Bajo la definicin de contratacin informtica, se encuentra la contratacin de bienes o
servicios informticos. De esta manera entendemos por contratacin informtica, aquella cuyo objeto sea un bien o un servicio informtico -o ambos- o que una de las prestaciones de las partes tenga por objeto ese bien o servicio informtico. Bienes informticos son todos aquellos elementos que forman el sistema (ordenador) en cuanto al hardware, ya sea la unidad central de proceso o sus perifricos, as como todos los equipos que tienen una relacin directa de uso con respecto a ellos y que, en conjunto, conforman el soporte fsico del elemento informtico. Asimismo, se consideran bienes informticos los bienes inmateriales que proporcionan las ordenes, datos, procedimientos e instrucciones, en el tratamiento automtico de la informacin y que, en su conjunto, conforman el soporte lgico del elemento informtico. Como Servicios informticos se entiende todos aquellos servicios que sirven de apoyo y complemento a la actividad informtica en una relacin de afinidad directa con ella. 12.1 PARTES DE UN CONTRATO INFORMATICO En la contratacin informtica se ven involucrados varios elementos, a los que podemos denominar complementarios, que se interrelacionan entre s. As, distinguiremos entre: contratantes, parte expositiva, clusulas o pactos y anexos, que se analizan a continuacin. 12.1.1 LOS CONTRATANTES No es lo mismo la contratacin informtica realizada entre profesionales de la informtica, que la contratacin informtica realizada entre un profesional de la informtica y un tercero. Por ello, la identificacin y situacin profesional de los intervinientes reviste gran importancia, debiendo fijar, no solamente quien adquiere cada responsabilidad proveniente de la contratacin y a quien representa, sino tambin que conocimientos o formacin profesional, o empresarial, relacionada con el tema objeto del contrato, tiene cada uno debido a la obligacin existente, desde la ptica de una buena fe contractual, de informar correctamente a la otra parte y de proporcionar claridad a las clusulas y obligaciones del contrato. La formacin de la voluntad y las responsabilidades de cada una de las partes, tienen una relacin con la identificacin personal y profesional de las mismas, que la convierten en dato de gran importancia en este tipo de contratos. 12.1.2 PARTE EXPOSITIVA En esta parte se expone, de forma clara y concreta, el por qu y el para qu del contrato. Es importante sealar que dentro de los contratos informticos es imprescindible fijar de forma sencilla, por que se realiza el contrato y cuales han sido los condicionantes o circunstancias que han movido a las partes a unirse mediante esta relacin contractual. Para ello, se fijaran los intereses de cada cual, especificando las necesidades de uno y la oferta del otro; dejando bien claro que es lo que ofrece una parte y que es lo que acepta la otra y debiendo existir una coincidencia real sobre el objeto, o concepto que de el y de su utilidad respecto al fin perseguido, tienen cada una de las partes. Por otro lado es de especial inters establecer claramente el negocio jurdico en el cual luego, de acuerdo con la teora general para ese negocio en el ordenamiento, se pueda subsumir el caso e interpretar el contrato. 12.1.3 CLAUSULAS O PACTOS Partiremos del principio de buena fe y, estableceremos una "obligacin" de colaboracin en ambos sentidos; el suministrador debe colaborar con el usuario y, lo que es igual de importante, el usuario debe colaborar con el suministrador. Adems, el usuario debe respetar y seguir las directrices que, respecto al bien contratado y su implementacin en el circuito de informacin, le indique el suministrador y, consecuentemente, utilizar el equipo informtico o los programas, siguiendo las instrucciones que, para su optima utilizacin, le seale. El suministrador, por su parte, se exonera de responsabilidad en el caso en que exista una anomala consecuencia del incumplimiento por parte del usuario de estas instrucciones de funcionamiento o manejo. Estas clusulas o pactos han de cumplir los siguientes requisitos, aunque son orientativos: Obligaciones de las partes, claras y concisas. El deber de asesoramiento. El cumplimiento del plazo. La formacin del usuario. Prohibicin de subarrendar. Sustitucin del equipo. Definicin de trminos o conceptos oscuros. El mantenimiento preventivo. Clusulas de garanta. 12.1.4 LOS ANEXOS Es fundamental que los contratos informticos vayan acompaados de unos Anexos que incorporados a ellos y con la misma fuerza de obligar, contengan diferentes desarrollos de elementos que forman parte sustancial del contrato. Entre los Anexos tipo, que ayudan a describir el objeto y que siempre deben figurar, en un contrato informtico destacan: Especificaciones del sistema a contratar. Especificaciones de los programas a desarrollar. Pruebas de aceptacin. Resultados a obtener y que, en algn caso, formaran el propio objeto del contrato. Anlisis. 12.2 TIPOS DE CONTRATOS INFORMATICOS Ante la gran diversidad de contratos informticos que existen en la actualidad, dividiremos su estudio en dos grupos diferenciados. El primero, respecto al objeto, debido a las caractersticas especiales de los distintos objetos sobre los que pueden versar estos contratos -ya sea hardware, software, servicios de mantenimiento y formacin, o llave en mano- que llevan a la necesidad de su estudio y tratamiento individualizado. El segundo, respecto al negocio jurdico, debido a que los contratos informticos, ms comnmente realizados, se han llevado a cabo bajo el paraguas protector de una determinada figura jurdica en la que han encontrado acomodo, pero casi todos los casos, ha sido necesario adecuar el objeto del contrato al negocio jurdico realizado. A - POR EL OBJETO Por el objeto del contrato distinguiremos contratos de hardware, contratos de software, contratos de instalacin llave en mano y contratos de servicios auxiliares. Contratos de Hardware. En los que hay que conceptuar como hardware todo aquello que, fsicamente, forme parte del equipo, considerando como tal, tambin, a los equipos de comunicaciones u otros elementos auxiliares para el funcionamiento del sistema que se va a implementar. Contratos de Software. Hay que diferenciar en el momento de analizar una contratacin de software, si se trata de un software de base o de sistema, o se trata de u software de utilidad, o de aplicacin o usuario, ya que este ultimo, debe responder a unas necesidades particulares, las del propio usuario, el que encarga la aplicacin, y que, por tanto, tendrn que quedar claramente especificadas en el contrato; sin embargo, el software de base o sistema y el software de utilidad responden a unas caractersticas generales que son las del propio sistema o las de la utilidad a la que sirven y es un producto ya conformado de antemano que no se somete a peticiones o particularidades del usuario. Contratos de instalacin llave en mano. En los que irn incluidos tanto el hardware como el software, as como determinados servicios de mantenimiento y de formacin del usuario. Contratos de servicios auxiliares. Como pueden ser, el mantenimiento de equipos y programas o la formacin de las personas que van a utilizar la aplicacin respecto a equipos, sistema o aplicaciones. B - POR EL NEGOCIO JURIDICO De acuerdo con el negocio jurdico del contrato, existirn tantos tipos de contratos como negocios jurdicos se realicen sobre este objeto. As, algunos de los mas utilizados en el campo de la informtica son los llamados de venta, de arrendamiento financiero, de alquiler, de opcin de compra, de mantenimiento, de prestacin de servicios, de arrendamiento de obra, de prstamo, de deposito. De venta. Cuando sea un contrato en el que el suministrador, o vendedor en este caso, se obliga a entregar una cosa determinada, un bien informtico, y la otra parte, comprador, a pagar por l a un precio cierto (art. 1445 CC). La venta tambin puede ser de servicios. De arrendamiento financiero. Mediante el que se requiera que participen tres partes, el suministrador, vendedor, del equipo informtico, una entidad o intermediario financiero que compra el bien, para un tercero que es el usuario, y el usuario del bien que lo poseer, pero lo tendr en rgimen de arrendamiento financiero hasta que haya cumplido con unas determinadas caractersticas o requisitos. De alquiler. El arrendamiento sobre bienes informticos es un arrendamiento tipo de los regulados en el Cdigo Civil, art. 1543 y ss., caracterizado porque el suministrador se obliga a dar al usuario el goce o uso de