1

LOS MEDIOS DE
PRUEBA PENAL
A. CONCEPTO.
Cada autor de Derecho Procesal Penal, da su concepto de medios de prueba;
pero entre la gran variedad de ellos, para nosotros sobresalen los siguientes:
De Florin: Es la operacin en virtud de la cual se verifican el tacto directo
o indirecto entre el Juez, juntamente con los dems sujetos procesales y el
objeto de prueba.
Para Lessona: todo medio que puede alcanzar la finalidad de dar al Juez la
certeza de la existencia o inexistencia de un hecho.
Para Couture: son mtodos y procedimientos de averiguacin (en lo penal)
y de comprobacin (en lo civil).
Los medios de prueba penal son los canales por donde los procedimientos ya
establecidos por la ley o por el ingenio del investigador, conducen o dan
conviccin y certeza de un hecho determinado, tanto al juzgador como a las
partes.
B. OBJETO DE LA PRUEBA PENAL
El tema o lo que se debe de probar, la cosa, circunstancia o acontecimientos
necesarios para su conocimiento en un proceso penal y en el cual debe constar en
forma completa, para no dejar lugar a vacos o lagunas que invocaren
incertidumbre en el nimo del juzgador, consideramos, que es el verdadero objeto
de la prueba penal.
2

1. Los Hechos.
Debemos afirmar categricamente que en el proceso penal solo son los
hechos objeto o materia de prueba, pues el derecho est ya establecido y
confirmado por el principio: nullum crmen, nullum poena; sine lege; no hay
crimen ni pena sin ley previa.
Por otra parte, hay que considerar que el acto jurdico no es objeto de prueba
en el delito, pero si el hecho con el cual se intenta o se aspira realizar el supuesto
acto jurdico, pero sometido este ltimo a las reglas del proceso civil para su
configuracin.
En materia penal el concepto de hecho enmarca dos aspectos: el fsico o
exterior donde se materializa la accin humana y el psquico o interno referente al
dolo o a la culpa
2. Los hechos Notorios.
En primer lugar la palabra notorio, conforme al Diccionario de la Lengua
Espaola significa: Pblico y sabido de todos; por lo que los hechos notorios son
los que se conocen y se saben por todos. De modo que si es as, stos no sern
objeto de prueba, pero como este conocimiento se refiere a un lugar determinado
donde han sucedido, a veces ocurre que estos hechos no son conocidos por todos
en el lugar donde estos acontecieron, pues consideramos que en lo penal no
solamente se requiere que estos hechos sean conocidos y sabidos por todos de
un determinado lugar y que es lo que se conoce como: voz pblica; sino que se
requiere saber la manera o la forma y circunstancia de la secuencia de estos
hechos con la debida certeza en cuanto al producto o productores de estos
mismos; pues no se refieren a hechos naturales, sino que a hechos antijurdicos.
3. Los hechos Imposibles o Inverosmiles.
Son aquellos hechos que no se pueden realizar y que no son verdaderos
porque tampoco pueden tener apariencia de verdad, pues la inverosimilitud surge
de una presunta imposibilidad, la cual puede ser: moral, fsica o lgica.
3

Jeremas Bentham se refiere a que lo improbable y lo imposible son relativos, y
dependen de las condiciones morales, del estado de cultura de cada pueblo y de
cada edad y que pretender dar una nocin exacta, estable y segura de lo
inverosmil es un vano empeo.

4. Los Hechos Impertinentes.
Son aquellos hechos que carecen de propsito para ser conocidos, que nos
llevarn a ninguna conclusin con lo que se quiere o se desea concluir ya sea un
argumento, teora o una investigacin que necesita de demostraciones; o que
aceptndolo como pertinente, es decir, pertenecientes o apropiados al objeto por
probarse o como convenientes al propsito de probarlos, puede ocurrir que no se
llega a su resultado probatorio querido, al haberlos tomado as. Por esto es
necesario distinguir la pertinencia y admisibilidad de la prueba.
Y as ha distinguido Couture: Prueba pertinente es aquella que versa sobre las
proposiciones y hechos que son verdaderamente objeto de prueba. Prueba
impertinente es, por el contrario, aquella que no versa sobre las proposiciones y
hechos que son objeto de demostracin. En cambio, de prueba admisible o
inadmisible se habla para referirse a la idoneidad o falta de idoneidad de un medio
de prueba determinado para acreditar un hecho. No se trata ya del objeto de la
prueba, sino de los medios aptos para producirla.
5. Los Hechos Controvertidos.
En materia procesal penal, doctrinariamente, se han sostenido tres situaciones:
1) que el hecho siempre ha de ser controvertido.
2) aun siendo incontrovertido, ste puede ser objeto de prueba.
3) no es necesario que el hecho est controvertido.
4

En cuanto a la primera situacin, es controvertido un hecho cuando una de las
partes en el proceso afirma como cierto un hecho, y la otra, no lo acepta, ya sea
aunque estos puedan existir o no. y por lo tanto se exige que sea plenamente
comprobado: el cuerpo del delito, la imputacin y la imputabilidad.
Los hechos controvertidos son aquellos que no se pueden controvertir, es
decir, indiscutibles o incontrastables, que no pueden rebatirse. Estos pueden ser
objeto de prueba, porque el Juez no est obligado a atenerse a lo que se da por
afirmado o demostrado por las partes en el proceso, sino que tiene la facultad
propia de comprobar libremente por s mismo todo hecho que le parezca
sospechoso o dudoso.

C. CLASIFICACION (Inspeccin, Reconstruccin, Indiciario, Pericial)

1. INSPECCI N
La inspeccin como acto urgente de comprobacin sea realizado por la
polica, comprobado mediante la inspeccin de los lugares personas o cosas, los
rastros y los efectos materiales del hecho delictivo los cuales hayan dejado
seales de su perpetracin, adems de esto tendr que construir en el lugar del
hecho, el acta, el lugar y la descripcin detallada de los rastros, huellas y dems
efectos que el hecho haya dejado y si fuere posible recolectara y conservara
objetos y documentos tiles para la investigacin. La cual ser firmada por todos
los intervinientes.
Si estuviere presente el fiscal al momento de la inspeccin tomara la
direccin de la inspeccin
1.1. CONCEPTO.
5

Es el examen o reconocimiento mediante el cual la polica o dependiendo
las circunstancias del caso, actuara a su lado el fiscal, perciben directamente con
sus sentidos, las materialidades en los lugares, personas o cosas, en los cuales
pueden existir rastros que por la naturaleza del hecho delictivo hayan dejado
prueba de su perpetracin, las cuales pueden ser tiles para la averiguacin de los
hechos.
La inspeccin es un acto, por su naturaleza definitivo e irreproducible, por lo
tanto el acta de la inspeccin del lugar del hecho debe llevar la firma del
funcionario a cargo del acto y de los testigos hbiles, desvinculados del rgano
policial y solo con esas formalidades el acta de la inspeccin de lugares puede ser
incorporada a un determinado proceso.
La inspeccin del hecho delictivo, el cual tiene por objetivo descubrir
objetos y documentos que sean tiles para la investigacin se regirn con las
reglas sealadas al de los actos urgentes de comprobacin.
1.2. FINALIDAD.
La inspeccin trata de comprobar los rastros y otros efectos materiales que el
hecho haya dejado.
Los rastros son las huellas que indican directamente la existencia del delito.
Por ejemplo casquillos, rotura de cerraduras, etc.
Los efectos materiales del hecho son alteraciones del mundo exterior,
producidas por el delito pero que, a diferencia de los rastros, no indican
directamente la comisin del delito.
1.3. CLASES DE INSPECCIN
1.3.1. Inspeccin de personas
Las inspecciones corporales son actos de investigacin delictiva de carcter
definitivo e irreproducible que recaen sobre el cuerpo de una persona y tienen por
6

finalidad inmediata la bsqueda de elementos necesarios para la averiguacin y
prueba de u hecho delictivo.
Judicialmente se podr ordenar el examen corporal o mental del imputado o
de otra persona, cuidando que se respete su dignidad y su salud, adems puede
solicitar auxilio de perito, por ejemplo a un gineclogo para un examen de rganos
genitales en caso de investigacin de un delito de agresin sexual.
La inspeccin corporal deber llevarse a cabo sin afectar la dignidad, la
salud, integridad fsica, psquica o moral del imputado y respetando su derecho a
no declarar contra s mismo y a no declararse culpable.


