ANLISIS A LA LUZ DE LAS CONSTITUCIONES DE 1.886 Y 1.

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Bajo la vigencia de la Constitucin del 86 la clasificacin de los servidores pblicos era de origen
legal. Igualmente, dicha clasificacin corresponde actualmente al legislador, con sujecin a los
parmetros sealados en diferentes textos constitucionales.
La nocin de servidor pblico que la Constitucin de 1.991 emplea en diferentes normas, artculos
6, 122, 123, 124, 126, 127 y 129, sugiere la idea de la asignacin y cumplimiento de funciones
estatales por una persona natural, a travs de un vnculo jurdico que implica o no subordinacin
laboral.
Segn los trminos del artculo 123, son servidores pblicos los miembros de las corporaciones
pblicas, los empleados y trabajadores del Estado y de sus entidades descentralizadas
territorialmente y por servicios.
El artculo 125 a su turno establece en lo pertinente: Los empleos en los rganos y entidades del
Estado son de carrera. Se exceptan los de eleccin popular, los de libre nombramiento y remocin,
los de trabajadores oficiales y los dems que determine la ley.
As pues, dentro del gnero servidor pblico, se comprenden segn la Constitucin diferentes
especies como son: los miembros de las corporaciones pblicas, los empleados pblicos y los
trabajadores oficiales.
En cuanto al origen o fuente de la clasificacin de los servidores pblicos se puede concluir que lo
es, en principio la Constitucin, pero no existe obstculo alguno para que el legislador establezca,
con arreglo a las atribuciones que le confiere el artculo 150-23, nuevas denominaciones para
caracterizar grupos o clases diferentes.
Con el anterior criterio se manej por el legislador en el pasado, bajo la vigencia de la Constitucin
del 86, la materia atinente a la clasificacin de los empleados oficiales, al distinguir entre
empleados pblicos y trabajadores oficiales, artculo 5o. decreto 3135 de 1968, y al crear en el
Instituto de los Seguros Sociales la categora de trabajadores de la seguridad social.

La Constitucin de 1.886 en su artculo 115-5 atribuye al presidente de la
Repblica, como suprema autoridad administrativa, el derecho de nombrar las
personas que deban desempear cualquier empleo nacional cuya provisin no
corresponde a otros funcionarios o corporaciones.
En todo caso, aade la misma disposicin, el presidente tiene facultad de
nombrar y remover libremente sus agentes; el artculo 56 de la Constitucin
de 1.886 deja la determinacin de las leyes los casos particulares de
incompatibilidad de funciones, los de responsabilidad de funcionarios y modo
de hacerla efectiva, las calidades y antecedentes necesarios para el
desempeo de ciertos empleos, en los casos no previstos por la constitucin.
Respecto a la remuneracin, la constitucin de 1.886 en su artculo 58 prohbe
que un empleado pblico reciba ms de una asignacin del tesoro pblico o de
empresas o instituciones en que tenga parte principal el Estado, salvo lo que
para casos especiales determinen las leyes, entendindose por tesoro pblico
el de la nacin, los departamentos y municipios.
Adems, la constitucin de 1.886 en su artculo 59 exige la prestacin del
juramento de sostener y defender la constitucin y de cumplir con los deberes
que incumben al empleado lo que se efecta por medio de la posesin.
en los artculos 123 y 125, la Carta da un trato distinto a los trabajadores y a
los empleados pblicos. En efecto, en la primera de las disposiciones,
claramente estipula que dentro del concepto genrico de servidores pblicos
estarn comprendidos los empleados y trabajadores del Estado y de sus
entidades descentralizadas territorialmente.
Pero de la Constitucin no pueden extraerse los elementos conceptuales que
permitan diferenciar definitivamente esas figuras, especialmente porque la
misma Carta autoriza al legislador para que sea l quien determine cul es el
rgimen aplicable a cada una de las distintas clases de servidores. De hecho,
aunque el propio texto constitucional brinda algunos criterios bsicos para su
desarrollo, como sucede por ejemplo en el artculo 125 de la constitucin del
91, en donde los trabajadores oficiales estn excluidos del sistema de carrera
administrativa, debe entenderse que los restantes elementos conceptuales
pueden ser configurados por el legislador.