un bien informtico durante un tiempo determinado y por un precio cierto. De opcin de compra. Aunque la opcin de compra no esta definida en nuestro ordenamiento y solamente se recoge para bienes inmuebles en la legislacin hipotecaria (art.14), nuestra doctrina y jurisprudencia la tienen bien delimitada exigiendo que para que exista este tipo de contrato, tienen que darse tres requisitos principales: Respecto al optante, que le debe conceder la decisin unilateral de la realizacin de la opcin de compra. Precio de compraventa, que debe quedar perfectamente sealado para el caso de que el optante decida acceder a dicha compraventa. Plazo del ejercicio de la opcin de compra, que debe quedar determinado con claridad en el acuerdo de las partes. De mantenimiento. Puede ser tanto de equipos como de programas, o incluso, mantenimiento integral en el que se puede incluir un servicio de formacin, asesoramiento y consulta. De prestacin de servicios. En los que incluiramos anlisis, especificaciones, horas maquina, tiempo compartido, programas, etc., que los podamos calificar como unos contratos de arrendamientos de servicios. El arrendamiento de servicios se da cuando una parte se obliga con la otra a prestarle unos determinados servicios, con independencia del resultado que se obtenga mediante la prestacin. De ejecucin de obra, consistente en el compromiso de una de las partes, en nuestro caso el suministrador del bien o servicio informtico, a ejecutar una obra, y de la otra parte realizar una contraprestacin en pago por la obra llevada a cabo. De prstamo, caracterizado porque una parte entrega a otra el bien informtico para que use de l durante un tiempo determinado y le devuelva una vez cumplido ese tiempo y de Comodato, consistente en un tipo de contrato de prstamo en el que el suministrador transfiere el uso del bien informtico prestado. El Cdigo Civil (art. 1740), se refiere al comodato como un contrato de prstamo, en el que una de las partes entrega a la otra alguna cosa no fungible para que use de ella por cierto tiempo y se la devuelva, indicando que es esencialmente gratuito. En el caso de que se acuerde entre las partes una retribucin, deja de ser comodato para pasar a ser un arrendamiento de cosas. De depsito, que se constituye, de acuerdo con lo establecido en el Cdigo Civil (art. 1758), desde que una persona recibe una cosa ajena con la obligacin de guardarla y restituirla, siendo un contrato gratuito, salvo pacto contrario (art.1760), pero que en el caso de cumplirse los requisitos establecidos en el Cdigo de Comercio (art.303), se trata de un deposito mercantil, en el que el depositario tendr derecho a exigir retribucin por el deposito, salvo pacto contrario (art.304), con las obligaciones para el depositario de conservacin de la cosa, en este caso, del bien informtico, de acuerdo con lo establecido en los arts.306 y concordantes del mismo cuerpo legal. La contratacin de bienes y la prestacin de servicios informticos no tiene una calificacin uniforme que la pueda situar, en cada caso, en un modelo o tipo de contrato de los que figuran en nuestro ordenamiento. Los contratos informticos estn formados por elementos dispares que exigen la mezcla o unin de dos o ms tipo de contratos para poder configurar sus caractersticas, siendo su objeto mltiple y diversificado, pudiendo darse multitud de figuras que desequilibraran cualquier relacin tipo que se pueda pensar. Todo ello debido a la pluralidad de las partes que intervienen y la dispersin de intereses entre ellas, as como a la particularidad de determinadas clusulas que forman parte de este tipo de contratos. Asimismo el desconocimiento por el usuario, en trminos generales, de las posibilidades y limites de la informtica, hace que no todo en el contrato pueda estar basado en el ya mencionado principio de la autonoma de la voluntad de los contratantes. En muchas ocasiones, son contratos de adhesin, en los que una de las partes fija las clusulas del contrato y lo otra se adhiere a las mismas, sin tener posibilidad de modificar ninguna de ellas. Estos contratos de adhesin son producto de la contratacin en masa que, frecuentemente, violan los derechos de los consumidores de bienes y servicios informticos por el gran desequilibrio que se produce al faltar la emisin libre de voluntad por una de las partes en la fijacin de las clusulas del contrato. En algunos casos, como el de las conocidas contrataciones llave en mano, seria adecuada la aplicacin de la teora del resultado en le contratacin informtica, en un claro arrendamiento de obra. Ahora bien, ello implica que los resultados se especifiquen en el contrato definiendo cuales son, dentro de unos limites razonables, o dicho de ora forma, cuando la funcin bsica de tratamiento de la informacin sea cumplida aunque se puedan dar algunos comportamientos de la misma que, sin tener gran carga sobre la aplicacin, no sean los adecuados o adolezcan de algunos errores o fallos. En definitiva la contratacin informtica, en general, adolece de determinadas caractersticas que la hacen extremadamente complicada en la redaccin de los contratos y en la fijacin de los derechos y obligaciones de las partes. A ello hay que aadir a inexistencia de una normativa adecuada a los mismo y la dificultad en la fijacin del objeto cuando son contratos complejos. Es por ello, que se deben redactar teniendo en cuenta un equilibrio de prestaciones y evitar en lo posible la existencia de clusulas oscuras. A continuacin adjuntamos un ejemplo de los contratos informticos ms extendidos y utilizados en la actualidad.
CONTRATO "LLAVE EN MANO" DE CESION DE USO DE PRODUCTOS INFORMATICOS Entre: Domicilio: CIF: A continuacin denominado el USUARIO Y EMPRESA a continuacin denominado el FABRICANTE, con CIF X-999999. Y domicilio social en: La calle de la empresa, Zaragoza. Se convienen las CLAUSULAS que a continuacin se mencionan: PRIMERA. OBJETO DEL CONTRATO El FABRICANTE concede al USUARIO una licencia de uso de productos informticos (en adelante denominado el PRODUCTO), descrito en el ANEXO I que forma parte de este contrato; esta licencia de uso no tiene el carcter de exclusiva y ser intransferible. El PRODUCTO ser instalado en una sola unidad central, propiedad del Usuario. El FABRICANTE se compromete a prestar al USUARIO los siguientes servicios, tal y como se definen en las clusulas de este contrato: Instalacin del producto y soporte correspondiente. Documentacin del producto. Soporte del producto. SEGUNDA. USO DEL PRODUCTO El producto que se define en el ANEXO correspondiente, esta diseado para funcionar como se describe en la documentacin entregada con el mismo. El inicio del uso del PRODUCTO sea considerado desde la fecha de su recepcin por el USUARIO. Esta fecha se denominara en adelante FECHA DE INICIO. TERCERA. INSTALACION Y SOPORTE Se entiende por INSTALACION las acciones realizadas por el FABRICANTE para que el PRODUCTO pueda ser utilizado por el USUARIO en el Hardware designado. En el momento de la INSTALACION se entregara al usuario la documentacin correspondiente del PRODUCTO en igual cantidad al numero de licencias contratadas. Para cada subsistema se recibir formacin tcnica y asesora en las cuestiones relacionadas con el producto, tambin de adaptacin paramtrica. CUARTA. COPIAS ADICIONALES Se entiende por LICENCIA ADICIONAL cualquier nueva instalacin de los PRODUCTOS. El USUARIO que necesite una LICENCIA ADICIONAL deber requerirlo por escrito al FABRICANTE. Las LICENCIAS ADICIONALES se especifican en sucesivos ANEXOS al presente contrato. Para las siguientes licencias de uso se establece un descuento del 25% sobre el precio de la primera. QUINTA. GARANTIA El PRODUCTO goza de una garanta de 60 das, contados a partir de la FECHA DE INICIO. Esta fecha resultante, se denominara FECHA EFECTIVA para el SOPORTE. Caso de la instalacin de varios subsistemas en distintas fechas se establecer una garanta por subsistema a partir de la cual se iniciara el SOPORTE, que deber contratarse aparte. Durante el periodo de GARANTIA, el USUARIO contara con un soporte telefnico que de forma razonable cubrir las incidencias presentadas. El interlocutor del USUARIO debe tener informacin suficiente de operatoria del PRODUCTO. La GARANTIA asegura el cumplimiento de las especificaciones del PRODUCTO. Si as no ocurriese y siempre que los fallos no se deban al mal uso o negligencia del USUARIO se proceder a su correccin o reemplazo. Dentro de la garanta no quedan incluidos los gastos que puedan originarse como consecuencia del envo de material, de desplazamientos al