1.3.2. Inspeccin de lugares
Llamada tambin inspeccin ocular es en referencia a un acto de
investigacin llevado a cabo por la polica con la finalidad de reunir o asegurar con
urgencia los elementos de conviccin en el cual se encuentran objetos los cuales
requieren de inspeccin y adems evitar la fuga y ocultacin de los sospechosos,
tiene por finalidad verificar los rastros y otros efectos materiales que el hecho
hubiere dejado por ejemplo manchas de sangre, impactos de bala.

Las diligencia de inspeccin del lugar del hecho se reflejara en una acta que
deje constancia cuanto menos de todas las especificaciones legalmente previstas.

Su contenido material ha de ser expresin de una tcnica policial, debiendo
configurar el croquis de situacin confeccionado por la polica, las fotografas del
lugar y de los elementos de prueba hallados en el mismo, las observaciones que
sean oportunas, que deban ser precisas y congruentes, sin contradicciones. Los
datos de las personas que hayan presenciado los hechos y de los sospechosos de
la comisin, todo ello har las conclusiones que en forma de una o varias hiptesis
reflejen la manera que ocurrieron los hechos.

1.3.3. Delitos que dejan seales o pruebas materiales de su perpetracin
7

La polica deber hacer una inspeccin en el lugar en que hubiere ocurrido
el hecho, consignado en el acta la ubicacin del mismo la descripcin detallada de
rastros y huellas, el estado de las cosas y los dems efectos materiales que el
hecho hubiere dejado, recoger y conservara los elementos probatorios tiles a la
investigacin, cuando ello fuera posible.

1.3.4. Delitos que no dejan rastros o efectos materiales, o que dejndolos
han desaparecido o han sido alterados
La polica describir el estado existente y, en lo posible, verificara el estado
anterior en caso de desaparicin o alteracin, averiguara y har constar el modo,
tiempo y causa de ella.

1.4. LA INSPECCIN DE LA PRUEBA
Se divide en prueba material, testimonial y documental. La material surgida
de una inspeccin se utiliza con fines demostrativos. La evidencia demostrativa se
divide en real e ilustrativa. La evidencia real es aquella que se ofrece para exhibir
directamente el objeto pertinente. Tal es el caso de las armas de fuego, ropa, etc.
La evidencia real puede ser, un ser humano mismo que se exhibe o presenta en
corte como parte de la evidencia.

Evidencia ilustrativa es la que se hace con fines de ayudar al juzgador a
entender la evidencia. Tal es el caso de los mapas, dibujos, croquis, etc. Las
fotografas son tambin, bsicamente, evidencia demostrativa ilustrativa.

La evidencia documental son todos aquellos escritos surgidos de la
inspeccin en su caso las actas redactadas por la polica y son necesarios para
probar determinado hecho en controversia. Si lo que se quiere probar es el
contenido de un escrito se debe requerir la presentacin del escrito original. Si una
parte escoge probar determinado hecho mediante el contenido de un escrito debe
exigirse la presentacin del original del escrito.

8

Entre las facultades coercitivas para inspeccionar el lugar de los hechos la
fiscala y la polica podrn:

Fiscala:
Si en el acto de inspeccin tcnica ocular y en particular del procesamiento
de la escena del delito, estuviere presente la o el fiscal asignado al caso,
tomar a su cargo la direccin de la inspeccin. Art. 180, Inc. 2. Pr.Pn.
Disponer del auxilio de peritos para procurar la realizacin de los actos
urgentes de comprobacin que no requieran autorizacin judicial. Arts. 186
y 226 Inc. 2
Pr.Pn.
Disponer de los objetos o documentos relacionados con la comisin de un
hecho delictivo, durante el desarrollo de las diligencias de investigacin que
sean incautados y/o recolectados y conservados y que puedan servir como
medios de prueba. Art. 283 Inc. 1 Pr.Pn.
Ordenar el decomiso de aquellos objetos que sean nocivos a la salud, de
tenencia prohibida o peligrosa, de comercio no autorizado o de ilcita
procedencia, y los objetos o documentos respecto de los cuales no exista o
no sea posible ejercer derechos patrimoniales. Art. 283 Inc. 2 Pr.Pn.

Personal policial:

Proteger y acordonar la escena del delito, verificando que el permetro de
seguridad sea suficiente de manera que est protegiendo toda la escena y
las evidencias. Si es necesario evala extender el lmite de seguridad y si
es necesario y posible establece doble permetro. El acordonamiento
deber ser suficientemente amplio y seguro. Conforme a los arts. 180 y 181
Pr.Pn.
Cuidar que los rastros del delito sean conservados y que el estado de las
cosas o de las personas no se modifique, hasta que llegue al lugar del
hecho el encargado de la inspeccin. Art. 273 N 2 Pr.Pn.
9

Tratar de obtener, por medio de pesquisa, de las personas curiosas,
ofendidos (familiares de las vctimas) o de testigos potenciales, cualquier
informacin preliminar relacionada con el hecho; procurando en la medida
de lo posible de no dejar en evidencia a la o el informante, y documentar
por cualquier medio dicha informacin.

Personal de investigacin:

El personal policial investigador comprobar, mediante la inspeccin de
lugares, personas o cosas, los rastros y otros efectos materiales que el
hecho hubiere dejado. Art.180 Pr.Pn.
Hacer una inspeccin en el lugar en que hubiere ocurrido el hecho,
consignando en el acta el lugar, la descripcin detallada de rastros, huellas,
el estado de las cosas y dems efectos materiales que el hecho hubiere
dejado; y cuando fuere posible, recoger y conservar los elementos
probatorios tiles a la investigacin, dejando constancia de ello en el Acta
de Inspeccin del Lugar del Hecho. Art. 180 Pr.Pn.
Realizar inspeccin de cualquier otro lugar diferente al del hecho delictivo
para descubrir objetos y documentos tiles para la investigacin; revisin
que se realizar de acuerdo a las reglas sealadas en la ley, sin perjuicio
de solicitar la respectiva autorizacin judicial cuando corresponda. Art. 183
Pr.Pn.
Realizar, adems de las diligencias ordenadas por la o el fiscal, la
inspeccin corporal preliminar, la descripcin de la situacin o posicin del
cuerpo, la naturaleza de las lesiones o heridas que presente el cadver y
tratar de identificarlo por cualquier medio. Art. 188 Pr.Pn.
Para mayor eficacia de las inspecciones y reconstrucciones, y en cualquier
caso que sea conveniente, se podrn ordenar operaciones tcnicas y
cientficas, tales como: exmenes serolgicos, qumicos, microscpicos,
microfotografa, macrofotografa, pruebas pticas, acsticas, biogenticas,
antropomtricas, fonogrficas, grafoscpicas, electrnicas, de rayos X,
10

perfiles genticos y las dems disponibles por la ciencia y la tcnica. Art.
186 Pr.Pn. y art. 6 de la Ley contra el Crimen Organizado y Delitos de
Realizacin Compleja.


2. RECNSTRUCCI N
Es una especie de inspeccin ocular, siendo de este medio probatorio que se
deriva su validez. En la inspeccin ocular se observa desde un inicio, despus se
describe lo observado; pero resulta a veces que esta observacin se requiere que
sea verificada, experimentada, comprobada; lo que viene a ser la reconstruccin,
una etapa de la operacin lgica de indagacin, un momento de la comprobacin.
2.1. NOCIONES GENERALES DE LA RECONSTRUCCIN
la realizacin de este medio probatorio se materializa en la reproduccin
artificial del supuesto hecho investigado o de una parte o circunstancia del mismo,
11

y puede extenderse tambin a aspectos ms particulares, de segundo grado
probatorio, con el propsito de asegurarse acerca de la mayor o menor exactitud
de una apreciacin transmitida por los rganos de prueba. Pero en este ltimo
caso, no todo experimento ha de considerarse formalmente una reconstruccin en
sentido propio.
Para Cafferata Nores: La reconstruccin es un acto procesal que consiste en la
produccin artificial e imitativa de un hecho, en las condiciones en que se afirma o
se presume que ha ocurrido, con el fin de comprobar si se efectu o pudo
efectuarse de un modo determinado
Los italianos lo definen como experimento judicial, en este sentido Mazini nos
dice: Este medio de prueba consiste en el ensayo experimental, mediante
reproduccin, del modo como, segn la descripcin del imputado o de otros, o
segn la suposicin del magistrado, ocurri un hecho relativo a la imputacin
(ejecucin del delito o de una parte o circunstancias de l) o a la prueba (ejemplo,
posibilidad de que un testigo hubiera visto cometer el delito en determinadas
condiciones de lugar o de tiempo).
Reconstruir es rehacer un hecho o parte de l, mediante la colocacin de
personas y cosas como originalmente se presuma hayan sido presentadas, a fin
de establecer cmo se produce.
Esta ubicacin es dinmica: las personas ejecutan los mismos acontecimientos
como fueron vividos en el pasado; las cosas se modifican o no segn el modo en
que se sucedieron.
El resultado es la verificacin acerca de si el hecho investigado como delito
aconteci de tal manera o pudo suceder de cualquier otro modo.
La reconstruccin del hecho es una diligencia de prueba especial en la cual no es
necesario que los testigos que actan sean sometidos a las formalidades
requeridas por la ley, cuando son los mismos que han depuesto en el sumario, y
en cuya oportunidad se les hizo cumplir con los requisitos legales. Es una
12

