Seguindo a doutrina de CLVIS BEVILCQUA, o Direito das Sucesses
o conjunto de normas e princpios segundo o qual se realiza a transmisso do patrimnio de algum para depois da sua morte.
O direito herana tem base constitucional explcita (art. 5, inc. XXX).
Consagrou-se no Brasil o sistema da diviso necessria (art. 1789). Isso significa que no se tem plena liberdade testamentria quando da existncia de herdeiros necessrios.
Art. 1.789. Havendo herdeiros necessrios, o testador s poder dispor da metade da herana.
Herdeiros necessrios: DAC = descendente, ascendente e cnjuge. Discute-se se o companheiro seria ou no, mas a verdade que o CC no o incluiu como necessrio. asdfg
NOES INTRODUTRIAS - chaves
Sucesso tem a idia de substituio.
Sucesso no um fenmeno exclusivo do direito das sucesses. Na verdade, por sucesso se entende toda substituio do sujeito ou do objeto de uma relao jurdica. Em princpio, toda relao admite sucesso do sujeito. Exceo se faz s relaes personalssimas. Veja-se, no entanto, que o que se substitui ou o sujeito ou o objeto da relao, ou ambos, mas no a prpria relao, pois nesse ltimo caso no teramos sucesso, mas sim alterao da prpria categoria jurdica. Assim, na sucesso a relao jurdica permanece a mesma, mas seus elementos so alterados. Vejamos exemplos de substituio do objeto (real), e dos sujeitos (pessoal):
Substituio do objeto de uma relao jurdica Sub-rogao real. Ex.: 1.617 e 1.619. Autorizao judicial, ouvido o MP, para a Substituio do bem de famlia convencional. Motivo do bem de famlia convencional: Deslocar a proteo para o bem que quiser, e no para o de menor valor, como a proteo legal. Ainda, enquanto o bem de famlia legal protege apenas contra a impenhorabilidade, o bem de famlia convencional ainda impede a alienao do bem, aumento o ncleo de proteo da famlia (at por isso que o bem de famlia deve se limitar a 1/3 do patrimnio da famlia). Todavia, como a instituio do bem de famlia retira o bem do comrcio jurdico, possvel sua substituio por outro, quando necessrio. Essa alterao do bem de famlia nada mais que a sucesso do objeto da relao jurdica
Ocorre que o testamento ou a doao tambm podem ser clausulados, ou seja, gravados com clusula de inalienabilidade:
Art. 1.911. A clusula de inalienabilidade, imposta aos bens por ato de liberalidade, implica impenhorabilidade e incomunicabilidade.
A grande questo que nesse caso tambm poder haver a substituio do bem gravado por outro. Se isto ocorre, novamente se ter uma sucesso do objeto da relao:
Art.1.911 Pargrafo nico. No caso de desapropriao de bens clausulados, ou de sua alienao, por convenincia econmica do donatrio ou do herdeiro, mediante autorizao judicial, o produto da venda converter-se- em outros bens, sobre os quais incidiro as restries apostas aos primeiros.
Ao lado da substituio de natureza real h a substituio pessoal. Temos, nesse aspecto, a sub-rogao pessoal, que acarreta a substituio do sujeito da relao jurdica por fora de um ato inter vivos ou causa mortis. Exemplo: Pai assume dvida do filho, bem como a sucesso mortis causa, que a sim caracterizar direitos das sucesses. Ento, quando se tratar da substituio do sujeito da relao jurdica em razo da morte do titular, a sim se tratar do direito das sucesses.
De tudo isto pode tirar duas concluses: a) Nem toda sucesso regulada pelo direito das sucesses. b) As relaes jurdicas personalssimas no admitem a substituio do sujeito da relao. Ex.: Direitos da personalidade.
Chegando at aqui, j podemos estabelecer um conceito de direitos das sucesses. Pode-se conceituar direito das sucesses, portanto, como o conjunto de normas regra e normas princpio que rege a transmisso de relao jurdicas PATRIMONIAIS, em razo da MORTE do titular.
Por isso, diz-se que, somente as relaes patrimoniais serviro como base para o Direito das Sucesses. asdfg Todavia, nem todas as relaes patrimoniais sero reguladas pelo direito das sucesses. Algumas relaes, embora patrimoniais, no so objeto do Direito das Sucesses:
Usufruto, uso e habitao (Direitos reais na coisa alheia): Apesar da natureza patrimonial, esses direitos so extintos com a morte do titular. Isto porque se fosse permitida a sucesso, o nu-proprietrio jamais recuperaria sua propriedade plena. OBS Quanto ao direito de habitao, lembrar da diferena do direito de habitao do cnjuge em relao ao do companheiro: a) Direito de habitao do cnjuge: incondicionado, ou seja, s se extingue com a morte, de modo que pode a viva at mesmo constituir nova famlia e permanecer no direito. b) Direito de habitao do companheiro: o direito de habitao do companheiro condicionado a no constituir nova famlia. Assim, em relao ao companheiro a duas formas de extino do direito de habitao: a morte e a constituio de nova famlia.
Enfiteuse: O enfiteuta (foreiro) transmite seu direito aos herdeiros, porm na falta de herdeiros, a enfiteuse extinta, no se aplicando as regras do Direito Sucessrio, obstando, assim, que a Fazenda Pblica arrecade o bem e impossibilite o senhorio de recuperar a plenitude do direito sobre o bem (art. 692 do CC/16).
Direito autoral (Lei 9.610/98): Essa lei estabelece que, falecendo o autor, a parte patrimonial do direito autoral (que hbrido: parte patrimonial, parte personalssimo) se transmite com regra especfica (o direito fica com os herdeiros por 70 anos - ver acima), no sendo aplicveis as regras do Direito Sucessrio. Em se tratando de co-autoria, o prazo de 70 anos comea em 1 de janeiro seguinte morte do ltimo co-autor.
Art. 41. Os direitos patrimoniais do autor perduram por setenta anos contados de 1 de janeiro do ano subseqente ao de seu falecimento, obedecida a ordem sucessria da lei civil. Pargrafo nico. Aplica-se s obras pstumas o prazo de proteo a que alude o caput deste artigo.
Alvar judicial - Lei 6.858/80, regulada pelo DEC 85.845/81 O alvar judicial um procedimento especial de jurisdio voluntria, que, por isso, permite a deciso por equidade (CPC, art. 1.109), tendente a regulamentar um tipo especfico de sucesso. Esses procedimentos permitem que o juiz decida por equidade (mitigao da legalidade do direito material, e no do processual). O alvar judicial regulamenta a sucesso da pessoa que faleceu sem deixar outros bens a partilhar, deixando apenas resduos pecunirios em valor no superior a 500 OTNs (equivalem hoje a aproximadamente 20 mil reais). Ou seja, dois requisitos:
a) No ter a pessoa deixado bens b) O valor no ultrapassar 500 OTNs
OBS o alvar judicial dispensa a incidncia tributria.
Exemplos de resduos pecunirios: FGTS, PIS, PASEP, Resciso trabalhista, Saldo de conta bancria. Em se tratando de alvar, no haver incidncia de tributos. OBS A lei impe que o alvar s cabvel se no existirem outros bens a partilhar. Entretanto, essa exigncia pode ser afastada pelo juzo de equidade (Chaves).
Alvar judicial X Alvar incidental Alvar Incidental: Nada mais do que tutela antecipada. um valor antecipado retirado do esplio, que futuramente abatido do quinho. O alvar Judicial, por outro lado, um procedimento alternativo ao inventrio ou arrolamento, cabvel em situaes especficas.
Repetindo: Os direitos da personalidade no so transmissveis. PORM, o art. 943 do CC estabelece que, apesar da natureza personalssima dos direitos da personalidade, h transmisso aos herdeiros do direito de exigir reparao, bem como obrigao de prestar eventual reparao relativa leso a direitos da personalidade. Essa transferncia, no entanto, no do direito da personalidade, mas sim do direito patrimonial dele decorrente. No confundir o art. 943 com o art. 43 do CPC. Este no trata de transmisso de relao patrimonial, mas sim sucesso processual (quando o falecido j tinha ajuizado a ao). O art. 943 tambm no se confundir com o art. 12, pargrafo nico, que fala dos lesados indiretos. Este se refere leso personalidade que ocorre depois da morte do titular, e acaba atingindo tambm seus herdeiros; ou seja, os herdeiros sofrem um dano em decorrncia de ofensa dirigida ao falecido. Na leso indireta, portanto, os lesados propem a ao em nome prprio defendendo interesse prprio (legitimados ordinrios). No art. 943 a legitimidade do esplio e no dos lesados indiretos.
Concluso: Os direitos da personalidade no se transmitem. Somente o direito reparao do dano causado a esses direitos podem ser transmitidos.
TERMINOLOGIA DO DIREITO DAS SUCESSES
Autor da Herana: Tambm chamado de de cujus ou extinto, nada mais do que a pessoa que morreu e deixou patrimnio, dando ensejo a abertura da sucesso. Note-se que a pessoa que NO deixa patrimnio, obviamente, no autor de herana. De cujus sucessionis agitur (aquele de quem a sucesso de trata)
Sucessor: pessoa que vai ser convocada para dar continuidade as relaes patrimoniais do falecido. Sucessor gnero, que possui espcies: a) Herdeiro: sucessor a ttulo universal, ou seja, quem tem direito a uma quota parte, a uma frao ideal da herana. Essa quota parte, no direito das sucesses, chamada de quinho hereditrio. O herdeiro se divide em duas categorias:
i. Herdeiro legtimo (1729 e 1790): o herdeiro que possui direito a herana em decorrncia da Lei. So eles os descendentes, os ascendentes, o cnjuge sobrevivente, o companheiro sobrevivente e os colaterais at o quarto grau. Os herdeiros legtimos se dividem em duas sub-espcies: Herdeiros Necessrios: descendente, ascendente e cnjuge sobrevivente.
Herdeiros Facultativos: o companheiro sobrevivente e os colaterais at o 4 grau:
OBS Companheiro herdeiro necessrio ou facultativo? A grande questo em ser herdeiro necessrio ou facultativo que, em relao aos necessrios, resta obrigatria a reserva do de 50% do patrimnio do autor da herana para eles, ou seja, o autor da herana, caso existam herdeiros necessrios, ter limitada sua disposio patrimonial para testar. Por isso, forte doutrina sustenta a necessidade de se equivaler o companheiro a herdeiro necessrio. Ocorre que o CC no inclui o companheiro. Questo controvertida, e em provas objetivas deve-se ficar com a Lei. asdfg
ii. Herdeiro Testamentrio: o herdeiro que possui direito a herana em decorrncia de disposio testamentria. Se diferencia do legatrio, pois para o herdeiro testamentrio no se deixa bem certo e determinado, mas sim uma frao ideal da herana, ou seja, um quinho hereditrio.
b) Legatrio: sucessor a ttulo singular. Ser sempre pessoa certa e determinada, que herdar bem tambm certo e determinado. O herdeiro legatrio sempre ser testamentrio, pois o meio de instituir legado justamente por testamento.
Legtima: a quota parte indisponvel dedicada aos herdeiros necessrios. O seu valor de 50% do patrimnio lquido na data da abertura da sucesso. Todo ato que exceder a legtima ser nulo no excesso. Nesse sentido o art. 549, que diz ser nula a doao inoficiosa:
Art. 549. Nula tambm a doao quanto parte que exceder de que o doador, no momento da liberalidade, poderia dispor em testamento.
Herana: o conjunto de relaes jurdicas patrimoniais positivas e negativas transmitidas aos herdeiros.
Inventrio: regras processuais sucessrias
Esplio: o representante da herana em juzo ou fora dele. Ou seja, qualquer ao contra o patrimnio da herana deve-se dirigir ao esplio. Lembrando que quem presenta o esplio o inventariante, e enquanto o inventariante no for nomeado ser representante do esplio o administrador provisrio, que ser o sujeito que estiver na posse do bem; se for mais de um sujeito, todos sero administradores provisrios.
Colao: Colao e o ato de retorno ao monte partilhvel das liberalidades feitas pelo de cujus antes de sua morte a seus descendentes. Tem por fim igualar a legtima dos herdeiros. So dispensados da colao os dotes ou as doaes que o ascendente determinar que saia de sua metade disponvel. A dispensa da colao ato formal e s pode ocorre por testamento ou no prprio ttulo da liberalidade (Art. 2.006 CC) A colao s atinge os bens doados, no atingindo as benfeitorias acrescidas, que pertencem ao herdeiro.
PROVA: E a investigao de paternidade ps mortem deve ser ajuizada contra o esplio? NO. Conforme dito o esplio s representa o falecido em sua relaes patrimoniais, e a investigao de paternidade se refere a relaes existenciais do falecido. As relaes existenciais do falecido dizem respeito aos seus herdeiros, de modo que a investigao de paternidade pos mortem deve ter como legitimado passivo os herdeiros, o que tambm se aplica a ao de reconhecimento de unio estvel pos mortem.
PROVA: Existe algum caso em que o inventariante no representa o esplio nas relaes patrimoniais? Sim, na hiptese de o inventariante ser dativo ou judicial.
Art. 12. Sero representados em juzo, ativa e passivamente: V - o esplio, pelo inventariante; 1 o Quando o inventariante for dativo, todos os herdeiros e sucessores do falecido sero autores ou rus nas aes em que o esplio for parte.
Na hiptese de inventariante dativo devem ser citados todos os herdeiros, sendo estes os legitimados para o polo passivo, seja qual for a demanda (patrimonial ou pessoal). O inventariante ser dativo quando houver divergncia entre os inventariantes ou quando no houver herdeiro idneo para assumir o encargo.
ESPCIES DE SUCESSO HEREDITRIA
Art. 1.786 e 1.788.
A) Testamentria: aquela regida por meio de um ato jurdico especialssimo, chamado testamento. Se a pessoa morre sem testamento, diz-se que morre ab intestato.
B) Legtima: aquela regulada no pelo testamento, MAS PELA LEI. Atravs da sucesso legtima so contempladas pessoas que provavelmente o titular da herana gostaria de contemplar. A sucesso legtima se organiza pela ordem de sucesso hereditria; essa ordem de vocao hereditria o rol de sucessveis por fora de lei. Por estar regulada em lei, a sucesso legtima no disponvel para deliberao das partes, sendo sua disciplina matria de ordem pblica. Tal toma importncia na questo do debate sobre a possibilidade de renncia a herana. O cnjuge, por exemplo, NO pode renunciar a herana antes da abertura da sucesso, em que pese possa renunciar, por exemplo, a meao. Assim, so nulas as clusulas de renncia herana contida em pacto antenupcial, pois contraria normas de ordem pblica. Alm disso, o prprio CC estabelece a nulidade de contrato que dispe sobre herana de pessoa viva.
OBS A professora Maria Helena Diniz observa que a sucesso a ttulo universal quando houver transferncia da totalidade ou de parte indeterminada da herana (herdeiro); por outro lado, ser a ttulo singular quando o testador transfere ao beneficirio objetos certos e determinados (sucessor legatrio).
Lembrando que no possvel haver contrato que tenha por objeto herana de pessoa viva (art. 426). o chamado pacto corvina:
Art. 426. No pode ser objeto de contrato a herana de pessoa viva.
PRINCPIO DA SAISINE Na linha de entendimento do professor Francisco Cahali, o princpio da saisine uma fico jurdica que visa a impedir que a herana permanea sem titular: Aberta a sucesso, a herana transmitida imediata e automaticamente aos herdeiros legtimos e testamentrios por fora de lei (ope legis -1.784).
Art. 1.784. Aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios (no transmite automaticamente aos legatrios NO so herdeiros).
Por isso, Chaves define a saisine como MUTAO SUBJETIVA AUTOMTICA na titularidade do patrimnio de uma pessoa falecida. Mas note que essa transmisso ocorre somente aos herdeiros, e JAMAIS para os legatrios, pois estes recebem o legado a ttulo singular, e a saisine transfere uma universalidade de bens. asdfg Com a saisine forma-se um verdadeiro condomnio na titularidade da herana, considerada, para fins legais, bem imvel. Por isso, nos termos do art. 1.791, enquanto se processa o inventrio ou o arrolamento, a herana indivisvel, cabendo a cada herdeiro apenas uma frao ideal do todo. Art. 1.791. A herana defere-se como um todo unitrio, ainda que vrios sejam os herdeiros. Pargrafo nico. At a partilha, o direito dos co-herdeiros, quanto propriedade e posse da herana, ser indivisvel, e regular-se- pelas normas relativas ao condomnio.
Ento se perceba: com a saisine, forma-se um condomnio entre os herdeiros, que passam a titularizar o todo conjuntamente. Ocorre que os legatrios, como no so herdeiros, no recebem o legado com a saisine, nem integram o condomnio de herdeiros, de modo que s iro ter direito ao legado aps a partilha. Diante dessa situao, caso a administrao dos bens pelos herdeiros esteja ameaando a preservao do legado, pode o legatrio postular tutela antecipada para se antecipar no legado a que teria direito aps a partilha. Todavia, pra isso, ter de prestar cauo, denominada cauo municiana.
Cauo municiana: a garantia dada pelo legatrio para se antecipar na posse do legado
Efeitos da Saisene: asdfg 1) Transmisso automtica: visto acima
2) Fixa a lei sucessria: ou seja, a saisine determina que a lei que ir reger a sucesso a vigente na data da morte, quando ocorre a abertura da sucesso.
3) Determina a verificao da capacidade sucessria, ou seja, a aptido para ser sucessor. O que importa ter essa capacidade na abertura da sucesso, ainda que venha a perde-la posteriormente. Por isso que se o sujeito morre 20 segundos depois do autor da herana, ainda continua sendo herdeiro.
4) Saisine fixa o lugar da sucesso
Art. 1.785. A sucesso abre-se no lugar do ltimo domiclio do falecido.
5) Estabelece o clculo da legtima: de regra, toda doao de pai para filho antecipao e herana. H, no entanto, uma exceo: Se o doador, no ato de doao, disser expressamente que o bem est saindo de sua cota disponvel.
PROVA: Por qual VALOR dever ser feita a colao dos bens dados antecipadamente? Nos termos do p. nico do art. 1.014 do CPC, dever ser feita pelo valor da abertura da sucesso.
Art. 1.014. No prazo estabelecido no art. 1.000, o herdeiro obrigado colao conferir por termo nos autos os bens que recebeu ou, se j os no possuir, trar-lhes- o valor. Pargrafo nico. Os bens que devem ser conferidos na partilha, assim como as acesses e benfeitorias que o donatrio fez, calcular-se-o pelo valor que tiverem ao tempo da abertura da sucesso Ocorre que o 1 art. 2.004 do CC diz que que o valor ser o que bem possua ao tempo da liberalidade.
Art. 2.004. O valor de colao dos bens doados ser aquele, certo ou estimativo, que lhes atribuir o ato de liberalidade. 1 o Se do ato de doao no constar valor certo, nem houver estimao feita naquela poca, os bens sero conferidos na partilha pelo que ento se calcular valessem ao tempo da liberalidade. 2 o S o valor dos bens doados entrar em colao; no assim o das benfeitorias acrescidas, as quais pertencero ao herdeiro donatrio, correndo tambm conta deste os rendimentos ou lucros, assim como os danos e perdas que eles sofrerem.
Apesar da aparente contradio entre os dispositivos, eles no esto em conflito, mas sim apresentam regras complementares. A regra a seguinte: a) Se o bem antecipado ainda existia no momento da abertura da sucesso. Ex: imvel doado para o filho residir, dado pelo pai quando aquele casou, o valor do bem ser o valor atual. b) Se o bem NO mais existe, o valor do bem ser o que possua no tempo da liberalidade, devidamente atualizado.
Essas regras so exatamente as descritas no enunciado 119 do CJF
119 Art. 2.004: para evitar o enriquecimento sem causa, a colao ser efetuada com base no valor da poca da doao, nos termos do caput do art. 2.004, exclusivamente na hiptese em que o bem doado no mais pertena ao patrimnio do donatrio. Se, ao contrrio, o bem ainda integrar seu patrimnio, a colao se far com base no valor do bem na poca da abertura da sucesso, nos termos do art. 1.014 do CPC, de modo a preservar a quantia que efetivamente integrar a legtima quando esta se constituiu, ou seja, na data do bito (resultado da interpretao sistemtica do art. 2.004 e seus pargrafos, juntamente com os arts. 1.832 e 884 do Cdigo Civil).
LEI SUCESSRIA NO TEMPO E NO ESPAO
Lugar da sucesso: Conforme o art. 1.785, a sucesso abre-se no lugar de ltimo domiclio do falecido. Art. 1.785. A sucesso abre-se no lugar do ltimo domiclio do falecido.
1) Se tinha mais de um domiclio, aplica-se a preveno 2) Se no tinha domiclio, o lugar onde estiverem os bens 3) Se os bens estavam em mais de um lugar, o lugar do bito se nele haviam bens 4) Se no lugar do bito no haviam bens, em qualquer dos lugares onde os bens estejam por preveno
Da Lei aplicvel a sucesso J o art. 1.787 prev que a Lei que regula o direito herana, a legitimidade para receb-la, no bojo do inventrio ou arrolamento, Lei vigente ao tempo de sua abertura:
Art. 1.787. Regula a sucesso e a legitimao para suceder a lei vigente ao tempo da abertura daquela.
Nesse sentido:
Direito civil e processual civil. Recurso especial. Famlia. Adoo de menor. Lei vigente. Aplicabilidade. Sucesso. Ordem de vocao hereditria. Legitimidade dos irmos. - Nas questes que versam acerca de direito sucessrio, aplica-se a lei vigente ao tempo da abertura da sucesso. - As adoes constitudas sob a gide dos arts. 376 e 378 do CC/16 no afastam o parentesco natural, resultante da consanginidade, estabelecendo um novo vnculo de parentesco civil to-somente entre adotante(s) e adotado. - Tem, portanto, legitimidade ativa para instaurar procedimento de arrolamento sumrio de bens, o parente consangneo em 2 grau na linha colateral (irmo natural), notadamente quando, pela ordem de vocao hereditria, ausentes descendentes, ascendentes (naturais e civis), ou cnjuge do falecido. Recurso especial conhecido e provido. (REsp 740127/SC, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 11/10/2005, DJ 13/02/2006, p. 799)
Smula 112 do STF: o ITCD devido pela alquota vigente na poca da abertura da sucesso:
STF Smula n 112 - O imposto de transmisso "causa mortis" devido pela alquota vigente ao tempo da abertura da sucesso.
OBS O REsp. 570.723/RJ passou a admitir que herdeiro que ocupe com exclusividade imvel do inventrio (ou arrolamento) dever pagar aluguel aos outros herdeiros, quando demonstrada oposio dos demais a sua ocupao exclusiva.
Direito civil. Recurso especial. Cobrana de aluguel. Herdeiros. Utilizao exclusiva do imvel. Oposio necessria. Termo inicial. - Aquele que ocupa exclusivamente imvel deixado pelo falecido dever pagar aos demais herdeiros valores a ttulo de aluguel proporcional, quando demonstrada oposio sua ocupao exclusiva. - Nesta hiptese, o termo inicial para o pagamento dos valores deve coincidir com a efetiva oposio, judicial ou extrajudicial, dos demais herdeiros. Recurso especial parcialmente conhecido e provido. (REsp 570723/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 27/03/2007, DJ 20/08/2007, p. 268)
SONEGADOS Sonegados, so os bens que deveriam entrar na partilha, porm foram ciente e conscientemente dela desviados, quer por no terem sido descritos ou restitudos pelo inventariante ou por herdeiro, quer por este ltimo no os haver trazido colao, quando esse dever se lhe impunha. Tal falta, levada a efeito maliciosamente, revela a m-f e sujeita quem a cometeu pena civil de sonegados, podendo, conforme o caso, sujeita-lo tambm pena criminal cabente ao delito de apropriao indbita. (Slvio Rodrigues) Para que ocorra sonegao, necessrio que haja dois elementos: O subjetivo, que o dolo (inteno maliciosa); e o objetivo, que se constitui na omisso de conferir, declarar ou restituir bens do esplio.
Sujeito Passivo: Esto sujeitos pena de sonegados: o herdeiro, o inventariante e o testamenteiro.
Pena: A lei determina ao herdeiro sonegador a perda do direito sobre o bem sonegado, que devolvido ao monte e partilhado entre os outros herdeiros como se o sonegador no existisse. Se o sonegador o inventariante, perde a inventariana. Se tambm herdeiro, aplica-se o supra mencionado tambm.
Ao dos Sonegados: Determina a lei que a pena de sonegados s aplicada em sentena proferia em ao ordinria movida pelos herdeiros, ou pelos credores da herana (Art. 1.994 CC). asdfg Art.1.994. A pena de sonegados s se pode requerer e impor em ao movida pelos herdeiros ou pelos credores da herana. Pargrafo nico. A sentena que se proferir na ao de sonegados, movida por qualquer dos herdeiros ou credores, aproveita aos demais interessados. Geralmente, os interessados questionam nos prprios autos do inventrio a falta de certos bens, que deveriam ser descritos, o responsvel pelo ocorrido apresenta os bens e se justificam ou demonstra logo a improcedncia da reclamao. Cessando a discusso, no se torna necessrio recorrer s vias ordinrias.
Contedo do Direito das Sucesses Quatro partes: a) Sucesso em geral: Regras gerais sucessrias. b) Sucesso legtima: Aquela que decorre de lei. c) Sucesso testamentria: Operada de acordo com a vontade do de cujus. d) Inventrio e partilha: Regras processuais sucessrias.
Sucesso em geral
1) Momento de abertura da sucesso (CC, art. 1.784) A abertura da sucesso a morte, que implica transmisso automtica de todas as relaes jurdicas (propriedade e posse) do de cujus para seus herdeiros. Princpio de saisine: No exato momento da morte ocorre a Transmisso automtica de todo o patrimnio do falecido. uma transmisso ope legis (fora de lei), independentemente da vontade. Saisine: a mutao subjetiva automtica de todas as relaes patrimoniais que eram titularizadas pelo falecido. Impe soluo de continuidade; impede que o patrimnio do falecido fique acfalo. asdfg Esse o efeito da saisine: Abertura da sucesso com transmisso automtica.
Abertura da sucesso X abertura do inventrio. So momentos distintos. A sucesso aberta automaticamente. A abertura do inventrio pressupe uma sucesso j aberta.
Outros efeitos jurdicos de saisine:
a) Fixao da norma legal que reger a sucesso: a norma que estiver em vigor na data de abertura da sucesso. Smula 112 do STF: Alquota do Imposto de Transmisso Causa Mortis devido pela alquota vigente ao tempo da abertura da sucesso.
STF Smula n 112 - O imposto de transmisso "causa mortis" devido pela alquota vigente ao tempo da abertura da sucesso.
b) Verificao da capacidade para suceder: O que interessa a capacidade para suceder no momento da morte do titular da herana.
IMPORTANTE: Capacidade para suceder no se confunde com capacidade testamentria. Esta ltima verificada na data da elaborao do testamento e no na data da abertura da sucesso. asdfg
c) Clculo da legtima: Quem tem herdeiro necessrio no pode dispor de mais da metade de seu patrimnio. A legtima corresponde a 50% do patrimnio lquido transmitido. Em atos de disposio gratuitos (doao e testamento) ningum pode doar ou testar acima da legtima. O clculo da legtima se submete a uma regra binria (CC, art. 2.004, 1; CPC, art. 1.014). CC: A legtima deve ser calculada pelo valor da disposio ao tempo da liberalidade. CPC: Fala em valor ao tempo da abertura da sucesso. Harmonizao dos dispositivos: Se o bem doado ainda existir, a legtima deve ser calculada pelo valor do bem na abertura da sucesso. Se o bem no mais existir, seu valor se basear no tempo da liberalidade.