domicilio del usuario y dems gastos suplidos, que sern siempre por cuenta del usuario. Una vez transcurrido el periodo de garanta, el USUARIO se responsabiliza de la verificacin de la idoneidad de los productos con licencias contratados para alcanzar los resultados adecuados. Cualquier modificacin, alteracin o ampliacin de cuantas especificaciones se contemplan en este contrato y sus correspondientes ANEXOS, se entendern excluidas de los mismos, y, consiguientemente, en caso de que por acuerdo mutuo sean considerados cambios o modificaciones necesarios para la viabilidad de los extremos pactados en este documento, debern ser contemplados en otro aparte que ser ampliacin del presente contrato. SEXTA. CONFIDENCIALIDAD A causa de la naturaleza confidencial del PRODUCTO el USUARIO queda obligado a no vender, alquilar o poner a disposicin de terceros el PRODUCTO o cualquier informacin confidencial relacionada con el PRODUCTO. El USUARIO reconoce y declara que el PRODUCTO suministrado por el FABRICANTE y cualquier copia del mismo son y seguirn siendo propiedad del FABRICANTE o de la firma representada por el FABRICANTE, declarando expresamente esta propiedad en cualquier copia, total o parcial, realizada por el USUARIO en desarrollo y conformidad con lo acordado en este contrato. El FABRICANTE por su parte se obliga a no divulgar o utilizar, sin consentimiento previo, informacin perteneciente al USUARIO considerada como confidencial. SEPTIMA. TRANSMISION DE OBLIGACIONES, NULIDAD DE CLAUSULAS. Las obligaciones del USUARIO y del FABRICANTE, contradas por el presente contrato, se transmitirn a los respectivos sucesores o apoderados y a cualquier otra entidad en la que cualquiera de las partes pueda incorporarse o fusionarse de manera permanente o accidental. Los contratantes declaran que consideran las clusulas del presente contrato independientes, por lo que la nulidad de una de ellas no origina la nulidad ni de la totalidad del presente contrato, ni de las dems acordadas. OCTAVA. RESPONSABILIDADES E INDEMNIZACIONES. El FABRICANTE no ser responsable de los retrasos en la ejecucin de las obligaciones derivadas de este contrato o interrupcin del servicio, cuando estos sucedan por causas ajenas a su voluntad y no le sean imputables. El FABRICANTE no se hace responsable de las perdidas o daos sufridos por el USUARIO, sus empleados o clientes, directamente o indirectamente originados por errores en los programas, su documentacin, la operacin de los programas o el uso de un hardware no autorizado por el FABRICANTE. En el caso de que el FABRICANTE se disolviera por el motivo que fuera, se compromete a depositar las fuentes del PRODUCTO ante un Notario ejerciente de los de su ciudad para que el USUARIO, pueda cubrir sus necesidades relativas a ellos, segn las tarifas vigentes en esas fechas. NOVENA. ARBITRAJE. Para cualquier divergencia del presente contrato, ambas parte se someten expresamente, y con renuncia a su fuero propio, a la decisin del asunto o litigio planteado, mediante el arbitraje institucional de ARBITEC, Asociacin Espaola de Arbitraje Tecnolgico, a la cual encomiendan la administraron del arbitraje y la designacin de los rbitros. El arbitraje se realizara conforme al procedimiento establecido en el Reglamento Arbitral de ARBITEC y en la Ley de Arbitraje, de 5 de diciembre de 1988. El laudo arbitral deber dictarse durante los noventa das siguientes a la aceptacin del cargo por parte de los rbitros designados, obligndose ambas partes a aceptar y cumplir la decisin contenida en l. Para el caso en que arbitraje no legara a realizarse por mutuo acuerdo o fuese declarado nulo, ambas partes se someten a los Juzgados y Tribunales de Zaragoza con renuncia a u propio fuero si este fuese otro. DECIMA. ACTUALIZACION. En el caso de que alguna o algunas de las clusulas del contrato pasen a ser invalidas, ilegales o inejecutables en virtud de alguna norma jurdica, se consideraran ineficaces en la medida que corresponda, pero en lo dems, este contrato conservara su validez. Las partes contratantes acuerdan sustituir la clusula o clusulas afectadas por otra u otras que tengan los efectos econmicos ms semejantes a los de las sustituidas. Este contrato y sus correspondientes anexos reemplazan a cualquier otro compromiso o anexo establecido anteriormente sea verbalmente o por escrito, que se refiera al mismo producto que en ellos se mencionan. Y para que as conste, y en prueba de conformidad y aceptacin al contenido de este escrito, ambas partes lo firman por duplicado y a un solo efecto en la fecha y lugar indicados en el encabezamiento. EMPRESA EL USUARIO Por: Por: Cargo: Cargo: Firma: Firma: Fecha:Fecha: ANEXO CONTRATO "LLAVE EN MANO" DE CESION DE USO DE PRODUCTOS INFORMATICOS. ANEXO I DESCRIPCION PRODUCTOS / MODULOS NUMERO DE LICENCIAS IMPORTE HORAS INST. SOP.
TOTAL
(IVA no incluido)
Este Anexo forma parte del CONTRATO DE CESION DE USO DE PRODUCTOS INFORMATICOS Nm. XXX/xcxxxxxx y esta sujeto a los trminos que en el mismo figuran. CONDICIONES DE PAGO COMERCIAL, PRIMAS Y PRODUCCION 30% a la aceptacin del pedido. 40% a la aceptacin de cada modulo. 30% a la aceptacin de la instalacin de todos los mdulos. GESTION DE PERSONAL Y AREA ECONOMICO-FINANIERA 30% a la aceptacin del pedido. 70% a la puesta en marcha de cada modulo. DOMICILIACION BANCARIA. Las facturas de EMPRESA, sern presentadas al cobro. El USUARIO se compromete a atenderlas a travs de: BANCO: SUCURSAL: DIRECCION: NM. CTA.: EMPRESA EL USUARIO Por: Por: Cargo: Cargo: Firma: Firma: 13. EL PAGO POR INTERNET No cabe duda que uno de los elementos fundamentales en el comercio en general y en el comercio electrnico en particular, es la realizacin del pago correspondiente a los bienes o servicios adquiridos. En este mbito el comercio electrnico presenta una problemtica semejante a la que plantea en otros sistemas de compra no presencial, es decir, en aquella en la que las partes no se renen fsicamente para realizar la transaccin, como por ejemplo en la compra por catlogo o telefnica: El comprador debe tener garanta sobre calidad, cantidad y caractersticas de los bienes que adquiere. El vendedor debe tener garanta del pago. La transaccin debe tener un aceptable nivel de confidencialidad. En ocasiones, se entiende que para garantizar estos hechos, comprador y vendedor deben acreditar su identidad, pero realmente slo necesitan demostrar su capacidad y compromiso respecto a la transaccin. De esta manera cada vez ms sistemas de pago intentan garantizar la compra "annima". En el comercio electrnico se aade otro requerimiento que generalmente no se considera en otros sistemas de venta no presencial, an cuando existe: El comprador debe tener garanta de que nadie pueda, como consecuencia de la transaccin que efecta, suplantar en un futuro su personalidad efectuando otras compras en su nombre y a su cargo. Se observa que al tratar los medios de pago en el comercio electrnico, se abordan fundamentalmente los temas de seguridad, garanta y acreditacin. An queda un requerimiento respecto a los medios de pago de cualquier tipo de comercio: El costo por utilizar un determinado medio de pago debe ser aceptable para el comprador y el vendedor. Al igual que cuando se utiliza una tarjeta de crdito para pagar en una tienda, el comerciante acepta el pago de un porcentaje sobre el importe de la compra a cambio del mayor nmero de ventas que espera realizar aceptando este medio de pago; los medios de pago asociados al comercio electrnico suelen conllevar un costo que los puede hacer inapropiados o incluso inaceptables para importes pequeos, los denominados micropagos. Para realizar estos micropagos los sistemas suelen ser de uno de estos dos tipos: 1. El comprador adquiere dinero anticipadamente (prepago) para poder gastarlo en pequeos pagos. 