diligencia cuya necesidad o conveniencia queda librada a la apreciacin del Juez,
no siendo por tanto, apelable el auto que la ordenara o la deniega.
Nos dice Cafferata: Pero la nuda reproduccin del suceso no agota el
contenido de la reconstruccin. As por ejemplo, si se lleva a cabo en el mismo
lugar en donde ocurri el hecho, con la intencin de los mismos individuos u
objetos que participaron o se utilizaron en la realidad, el acto se ver seguramente
integrado por una inspeccin judicial de personas o cosas. Si fuera necesario que
los actores precisen o aclaren determinadas circunstancias, se los interrogar,
completndose en tal caso el experimento con declaraciones testimoniales (o del
imputado).
El juez se vale de los conocimientos que puedan tener las personas
expertas para una mejor investigacin en la inspeccin o reconstruccin del delito
de que se trata, estas personas interpretan los hechos conforme a su ciencia y
experiencia, y da las razones de las conclusiones a que han arribado.
Los tcnicos expertos, si bien tienen los conocimientos especiales de
determinada ciencia o prctica, son esencialmente testigos calificados que
esclarecen al juez sobre los hechos que, de no ser interpretados debidamente por
aquellos, el magistrado no podr conocer.
Esta prueba se trata pues, de una compleja operacin, artificialmente
provocada cuya ms genuina modalidad consiste en ubicar y hacer actuar en el
lugar del hecho a todas las cosas y personas que aparezcan como habiendo
estado en el momento de cometer el delito, buscando de reproducir las conductas
y cambios operados, simulando los resultados; el imputado y los testigos irn
ratificando, rectificando o aclarando sus dichos; los peritos explicando los
resultados; en funcin de las observaciones operadas, el Juez, haciendo constar
todo cuando ocurre para la debida documentacin del acto y su validez para el
futuro del proceso
2.2. OBJETO DE LA RECONSTRUCCIN:
13

Todo lo que haga a la investigacin integralmente considerada puede ser
objeto de reconstruccin. Parcialmente se pueden reconstruir situaciones
determinadas. La nica finalidad de los medios de prueba es alcanzar la verdad de
los hechos. Por ello ya sean actos de la naturaleza o del hombre pueden
reconstruirse, todo el suceso criminoso como presuntamente ha acontecido, un
momento de la prueba, por ejemplo, comprobar si un testigo, en la condicin
concreta de tiempo y de lugar, ha podido observar o percibir.
2.3. PRESUPUESTO Y MODO DE REALIZACION:
No es posible llevarlo a cabo si no se apoya en determinados resultados de
prueba, que obra ya en el proceso. Es preciso que ya este probado el hecho que
constituye su objeto, y que adems, haya elementos de prueba histrica o de
prueba racional inductiva suficientes para considerar que el hecho acaeci de
determinado modo.
Aqu en realidad se podra hablar de prueba en el sentido de control, pues
la reconstruccin sirve precisamente para controlar otras pruebas ya llevadas al
proceso.
La apreciacin sobre la forma como se efectu el hecho pertenece
naturalmente al Juez, y se elabora y manifiesta en las formas comunes.
En segundo lugar, la reconstruccin puede realizarse nicamente con el fin
de comprobar si un hecho ocurri o puede ocurrir de determinada manera y no
con fines distintos. En el fondo, sirve para probar una modalidad del hecho, no
para probar el hecho en s mismo. Aqu, pues, vuelve a presentarse su naturaleza
de medio autnomo, distintos a los dems, pero subordinado.
Por ltimo, se trata de un medio de prueba complejo y de ejecucin difcil,
debe precederse a realizarlo nicamente cuando se manifiesta la utilidad de
resultado. Como es lgico no siempre es posible y casi nunca es fcil apreciar
previamente cual sea el resultado de una prueba; pero de todos modos, en este
14

caso se trata siempre de una apreciacin por va de probabilidad que se deja el
criterio del Juez.
En cuando al modo de realizacin, como la ley no dice nada, deber
estarse a las constancias de la causa y a las pruebas adquiridas, para repetir
ficticiamente el hecho conforme a esas pruebas. Cafferata Nores utiliza una
expresin grfica y acertada funcionara como un verdadero libreto, refirindose a
lo que aportan en sus dichos los testigos, los peritos, etc., que unidos indican cal
es el camino al que debe ceirse el Juez para realizar la reconstruccin.
En definitiva el modo de realizacin depende de cada caso concreto.
2.4. FINALIDAD
El propsito de la medida probatoria es los fines de comprobar si un hecho
se produjo o se hubiere podido producir de un modo determinado
1) En primer lugar se trata de establecer si el hecho realmente ha sucedido
en segundo lugar, si ha podido suceder de la manera relatada en la
causa o como la presume el Juez.
2) 2) Por tanto, el Juez de esta manera puede servirse de la reconstruccin
al hacer una completa apreciacin del hecho de una maneta viva y
dinmica; puede convencerse que sucedi o no, o de que sucedi de la
manera relatada o de otra distinta.
3) La realidad del hecho es histrica, pero su reconstruccin artificial puede
acercarnos de tal manera a ella que prcticamente se reviste la
situacin, contando de esta manera el Juez con un elemento ms que lo
aproxima a la verdad real.
4) Se advierte por otra parte la reaccin espiritual o psicolgica de los
protagonistas, que de otra manera no podra el magistrado adquirir,
pues la percepcin directa e inmediata por parte del Juez permite captar
estos estados de nimo.
5) Finalmente representa para el Juez un control de toda la prueba, ya que
puede verificar personalmente si lo que dijo u oy un testigo es posible
15

en el campo de los hechos, si la distancias que se menciona en la causa
es correcta o incorrecta, si se puede percibir o no lo que los testigos
manifiestan haber percibido.

2.5. INTERVINIENTES:

a) Imputado.
Al imputado no podr obligrsele a intervenir en la reconstruccin
Es decir que la actuacin de este deber ser voluntaria y espontnea, ya que
no existe coercin sobre l, pues un modo de hacer prueba en su contra.
Tampoco se lo puede obligar a que concurra, pudiendo estar a disposicin
del tribunal como mero objeto fsico de comprobacin, sin exigirle ningn tipo de
actividad, palabras, gestos, etctera.
b) Testigos.
Toda persona que conozca los hechos investigados podr ser convocada
por un Juez para que participe de la reconstruccin. La ley impone el juramento en
forma expresa, pero entendemos que si ya han declarado en la instruccin bajo
juramento, no necesita uno nuevo, pues se encuentran compelidos por el primero.
Aqu ya no se trata de un relato de los hechos, si el conocimiento, deber hablar o
gritar, se dar vuelta, correr, repitiendo todo en el posible, lo que hizo en la
oportunidad originaria.
Siendo la calidad de testigo obligatoria para ciertas personas, mientras que
para otras resulta una facultad, pues pueden abstenerse de declarar o lo tienen
prohibido, rigen estas tambin en la reconstruccin.
C) Peritos.
El cdigo autoriza al juez para dar mayor eficacia de las inspecciones y
reconstrucciones, a que aquel ordene se practiquen todas las operaciones
16

tcnicas y cientficas convenientes. Creemos tal como sostuvimos con los testigos,
que ello ocurre si se trata de peritos nuevos para este acto, si se trata de los ya
propuestos y juramentados, este vale para el acto de la reconstruccin.
La actuacin del perito se ve corroborada en ese medio de prueba, pues
permite al Juez autorizar que aquellos asistan a determinados actos procesales,
impone como contenido del dictamen pericial la descripcin de casos o hechos
examinados. Rigen en este aspecto todas las reglas preceptuadas para la prueba
pericial.
d) Interprete
Para el supuesto que alguno de los que participan en el experimento no
conozca el idioma nacional o no sepa darse a entender por escrito, debera
tomrsele el juramento al interprete
e) Sustitutos.
Cuando en el experimento no puedan participar algunos de los
protagonistas, el Juez puede nombrar sustitutos para que desempeen el papel
que hubiere correspondido a aquellos.
En la prctica judicial es frecuente llevar a cabo estas situaciones con
personal de la Polica. No adquiere ningn tipo de calidad procesal, pues no los
verdaderos actores del experimento, simplemente son ejecutores de lo que se les
ordena que hagan.
f) Auxiliares.
El art. 226 permite al Juez realizar todas las operaciones tcnicas
necesarias, a fin de la eficacia del experimento y a la utilidad que puede producir
el mismo. Los hay de las ms diversas ndoles, que normalmente pertenecen a la
divisin criminalsticas de la polica.
g) Prohibicin Para Extraos.
17