2) Lugar da sucesso (art. 1.785) ltimo domiclio do falecido. onde, presumidamente, estaro presentes os interesses do falecido. OBS: O CC permite a pluralidade de domiclios. Nesse caso, qualquer desses pode ser o lugar da sucesso, definindo-se pela preveno. onde se fixa a competncia para julgar o inventrio. Trata-se de competncia relativa (Smula 33 do STJ), que pode ser prorrogada pelas partes.
Ateno: Art. 89, II do CPC. Competncia exclusiva da justia brasileira. Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra: I - conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil; II - proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional.
Esse dispositivo tem perfeita sintonia com o art. 5, XXXI da CR/88, que trata da regra sucessria mais benfica. Segundo essa regra, a sucesso de bens situados no Brasil, em favor de cnjuge ou filhos brasileiros, se dar de acordo com a norma sucessria mais benfica. XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do "de cujus";
Qual juzo: ltimo domiclio do estrangeiro no Brasil, ou local onde esto situados os bens. A competncia EXCLUSIVA brasileira, porm o juiz poder (dever) aplicar as regras sucessrias estrangeiras, se mais benficas. Essa aplicao da lei estrangeira uma exceo ao princpio da territorialidade. Concluindo: A regra do ltimo domiclio no se aplica ao estrangeiro domiciliado fora do Brasil, pois nesse caso a sucesso ser aberta no local dos bens situados no Brasil desse estrangeiro. Trs artigos que se harmonizam: 1.785 do CC; art. 89, II do CPC, art. 5, XXXI da CR/88.
3) Capacidade sucessria Capacidade jurdica geral a aptido para praticar pessoalmente atos patrimoniais. O menor de 18 anos no tem capacidade geral. Capacidade sucessria a aptido para ser herdeiro ou legatrio. a aptido para receber herana ou legado. Essa capacidade sucessria no tangencia a capacidade geral. Elementos que compem a capacidade sucessria (ou capacidade para suceder) Ter ttulo sucessrio: Figurar na ordem de vocao hereditria ou no testamento. Ter personalidade, ou seja, ser nascido ou concebido (art. 1.798). Todavia, na sucesso testamentria h excees a esta ltima regra:
Art. 1.798. Legitimam-se a suceder as pessoas nascidas ou j concebidas no momento da abertura da sucesso.
Capacidade sucessria estendida na sucesso testamentria asdfg a) Prole eventual (filho que algum vai ter) - art. 1.799 do CC. Prazo de 02 anos para conceber. Nada impede que a prole eventual decorra de adoo, se no houver restrio do testador. A validade da clusula que beneficia a prole eventual depende do fato de estarem vivos ao tempo da abertura da sucesso os pais desse filho eventual. b) Pessoas jurdicas; c) Fundaes.
Legitimidade para suceder (art. 1.798 e 1.799) Genericamente, diz o artigo 1.798 do CC que se legitimam a suceder as pessoas nascidas ou j concebidas no momento da abertura da sucesso (nascituro ou embrio de laboratrio).
Art. 1.798. Legitimam-se a suceder as pessoas nascidas ou j concebidas no momento da abertura da sucesso
O Enunciado 267 da III Jornada, interpretando o art. 1.798, reconhece legitimidade ao nascituro, bem como ao embrio formado por tcnica de reproduo assistida, para efeito de receber a herana.
Especificamente em relao sucesso testamentria (art. 1.799 CC), na qual os beneficirios so escolhidos pelo de cujus, tambm podem ter capacidade para suceder as pessoas jurdicas e a prole eventual.
Art. 1.799. Na sucesso testamentria podem ainda ser chamados a suceder: I - os filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas estas ao abrir-se a sucesso; II - as pessoas jurdicas; III - as pessoas jurdicas, cuja organizao for determinada pelo testador sob a forma de fundao.
Art. 1.800. No caso do inciso I do artigo antecedente, os bens da herana sero confiados, aps a liquidao ou partilha, a curador nomeado pelo juiz. 1 o Salvo disposio testamentria em contrrio, a curatela caber pessoa cujo filho o testador esperava ter por herdeiro, e, sucessivamente, s pessoas indicadas no art. 1.775. 2 o Os poderes, deveres e responsabilidades do curador, assim nomeado, regem-se pelas disposies concernentes curatela dos incapazes, no que couber. 3 o Nascendo com vida o herdeiro esperado, ser-lhe- deferida a sucesso, com os frutos e rendimentos relativos deixa, a partir da morte do testador. 4 o Se, decorridos dois anos aps a abertura da sucesso, no for concebido o herdeiro esperado, os bens reservados, salvo disposio em contrrio do testador, cabero aos herdeiros legtimos.
Em outras palavras, o testador pode deixar bens a determinada pessoa jurdica e tambm aos possveis futuros filhos de determinada pessoa. Nesse ltimo caso, s ser deferida a sucesso se a prole eventual for concebida num prazo de dois anos contados a partir da morte do de cujus. Perceba-se que o prazo para concepo, e no para o nascimento. Enquanto no ocorre o nascimento, a herana fica confiada a um curador na qualidade de depositrio e, se dentro do prazo o filho no for concebido, a disposio testamentria ser tida como nula.
PROVA: essa prole eventual poderia decorrer de adoo, ao invs de concepo biolgica? A princpio sim, a menos que haja no testamento exigncia de que a prole eventual seja biologicamente concebida, caso no qual no caber a adoo.
O Cdigo Civil traz, em seu artigo 1.801, o rol de pessoas que no podem ser nomeadas herdeiras ou legatrias. Assim temos:
Art. 1.801. No podem ser nomeados herdeiros nem legatrios: I - a pessoa que, a rogo, escreveu o testamento, nem o seu cnjuge ou companheiro, ou os seus ascendentes e irmos; II - as testemunhas do testamento; III - o concubino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de fato do cnjuge h mais de cinco anos; IV - o tabelio, civil ou militar, ou o comandante ou escrivo, perante quem se fizer, assim como o que fizer ou aprovar o testamento.
Nota-se que nos incisos I, II e IV o legislador preocupou-se em excluir dos possveis beneficirios todas as pessoas que de alguma forma participaram na elaborao do testamento e poderiam por isto ser consideradas suspeitas. No inciso III o legislador tem o claro objetivo de proteger a famlia, no permitindo que o testador casado beneficie sua concubina, exceto se este j estiver separado de fato. O artigo fala em perodo mnimo de cinco anos de separao de fato para excluir o impedimento, no entanto tal disposio contraria as regras dos artigos 1.723 e 1.830 do mesmo diploma:
Art. 1.830. Somente reconhecido direito sucessrio ao cnjuge sobrevivente se, ao tempo da morte do outro, no estavam separados judicialmente, nem separados de fato h mais de dois anos, salvo prova, neste caso, de que essa convivncia se tornara impossvel sem culpa do sobrevivente. Dessa forma vem entendendo a doutrina pela desconsiderao de tal prazo por considera-lo excessivo, bastando para a excluso do impedimento a simples comprovao da separao de fato. asdfg Por fim vale lembrar que, conforme dispe o artigo 1.802, tambm vedada a nomeao de beneficirio que seja parente em linha reta, irmo, cnjuge ou companheiro de qualquer das pessoas impedidas previstas no artigo 1.801. A exceo o testamento em benefcio do filho da concubina, quando este tambm for do testador (art. 1.803 CC).
Art. 1.802. So nulas as disposies testamentrias em favor de pessoas no legitimadas a suceder, ainda quando simuladas sob a forma de contrato oneroso, ou feitas mediante interposta pessoa. Pargrafo nico. Presumem-se pessoas interpostas os ascendentes, os descendentes, os irmos e o cnjuge ou companheiro do no legitimado a suceder.
Art. 1.803. lcita a deixa ao filho do concubino, quando tambm o for do testador.
Nos termos do art. 1597, III do CC, no h prazo para a inseminao artificial post mortem: a qualquer tempo poder nascer o filho do falecido. No entanto, para que este filho tambm seja herdeiro, conjugando-se o art. 1.799, I com o art. 1.800, 4, a concepo dever ocorrer no prazo de dois anos aps a morte:
Art. 1.804 4 o Se, decorridos dois anos aps a abertura da sucesso, no for concebido o herdeiro esperado, os bens reservados, salvo disposio em contrrio do testador, cabero aos herdeiros legtimos.
PROBLEMA O embrio j concebido em laboratrio tem capacidade sucessria? Prevalece na doutrina que o art. 1.798 deve ser interpretado conforme a igualdade constitucional entre os filhos, de modo que o embrio concebido artificialmente tambm tem capacidade. Contra: O embrio laboratorial no tem como se desenvolver enquanto no estiver em um tero. Lembrando que pela Lei de Biossegurana o embrio s pode ficar 03 anos at ser introduzido em um tero.
Faltando capacidade sucessria sequer ter direito sucesso.
PROVA: Slvio Rodrigues dizia que um dos elementos da capacidade sucessria era no ser indigno nem deserdado. Errado. A indignidade e deserdao so sanes civis, mas no geram incapacidade, at porque no lugar do indigno poder receber sua prole por direito de representao, ou seja, h direito sucessrio. Portanto no h que se falar em indignidade e deserdao como causas de incapacidade sucessria. asdfg
4) Indignidade e deserdao Indignidade e deserdao se aproximam e se repelem. Ambas so sanes civis aplicadas a quem se comportou de forma ignbil contra o autor da herana. Trata-se de punies ao mau herdeiro ou legatrio. Se punio, s pode ser aplicada pelo juiz. Submetem-se ao princpio da intranscendncia, de forma que a sano no pode passar da pessoa do apenado. por conta disso que os descendentes do indigno recebem em seu lugar como se ele morto fosse. Ex.: Se Suzane, que ser indigna por ter assassinado os pais, tivesse um filho menor, eles receberiam a herana como se ela morta fosse.
Sucesso por Estirpe ou representao S ocorre em trs casos: a) Indignidade b) Deserdao c) Pr-morte Indignidade Deserdao Pr-morte Aqui so chamados a representar o indigno ou deserdado to somente os descendentes, porque a sucesso do indigno s ocorre se for por representao. Isto quer dizer que os ascendentes e o cnjuge no podem herdar no lugar do indigno, ou seja, no havendo descendentes, ningum herdar a parte do indigno. No caso de pr-morte tambm h direito a herana por representao. A diferena que aqui poder haver direito a herana por direito prprio, de modo que ascendentes e cnjuges podem herdar, de acordo com as regras de cada modalidade sucessria.
O indigno ou deserdado se tornam incompatveis com a herana. Por conta disso, o indigno sequer pode usufruir e administrar os bens que seu filho menor recebeu em seu lugar:
Art. 1.816. So pessoais os efeitos da excluso; os descendentes do herdeiro excludo sucedem, como se ele morto fosse antes da abertura da sucesso. Pargrafo nico. O excludo da sucesso no ter direito ao usufruto ou administrao dos bens que a seus sucessores couberem na herana, nem sucesso eventual desses bens.
Aspectos distintivos: asdfg INDIGNIDADE DESERDAO - de qualquer sucessor (herdeiro ou legatrio); Somente herdeiro necessrio (se no for necessrio, no h necessidade de deserdao; basta o testador dispor de todo o patrimnio e privar o sujeito de sua liberalidade). - diz respeito a um ato praticado antes ou depois da abertura da sucesso; Ato praticado antes da abertura da sucesso, vez que deve ser realizada no testamento, quando o testador ainda est vivo. asdfg - Ao de Indignidade (prazo decadencial de 4 anos contados da abertura da sucesso) Pargrafo nico do 1.415, CC. Esta ao ser promovida depois da morte (post mortem). - Qualquer interessado tem legitimidade para ajuizar essa ao (irmos, cnjuge, Fazenda Pblica.) MP tem legitimidade? De acordo com o Enunciado 116. O MP possui legitimidade para esta ao. Segue o procedimento comum ordinrio. - Manifestao de vontade do autor da herana, atravs de Testamento, que necessita de homologao judicial. - Somente o autor da herana pode deserdar. Causas de indignidade do CC: art. 1.814. Causas de deserdao: As mesmas de indignidade, alm das causas do art. 1962 e 1963 do CC.
Causas de indignidade a) Homicdio doloso tentado ou consumado, da pessoa de cuja sucesso se tratar, seu cnjuge, companheiro, ascendente ou descendente. OBS: No se exige condenao criminal. A prova pode ser produzida pelo juzo civil.
b) CRIME contra a honra ou denunciao caluniosa, do autor da herana, seu cnjuge ou seu companheiro. Aqui se exige sentena penal condenatria, pois o legislador falou em CRIME, que somente o juzo penal pode reconhecer. Enquanto a sentena penal no transitar em julgado no existe CRIME. No inciso I fala-se em homicdio, que um fato jurdico, que pode ser reconhecido por qualquer juiz. Aqui, no entanto, o legislador exigiu que fosse crime contra honra ou denunciao caluniosa, a estando a diferena.
c) Prtica de ato que impea, por dolo, violncia ou fraude, os efeitos da vontade do autor da herana. Ex.: Marido joga no mar o cofre onde estava o testamento da mulher.
ESSE ROL TAXATIVO. Entretanto o STJ reconheceu a tese da tipicidade finalstica. Ou seja: O juiz pode considerar outras hipteses de indignidade, DESDE que tenham a mesma finalidade. Assim, possvel ao juiz admitir como indignidade o induzimento ao suicdio, pois tem a mesma finalidade do homicdio. Entretanto, no pode admitir homicdio culposo por exemplo. Essa tese tambm se aplica deserdao e ingratido do donatrio.
Art. 1.814. So excludos da sucesso os herdeiros ou legatrios: I - que houverem sido autores, co-autores ou partcipes de homicdio doloso, ou tentativa deste, contra a pessoa de cuja sucesso se tratar, seu cnjuge, companheiro, ascendente ou descendente; II - que houverem acusado caluniosamente em juzo o autor da herana ou incorrerem em crime contra a sua honra, ou de seu cnjuge ou companheiro; III - que, por violncia ou meios fraudulentos, inibirem ou obstarem o autor da herana de dispor livremente de seus bens por ato de ltima vontade.
Art. 1.815. A excluso do herdeiro ou legatrio, em qualquer desses casos de indignidade, ser declarada por sentena. Pargrafo nico - O direito de demandar a excluso do herdeiro ou legatrio extingue-se em quatro anos, contados da abertura da sucesso.
Art. 1.816. So pessoais os efeitos da excluso; os descendentes do herdeiro excludo sucedem, como se ele morto fosse antes da abertura da sucesso. Pargrafo nico - O excludo da sucesso no ter direito ao usufruto ou administrao dos bens que a seus sucessores couberem na herana, nem sucesso eventual desses bens.
Art. 1.817. So vlidas as alienaes onerosas de bens hereditrios a terceiros de boa-f, e os atos de administrao legalmente praticados pelo herdeiro, antes da sentena de excluso; mas aos herdeiros subsiste, quando prejudicados, o direito de demandar-lhe perdas e danos. Pargrafo nico - O excludo da sucesso obrigado a restituir os frutos e rendimentos que dos bens da herana houver percebido, mas tem direito a ser indenizado das despesas com a conservao deles. Asdfg veja que ele deve devolver os frutos, mas ao mesmo tempo deve ser ressarcido pelas despesas de conservao do bem.
Art. 1.818. Aquele que incorreu em atos que determinem a excluso da herana ser admitido a suceder, se o ofendido o tiver expressamente reabilitado em testamento, ou em outro ato autntico. Pargrafo nico - No havendo reabilitao expressa, o indigno, contemplado em testamento do ofendido, quando o testador, ao testar, j conhecia a causa da indignidade, pode suceder no limite da disposio testamentria. asdfg
Causas de deserdao
Art. 1.962. Alm das causas mencionadas no art. 1.814 (causas de indignidade), autorizam a deserdao dos descendentes por seus ascendentes: I - ofensa fsica; II - injria grave; III - relaes ilcitas com a madrasta ou com o padrasto; IV - desamparo do ascendente em alienao mental ou grave enfermidade.
Art. 1.963. Alm das causas enumeradas no art. 1.814 (causas de indignidade), autorizam a deserdao dos ascendentes pelos descendentes: I - ofensa fsica; II - injria grave; III - relaes ilcitas com a mulher ou companheira do filho ou a do neto, ou com o marido ou companheiro da filha ou o da neta; IV - desamparo do filho ou neto com deficincia mental ou grave enfermidade
PROVA: E o cnjuge, enquanto herdeiro necessrio, no pode ser deserdado? O cnjuge somente pode ser deserdado nas hipteses de indignidade, pois nas hipteses dos incisos dos dois artigos acima ele no foi previsto. ASDFG Ou seja, se a madrasta mantm relaes com o enteado, o marido pode deserdar o filho, mas no a mulher.
OBSERVAO: O CC permite a denominada reabilitao do indigno, tambm chamada de perdo do autor da herana (art. 1.818). Deve ser expresso em testamento ou outro ato autntico.
Art. 1.818. Aquele que incorreu em atos que determinem a excluso da herana ser admitido a suceder, se o ofendido o tiver expressamente reabilitado em testamento, ou em outro ato autntico. Pargrafo nico. No havendo reabilitao expressa, o indigno, contemplado em testamento do ofendido, quando o testador, ao testar, j conhecia a causa da indignidade, pode suceder no limite da disposio testamentria. asdfg
Na indignidade a questo um pouco mais complicada, pois a ao posterior ao falecimento do autor da herana. Assim, esse perdo funciona como um bice ao de indignidade.
1.1.DELAO E ADIO (CC/16) Delao: momento que ocorreu o momento morte, e os bens esto esperando por titulares. Adio: momento em que os herdeiros comparecem e demonstram sua inteno em suceder. No CC/16 havia presuno de aceitao da herana at que o herdeiro comparecesse para dizer que no aceitava. Se pelo meio do caminho os herdeiros se desentendiam e um deles queria mudar de ideia, deixar de aceitar a herana, ele podia. Os momentos de delao e adio no se diferenciavam muito. Com a entrada em vigor do CC/02, sobreveio um artigo que diz que tanto a aceitao quanto a renncia so definitivas. Ou seja, no pode o herdeiro, depois de demonstrar, mesmo que tacitamente, a aceitao, renunci-la. A nica maneira de sair da sucesso fazer uma cesso de direitos hereditrios. 1.2.EREPO (CC/16) Alguns autores mais antigos diziam que os excludos da herana seriam incapazes para suceder. No assim. Eles tm capacidade de suceder, mas esto inaptos, em razo da ocorrncia algum fato, definido pela lei como ensejador da excluso. Esse fenmeno, na antiguidade, era chamado de erepo. Ele era to mais forte do que hoje, que aquele taxado como herdeiro indigno se tornava um absolutamente incapaz, perdia sua capacidade civil. A penalidade era muito mais forte.
5) Aceitao e renncia da herana
A aceitao da herana um ato jurdico, que no admite condio, termo ou encargo, pelo qual o herdeiro confirma o recebimento da herana no limite das suas foras (art. 1.792), ou seja, o herdeiro no pode responder alm dos limites deixados como herana.
Art. 1.792. O herdeiro no responde por encargos superiores s foras da herana; incumbe-lhe, porm, a prova do excesso, salvo se houver inventrio que a escuse, demostrando o valor dos bens herdados.
Note-se que os bens j haviam sido transferidos aos herdeiros pela saisine, todavia, sob a condio da posterior aceitao. A aceitao , assim, a confirmao dos efeitos automticos da saisine. O tema aceitao j no tem a importncia de outrora, visto que agora o herdeiro no pode responder por encargos ultra vires hereditatis (alm das foras da herana). A aceitao da herana, nos termos dos arts. 1.805 e 1.807, poder ser:
a) Expressa: Declarao escrita.
b) Tcita: Decorre de comportamentos do herdeiro condizentes com a aceitao. Ex. outorga de procurao ao advogado para habilit-lo nos autos do inventrio. Ex2 cesso de direitos hereditrios.
OBS O CC estabelece que a prtica de atos meramente ordinatrios ou oficiosos no induz aceitao da herana; so exemplos: realizar o funeral do morto, realizar despesas de mera conservao dos bens, etc.
c) Presumida: decorre do silncio do ru na ao interrogatria. Tal ao a demanda promovida por um interessado em saber se o herdeiro aceitar ou no a herana, ou seja, a ao promovida principalmente pelo credor do herdeiro, que quer penhorar bens da sucesso. asdfg O CC diz que essa ao s pode ser promovida depois de 20 dias aps a abertura da sucesso. Esse prazo de 20 dias o prazo conferido ao herdeiro para ele refletir se interessante ou no a aceitao da herana. Promovida a ao de interrogatrio, o herdeiro-ru ser citado para se manifestar no prazo de 30 dias para que diga se aceitar ou no a herana. Assim, nesse prazo o ru poder aceitar por escrito a herana (aceitao expressa), se habilitar no inventrio (aceitao tcita), ou ficar silente, quando finalmente se ter a aceitao presumida. Logo, a aceitao presumida aquela que decorre do silncio do ru na ao interrogatria. ASDFG
IMPORTANTE: seja qual for a espcie de aceitao, est irrevogvel e irretratvel, no podendo, portanto, o herdeiro se arrepender de sua deciso. Qual a importncia disso? A importncia que em havendo aceitao, j a incidncia do ITCD, de modo que a renncia posterior a aceitao no inibe a incidncia de tributo.
O que aceitao em benefcio de inventrio? a modalidade de aceitao do direito brasileiro. Aceitao em benefcio de inventrio quer dizer que ela se d nos limites da herana, ou seja, o herdeiro no responde por dvidas superiores ao valor da herana. Esta limitao decorre de Lei.
A aceitao sempre plena e integral, ou seja, NO admite termo ou condio, sendo sempre plena, ou seja, no se pode aceitar parcialmente a herana. asdfg Tal regra possui uma exceo. Diz o 2 do 1808, todavia, que o herdeiro a mais de um ttulo pode aceitar um deles e recusar o outro. Ex. o Herdeiro legtimo que recebe bem tambm como legatrio. Pode o herdeiro, nesse caso, recusar o legado e aceitar herana legtima. Ou ainda, sujeito que herda por direito prprio e tambm por representao. Pode aceitar uma e recusar outra.
Art. 1.808. No se pode aceitar ou renunciar a herana em parte, sob condio ou a termo. 1 o O herdeiro, a quem se testarem legados, pode aceit-los, renunciando a herana; ou, aceitando-a, repudi-los. 2 o O herdeiro, chamado, na mesma sucesso, a mais de um quinho hereditrio, sob ttulos sucessrios diversos, pode livremente deliberar quanto aos quinhes que aceita e aos que renuncia.
Art. 1.805. A aceitao da herana, quando expressa, faz-se por declarao escrita; quando tcita, h de resultar to-somente de atos prprios da qualidade de herdeiro. 1 o No exprimem aceitao de herana os atos oficiosos, como o funeral do finado, os meramente conservatrios, ou os de administrao e guarda provisria. 2 o No importa igualmente aceitao a cesso GRATUITA, PURA E SIMPLES, da herana, AOS DEMAIS CO-HERDEIROS.
Art. 1.806. A renncia da herana deve constar expressamente de instrumento pblico ou termo judicial. asdfg
Art. 1.807. O interessado em que o herdeiro declare se aceita, ou no, a herana, poder, vinte dias aps aberta a sucesso, requerer ao juiz prazo razovel, no maior de trinta dias, para, nele, se pronunciar o herdeiro, sob pena de se haver a herana por aceita.
Art. 1.808. No se pode aceitar ou renunciar a herana em parte, sob condio ou a termo. 1 o O herdeiro, a quem se testarem legados, pode aceit-los, renunciando a herana; ou, aceitando-a, repudi-los. 2 o O herdeiro, chamado, na mesma sucesso, a mais de um quinho hereditrio, sob ttulos sucessrios diversos, pode livremente deliberar quanto aos quinhes que aceita e aos que renuncia.
OBS: Se o herdeiro aceita a herana e cede sua parte para o monte, implica, na realidade, renncia. Agora quando cede em favor de herdeiros determinados, implica em aceitao seguida de cesso de cota hereditria, com dupla incidncia tributria.
Ler art. 1.793 e seguintes.
Art. 1.793. O direito sucesso aberta, bem como o quinho de que disponha o co-herdeiro, pode ser objeto de cesso por escritura pblica. 1 o Os direitos, conferidos ao herdeiro em conseqncia de substituio ou de direito de acrescer, presumem-se no abrangidos pela cesso feita anteriormente. 2 o ineficaz a cesso, pelo co-herdeiro, de seu direito hereditrio sobre qualquer bem da herana considerado singularmente. 3 o Ineficaz a disposio, sem prvia autorizao do juiz da sucesso, por qualquer herdeiro, de bem componente do acervo hereditrio, pendente a indivisibilidade.
Art. 1.794. O co-herdeiro no poder ceder a sua quota hereditria a pessoa estranha sucesso, se outro co-herdeiro a quiser, tanto por tanto.
Art. 1.795. O co-herdeiro, a quem no se der conhecimento da cesso, poder, depositado o preo, haver para si a quota cedida a estranho, se o requerer at cento e oitenta dias aps a transmisso. Pargrafo nico. Sendo vrios os co-herdeiros a exercer a preferncia, entre eles se distribuir o quinho cedido, na proporo das respectivas quotas hereditrias.
Art. 1.796. No prazo de trinta dias, a contar da abertura da sucesso, instaurar- se- inventrio do patrimnio hereditrio, perante o juzo competente no lugar da sucesso, para fins de liquidao e, quando for o caso, de partilha da herana.
Art. 1.797. At o compromisso do inventariante, a administrao da herana caber, sucessivamente: I - ao cnjuge ou companheiro, se com o outro convivia ao tempo da abertura da sucesso; II - ao herdeiro que estiver na posse e administrao dos bens, e, se houver mais de um nessas condies, ao mais velho; III - ao testamenteiro; IV - a pessoa de confiana do juiz, na falta ou escusa das indicadas nos incisos antecedentes, ou quando tiverem de ser afastadas por motivo grave levado ao conhecimento do juiz.
RENNCIA
Conceito de renncia: A renncia uma declarao abdicativa do direito herana, com efeitos retroativos (como se o herdeiro no existisse), aniquilando a transmisso automtica decorrente da saisine, RAZO PELA QUAL OS HERDEIROS DO RENUNCIANTE NO HERDAM POR DIREITO DE REPRESENTAO. A renncia, ao contrrio da aceitao, s pode ser expressa. Todavia, no que concerne aos efeitos, a renncia segue o regime da aceitao, sendo irretratvel e irrevogvel. Ainda, s pode ser realizada por escritura pblica ou termo judicial, sob pena de nulidade (a herana um bem imvel), dispensada a homologao judicial. asdfg
Art. 1.806. A renncia da herana deve constar expressamente de instrumento pblico ou termo judicial. asdfg
Exige-se a capacidade do renunciante. Se o renunciante for incapaz, a renncia dever ser feita perante o Juiz e com oitiva do MP. Isto apesar de raro, pode ocorrer, principalmente nas heranas negativas, onde as dvidas superam o patrimnio do sucedido.