2. El comprador mantiene una cuenta que se liquida peridicamente y no transaccin a transaccin. Este sistema se utiliza frecuentemente para el acceso a pequeas piezas de informacin de pago, como por ejemplo, artculos de la prensa econmica. En el comercio electrnico pueden distinguirse dos tipos de medios de pago: Medios de pago tradicionales, utilizados en cualquier tipo de transaccin comercial, electrnica o no. Por ejemplo: Contrarrembolso. Es el nico medio de pago utilizado en el comercio electrnico que implica la utilizacin de dinero en efectivo. Hoy da es uno de los medios de pago preferidos por el consumidor en general, pues garantiza la entrega de los bienes antes del pago. Desde el punto de vista del vendedor este medio de pago conlleva dos inconvenientes fundamentales: el retraso del pago y la necesidad de recolectar fsicamente el dinero por parte de quien realiza la entrega. Cargos en cuenta (domiciliacin). Suele emplearse para cargos peridicos o suscripciones, por ejemplo, el Boletn Oficial del Estado. Tarjeta de dbito y de crdito. Son el medio ms popular y tradicionalmente usado en el comercio electrnico. Para el comprador supone el pago al momento de realizar la transaccin (dbito) o a posteriori, con o sin devengo de intereses (crdito). Para el vendedor, suponen un cobro rpido, a cambio de una comisin que le descuenta el banco. Medios de pago especficos, para el nuevo entorno del comercio electrnico, especialmente Internet. Por ejemplo: Tarjeta de crdito o dbito, slo utilizable para el comercio electrnico. Su uso es escaso. Intermediarios electrnicos para sistemas basados en tarjetas de crdito tradicionales: CyberCash. First Virtual. Moneda electrnica En cualquiera de los casos, los medios de pago utilizados pueden ser de pago anticipado (prepago o "pay before"), inmediato ("pay now") o posterior ("pay after"). Tarjetas de crdito y dbito Ampliamente usadas hoy en da como medio de pago en el comercio electrnico, las tarjetas de crdito y dbito tradicionales han permitido la realizacin de transacciones comerciales en el nuevo medio a travs de la utilizacin de los procedimientos de liquidacin y pago preestablecidos. Si se realiza una compra en Internet utilizando una tarjeta de crdito como medio de pago, la transaccin comercial se ordena en la red, pero la validacin y la realizacin efectiva del pago se efecta a travs de los circuitos tradicionales de procesamiento de operaciones con tarjeta de crdito.En el esquema ms general, intervienen en este proceso los siguientes actores: El comprador. El vendedor ("merchant"). El banco emisor ("issuer") de la tarjeta de crdito o dbito que presenta el cliente. El banco que en nombre del vendedor recibe la transaccin ("acquirer") y en el cual reside la cuenta en la que a ste se le va a liquidar el pago. La red de medios de pago ("scheme") como VISA o MasterCard. El proceso de pago es como sigue: 1. Una vez realizado el pedido, el comprador proporciona su nmero de tarjeta al vendedor a travs de la red. 2. El centro servidor donde reside el vendedor enva la transaccin al banco "acquirer" o directamente a la red de medios de pago. Este envo suele producirse fuera de la red pblica y se realiza de forma anloga a como se efectuar desde una terminal punto de venta (TPV) fsico que existiese en una tienda real. 3. El banco receptor pide autorizacin al banco emisor a travs de la red de medios de pago. 4. Si la transaccin se autoriza, la liquidacin del pago (transferencia de dinero desde la cuenta del comprador en el banco emisor hasta la cuenta del vendedor en el banco receptor) se realiza a travs de la red tradicional de medios de pago. Como puede observarse el punto crtico de este proceso se produce cuando el comprador enva su nmero de tarjeta al vendedor a travs de una red pblica potencialmente insegura como Internet.El estndar que se utiliza en Internet para asegurar esta transferencia da datos es el SSL (del Ingls, Secure Sockets Layer).Para la realizacin de una transaccin utilizando SSL se requiere de dos elementos: 1. Que el vendedor se haya certificado con una organizacin reconocida por las partes, lo que supone un procedimiento administrativo y el pago de unas tarifas de alta, as como la renovacin de tal certificacin. 2. Que el comprador utilice un visor o navegador ("browser") compatible como SSL. 3. Con el uso del SSL: 4. El comprador tiene garanta de que el vendedor es quien dice ser y que, por tanto, no est entregando su nmero de tarjeta a un posible impostor. 5. La informacin que enva el comprador se cifra, impidiendo el acceso a la misma por alguien distinto al vendedor. 6. Se garantiza la no-manipulacin de los datos entre el comprador y el vendedor. 7. La versin 3 de SSL permite la autenticacin del comprador, que debe recibir sus claves previamente de una autoridad de certificacin. Lo que SSL no garantiza es el aspecto econmico de la transaccin, de tal manera que slo con proporcionar un nmero de tarjeta vlido con saldo suficiente cualquier persona podra intentar comprar electrnicamente de forma fraudulenta, sobre todo si no existe una entrega fsica de los bienes en s con una autoridad de certificacin. Ante esta limitacin, en 1995 se constituyeron dos grupos de trabajo liderados respectivamente por VISA y MasterCard, que comenzaron a definir dos estndares incompatibles para asegurar las transacciones dentro de Internet. Afortunadamente, a principios de 1996 debido a la presin del mercado (consumidores, vendedores, y fabricantes de tecnologa) ambos grupos se fusionaron para la definicin del estndar SET (Secure Electronic Transactions) en el que participan adems de VISA y MasterCard, empresas como Microsoft, Netscape, IBM, Terisa, GTE, SAIC, VeriSign y otras compaas tecnolgicas. SET resuelve las siguientes necesidades: 1. Confidencialidad de los datos, tanto econmicos, como respecto a la naturaleza de los bienes comprados. 2. Integridad de los datos en la transaccin, sin la posibilidad de modificaciones intermedias. 3. Autenticacin del comprador como legtimo usuario de un medio de pago. 4. Autenticacin del comercio como poseedor de una cuenta de liquidacin con un banco vendedor. 5. Compatibilidad entre mltiples plataformas "hardware" y "software". Antes de poder realizar una transaccin SET, el cliente debe poseer un medio de pago y recibir un certificado de la institucin financiera emisora que incluye la firma digital de esa institucin y una fecha de expiracin. De igual manera, cada comercio debe tambin certificarse con la institucin financiera donde posee la cuenta de liquidacin. As, cada uno de los agentes (comprador, vendedor, banco emisor, banco adquirente) de una transaccin posee una firma digital emitida por una autoridad de certificacin SET. Tarjetas chip En pleno desarrollo, las tarjetas chip o tarjetas inteligentes son aquellas que poseen una capacidad de almacenar informacin en un chip que incorporan. Fundamentalmente esta informacin suele ser: Una identificacin que incluye determinadas claves cifradas. Una cantidad de dinero disponible. Antes de comprar es preciso cargarlas con dinero a travs de un cajero automtico. Tras realizar esta operacin funcionan como si contuvieran dinero en efectivo ("cash"). Este tipo de tarjetas son ideales para realizar micropagos, tanto en el comercio del mundo fsico como en el virtual. No obstante, su utilizacin en el comercio electrnico requiere de un dispositivo conectado a la computadora personal, un mdem o lnea de telfono que permita su lectura y actualizacin al realizar transacciones por la red. En contrapartida, la existencia de "inteligencia" local posibilita su utilizacin para mltiples aplicaciones: cupones de descuento, aplicaciones de fidelizacin y almacenamiento de datos especficos del cliente. Cybercash Procedente de la compaa Verifone, especializada en terminales punto de venta, Cybercash es un sistema de realizacin de transacciones en Internet mediante el uso de tarjetas de crdito. Una vez realizada la compra, el comprador enva sus datos cifrados al vendedor. Este aade sus propios datos que lo identifican y solicita autorizacin a CyberCash. A partir de aqu, CyberCash se comunica con la red tradicional de medios de pago, y una vez obtenida la autorizacin de la transaccin, se la pasa al comercio. CyberCash tiene una fortaleza basada en la emisin de ms de 400,000 carteras de clientes y la conexin con el 80% de los bancos estadounidenses pero puede verse seriamente afectada por la puesta en marcha de SET, que reducira sensiblemente el valor aadido de esta solucin, por lo que est intentando adaptarse al nuevo estndar. First Virtual First Virtual (FV) es un sistema de pagos operado por First USA y EDS, basado en el mantenimiento de cuentas virtuales de clientes que se liquidan peridicamente contra tarjetas de crdito. Cada posible comprador debe darse previamente de alta, recibiendo un nmero de identificacin personal (NIP) slo utilizable en transacciones por Internet. Al hacer cada transaccin, el comprador enva su NIP por correo electrnico al vendedor, el cual lo comprueba contra FV. Una vez realizada la operacin de compra, FV solicita a travs de correo electrnico la aceptacin del comprador, por lo que no se precisa ningn elemento de cifrado para proteger los mensajes, y procede a realizar el cargo en la cuenta. FV se convierte as en un centro de compensacin independiente de los bancos tradicionales y al liquidar las operaciones peridicamente, posibilita el uso de este medio para micropagos. 