El que debera practicarse con la mayor reserva posible para evitar la
presencia de extraos que no deben actuar.
No tenemos en la provincia norma semejante, pero ello podra cuando
refiere que las actuaciones del sumario sern siempre secreto para los extraos.
No obstante, el Juez es el que aprecia la utilidad de la reconstruccin y el
modo de producirla. Nos consta por experiencia tribunalicia, que en accidente de
automotores, el acto se lleva a cavado en el mismo lugar de los hechos,
pblicamente, en aras de descubrir la verdad real sin efectuar el inters de nadie.
Sin embargo, en otros tipos de delitos el Juez es el que debe apreciar ese
tipo de circunstancias para ordenar o no el experimento. Creemos que si con ello
se alcanza la verdad real o un conocimiento probable, la medida debe llevarse a
cabo.
2.6. DESARROLLO
Verificada la presencia de las partes, nos referimos a los protagonistas,
testigos, peritos, tcnicos, sustitutos, auxiliares, etc. El juez a cargo de la direccin
del acto da comienzo al mismo tratando en lo especial de reproducir artificialmente
e imitativamente el hecho que se propone verificar. Previamente debe estar
determinado el objeto procesal u otro que influya sobre ste.
El hecho es una nocin amplia dentro de esta medida probatoria, puede ser
una sucesin de acciones, una solo accin, un relato, un comportamiento,
etctera.
A su vez, la representacin puede girar a travs del mismo hecho delictivo,
o de una parte o circunstancia de l. Puede tambin reconstruirse algo que se
mencione se relacione con el delito de manera indirecta, pero que es relevante
como control de prueba (por ejemplo, efectuarse un disparo y segn la distancia
en que se encuentre el testigo que dijo haber odo, se verifica si es posible que
ello hubiese sucedido)
18

El juez es el que indica que debe hacer cada uno de los protagonistas, si el
acto se va a llevar a cabo por partes, o con todo el dinamismo que histricamente
tuvo. En esto merece especial atencin la realidad histrica con sus cambiantes
manifestaciones segundo a segundo, por ello el juez puede preguntar sobre las
circunstancias a fin de que la reproduccin sea lo ms fiel posible al modelo
original, por ello es imposible sentar reglas a priori.
Finalmente, se labrar un acta de todo lo actuado, pero en lo posible la
misma se ir confeccionando a medida que se van produciendo los
acontecimientos.
2.7. ORGANO
a. El Juez de instruccin podr practicarla conforme a las formas establecidas
y de acuerdo a lo dispuesto en el cdigo. Si el agente fiscal durante la
informacin sumaria quisiera practicar una reconstruccin, los solicita lo
solicitar el juez de Instruccin para que la lleve a cabo.
b. Durante el juicio, y el tribunal podr ordenar el acoto mediante una
instruccin suplementaria a travs de nuevas pruebas que las
circunstancias exigieren.
c. La polica no puede llevar a cabo la reconstruccin por cuanto el acto as
practicado no podr ser objeto de control por parte de las partes, y adems
porque falta la nota de judicialidad que lo caracteriza.
2.8. VALORACION
El juez aprecia los resultados de la reconstruccin conforme a su libre
conviccin; por supuesto, en la motivacin del fallo debe explicar el porqu de sus
conclusiones con respecto a este medio probatorio.
La apreciacin judicial es ms dificultosa, pues por su propia percepcin
debe captar, a veces un sinnmero de actos complejos disimiles, que pueden
alternar el entendimiento del juez en la conclusin a que arriba.
19

Adems, la reproduccin no es la misma realidad ordinaria, es un acto
ficticio, y por tanto nos dice Florin que coloca al juez ante lo relativo, lo
contingente y lo probable
El Juez debe de procurar la mayor fidelidad en los comportamientos de los
protagonistas y en la distribucin de las cosas, para llegar a la mayor
aproximacin de la reproduccin.
El juez debe de razonar, mediante inducciones, inferencias, deducciones, sobre
los episodios que no pueden ser apreciados materialmente.
La percepcin inexacta de los protagonistas puede hacer percibir al juez
tambin, de una manera equivocada. Colabora con ello las condiciones
ambientales, elementos fsicos (lluvia, luz, terreno) que juegan en contra de la
verdad real.
La observacin del juez no solo debe de estar referida a los
comportamientos materiales sino tambin a los emocionales de los testigos y del
imputado, pues stos de alguna manera estn reviviendo lo que realmente
protagonizaron.
Por tanto, se requiere suma prudenciada cuando se trata de apreciar la
reconstruccin en lo referente a la prueba. De ella le ser dado al juez deducir, las
ms veces, una apreciacin de sntesis; podr inferir la caracterstica definitiva de
los elementos probatorios ya adquiridos, y que permaneceran disgregados,
inciertos y vacilantes. Cuntas deducciones puramente intelectivas, cuantas
construcciones arquitectnicas de prueba lgica no echara a perder la
reconstruccin mediante la fuerza que da la realidad de las cosas?
3. INDICIARI
Son todos aquellos hechos o circunstancias probadas o conocidos que
permitan establecer la existencia de un hecho principal que est tipificado en la
Ley Penal.
20

3.1 NOCIONES GENERALES
3.1.1. Definiciones
3.1.1.1. Definicin de Indicios
Desde el punto de vista jurdico se consideran indicios: Todos aquellos
hechos o circunstancias probados o conocidos, que permitan establecer la
existencia de un hecho principal que est tipificado en la Ley Penal.
Desde la ptica de la investigacin policial, se consideran indicios: Las
seales o huellas que se encuentran en el escenario de un delito, en la vctima, en
el sospechoso o en el ambiente y que pueden aprovecharse para establecer lo
que realmente ocurri.
En el escenario del delito se pueden encontrar indicios como huellas
dactilares, balas, cabellos, armas, etc., que pueden probar lo que realmente
ocurri.
En cualquier caso penal el acervo probatorio puede estar constituido por
pruebas directas o pruebas indirectas; las primeras revelan la manera en que ha
sucedido un hecho imputado, mientras que las segundas permiten inferir esto a
partir de los hechos probados no constitutivos del delito o de la intervencin de
una persona en el mismo.
Segn la Jurisprudencia: El Indicio, es un hecho o circunstancia de la cual se
puede, mediante una operacin lgica, inferir la existencia de otro hecho o
circunstancia, la fuerza probatoria se encuentra en el grado de necesidad de la
relacin que revela entre el hecho conocido (INDICIARIO) debidamente acreditado
y otro hecho desconocido (EL INDICADO).

3.1.1.2. Definicin de Prueba Indiciaria:
La prueba indiciaria se entiende en doctrina como un hecho o circunstancia
del cual se puede mediante una operacin lgica, inferir la existencia de otro-
Jos Cafferata Nores La Prueba en el Proceso Penal.
21

La prueba indiciaria ha sido denominada de diversas formas, en el Derecho
anglosajn, se conoce como circunstancial evidenceo el trmino equivalente en
nuestro idioma: prueba circunstancial, evidencia circunstancial.
Los civilistas denominan este tipo de prueba como prueba por
presunciones, entindase que se refieren a las presunciones hominis, nunca a
las presunciones legales. En la actualidad la doctrina se ha decantado por el
trmino de prueba por indicios, el cual consideramos ms apropiado por las
razones siguientes. La expresin evidencia es un trmino de poco uso en nuestro
lxico jurdico, en el cual se utiliza comnmente el vocablo de prueba; en cuanto a
la locucin circunstancia, esta es de carcter esttico, ya que solo refleja uno de
los elementos de la prueba por inferencia que ocupa el primer nivel de su
construccin, esto es: el hecho base o hecho circunstancial, que no es suficiente
por si solo para producir prueba.

3.1.1.3. Definicin de La Prueba Directa e Indirecta
Prueba Directa
Se entiende el dato probatorio que alcanza el juzgador por s mismo, y sin
intermediacin de lo que se quiere probar; en sentido estricto la prueba directa
hace referencia nicamente al reconocimiento judicial y la inspeccin ocular, en
vista de que entre juez y objeto a reconocer, no hay intermediario alguno, en
sentido amplio, se consideran pruebas directas la testifical, documental, pericial,
y otras tantas ms en el sentido de que el medio probatorio se refiere directamente
al objeto o tema a probar.
Prueba Indirecta
Es aquel dato probatorio donde el objeto de la prueba est constituido por un
hecho distinto de aquel que se pretende probar y que resulta determinante
jurdicamente para la decisin, existe un hecho probado y otro hecho que se
quiere probar, a ste ltimo se puede arribar a travs de una relacin de hechos
probados, que permitan alcanzar el hecho que se pretende probar.