PROVA: E o cnjuge, no precisa autorizar a renncia? O CC no traz regra especfica sobre o tema. Assim, na doutrina h as seguintes correntes:
1 C - PREVALECE: Defendida por Maria Helena Diniz, esta corrente sustenta a necessidade da outorga do cnjuge, pois na renncia a herana h verdadeira disposio de bem imvel, com impacto direto na famlia. Tal s seria dispensvel quando o regime fosse o da separao de bens ou participao final nos aquestos com clusula no acordo de dispensa de outorga. asdfg
2C: Defendida por Silvio Rodrigues, dispensa a outorga, por considerar que o direito a herana seria direito fundamental, que no poderia ficar condicionado a autorizao de terceiro, ainda que cnjuge.
Efeitos da renncia: O renunciante considerado como se nunca tivesse existido. Por isso, seus herdeiros no podero reclamar nada. Note-se que ele NO ser um pr- morto como o indigno ou o deserdado, mas sim como um inexistente, de modo que os filhos no herdam nem mesmo por direito de representao. Os herdeiros no podem reclamar, pois no existe direito a herana de pessoa viva; assim, como os herdeiros do herdeiro renunciante no tem direito a herana deste enquanto no ocorrer sua morte, no podem reclamar da abdicao.
PROVA: Mas no existe nenhum caso em que o herdeiro do renunciante ter direito a herana? Existe um nico caso, qual seja, quando houver supresso de toda classe de herdeiros equivalentes a classe do renunciante, hiptese em que os herdeiros do renunciante herdaro por direito prprio, e no por representao. asdfg Tal pode ocorrer ou quando todos os herdeiros da classe renunciam, ou quando todos os demais herdeiros da classe foram pr-mortos ou indignos.
IMPORTANTE: O herdeiro renunciante no indigno. No se deve confundir. Ele no um renegado da herana, ele apenas abriu mo de recebe-la, assim ele no compatvel com a herana. Por isso, se o filho do renunciante receber herana por direito prprio como no caso, poder o renunciante administr-la, bem como herd-la caso o filho venha a falecer.
PROVA: RENNCIA ABDCATIVA X TRANSLATIVA (in favoren). Na renncia abdicativa, o herdeiro abre mo de seu direito, ele no tem interesse na herana; assim, ele no pode direcionar para quem ele quer que v a parte que lhe caberia. Ele no tem mais ingerncia sobre aquilo de que abriu mo. No caso em tela, temos, como efeito da renncia, que a parte do renunciante volta ao monte e redistribuda. Por isso que essa parte que o A no queria, no vai automaticamente para os seus filhos, mas volta para o sucedido filho renunciante direito prprio direito prrpio indigno direito prprio monte, e o monte, ento, vai procurar os herdeiros, que so o B e o C . A renncia um ato volitivo do A. Essa renncia denominada na doutrina de renncia abdicativa (lembrar que toda renncia deve ser expressa e exige ou escritura pblica ou termo judicial nos autos do inventrio). Ocorre que, devido prtica sistemtica de uma situao recorrente nos tribunais, a doutrina resolveu denominar de renncia translativa uma situao que no renncia, mas uma pseudo-renncia. Isso ocorre, por exemplo, quando, na prtica, num inventrio, o A diz o seguinte: Eu quero renunciar a favor do meu irmo B, que est passando muito trabalho. Ocorre que isso no renncia; isso uma aceitao e uma transmisso. Ento, a renncia translativa no renncia. A doutrina chama de renncia translativa porque ela vai adiante. Na renncia abdicativa, a quota que seria do A, que volta para o monte e redistribuda, no tem nenhuma incidncia de tributo em decorrncia da renncia, ao passo que quando o A diz que vai renunciar a favor de B, ocorrem duas transmisses. A primeira transmisso causa mortis do falecido para o A, que recebeu a herana, e a segunda transmisso inter vivos, pois a herana que A recebeu, ele est doando para o B. Dessa forma, houve duas transmisses, e h dois tributos: o primeiro, causa mortis, e o segundo, inter vivos doao. Na renncia abdicativa, que a verdadeira renncia, a pessoa simplesmente devolve, no quer. Na renncia translativa, na verdade a pessoa no renuncia, ela aceita e aps doa para outro.
RENNCIA ABDICATIVA RENNCIA TRANSLATAIVA S est considerada verdadeira renncia NO considerada verdadeira renncia, mas sim verdadeira cesso de direito hereditrios Os bem voltam para o monte mor Os bens so destinados a herdeiro especfico No incide tributos A dupla incidncia tributria. Primeiro do ITCD, por transmisso causa mortis, e depois ITCD de novo, mas por doao.
Uma senhora ficou viva, tinha filhos, e queria fazer uma renncia de sua meao foi o que disse quando chegou ao Tabelionato, onde queria fazer escritura pblica de renncia de meao.
possvel fazer renncia da meao? No! Por que no pode ser? A renncia um instituto da herana!. Meao no herana, meao direito de propriedade. a mesma coisa que ter um bem escriturado em seu nome, e dizer que quer renunciar quele bem. No, ela no quer renunciar, mas sim pretende doar para algum. diferente. Casada em comunho universal de bens, a dita senhora, viva, era meeira, dona da metade dos bens que estavam escriturados em nome do falecido. Logo, essa meao no lhe foi transmitida com a morte do marido, pois j era dela, e por isso no h nenhum imposto de transmisso dessa metade. Quando o marido comprou, j comunicou a metade com ela. Por isso tudo, no existe renncia da meao. Se a viva quer passar para os filhos, ela vai ter que pagar o imposto sobre doao. Ela tem o direito de no querer a sua metade, mas no pela renncia. Renncia um ato de herdeiro. O proprietrio pode doar ou vender. Ele at pode renunciar, mas nesse caso no ser em favor de ningum: ele simplesmente vai no registro de imvel e renncia a sua propriedade, que restar abandonada, e ainda assim dever faz-lo em relao a cada imvel. asdfg
Direito de representao: O direito de representao, regulado a partir do art. 1.851, mitiga a regra segundo a qual o parente mais prximo exclui o mais remoto. Ocorre quando o herdeiro pr-morto em relao ao de cujus. Logo, a sua cota cabe aos seus descendentes (herdaro por estirpe). Lembrando que o direito de representao na linha reta cabe somente aos descendentes; ao passo que na linha colateral s existe quanto aos sobrinhos (ou seja, o irmo pr-morto do de cujus representado pelos seus filhos).
Art. 1.813. Quando o herdeiro prejudicar os seus credores, renunciando herana, podero eles, com autorizao do juiz, aceit- la em nome do renunciante. asdfg 1 o A habilitao dos credores se far no prazo de trinta dias seguintes ao conhecimento do fato. 2 o Pagas as dvidas do renunciante, prevalece a renncia quanto ao remanescente, que ser devolvido aos demais herdeiros.
6) Cesso de direitos hereditrios (art. 1.793) A herana tem natureza econmica, essncia patrimonial. Por conta disso, a herana admite circulao. Todo e qualquer ato de disposio da herana chama-se cesso, que pode ser a ttulo oneroso ou gratuito, no todo ou em parte. A herana pode ser cedida no todo ou em parte:
Ttulo gratuito: Assemelha-se a doao. Ttulo oneroso: Assemelha-se compra e venda.
Mas o importante de tudo isso que toda a herana admite cesso. Outrossim, o dito aqui vale para o legado, com a diferena que o legado admite cesso de bens individualizados, pois tal da sua natureza (o legatria sucessor de bem especfico). A herana, por seu turno, s pode ser cedida em frao ideal, sem individualizao de bem (salvo uma exceo vista mais adiante).
Requisitos da cesso de direitos hereditrios
I) Requisito temporal: O ato de cesso de direitos hereditrios deve ser praticado entre a abertura da sucesso e a prolao da sentena de partilha. Ou seja, NO pode ser praticado ANTES da abertura da sucesso, nem depois de encerrada a partilha.
PROVA: Por qu? Porque ANTES da abertura da sucesso ainda no h herana, e ningum pode dispor de direitos hereditrio de pessoa viva (art. 426). a proibio do pacto sucessrio ou pacta corvina. Depois da partilha: depois de realizada a partilha o direito passa a ser prprio, ou seja, ser do herdeiro. Deste modo, j no haver mais cesso de direitos hereditrios, mas sim doao ou compra e venda do patrimnio cedido.
II) Requisito subjetivo: - Capacidade do cedente;
- Outorga do cnjuge (pois transmisso de bem imvel), se casado, sob pena de anulabilidade (prazo de 02 anos contados do trmino do casamento), salvo de casados em separao de bens, pois se tem aqui cesso de bem imvel. Lembrar da divergncia.
PROVA: A separao obrigatria agora s incide para os maiores de 70 anos
Art. 1.641. obrigatrio o regime da separao de bens no casamento: I - das pessoas que o contrarem com inobservncia das causas suspensivas da celebrao do casamento; II da pessoa maior de 70 (setenta) anos; (Redao dada pela Lei n 12.344, de 2010) III - de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial.
OBS: Na Unio estvel no necessria a outorga. OBS2: Casamento sob regime da participao final dos aquestos: o pacto antenupcial pode dispensar a outorga.
III) Requisito formal
- Escritura pblica: A cesso da herana deve SEMPRE ser realizada por Escritura Pblica, sob pena de nulidade, pois a cesso de direitos hereditrios constitui transmisso de bem imvel (a herana considerada bem imvel para todos os efeitos). Questo interessante, todavia, que tal cesso, em que pese seja de coisa imvel, dispensa o registro em cartrio de imveis. Isto porque a cesso no transmite nenhum bem, mas apenas o direito a parcela ou totalidade da herana. A efetiva transmisso dos bens s se dar no fim do processo de inventrio e registro do formal de partilha.
IV) Requisito objetivo - A cesso de direitos hereditrios tem sempre como objeto uma frao ideal do direito ou a sua totalidade, vedada a cesso de bens especficos. Veja- se, o que o herdeiro pode ceder parte ou toda sua participao na herana.
PROVA: Porque bem especfico no pode ser objeto de cesso? Bem especfico no pode ser objeto da cesso, pois no se tem certeza se aquele bem ser destinado ao herdeiro que faz a cesso, tampouco se aquele bem no ser destinado ao pagamento de alguma dvida do falecido.
PROVA: Duas excees, onde se admite a cesso de bem especfico:
- Quando houver anuncia de todos os Interessados: Por todos os interessados entenda-se o termo em seu sentido amplo, ou seja, incluindo os herdeiros, a FM, os credores, e at mesmo o MP, caso haja interesse de incapaz.
- Cesso de legado: Aqui como o legatrio recebe bem individualizado, bvio que a cesso ser do bem recebido, que, portanto, ser especfico. A permisso decorre da prpria natureza do legado.
Direito de preferncia: os herdeiros possuem direito de preferncia na cesso ONEROSA, se tanto por tanto. Na gratuita no h esse direito, pois se trata de liberalidade, que livre.
O direito de preferncia respeitado por meio de notificao, com prazo de 30 dias para os herdeiros exercerem a preferncia.
E se dois ou mais coerdeiros exercerem a preferncia? Nesse caso, entre eles se dividiram as respectivas cotas.
O desrespeito ao direito de preferncia gera ineficcia do ato em relao aos demais herdeiros prejudicados. O vcio, portanto, est no plano da eficcia. No respeitado o direito de preferncia, podero os herdeiros ingressar com ao de adjucao compulsria no prazo decadencial de 180 dias. Nessa ao, sero litisconsortes unitrios, e, portanto, necessrios, tanto o cedente quanto o cessionrio, sendo permitido ao herdeiro exercer o depsito do valor tanto por tanto para ficar com o bem. O prazo de 180 dias inicia-se da data do conhecimento da cesso, em respeito da teoria da actio nata.
Direitos do Cessionrio: O cessionrio assumir a posio do cedente, tendo legitimidade, inclusive, para requerer a abertura do inventrio.
Cesso de Herana negcio aleatrio: possvel que o cessionrio tenha pago 10 mil e receba 5 mil de herana. A cesso um negcio jurdico aleatrio, e sobre ele no incidem vcios redibitrios ou evico. Ou seja, se o valor que o cessionrio receber for menor do que o pago, ele nada poder fazer. Ou seja, no incidem sobre a cesso de direitos hereditrios os vcios redibitrios e a evico, at porque o cessionrio no comprou um bem ou patrimnio certo, mas apenas uma frao ideal.
PROVA: Mas e se vierem bens at ento desconhecidos? E mais, se sobrevierem direitos at ento ignorados, estes pertencem ao CEDENTE, pois ningum pode ceder aquilo que no sabe ter.
OBS: Se o herdeiro aceita a herana e cede sua parte para o monte, implica, na realidade, renncia. Agora quando cede em favor de herdeiros determinados, implica em aceitao seguida de cesso de cota hereditria, com dupla incidncia tributria a chamada renncia translativa.
Ler art. 1.793 e seguintes.
Art. 1.793. O direito sucesso aberta, bem como o quinho de que disponha o co-herdeiro, pode ser objeto de cesso por escritura pblica. 1 o Os direitos, conferidos ao herdeiro em conseqncia de substituio ou de direito de acrescer, presumem-se no abrangidos pela cesso feita anteriormente. 2 o ineficaz a cesso, pelo co-herdeiro, de seu direito hereditrio sobre qualquer bem da herana considerado singularmente. 3 o Ineficaz a disposio, sem prvia autorizao do juiz da sucesso, por qualquer herdeiro, de bem componente do acervo hereditrio, pendente a indivisibilidade.
Art. 1.794. O co-herdeiro no poder ceder a sua quota hereditria a pessoa estranha sucesso, se outro co-herdeiro a quiser, tanto por tanto.
Art. 1.795. O co-herdeiro, a quem no se der conhecimento da cesso, poder, depositado o preo, haver para si a quota cedida a estranho, se o requerer at cento e oitenta dias aps a transmisso. Pargrafo nico. Sendo vrios os co-herdeiros a exercer a preferncia, entre eles se distribuir o quinho cedido, na proporo das respectivas quotas hereditrias.
7) Petio de herana a ao promovida pelo interessado que foi indevidamente excludo de uma sucesso. A petio de herana uma ao condenatria, que objetiva condenar aquele que est ilegitimamente na posse e propriedade da herana a devolv-la, no todo ou em parte, a quem de direito. Exemplos: - Filho no reconhecido que ajuza ao contra irmos. Os demais herdeiros vo ser condenados a devolver parte. Prazo prescricional: 10 anos contados da abertura da sucesso. Lembrando que a prescrio no corre contra o absolutamente incapaz. Essa petio de herana pode ser cumulada com investigao de paternidade, por exemplo. Na hiptese de j ter ocorrido a partilha, a prpria sentena da petio de herana promove nova partilha.
Correlao entre petio de herana e herdeiro aparente (art. 1.827 e 1.828) Herdeiro aparente ou putativo aquele que se apresenta aos olhos de todos como se legtimo herdeiro fosse e celebra negcios jurdicos com terceiros de boa-f. Nesse conflito entre o legtimo herdeiro e o terceiro de boa- f, o Cdigo protege esse ltimo. O herdeiro legtimo ter direito de regresso contra o aparente. A nica hiptese onde os herdeiros aparentes so protegidos o caso no qual esses pagam, de boa-f, dvidas ou legados do morto. Se o herdeiro legtimo entender que o pagamento foi indevido, dever cobrar diretamente do beneficirio do pagamento.
Art. 1.827. O herdeiro pode demandar os bens da herana, mesmo em poder de terceiros, sem prejuzo da responsabilidade do possuidor originrio pelo valor dos bens alienados. Pargrafo nico. So eficazes as alienaes feitas, a ttulo oneroso, pelo herdeiro aparente a terceiro de boa-f.
Art. 1.828. O herdeiro aparente, que de boa-f houver pago um legado, no est obrigado a prestar o equivalente ao verdadeiro sucessor, ressalvado a este o direito de proceder contra quem o recebeu. NOVA ORDEM DE VOCAO SUCESSRIA
Transmisso sucessria: sub + cedere = uns depois dos outros. Idia de substituio. Direito das sucesses no exclui o fenmeno sucessrio que mais amplo que o direito das sucesses. A sucesso nada mais que a substituio ora do sujeito, ora do objeto. Quando se tratar da substituio do objeto ocorrera a sub-rogao real (objeto da relao jurdica).
Art. 1.717. O prdio e os valores mobilirios, constitudos como bem da famlia, no podem ter destino diverso do previsto no art. 1.712 ou serem alienados sem o consentimento dos interessados e seus representantes legais, ouvido o Ministrio Pblico.
Permite a substituio do bem afetado. Igualmente, a substituio do sujeito fenmeno jurdico bastante conhecido. Do sujeito se da por ato inter vivos ou causa mortis. Quando por ato inter vivos a sub-rogao pessoal fenmeno muito conhecido nos direitos das obrigaes. no causa mortis, contudo, que se instala o direito das sucesses parte do fenmeno sucessrio o direito das sucesses diz respeito a substituio de um sujeito da relao jurdica por um ato causa mortis. Nem toda relao jurdica admite a sucesso causa mortis. Existe no nosso ordenamento determinadas relaes jurdicas que so personalssimas e no admitem sucessores. O foco do direito das sucesses a mutao subjetiva de RELAES PATRIMONIAIS por conta da morte do titular. S elas podem ser transmitidas RELAES PATRIMONIAIS -, posto que as personalssimas se extinguem com o titular. Todavia, h tambm algumas relaes patrimoniais que no comportaro a modificao do sujeito quando da morte do seu titular (excees a regra da sucesso nas relaes patrimoniais): usufruto, uso e habitao enfiteuse direito autoral - tem regra da transmisso prpria. Lei 9610/98. Transmite-se por 70 anos computados de 1 de janeiro do ano seguinte da morte do autor e depois cai em domnio publico. Alvar judicial: Lei 6858/80- pessoa falece e no deixa bens a partilhar deixando somente resduos pecunirios- ex: saldo de conta corrente, restituio do IR.
A substituio do sujeito causa mortis pode decorrer: a) Por vontade do titular: sucesso testamentria. b) Pela lei: sucesso legitima.
A sucesso legitima e testamentria podero ocorrer ao mesmo tempo quando:
a) Quando o autor da herana tinha herdeiros necessrios e quis deixar testamento. Necessrio obrigatoriamente vo participar da sucesso:
Art. 1.845. So herdeiros necessrios os descendentes, os ascendentes e o cnjuge.
PROVA: Companheiro ou no herdeiro necessrio? Posio majoritria sustenta que sim. Companheiro deve ser considerado tambm, seja porque a CF lhe conferiu a mesma proteo ou porque a lei diz que o herdeiro participar. Essa resposta tem cabimento em prova aberta. Em prova objetiva, deve-se ficar com o texto da Lei, que NO inclui os companheiros entre os herdeiros necessrios.
b) Autor da herana no tem herdeiro necessrio (s facultativo sobrinho, companheiro, pra quem assim entende, ou irmo), mas no testou integralmente o seu patrimnio. Nesse caso haver simultaneidade de sucesso legitima e testamentria.
c) Sucesso somente pode ser EXCLUSIVAMENTE testamentria quando no tiver herdeiro necessrio. Caso exista herdeiro necessrio no ser exclusivamente testamentria nunca.
Vejamos agora a nova ordem de vocao hereditria: A sucesso legtima aquela que, conforme j dito, decorre da sucesso por ordem legal:
Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte: I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares; II - aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge; III - ao cnjuge sobrevivente; IV - aos colaterais.
ORDEM DE VOCAO HEREDITRIA CC/16 art. 1603 CC/02 art. 1829 1) Descendentes 2) Ascendentes 3) Cnjuges sobreviventes + companheiro 4) Colaterais at 4 grau 5) Fazenda municipal
Era modelo patrimonialista. Veja-se que o cnjuge era um herdeiro subsidirio, s herdava se no houvessem descendentes ou ascendentes. Por isso, o prprio CC de 1916 resolveu compensar o cnjuge, concedendo-lhe o direito de usufruto vidual (em razo da viuvez), que hoje NO mais existe. Assim, sempre que o cnjuge no fosse herdeiro, ou seja, se houvesse ascendente e descendente, o cnjuge receberia em usufruto o direito de uso e administrao de 50% dos bens do extinto. Os filhos ou ascendentes do falecido passariam a ser donos, mas no poderiam utilizar os bens at a morte do cnjuge, pois esse teria esse usufruto 1) Descendentes + cnjuge ou companheiro 2) Ascendentes + cnjuge ou companheiro 3) Cnjuge sozinho na ausncia de ascendente e descendente. Companheiro no esta aqui. 4) Colaterais at o 4 grau + companheiro. 5) Companheiro sozinho (companheiro s herda sozinho se NO houver nem colateral)
E a fazenda Municipal? A fazenda saiu da lista porque ela NO herdeira, ela na verdade recebe na ausncia de herdeiros.
Confrontando os dois sistemas, a primeira modificao que se percebe a 1) excluso da FPM A FPM recebe na ausncia de herdeiro, ento NO , na verdade, herdeira. Justificvel porque ela no herdeira, recebe na ausncia de herdeiros. Recebe atravs procedimento especial de jurisdio voluntaria chamada herana jacente e vacante. vitalcio. Problema: quando o cnjuge era casado pela segunda vez e tinha herdeiros do primeiro casamento, colocava em conflito os interesses do cnjuge atual e descendentes da 1 relao. O cnjuge sobrevivente ficava com o usufruto vidual at morrer, e os herdeiros do falecido herdavam mas no viam a cor dos bens. Foi por isso que houve necessidade de mudar a sucesso legitima, extinguindo o usufruto vidual, de modo a evitar esses conflitos. Cessou-se, assim, o usufruto vidual. Mas para evitar que o cnjuge ficasse sem nada, copiando o sistema alemo, o novo CC promoveu nova ordem de sucesso legitima, incluindo o cnjuge como herdeiro necessrio. 2) Elevao do cnjuge a herdeiro permanente. O cnjuge, na verdade, o maior beneficirio dessa nova ordem. 3) Fim do usufruto vidual. 4) Elevao do companheiro a herdeiro permanente. 5) Quebra da paridade entre cnjuge e companheiro: at a entrada em vigor do CC/02, cnjuge e companheiro tinham tratamento isonmico. 6) Descendentes e Ascendentes perdem parcela da herana que era exclusivamente deles em favor do cnjuge e companheiro: ou seja, os ascendentes e descendentes so prejudicados ao passo que o cnjuge e o companheiro so beneficiados, recebendo herana que antes no recebiam. Cdigo continua com viso patrimonialista.
Detalhando cada uma das regras sucessrias:
1) DESCENDENTE: Fundamentalmente so duas regras que norteiam a sucesso do descendente:
a) A sucesso do descendente submete-se ao principio da igualdade de ndole constitucional: esse princpio faz com que no possa haver discriminao entre os descendentes. Todo e qualquer descendente concorre em condies igualitrias, mesmo que em filiao scio-afetiva reconhecida judicialmente.
OBS o direito a investigao da origem gentica previsto no art. 48, apesar de imprescritvel, NO gera qualquer efeito em relao aos direitos sucessrios. Isto porque essa ao no busca reconhecer relaes de famlia, mas somente relaes de ancestralidade:
Art. 48. O adotado tem direito de conhecer sua origem biolgica, bem como de obter acesso irrestrito ao processo no qual a medida foi aplicada e seus eventuais incidentes, aps completar 18 (dezoito) anos. Pargrafo nico. O acesso ao processo de adoo poder ser tambm deferido ao adotado menor de 18 (dezoito) anos, a seu pedido, assegurada orientao e assistncia jurdica e psicolgica.
O nico efeito decorre dessa sentena o impedimento matrimonial, haja vista que esse impedimento tambm, alm de civil, eugnico.
b) O descendente mais prximo afastar o mais remoto. O direito sucessrio segue a regra geral de que existindo filho, NO sero chamados os netos; se h neto, no se convoca bisneto. A regra geral , portanto, de que no haver descendentes de classes distintas concorrendo entre si. Descendentes herdam por cabea, direito prprio. ATENO: Exceo dos casos de sucesso por representao (estirpe): Todavia, a regra geral tem exceo: hipteses de sucesso por representao ou por estirpe. A nica hiptese em que se admite concorrncia entre diferentes classes de descendentes a sucesso por representao ou estirpe, que ocorre em trs casos: Indignidade Deserdao Pr-morte
PROVA: E a renncia? A renncia NO gera sucesso por representao. Isto porque a renuncia aniquila direito sucessrio, pois o herdeiro recusa a herana, sendo considerado como se nunca tivesse existido para o direito das sucesses. Ex. Se o filho 1 pr-morto o neto recebe, se o 2 renuncia o neto 3 no recebe nada.
OBS Somente a sucesso por descendente que permite a sucesso por estirpe (representao).
2) ASCENDENTE: Em linhas gerais se norteia pelas mesmas regras da sucesso do descendente. a) Igualdade entre ascendentes: Vige tambm a regra de igualdade entre os ascendentes, ou seja, todo e qualquer ascendente tem igualdade de direitos quando da mesma linha.
b) Mais prximo exclui o mais remoto: Aplica-se tambm a regra de que o mais prximo afasta o mais remoto
c) No que tange a sucesso do ascendente NO se aplica a hiptese de sucesso por representao (estirpe). No h concorrncia simultnea de diferentes classes na sucesso de ascendentes em nenhuma hiptese (por exemplo, de pai com avo, impossvel). Se existe pai, os avos se afastam, se houver avos os bisavs de afastam.
d) a nica que se divide em linhas: significa a diviso entre sucesso paterna e materna. Uma pessoa morreu e deixou os dois avos paternos e um materno- herana de 90 45 para linha materna e 45 para dividir na linha paterna. Veja-se que primeiro se divide a herana em linha, para depois se distribuir a respectiva quota entre os herdeiros na linha. Agora, se uma das linhas NO tiver representante no mesmo grau da outra, ficar excluda da sucesso, acrescentando a cota a linha com sucesso mais prxima. Ex na linha materna h o av, e na linha paterna s h bisavs. A linha paterna ser excluda, e a linha materna, no caso o av, herdar tudo. Por fim, cumpre frisar que essa herana em linha s se aplica aos ascendentes. Dica Simples: se sucede em linhas, JAMAIS haver sucesso por representao.
3) CNJUGE (Arts. 1832 a 1837): A principal modificao da sucesso do cnjuge foi a extino do usufruto vidual, passando o cnjuge a ser considerado herdeiro, mesmo em concorrncia com os descendentes ou ascendentes.
Vejamos as possibilidades do cnjuge.
Cnjuge x Descendentes
Depende do regime de bens: Isto porque existem alguns regimes de bens nos quais o CC probe a concorrncia do cnjuge com o descendente. i) Comunho Universal: O fundamento no sentido de que neste regime o cnjuge j tem direito metade de tudo, inclusive com relao aos bens que no colaborou para aquisio, de modo que no h sentido que tambm tenha direito a herana.
ii) Comunho Parcial sem bens particulares: comunho parcial sem bens particulares equivale comunho universal, pois cnjuge j ter direito, por meao, a metade de tudo que o casal possui.
iii) Separao obrigatria: A separao obrigatria o regime protetivo do CC. Esse regime incide em relao aos maiores de 70 anos, aos que violam as causas suspensivas do casamento, e para os que necessitam suprir o consentimento para casar. Como esse regime separa o patrimnio, em caso de fim da sociedade, o cnjuge tambm no herda.