14. ASPECTOS TRIBUTARIOS Las autoridades deben prever que el comercio electrnico no socave la capacidad del Gobierno para recaudar los ingresos pblicos va tributacin. Asimismo, los principios de tributacin que rigen a los gobiernos en relacin con el comercio tradicional deberan adecuarse para su aplicacin a esta nueva va de comercializacin. La relacin existente entre la jurisdiccin tributaria y el comercio electrnico no es tan sencilla como se puede imaginar, dado que el trmino "comercio electrnico" rene transacciones muy diversas, tanto en sus contenidos como en los sujetos intervinientes, incluso en la forma de su ejecucin, pues la transaccin puede concluirse y realizarse a travs de la propia Web "on line" o por medio de otros medios "off line" como ser correo electrnico. En Argentina, las operaciones de comercio electrnico se encuentran alcanzadas por los gravmenes que integran el sistema tributario argentino, entre ellos, el Impuesto al Valor Agregado. No obstante ello, se ha estimado conveniente evaluar su impacto para determinar si y en qu medida la legislacin en vigor debera ser adaptada. A mediados de 1998 se cre en el mbito del Ministerio de Economa y Obras y Servicios Pblicos, un Grupo de Trabajo sobre Comercio Electrnico y Comercio Exterior, en el cual participaron distintos sectores del gobierno relacionados con el tema. El objetivo de este Grupo fue examinar las implicancias de las distintas modalidades del comercio electrnico en la Repblica Argentina y los requerimientos que ellas plantean en materia de polticas pblicas, partiendo de la premisa de que a las transacciones electrnicas deberan aplicarse los mismos principios de imposicin que rigen respecto del comercio tradicional: (neutralidad, eficiencia, seguridad y simplicidad, eficacia e imparcialidad y flexibilidad). El citado Grupo se encontraba dividido en cinco subgrupos de trabajo temticos a saber: comercial, legal, tributario, financiero y tecnolgico. Debe destacarse que al Subgrupo de Asuntos Tributarios le correspondi la tarea de analizar el impacto en la recaudacin fiscal como consecuencia del avance de las operaciones de comercio electrnico. En tal sentido, dicho subgrupo se aboc, en primer trmino, al estudio del fenmeno de la elusin y la evasin tributaria como factor de distorsin del comercio electrnico, as como la situacin impositiva y aduanera de los bienes intangibles y los servicios, todo esto en el marco de la legislacin vigente y de los compromisos internacionales asumidos. El Subgrupo de Aspectos Tributarios efectu un anlisis del comercio electrnico y de las distintas modalidades de imposicin, destacndose que resulta sumamente importante la distincin entre comercio electrnico directo e indirecto. Ello en virtud de que, el primero involucra bienes inmateriales que se trasmiten por la red, mientras que el segundo, no guarda diferencia alguna con las ventas telefnicas. En atencin a ello, se consider necesario definir adecuadamente cada uno de los contratos involucrados a efectos de establecer el tratamiento impositivo a dispensarles. Bajo ese entendimiento, su informe aclara que se debe distinguir en primer lugar si el comprador es un sujeto individual o una empresa, para seguidamente analizar cada tipo de transaccin en particular. As pues, en el caso de que el adquirente sea una persona fsica y el producto digitalizado sea destinado a su consumo personal, se estar ante una prestacin de servicio, pudiendo presentarse en el Impuesto al Valor Agregado las siguientes alternativas: a) Operacin efectuada con un prestador del exterior: en este caso la transaccin no se encuentra alcanzada por el impuesto. b) Operacin efectuada por un prestador local a un no residente: la operacin se encuentra gravada a tasa 0. c) Operacin efectuada con un prestador local: la misma se encuentra sujeta al tributo. En cuanto a las transacciones realizadas con empresas, sean stas personas jurdicas o empresas unipersonales, corresponder analizar cada contrato en particular para tipificar adecuadamente el mismo. En particular, pueden presentarse los siguientes casos: A) Transmisin de Software. En este caso se debe distinguir el objeto del contrato a fin de determinar si se est en presencia de una licencia de uso o una licencia de explotacin. En el primer caso, la operacin recibir el tratamiento de una prestacin de servicios, mientras que en el segundo caso se le dispensar el tratamiento de explotacin de derechos de autor. Tratndose de una licencia de uso, se pueden presentar diversas alternativas las que merecern el siguiente tratamiento en el Impuesto al Valor Agregado: Operacin efectuada con un prestador del exterior: en este caso la transaccin est alcanzada por el impuesto, siempre que el prestatario no sea un sujeto exento o no alcanzado por el impuesto. Operacin efectuada con un prestador local: la misma se encuentra sujeta al impuesto. Por el contrario, si se tratara de una licencia de explotacin, dicha transaccin se encuentra fuera del objeto del Impuesto al Valor Agregado. En este caso no resultara aplicable la previsin contenida en el ltimo prrafo del artculo 3 de la ley del gravamen, por cuanto los derechos cedidos difcilmente se relacionaran con una prestacin gravada, en el sentido entendido por el dispositivo legal. B) Transmisin de informacin digitalizada (ejemplo msica, libros, acceso a base de datos, etc.). Al igual que en el caso anterior, se deber distinguir el destino dado al producto. As, en caso de uso, se estar ante una prestacin de servicios, mientras que si la transmisin est destinada a permitir la reproduccin del bien, existir transferencia de derechos de autor, pudiendo stos ser acompaados o no de transferencia de marca. C) Transferencia de informacin tcnica (ejemplo planos, frmulas, etc.) En estos casos, independientemente del destino dado al intangible, se estar ante una transferencia de tecnologa, no resultando la operacin alcanzada por el Impuesto al Valor Agregado. D) Locacin de espacios publicitarios en sitios de la red. El informe seal que otro negocio que puede ser explotado a travs de una red es la locacin de espacios publicitarios en los llamados sitios Web. Una vez desarrollado el sitio Web, sus propietarios pueden ceder espacios publicitarios a aquellas empresas interesadas en dar a conocer sus productos o realizar publicidad institucional en Internet. De esta manera, se genera la aparicin de un negocio similar a la publicidad en los medios habituales de comunicacin. A fin de establecer la imposicin aplicable a los servicios de publicidad prestados por propietarios de sitios Web, corresponde sealar que en el inciso b de su artculo 1 de la Ley de Impuesto al Valor Agregado, se incluye dentro del objeto del impuesto "... las prestaciones de servicios... realizadas en el territorio de la Nacin". En este sentido, la norma dispone que en el caso de las telecomunicaciones internacionales, "... se las entender realizadas en el pas en la medida en que su retribucin sea atribuible a la empresa ubicada en l". Al respecto, el Grupo de Trabajo se expidi en el sentido de que dicha norma podra ampliarse con la finalidad de incluir las prestaciones realizadas a travs de sitios Web, debiendo establecerse en qu casos debera considerarse la existencia de exportacin e importacin de servicios. A tales efectos, y de acuerdo con la ley del tributo, se deber dilucidar si el servicio es utilizado econmicamente en el territorio nacional, por lo que se estim necesario incorporar como presuncin legal que el servicio ser utilizado en el territorio nacional si la empresa prestataria es residente en el pas. Caso contrario, el servicio constituir una exportacin de servicio. El informe comentado finaliza afirmando que la normativa actual del impuesto al valor agregado en lo atinente a las definiciones de objeto y sujeto resulta comprensiva de las transacciones efectuadas electrnicamente, sin perjuicio de destacar la ausencia de algunos elementos constitutivos del hecho imponible. Atento a ello, se estim conveniente sugerir la incorporacin en la Ley del Impuesto al Valor Agregado, de disposiciones legales referidas al momento de nacimiento de la obligacin tributaria y su base de clculo. Asimismo, y en relacin con la locacin de espacios publicitarios en la red, se estim conveniente sugerir el dictado de los supuestos legales, relativos a la utilizacin efectiva de los servicios en el impuesto al valor agregado.
Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos12/monogrr/monogrr.shtml#ixzz2gEUhmTtg SEGURIDAD EN LOS CONTRATOS ELECTRNICOS 2.1 FIRMA ELECTRONICA.- 1. CONCEPTO.- Firma Por costumbre se puede definir firma como un conjunto de caracteres escritos realizados por una persona para identificarse, se puede decir que forma parte de los rasgos de sus identidad. Debido a que dos personas no pueden tener la misma firma, est constituye un mecanismo idneo para vincular el autor de la firma con los documentos en los que aplica su firma. Firma Elctrica Chile la define como aquella manera de representacin y confirmacin de la identidad de un sujeto en el medio electrnico. Tcnicamente, es un conjunto de datos nicos encriptados ( Transformados en cdigo) La ley modelo UNCITRAL (9) la define como datos en forma electrnica consignados en un mensaje de datos o adjuntados o lgicamente asociados al mismo y que pueden ser utilizados para identificar al titular de la firma aprueba la informacin contenida en el mensaje de datos. Firma Digital La comisin de reforma de cdigo de nuestro pas acord la aprobacin por unanimidad el proyecto de ley 5070- 99 CR (10) " Ley de Firma y Certificados digitales" definiendo a la firma digital en su articulo 3 que dice: " la firma digital es aquella firma electrnico que utiliza una tcnica de Criptografa a si mtrica, basada en el uso de un par de claves nico; asociados a una clave privada y una clave pblica relacionadas matemticamente entre s de tal forma que las personas que conocen la clave pblica no puedan derivar de ella la clave privada" Cuando seala el uso de una clave privada se refiere que no es de uso pblico como la clave pblica se refiere que no es de uso pblico como la clave pblica , si no secreta, de conocimiento exclusivo del usuario. La transformacin de un mensaje llamando un sistema de Criptografa asimtrica permite que la persona que tenga el mensaje firmado y la clave pblica del firmante pueda acertadamente determinar : 9- Ley Marco de Comercio Electrnico que reconoce la contratacin Electrnica, Firma Electrnica, La Fuerza probatoria de los Documentos 10- Proyecto Suscrito por JORGE MUIZ ZICHES, Aprobado a travs de la ley 27269 Publicada 28-05-2000. Si la transformacin se hizo utilizando la clave privada correspondiente ala clave pblica del firmante. Si el mensaje firmado ha sido alterado desde que la transformacin fue hecha. Para la transformacin de un mensaje se deben cumplir los siguientes requisitos: Depende de la persona que firma. Solo el ttulos de las firmas es capaz de crear la firma digital para un mensaje especfico. Cualquier ser capaz de verificar la firma digital pues tiene acceso a la clave pblica del firmante. 2.1.2 CARACTERSTICAS DE LA FIRMA DIGITAL a) La firma digital otorga certeza de la integridad del documento, una vez que se ha cambiado algn dato, la firma queda invalida. Esto realiza mediante un procedimiento tcnico conocida como hashing que a semejanza de una pericia grafotcnica, verifica que la firma sea valida y pertenezca al firmante. b) La firma digital es perfectamente susceptible de generar los mismos efectos de una firma manuscrita. C) Pretende emular (Imitar y mejorar) las funciones que cumple la firma manuscrita para los documentos tradicionales. Como la firma es nica no puede negar que le pertenece. 2.1.3 FUNCIONES LEGALES DE LA FIRMA DIGITAL Las firmas electrnicas por si mismas requieren observan al algunas funciones legales. Dichas funciones varan segn el sistema legal a que se apliquen: a. Consentimiento Cuando el titular firma , seala que conoce el contenido y que lo aprueba. La persona manifiesta su voluntad cuando inicia el proceso de firmado. Para el caso de personas jurdicas se aplican las reglas generales de representacin . porque no solo pueden sus funcionarios tener firmas digitales propios, si no que deben estar autorizado para actuar en nombre de la persona jurdica. b) Vigencia de la Firma Debe tener un periodo de vigencia para su utilizacin. La entidad de certificacin que maneja los datos verifica los datos y existe un tiempo por el cual puede afirmar su certeza y veracidad. Dichos datos son tomados en cuenta por terceros que se vinculan con el titular de la firma, por lo tanto es importante que conozcan el plazo durante el cual pueden confiar en que esa firma otorga planos efectos vinculatorios respecto al titular. El termino implica la inejecucin de su derecho carece de proteccin jurdica frente a los tribunales. El plazo que contempla nuestra legislacin es de 10 aos salvo los plazos establecidos en leyes especiales. Cabe la posibilidad de que la persona titular del certificado de la firma quiera cancelar el servicio que le presta la entidad de certificacin, lo cual es posible, pero por seguridad a terceros debe tener la adecuada publicidad de igual manera si se revoca al certificado. 2.1.4 Tipos de Firma La ley sobre firma electrnica de Chile establece dos tipos: a. Firma electrnica; que autentifica la identidad de la persona, es como mostrar nuestra cdula de identidad para que se confirme quien soy. b. Firma electrnica Avanzada; autentifica la identidad pero adems permite llevar a cabo transacciones comerciales avanzadas y contratos, es como ir a la notaria donde muestro mi cdula de identificacin pero adems se confirma ante el notario la legalidad de la transaccin o relacin. La diferencia entre ambas clases de firmas esta hecha en funcin de la proteccin legal que ellas producen. Ntese que nuestra legislacin Proyecto de ley de firmas y certificados digitales -5070- 99 CR) solo contempla la firma electrnica al cual se refiere como firma digital. 2.2 Mecanismos Tecnolgicos Son mecanismos informticos utilizados para realizar las funciones legales de las firmas digitales. Mediante el uso de estos mecanismos se logra la equivalencia funcional entre la firma manuscrita y la digital. La firma digital no puede existir independientemente de un certificado digital que lo contenga porque la firma, entendida como un conjunto de datos, es una caracterstica del certificado. A. Un texto legible es transformado en uno cifrado, el cual si es interceptada, no podra ser leda por el interceptor. An si fuese modificada invalidara el documento electrnico porque automticamente se comprobara la alteracin. En la Encriptacin asimtrica se utiliza un "Par de llaves" : una privada (que es secreta) usada para severar la firma digital y otra pblica (a la que todos tienen acceso) que se usa para verificar la firma. La coherencia entre el contenido y el certificado de firma digital es verificado por medio de funciones Hash, que hacen posible identificar al autor del documento electrnico. Los mecanismos de Encriptacin aseguran la integridad del documento y la identidad del titular de la firma, slo en combinacin con sistemas de certificacin adecuados a ese propsito. B. Encriptacin Son funciones matemticos por los que un conjunto de informacin es transformada en una suma decimal. Estas sumas se utilizan para notar una coherencia cercana entre los contenidos y la firma digital. Al mensaje que se desea enviar se le aplica la funcin Hash y la suma resultante es lo que se firma digitalmente. Si solo una letra del mensaje original es cambiado, se vera una suma que es diferente de la calculada y firmada inicialmente, conformando as su alteracin luego de ser enviado. C. Funciones Hash D. Entidades de Certificacin Otorgan y verifican los pares de claves, conservan y archivan informacin adicional o asociada a los usuarios de dichos pares de claves (solo la necesaria). La entidad de certificacin tiene como principal funcin la de hacer corresponder los pares de claves de la firma con su titular. Pero para que funcione el sistema requieren que se realicen funciones de registro de formacin y de almacenamiento. El registro de Informacin coteja los datos y la informacin del titular con la realidad, comprueba la veracidad de la informacin y la identidad del solicitante de la firma. Dichas entidades intervienen como Terceros de confianza en las relaciones que las partes pueden llevar a cabo por medios electrnicos. 2.3 Certificados Digitales Nuestra ley N 27269 Publicada el 28 de Mayo 2000, de firmas y certificados digitales la define en su art.6 como el documento electrnico generado y firmado digitalmente por una entidad de certificacin que vincula un par de claves con una persona determinada confirmando su identidad. Este documento electrnico es generado y firmado digitalmente por una entidad de certificacin, se encuentra relacionado con la firma digital ya que permite atravs de el identificarse suscriptor ya la identidad de certificacin, la clave pblica, el mtodo para verificar la firma el nmero de serie del certificado, su vigencia y la firma digital de la entidad certificadora. 