervenido, evidencindose que la direccin no le corresponde, por lo que no ha probado
que ella cometi la infraccin que se le imputa. Se deja sin efecto la resolucin de multa.
RTF N 07551-2-2010
El acta probatoria carece de merito probatorio para acreditar la comisin de la infraccin,
debido a que la operacin realizada no constituye la prestacin de servicios, sino la
compra de bienes, por lo que procede dejar sin efecto la resolucin de intendencia que
dispuso el cierre.
RTF N 15597-9-2010
La intervencin del fedatario fiscalizador debe ser un acto continuado por lo que el acta
probatoria pierde certeza y veracidad cuando existe diferencias en la fecha y hora en que
se inicia la intervencin y en que se concluye la diligencia.
RTF N 12204-4-2007
El acta probatoria que sustenta la comisin de la infraccin ha perdido fehaciencia, toda
vez que se ha emitido una segunda acta a efecto de corregir el error en la fecha de la
intervencin.

RTF N 03372-4-2008
El acta probatoria que la sustenta ha perdido fehaciencia, ya que se indica que el fedatario
fiscalizador ha consumido licor en la intervencin.

RTF N 02659-3-2008
El error de redaccin no resta validez al acta probatorio, toda vez que ello no impide
identificar el local intervenido, siendo que en autos ha quedado acreditada la comisin de
la infraccin

RTF N 02680-4-2008
El acta probatoria que la sustenta la resolucin de multa ha perdido fehaciencia, toda vez
que la intervencin dur un tiempo poco razonable, pues existe diferencia de cuatro horas
entre el inicio de la intervencin y el cierre del acta probatoria.

RTF N 02648-4-2007
El hecho que la fedataria haya consignado en Observaciones Informacin obtenida del
comprobante de pago exhibido, lleva a concluir que la recurrente s habra exhibido
comprobante de pago durante la intervencin, contradiciendo la afirmacin de la
fedataria en el rubro de Detalle de la infraccin, respecto a que la recurrente no emiti
y/o no otorg comprobante de pago, ms an cuando la recurrente ha acreditado en
autos haber emitido el respectivo comprobante de pago que acredita la operacin
comercial descrita en la citada acta probatoria.
RTF N 01800-3-2004
Pierde merito y no acredita la comisin de la infraccin tipificada en el numeral 1 del
artculo 174 del Cdigo Tributario el acta en la que el fedatario no deja constancia de
haber reingresado al establecimiento interviniendo para identificarse como tal siendo este
requisito necesario para la validez de la misma.
De los precedentes antes citados podemos inferir que las actas probatorias deben reunir
los siguientes requisitos:
Requisitos del acta probatoria Jurisprudencia
La direccin del local comercial sealado en el acta probatoria debe coincidir con el
domicilio fiscal o establecimientos anexos a quien se imputa la infraccin. RTF N 12756-3-
2008
RTF N 00750-3-2010

En el acta probatoria debe contener informacin acerca de la vinculacin de la persona
intervenida con el establecimiento intervenido.
RTF N 09297-3-2010

En las actas probatorias no debe existir contradiccin en el acta probatoria entre los tipos
de infraccin incurrida.

RTF N 02240-4-2008

El acta probatoria debe consignar la hora de trmino de la intervencin.
RTF N 15293-4-2010

El acta probatoria carece de merito probatorio cuando la operacin realizada no
constituye la prestacin de un servicio, sino se trata de la compra de un bien.
RTF N 12404-2-2009

La intervencin del fedatario fiscalizador debe ser un acto continuado por lo que el acta
probatoria pierde certeza y veracidad cuando existe diferencias en la fecha y hora en que
se inicia la intervencin y en que se concluye la diligencia.
RTF N 15597-9-2010

El acta probatoria que sustenta la comisin de la infraccin ha perdido fehaciencia, toda
vez que se ha emitido una segunda acta a efecto de corregir el error en la fecha de la
intervencin. RTF N 12204-4-2007






El tiempo de la intervencin sealado en el acta probatoria debe ser razonable. RTF N
02680-4-2008

No debe haber contradicciones en la narracin de los hechos en el acta probatoria
RTF N 02648-4-2007

En el acta probatoria el fedatario deber dejar constancia de haber reingresado al
establecimiento interviniendo para identificarse como tal. RTF N 01800-3-2004

El acta probatoria pierde fehaciencia si es que el fedatario indica que consumi el licor
adquirido a la recurrente. RTF N 03372-4-2008


III. CONCLUSIONES:
Las actas probatorias son documentos de carcter pblico emitidos por el fedatario
fiscalizador, en los cuales ste deja constancia de los hechos que comprueba el motivo de
su inspeccin, investigacin, control y/o verificacin del cumplimiento de las obligaciones
tributarias; las mismas que al tener la calidad de prueba plena sustentan la aplicacin de
la sancin correspondiente a la infraccin detectada.
Las actas probatorias no son actos definitivos sino que constituyen actos de trmite ya
que son el sustento de la resolucin de multa, siendo stas ltimas actos reclamables.
Puede cuestionarse la validez del acta probatoria una vez que se ha emitido y notificado
la resolucin de multa.
El Reglamento del Fedatario Fiscalizador no establecido los requisitos taxativos que
deben contener las actas probatorias.
El Tribunal Fiscal mediante sus precedentes jurisprudenciales ha desconocido la certeza
y veracidad de las actas probatorias estableciendo los requisitos de las actas probatorias.



(*) Abogada titulada con grado de la Pontificia Universidad Catlica, especialista en
Tributacin, Mster en Derecho Tributario y Poltica Fiscal de la Universidad de Lima.
Amplia experiencia en temas de materia tributaria, la cual ha sido adquirida en calidad de
asesora legal del Tribunal Fiscal y en la Intendencia Nacional de Servicios al Contribuyente
de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria SUNAT.