QUINES SON SERVIDORES PBLICOS?
De acuerdo con lo prescrito en el artculo 123 de la Constitucin Poltica, el
concepto de servidor pblico, es un fenmeno genrico que engloba varias
especies.
Miembros de las Corporaciones Pblicas: Senadores y Representantes a la
Cmara, los Diputados, Concejales y miembros de las juntas Administradoras
Locales.
Empleados: Prestan sus servicios al Estado, se les ha denominado empleados
pblicos y trabajadores oficiales.
Empleados Pblicos: Persona natural que ejerce las funciones correspondientes
a un empleo pblico, su vnculo se realiza a travs de un acto administrativo
unilateral de nombramiento.
Trabajador Oficial: Tienen este carcter quienes prestan sus servicios en
actividades de construccin y sostenimiento de obras pblicas y su vinculacin
laboral se realiza mediante un contrato de trabajo.
Igualmente lo son quienes laboran en las empresas industriales y comerciales
del Estado.
Adems se consideran servidores pblicos para efectos penales:
Los miembros de la fuerza pblica.
Los particulares que ejerzan funciones pblicas en forma permanente o
transitiva.
Los funcionarios empleados y contratistas del Banco de la Repblica.
Los integrantes de la Comisin Nacional Ciudadana para la Lucha Contra la
Corrupcin.
Las personas que administran los recursos del artculo 338 de la Constitucin
poltica; como las contribuciones fiscales o parafiscales, tarifas, impuestos,
tasas, valores etc.
De la misma forma se aplicar para efectos la contratacin estatal ley 80 de
1.993.
Interventores.
Consultores.
Asesores.
Contratistas.

EMPLEADOS PBLICOS: Segn lo determina el artculo 5 del decreto 3135 de 1.968, el
artculo 2 del decreto 1848 de 1.969, el artculo 3 del decreto 1950 de 1.973, el artculo 1 de la ley
909 de 2004, son empleados o funcionarios pblicos las siguientes personas:
1. Las que prestan sus servicios en los ministerios, departamentos administrativos y
superintendencias, por regla general, salvo las que presten servicios en la construccin y
mantenimiento de obras pblicas.
2. Las que prestan sus servicios en los establecimientos pblicos, salvo las que lo presten en la
construccin y mantenimiento de obras pblicas y aquellas otras que desempeen actividades que
los estatutos determinen como susceptibles de ser desempeadas por trabajadores oficiales; estas
ltimas actividades solo pueden corresponder a empleos de carcter puramente auxiliar y operativo,
segn lo ordena el artculo 76 del decreto 1042 de 1.978.
3. Las que prestan sus servicios en las Empresas Industriales y Comerciales del Estado en
actividades de direccin o confianza determinadas en los estatutos.
4. Las que prestan sus servicios en las Sociedades de Economa Mixta con capital pblico igual o
superior al noventa por ciento, en actividades de direccin o confianza determinadas en los
estatutos, segn se desprende del artculo 3 del decreto 3130 de 1.986 y de la interpretacin
jurisprudencial.
5. De acuerdo con los decretos 1975 y 2163 de 1.970, los registradores, los notarios y sus
empleados subalternos son igualmente empleados pblicos.
Estos empleados se caracterizan por estar vinculados a la administracin mediante una relacin
legal y reglamentaria; esta vinculacin se manifiesta en la prctica por el acto de nombramiento y
posesin del empleado, y quiere decir que el rgimen al cual quedan sometidos est previamente
determinado en la ley, de manera que no hay posibilidad legal de discutir y acordar con la
administracin las condiciones de prestacin del servicio, ni al momento del nombramiento ni
posterior a la posesin, ya que ellos solo pueden presentar peticiones respetuosas a la
administracin.