1. Cancelacin del Certificado Digital Nuestra legislacin prev en su articulo 9 y 10 los siguientes supuestos para la cancelacin: a. A solicitud del titular de la firma digital. b. Por revocatoria de la entidad certificante. c. Por expiracin del plazo de vigencia. La revocatoria se dar por muerte del titular de la firma, cuando se determine que la informacin contenida en el certificado digital sea inexacta o haya sido modificada y por incumplimiento derivado, de la relacin contractual con la entidad de certificacin de las entidades de certificacin y le de registro. La entidad de certificacin cumple con la funcin de emitir o cancelar certificados digitales as como brindar otros servicios inherentes al certificado o aquellos que brinden seguridad al sistema de certificados en particular del comercio electrnico. Podrn asumir las funciones de entidades de registro verificacin que realicen el levantamiento de datos y comprobacin de informacin, de un solicitante de certificado digital, identificacin y autenticacin del suscriptor de la firma, aceptacin y autorizacin de solicitudes de emisin de certificados y de cancelacin. 2.4 Principios de las Transacciones Electrnicas La doctrina Espaola (11) reconoce a estos principios como fundamento de las transacciones electrnicas, las cuales se basan en la necesidad de establecer presunciones que hagan a estas seguras : a. Principio de integridad.- La no alteracin de los datos que han sido recogidos en el mensaje, firmado digitalmente. Asegura el contenido del mensaje, quien se oponga a ellos debe probar que fue alterado y no sea respetado las normas de seguridad establecidas. b. Principio de Autenticidad.- La firma digital pertenece exclusivamente a la persona titular del certificado. c. Principio de no Repudio.- La firma digital refleja el pleno consentimiento del titular del certificado con el contenido de la transaccin. Por lo que las partes intervinientes no podrn rechazar las obligaciones que se deriven de los actos celebrados por medios electrnicos seguros. 2.5 Seguridad y Proteccin en los Contratos Electrnicos La tendencia internacional es recoger en su normativa a los medios electrnicos seguros para permitir un desarrollo uniforme en los mercados. De existir incompatibilidades tecnolgicas los mercados no se podran integrar, es por ello que se hace necesario establecer reglas claras que no se conviertan en un obstculo para uso en contratacin, as como medidas que procuren la efectividad, proteccin y seguridad del contrato electrnico Chile nos habla de un sistema de acreditacin que es voluntario en virtud del cual el prestador de servicios de certificacin demuestra que cuenta con las instalaciones, sistemas, programas informticos y los recursos humanos necesarios para otorgar los certificados. 11- Ysella Arguedas, Supuestos de Derechos a los contratos Electrnicos, Pgs. Internet As mismo se refiere a las garantas que otorga la firma electrnica como: la integridad del documento garantiza que los firmantes no podrn repudiarlo (no podrn negar su existencia y validez). Tcnicamente la firma electrnica es mas segura que el papel, pues esta encriptada y es mas difcil que plagiar. La ley Espaola 1551 establece que el prestador de servicios deber facilitar la siguiente informacin de manera inequvoca antes de aquel destinatario efecte ser pedido: Los diferentes pasos tcnicos que deben darse para celebrar un contrato. Si el prestador de servicios va a registrar o no el contrato celebrado y si este va a ser accesible. Los medios tcnicos para identificar y corregir los errores de Introduccin de datos antes de ejecutar el pedido. Las lenguas ofrecidas para celebrar el contrato. El prestador de servicios indicar la poltica de proteccin de datos. Las condiciones del contrato, disponibles de tal manera se puedan almacenar y reproducirlas. La ley peruana nos habla de la funciones legales de las firmas las que deben ser verificables, la firma debe ser susceptible de verificacin por medios Tecnolgicos. Los datos son confidenciales pero comprobables por mtodos que no afectan dicha confidencialidad. En el caso de la forma digital es susceptible de verificacin mediante un certificado digital que confirma la clave pblica correspondiente a la clave privada con la que se encript el mensaje. El tercero que verifica la informacin no tiene acceso a la clave privada, ni a la informacin referente al titular de la firma. El titular de la firma por su parte tiene la obligacin de asegurar que todas sus declaraciones hechas a las entidades de registro o verificacin y a los terceros sean exactos y completa (art.5 - del proyecto ley 5070 - 99 - CR) 1. Proteccin de datos Personales En Espaa salvaguarda dichos datos contra la posible utilizacin por terceros en forma no autorizada y evitar as que se le afecte en su entorno personal, social o profesional, en los limites de su intimidad. La constitucin Espaola se refiere a la proteccin de datos en los siguientes artculos: 18.4 La Ley delimitar al uso de la informtica para garantizar el honor y la intimidad personal y familiar de los ciudadanos y el pleno ejercicio de sus derechos; 105.b La Ley regular el acceso de los ciudadanos a los archivos y registros administrativos, salvo en lo que afecte a la seguridad y defensa del Estado, la averiguacin de los delitos y la intimidad de las personas. Estos artculos se recoge en su ley orgnica de proteccin de datos (LOPD) que otorga proteccin a los datos personales registrados en soporte fsico que los haga susceptible de tratamiento y a toda modalidad de uso posterior de los mismos. Para velar por el cumplimiento de su legislacin y controlar su aplicacin est la Agencia de Proteccin de datos, es una institucin de derecho pblico, con personalidad jurdica propia y con independencia autnoma; entre sus funciones mas destacadas, adems de atender las funciones y reclamaciones de las personas afectadas, se encuentran las de mantener el registro general, donde se han de inscribir los ficheros de titularidad pblica y privada con datos personales y si fuera necesario sancionar sobre los responsables y encargados del tratamiento. Los datos especialmente protegidos: ideologa, afiliacin sindical, religin, creencias, origen racial, salud, y vida sexual. En resumen son aquellos datos que se les otorga mayor grado de proteccin, imponiendo especiales obligaciones respecto de los mismos, tales como obtener consentimiento expreso y por escrito, (condicin de licitud) para que este pueda controlar, cuando donde y como se puedan tratar sus datos. Este consentimiento es imprescindible como norma general pero tiene las siguientes excepciones : a. cuando se refiere a las partes de un contrato o un pre contrato de una relacin negocial, laboral administrativa y sean necesarios para su mantenimiento o cumplimiento. b. Se recogen de fuentes accesibles al pblico y su tratamiento sea necesario para la satisfaccin legitimo perseguidos por el responsable del fichero o por el tercero a quien se comunique los datos. Adems prohbe la creacin de ficheros con la finalidad exclusiva de almacenar datos: relativos a infracciones penales o administrativos slo podrn incluirse en ficheros de las administraciones pblicas competentes. En el caso de la ley Peruana tenemos normas de carcter general sobre el manejo de informacin personal, pero no hemos desarrollado normativa aplicable a los casos especficos de contratacin electrnica. Pero es necesario para todo contrato el consentimiento de las partes. El mecanismo principal para la proteccin de los datos personales, a la garanta constitucional habeas data que protege a las personas naturales en su derecho de aguardar reserva sobre la informacin considerada privada, no importando en que medio se conserve. En cuanto a las personas jurdicas, en caso de agravio tendran que demandar la proteccin por la via de los procesos ordinarios, por no existir un mecanismo de proteccin de aplicacin especial para estos casos. Referente a las entidades de certificacin previstas en la ley 27269 de firmas y certificados digitales almacenamiento de informacin se hace sobre la estrictamente necesaria para el funcionamiento de la firma. En su art. 8 seala que la informacin relativa a las claves privadas y datos que no sean materia de certificacin se mantienen bajo la reserva, solo pueden ser levantado por orden judicial o pedido expreso del usuario. Capitulo III Dinero Electrnico 1. Concepto.- Es la Informacin del soporte papel al electrnico (binario), es una informacin certificada que se crea, usa y gasta de forma electrnica, como representacin y con el mismo valor del dinero. Chile nos menciona dos aspectos : Los que Participan: Emisor Tarjeta habientes Comercio establecido Operador (entidad bancario) Las marcas internacionales (visa, mastercard, etc.) Proveedores en general de Internet. La seguridad del Pago Captura on line Redes privadas Presencia fsica (de la tarjeta) y firma del comprobante. Uso de claves, informacin (estado de cuentas, saldo, etc.). 1. Funcionamiento de Pago. Se debe cambiar el origen del dinero a bits. Es prepagado (se debita de nuestra cuenta). Se guarda en un disco duro o tarjeta inteligente. Se compra en un Banco y se enva a nuestro disco duro o tarjeta inteligente siempre como bits. La compra de la tarjeta inteligente se realiza en el banco con dinero real. La tarjeta inteligente contiene un chip que contiene dinero electrnico. 3.3 Modos de Pago A. Tarjetas de Crdito.- Cualquier tarjeta u otro documento que permita a su titular disponer de un crdito otorgado por su emisor, y es utilizado por su titular o usuario en la adquisicin de bienes o en pago de servicios, vendidos o prestados por establecimientos afiliados al sistema. B. Tarjetas de Dbito .