PROVA: REsp 992749: O STJ, em acrdo desse ano, entendeu que o cnjuge casado no regime de separao convencional pode ser afastado da sucesso. A deciso boa, pois se o casal j casa nesse regime, porque quer efetivamente separar os bens. asdfg
Direito civil. Famlia e Sucesses. Recurso especial. Inventrio e partilha. Cnjuge sobrevivente casado pelo regime de separao convencional de bens, celebrado por meio de pacto antenupcial por escritura pblica. Interpretao do art. 1.829, I, do CC/02. Direito de concorrncia hereditria com descendentes do falecido. No ocorrncia. (...)O regime de separao obrigatria de bens, previsto no art. 1.829, inc. I, do CC/02, gnero que congrega duas espcies: (i) separao legal; (ii) separao convencional. Uma decorre da lei e a outra da vontade das partes, e ambas obrigam os cnjuges, uma vez estipulado o regime de separao de bens, sua observncia. - No remanesce, para o cnjuge casado mediante separao de bens, direito meao, tampouco concorrncia sucessria, respeitando-se o regime de bens estipulado, que obriga as partes na vida e na morte. Nos dois casos, portanto, o cnjuge sobrevivente no herdeiro necessrio. - Entendimento em sentido diverso, suscitaria clara antinomia entre os arts. 1.829, inc. I, e 1.687, do CC/02, o que geraria uma quebra da unidade sistemtica da lei codificada, e provocaria a morte do regime de separao de bens. Por isso, deve prevalecer a interpretao que conjuga e torna complementares os citados dispositivos.
A questo da separao consensual fica, ento, da seguinte forma: CESPE: Segundo o CC DE 2002, o cnjuge concorre com os descendentes na separao convencional. CERTO.
CESPE: Segundo o STJ o cnjuge casado sob o regime da separao convencional fica excludo da sucesso na concorrncia com descendentes. CERTO.
Nesses regimes o legislador entendeu NO ser justo que o cnjuge seja sucessor, pois j recebeu meao, ou porque em vida o patrimnio de ambos j era incomunicvel. Assim, na sucesso do cnjuge com o descendente onde houver meao, SEM BENS PARTICULARES (comunho universal, e comum parcial sem bens particulares), no h herana e vice versa. Por outro lado, nos regimes em que o patrimnio incomunicvel em vida (separao obrigatria e convencional), igualmente no ter o consorte sobrevivente direito a herana.
Cnjuge, quando concorrendo com descendentes, s concorre sobre bens particulares: sendo o cnjuge casado por um regime que permita a sucesso, o seu direito a herana, quando concorrendo com descendentes, SOMENTE recair sobre OS BENS PARTICULARES do falecido, ou seja, o cnjuge no herdar em relao aos bens da meao do sucedido. Tal entendimento decorrncia do mesmo fundamento que impede a concorrncia do cnjuge casado sobre o regime da comunho universal ou da comunho parcial apenas com bens comuns. Nesse sentido, o enunciado 279 do CJF:
270 Art. 1.829: O art. 1.829, inc. I, s assegura ao cnjuge sobrevivente o direito de concorrncia com os descendentes do autor da herana quando casados no regime da separao convencional de bens ou, se casados nos regimes da comunho parcial ou participao final nos aqestos, o falecido possusse bens particulares, hipteses em que a concorrncia se restringe a tais bens, devendo os bens comuns (meao) ser partilhados exclusivamente entre os descendentes.
Percentual do Cnjuge: Mesmo percentual dos descendentes, ressalvando-se, ainda, a hiptese da garantia mnima de 1/4, quando o cnjuge herdeiro for o ascendente dos descendentes que estiver concorrendo (o descendente filho comum do falecido e do cnjuge herdeiro). asdfg Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte: I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (e a separao convencional para o STJ): (art. 1.640, pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares
OBS Mas se houver a denominada concorrncia hbrida, ou seja, aquela em que h tanto descendentes comuns quanto NO comuns? O CC de 2002 no disciplina essa hiptese. Por outro lado, na doutrina no se encontra uma uniformidade no tratamento do tema, havendo 03 correntes: Trs posies doutrinarias: Basta ter um filho comum para assegurar o direito a . Precisa que todos os filhos sejam comuns para garantir . Regra de proporcionalidade aplica para o numero de filhos comuns e no se aplica em relao aos demais. Parece o pior regramento.
Cnjuge x Ascendentes Independe do regime de bens: seja qual for o regime, o cnjuge ir concorrer com os ascendentes.
Todo patrimnio: quando concorrendo com ascendentes do de cujus, o cnjuge concorre em relao totalidade da herana, ou seja, herda tanto em relao aos bens comuns quanto particulares. Melhor explicando: ter recebido a meao, ao contrrio do que ocorre na sucesso com os descendentes, no impedimento para que o cnjuge herde tambm sobre os bens comuns, ou seja, sobre a parte da meao que ficou com o de cujus.
Percentual de 1/3 quando concorre com pai E me e 1/2 nos demais casos: de regra, quando concorrer com ascendente, o cnjuge herda metade do patrimnio, salvo a hiptese que concorra com pai E me do falecido ao mesmo tempo, quando herdar no percentual de 1/3. Mas frisa-se: esse percentual de 1/3 s incide se o cnjuge concorrer com pai E me ao mesmo tempo; qualquer outra combinao ter ele direito a metade, como quando concorre com me do falecido.
Art. 1.837. Concorrendo com ascendente em primeiro grau, ao cnjuge tocar um tero da herana; caber-lhe- a metade desta se houver um s ascendente, ou se maior for aquele grau.
Cnjuge com pai E me: herda 1/3 Cnjuge com pai: herda 1/2 Cnjuge com avs: herda 1/2
Cnjuge Sozinho Se no tem ascendente ou descendente, o cnjuge faz jus a todo patrimnio.
IMPORTANTE: o cnjuge, para receber a herana, no pode estar divorciado, nem separado judicialmente, nem separado de fato por mais de 02 anos. Se estiver separado de fato a mais de 02 anos, s poder receber herana se provar a culpa morturia, ou seja, provar que a separao de fato se deu por culpa do morto.
Art. 1.830. Somente reconhecido direito sucessrio ao cnjuge sobrevivente se, ao tempo da morte do outro, no estavam separados judicialmente, nem separados de fato h mais de dois anos, salvo prova, neste caso, de que essa convivncia se tornara impossvel sem culpa do sobrevivente.
PROVA DISSERTATIVA: Separao de fato, prazo de 02 anos e Culpa Morturia: Conforme se v do art. 1.830, se o cnjuge estiver separado de fato a MENOS de 02 anos, ainda ter direito a herana. Se for MAIS de 2 anos NO tem direito, salvo se provar que a separao de fato se deu por culpa do cnjuge falecido culpa morturia ou funerria. Chaves diz que esse a exigncia de separao de fato a mais de 02 anos absurda e vai contra toda construo jurisprudencial at ento predominante, que apregoava, nos termos do sedimentado entendimento do STJ, que o regime de bens cessa com a separao de fato, conforme entendimento empossado no REsp 555771/SP. Assim, com base nesse REsp, Chaves faz construo de que a separao de fato, seja qual for o prazo, faz cessar o direito sucessrio do cnjuge, at porque, nessa hiptese, pode o cnjuge constituir legtima unio estvel, conforme permite expressamente o prprio CC no art. 1.723. OBS Mas perceba: essa construo do Chaves e tambm da doutrina moderna. A deciso do STJ referida no abordou o direito sucessrio, mas sim o regime de bens do casamento.
RESUMO DOS DIREITOS PATRIMONIAIS DO CNJUGE SOBREVIVENTE: a) Meao: a depender do regime de bens. b) Sucesso: direito hereditrio, concorrendo com descendente (apenas sobre bens particulares) ou ascendente ou herdando sozinho. c) Direito real de habitao: Sim, alm de tudo, ainda tem direito real de habitao.
Direito real de habitao do cnjuge: o direito oponvel erga omnes constitudo em favor do cnjuge sobrevivente, garantindo-lhe manter-se no imvel que serviu de lar para o casal, desde que seja o nico imvel residencial a inventariar (se o imvel no for nico, o cnjuge ainda assim, ter direito de preferncia sobre a residncia do casal). um direito autnomo e independente. Existe independentemente de herana e meao. O direito real de habitao vitalcio e incondicionado, e nessa medida, o cnjuge sobrevivente tem direito de continuar residindo nesse imvel at que venha a falecer, ainda que case novamente.
Art. 1.831. Ao cnjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de bens, ser assegurado, sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana, o direito real de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, desde que seja o nico daquela natureza a inventariar.
A grande questo que se esse cnjuge casa novamente, o novo marido pode morar l. Isso no razovel, deveria perder o direito ao constituir nova famlia, pois imagina a situao em que os filhos do de cujus no eram comuns com a cnjuge herdeira. Os filhos do falecido nesse caso ou tem de se retirar do imvel, ou ficar morando com o novo marido da cnjuge herdeira. Por outro lado, como o direito de habitao direito real, eventual herdeiro do de cujus, ainda que o imvel tenha lhes tocado na partilha, no podero pedir aluguel por sua utilizao, no podero ficar nele ainda que no tenham lugar para ficar, a menos que cnjuge permita (se no permitir, os demais herdeiros, mesmo sendo donos, vo para debaixo da ponte). Chaves diz que usando o princpio da prioridade absoluta do atendimento da criana e do adolescente, seria possvel construir tese de que em havendo herdeiros menores necessitados, poderia ser suprimido o direito real de habitao do cnjuge em prol dos menores, se o atendimento das necessidades destes fosse essencial e incompatvel com o direito do cnjuge herdeiro.
IMPORTANTE: Cnjuge pode renunciar ao direito real de habitao sem implicar perda de direito sucessrio, conforme entendimento expresso no enunciado 271 do CJF:
271 Art. 1.831: O cnjuge pode renunciar ao direito real de habitao, nos autos do inventrio ou por escritura pblica, sem prejuzo de sua participao na herana.
4) COMPANHEIRO mais complexo, concorre com descendente, ascendente, e at mesmo colateral, s recebendo sozinho quando no existir nem parente colateral. O sistema sucessrio do companheiro traz uma premissa que esta no caput do artigo 1790:
Art. 1.790. A companheira ou o companheiro participar da sucesso do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, nas condies seguintes: I - se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma quota equivalente que por lei for atribuda ao filho; II - se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocar- lhe- a metade do que couber a cada um daqueles; III - se concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um tero da herana; IV - no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana.
Resumindo a premissa sobre a sucesso do companheiro: O direito sucessrio do companheiro incide somente sobre os bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel. Esses bens so chamados de aquestos adquiridos onerosamente na constncia da unio e sobre eles o companheiro j tem meao. Veja-se que ao contrrio do cnjuge, o companheiro somente herda sobre o patrimnio que antes foi meeiro. Ou seja, o companheiro herda somente sobre a meao do companheiro falecido. Por outro lado, sobre os bens particulares do falecido o companheiro nada herdar, a menos que herde sozinho, e isto para doutrina mais moderna. Pois pela letra fria da Lei, mesmo sendo o companheiro nico herdeiro, os bens particulares iriam para Fazenda Pblica, pois sobre tais ele no tem direito. E o pior, sobre estes bens ele no tem direito nem a meao. Quer dizer: Pelo CC, se o companheiro falecido s tiver bens particulares, o companheiro sobrevivente NO recebe meao sobre tais bens, nem herda nada, ainda que seja o nico herdeiro, ou seja, sai com uma mo na frente e outra atrs. asdfg
Art. 1.790. A companheira ou o companheiro participar da sucesso do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, nas condies seguintes:
Por isso que a doutrina moderna sustenta que a regra do inc. IV uma regra independente do caput, pois da possvel sustentar que se o companheiro herdar sozinho, ter ele direito tambm a herana sobre os bens particulares:
IV - no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana.
Agora, o ponto mais interessante que, a depender do caso concreto, a sucesso do companheiro pode ser melhor ou pior que a do cnjuge. Sai bem quando todos os bens so comuns porque tira meao e herana. Por outro lado, se o companheiro falecido tinha somente bens particulares, o companheiro sobrevivente se v mal, s herdando se no houver outro herdeiro vivo, e somente se aceitar a interpretao do art. 1790 nos termos do proposto pela doutrina moderna. Segundo Chaves, na forma com que o sistema foi construdo, a escolha pelo casamento ou Unio estvel repercutir no direito sucessrio. E tudo isto porque o sistema sucessrio do companheiro foi afastado do sistema sucessrio do cnjuge. Segundo Chaves, essa dualidade de regras consegue a proeza de ser a um s tempo discriminatria com o Casamento e a Unio Estvel.
PROVA: Direito real de habitao do companheiro vitalcio condicionado: Alm do direito a herana, o companheiro tem direito real de habitao Lei 9278/96, art. 7, p. u. No igual ao direito real de habitao do cnjuge. Aqui o direito de habitao se extingue tanto com a morte, como com a constituio de nova entidade familiar (o direito real do cnjuge, ao contrrio, s se extingue com a morte, ou seja, incondicionado). Art. 7 Dissolvida a unio estvel por resciso, a assistncia material prevista nesta Lei ser prestada por um dos conviventes ao que dela necessitar, a ttulo de alimentos. Pargrafo nico. Dissolvida a unio estvel por morte de um dos conviventes, o sobrevivente ter direito real de habitao, enquanto viver ou no constituir nova unio ou casamento, relativamente ao imvel destinado residncia da famlia.
OBS a doutrina sustando a revogao da lei que 9278, mesmo nos pontos no tratados pelo CC, o que acabaria por sepultar o direito de habitao do cnjuge.
Vejamos as possibilidades da sucesso do companheiro:
Companheiro x descendentes Bens particulares: Herda somente sobre os bens comuns. No tem herana nem meao sobre os particulares, que vo na totalidade para os descendentes. Os cnjuges no herdam sobre os comuns INVERSO. asdfg a) Concorrncia sobre os bens COMUNS com descendentes COMUNS: Sobre os bens comuns e na concorrncia com descendentes comuns ter direito ao mesmo percentual que cabe aos descendes, mas sem a garantia mnima de1/4, ou seja, se houver 1 filho, recebe metade, se houver 2 filhos, recebe 1/3, se houver 3 filhos, recebe 1/4, se houver 4 filhos, recebe 1/5, e assim sucessivamente. Na verdade, nessa hiptese o companheiro tratado como se fosse mais um descendente.
b) Concorrncia com descendentes NO comuns sobre bens comuns: como dito anteriormente, o companheiro somente tem direito ao mesmo percentual dos descendentes se tambm for ascendente dos descendentes com quem estiver concorrendo. Se no o for, como na hiptese em tela, far jus somente a metade do percentual que cabe a cada um dos descendentes. Ou seja, se houver descendentes no comuns, o companheiro recebe metade do que couber a estes.
OBS Se tm filhos comuns e no comuns ao mesmo tempo (sucesso hbrida), mais uma vez o sistema no traz resposta. Melhor interpretao parece ser aquela que favorece a prole do de cujus.
Companheiro x ascendentes Somente concorre sobre os bens comuns, sendo que os particulares vo direto para os ascendentes. Percentual de 1/3 dos bens comuns. Os outros 2/3 sero divididos entre os ascendentes. Obs cnjuge s herda 1/3 quando concorre com pai E me, e ainda assim a herda sobre todo o patrimnio. Nas outras hipteses, o percentual do cnjuge sempre de 1/2. Asdfg
Companheiro x colaterais S concorrem com os bens comuns. Particulares vo direto aos colaterais. Percentual de 1/3 dos bens comuns.. Os outros 2/3 sero divididos entre os colaterais.
Companheiro Sozinho No havendo ningum, regra do art. 1.790, inc. IV. Bens comuns ficam na totalidade para o companheiro. Na letra fria do cdigo os particulares iriam diretamente para a FP. Alguns autores, no entanto, sustentam que esse o inc. IV estaria excepcionando o prprio caput, de modo que o companheiro teria direito a totalidade da herana, englobando tambm os bens particulares:
asdfg Descendentes Ascendentes Colaterais (como se fosse sozinho Sozinho Cnjuge
OBS no pode estar separado de fato a mais de dois anos - depende do regime de bens (no concorre na comunho universal, na parcial apenas com bens comuns e na separao obrigatria tb no concorre, sendo que STj considera separao obrigatria gnero). - S incide sobre bens particulares. Descendentes sempre herdam a totalidade dos bens comuns - Herda com percentual igual aos dos descendentes, tendo - independe do regime de bens - herda sobre todo patrimnio, no apenas sobre os bens particulares - percentual metade, salvo se concorrer com pai E me, quando cai pra 1/3 Cnjuge pula (afasta) o colateral. Ou seja, colateral, no herda se houver cnjuge. Recebe todo o patrimnio sozinho, independentemente do regime de bens. garantido 1/4 da herana quanto os concorrentes forem tambm seus descendentes - filhos comuns. Se no forem comuns, perde a garantia de 1/3 Companheiro - Somente herda sobre os Bens comuns (todos os bens particulares vo direto para os descendentes). - Quando os descendentes forem comuns, o companheiro ter direito ao mesmo percentual que cabe aos descendentes, SEM a garantia de 1/4, pois exclusiva do cnjuge. - no bastasse isso, o cnjuge s tem direito a igualdade quando todos os descentes com qual concorre sejam tambm seus. Do contrrio, far jus apenas a metade do que couber a cada descendente - Somente herda sobre os Bens comuns (todos os bens particulares vo direto para os ascendentes). - percentual da concorrncia do companheiro ser de 1/3. Ento os ascendentes ficam com todos os bens particulares e mais 2/3 dos bens comuns
- Somente herda sobre os Bens comuns (todos os bens particulares vo direto para os colaterais). - percentual da concorrncia do companheiro ser de 1/3. Ento os colaterais ficam com todos os bens particulares e mais 2/3 dos bens comuns
- pela letra do CC, o companheiro, mesmo que sozinho, s herdaria os bens comuns, que seriam na totalidade. - os bens particulares, pasmem, iriam para Fazenda Pblica. Diante disso, parte da doutrina, numa interpretao construtiva, dizem que o IV excepcionaria o caput do art. 1.790, de modo que o companheiro herdaria a totalidade tanto dos bens particulares quando comuns
SUCESSO DOS COLATERAIS Os colaterais sucedem quando a pessoa falecida no tem descendentes, nem ascendentes e nem tem cnjuge. No casamento, o cnjuge chamado antes dos colaterais. E nas relaes de unio estvel, os colaterais so chamados na falta de descendentes e ascendentes, pois dividem com o companheiro sobrevivente a herana mencionada no caput do art. 1.790, e herdam sozinhos sobre os bens particulares. Em outras palavras, no caso da unio estvel - que um caso muito particular -, o companheiro vai ganhar mais que o companheiro, pois vai dividir receber 2\3 dos bens comuns (companheiro tem direito a apenas 1/3), e herdara sozinho os bens particulares do falecido, o que no ocorre com o cnjuge sobrevivente, que herda antes do colateral. No se chama o colateral no casamento; chama-se o colateral apenas na unio estvel. Os colaterais so chamados a suceder at o quatro grau. Se uma pessoa falece sem deixar descendentes nem ascendentes, e deixa to- somente um colateral, se esse colateral estiver at o quarto grau de parentesco, ser chamado a herdar. Se estiver alm do quarto grau, no herdar o Cdigo no considera sequer parente o colateral alm do quarto grau. Nesse caso, a herana ser declarada herana vacante.
HERANA JACENTE E HERANA VACANTE
O art. 1.819 trata da herana jacente e da herana vacante. Quando falece uma pessoa e ela no tem herdeiros conhecidos, diz-se que a herana jacente. Jacente vem do verbo jazer, que descansar. A herana tambm descansa, ela jaz. A herana jacente aquela herana que no tem herdeiros conhecidos, e vamos seguir um procedimento para chamar possveis herdeiros daquela herana. Os bens da herana jacente podem ter dois caminhos. O Cdigo de Processo Civil disciplina o procedimento nos arts. 1.142 a 1.158. Explicam que os bens so arrecadados, o Juiz nomeia um curador, e, nesse meio tempo, h publicao de editais chamando os herdeiros. Duas situaes podem acontecer: na primeira, aparece herdeiro, e transforma-se em inventrio; na segunda, so publicados editais chamando possveis herdeiros do Fulano de Tal, sucessores, para que compaream e tomem participao no processo de inventrio, e no aparece ningum. asdfg Nesse caso, a herana jacente se torna herana vacante, aquela herana que declarada ser de ningum. Nesse caso, o Municpio arrecada os bens da herana vacante. E o Municpio, ou o Distrito Federal ou a Unio, ente estatal onde os bens estaro situados, no mais considerado herdeiro, no est na relao dos herdeiros do art. 1.829. Ele est como rgo arrecadador, quem vai pegar a herana quando no h herdeiro. No Cdigo passado, constava do inc. V da lista dos herdeiros. Quem tem legitimidade ativa para entrar com este procedimento de herana jacente, herana vacante quem representa o Municpio, ou o Distrito Federal, ou a Unio. o advogado desses rgos o legitimado para este tipo de ao, no o Ministrio Pblico, que no tem competncia para isso. Os credores do de cujus tm legitimidade para abrir o inventrio, podem pedir abertura de inventrio, ser nomeados inventariantes, chamar outros herdeiros, intimar, no caso, o advogado do Municpio para participar. Reza o art. 1.820 do CPC: Praticadas as diligncias de arrecadao e ultimado o inventrio, sero expedidos editais na forma da lei processual, e, decorrido um ano de sua primeira publicao, sem que haja herdeiro habilitado, ou penda habilitao, ser a herana declarada vacante. asdfg O art. 1.821 reza que, se o credor no tiver pedido ele mesmo a abertura de inventrio, pode vir-se a habilitar na herana jacente. outra alternativa que ele tem, mas ele tem toda a legitimidade que est no Cdigo de Processo Civil de pedir a abertura do inventrio. O art. 1.822 reza: A declarao de vacncia da herana no prejudicar os herdeiros que legalmente se habilitarem; mas, decorridos cinco anos da abertura da sucesso, os bens arrecadados passaro ao domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se localizados nas respectivas circunscries, incorporando-se ao domnio da Unio quando situados em territrio federal. Pargrafo nico: No se habilitando at a declarao de vacncia, os colaterais ficaro excludos da sucesso. asdfg Mesmo depois da sentena declaratria de vacncia ainda podem aparecer herdeiros que reclamem o bem. H, aqui, uma questo de prazos. O 1.820 reza que, em um ano da primeira publicao, a herana pode ser declarada vacante. Temos o evento morte, que a abertura da sucesso; comea-se o procedimento de herana jacente. Arrecadam-se os bens, o Juiz nomeia um curador, e publicado o primeiro edital. Conta-se da publicao desse primeiro edital um prazo mnimo de um ano para que possa ser declarada a herana vacante. Acontece que, de acordo com o art. 1.822, os colaterais, um irmo, um tio, um sobrinho, que aparecerem dizendo ser herdeiro depois da sentena de declarao de vacncia no tm mais direito. Quem tem direito so os descendentes, os ascendentes, o cnjuge, o companheiro, mas no os colaterais, depois da sentena. Se essa sentena for dada antes do prazo de 5 anos, que pode acontecer, podem aparecer os descendentes, ascendentes, cnjuge e companheiro. Se a sentena for dada depois de 5 anos da abertura da sucesso, que o prazo decadencial do Municpio, no podem mais aparecer herdeiros. Ento, se essa sentena for dada antes dos 5 anos, depois da sentena, ainda podem aparecer descendentes, ascendentes, cnjuge e companheiro. Passados os 5 anos da abertura da sucesso, os bens esto definitivamente incorporados ao patrimnio do Municpio e nem descendente pode mais busc- lo. Isso consta nos arts 1.819 a 1.823. O art. 1.823 tem uma novidade, diz que quando todos os herdeiros forem chamados, h herdeiro, est no inventrio, e todos renunciam, o Juiz no precisa publicar editais e comear todo o processo da herana jacente. Nesse caso, ele pode declarar desde logo a herana vacante. Independente da data da sentena, conta-se o prazo de 05 anos para os herdeiros necessrios da abertura da sucesso em decorrncia do princpio da saisine. importante atentar para os arts. 1.142 a 1.158 do Cdigo de Processo Civil.
OBS No caso de um dos herdeiros impedir os demais de terem acesso aos bens da herana, qual a ao a ser proposta pelo esplio? Imisso na posse, pois tais herdeiros nunca tiveram posse. Art. 1.819. Falecendo algum sem deixar testamento nem herdeiro legtimo notoriamente conhecido, os bens da herana, depois de arrecadados, ficaro sob a guarda e administrao de um curador, at a sua entrega ao sucessor devidamente habilitado ou declarao de sua vacncia. Art. 1.820. Praticadas as diligncias de arrecadao e ultimado o inventrio, sero expedidos editais na forma da lei processual, e, decorrido um ano de sua primeira publicao, sem que haja herdeiro habilitado, ou penda habilitao, ser a herana declarada vacante. Art. 1.821. assegurado aos credores o direito de pedir o pagamento das dvidas reconhecidas, nos limites das foras da herana. Art. 1.822. A declarao de vacncia da herana no prejudicar os herdeiros que legalmente se habilitarem; mas, decorridos cinco anos da abertura da sucesso, os bens arrecadados passaro ao domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se localizados nas respectivas circunscries, incorporando-se ao domnio da Unio quando situados em territrio federal. Pargrafo nico. No se habilitando at a declarao de vacncia, os colaterais ficaro excludos da sucesso. Art. 1.823. Quando todos os chamados a suceder renunciarem herana, ser esta desde logo declarada vacante SUCESSO TESTAMENTRIA 1.1. INTRODUO de rara incidncia prtica, mas curiosamente, tem o dobro de nmero de artigos da sucesso legtima. Frise-se que possvel coexistir sucesso legtima e sucesso testamentria. Isso acontece em dois casos:
1 Caso-No h herdeiro necessrio, mas o autor da herana no disps de todo seu patrimnio. No testou todo seu patrimnio. Ele podia testar at 100, mas no testou.
2 Caso- H herdeiro necessrio. S pode testar no limite de 50% do seu patrimnio liquido existente na data da abertura da sucesso. 1.2. TESTAMENTO um negcio jurdico pelo qual se dispe de patrimnio para depois da morte e se faz outras declaraes de vontade. o art. 1.857 do CC.
Art. 1.857. Toda pessoa capaz pode dispor, por testamento, da totalidade dos seus bens, ou de parte deles, para depois de sua morte.
1 o A legtima dos herdeiros necessrios no poder ser includa no testamento.
2 o So vlidas as disposies testamentrias de carter no patrimonial, ainda que o testador somente a elas se tenha limitado.
Essas outras declaraes de vontade no necessariamente tero contedo patrimonial, por exemplo: reconhecimento de filho, nomeao de tutor, deserdao. Se o testamento contiver outras declaraes de vontade, aplica-se a autonomia entre elas, assim, a eventual invalidade ou ineficcia de uma das declaraes da vontade no afeta/compromete as outras declaraes de vontade.