3.2. DIFERENCIA ENTRE INDICIOS Y PRUEBA INDICIARIA.
22

El indicio, es todo rastro, vestigio, huella, circunstancia y, en general, todo hecho
conocido, o mejor dicho, debidamente comprobado, susceptible de llevarnos, por
va de inferencia, al conocimiento de otro hecho desconocido. De manera que el
indicio, si bien es cierto constituye fuente de prueba, todava no es medio de
prueba. Para que ello acontezca, es necesario que este sea sometido a un
raciocinio inferencial, que permita llegar a una conclusin y que ella aporte
conocimientos sobre el objeto de la prueba. Recin en este estado podemos
hablar de prueba indiciaria.

Sin duda, indicio y prueba indiciaria no son idnticos, porque muchas veces
ocurre la creencia errnea de que la prueba indiciaria es solamente una sospecha
de carcter meramente subjetivo, intuitivo, o de que la prueba indiciaria se inicia y
se agota en el indicio.

3.3. LOS CONTRAINDICIOS.
Los denominados contraindicios, pueden ser definitivamente una fuente de
prueba. Toda vez, que si bien el acusado no ha de soportar la carga de probar
su inocencia, si puede sufrir las consecuencias negativas de que se demuestre
las falsedad de sus alegaciones exculpatorias, ya que tal evento acaso sirva
para corroborar ciertos indicios de culpabilidad. En consecuencia, la
inverosimilitud de la coartada aducida (contraindicios) puede traducirse
cumulativamente en un indicio ms (Tafur); posibilidad, sin embargo, qu es
negada por, Asencio Mellado (derecho procesal penal), quien considera un
supuesto de prueba prohibida la valoracin de una cuartada falsa como
elemento de conviccin.
La denominada cuartada o contradiccin, se convierte en indicio o fuente de
prueba indirecta o circunstancial si se acredita su inconsistencia o falsedad;
careciendo el imputado de la carga probatoria, si introduce la defensa un nuevo
dato en el proceso y tal dato se revela falso, su simple resultado negativo no
puede ser reputado irrelevante o intrascendente.
23

La contraprueba indirecta se traduce en los contraindicios, entendido como la
prueba de algn hecho indiciario, al resultar incompatible tales hechos entre s o al
cuestionar aquel hecho la realidad de ste, debilitando su fuerza probatoria.
3.4. NATURALEZA DE LA PRUEBA DE INDICIOS.
El Indicio es un hecho de la vida real, cuya fuente de conocimientos puede
estar en una persona o en una cosa, pero cuya operatividad procesal, mediante
el mtodo inductivo, lo convierte, como seala Montn Redondo, ms que en un
autntico medio de prueba, en un modo de valoracin judicial de determinados
hechos o circunstancias debidamente acreditados en el proceso que, sin tener
por si carcter delictivo, pueden permitir la deduccin de otros que si lo tienen,
as como la participacin y responsabilidad en ellos. En el mismo sentido se
pronuncian Jos Mara Paz Rubio, Mendoza Muoz y Rodrguez Moriche,
quienes reiteran que la prueba de indicios no es un medio de prueba, sino una
forma de valoracin de los hechos indirectos plenamente acreditados.
En esta lnea la prueba indiciaria, sera una prueba indirecta, porque el hecho a
probar es distinto del hecho que prueba (Guasp), y se basara en el mtodo
inductivo, conforme a las reglas de la sana crtica, sistema de valoracin
probatoria.
La Induccin es un argumento no demostrativo, en el que la verdad de las
premisas, aunque no entraa la verdad de la conclusin, constituye una buena
razn para aceptarla (Delgado Garca), razn por la cual se exige
jurisprudencialmente por lo general varios indicios para aumentar el escaso valor
acreditado de la verdad que en principio tiene un solo indicio. Un ejemplo del
mecanismo inductivo, propio de la prueba de indicios, nos lo ofrece Elvio Fassone
en los siguientes trminos: supongamos que un homicida esta seguramente
incluido entre Los sujetos A, B, C, D, E y F: Si sabemos el datos de la direccin de
la lesin inferida que evidencia que es un zurdo el autor, podemos excluir a A y B
que no lo son. Si sabemos adems que el asesino fue visto sobrepasando a la
victima por la estatura, podemos eliminar a C y D que son ms bajos que l. Si
24

despus averiguamos que en el momento del delito E se encontraba en un cuartes
o estaba detenido, podemos afirmar la responsabilidad de F directamente sin
prueba directa.
3.5. CARACTERISTICAS DE LA PRUEBA INDICIARIA
La prueba por indicios o prueba indiciaria no es un medio de prueba, ya que no
se trata de un procedimiento previsto en la ley para incorporar una fuente de
prueba. Se trata de una prueba, en tanto resultado probatorio sobre la base de
hechos y de un razonamiento.
Es una prueba indirecta, por cuanto el juez llega a dar por demostrado un hecho
por la deduccin que hace, mediante las reglas de la experiencia, de otro
conocido. La actividad probatoria no recae sobre los hechos determinantes de la
responsabilidad penal, sino sobre otros hechos, y mediante un razonamiento
puede establecerse su prueba.
No se trata de una prueba histrica, en la medida que no representa al hecho
objeto de la prueba, sino que permite deducir su existencia o inexistencia.
Se trata de una prueba crtica, desde que interviene el raciocinio. Sin el
razonamiento probatorio que contenga como premisa mayor la regla de
experiencia, no es posible arribar a conclusin probatoria alguna.
3.6. CLASIFICACIN DE LOS INDICIOS.
En la doctrina procesalista existen varias clasificaciones de los indicios. As
tenemos Los indicios de carcter general, son vlidos para cualquier delito, de los
indicios particulares circunscriptos a especficos delitos. Los indicios tambin
pueden observarse segn su fuerza conviccional, como tal, distinguirlos entre
indicios necesarios y contingentes, segn se requiera de uno o varios para formar
la conviccin del juzgador. Empero, la clasificacin ms utilizada es aquella que
toma en cuenta, el momento de la produccin de los indicios. Los indicios pueden
ser antecedentes, concomitantes y subsiguientes, esto es, segn se trate de
circunstancias anteriores, coetneas o posteriores al delito.
25


3.6.1. Por su fuerza Conviccional: Indicios necesarios y contingentes
A su vez, entendemos por indicio contingente o valoracin probatoria
contingente, al fenmeno o conjunto de fenmenos probatorios accidentales (l o
los) que como hechos (expresiones) casuales pueden estar vinculados o no al
delito, pues como casualidades pueden suceder as o de otro modo.
En el curso del proceso penal y dentro de su diversidad probatoria, se
presentan fenmenos tambin relaciones de vnculo indisoluble- que expresan
acabada o inacabadamente, aspectos relacionados con lo esencial
investigado, en forma contraria(carcter negante) a los ya expresados dentro del
mismo, nos referimos a los contra indicios.
Los indicios necesarios prueban por s solos plenamente la veracidad del
dato indicado al que conducen, por lo que estn extensos del requisito de
pluralidad; el dato cierto resulta de una relacin causal unvoca. Los indicios
contingentes, que son los ms numerosos, por el contrario, para generar
conviccin o consolidar sta sobre algn aspecto del themaprobandum o de sta
como totalidad, deben ser mnimo dos; uno solo representa apenas un argumento
de probabilidad; ms o menos mayor segn las circunstancias de cada caso, de la
existencia o inexistencia del hecho desconocido que se investiga, que no descarga
generalmente el peligro del azar o de la causalidad.

3.6.2. Por su relacin fctica con el delito
Indicios Antecedentes
Estos indicios son los anteriores al delito. Estn referidos a la capacidad para
delinquir y a la oportunidad para la comisin de un delito, tales como tenencia de
instrumentos, amenazas previas, ofensas, enemistades, inters en la desaparicin
de una persona. Los tres ltimos son los denominados indicios de mvil delictivo,
que son indicios psicolgicos de suma importancia, en el entendido que toda
accin humana, y, especialmente la delictiva, que implica sanciones y molestias,
tiene una razn, un motivo que la impulsa. Slo asociados a otros indicios, stos
pueden constituir prueba suficiente.
26

Indicios Concomitantes
Son los indicios que resultan de la ejecucin del delito, se presentan
simultneamente con el delito. A este rubro pertenecen los indicios de presencia y
los indicios de participacin en el delito. Los primeros, en la clasificacin, tambin
llamados de oportunidad fsica, estn dirigidos a establecer la presencia fsica del
imputado en el lugar de los hechos. Los segundos, tienden a sealar una
participacin ms concreta del imputado en los hechos.