- Cualquier tarjeta u otro documento que identifica al titular de una cuenta corriente o de una cuenta de ahorro a la vista; contratada con el emisor y que sea utilizada como instrumento de pago en la red de establecimientos afiliados al sistema, que cuenten con dispositivos electrnicos que capturen en lnea las transacciones y que los montos correspondientes sean dbitos todos inmediatamente de la cuenta del titular y acreditados en la cuenta del Beneficiario. Deber existir fondos suficientes y autorizados. C. Cheque Electrnico.- Se crea un cheque electrnico, se llena y se firma electrnicamente (algoritmos de nmeros, secuencia de bits). D. Pago por e-mail .- No requieren software especiales, se validan en el banco el monto que se est enviando y luego se debita. Capitulo IV Exigibilidad en caso de Incumplimiento 1. La Responsabilidad en los contratos Electrnicos Espaola en su artculo 14 del LSSI (12) exime a los proveedores de servicios intermediarios de la responsabilidad para la informacin almacenada a peticin del destinatario de tal servicio de alojamiento a menos que este ultimo acte bajo la autoridad del primero, a condicin de que : a. El prestador de servicios no tenga conocimiento efectivo de que la informacin es ilcita / y en lo que se requiere a una accin por daos y perjuicios, no tenga conocimiento de hechos o circunstancias por los que la actividad de la informacin revele su carcter. b. En cuanto tenga conocimiento de estos puntos, el prestador de servicios acte con prontitud para retirar los datos o hacer que el acceso a ellos sea imposible. Finalmente el artculo 15 exime a los proveedores de servicios intermediarios de cualquier obligacin general de supervisin sobre los datos que transmitan o almacenan. Sin embargo los estados miembros, podrn establecer la obligacin de informar a las autoridades competentes de los presuntos datos ilcitos llevados a cabo por los destinatarios. Cabe mencionar que teniendo en cuenta el limitado conocimiento que tienen los prestadores de servicios sobre la informacin que transmiten y almacenan en las redes de comunicacin interactiva, resulta complicado determinar su grado de responsabilidad en la difusin de informacin ilcita. La jurisprudencia predominante (como la sentencia Francesa) hasta ahora en diversos estados miembros favorece la exclusin de responsabilidad de los proveedores de servicios Internet - PSI, mientras no haya habido prueba de notificacin a los mismos de la transmisin, en sus medios, de contenido ilcitos., esto ha sido asentada igualmente en Estados Unidos, pero ninguna de estas Exenciones excluye de responsabilidad de que un tribunal o autoridad administrativa. Conforme al sistema jurdico de los Estados miembros. Exijenas PSI poner fin a una infraccin o impedirla. La ley orgnica de proteccin de datos recoge varios niveles de infraccin clasificndolos en : Leves; el no atender a los interesados en el ejercicio de sus derechos con cumplir el deber de secreto en cualquier fase del tratamiento de los datos personales graves, recoger datos sin consentimiento de las personas afectadas, vulnerar el secreto sobre datos financieros, personales recogidos, sin las medidas de seguridad exigibles y muy graves, por la reincidencia de una infraccin general, la recogida engaosa de datos personales mencionados o si como de los especialmente protegidos. La sancin a estas infracciones es pecuniario la cual atiende a la naturaleza de los datos personales afectados, el grado de internacionalidad la reincidencia. 12- Contratos a distancia, Espaa, Anteproyecto LSSI Ley sobre condiciones generales de la contratacin, modelo de confianza. En nuestro pais dentro del marco el consumidor es responsable por los riesgos que toma al contratar, la ley no le protege mas all de asegurar que tenga informacin suficiente para tomar la decisin adecuada. 1. Fuerza Probatoria La legislacin Ecuatoriana menciona que los mensajes de datos, firmas electrnicas, documentos electrnicos y los certificados electrnicos nacionales o extranjeros, sern considerados medios de prueba. A si mismo se da la presuncin cuando como prueba se presentase una firma electrnica certificada por una realidad de certificacin acreditada por consiguiente esta no ha sido alterado desde su emisin y que la firma pertenece a su signatario. La Practica de la prueba en este pais se realiza observando los siguientes normas : a. Al presentar un mensaje de datos en un proceso judicial se deber adjuntar el soporte informtico y la transcripcin en papel del documento electrnico, as como los elementos necesarios, para su lectura y verificacin. b. En caso de impugnacin del certificado o de la firma por cualquiera de las partes el Juez o Tribunal, a peticin de parte ordenar a la entidad certificadora e informacin. c. El faxcimile, cuando haya sido enviado y recibido como mensaje de datos, que mantenga su integridad. En caso que algunas de las partes niegue su validez, deber probar que adolece de vicios que el procedimiento de seguridad y verificacin no puedan ser reconocidos tcnicamente severos. Para la valoracin de la prueba el juez deber designar peritos. En Espaa la firma electrnica avanzada es admisible como prueba, esto no significa que se niegue el valor probatorio a la firma electrnica no avanzada, pero desde luego con una entidad menor., recayendo la carga de la prueba a la parte que niegue. En la legislacin el dilema, el valor probatorio tiene como regla general la Presuncin Judicial as cuando se presente un documento con firma electrnica atorgada por prestador acreditado tendr plena prueba, a el otorgado por prestador no acreditado, funciona la presuncin. En nuestro caso otorga tambin validez probatoria a los documentos electrnicos, el titular en caso de afirmar de que su declaracin no corresponde o si afirma que alguien mas accedi a su clave privada tendr que probarlo por medios tcnicos. El Dr. JOSE LEYVA SAAVEDRA(13), en su ponencia en la Incorreccin nacional de ciencias Jurdicas, nos dice que nuestra legislacin se basa en la "Libre valoracin de las pruebas" para lo cual se deber tener en caso de los documentos electrnicos : 13- Ponencia de Contratos Electrnicos Realizada en la Ciudad de Hunuco el 31-09-02 a. Acceso de seguridad b. La microforma (imagen reducida de un documento grabado en material idneo para ser presentado como prueba y su contenido debern darse fe de los mismos por un fedatario por un notario pblico para su validez como prueba, para lo cual estos debern presentar su "Diploma de seguridad y capacidad tcnica" para su certificacin. 1. Legislacin y Jurisdiccin Aplicable La ley Espaola en caso de controversia dispone la aplicacin las disposiciones del derecho internacional privado, siendo aplicacin a los mismos el convenio de Roma de 1980 sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales. As la ley de pas de origen del PSI se aplicar primeramente, en defecto de libre acuerdo entre ls partes., a pesar de ser aplicable el criterio de eleccin de ley aplicable, sta no podr dar como resultado la privacin de la proteccin otorgada al consumidor por las leyes del pas en que tenga el mismo establecida su residencia habitual. Siendo as la aplicacin del principio de Control del pas de origen, el cual se basa en el concepto de establecimiento. Un estado miembro ser competente cuando un operador est establecido en el mismo. El tribunal de Justicia de (Luxemburgo). Ha reconocido la posibilidad que el operador est establecido en varios Estados miembros. En este caso, ser competente el Estado donde el operador tenga su centro de actividades. De este modo no constituirn establecimientos : El alojamiento de pginas web. El acceso a un sitio Internet en un Estado miembro. La oferta de servicios personalizados en un Estado miembro. Estn excluidas del mbito de aplicacin del Principio de control por el pas de origen: los derechos de autor, y afines, de propiedad Industrial. Sin embargo a adquirido mayor protagonismo el arbitraje, como medio de resolucin de conflictos mercantiles, por su celeridad, privacidad y eficacia. Otra solucin nos menciona American Arbitratin Associatin con la creacin de un Magistrado Virtual (14). Nuestra Legislacin (15) resuelve que la ley peruana, es aplicable sin duda a los contratos celebrados entre nacionales y a las obligaciones contractuales que se ejecutan en el pas. En cuanto a los contratos entre nacionales y Extranjeros o entre Extranjeros que se ejecuten en el pas, se concede a las partes la posibilidad de elegir la jurisdiccin, en funcin a sus intereses. La ley nacional decide a que jurisdiccin remitir. 14- American Arbitratin Asociatin, ( 15. Tratamiento de datos Personales en Espaa, Ley Orgnica (datos / docs/spain data.html) El conflicto solo en defecto de esa eleccin. Para nuestro ordenamiento el conflicto sobre el contrato se regular por la ley del lugar de celebracin del contrato. Dando como alternativa de solucin como lo hace Chile es la autorregulacin, que se aplica en caso si la legislacin aun no existe, la cual es una tendencia mundial. Sin embargo debemos aunar intereses, que permitan crear contratos marco y as eliminar la brecha digital (falta de legislacin vigente).
A mis amigas incondicionales Lula, Jeca, Lady y Mnica que en todo este tiempo de estudios, mas de una vez han sabido apoyarme.