1.3. CLASSIFICAO DO TESTAMENTO
1.3.1. Natureza negocial O testamento negcio jurdico unilateral. 1.3.2. Carter personalssimo conveniente um comentrio: todo e qualquer testamento conjuntivo (marido e mulher ou companheiro e companheira que fazem juntos) pode ser recproco, simultneo ou co-respectivo, nulo de pleno direito, conforme o art. 1863. 1.3.3. Unilateralidade
Gera obrigaes somente para o testador. 1.3.4. Gratuidade
Vantagens econmicas somente para o beneficirio. 1.3.5. Revogabilidade
Toda e qualquer clusula derrogatria ou derrogativa do direito a revogao nula de pleno direito. a clusula que tira do testador o poder de revogar o testamento. O testador sempre pode revogar o testamento anteriormente feito. 1.3.6. Solenidade
Ele precisa obedecer uma forma prescrita em lei. 1.3.7. Eficcia causa mortis
Causa da nulidade do pacta corvina ou pacto sucessrio (contrato com objeto de herana de pessoa viva). O testamento s produz efeitos aps a morte.
H exceo: 2.018 do CC. Partilha em vida. Quando todos os herdeiros forem maiores e capazes e no houver litgio entre eles.
Art. 2.018. vlida a partilha feita por ascendente, por ato entre vivos ou de ltima vontade, contanto que no prejudique a legtima dos herdeiros necessrios.
Carlos Roberto Gonalves aponta outra exceo: pacto antenupcial. Chaves: no exceo. Exemplo: se a A vai casar e estabelecer no pacto antenupcial que ela renuncia herana do marido dela, essa clusula seria nula. possvel fazer doaes recprocas, mas isso uma coisa, herana outra. No razovel considerar isto uma exceo. 1.4. PRESSUPOSTOS DA SUCESSO TESTAMENTRIA 1.4.1. Observncia do limite da legtima A legtima calculada no momento da abertura da sucesso. Pois ento. A quanto corresponde a legtima? 50% do patrimnio lquido apurado na abertura da sucesso.
Antecipao de herana: pai que doa para o filho antecipa legtima. STJ diz que s NO caracteriza antecipao de herana se o pai expressamente fizer constar que o bem sai de sua cota disponvel no prprio ato de doao. Neste caso, o filho fica liberado da colao (colacionar: levar para o inventrio um bem que recebeu antes, um bem que lhe foi antecipado).
S para informao ficar completa: e se o filho picareteia e no colacionar, passando a perna nos cabaos dos irmos?
CPC: o limite para que se realize a colao so as ultimas declaraes do inventrio. Neste caso, caracterizam-se sonegados (dentro do inventrio ou at o limite da partilha extrajudicial feita em cartrio).
Caracterizados os sonegados (bens sonegados), qualquer interessado pode intentar a ao de sonegados no prazo prescricional de 10 anos. A natureza da ao condenatria.
E a sano, qual a sano da ao de sonegados? Perda do direito sucessrio sobre aquele bem sonegado e da qualidade de inventariante se ele o for.
CC Dos Sonegados Art.1.992. O herdeiro que sonegar bens da herana, no os descrevendo no inventrio quando estejam em seu poder, ou, com o seu conhecimento, no de outrem, ou que os omitir na colao, a que os deva levar, ou que deixar de restitu-los, perder o direito que sobre eles lhe cabia.
Art. 1.993. Alm da pena cominada no artigo antecedente, se o sonegador for o prprio inventariante, remover-se-, em se provando a sonegao, ou negando ele a existncia dos bens, quando indicados.
Art.1.994. A pena de sonegados s se pode requerer e impor em ao movida pelos herdeiros ou pelos credores da herana.
Pargrafo nico. A sentena que se proferir na ao de sonegados, movida por qualquer dos herdeiros ou credores, aproveita aos demais interessados.
Art. 1.995. Se no se restiturem os bens sonegados, por j no os ter o sonegador em seu poder, pagar ele a importncia dos valores que ocultou, mais as perdas e danos.
Art. 1.996. S se pode argir de sonegao o inventariante depois de encerrada a descrio dos bens, com a declarao, por ele feita, de no existirem outros por inventariar e partir, assim como argir o herdeiro, depois de declarar-se no inventrio que no os possui.
CPC Art. 1.040. Ficam sujeitos sobrepartilha os bens: I - sonegados;....
Dvida: esse bem que foi antecipado, ser colacionado por qual valor? Essa doao pode ter sido feita 20, 30, 50 anos antes do bito. Como colacionar? a combinao de dois dispositivos, 1.014nico CPC e 2.004 1 CC.
CPC Art. 1.014. No prazo estabelecido no art. 1.000, o herdeiro obrigado colao conferir por termo nos autos os bens que recebeu ou, se j os no possuir, trar-lhes- o valor.
Pargrafo nico. Os bens que devem ser conferidos na partilha, assim como as acesses e benfeitorias que o donatrio fez, calcular-se-o pelo valor que tiverem ao tempo da abertura da sucesso.
CC Art. 2.004. O valor de colao dos bens doados ser aquele, certo ou estimativo, que lhes atribuir o ato de liberalidade.
1 o Se do ato de doao no constar valor certo, nem houver estimao feita naquela poca, os bens sero conferidos na partilha pelo que ento se calcular valessem ao tempo da liberalidade.
2 o S o valor dos bens doados entrar em colao; no assim o das benfeitorias acrescidas, as quais pertencero ao herdeiro donatrio, correndo tambm conta deste os rendimentos ou lucros, assim como os danos e perdas que eles sofrerem.
Conciliando, harmonizando os dispositivos: Enunciado 119 da Jornada da de Direito Civil.
CJF 119 Art. 2.004: Para evitar o enriquecimento sem causa, a colao ser efetuada com base no valor da poca da doao, nos termos do caput do art. 2.004, exclusivamente na hiptese em que o bem doado no mais pertena ao patrimnio do donatrio. Se, ao contrrio, o bem ainda integrar seu patrimnio, a colao se far com base no valor do bem na poca da abertura da sucesso, nos termos do art. 1.014 do CPC, de modo a preservar a quantia que efetivamente integrar a legtima quando esta se constituiu, ou seja, na data do bito (resultado da interpretao sistemtica do art. 2.004 e seus pargrafos, juntamente com os arts. 1.832 e 884 do Cdigo Civil). 1.4.2. Pessoa capaz de dispor por meio de testamento (capacidade testamentria ativa) Em que momento esta capacidade vai ser analisada? Na data da celebrao do testamento (na data da abertura da sucesso se confere a capacidade sucessria ou testamentria passiva capacidade de ser sucessor). asdfg No se aplica a capacidade geral. Trata-se das pessoas psicologicamente capazes e maiores de 16 anos. Apesar do testamento ser um ato extremamente solene e formal, ele permitido ao maior de 16 anos independentemente de assistncia. Esse detalhe impressiona Chaves, pois apesar da formalidade e solenidade, permitido ao maior de dezesseis, ou seja, o relativamente capaz plenamente capaz de testar.
A testemunha testamentria pode ter dezesseis anos tambm? Sim, quem pode mais pode o menos. 1.4.3. Pessoa capaz de receber herana ou legado (capacidade testamentria passiva) So as seguintes:
-Pessoas nascidas;
-Pessoas concebidas (lembrar da discusso do embrio laboratorial: maioria da doutrina entende que sim);
-Pessoas jurdicas.
-Pessoas jurdicas a serem constitudas com o patrimnio transmitido na forma de fundao.
-Prole eventual (filho que algum vai ter, art. 18004 estabelece o prazo de 02 anos contados da abertura da sucesso para a concepo da prole eventual, Chaves diz pode ser decorrente da adoo em face do princpio constitucional da igualdade entre os filhos, desde que no tenha havido essa ressalva pelo testador, ver acima).
OBS: cuidado capacidade testamentria a capacidade ativa aferida no momento da elaborao do testamento, a passiva no momento da abertura da sucesso. Tanto em um caso como no outro, modificaes supervenientes so irrelevantes.
Tudo est no art. 1.798, 1.799 e 1.800 do CC.
CC Art. 1.798. Legitimam-se a suceder as pessoas nascidas ou j concebidas no momento da abertura da sucesso.
Art. 1.799. Na sucesso testamentria podem ainda ser chamados a suceder:
I - os filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas estas ao abrir-se a sucesso;
II - as pessoas jurdicas;
III - as pessoas jurdicas, cuja organizao for determinada pelo testador sob a forma de fundao.
Art. 1.800. No caso do inciso I do artigo antecedente, os bens da herana sero confiados, aps a liquidao ou partilha, a curador nomeado pelo juiz.
1 o Salvo disposio testamentria em contrrio, a curatela caber pessoa cujo filho o testador esperava ter por herdeiro, e, sucessivamente, s pessoas indicadas no art. 1.775.
2 o Os poderes, deveres e responsabilidades do curador, assim nomeado, regem-se pelas disposies concernentes curatela dos incapazes, no que couber.
3 o Nascendo com vida o herdeiro esperado, ser-lhe- deferida a sucesso, com os frutos e rendimentos relativos deixa, a partir da morte do testador.
4 o Se, decorridos dois anos aps a abertura da sucesso, no for concebido o herdeiro esperado, os bens reservados, salvo disposio em contrrio do testador, cabero aos herdeiros legtimos.
1.4.4. Proibidos de receber herana ou legado Art. 1.801 CC.
Art. 1.801. No podem ser nomeados herdeiros nem legatrios:
I - a pessoa que, a rogo (testador cego etc.), escreveu o testamento, nem o seu cnjuge ou companheiro, ou os seus ascendentes e irmos;
II - as testemunhas do testamento;
III - o concubino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de fato do cnjuge h mais de cinco anos;
Chave critica o dispositivo. Colidncia: no precisa desses 05 anos de separao de fato, isso porque no existe prazo para caracterizar unio estvel, conforme o art. 1723 1 CC.
CC Art. 1.723. reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia.
1 o A unio estvel no se constituir se ocorrerem os impedimentos do art. 1.521; no se aplicando a incidncia do inciso VI no caso de a pessoa casada se achar separada de fato ou judicialmente.
Essa a proibio da concubina receber por testamento, no s aqui, ela proibida de receber seguro de vida tambm (conforme o art. 793 CC), tudo isso sob pena de nulidade. Acrescenta-se a esse rol a proibio de doao concubina (art. 550 CC) sob pena de anulablidade.
CC Art. 550. A doao do cnjuge adltero ao seu cmplice pode ser anulada pelo outro cnjuge, ou por seus herdeiros necessrios, at dois anos depois de dissolvida a sociedade conjugal.
Aqui novamente se houve separao de fato e constituio de unio estvel, no h sentido em anular a doao.
Continuando... Art. 1.801. No podem ser nomeados herdeiros nem legatrios: IV - o tabelio, civil ou militar, ou o comandante ou escrivo, perante quem se fizer, assim como o que fizer ou aprovar o testamento.
Art. 1.802. So nulas as disposies testamentrias em favor de pessoas no legitimadas a suceder, ainda quando simuladas sob a forma de contrato oneroso, ou feitas mediante interposta pessoa.
Pargrafo nico. Presumem-se pessoas interpostas os ascendentes, os descendentes, os irmos e o cnjuge ou companheiro do no legitimado a suceder.
Permisso lgica.
Art. 1.803. lcita a deixa ao filho do concubino, quando tambm o for do testador.
Obviamente que lcito, at pela igualdade dos filhos: se pode testar para os demais, tambm pode para este. 1.4.5. Cumprimento da forma prescrita em lei asdfg Formas testamentrias: o testamento pode assumir duas formas.
Testamentos comuns: so aqueles elaborados em circunstncias ordinrias. Pode ser:
-Pblico -Cerrado -Particular
Testamentos extraordinrios: so aqueles elaborados em circunstncias extraordinrias, de risco.
-Martimo -Aeronutico -Militar
Todos exigem duas testemunhas, com exceo do particular que exige trs. Vamos ao estudo de cada uma das categorias: a) Testamentos comuns a1) Testamento Pblico: aquele elaborado de viva-voz perante uma autoridade com funo notarial, funo de notas. De ordinrio o tabelio, mas sabe-se que algumas autoridades acumulam funo notarial, por exemplo: cnsules. Logicamente, por ser elaborado de viva-voz no pode ser celebrado por surdo-mudo, entretanto, o nico modelo permitido ao cego e ao analfabeto, estes s podem fazer tal testamento, alm disso, nestes casos, fora as testemunhas, exige-se a presena de mais uma pessoa: aquele que assina a rogo (no podendo ser beneficirio, como visto acima). asdfg
Consideraes importantes:
-Deve ser elaborado em vernculo: lngua portuguesa. Sob pena de nulidade.
-Ser nulo se for feito a partir de perguntas e respostas do tabelio, pois isto viola o carter personalssimo do ato. Comprometendo a declarao de vontade.
-Grande caracterstica: viva-voz e contedo aberto.
CC Do Testamento Pblico
Art. 1.864. So requisitos essenciais do testamento pblico:
I - ser escrito por tabelio ou por seu substituto legal em seu livro de notas, de acordo com as declaraes do testador, podendo este servir-se de minuta, notas ou apontamentos;
II - lavrado o instrumento, ser lido em voz alta pelo tabelio ao testador e a duas testemunhas, a um s tempo; ou pelo testador, se o quiser, na presena destas e do oficial;
III - ser o instrumento, em seguida leitura, assinado pelo testador, pelas testemunhas e pelo tabelio.
Pargrafo nico. O testamento pblico pode ser escrito manualmente ou mecanicamente, bem como ser feito pela insero da declarao de vontade em partes impressas de livro de notas, desde que rubricadas todas as pginas pelo testador, se mais de uma.
Art. 1.865. Se o testador no souber, ou no puder assinar, o tabelio ou seu substituto legal assim o declarar, assinando, neste caso, pelo testador, e, a seu rogo, uma das testemunhas instrumentrias.
Art. 1.866. O indivduo inteiramente surdo, sabendo ler, ler o seu testamento, e, se no o souber, designar quem o leia em seu lugar, presentes as testemunhas.
Art. 1.867. Ao cego s se permite o testamento pblico, que lhe ser lido, em voz alta, duas vezes, uma pelo tabelio ou por seu substituto legal, e a outra por uma das testemunhas, designada pelo testador, fazendo-se de tudo circunstanciada meno no testamento.
a2) Testamento cerrado, secreto ou mstico: s o testador sabe o contedo dele. Isso acontece por que ele ser entregue ao tabelio na presena de duas testemunhas e o tabelio ir lacr-lo (cos-lo conforme o cdigo). Somente ser aberto tal testamento pelo juiz das sucesses (depois da abertura da sucesso). Perceba que aqui as testemunhas so instrumentrias, apenas acompanham a entrega do testamento.
Consideraes: -Pode ser em lngua estrangeira, pois no pblico. O CPC exige traduo juramentada quando da abertura.
-O CC estabelece que o rompimento do testamento cerrado gera caducidade. Esvazia o objeto do testamento. Isso ocorre para que o testador possa elaborar outro, por conta do idia do segredo. Caio Mrio/Chaves: o rompimento do testamento cerrado aps sua morte gera mera irregularidade e no caducidade, isso por que se caducidade gerasse, estaria sendo violada a vontade do testador, retirando sua vontade por vias transversas.
-Estranha situao do art. 1.870 CC. Vimos que s o prprio testador tem acesso ao testamento cerrado. Aqui h um caso em que o testamento cerrado pode ser redigido a rogo: quando o testador sabe ler, mas no sabe ou no pode escrever. difcil enxergar uma pessoa que saiba ler e no saiba escrever, contudo, pode se enxergar quem saiba ler e no possa escrever. Excepcional.
CC Do Testamento Cerrado
Art. 1.868. O testamento escrito pelo testador, ou por outra pessoa, a seu rogo, e por aquele assinado, ser vlido se aprovado pelo tabelio ou seu substituto legal, observadas as seguintes formalidades:
I - que o testador o entregue ao tabelio em presena de duas testemunhas; II - que o testador declare que aquele o seu testamento e quer que seja aprovado; III - que o tabelio lavre, desde logo, o auto de aprovao, na presena de duas testemunhas, e o leia, em seguida, ao testador e testemunhas; IV - que o auto de aprovao seja assinado pelo tabelio, pelas testemunhas e pelo testador.
Pargrafo nico. O testamento cerrado pode ser escrito mecanicamente, desde que seu subscritor numere e autentique, com a sua assinatura, todas as paginas.
Art. 1.869. O tabelio deve comear o auto de aprovao imediatamente depois da ltima palavra do testador, declarando, sob sua f, que o testador lhe entregou para ser aprovado na presena das testemunhas; passando a cerrar e coser o instrumento aprovado. Pargrafo nico. Se no houver espao na ltima folha do testamento, para incio da aprovao, o tabelio apor nele o seu sinal pblico, mencionando a circunstncia no auto.
Art. 1.870. Se o tabelio tiver escrito o testamento a rogo do testador, poder, no obstante, aprov-lo.
Art. 1.871. O testamento pode ser escrito em lngua nacional ou estrangeira, pelo prprio testador, ou por outrem, a seu rogo.
Art. 1.872. No pode dispor de seus bens em testamento cerrado quem no saiba ou no possa ler.
Art. 1.873. Pode fazer testamento cerrado o surdo-mudo, contanto que o escreva todo, e o assine de sua mo, e que, ao entreg-lo ao oficial pblico, ante as duas testemunhas, escreva, na face externa do papel ou do envoltrio, que aquele o seu testamento, cuja aprovao lhe pede.
Art. 1.874. Depois de aprovado e cerrado, ser o testamento entregue ao testador, e o tabelio lanar, no seu livro, nota do lugar, dia, ms e ano em que o testamento foi aprovado e entregue.
Art. 1.875. Falecido o testador, o testamento ser apresentado ao juiz, que o abrir e o far registrar, ordenando seja cumprido, se no achar vcio externo que o torne eivado de nulidade ou suspeito de falsidade.
a3) Testamento particular: tem forma livre e o testador faz do jeito que quiser. elaborado direta e exclusivamente pelo testador na presena de trs testemunhas. Pode ser feito em lngua estrangeira, desde que as testemunhas compreendam o idioma. No se tem dvidas que em face a sua forma livre, o testamento particular trs consigo um enorme grau de insegurana (at por que no ficar registrado em cartrio), por conta disso, o juiz exige homologao judicial para que o juiz apure a regularidade do testamento.
Situao curiosa: o CC permite no art. 1879 que o testamento particular seja elaborado sem testemunha nenhuma em situaes excepcionais declaradas no prprio testamento. Exemplo: brasileiro da ONU que morreu no Iraque, ficando preso sem ningum. Ele poderia ter feito um testamento sozinho e tal. Novidade em relao ao testamento particular.
CC Do Testamento Particular
Art. 1.876. O testamento particular pode ser escrito de prprio punho ou mediante processo mecnico.
1o Se escrito de prprio punho, so requisitos essenciais sua validade seja lido e assinado por quem o escreveu, na presena de pelo menos trs testemunhas, que o devem subscrever.
2o Se elaborado por processo mecnico, no pode conter rasuras ou espaos em branco, devendo ser assinado pelo testador, depois de o ter lido na presena de pelo menos trs testemunhas, que o subscrevero.
Art. 1.877. Morto o testador, publicar-se- em juzo o testamento, com citao dos herdeiros legtimos.
Art. 1.878. Se as testemunhas forem contestes sobre o fato da disposio, ou, ao menos, sobre a sua leitura perante elas, e se reconhecerem as prprias assinaturas, assim como a do testador, o testamento ser confirmado.
Pargrafo nico. Se faltarem testemunhas, por morte ou ausncia, e se pelo menos uma delas o reconhecer, o testamento poder ser confirmado, se, a critrio do juiz, houver prova suficiente de sua veracidade.
Art. 1.879. Em circunstncias excepcionais declaradas na cdula, o testamento particular de prprio punho e assinado pelo testador, sem testemunhas, poder ser confirmado, a critrio do juiz.
Art. 1.880. O testamento particular pode ser escrito em lngua estrangeira, contanto que as testemunhas a compreendam.
b) Testamentos excepcionais b1) Martimo/Aeronutico: ele ser assim quando celebrado a bordo de embarcaes e aeronaves que estejam em curso, em viagem. Detalhe importante: a aeronave/embarcao no pode estar aterrissada/atracada, pois neste caso no existe situao excepcional. Qualquer tripulante ou passageiro poder realizar o testamento, ele poder ser pblico ou cerrado, na presena do comandante que registrar no livro de bordo. Ser pblico quando o interessado fez de viva-voz e ser cerrado se entregar ao comandante pronto. OBS no haver testamento excepcional particular, porque esse pode ser feito em qualquer condio, no necessitando de autoridade ou qualquer outra formalidade.
CC Do Testamento Martimo e do Testamento Aeronutico
Art. 1.888. Quem estiver em viagem, a bordo de navio nacional, de guerra ou mercante, pode testar perante o comandante, em presena de duas testemunhas, por forma que corresponda ao testamento pblico ou ao cerrado.
Pargrafo nico. O registro do testamento ser feito no dirio de bordo.
Art. 1.889. Quem estiver em viagem, a bordo de aeronave militar ou comercial, pode testar perante pessoa designada pelo comandante, observado o disposto no artigo antecedente.
Art. 1.890. O testamento martimo ou aeronutico ficar sob a guarda do comandante, que o entregar s autoridades administrativas do primeiro porto ou aeroporto nacional, contra recibo averbado no dirio de bordo.
Art. 1.891. Caducar o testamento martimo, ou aeronutico, se o testador no morrer na viagem, nem nos noventa dias subseqentes ao seu desembarque em terra, onde possa fazer, na forma ordinria, outro testamento. asdfg
Art. 1.892. No valer o testamento martimo, ainda que feito no curso de uma viagem, se, ao tempo em que se fez, o navio estava em porto onde o testador pudesse desembarcar e testar na forma ordinria. asdfg
b2) Militar: feito por qualquer pessoa (militar ou civil a servio das foras armadas: enfermeiro, mdico) em tempo de guerra ou praa sitiada (praa sem comunicaes). O testamento militar tambm ser elaborado perante o comandante de forma pblica ou cerrada.
PEGADINHA: Por que os testamentos especiais no podem ser particulares? Lgico que podem ser particulares, e se assim forem, no sero especiais, no precisando do comandante, do registro e etc., no ter formalidades. asdfg
CC Do Testamento Militar
Art. 1.893. O testamento dos militares e demais pessoas a servio das Foras Armadas em campanha, dentro do Pas ou fora dele, assim como em praa sitiada, ou que esteja de comunicaes interrompidas, poder fazer-se, no havendo tabelio ou seu substituto legal, ante duas, ou trs testemunhas, se o testador no puder, ou no souber assinar, caso em que assinar por ele uma delas.
1o Se o testador pertencer a corpo ou seo de corpo destacado, o testamento ser escrito pelo respectivo comandante, ainda que de graduao ou posto inferior.
2o Se o testador estiver em tratamento em hospital, o testamento ser escrito pelo respectivo oficial de sade, ou pelo diretor do estabelecimento.
3o Se o testador for o oficial mais graduado, o testamento ser escrito por aquele que o substituir.
Art. 1.894. Se o testador souber escrever, poder fazer o testamento de seu punho, contanto que o date e assine por extenso, e o apresente aberto ou cerrado, na presena de duas testemunhas ao auditor, ou ao oficial de patente, que lhe faa as vezes neste mister.
Pargrafo nico. O auditor, ou o oficial a quem o testamento se apresente notar, em qualquer parte dele, lugar, dia, ms e ano, em que lhe for apresentado, nota esta que ser assinada por ele e pelas testemunhas.
Art. 1.895. Caduca o testamento militar, desde que, depois dele, o testador esteja, noventa dias seguidos, em lugar onde possa testar na forma ordinria, salvo se esse testamento apresentar as solenidades prescritas no pargrafo nico do artigo antecedente.
Art. 1.896. As pessoas designadas no art. 1.893, estando empenhadas em combate, ou feridas, podem testar oralmente, confiando a sua ltima vontade a duas testemunhas.
Pargrafo nico. No ter efeito o testamento se o testador no morrer na guerra ou convalescer do ferimento.
Ateno: todos os testamentos excepcionais exigem homologao judicial para que o juiz apure a validade da declarao de vontade, considerada a excepcionalidade.
Os testamentos especiais contam ainda com uma causa especfica de caducidade: se o testador no morrer durante a situao de excepcionalidade, ele ter o prazo de 90 dias para ratificar o testamento, sob pena de caducidade.
Exemplo: um cara no RJ fez um testamento em uma embarcao, voltou e ficou em coma durante 10 meses e morreu. Caducou? No, ele no podia manifestar a vontade. asdfg
O direito brasileiro admite o testamento militar nuncupativo. Esse testamento permitido apenas aos militares que estejam em combate. Ele feito verbalmente a duas testemunhas. lgico que as testemunhas no podem ser beneficirias e exige homologao judicial. 1.5. CODICILO 1.5.1. Conceito Vem de uma expresso latina que significa pequeno testamento. o ato pelo qual se dispe de pequenos legados ou se faz disposies para o funeral. Quem pode fazer o codicilo quem tem capacidade testamentria. Curiosamente ele tem forma livre e dispensa testemunhas (afinal de contas no est testando, est apenas deixando pequenos legados e estabelecendo regras para o seu funeral). 1.5.2. Problemtica do codicilo: o que pequeno legado? O que um pequeno legado para o LFG? Uma Ferrari? Uma cobertura em Copacabana? Ento a jurisprudncia tomou a providencia que o CC no tomou, estabelecendo como 10% do valor do patrimnio lquido da herana existente ao momento da abertura da sucesso. asdfg 1.5.3. Objeto do codicilo Perceba que diferente do objeto do testamento. Neste sentido, nada impede que um codicilo revogue um testamento e vice-versa. Por exemplo: se a pessoa fez um testamento e depois do testamento retirou dele algum bem para deixar um pequeno legado (codicilo revogando testamento), de outra banda, pode a pessoa fazer um codicilo e depois um testamento dispondo sobre tudo (testamento revogando o codicilo). Concluso: o testamento pode revogar o codicilo no todo em parte, em contraponto, o codicilo s pode revogar o testamento em parte, pois o objeto do codicilo mais especfico.
CC Dos Codicilos
Art. 1.881. Toda pessoa capaz de testar poder, mediante escrito particular seu, datado e assinado, fazer disposies especiais sobre o seu enterro, sobre esmolas de pouca monta a certas e determinadas pessoas, ou, indeterminadamente, aos pobres de certo lugar, assim como legar mveis, roupas ou jias, de pouco valor, de seu uso pessoal.
Art. 1.882. Os atos a que se refere o artigo antecedente, salvo direito de terceiro, valero como codicilos, deixe ou no testamento o autor.
Art. 1.883. Pelo modo estabelecido no art. 1.881, poder-se-o nomear ou substituir testamenteiros.
Art. 1.884. Os atos previstos nos artigos antecedentes revogam-se por atos iguais, e consideram-se revogados, se, havendo testamento posterior, de qualquer natureza, este os no confirmar ou modificar.