Las controversias que se susciten entre los empleados pblicos y las entidades empleadoras por la
razn de la interpretacin de la naturaleza de las normas que rigen su relacin con la
administracin, deben ventilarse ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo, el rgimen
que se aplica por tanto a estos empleados es de derecho pblico.
TRABAJADORES OFICIALES: De acuerdo con lo establecido por el artculo 5 del decreto 3135
de 1.968, artculo 3 del decreto 1848 de 1.969 y el artculo 3 del decreto 1950 de 1.973 son
trabajadores oficiales las siguientes personas:
1. Las que prestan sus servicios en los ministerios, departamentos administrativos y
superintendencias en labores o actividades de construccin y sostenimiento de obras pblicas.
2. Las que prestan sus servicios en establecimientos pblicos en actividades de construccin y
mantenimiento de obras pblicas y en aquellas otras actividades que los estatutos determinen como
susceptibles de ser desempeadas por trabajadores oficiales.
3. Las que prestan sus servicios en Empresas Industriales y Comerciales del Estado, salvo las que
desarrollan actividades de direccin o confianza determinadas en los estatutos.
4. Las que prestan sus servicios en sociedades de Economa Mixta con capital pblico superior al
cincuenta por ciento y menor del noventa por ciento del capital social, segn lo ha interpretado la
jurisprudencia, lo mismo que las que prestan sus servicios en Sociedades de Economa Mixta con
capital pblico igual o superior al noventa por ciento del capital social en actividades diferentes a
las de direccin y de confianza determinadas en los estatutos.
Esto deja ver que la ley ha escogido por regla general el criterio orgnico, es decir, el que se refiere
a la clase de organismo en que se prestan los servicios para calificar la naturaleza del vnculo, para
establecer las excepciones a esa regla general, la ley ha acudido al criterio de la naturaleza de la
actividad o funcin desempeada.
La caracterstica principal de estos trabajadores oficiales, consiste en que se encuentran vinculados
a la administracin mediante un contrato de trabajo, lo cual los ubica en una relacin de carcter
contractual laboral semejante a la de los trabajadores particulares; la consecuencia ms importante
de esta relacin contractual laboral consiste en que las normas a ellos aplicables constituyen apenas
un mnimo de garantas a su favor, de modo que es posible discutir las condiciones laborales, tanto
al momento de celebrar el contrato como posteriormente por medio de pliego de peticiones, los
cuales pueden dar por resultado una convencin colectiva, un pacto colectivo; debe tenerse en
cuenta, sin embargo, que si se trata de trabajadores de un servicio pblico no pueden hacer huelga;
el rgimen jurdico que se aplica a estos trabajadores oficiales es en principio de derecho comn, y
en consecuencia, los conflictos laborales que surjan, son de competencia de los jueces laborales; sin
embargo, algunas normas de derecho pblico son aplicables a los trabajadores oficiales, como es el
caso de las normas de rgimen prestacional contenidos en los decretos 3135 de 1.968 y 1848 de
1.969, los cuales establecen que dichas normas se aplicarn a los trabajadores oficiales como
garantas mnimas, sin perjuicio de lo que se establezca en la convenciones colectivas.
Las controversias que se susciten entre los trabajadores oficiales y las entidades empleadoras por
motivo de la interpretacin de la naturaleza de las normas que rigen su relacin con la
administracin, se ventilan ante la Jurisdiccin Laboral.
FUNCIONARIOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL: Como resultado de una serie de conflictos de
carcter laboral entre los empleados del Instituto de los Seguros Sociales y la administracin, uno
de cuyos puntos centrales era la pretensin de los empleados de no ser considerados como
empleados pblicos, con el decreto 1651 de 1.977 el cual reglamentaba la ley 12 de 1.977 se cre
esta tercera clasificacin de acuerdo con la siguiente idea bsica, son empleados pblicos solamente
el director general, el secretario general, los subdirectores y gerentes de seccionales; y son
trabajadores oficiales las personas que cumplen funciones de menor categora, como aseo,
jardinera, cocina, celadura, etc., y todos los dems empleados del instituto son considerados como
funcionarios de la seguridad social.