Indicios Subsiguientes
Son los que se presentan con posterioridad a la comisin del delito, se trata de
los indicios de actividad sospechosa. Pueden ser acciones o palabras,
manifestaciones hechas posteriormente a amigos, el cambio de residencia sin
ningn motivo, el alejarse del lugar donde se cometi el ilcito, el fugarse despus
de estar detenido, el ocultar elementos materiales del delito, la preparacin de
falsas pruebas sobre su inocencia, la consecucin de testigos falsos.

Los indicios de presencia y participacin en el delito
Que tambin se pueden llamar de oportunidad fsica, o de oportunidad material
en sentido estricto obtenido del importante hecho de que el individuo estuviera, sin
razn plausible, en el lugar y al tiempo del delito. En sentido amplio, aqu se
ubican indicios muy diversos, sacados de todo testigo, objeto o circunstancias que
implique un acto en relacin con la perpetracin del delito: seales de fractura o de
sustraccin, rastros de golpes o de polvo, manchas de sangre o barro, tenencia
del instrumento del delito, descubrimiento de un objeto comprometedor en el lugar
del hecho o en la casa del sospechoso. Ese hecho material resulta sospechoso,
solo porque no tiene justificacin o, ms an, porque el acusado lo explica mal.
Estos indicios hacen referencia a la posibilidad de Autora, habida cuenta del
momento, lugar, hora, circunstancias, coparticipacin, etc., que caracterizan la
comisin del hecho delictivo.
Indicios provenientes de la personalidad
27

Esta clase de indicios tienden a tomar en consideracin la conducta anterior
del sujeto y su personalidad a fin de inferir de ello si tiene capacidad delictiva que
conduzca a presumir su autora en el hecho que se investiga. En consecuencia,
liminarmente es preciso hacer una importante aclaracin respecto a que ello no
importa adoptar un Derecho Penal de autor, sino simplemente valorar como
prueba esos extremos para aadir al resto del material probatorio otros que
resultan importantes para determinar en conjunto su responsabilidad.

3.6.3. Indicios de capacidad para delinquir, que tambin pueden llamarse
de oportunidad personal
Proceden de la compatibilidad de la personalidad fsica y moral con el acto
cometido. Por lo que se sabe del conjunto de su carcter, de su conducta pasada,
de sus costumbres y disposiciones, se deduce que el acusado era capaz de haber
cometido el delito imputado o, inclusive, que fue llevado a ejecutarlo. Constituye
una condicin necesaria, pero no suficiente, de la culpabilidad: unas veces
proporciona una simple posibilidad y otras, una probabilidad o verosimilitud, pero
no certeza.

Indicios sobre el mvil delictivo:
Se debe partir de la premisa general de que no existe acto voluntario sin
motivo o mvil, de modo que cuando un individuo, se decide a quebrantar la ley y
exponerse a una sancin penal, es porque persigue obtener una ventaja, una
venganza, o cualquier otro objetivo que se le presenta con tal intensidad que lo
lleva a estimar con desdn la eventual sancin. Esta razn predominante es lo que
se llama el mvil para delinquir; el cual, como es una condicin esencial de todo
delito, es de necesaria comprobacin, ya por medio de verdaderas pruebas, ya por
simples presunciones. El mvil puede considerarse bajo dos aspectos: externo, y
entonces es el suceso, la causa, el accidente, que impulsan el nimo, e interno,
siendo entonces el afecto mismo del nimo que impulsa el delito. De all que, el
autor opta por realizar su objetivo asumiendo el riesgo de las consecuencias.
Estos objetivos son los motivos o mviles de los que, cuando el individuo ha
28

obrado voluntariamente, es importante indagar para encontrarle un justificativo al
acto delictivo.
Aunque como dice Delgado Garca, La experiencia nos demuestra con relativa
frecuencia que hay delitos con autora comprobada en los que, normalmente por
deficiencia probatoria, no llega a conocerse el mvil del comportamiento punible.

Indicios de actitud sospechosa:
Generalmente existen comportamientos del sujeto, anteriores o posteriores al
hecho, que por su especial singularidad o extravagancia permiten inferir que tiene
relacin con el delito cometido. Deducidos de lo que se llama rastros mentales o,
en trminos ms genricos, de las manifestaciones del individuo, anteriores o
posteriores al delito; en pocas palabras, al comportamiento en cuanto revela el
estado de nimo del acusado en relacin con el delito; es decir, tanto su malvada
intencin antes del delito, como su conciencia culpable despus de haberlo
realizado.

Indicios derivados de una mala justificacin:
Una vez colectados suficientes elementos probatorios que indiquen a
determinado sujeto como autor del hecho delictivo, es menester interrogar al
mismo a los fines de que, dando su versin, explique las razones de la existencia
de ese material de cargo uno por uno. Su discurso, cualquiera que sea, servir
para integrar la interpretacin de aquellas pruebas. Tanto es as que si el
inculpado suministra explicaciones satisfactorias y que adems se comprueban,
los elementos indiciarios existentes pierden eficacia. A la inversa, si sus
justificaciones son inaceptables, ambiguas, equvocas, tendientes a eludir una
respuesta concreta, deficientes, inventadas o mendaces, todo lo cual tambin
debe comprobarse, ello configurar un refuerzo de aquellos indicios, dando lugar a
edificar una plataforma de cargos desfavorable a su situacin procesal. La mala
justificacin se erige as como un complemento indiciario de los dems Elementos
de prueba.

29

Para el jurisconsulto Jos Mara Casado Prez, inspirado en la clasificacin de
Reyes Alvarado (La Prueba Indiciaria, Bogot Colombia, 1989), citados por Paz
Rubio y Delgado Garca, la clasificacin en base a indicios de Capacidad Fsica o
Psquicadel Agente para la comisin del Delito, pueden jugar un papel destacado
en cuando por el tipo de delito se requieren determinadas condiciones de fuerza
fsica, de habilidad tcnica de preparacin Intelectual, adems los Indicios de
Capacidad moral o de propensin al delito del agente, que se inferirn de los
antecedentes penales del imputados con sentencias firmes, siendo ms discutible
el juego que al respecto pueden tener los antecedentes policiales.
Los Indicios Biolgicos del imputado, que aparecen en la escena del crimen,
como las huellas dactilares, semen, sangre, pelos, etc., que permiten hacer casi
concluyentes pruebas periciales, por lo que son los indicios de mayor significacin
incriminatoria.
Indicios Relativos a la forma de actuacin o al modus operandi, de tal suerte
que la reiteracin de conductas delictivas de forma semejante y en concretos
lugares, por parte de uno o varios sujetos, pueden dar lugar a que la acreditacin
de la participacin de todos o alguno de ellos en uno de los delitos, sirva de indicio
o de autora para los restantes.

3.7. ESTRUCTURA DE LA PRUEBA INDICIARIA.
Para estar frente la prueba por indicios en el proceso penal, es menester que
concurran una serie de condiciones que constituyen su entramado esencial, tales
condiciones deben estar operativamente conectados, de tal forma que si falta un
requisito de los mismos, decae la formacin estructural de la prueba por el
conjunto de circunstancias indicativas, y por tanto, su carcter demostrativo. Las
condiciones tanto intrnsecas como extrnsecas determinan la estructura de la
prueba indiciaria; sta se construye sobre la base de tres elementos sustanciales,
ntima y coherentemente interrelacionados, que dependen uno del otro para poder
producir conviccin, o lograr la demostracin de los hechos objetos de la actividad
probatoria.
30

Como lo dijera DELLAPIANE la prueba indiciaria asentada sobre estos tres
elementos, responde en su fundamento ltimo al principio de la razn.