Art. 1.885. Se estiver fechado o codicilo, abrir-se- do mesmo modo que o testamento cerrado. 1.6. CLSULAS TESTAMENTRIAS 1.6.1. Conceito So as disposies de contedo patrimonial contidas em um testamento. As disposies testamentrias, as disposies de contedo patrimonial chamam-se clausulas testamentrias. Isso ressaltado, pois alm das clausulas testamentrias, o testamento pode ter outras clusulas: reconhecimento de filho, nomeao de tutor e tal. Nunca podemos esquecer que haver autonomia, independncia entre as disposies testamentrias e as demais disposies de vontade, de modo que a invalidade ou ineficcia de uma clusula testamentria no atinge as demais declaraes de vontade. asdfg
A despeito da autonomia das clusulas testamentrias, no se pode esquecer o art. 184 do CC, que trata da reduo parcial da invalidade.
CC Art. 184. Respeitada a inteno das partes, a invalidade parcial de um negcio jurdico no o prejudicar na parte vlida, se esta for separvel; a invalidade da obrigao principal implica a das obrigaes acessrias, mas a destas no induz a da obrigao principal.
Exemplo: se em um testamento eu deixei trs clusulas, cada uma para um indivduo, se h algum vcio em uma declarao de vontade de uma das clusulas, no invalida as outras. Chaves chamou isso no seu livro de parte geral de isolamento da invalidade. Isola-se, insula-se a invalidade. Smula 302 do STJ d o melhor exemplo de todos de isolamento de invalidade:
STJ Smula n 302 abusiva a clusula contratual de plano de sade que limita no tempo a internao hospitalar do segurado.
O art. 1.909 do CC estabelece o prazo de 04 anos para argir-se a invalidade das clusulas testamentrias, contados da data do conhecimento do vcio (teoria da actio nata).
Art. 1.909. So anulveis as disposies testamentrias inquinadas de erro, dolo ou coao.
Pargrafo nico. Extingue-se em quatro anos o direito de anular a disposio, contados de quando o interessado tiver conhecimento do vcio.
1.6.2. Regras interpretativas das clusulas testamentrias So diferentes regras interpretativas do testamento. Vamos l:
1 Regra interpretativa: interpretao conforme a vontade do testador. Art. 1899 CC. Essa primeira regra significa que mais se leva em conta a vontade do que o sentido literal da linguagem. Exemplo do Cio Mrio: ndio quis deixar, atravs de testamento, um bem para Careca que havia salvado seu filho. Na verdade foi Simaluco. Simaluco que recebe o bem.
Art. 1.899. Quando a clusula testamentria for suscetvel de interpretaes diferentes, prevalecer a que melhor assegure a observncia da vontade do testador.
2 Regra interpretativa: havendo indicao imprecisa dos beneficirios interpreta-se em favor dos pobres e entidades de caridade (Ex: obras de caridade de irm Dulce da Bahia) do lugar do domiclio do testador; neste ponto, as entidades particulares tem preferncia sobre as pblicas.
Art. 1.902. A disposio geral em favor dos pobres, dos estabelecimentos particulares de caridade, ou dos de assistncia pblica, entender-se- relativa aos pobres do lugar do domiclio do testador ao tempo de sua morte, ou dos estabelecimentos a sitos, salvo se manifestamente constar que tinha em mente beneficiar os de outra localidade.
Pargrafo nico. Nos casos deste artigo, as instituies particulares preferiro sempre s pblicas.
3 Regra interpretativa: no havendo disposio integral da parte disponvel, presume- se pertena aos herdeiros legtimos. Se ela no disps do que podia, ela quer que o restante fique com os prprios herdeiros legtimos.
Art. 1.906. Se forem determinadas as quotas de cada herdeiro, e no absorverem toda a herana, o remanescente pertencer aos herdeiros legtimos, segundo a ordem da vocao hereditria.
4 Regra interpretativa: interpreta-se que o testamento dividido em igualdade de quinhes quando no h disposio contrria. Art. 1904 CC. Deixo benefcio para Careca, Magricelo e ndio, se no h disposio especfica, depreende-se dividido igualmente.
Art. 1.904. Se o testamento nomear dois ou mais herdeiros, sem discriminar a parte de cada um, partilhar-se- por igual, entre todos, a poro disponvel do testador.
5 Regra interpretativa: interpretao da diviso em cotas pertencentes a grupos ou pessoas. Art. 1.905 CC. Eu deixo um testamento para os caras da LFG e para Simaluco. Veja que os caras da LFG um grupo, Simaluco outro, eu no quis inclu-lo no grupo. Assim, as cotas no so necessariamente de pessoas, as cotas podem pertencer a grupos.
Art. 1.905. Se o testador nomear certos herdeiros individualmente e outros coletivamente, a herana ser dividida em tantas quotas quantos forem os indivduos e os grupos designados.
1.6.3. Regras proibitivas asdfg Muito mais interessante agora. Vejamos. Agora o que no pode. O que o testamento NO pode conter.
1 Regra proibitiva: proibida clusula derrogatria ou derrogativa retira do testador o direito de revog-lo.
2 Regra proibitiva: proibido o testamento conjuntivo, seja simultneo, recproco ou correspectivo, tanto faz, clausula nula.
3 Regra proibitiva: nomear pessoas proibidas por lei, art. 1801 e 1802 CC. Quem so: a pessoa que escreveu a rogo, as testemunhas, a concubina, tabelio e os parentes destas (exceo o filho comum da concubina e o morto).
Art. 1.900. nula a disposio: V - que favorea as pessoas a que se referem os arts. 1.801 e 1.802. ... Art. 1.801. No podem ser nomeados herdeiros nem legatrios:
I - a pessoa que, a rogo, escreveu o testamento, nem o seu cnjuge ou companheiro, ou os seus ascendentes e irmos; II - as testemunhas do testamento; III - o concubino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de fato do cnjuge h mais de cinco anos; IV - o tabelio, civil ou militar, ou o comandante ou escrivo, perante quem se fizer, assim como o que fizer ou aprovar o testamento.
Art. 1.802. So nulas as disposies testamentrias em favor de pessoas no legitimadas a suceder, ainda quando simuladas sob a forma de contrato oneroso, ou feitas mediante interposta pessoa. Pargrafo nico. Presumem-se pessoas interpostas os ascendentes, os descendentes, os irmos e o cnjuge ou companheiro do no legitimado a suceder.
4 Regra proibitiva: clusula captatria, que aquela para captar algum benefcio, alguma vantagem. Art. 1900 CC.
Art. 1.900. nula a disposio: I - que institua herdeiro ou legatrio sob a condio captatria de que este disponha, tambm por testamento, em benefcio do testador, ou de terceiro;
Art. 1.900. nula a disposio: II - que se refira a pessoa incerta, cuja identidade no se possa averiguar; III - que favorea a pessoa incerta, cometendo a determinao de sua identidade a terceiro;
6 Regra proibitiva: clusula conferindo a terceiro a indicao de objeto ou do beneficirio. Ora, o testamento personalssimo. evidente, uma afronta explcita ao carter personalssimo do testamento.
Art. 1.900. nula a disposio: IV - que deixe a arbtrio do herdeiro, ou de outrem, fixar o valor do legado;
7 Regra proibitiva: clusula submetendo o benefcio a termo (evento futuro e inevitvel), salvo para legado. Veja: acabamos de descobrir que a clusula testamentria pode se submeter a condio (suspensiva/resolutiva) e encargo (modo), mas no pode ser submetido a termo, salvo na hiptese de LEGADO.
Art. 1.897. A nomeao de herdeiro, ou legatrio, pode fazer-se pura e simplesmente, sob condio, para certo fim ou modo, ou por certo motivo.
Art. 1.898. A designao do tempo em que deva comear ou cessar o direito do herdeiro, salvo nas disposies fideicomissrias, ter-se- por no escrita. (no pode termo)
Por que o testamento no pode ser submetido a termo? Isso implicaria na criao de hiptese de propriedade resolvel no prevista em lei, e como se sabe s admite-se propriedade resolvel nos casos previstos em lei, conforme 1359, 1360 do CC. Se fosse possvel um testamento a termo, ao invs de o herdeiro estar recebendo propriedade perptua estaria recebendo propriedade resolvel que se extinguiria no termo.
Art. 1.359. Resolvida a propriedade pelo implemento da condio ou pelo advento do termo, entendem-se tambm resolvidos os direitos reais concedidos na sua pendncia, e o proprietrio, em cujo favor se opera a resoluo, pode reivindicar a coisa do poder de quem a possua ou detenha.
Art. 1.360. Se a propriedade se resolver por outra causa superveniente, o possuidor, que a tiver adquirido por ttulo anterior sua resoluo, ser considerado proprietrio perfeito, restando pessoa, em cujo benefcio houve a resoluo, ao contra aquele cuja propriedade se resolveu para haver a prpria coisa ou o seu valor. 1.6.4. Regras permissivas Com base na autonomia privada, via de regra, possvel ampla disposio testamentria, ou seja, em linha de princpio, pode tudo. Todavia, algumas clusulas especficas foram expressamente admitidas pelo cdigo.
1 Regra permissiva: permitida clusula sob condio ou encargo (clusula condicional ou modal).
Art. 1.897. A nomeao de herdeiro, ou legatrio, pode fazer-se pura e simplesmente, sob condio, para certo fim ou modo, ou por certo motivo.
Detalhe: exemplo enquanto Xisvalina no passar no concurso no ganha a herana. Ela pede a tutela antecipada, por que j est na fase oral, para ela receber isso, dever prestar o que j vimos acima: cauo muciana (garantia real ou fidejussria de quem vai receber a herana ou legado submetidas a condio). Outra questo importante: possibilidade ou no de recebimento da herana no descumprimento da condio. Vejamos:
-Condio suspensiva: no sendo implementada, no h aquisio nem exerccio do direito. -Termo inicial (s no legado 1899 CC): no advindo o termo, h aquisio, mas no h o exerccio. -Encargo (modo): havendo o encargo, ainda assim, h aquisio e h o exerccio.
Portanto, no que tange ao encargo, pode acontecer uma situao DEVERAS curiosa. Vamos a um exemplo: se eu deixo um benefcio para Presunto, com encargo de ele prestar servios no hospital, h aquisio e h exerccio. E se ele no cumprir o encargo? Se ele no cumprir, o no cumprimento gera apenas e to somente a possibilidade da execuo de tal encargo. Vai ser possvel executar o encargo. Quem pode executar o encargo? O prprio interessado (beneficirio do encargo), os herdeiros do falecido/testador e o MP (se o encargo for em favor da coletividade). Precisamos ainda deixar claro: o descumprimento do encargo somente impedir a aquisio da herana ou do legado quando ele for expresso sob forma de condio. Exemplo: deixo benefcio para Presunto, SE ele prestar servios no hospital (o que diferente de deixo benefcio para Presunto com encargo de ele prestar servios). Fora disso gerar apenas execuo. Mas nesse caso no ser propriamente um encargo, mas sim uma condio.
3 Regra permissiva: clusula com indicao de motivo determinado. importante quanto caracterizao de erro. Careca foi quem prestou assistncia em desabamento. Se ficar provado que no foi ele, possvel que se caracterize erro e tornar a clusula anulvel.
4 Regra permissiva: clusulas restritivas inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade.
Ateno ao art. 1911: ele diz que a clusula de inalienabilidade faz presumir as demais, mas a recproca no verdadeira, ou seja, as outras no presumem a primeira. Esvazia-se a Smula 49 do STF.
Prazo da clusula restritiva: ele pode estabelecer ou no. No havendo prazo estipulado, elas presumem-se vitalcias. PROBLEMA: na hiptese de elas serem vitalcias, elas duram at a morte do beneficirio. As clusulas restritivas s podem atingir uma gerao, de modo que quem recebe com, transmite sem (no pode perpassar uma gerao). E a pessoa que recebeu, NO PODER estabelecer em testamento clusula restritiva novamente, porque sua durao no mximo uma gerao, para evitar que o bem fique sem circular muito tempo, para evitar que fique sem negociao por muito tempo.
Grandes duas novidades do CC quanto s clusulas restritivas:
1- possvel agora, ao juiz permitir levantamento ou sub-rogao de clusula restritiva havendo motivo justificvel (ver incio da matria), que juiz esse? Juiz da vara de registros pblicos, atravs de procedimento de jurisdio voluntria. Exemplo de sub-rogao: o imvel est se depreciando, o juiz pode permitir a sub-rogao. Exemplo de levantamento: a pessoa est morrendo e no tem dinheiro para se tratar, o juiz pode permitir o levantamento da clusula, por conta de justo motivo.
2- Seria possvel gravar com clusula restritiva a legtima? Para a doutrina no, isso por que o direito herana um direito constitucional, e estaramos transformando o herdeiro de proprietrio a usufruturio. Ele poderia tirar frutos, mas no poderia dispor, sendo somente o seu descendente o nu-proprietrio. Orlando Gomes j defendia essa impossibilidade. Em contraponto, o CC seguiu em sentido diverso. O art. 1848 permitiu a gravao da legtima havendo justa causa no testamento. Exemplo: Silvio Rodrigues diz que o pai acha que o filho prdigo. Crtica: caso de interdio. Exemplo2: Silvio Rodrigues ainda diz que pode ser naquele caso que o pai no quer que a herana chegue no marido da filha. Crtica: para tanto vai ser preciso que o casamento seja em comunho universal, pois de ordinrio, na comunho parcial o marido j no ter a herana. Ento: s possvel clausular a legtima se houver justa causa explicitada no testamento. Fora disso, as clusulas restritivas s podem atingir a parte disponvel.
Art. 1.848. Salvo se houver justa causa, declarada no testamento, no pode o testador estabelecer clusula de inalienabilidade, impenhorabilidade, e de incomunicabilidade, sobre os bens da legtima. asdfg
1 o No permitido ao testador estabelecer a converso dos bens da legtima em outros de espcie diversa.
2 o Mediante autorizao judicial e havendo justa causa, podem ser alienados os bens gravados, convertendo-se o produto em outros bens, que ficaro sub-rogados nos nus dos primeiros.
1.6.5. Reduo de clusula testamentria A legtima s vai ser calculada quando da abertura da sucesso. Haver um intervalo de tempo entre o testamento e a abertura da sucesso, portanto no incomum que depois de aberto o testamento, perceba-se que o testador invadiu a cota indisponvel. Percebendo que o testamento violou a parte indisponvel, a legtima, o juiz deve, de ofcio ou a requerimento, determinar a reduo das clusulas testamentrias. a adequao das clusulas testamentrias.
O CC estabelece duas regras para que o juiz reduza as clusulas testamentrias:
1- Havendo somente herana ou somente legado: reduo proporcional.
2- Havendo herana e legado a reduo se dar primeiro na herana e s depois no legado. A finalidade preservar o legado, pois ao se preservar o legado, preserva-se a autonomia da vontade, a vontade do testador que quis que aquela pessoa recebesse aquele bem. Exemplo: deixo uma casa para Simaluco (legado) e 20% do meu patrimnio lquido para Presunto. Aberta a sucesso apura-se que a casa vale 40% do meu patrimnio lquido, neste caso, reduz-se 10% do patrimnio que iria para Presunto, garantindo a legtima.
Se o legado ultrapassa a legtima em mais de 50%, ou seja, ultrapassa mais de 75% do patrimnio total lquido (50% + 25% do total, respectivamente parte disponvel + legtima), o legatrio perder o direito ao bem, sendo que, os herdeiros legtimos ficam com o bem e restituem o valor correspondente.
Entretanto, se o legado no ultrapassou mais da metade da legtima, significa que ele no superou 75% de tudo, e neste caso, ele ter direito de ficar com o bem restituindo a diferena. Exemplo: deixo minha casa para Presunto. Ela valia 80% do meu patrimnio lquido. O Presunto fica com minha casa? No, fica com os herdeiros que iro restitu-lo. Minha casa vale 60%. Presunto fica com minha casa e restitui os herdeiros. E se o Presunto se recusar? Ele perde o legado, pois no pode ficar com mais de 50%.
CC Art. 1.966. O remanescente pertencer aos herdeiros legtimos, quando o testador s em parte dispuser da quota hereditria disponvel.
Art. 1.967. As disposies que excederem a parte disponvel reduzir-se-o aos limites dela, de conformidade com o disposto nos pargrafos seguintes.
1 o Em se verificando excederem as disposies testamentrias a poro disponvel, sero proporcionalmente reduzidas as quotas do herdeiro ou herdeiros institudos, at onde baste, e, no bastando, tambm os legados, na proporo do seu valor.
2 o Se o testador, prevenindo o caso, dispuser que se inteirem, de preferncia, certos herdeiros e legatrios, a reduo far-se- nos outros quinhes ou legados, observando-se a seu respeito a ordem estabelecida no pargrafo antecedente.
Art. 1.968. Quando consistir em prdio divisvel o legado sujeito a reduo, far-se- esta dividindo-o proporcionalmente.
1 o Se no for possvel a diviso, e o excesso do legado montar a mais de um quarto do valor do prdio, o legatrio deixar inteiro na herana o imvel legado, ficando com o direito de pedir aos herdeiros o valor que couber na parte disponvel; se o excesso no for de mais de um quarto, aos herdeiros far tornar em dinheiro o legatrio, que ficar com o prdio.
2 o Se o legatrio for ao mesmo tempo herdeiro necessrio, poder inteirar sua legtima no mesmo imvel, de preferencia aos outros, sempre que ela e a parte subsistente do legado lhe absorverem o valor.
1.7. DIREITO DE ACRESCER Ocorre quando um beneficirio soma a parte de outro que no quer ou no pode.
Requisitos para o acrscimo:
1 Requisito: clusula testamentria beneficiando duas ou mais pessoas. E se beneficia somente uma pessoa e esta no quer ou no pode? H caducidade. No quer = renncia. No pode = indignidade/deserdao/pr-morte.
2 Requisito: clusula testamentria beneficiando pessoas conjuntamente (clusula conjuntiva). Deixo uma casa para Presunto e Careca. Beneficiei eles em conjunto. Mas se deixei 50% da casa para Presunto e 50% para Careca, a clusula disjuntiva. S h o direito de acrescer se clusula conjuntiva.
3 Regra: que um dos beneficirios no queira ou no possa (indignidade, deserdao, pr-morte, renncia) receber a herana ou legado. Neste caso o outro ir acrescer.
4 Regra: inexistncia de substituto testamentrio.
CC Art. 1.941. Quando vrios herdeiros, pela mesma disposio testamentria, forem conjuntamente chamados herana em quinhes no determinados, e qualquer deles no puder ou no quiser aceit-la, a sua parte acrescer dos co-herdeiros, salvo o direito do substituto.
Art. 1.942. O direito de acrescer competir aos co-legatrios, quando nomeados conjuntamente a respeito de uma s coisa, determinada e certa, ou quando o objeto do legado no puder ser dividido sem risco de desvalorizao.
Art. 1.943. Se um dos co-herdeiros ou co-legatrios, nas condies do artigo antecedente, morrer antes do testador; se renunciar a herana ou legado, ou destes for excludo, e, se a condio sob a qual foi institudo no se verificar, acrescer o seu quinho, salvo o direito do substituto, parte dos co-herdeiros ou co-legatrios conjuntos.
Pargrafo nico. Os co-herdeiros ou co-legatrios, aos quais acresceu o quinho daquele que no quis ou no pde suceder, ficam sujeitos s obrigaes ou encargos que o oneravam.
Art. 1.944. Quando no se efetua o direito de acrescer, transmite-se aos herdeiros legtimos a quota vaga do nomeado.
Pargrafo nico. No existindo o direito de acrescer entre os co-legatrios, a quota do que faltar acresce ao herdeiro ou ao legatrio incumbido de satisfazer esse legado, ou a todos os herdeiros, na proporo dos seus quinhes, se o legado se deduziu da herana.
Art. 1.945. No pode o beneficirio do acrscimo repudi-lo separadamente da herana ou legado que lhe caiba, salvo se o acrscimo comportar encargos especiais impostos pelo testador; nesse caso, uma vez repudiado, reverte o acrscimo para a pessoa a favor de quem os encargos foram institudos.
Art. 1.946. Legado um s usufruto conjuntamente a duas ou mais pessoas, a parte da que faltar acresce aos co-legatrios.
Pargrafo nico. Se no houver conjuno entre os co-legatrios, ou se, apesar de conjuntos, s lhes foi legada certa parte do usufruto, consolidar-se-o na propriedade as quotas dos que faltarem, medida que eles forem faltando.
1.8. TESTAMENTEIRO Pessoa indicada pelo testador a dar cumprimento a sua declarao de vontade. Pessoa de sua confiana que vai cumprir o testamento. Logicamente o testamenteiro responde penal e civilmente pelos eventuais ilcitos que cometer. O testamenteiro assume o mnus de cumprir o testamento, neste sentido, o CPC nos art. 988 e 990 chega a reconhecer a legitimidade do testamenteiro em abrir o inventrio e ser o inventariante, quando o testador lhe conferir tal encargo. Lgico que se o testamenteiro tem tantas responsabilidades, nada mais natural do que o testamenteiro seja remunerado, por isso, se o prprio testador no estabelecer a remunerao do testamenteiro, o juiz fixar sua remunerao em um percentual de 1 a 5% do patrimnio lquido transmitido, de acordo com as mesmas regras de fixao de honorrios advocatcios (dificuldade do encargo, qualidade do trabalho etc.).
CPC Art. 988. Tem, contudo, legitimidade concorrente: IV - o testamenteiro;
Art. 990. O juiz nomear inventariante: (Vide Lei n 12.195, de 2010) IV - o testamenteiro, se Ihe foi confiada a administrao do esplio ou toda a herana estiver distribuda em legados;
Ver no CC os outros artigos sobre testamenteiro (no acho importante...).
Execuo dos testamentos:
De acordo com Arnaldo Rizzardo (Direito das Sucesses, 5 edio, 2009, p. 539-540), a execuo testamentria visa concretizao do ordenamento de ltima vontade, o conjunto de atos e medidas que a lei estabelece para o cumprimento daquilo que disps o testador. Essa gama de atos e providncias compete unicamente aos herdeiros institudos e legatrios, estando frente um testamenteiro, sem a obrigatria instaurao de um litgio com os herdeiros necessrios ou legtimos, exceto se voluntariamente intervirem, ou se exsurgir alguma nulidade ou vcio de vontade no testamento.
Testamenteiro:
O primeiro passo para a execuo do testamento o encaminhamento para o juiz, o que feito pelo testamenteiro, no importando a forma do instrumento. a pessoa fsica capaz, nomeada pelo testador, que tem a incumbncia de dar cumprimento s disposies testamentrias. Em geral, uma pessoa estranha, sem vinculo com os herdeiros e legatrios, mas de confiana do testador. Trata-se de uma pessoa com a incumbncia de levar o testamento ao conhecimento do juiz, ou de encaminhar o seu cumprimento. Aps isso, inicia-se o inventrio, no mais participando o testamenteiro, mas, sim, o inventariante. Distines:
Testamentaria e mandato: o mandato cessa com a morte, enquanto a testamentria inicia com a morte. Os institutos se aproximam, entretanto, pelos encargos e poderes que apresentam, como a representao perante terceiros.
Testamentaria e tutela ou curatela: no se confundem, porque as ltimas pressupem a existncia de rfos ou incapazes.
A testamentaria instituto sui generis, ou peculiar, ou com tipicidade prpria, que apresenta normas especficas, em que prevalece a vontade unilateral do testador, objetivando a sua representao post mortem.
Conferncia e aprovao judicial dos testamentos:
Apresentao dos testamentos:
Representa o procedimento de verificao do testamento quanto sua validade, o que requer a apresentao em juzo. Assim, necessria a apresentao do testamento em juzo, o que ocorre por rito especial, disciplinado para cada tipo de testamento. imposta a apresentao do testamento em juzo, logo, se o juiz tiver cincia da existncia de testamento, que est sendo retido, determinar sua exibio, concedendo prazo. Se no cumprida a ordem, cabvel busca e apreenso. Tudo de acordo com o artigo 1129, caput, e pargrafo nico do Cdigo de Processo Civil. Diz Arnaldo Rizzardo quer essa ao ser autnoma e satisfativa. A reteno do testamento passvel de ocorrer com os testamentos cerrados e particulares, porque no ficam guardados ou arquivados no cartrio. A recusa na entrega, ou subtrao do testamento, ou o obstculo execuo representa um acinte atividade jurisdicional ensejando a aplicao do art. 1814, inc. III, ou seja, a excluso da herana.
Competncia do juzo para abertura do testamento:
Para qualquer que seja a modalidade de testamento, aplica-se a regra do art. 96 do CPC. Sendo testamento cerrado, h doutrina que entender ser competente o juzo do lugar em que se encontra o testamento, a fim de evitar o extravio. O autor discorda desse posicionamento, porque produzir a duplicidade de foros para um nico objetivo, que o processo sucessrio, entendendo que deva prevalecer sempre o artigo 96. Art. 96. O foro do domiclio do autor da herana, no Brasil, o competente para o inventrio, a partilha, a arrecadao, o cumprimento de disposies de ltima vontade e todas as aes em que o esplio for ru, ainda que o bito tenha ocorrido no estrangeiro. Pargrafo nico. , porm, competente o foro: I - da situao dos bens, se o autor da herana no possua domiclio certo; II - do lugar em que ocorreu o bito se o autor da herana no tinha domiclio certo e possua bens em lugares diferentes. Salienta que, de qualquer forma, no se trata de competncia absoluta, conforme precedentes do STJ.
Abertura, registro e cumprimento do testamento cerrado. Apresenta-se o testamento ao juiz, entregando-o em mos, no se exige que se faa mediante procurador. Diante do juiz, procede-se abertura e leitura. Nos termos do art. 1125 do CPC, o juiz dever observar, como primeira medida, se o testamento cerrado est intacto, se, do modo como entregue, houver impossibilidade de leitura, haver motivo para a invalidade do testamento. Se estiver perfeito, ser aberto o documento, passando o escrivo a proceder leitura, sempre em presena de quem fez a entrega. Seguem-se as seguintes etapas: A. Auto de abertura: Art. 1125, pargrafo nico e incisos. Em livro prprio, lavra-se um termo, que o auto de abertura, que ser assinado pelo juiz, o apresentante e o escrivo. B. A deciso de aprovao: A seguir, d-se vista ao testamenteiro, interessado e MP. Pode haver impugnao, inclusive do MP, nesse caso, instaura-se um sumrio para aferir os elementos trazidos aos autos. Se no encontrar defeitos, o juiz ordena o cumprimento (art. 1126). restrita a funo jurisdicional do juiz, observa apenas se h irregularidade, vcios, falsidade, violao externa. No cabe ordenar a citao dos herdeiros necessrios e legatrios. Requisitos atinentes formao e manifestao de vontade do autor do testamento so apreciados no inventrio, quando se trata de cumpri-lo. Com efeito, a aprovao do testamento no possui o condo de evitar futura ao de invalidade. O juiz proferir deciso homologatria, em juzo de jurisdio voluntria. asdfg C. Registro e arquivamento: o registro faz-se no cartrio onde se deu a apresentao. No mesmo cartrio arquiva-se o testamento, i.e., nos respectivos autos de confirmao, com remessa de cpia repartio fiscal (art. 1126, pargrafo nico). D. Compromisso do testamenteiro: mesmo que a pessoa nomeada pelo testador tenha providenciado na apresentao do testamento, esse dever prestar compromisso. Por fim, com a cpia do testamento e com o termo de aprovao, pode- se encaminhar o inventrio. Herdeiro, testamenteiro ou interessados no processo sucessrio tm legitimidade para essa providncia. Igualmente, sem esse procedimento judicial de verificao do testamento, nem mesmo o herdeiro ou legatrio pode proceder ao inventrio. Se houver inventrio em andamento, deve o juiz sust-lo, para que se providencie a cpia do testamento, certido de seu registro e arquivamento.