La caracterstica principal de estos funcionarios, segn lo manifiesta la misma norma citada,
consiste en que ellos estn vinculados a la administracin por una relacin legal y reglamentara, es
decir, como los empleados pblicos; pero esta situacin legal y reglamentara es de naturaleza
especial, en el sentido que les confiere el derecho a celebrar convenciones colectivas con el
Instituto, aunque solo para modificar las asignaciones bsicas de sus cargos, lo cual se asemeja un
poco a la de los trabajadores oficiales.
RGIMEN JURDICO DE LOS EMPLEADOS PBLICOS
Se habla que hay un estatuto de los empleados pblicos, que sera como una compilacin de los
decretos 2400 y 3074 de 1.968, sus reglamentarios 1950 de 1.973 y 583 de 1.984, el decreto 3135
de 1.968, su reglamentario 1848 de 1.969, el decreto 1045 de 1.978, la ley 13 de 1.984 y su decreto
reglamentario 482 de 1.985, Ley 909 de 2.004 y su decreto reglamentario 1227 de 2.005; con
fundamento en estas leyes analizaremos el ingreso, la permanencia y el retiro del servicio.
INGRESO AL SERVICIO: Si el trabajador por ejemplo se vincula a la administracin mediante
una resolucin de nombramiento hecha por la respectiva entidad, se considera empleado pblico; si
por el contrario lo hace mediante la suscripcin de un contrato de trabajo, se considera un trabajador
oficial.
El empleado pblico se ingresa a la administracin mediante una relacin legal y reglamentaria, el
trabajador oficial en cambio lo hace por medio de un contrato de trabajo.
El rgimen de ingreso al servicio oficial est determinado por una subdivisin de los empleos y
empleados pblicos segn la cual pueden ser de varias clases: empleos y empleados de libre
nombramiento y remocin; y empleos y empleados de carrera administrativa, empleos de perodo
fijo como los de eleccin popular, empleos temporales.
Los empleos y empleados de libre nombramiento y remocin Como su nombre lo indica, son
aquellos en relacin con los cuales la autoridad competente para su nombramiento y remocin
puede tomar esta medidas en forma discrecional; no debe entenderse que dicha discrecionalidad sea
absoluta, pues est limitada por los requisitos mnimos que la ley ha establecido para cada uno de
los empleados; pero lo fundamental es que la entidad denominadora puede escoger libremente entre
quienes renen esos requisitos mnimos y podr prescindir de sus servicios en el momento que lo
considere conveniente sin necesidad de motivar su decisin, la idea bsica es que tal calidad la
tienen los empleados de confianza, ya sea por tratarse de las principales jerarquas directivas o por
tratarse de los empleados ms allegados a los directivos, de manera que todos los dems tienen, en
principio, la calidad de empleados y empleos de carrera, lo cual quiere decir que gozan de las
garantas previstas por las normas legales.
De acuerdo con esta clasificacin el ingreso al servicio pblico se realiza de tres maneras: ordinario,
en periodo de prueba y provisional; al acto de nombramiento debe agregarse la posesin como
requisito de ingreso al servicio.
El nombramiento ordinario es el que se utiliza para proveer un empleo de libre nombramiento y
remocin; el provisional es el que se utiliza para proveer transitoriamente empleos de carrera, pero
sin que se hayan surtido las normas de seleccin que se exigen para esta clase de empleos; el
nombramiento por periodo de prueba es cuando se trata de proveer un empleo de carrera, habiendo
cumplido los requisitos de seleccin mediante sistema de mrito.
Este sistema consiste bsicamente en que la seleccin debe hacerse mediante concurso, con el fin de
que la filiacin poltica o consideraciones diferentes del mrito personal no sean tenidas en cuenta,
una vez se produzca el proceso de seleccin, el empleado queda en un periodo de prueba, durante el
cual est sometido a calificacin por servicios, cuando el empleado termina el periodo de prueba
con calificacin satisfactoria se ordena la inscripcin del empleado en la respectiva carrera
administrativa, con lo cual es que realmente adquiere la calidad de empleado de carrera.