El primer elemento es el cimiento de toda la estructura de esta clase de
prueba, este elemento est constituido por los indicios plenamente acreditados
en el proceso, a partir de los cuales se ha de asentar la inferencia, mediante la
que se nos revela el hecho conocido.
Conforme a lo anterior, el indicio como parte del entramado probatorio ha
sido denominado, hecho base, en vista de que permite el contacto material con el
hecho que ha de ser probado, hecho con el cual debe encontrarse objetivamente
conectado; el hecho indicador en otras palabras, es el que determina la existencia
de esta clase de prueba, desde fuera del proceso hacia dentro, cumpliendo con el
imperativo general de que nada llega probado en el juicio, sino que, todo se
prueba en el mismo.
Los indicios pues, son calificados como tales en el proceso penal, luego de
ser extrados, del entorno donde se realiz el crimen, no pueden por tanto, ser
creados en el proceso mismo. As, al ser extrados de la realidad material, se
vuelven elementos firmes, que sealan el refuerzo de las hiptesis sobre las que
trabajan las partes Por otro lado para observar una base indiciaria slida, es
necesario que no se trate de un solo indicio; por el contrario debe ser una
construccin que depende de un conjunto de circunstancias, de carcter necesario
y unvoco, esto es, que apunten necesariamente por medio de la inferencia, a un
resultado nico, que desplace la posibilidad de varias conclusiones racionales
existentes. Solo de la forma anterior, se puede establecer el primer nivel de la
estructura de la prueba indiciaria.
El segundo elemento esencial de la prueba indiciaria lo constituye una relacin
de carcter racional, que sustentada en el hecho base, permite llegar al hecho
revelado.
Para construir esta pieza esencial, es necesario someter el anlisis probatorio
al correcto entendimiento del pensamiento humano; este elemento permite anular
la especulacin, o la simple suposicin, el nexo debe llevar sin tanto esfuerzo a la
31

conclusin, no es posible construirlo de una serie de inferencias sobre inferencia,
debe estar conectado lisa y llanamente de forma previa al hecho base, y de forma,
posterior al hecho conocido.

El nexo debe expresar precisin, esto es, manifestar una aproximacin certera
al hecho que devela, adems debe ser coherente, entendible, lgico, aqu se
proyecta la sana crtica en su mxima expresin. El nexo inferencial o de
causalidad como lo llama parte de la doctrina, debe reflejar, su conformidad
con las leyes de la lgica, con las mximas de la experiencia, y ceirse en
todo a los conocimientos cientficos.

La inferencia consiste en la deduccin que se hace, basada en las reglas de la
experiencia y el conocimiento de determinadas cuestiones tcnicas o cientficas,
del hecho conocido para inferir la existencia o la inexistencia de otro, que es su
consecuencia. Es como observa DELLEPIANE un silogismo en el cual la premisa
mayor est constituida por las reglas de la experiencia que aplicadas al hecho
indicador (indicio) como premisa menor conducen al hecho indicado o conclusin.
La inferencia es el razonamiento efectuado sobre la base de las reglas lgicas
pertinentes. Son muchas las posibles inferencias; entre ellas el silogismo
categrico, la inferencia condicional, la diferencia transductiva, la inductiva, por
coligacin, reconstructiva, por concordancia y discordancia, la inferencia es vlida
si se efecta aplicando correctamente las reglas lgicas pertinentes.
Ejemplos De Inferencias:
- Premisa mayor (regla de experiencia): todos los empresarios aceiteros
conocen el carcter venenoso (mortal) de la anilina.
- Premisa menor (hecho probado) el acusado ejerca la profesin de
empresario aceitero en el momento de los hechos.
- Conclusin: el acusado conoca el carcter venenoso (mortal) de la anilina
ene el momento de los hechos.
32

Probados los indicios, es caracterstica de este medio probatorio que mediante
una inferencia lgica quede demostrada la existencia del que se ha denominado
hecho presumido o conclusin, esto es, del delito. Pero los indicios no solo han de
concluir en la existencia del hecho delictivo sino que puede concluir tambin en la
participacin en el mismo de la persona acusada.
El razonamiento judicial que permite pasar de los indicios a la afirmacin sobre
la comisin del hecho delictivo se fundamentara en mximas de experiencia, es
decir en reglas de pensar, y no en normas jurdicas, que cualquier persona podra
reputar validas a la vista de los indicios probados y las consecuencias de ellos se
afirman. Y la clave que permite reconocer una correcta valoracin de la prueba por
parte del rgano enjuiciador, reside en que esta haga constar en la sentencia la
existencia no solo de unos determinados indicios y los medios a travs de los
cuales estn estos han sido declarados probados, sino tambin, y principalmente,
el razonamiento lgico que le lleva a imputar, o no, la comisin del hecho delictivo
al acusado. Solo la expresin de este razonamiento que permite afirmar que,
efectivamente, hubo prueba de cargo, aunque indiciaria, suficiente como para
desvirtuar la presuncin de inocencia, lejano por lo tanto a un simple conjunto de
variadas sospechas o conjeturas.
El hecho conocido constituye el ltimo y tercer elemento en la estructura de la
prueba indiciaria, con este elemento se completa el medio de prueba indiciaria;
implica el significado revelado por el indicio (hecho indicador); constituye la
conclusin, el contenido de sta es la demostracin inmediata del hecho o
circunstancia objeto de prueba, expresada ms all de toda duda razonable,
y alcanzando con ello, la certeza del hecho indicado. Es el carcter que le
merece su situacin como prueba la que permite en instancia final, enervar la
presuncin de inocencia.

El dato real o indubitable solo puede tener la categora de indicio si tiene aptitud
para conducir hacia el conocimiento de otro dato. Ese otro dato a descubrir es la
incgnita del problema, el descubrimiento del dato indicado debe concretarse
33

siguiendo el nexo lgico entre el indicio y este. Para seguir ese nexo lgico es
indispensable aplicar como ya se ha anotado, tambin una inferencia correcta en
el procedimiento cognoscitivo para descubrir el significado de la prueba indiciaria.

3.8. PROCEDIMIENTO DE LA PRUEBA DE INDICIOS.

El Cdigo Procesal Penal no hace mencin alguna de la prueba de indicios,
aunque emplea la palabra indicio de forma incorrecta queriendo decir evidencia.
Sin embargo, la validez, procesal de la referida prueba como modo de valoracin
judicial est implcita en la frmula de la sana crtica, de la que forman parte las
leyes de la lgica, a las que debern someterse los jueces para valorar y
fundamentar la prueba en las resoluciones que emitan.
En cualquier caso, si bien por lo general en los escritos de proposicin de
prueba, se mencionarn solo las pruebas directas acreditativas del indicio
(declaracin del imputado, testifical, pericial, documental), existente en algunas
exigencias formales que deben observarse:
1. Los hechos base que configuran los indicios, deben incluirse en la relacin
de hechos del escrito de acusacin (Lorca Martnez, Delgado Garca),
segn parece inferirse del numeral 3 del Art. 314, en el que expresa que la
acusacin contendr, bajo pena de nulidad, entre otros requisitos, La
fundamentacin de la imputacin, con expresin de los elementos de
conviccin que los motiva.
Tambin podr modificarse el relato de hechos incluyendo nuevos indicios
durante la vista pblica, en cuyo caso se informar a las partes que tienen
derecho a pedir la suspensin de la vista para ofrecer nuevas pruebas o
preparar defensa
2. Durante la fase de discusin final cierre del debate, el Fiscal, querellante y
defensor debern razonar nuevas pruebas o preparar defensa.
3. Durante la fase de la discusin final y cierre del debate, el fiscal, querellante
y defensor debern razonar sobre la prueba de indicios, estableciendo la
34

conexin lgica que, en su opinin, existe entre los hechos base (indicios) y
el hecho consecuencia (hecho delictivo)
4. El tribunal sentenciador, tiene la obligacin ineludible de fundamentar de
manera particularmente amplia aquellas sentencias cuyo fallo radique, total
o parcialmente, en la prueba de indicios, ya que ese razonamiento ser
clave para entender o no, desvirtuando el derecho a la presuncin de
inocencia del imputado y, por tanto, podr ser objeto de evaluacin en los
eventuales recursos de casacin y amparo, que son los nicos viables
contra los fallos condenatorios de los tribunales de sentencia, aunque cabe
la apelacin de las resoluciones dictadas en el procedimiento abreviado y
en el juicio de faltas.