Abertura, registro e cumprimento do testamento pblico.
Resta aplicvel o mesmo procedimento do testamento cerrado, conforme a regra do art. 1128, pargrafo nico do CPC.
Confirmao do testamento particular.
No testamento particular, no intervm o tabelio, quer na aprovao, como ocorre no testamento cerrado, quer na elaborao, como ocorre na forma pblica, por isso deve ser confirmado judicialmente (jurisdio voluntria), a fim de ser verificar se foi elaborado de forma livre e espontnea e se as testemunhas o assinaram.
Passos para o seu reconhecimento judicial:
a. Intimao dos interessados: O interessado (testamenteiro, herdeiro ou legatrio) ingressa com petio, anexando o testamento e a certido de bito de de cujus. As testemunhas que ouviram a leitura do testamento e o assinaram sero inquiridas. Sero intimadas as pessoas a que se refere o art. 1131, visto que indiretamente interessadas. O MP ser intimado exista ou no interesses de incapazes. O art. 1131 prev a intimao por edital, mesmo daqueles que tenham endereo certo, mas no residam na Comarca (contrariando a regra de que seria por carta precatria, nesse caso).
b) Audincia de inquirio das testemunhas: Devem ser notificadas todas as testemunhas, se existentes, ou se no comparecerem espontaneamente, para a sua inquirio. Desde que existentes e conhecidas, obrigatria a intimao e ouvida. Os artigos 1130 e 1133 prevem trs itens para a comprovao: ouvida da leitura feita pelo testador, assinatura por elas da cdula, reconhecimento da autenticidade do testamento. No se reclama que se lembrem do contedo da disposio testamentria, mas, tambm, inadmissvel que, se indagadas, refiram um objeto da disposio completamente distinto daquele que aparece na cdula. O reconhecimento da autenticidade no se resume apenas em reafirmar a ouvida da leitura, e do lanamento das assinaturas. Compreensvel o esquecimento dos bens indicados como legados. Todavia inadmissvel a referncia de coisas completamente distintas daquelas nomeadas no instrumento. E para se chegar autenticidade, indagar o juiz sobre os trs itens acima, isto , procurar aferir se ouvirem a leitura; se as assinaturas lhes pertencem, conferindo-as com as outras; e se ainda recordam o contedo da disposio. Perguntar quanto poca da lavratura do ato, ao local onde ocorreu, e ao relacionamento com o testador.
c) A impugnao pelos interessados No prazo de cinco dias oportunizam-se as impugnaes, que se restringiro aos elementos necessrios para a confirmao. Ou seja, as oposies limitam-se ouvida da leitura, ao lanamento das assinaturas e autenticidade do testamento. No significa que, posteriormente, fiquem alijados aqueles que tm interesse de ingressar com a anulao da verba testamentria, por vcio de consentimento, ou quaisquer outras nulidades, no oportunizada a sua aferio no momento do simples ato de confirmao. Embora de jurisdio voluntria, no admissvel a subtrao ou o cerceamento do direito de produzir prova.
d) A deciso confirmatria: Em princpio, devem existir trs testemunhas contestes, isto , conhecedoras dos fatos e idneas, daquelas que ouviram a leitura e assinaram o testamento, que reconheam a autenticidade do mesmo, com que o juiz proferir deciso confirmatria. Isto aps as diligncias que porventura se fizerem necessrias, e ouvido o Ministrio Pblico. O ideal para a segurana da autenticidade do testamento a confirmao por trs testemunhas, porm, o pargrafo nico do art. 1878 do CC admite o reconhecimento por apenas uma testemunha. E se no houver nenhuma testemunha, o testamento ficar sem efeito? O melhor remeter para as vias ordinrias para buscar a reconstituio do testamento, posto que o testemunho no prova insuprvel, desde que a morte ou incapacidade no fosse do conhecimento do testador, do contrrio, entende-se que, se quisesse teria sanado a falta do elemento superveniente ao ato. Proferida a deciso favorvel validade do testamento, mandar o juiz registrar, arquivar e cumprir a disposio, seguindo o que dispe os artigos 1126 e 1127, que tratam do testamento cerrado.
Confirmao do testamento martimo, aeronutico, militar, nuncupativo e do codicilo.
As regras da confirmao do testamento particular aplicam-se a esses testamentos, nos termos do art. 1134 do CC. Assim, esses testamentos devem ser lidos perante o juiz, na presena das testemunhas, citados os interessados e rgo do Ministrio Pblico. Uma vez inquiridas as testemunhas e ouvidos os interessados, no prazo comum de cinco dias, o juiz decidir, confirmando ou no o testamento. Sero indagadas as circunstncias existentes quando da confeco do escrito, do local, da data, do momento, e demais dados, e inclusive quanto ao contedo do texto, para aferir a autenticidade. Testamento nuncupativo: feito perante duas testemunhas, durante o combate ou estando o disponente ferido, no h escrito algum, logo, necessria um prova segura, escorreita de dvidas. Codicilo: no se impe a confirmao em juzo, conforme o art. 1885 do CC, que restringe a abertura em juzo apenas se se encontrar fechado, sendo apropriado o procedimento do testamento cerrado.
DA REVOGAO DO TESTAMENTO o ato pelo qual se manifesta a vontade consciente do testador, com o propsito de torn-lo ineficaz. Arts. 1858 e 1969 do CC: o testamento essencialmente revogvel. O testador pode at a hora de sua morte revogar o testamento, sem necessidade de declinar o motivo. A clusula que declara o testamento irrevogvel inoperante, porque isso contraria a sua essncia, no entanto no h no CC dispositivo pelo qual seria entendida como no escrita disposio semelhante, como ocorre no CC portugus. Exceo revogabilidade do testamento: na parte em que reconhece filho havido fora do casamento (arts. 1609, III e 1610 do CC).
Formas de revogao do testamento Art. 1969 do CC: no significa referido dispositivo que o segundo instrumento ter a mesma forma do que est sendo revogado. Um testamento pblico tanto pode ser revogado por outro pblico como por um cerrado, particular, martimo, aeronutico ou militar, e vice-versa. Quanto extenso: a revogao pode ser total ou parcial. Total: retira a inteira eficcia do testamento, Parcial: atinge apenas algumas clusulas.
Art. 1970, pargrafo nico: o simples fato de existir um testamento posterior no significa que estar revogado o anterior. Podem ambos coexistir, desde que no se contradigam. Se houver incompatibilidade, o mais novo elimina o mais vetusto. Quanto forma: a revogao pode ser expressa, tcita ou presumida. Expressa: resulta da declarao inequvoca do testador manifestada em testamento. No direito brasileiro, a revogao s se d por um novo testamento, no se admite por escritura pblica. Em regra, o codicilo no pode revogar o testamento, mas pode alter-lo naquilo que for prprio da disposio codicilar (art. 1881 do CC). Tcita: ocorre em duas hipteses. A primeira se configura quando o testador no declara que revoga o anterior, mas h incompatibilidade entre as disposies deste e as do novo testamento. A segunda hiptese ocorre em caso de dilacerao ou abertura do testamento cerrado, pelo testador, ou por outrem, com o seu consentimento. (art. 1792 do CC). Presumida, ficta ou legal: tambm chamada de ruptura, decorre de um fato que a lei considera relevante e capaz de alterar a manifestao de vontade do testador, como a supervenincia de descendente sucessvel.
Revogao por testamento ineficaz Segue o art. 1971 do CC: A revogao produzir efeitos, ainda quando o testamento, que a encerra, vier a caducar por excluso, incapacidade ou renncia do herdeiro nele nomeado; no valer, se o testamento revogatrio for anulado por omisso ou infrao de solenidades essenciais ou por vcios intrnsecos. Assim, nas trs hipteses de caducidade o testamento vlido, o que no ocorre quando o testamento revogatrio tem a nulidade declarada ou decretada a sua anulao.
Revogao do testamento revogatrio Depois de elaborar novo testamento tornando inoperante o primitivo, pode o testador mudar de idia e revogar o testamento revogatrio. Indaga- se se, nesse caso, o testamento anterior fica automaticamente revigorado ou no? No h norma sobre a questo no Direito brasileiro, predomina, no entanto, o entendimento pelo qual revogada a revogao, no se restaura, automaticamente, o testamento primitivo. Pode o testador determinar que revigorem as disposies do anterior, ocorrendo, ento, a repristinao, mas por fora do mandamento expresso do disponente. Art. 1.969. O testamento pode ser revogado pelo mesmo modo e forma como pode ser feito. Art. 1.970. A revogao do testamento pode ser total ou parcial. Pargrafo nico. Se parcial, ou se o testamento posterior no contiver clusula revogatria expressa, o anterior subsiste em tudo que no for contrrio ao posterior. Art. 1.971. A revogao produzir seus efeitos, ainda quando o testamento, que a encerra, vier a caducar por excluso, incapacidade ou renncia do herdeiro nele nomeado; no valer, se o testamento revogatrio for anulado por omisso ou infrao de solenidades essenciais ou por vcios intrnsecos. Art. 1.972. O testamento cerrado que o testador abrir ou dilacerar, ou for aberto ou dilacerado com seu consentimento, haver-se- como revogado.
ROMPIMENTO DO TESTAMENTO
Ocorre a ruptura do testamento nos casos em que h supervenincia de circunstncia relevante, capaz de alterar a manifestao de vontade do testador, tal qual o surgimento de herdeiro necessrio. CARLOS MAXIMILIANO: A lei estabelece a presuno juris et de jure de que o falecido no contemplaria com a sua herana a terceiros, se soubesse da existncia, atual ou em futuro prximo, de pessoa ligada a ele pelos mais estreitos vnculos de sangue..
Supervenincia de descendente sucessvel Art. 1793 do CC: trata da revogao presumida.
Art. 1.973. Sobrevindo descendente sucessvel ao testador, que no o tinha ou no o conhecia quando testou, rompe-se o testamento em todas as suas disposies, se esse descendente sobreviver ao testador.
Trata da ruptura do testamento quando o de cujus, ao testar, no tinha nenhum descendente e, posteriormente, vem a t-lo, pelo casamento ou no. O mesmo ocorre se a filiao decorrer de adoo. Porm, a supervenincia de descendente sucessvel s causa de rompimento do testamento quando o autor da herana no tinha nenhum herdeiro dessa classe. Se j tem um descendente e testa, a supervenincia de outro descendente no acarreta a ruptura do testamento. Nesse caso, ambos descendentes dividiro entre si a legtima. Pode ocorrer ainda a hiptese de o testador ignorar, ao testar, a concepo e existncia de um filho, ou imaginar, enganadamente, que um seu descendente houvesse morrido. A descoberta posterior acarreta o rompimento automtico do testamento, sem necessidade de revogao. Deve-se se o disponente quando testou sabia ou no da existncia do descendente, se no sabia, aplica-se o art. 1793, rompendo-se o testamento. Se sabia da existncia do descendente e mesmo assim no o contemplou em testamento, no haver o rompimento.
Surgimento de herdeiros necessrios ignorados, depois do testamento. Art. 1794: estende a possibilidade de ruptura tambm aos ascendentes e ao cnjuge. S rompimento se o testador no tinha ascendente algum ou cnjuge. Tambm se o testador tem ascendente e, sabe que o tem, outorgando o testamento, tal testamento no se rompe se depois aparece outro ascendente, tal qual ocorre no caso do art. 1793. Art. 1.974. Rompe-se tambm o testamento feito na ignorncia de existirem outros herdeiros necessrios.
Subsistncia do testamento se conhecida a existncia de herdeiros necessrios Art. 1795 do CC: se o testador se limita a dispor de sua parte disponvel, a excluso de herdeiros necessrios no implica ruptura do testamento. O testador sabe da existncia dos herdeiros necessrios, mas no quer contempl-los, por isso no se rompe o testamento, apenas se reduz naquilo que exceder a legtima.
Art. 1.975. No se rompe o testamento, se o testador dispuser da sua metade, no contemplando os herdeiros necessrios de cuja existncia saiba, ou quando os exclua dessa parte.
INVENTRIO E PARTILHA:
9.1.Conceito: Falar de inventrio e partilha pressupe lembrar o princpio da saisine, segundo o qual, com a abertura da sucesso, transmitem-se automaticamente a posse e a propriedade de todas as relaes patrimoniais do falecido. Assim, o droit de saisine traz consigo a transmisso automtica da titularidade da posse e da propriedade. Desta forma, inventrio e partilha o procedimento especial de jurisdio contenciosa tendente a enumerar e descrever os bens e direitos transmitidos automaticamente por saisine, separando a meao do cnjuge ou companheiro e dividindo os haveres entre todos os sucessores. Obs.: tal qual o procedimento do jri, o inventrio e partilha um procedimento bifsico e escalonado: a) Na primeira fase so enumerados e descritos os bens (fase de inventariana). b) Na segunda fase so divididos os haveres (fase de partilha).
Por conta da transmisso automtica pela saisine, o inventrio tem natureza puramente declaratria. Obs.: inventrio vem da expresso latina invenire, que significa relacionar, descrever.
9.2.Procedimento de Inventrio: O CPC diz que o procedimento de inventrio bifsico e escalonado, pois ele tem uma primeira fase, denominada inventrio propriamente dito, e uma segunda fase, denominada partilha. Todavia, h trs diferentes procedimentos de inventrio no CPC: 1)Inventrio tradicional ou solene: o que ser estudado na aula (mais formal). 2)Arrolamento comum (art. 1.036, CPC): cabvel quando o patrimnio transmitido no ultrapassar 2.000 OTNs (em torno de R$ 60.000,00). Assim, ele nada mais do que uma simplificao da primeira fase do inventrio. Obs.: no arrolamento comum possvel a presena de incapaz, mas nesse caso haver interveno do MP.
3)Arrolamento sumrio (arts. 1.031 e 1.032, CPC): cabvel quando, independentemente do valor do patrimnio transmitido, todos os herdeiros forem maiores e capazes, inexistindo conflito. Obs.1: aqui no interessa o valor. Obs.2: preciso que se comprove o recolhimento fiscal. Obs.3: aqui no pode haver incapaz envolvido, por isso aqui no haver citao da FP nem intimao do MP.
Todo inventrio ou arrolamento dever desaguar em uma partilha. Todavia, em se tratando de arrolamento sumrio, a deciso de partilha ser meramente homologatria, pois todos os herdeiros j estaro de acordo com ela.
Ademais, como a deciso meramente homologatria, no caber ao rescisria.
Excees procedimentais: H duas hipteses em que se dispensa a realizao do inventrio judicial: a)Alvar judicial (lei 6.858/80 e Dec. 85.845/81): um procedimento de jurisdio voluntria, de competncia da vara das sucesses, para realizar a transmisso de resduos pecunirios de pouca expresso (at 500 OTNs = mais ou menos R$ 15.000,00). Ex.: FGTS, saldo de salrio, PIS/PASEP etc. Obs.1: para que seja possvel conceder alvar judicial, a lei impe a inexistncia de outros bens a partilhar. Se houver outros bens, ser necessrio inventrio. Obs.2: algumas legislaes estaduais dispensam a incidncia fiscal para alvar judicial.
Cuidado: no confundir alvar judicial com alvar incidental: o alvar incidental uma autorizao requerida ao juiz do inventrio para levantar bens ou valores do esplio (implica espcie de antecipao da herana).
b)Inventrio Administrativo ou Cartorrio (11.441/07): asdfg Requisitos: 1)inexistncia de interesse de incapaz; 2)concordncia dos interessados quanto partilha; 3)inexistncia de testamento, pois todo testamento deve ser homologado por juiz, mesmo que se trate de testamento pblico; 4)comprovao prvia do recolhimento fiscal; 5)assistncia por advogado ou defensor pblico; Obs.: alm de estarem assistidas por advogado, as partes podem se fazer representar por procurador constitudo por instrumento pblico e com poderes especiais. Obs.2: possvel no inventrio administrativo a concesso de gratuidade de taxas, que decorre da simples alegao da parte de que pobre. Todavia, essa iseno jamais alcanar os tributos. No h previso expressa, mas em resoluo do CNJ, a essa regra, aplicando extensivamente o previsto em relao a separao e o divrcio. Obs.3: inventrio administrativo no se submete s regras de competncia, podendo ser realizado em qualquer cartrio do Brasil.
9.3.Regras do Inventrio Solene:
9.3.1.Competncia: CPC, Art. 96. O foro do domiclio do autor da herana, no Brasil, o competente para o inventrio, a partilha, a arrecadao, o cumprimento de disposies de ltima vontade e todas as aes em que o esplio for ru, ainda que o bito tenha ocorrido no estrangeiro. Pargrafo nico. , porm, competente o foro: I - da situao dos bens, se o autor da herana no possua domiclio certo; II - do lugar em que ocorreu o bito se o autor da herana no tinha domiclio certo e possua bens em lugares diferentes. CC, Art. 1.785. A sucesso abre-se no lugar do ltimo domiclio do falecido.
o foro do ltimo domiclio porque ali, presumidamente, estaro presentes seus interesses. Se no tinha domiclio local dos bens. Se no tinha domiclio e possua bens em locais diferentes local do bito.
Trata-se de regra de competncia relativa, e por isso incide a smula 33, STJ, e o juiz no pode declarar de ofcio sua incompetncia.
Fixado o juzo competente para processar e julgar o inventrio, internamente, a competncia ser da vara de sucesses, de acordo com a lei de organizao judiciria do local (competncia em razo da matria absoluta), exceto quando houver o procedimento de herana jacente e vacante, caso em que a competncia ser da vara da Fazenda Pblica. asdfg
Obs.1: na forma do art. 984, CPC, fixado o juzo competente, ele se torna juzo universal do inventrio, pois ele decidir todas as questes fticas e jurdicas relativas ao inventrio, exceto as questes de alta indagao, que devero ser remetidas para as vias ordinrias. asdfg
Questes de alta indagao so aquelas que exigem prova e contraprova. Assim, trata-se de alta indagao ftica, e no jurdica. asdfg
Exemplos: discusses sobre indignidade e investigao de paternidade. Se o juzo do inventrio for competente, ela ser distribuda por preveno, mas no dentro do inventrio. Se ele no for competente, a ao ir ao competente. Da deciso judicial deliberando se a questo ou no de alta indagao caber agravo (art. 984, CPC).
CPC, Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra: I - conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil; II - proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional.
competncia privativa da justia brasileira proceder a inventrio e partilha de bens situados no Brasil. Obs.: o juiz brasileiro decidir, mas no necessariamente usar a lei brasileira, devendo utilizar a lei sucessria mais favorvel (art. 5, XXXI, CRFB). Esse um excepcional caso de aplicao de lei estrangeira por juiz brasileiro.
9.3.2.Prazo de Abertura do Inventrio: Art. 983. O processo de inventrio e partilha deve ser aberto dentro de 60 (sessenta) dias a contar da abertura da sucesso, ultimando-se nos 12 (doze) meses subseqentes, podendo o juiz prorrogar tais prazos, de ofcio ou a requerimento de parte. Pargrafo nico. (Revogado). (Redao dada pela Lei n 11.441, de 2007).(Revogado pela Lei n 11.441, de 2007).
Qual a consequncia da no abertura do inventrio no prazo de 60 dias? Nenhuma conseqncia processual, podendo o inventrio ser aberto mesmo aps o prazo. A nica conseqncia jurdica possvel multa fiscal, se houver lei no estado. STF, 542 No inconstitucional a multa instituda pelo estado-membro, como sano pelo retardamento do incio ou da ultimao do inventrio.
H ainda uma conseqncia indireta: na forma do art. 989, CPC, o juiz poder determinar a abertura do inventrio ex officio (mitigao ao princpio dispositivo).
9.3.3.Legitimidade: Art. 987. A quem estiver na posse e administrao do esplio incumbe, no prazo estabelecido no art. 983, requerer o inventrio e a partilha. Pargrafo nico. O requerimento ser instrudo com a certido de bito do autor da herana.
Obs.: no confundir o legitimado para requerer a abertura com o inventariante. A nica coisa que o legitimado faz comunicar ao juiz o bito e requerer a abertura do inventrio.
O art. 988 traz um rol de colegitimados (legitimados concorrentes):
Art. 988. Tem, contudo, legitimidade concorrente: I - o cnjuge suprstite; ou companheiro (pacfico no STJ). II - o herdeiro; III - o legatrio; IV - o testamenteiro; V - o cessionrio do herdeiro ou do legatrio; Vl - o credor do herdeiro, do legatrio ou do autor da herana; Vll - o sndico da falncia do herdeiro, do legatrio, do autor da herana ou do cnjuge suprstite; Vlll - o Ministrio Pblico, havendo herdeiros incapazes; IX - a Fazenda Pblica, quando tiver interesse.
Se nenhum dos colegitimados requereu a abertura no prazo de lei, o juiz deve faz-lo de ofcio. Pelo interesse pblico presente no inventrio, se trata de um processo necessrio, e por isso o juiz deve abri-lo ex officio.
Obs.: de acordo com o pargrafo nico do art. 987, o requerimento do inventrio deve ser instrudo com a certido de bito do autor da herana, bem como deve ser atribudo valor causa, conforme o art. 258, CPC, o qual deve corresponder ao contedo econmico imediato perseguido. Qual o valor da causa no inventrio? o patrimnio transmitido, abatidas a meao e as dvidas, que, portanto, no so computadas para fins de incidncia fiscal e custas processuais.
9.3.4.Inventariante: o administrador e representante, em juzo e fora dele, do esplio. Ele no um herdeiro especial ou diferenciado, no tem nenhuma prerrogativa a mais. O inventariante somente ser nomeado por ato do juiz. At que se d sua nomeao, quem representa o esplio o administrador provisrio, que ser aquele que estiver na posse do bem, e, havendo mais de um na posse, todos eles.
Em se tratando de inventariante dativo ou judicial, porm, ele no representa o esplio em juzo e fora dele. Nesse caso, quem representa o esplio so os prprios herdeiros. Exemplo: uma ao de cobrana promovida contra o esplio. Nela, quem ser citado ser o inventariante, representando o esplio. Todavia, se houver inventariante judicial ou dativo, impe-se a citao de todos os herdeiros.
Obs.: lgico que o inventrio em cartrio no ter inventariante. Porm, o art. 11 da Resoluo 35 do CNJ, estranhamente, faz aluso a inventariante nesse procedimento.
Nomeao do Inventariante: o inventariante ser nomeado de acordo com o rol do art. 990, CPC:
Art. 990. O juiz nomear inventariante: (Vide Lei n 12.195, de 2010) I - o cnjuge ou companheiro sobrevivente, desde que estivesse convivendo com o outro ao tempo da morte deste; (Redao dada pela Lei n 12.195, de 2010) Vigncia II - o herdeiro que se achar na posse e administrao do esplio, se no houver cnjuge ou companheiro sobrevivente ou estes no puderem ser nomeados; (Redao dada pela Lei n 12.195, de 2010) Vigncia III - qualquer herdeiro, nenhum estando na posse e administrao do esplio; IV - o testamenteiro, se Ihe foi confiada a administrao do esplio ou toda a herana estiver distribuda em legados; V - o inventariante judicial, se houver; Vl - pessoa estranha idnea, onde no houver inventariante judicial. Pargrafo nico. O inventariante, intimado da nomeao, prestar, dentro de 5 (cinco) dias, o compromisso de bem e fielmente desempenhar o cargo.
Cuidado: incapaz NO pode ser inventariante (REsp 658.831/RS). asdfg
Obs.: em se tratando de inventrio conjunto, deve haver inventariante comum. Inventrio conjunto aquele em que um inventrio aberto dentro do outro (morre o marido e depois vem a morrer a mulher).
Maria Berenice defende que o parceiro homoafetivo pode ser inventariante.
Obs.: o rol preferencial, mas no absoluto, podendo o juiz inverter a ordem quando houver motivo para tanto. Da deciso que nomeia ou indefere a nomeao de inventariante cabe Agravo de Instrumento.
Atribuies do Inventariante: Para algumas atribuies, o inventariante pode atuar ex officio; para outras, no. O art. 991 traz as atribuies que independem de permisso do juiz. Art. 991. Incumbe ao inventariante: I - representar o esplio ativa e passivamente, em juzo ou fora dele, observando-se, quanto ao dativo, o disposto no art. 12, 1o; no se aplica ao inventariante dativo, como visto. II - administrar o esplio, velando-lhe os bens com a mesma diligncia como se seus fossem; III - prestar as primeiras e ltimas declaraes pessoalmente ou por procurador com poderes especiais; IV - exibir em cartrio, a qualquer tempo, para exame das partes, os documentos relativos ao esplio; V - juntar aos autos certido do testamento, se houver; Vl - trazer colao os bens recebidos pelo herdeiro ausente, renunciante ou excludo; Alm da remoo, ele pode sofrer a pena de sonegados, se no cumprir essa obrigao. Vll - prestar contas de sua gesto ao deixar o cargo ou sempre que o juiz Ihe determinar; Vlll - requerer a declarao de insolvncia (art. 748).
O art. 992, por sua vez, traz quatro atos que o inventariante somente pode praticar com autorizao judicial, ouvido o MP: Art. 992. Incumbe ainda ao inventariante, ouvidos os interessados e com autorizao do juiz: I - alienar bens de qualquer espcie; II - transigir em juzo ou fora dele; III - pagar dvidas do esplio; IV - fazer as despesas necessrias com a conservao e o melhoramento dos bens do esplio.
O STJ, no REsp 140.369/RS, passou a entender que a prtica de qualquer desses atos sem autorizao judicial implica sua nulidade.
Remoo e Destituio do inventariante: asdfg Remoo e destituio so hipteses de afastamento do inventariante. Tanto a remoo quanto a destituio pressupem o devido processo legal.
Remoo: punio imposta ao inventariante que cometeu uma falta ou um deslize (ex.: falta de prestao de contas ou abandono do procedimento). A remoo deve ser requerida pelo interessado ou pelo MP a partir de um procedimento incidental, todavia admite-se que o juiz inicie o procedimento ex officio. Esse procedimento tramitar em apenso, devendo o inventariante ser citado para se defender no prazo de 5 dias. Contra essa deciso cabe Agravo, e, de qualquer sorte, convm saber que, se por ventura a deciso for de remoo, o juiz dever indicar substituto.
Destituio: no tem carter punitivo. Ela est ligada a um fato externo que impede ou atrapalha o exerccio da inventariana (ex.: o inventariante foi preso ou interditado). A destituio no depende de processo incidente pelo simples fato de no ter natureza punitiva. Todavia, o juiz obrigado a indicar os fundamentos da destituio. Contra a deciso que destituir caber agravo.
O inventariante destitudo ou removido obrigado a devolver todos os bens e documentos que esteja sob sua posse. Se ele no fizer isso, caber busca e apreenso ou imisso na posse (se mvel ou imvel, respectivamente).
9.3.5.Procedimento do Inventrio Solene:
1)Petio inicial: ela s comunica o bito, devendo vir com a certido e o valor da causa. 2)Deciso de nomeao do inventariante. 3)Compromisso do inventariante no prazo de 5 dias. 4)Apresentao das primeiras declaraes: o inventariante indica os herdeiros e os bens transmitidos. 5)Citaes. Quem ser citado? Art. 999. Feitas as primeiras declaraes, o juiz mandar citar, para os termos do inventrio e partilha, o cnjuge, os herdeiros, os legatrios, a Fazenda Pblica, o Ministrio Pblico, se houver herdeiro incapaz ou ausente, e o testamenteiro, se o finado deixou testamento.(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) 1o Citar-se-o, conforme o disposto nos arts. 224 a 230, somente as pessoas domiciliadas na comarca por onde corre o inventrio ou que a foram encontradas; e por edital, com o prazo de 20 (vinte) a 60 (sessenta) dias, todas as demais, residentes, assim no Brasil como no estrangeiro.(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) Para o professor, esse artigo viola o devido processo legal. Todavia, a maioria entende que no h inconstitucionalidade, pois o quinho do herdeiro citado por edital ser separado, assim ele no sofrer prejuzo. 2o Das primeiras declaraes extrair-se-o tantas cpias quantas forem as partes.(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) 3o O oficial de justia, ao proceder citao, entregar um exemplar a cada parte. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) 4o Incumbe ao escrivo remeter cpias Fazenda Pblica, ao Ministrio Pblico, ao testamenteiro, se houver, e ao advogado, se a parte j estiver representada nos autos. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
6)Fase de impugnaes: o art. 1.000 do CPC estabelece a possibilidade de impugnao, que tem natureza de contestao. Art. 1.000. Concludas as citaes, abrir-se- vista s partes, em cartrio e pelo prazo comum de 10 (dez) dias, para dizerem sobre as primeiras declaraes. Cabe parte: I - argir erros e omisses; II - reclamar contra a nomeao do inventariante; III - contestar a qualidade de quem foi includo no ttulo de herdeiro. Pargrafo nico. Julgando procedente a impugnao referida no no I, o juiz mandar retificar as primeiras declaraes. Se acolher o pedido, de que trata o no II, nomear outro inventariante, observada a preferncia legal. Verificando que a disputa sobre a qualidade de herdeiro, a que alude o no III, constitui matria de alta indagao, remeter a parte para os meios ordinrios e sobrestar, at o julgamento da ao, na entrega do quinho que na partilha couber ao herdeiro admitido.
Se houver impugnao da qualidade de herdeiro, o juiz sobrestar a entrega do quinho e remeter as partes para as vias ordinrias. A deciso que sobrestar a entrega decair se no for promovida a ao principal em 30 dias.
7)Fase de avaliaes: aqui os bens sero apreciados. Se houver interesse de incapaz, tal avaliao ser judicial. A avaliao pode ser dispensada sempre que inexistir conflito entre as partes e a Fazenda Pblica consentir ao valor. Obs.: as avaliaes devem ser feitas conforme os artigos 681 a 683, CPC.
8)ltimas declaraes (art. 1.012, CPC): essa fase muito importante, pois trata-se de um prazo fatal para que o interessado traga bens colao (bens que foram antecipados). Se o bem no foi colacionado at o limite das ltimas declaraes, caracterizar SONEGADOS, havendo a possibilidade de propositura da ao de sonegados, que serve para condenar aquele que deveria ter colacionado e no o fez (herdeiro que recebeu antecipao de herana e no colacionou o bem). Essa ao tem prazo prescricional de 10 anos. A sano aplicada a perda do direito hereditrio sobre o bem sonegado.
9)Pagamento de dvidas e recolhimento fiscal: no que tange ao pagamento de dvidas, o CPC estabelece que, se a dvida lquida, certa e exigvel, o credor pode optar por habilitar o crdito diretamente no inventrio ou ajuizar uma ao autnoma de cobrana. S um credor obrigado a cobrar diretamente no inventrio: a Fazenda Pblica, que obrigada a promover a execuo fiscal. asdfg Obs.: se a dvida no lquida, certa e exigvel, as partes devem ir para as vias ordinrias. Art. 1.018. No havendo concordncia de todas as partes sobre o pedido de pagamento feito pelo credor, ser ele remetido para os meios ordinrios. Pargrafo nico. O juiz mandar, porm, reservar em poder do inventariante bens suficientes para pagar o credor, quando a dvida constar de documento que comprove suficientemente a obrigao e a impugnao no se fundar em quitao.
Jurisprudncia do STF sobre recolhimento fiscal no inventrio: STF, 112 O imposto de transmisso causa mortis devido pela alquota vigente ao tempo da abertura da sucesso.
STF, 331 Incide o imposto de transmisso causa mortis mesmo no inventrio decorrente de morte presumida.
STF, 115 Sobre os honorrios do advogado contratado pelo inventariante, com a homologao do juiz, no incide o imposto de transmisso causa mortis.
STF, 114 O imposto de transmisso causa mortis no exigvel antes da homologao do clculo.
STF, 590 Calcula-se o imposto de transmisso causa mortis sobre o saldo credor da promessa de compra e venda de imvel, no momento da abertura da sucesso do promitente vendedor.
STF, 113 O imposto de transmisso causa mortis calculado sobre o valor dos bens na data da avaliao.
10)Deciso de Partilha: o ltimo momento do inventrio. Todo inventario desemboca em uma partilha, mesmo quando ele tramitou sob forma de arrolamento. Tal partilha pode ser judicial ou amigvel. A amigvel pode ser inter vivos (art. 2.045, CPC) ou causa mortis. Ela somente pode ser amigvel se todos forem maiores e capazes e se no houver conflito. Havendo conflito ou menor, obrigatoriamente ser judicial.
Se a partilha judicial, comporta ao rescisria. Se foi amigvel, apenas ao anulatria (art. 1.029, pargrafo nico). asdfg
Art. 1.029. A partilha amigvel, lavrada em instrumento pblico, reduzida a termo nos autos do inventrio ou constante de escrito particular homologado pelo juiz, pode ser anulada, por dolo, coao, erro essencial ou interveno de incapaz. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) Pargrafo nico. O direito de propor ao anulatria de partilha amigvel prescreve em 1 (um) ano, contado este prazo: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - no caso de coao, do dia em que ela cessou; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) II - no de erro ou dolo, do dia em que se realizou o ato; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) III - quanto ao incapaz, do dia em que cessar a incapacidade. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) Art. 1.030. rescindvel a partilha julgada por sentena: I - nos casos mencionados no artigo antecedente; II - se feita com preterio de formalidades legais; III - se preteriu herdeiro ou incluiu quem no o seja
Obs.: no confundir emenda da partilha com sobrepartilha. Emenda da partilha para a correo de erros materiais (no h prazo para emenda). Sobrepartilha uma nova partilha para bens que indevidamente no foram includos na partilha.
UNIDADE I - DIREITO SUCESSRIO DO PODER PBLICO
1. HERANA JACENTE - CONCEITO E NATUREZA JURDICA Inexistindo herdeiros legtimos e testamentrios, o Estado aprece como legitimado a receber a herana, termos do art. 1844 do Cdigo Civil. Portanto, a herana jacente, segundo Luiz Paulo Vieira de Carvalho, aquela que jaz sem herdeiro conhecido, legal ou testamentrio (arts. 1819 a 1821 do CC). Possui como pressupostos: a) inexistncia de herdeiros ou caso existam que tenham renunciado herana; b) inexistncia de testamento. A herana jacente possui natureza de procedimento de jurisdio voluntria, encerrando-se com o pronunciamento judicial da vacncia. Mister ressaltar que o STJ (RESP 100290, RESP 164196, RESP 63976), desde a vigncia do CC/16, vem entendendo que o Poder Pblico no herdeiro, apenas mero sucessor, uma vez que para ele no h saisine (transmisso imediata do acervo hereditrio no exato momento da morte); alm disso, o Poder Pblico no recolhe a herana do falecido por ocasio da abertura da sucesso, dependendo para tanto de procedimento judicial prvio de herana jacente e uma sentena que declare os bens vagos. Tal entendimento foi confirmado pelo CC/2002, pois a Fazenda Pblica que constava da ordem de vocao hereditria no CC/16 (art. 1603, V), foi excluda do referido rol pelo novo diploma, no constando da lista de herdeiros legais, nem no art. 1829, I a IV, nem no art. 1790 I a IV. Desta feita, apesar do nome do referido instituto, no se trata de herana propriamente dita e sim de um direito de ocupao pelo ente pblico respectivo.
OBS: No que tange natureza jurdica do direito sucessrio do Poder Pblico, salienta Maria Helena Diniz que o fundamento de sua sucesso poltico-social, em reconhecimento do fato de a ordem jurdico-econmica estatal ter possibilitado ao autor successionis o acmulo patrimonial transmitido.
2. VACNCIA ARRECADAO DOS BENS VAGOS
A herana vacante aquela que judicialmente declarada vaga, nas hipteses dos artigos1820 e 1823 do CC/02. Segundo Luiz Paulo Vieira de Carvalho, de incio, faz-se necessria a adoo das formalidades previstas nos artigos 1819 a 1821 do CC c/c art. 1142 e ss. do CPC (procedimento de jurisdio voluntria denominado de Da Herana Jacente), no intuito de afirmar-se a jacncia da herana, podendo ou no, ser transformada em herana vacante, para que possa ser titularizada pelo Poder Pblico.
OBS1: PROCEDIMENTO
Primeiramente, a teor do art. 1819 do CC, arrecada-se judicialmente o acervo de bens que compem a herana jacente, nomeando-se em seguida um curador para administr-lo, o qual representar a pessoa formal em juzo ou fora dele (art. 12 CPC). Expedidos os editais para habilitao dos interessados (eventuais sucessores e/ou credores de dvidas reconhecidas), decorrido 1 ano da primeira publicao e, se julgada procedente a habilitao de algum sucessor, ser a arrecadao convertida em inventrio (1153 e 982 do CPC). Inexistindo habilitao ou sendo esta rejeitada ser a herana declarada vacante, nos termos do art. 1820 CC. Alm disso, nos termos do art. 1823 do CC, a declarao da vacncia poder se dar desde logo, sem maiores formalidades, na hiptese de todos os sucessores conhecidos renunciarem herana (segundo Adiel da Silva Frana, tal previso no dispensa o prazo quinquenal do art. 1822 para que o Poder Pblico possa adquirir a propriedade definitiva dos bens vagos, mesmo em caso de renncia, pois essa pode ser objeto de invalidao futura). Mister ressaltar que, nos termos do art. 1822 do CC, decorridos 5 anos da abertura da sucesso (existindo ou no a sentena de vacncia), os bens arrecadados passaro ao domnio do Poder Pblico. Alm disso, vale consignar que enquanto no alcanado o termo final de tal prazo, a propriedade dos bens que compem o monte hereditrio ainda resolvel para o Poder Pblico, uma vez que pode surgir algum (agora somente por ao prpria petio de herana, petio de legado ou ao de cobrana) pleiteando o reconhecimento de sua condio de sucessor legal, de sucessor testamentrio, de legatrio ou de credor. asdfg
OBS2: NATUREZA DA SENTENA DE VACNCIA Atualmente, o STJ entende que a sentena que declara a vacncia possui natureza constitutiva e no declaratria, no possuindo efeitos ex-tunc (retroagindo data da abertura da sucesso) e sim efeitos ex-nunc.
Tal entendimento possui relevncia prtica na questo envolvendo o instituto da Usucapio. Se a eficcia fosse retroativa, tal instituto no poderia ser aplicado, uma vez que a propriedade seria do Poder Pblico desde a morte do de cujus, no sendo admitido usucapio de bem pblico (arts. 183 e 191 CRFB). Porm, por possuir natureza constitutiva, enquanto no for proferida tal sentena, a usucapio poder ser consumada, uma vez que o referido bem ainda no foi incorporado pelo Poder Pblico. asdfg
OBS3: CONFLITO DE INTERESSES ENTRE MUNICPIO E ESTADO, NOS QUAIS OS BENS ESTO SITUADOS (CDICO CIVIL 1916)
Antes do advento da Lei 8049/90, a qual alterou o art. 1594 do CC/16, era o Estado da Federao onde se encontravam os bens jacentes o titular da herana vaga. Com o advento da referida lei, o titular passou a ser o Municpio. O STJ, no RESP 71551/1998 , posicionou-se a favor do Municpio, na hiptese do falecimento do hereditando ter ocorrido antes da aludida modificao, mas ter sido proferida a sentena de vacncia a posteriori da mudana legislativa.
OBS4: Mister consignar que o Poder Pblico, em termos doutrinrios, o nico sucessor legal obrigatrio causa mortis, uma vez que, consumada a vacncia da herana, no pode renunci-la
UNIDADE II - PETIO DE HERANA 1. CONCEITO
Segundo Clvis Bevilqua, a ao de petio de herana uma ao real universal, tendo por fim fazer reconhecida a qualidade de herdeiro alegada pelo autor; e entregar-lhe os bens da herana no todo ou em parte, com os seus acessrios e rendimentos, desde a morte do de cujus (duplo objetivo). Segundo o art. 1824 do CC/02: o herdeiro pode, em ao de petio de herana, demandar o reconhecimento de seu direito sucessrio, para obter a restituio da herana, ou de parte dela, contra quem, na qualidade de herdeiro, ou mesmo sem ttulo, a possua. Exemplos: a) o filho no reconhecido, depois da morte do pai, promove uma ao de investigao de paternidade post mortem e tambm cumulada com uma ao de herana. No corre prescrio contra o absolutamente incapaz, e o prazo prescricional para a petio de herana de 10 anos. No caso de j ter ocorrido a partilha, a sentena da petio de herana promove uma nova partilha. b) A companheira que tiver a sua unio estvel reconhecida pode pedir a herana e todos os direitos sucessrios decorrentes. c) Quando posteriormente se descobre um testamento do hereditando e a pessoa contemplada ajuza a ao de petio de herana em face dos herdeiros legtimos para receber o quinho testamentrio.
2. LEGITIMIDADE ATIVA
No que tange legitimidade ativa, vale afirmar que por se tratar de ao universal, o herdeiro tem legitimidade para pleitear toda a herana ou o seu quinho hereditrio, no sendo permitido ao legatrio se utilizar da petio de herana para reivindicar o bem individualizado, devendo intentar a ao de petio de legado. asdfg Ademais, apesar do art. 1824 s mencionar a figura do herdeiro, o professor Eduardo de Oliveira Leite admite a legitimao do inventariante, do sndico da falncia do morto ou do herdeiro, do administrador no concurso de credores, do testamenteiro, do curador da herana jacente do falecido ou do herdeiro, em virtude do evidente interesse econmico que envolve a atuao de tais interessados. Porm, h quem entenda que a demanda em questo s pode ser ajuizada por quem se afirma herdeiro, atravs de prova pr-constituida ou produzida no curso da demanda, vedada a legitimao ao esplio do hereditando, por no possuir interesse de agir (Paulo Nader).
3. LEGITIMIDADE PASSIVA
Segundo o art. 1824, a petio de herana pode ser proposta tanto em face de quem ostente a qualidade de herdeiros (possessor pro herede) como em face de terceiro que detenha bens da herana sem ttulo jurdico (possessor pro possessore). Porm, para parte da doutrina, a petio da herana s pode ser proposta contra herdeiro aparente ou sem ttulo, cabendo ao reivindicatria contra terceiros que detenham o bem. asdfg
4. NATUREZA JURDICA DA AO DE PETIO DE HERANA
Para uma primeira corrente (Zeno Veloso e Caio Mrio), a petio de herana ao real, uma vez que predomina o pedido de entrega do quinho hereditrio indevidamente possudo. Todavia, para uma segunda corrente (Orlando Gomes e Washington de Barros Monteiro), a referida ao possui natureza mista, ou seja, pessoal em relao pretenso do reconhecimento da qualidade de herdeiro e real em relao pretenso de entrega ou restituio do quinho hereditrio do autor da demanda. asdfg H ainda uma terceira corrente, minoritria, que sustenta ser esta ao estritamente pessoal, em consonncia com a parte final da smula 149 do STF: imprescritvel a ao de investigao de paternidade, mas no a de petio da herana.
5. PROCEDIMENTO A priori, cumpre ressaltar que a ao de petio de herana ter lugar no curso do processo de inventrio, antes da partilha ou at mesmo aps a sua efetivao (transitada em julgado a deciso que determinou ou que homologou a partilha e adjudicados os respectivos bens, prevalece o entendimento que a procedncia da petio de herana enseja automaticamente o desfazimento da partilha ou da adjudicao, sem necessidade de requerimento expresso). Vale destacar tambm que o art. 993 do CPC dispe que o inventariante dever indicar nas primeiras declaraes o rol dos herdeiros do de cujus, o grau de parentesco e a qualidade de cada um deles. Nesse contexto, a lei prev, no entanto, que aquele que for preterido do rol indicativo, e que ostentar a qualidade de sucessor, poder, antes de realizada a partilha, ingressar nos autos do inventrio, atravs de simples petio, demonstrando sua qualidade de herdeiro, requerendo sua habilitao no inventrio. Caso o referido pedido seja julgado procedente, o habilitante ingressar no inventrio, no havendo necessidade da propositura da ao de petio de herana, por falta de interesse de agir.
6. PRAZO PRESCRICIONAL
1 corrente Imprescritvel G. Hironaka, Luiz Paulo Vieira de Carvalho = a ao de PH imprescritvel, podendo ser intentada a qualquer tempo porque no se perde a qualidade de H.
2 corrente majoritria (Zeno Veloso, Silvio Venosa, Sebastio Amorim, STF S. 149 = imprescritvel a ao de investigao de paternidade, mas no o a de petio de herana.) a imprescritibilidade no se coaduna com a PH em razo do seu carter eminentemente patrimonial prazo = 10 anos (art. 205/CC).
7. TERCEIRO DE BOA-F - relao entre a petio de herana e o herdeiro aparente est nos artigo 1.827 e 1.828. Herdeiro aparente (ou herdeiro putativo) aquele que se apresente como se legtimo herdeiro fosse (aos olhos de todos herdeiro) e celebra negcio jurdico. O CC/02 protege o terceiro de boa f que celebrou negcio jurdico que celebrou com o herdeiro aparente, tendo o herdeiro legtimo direito ao regresso contra o herdeiro aparente. Porm, h um caso em que o CC/02 protege o prprio herdeiro aparente, sendo o caso em que o herdeiro aparente paga, de boa-f, legado ou dvida do falecido (nesse caso, ele ter pago bem, e no ter pago mal), no cabendo ao herdeiro de direito (o verdadeiro herdeiro) requerer a repetio do que foi pago em face do herdeiro putativo;
CAPTULO VII Da petio de herana Art. 1.824. O herdeiro pode, em ao de petio de herana, demandar o reconhecimento de seu direito sucessrio, para obter a restituio da herana, ou de parte dela, contra quem, na qualidade de herdeiro, ou mesmo sem ttulo, a possua. Art. 1.825. A ao de petio de herana, ainda que exercida por um s dos herdeiros, poder compreender todos os bens hereditrios. Art. 1.826. O possuidor da herana est obrigado restituio dos bens do acervo, fixando-se- lhe a responsabilidade segundo a sua posse, observado o disposto nos arts. 1.214 a 1.222. Pargrafo nico. A partir da citao, a responsabilidade do possuidor se h de aferir pelas regras concernentes posse de m-f e mora. Art. 1.827. O herdeiro pode demandar os bens da herana, mesmo em poder de terceiros, sem prejuzo da responsabilidade do possuidor originrio pelo valor dos bens alienados. Pargrafo nico. So eficazes as alienaes feitas, a ttulo oneroso, pelo herdeiro aparente a terceiro de boa-f. Art. 1.828. O herdeiro aparente, que de boa-f houver pago um legado, no est obrigado a prestar o equivalente ao verdadeiro sucessor, ressalvado a este o direito de proceder contra quem o recebeu.
Comorincia A transmisso da herana uma situao - tudo em decorrncia do princpio da saisine - que tem diferentes efeitos se porventura ocorrer aquilo que se chama de comorincia. Comorincia no simplesmente morte simultnea, mas presuno de morte simultnea quando 2 ou mais pessoas falecem em uma mesma circunstncia e no se pode precisar quem morreu antes. Exemplo: o avio da TAM. Suponhamos que houvesse naquele avio 2 pessoas parentes, pai e filha, e os 2 fossem casados. claro que vocs aprenderam, em Medicina Legal, que, pela situao de rigidez do cadver, da colorao ou de outros elementos, se pode precisar quem morreu antes ou depois, mas quando no h a possibilidade disso, como por exemplo quando os corpos foram todos carbonizados, ento ns temos aqui a presuno de morte simultnea, ou seja, comorincia. Digamos que esse pai aqui casado pela comunho universal de bens, s para vocs entenderem os efeitos da comorincia, e essa filha aqui casado pela separao de bens pactuada. O pai tem um patrimnio calculado em 2 milhes. A filha tem um patrimnio calculado em 120 mil. Se o pai morre primeiro que a filha, como ele casado em comunho universal, a sua esposa meeira de 1 milho. O outro milho vem para essa filha. Se essa filha morre depois do pai, ela j herdou 1 milho do pai mais os 120 dela, vai ser 1 milho e 120 mil. Se ela morreu duas horas depois, na hora em que ele morreu, como ela no tem descendentes nem ascendentes, todos os bens dela vo para a seu cnjuge. Neste caso, ele vai ficar com 1 milho e 120 mil. Agora, se houve comorincia, presume-se ento a morte simultnea, e o efeito da comorincia que os comorientes so considerados como se no fossem sucessveis um do outro. Ento, na morte do pai que morreu simultaneamente filha, presumivelmente, na herana dele ns vamos trabalhar como se a filha no existisse. Ento, ele no tem descendentes, no tem ascendentes, e o 1 milho da parte dele vai para a esposa, que j era meeira. Ento, ela ficou com 1 milho de meao e 1 milho de herana. Quanto filha, ocorre o mesmo. Ela no tinha descendentes, no tem ascendentes, porque, na comorincia, se presume que eles no so sucessveis entre si, os efeitos so os mesmos da pr-morte, como se o pai fosse pr-morto; ento, os 120 mil dela - no tem descendentes, no tem ascendentes - vo para o cnjuge. Vejam vocs que 5 minutos de diferena na morte direciona a herana. Onde eu quero chegar? Nos efeitos da comorincia. Na comorincia, para fins de direito sucessrio, os comorientes so tidos s eles, no o resto dos parentes como se no fossem sucessveis um do outro, e os efeitos so os mesmos da pr-morte do outro, como se o outro fosse pr-morto. Ento, o direcionamento da herana totalmente diferente. Da mesma forma, se esse moa tivesse morrido antes, no tendo descendentes, herdam os ascendentes, e o cnjuge sempre vai concorrer com os ascendentes, seja qual for o regime de bens do casamento. Na comorincia, os comorientes so tidos como no sucessveis um do outro, sejam irmos, seja pai e filha. , digamos assim, uma regra ptrea. Se essa moa tivesse filhos, e houvesse comorincia entre pai e filha, os efeitos da comorincia os comorientes so tidos como no sucessveis um do outro so os da pr-morte. A, poderia haver o direito de representao. Se eles so comorientes, para a herana do pai, o raciocnio que a filha no existe mais, mas ela tem 3 filhos. Se ela fosse filha nica de seu pai comoriente, os trs filhos dela herdariam por direito prprio. Mas, se o pai comoriente tivesse outros filhos, os outros herdariam por direito prprio, e os filhos da filha comoriente (netos dele), da, sim, por direito de representao (estirpe). asdfg Ento, ns temos essa regra importantssima, que atende tudo a que ns vamos ver. Vai voltar ao princpio bsico, que o da saisine, porque na hora da morte se transmite a herana. Ento, se o outro morre 5 minutos depois, ele j recebeu h cinco minutos atrs, antes da morte.
Inventrio Extrajudicial (administrativo) Com a lei 11.441/2007, o inventrio deixou de ser procedimento exclusivamente judicial. A partilha, antes dessa lei, j podia ser feita por escritura pblica e seus efeitos dependiam de homologao judicial. A inovao permite a realizao de inventrio e partilha por escritura pblica lavrada pelo notrio, independentemente de homologao judicial, quando todos os interessados forem capazes e no houver testamento. Efetivou-se com a alterao dos arts. 982, 983 e 1031 do CPC. Conforme o art. 30 da resoluo 35 do CNJ, a lei 11.441/2007 aplica-se aos bitos ocorridos antes de sua vigncia. O art. 982 do CPC indica o carter facultativo do procedimento administrativo, a escolha pela via judicial ou administrativa fica a critrio das partes. Dispensa da homologao judicial da partilha O art. 1031 do CPC afirma que a partilha amigvel ser homologada de plano pelo juiz. Porm, referido artigo foi modificado apenas para atualizar a redao, mencionando o art. 2015 do novo CC, em substituio ao art. 1773 do CC de 1916. Assim, ante a inequvoca redao do art. 982 do CPC, sempre que as partes maiores e capazes, estando concordes com a partilha, procurarem a via administrativa, a escritura pblica lavrada pelo notrio, de partilha amigvel, valer por si, como ttulo hbil para o registro imobilirio, dispensando a exigncia de homologao judicial. Partes interessadas So partes interessadas na lavratura da escritura pblica de inventrio e partilha: cnjuge ou companheiro sobrevivente, herdeiros legtimos, eventuais cessionrios, eventuais credores. Os cnjuges dos herdeiros devero comparecer ao ato de lavratura da escritura pblica de inventrio e partilha, quando houver renncia ou algum tipo de partilha que importe em transmisso, exceto se o casamento se der sob o regime da separao absoluta. Os herdeiros devem indicar o ativo, o passivo do esplio, discriminando dvidas e apontando os credores, bem como a forma de pagamento. Deve ser nomeado interessado na escritura pblica para representar o esplio, com poderes de inventariante, no cumprimento de obrigaes ativas e passivas pendentes. No preciso seguir a ordem do art. 990 do CPC. O credor do esplio deve figurar na escritura pblica para oportuno recebimento do crdito, porm, ainda que isso no ocorra, os credores tero sempre ressalvados os seus direitos, podendo exigir em ao prpria os seus direitos contra os herdeiros, na proporo dos quinhes que receberam em partilha. Lavratura de escritura pblica por tabelio de notas livre a escolha do tabelio de notas, no se aplicando as regras de competncia do CPC (art. 1 da resoluo 35 do CNJ). A escritura publica de inventrio e partilha pode ser lavrada a qualquer tempo, cabe ao tabelio fiscalizar o recolhimento de eventual multa (arts. 14 e 31 da resoluo 35 do CNJ). Gratuidade: a lei 11.441/2007 compreende as escrituras de inventrio, partilha, separao e divrcio consensuais. Basta a simples declarao dos interessados de que no possuem condies de arcar com os emolumentos, ainda que as partes estejam assistidas por advogado constitudo (arts. 6 e 7 da Res. n. 35/2007). Assistncia de advogado Necessria conforme o art. 982 do CPC. No basta a simples presena formal do advogado, preciso a efetiva participao na orientao dos interessados. O advogado subscreve a escritura como assistente das partes, sem necessidade de procurao, porque no um ato judicial. Art. 9 da resoluo 35 do CNJ: vedada ao tabelio a indicao de advogado s partes, que devero comparecer para o ato notarial acompanhadas de profissional de sua confiana. Se as partes no dispuserem de condies econmicas para contratar advogado, o tabelio dever recomendar-lhes a Defensoria Pblica, onde houver, ou, na sua falta, a Seccional da Ordem dos Advogados do Brasil..