4. PERICIAL
Es un acto de investigacin y un medio de prueba, realizada previo encargo
judicial, por una persona ajena al proceso y especializada en alguna ciencia, arte o
tcnica.
Prueba Pericial, la pericia es un acto de investigacin y un medio de
prueba, realizada previo encargo judicial, por una persona ajena al proceso y
especializada en alguna ciencia, arte o tcnica; recae sobre hechos y
circunstancias relacionadas con el delito y tiene por finalidad auxiliar al juez y a las
partes en el ejercicio de sus respectivas funciones procesales.
Normalmente, la prctica de la prueba pericial tiene una materializacin
bifsica:
a) Observacin o inspeccin del hecho objeto de la pericia y elaboracin del
dictamen durante la instruccin
b) Ratificacin del perito en su informe durante la vista pblica con
sometimiento a las reglas del contradictorio y a las observaciones o
preguntas que el juez o tribunal quiera formular.
35

Para intentar entrar a dilucidar lo que es la Prueba Pericial como eslabn de
nuestro sistema probatorio, en el proceso penal, se puede comenzar manifestando
que el captulo IV del Cdigo Procesal Penal vigente, se refiere especficamente a
los peritos, as como tambin los casos en que el juzgador tendr que recurrir a
stos para verter la prueba a travs de su dictamen, y que va desde el Artculo
226 al 241, del Cdigo antes mencionado. Pero para entrar ms a fondo en el
tpico que nos ocupa surge la interrogan te Qu es un Perito?, es una persona
especialista, conocedor prctico o versado en una ciencia, arte u oficio; la Real
Academia, sostiene que, para definir al Perito Judicial, al que interviene en un
procedimiento Civil, Penal o de otra jurisdiccin, como "la persona que poseyendo
especiales conocimientos tericos o prcticos informa bajo juramento al juzgador
sobre puntos litigiosos en cuanto se relaciona con su especial saber o experiencia"
4.1. CONDICIONES PARA SER PERITO
En qu- consiste el peritaje? es el medio probatorio con el cual se intenta
obtener para el proceso un dictamen en especial conocimientos cientficos,
tcnicos o artsticos, til para el descubrimiento o valoracin de un elemento de
prueba no se trata en consecuencia de un medio para auxiliar al Juez, supliendo
su deficiente formacin, sobre el hecho sometido a peritaje pues no podr evitarse
su realizacin, aun cuando ste posea los conocimientos especializados
necesarios.
Cul es el fundamento del peritaje?, as como para fundar la necesidad del
testimonio, se ha dicho que el Juez no puede verlo todo", con igual o mayor razn
se ha sealado que tampoco puede "saber lo todo"; partiendo de esta base, se
impone en ciertos casos la intervencin en el proceso de una persona que sepa lo
que el Juez no sabe, es el Perito, sujeto al cual el Juzgador debe ineludiblemente
recurrir cuando haya verificado, que para descubrir o valorar un elemento de
prueba, sean necesarios determinados conocimientos artsticos, cientficos o
tcnicos, es decir, las diferencias que pueden establecerse entre perito y testigo
no son tanto los especiales conocimientos de aquel, que tambin puede tenerlos
el llamado Testigo Perito, sino las circunstancias de que el primero conoce y
concluye por encargo judicial, y en virtud de un inters procesal pre-existente a su
36

misin; en cambio el Testigo percibe espontneamente y, el inters sobre su
percepcin es sobreviniente, pero en nuestro medio procesal es excepcional el
caso del testigo perito, el Juez podr ordenar peritaje, esto no quiere decir que
pueda abstenerse de hacerlo cuando para descubrir o valorar un elemento de
prueba fuere necesario o convincente poseer conocimientos especiales en alguna
ciencia, arte o tcnica; pues en tal caso o bien renunciar conscientemente a
descubrir o valorar correctamente una prueba (lo que no se concibe frente al
principio de verdad real), o bien pretender obtenerlo con sus personales
conocimientos especializados no sera legtimo, el dictamen pues afectara al
Derecho de Defensa de la parte y la sociabilidad del conocimiento judicial.

Por lo tanto, no se requerir la intervencin del Perito:

1. Para la realizacin de meras comprobaciones materiales que puedan ser
llevados a cabo por cualquier persona, por ejemplo verificar si los llevan
secuestrados o no, abren la puerta de un vehculo objeto de un delito.

2. Cuando dentro de la cultura normal o cultura general puede encontrarse la regla
o el criterio para resolver la cuestin, es decir, cuando pueda solucionarse
mediante los conocimientos bsicos de cualquier hombre culto.

Pero como ya lo dijimos, aun cuando el Juez sepa el tema, aunque est
sobre sus particulares conocimientos cientficos, tcnicos o artsticos en
condiciones de descubrir o valorar por s solo un elemento de prueba, nicamente
si l conoce de la materia, arte o ciencia, su actuacin estuviera bien, en
condiciones de hacerlo podra prescindir del perito.
Ello debe ser as como resultado de la vigencia de dos principios: a) el de
contradictorio; y b) el de la sociabilidad de convencimiento judicial.

1. Con respeto al contradictorio, las partes no pueden quedar excluidas de
controlar la aportacin del elemento probatorio, aportados por el perito, si de la
37

valoracin de su eficacia conviccional, como ocurrira si el Juez fundamentara su
sentencia sobre la base de sus conocimientos cientficos o tcnicos.
Podemos afirmar: el juez solo podr requerir el auxilio del perito respecto de
cuestiones de hecho, nunca sobre cuestiones jurdicas, as tampoco sobre
consecuencias legales de los hechos que este descubra o valore lo, peritado en su
existencia causa o efectos. Adems, debe quedar firmemente que el Perito solo es
un sujeto procesal por mandato judicial dentro del proceso, su opinin no vincula
el Tribunal, y ser tomada en cuenta, como una prueba ms y valorada tanto
individualmente como en el conjunto general probatorio, y si de tal ponderacin
surgen motivos para descalificar el dictamen, el Juez o Magistrado podr
prescindir de l e inclusive arribar a una conclusin contraria, previo haber
agotado las instancias por aclararlo, completarlo y an renovarlo, siempre que no
pretenda sustituir al Perito.
Para ser Perito se exige edad, salud mental, idoneidad y conducta. No se
requiere, en cambio la matriculacin en listas oficiales:

a) Edad. En virtud de la importancia del encargo pericial, se exige del Perito
"madurez de juicio", la cual se presume no alcanzada hasta la mayora de edad.
Ello determina la prohibicin legal respecto a los menores de veintin aos para
actuar en tal carcter, fundada en su inhabilidad mental por "inmadurez".

b) Salud Mental: La naturaleza de la pericia requiere la plenitud de aptitudes
intelectuales de los peritos. Por tal motivo, se impide la intervencin como tales de
aquellas personas insanas, declaradas o no.
c) Calidad Habilitante. Se requiere a los peritos, tener "ttulo de tales en la
materia a que pertenezcan, el punto en que han de expedirse, siempre que la
profesin, arte o tcnica estn reglamentadas". "La reglamentacin debe emanar
de una autoridad pblica y se debe referir a la obtencin del ttulo habilitante para
el ejercicio profesional, artstico o tcnica.

A falta de ttulo "deber designarse a personas de idoneidad manifiesta.
38

Para que el aporte probatorio sea serio, el requisito bsico para ser Perito
es la idoneidad, derivada de su capacidad cientfica, tcnica o artstica, necesidad
para descubrir o valorar el elemento de prueba que ni el Juez ni el comn de la
gente podran descubrir o valorar. Pero es de tomar muy en cuenta que no es el
libre albedrio de la persona que sabe su actuar dentro del proceso, sino que
despus de haber aceptado el cargo viene la formalidad que es el juramento a la
persona que juzga sobre puntos litigiosos relacionados con su especial saber o
experiencia el perito.
Consecuentemente se establece la imposibilidad para la actuacin como
perito de los "inhabilitados", es decir, aquella persona que no puede desempear
las tareas propias de su ttulo, por disposicin de autoridades profesionales o
gremiales que gobiernan la actividad cientfica, artstica o tcnica de que se trata.

e) Matriculacin. "Los peritos debern tener ttulo de tales en la materia a que
pertenezcan el punto en que han de expedirse y estn inscritos en las listas
formadas por el Tribunal Superior". Se requera, entonces, una doble condicin:
diploma e inscripcin.
Al prescindir sobre la calidad habilitante de los peritos, elimina la exigencia
de que ellos estn inscritos en las listas formadas por el Tribunal Superior. "La
supresin obedece a la experiencia: muchas veces a causa de esa disposicin, el
Juez se encuentra en la necesidad de elegir entre los profesionales que ofrecen
menos garantas de capacidad de peritaje, porque los ms expertos y acreditados
no aspiran a integrar las listas; est privado del auxilio ms valioso. En la justicia
penal, sobre todo, eso no debe ocurrir.
Por ello es que solo se prescribe que, "los peritos debern tener ttulo de
tales en la materia a que pertenezcan el punto en que han de expedirse". Ello
evidencia que consuma solo una de las dos condiciones del anterior: que estn
diplomados, ahora no es necesario que el perito est matriculado.
De lo expuesto surge con toda claridad, que en fuero penal es posible que
los peritos designados por juez, no estn matriculados en las listas respectivas.
39


4.2. ACTUACIN DEL PERITO
La ley contiene diversas prescripciones sobre las obligaciones y derechos
del perito, tendientes a garantizar su intervencin en el proceso y a proporcionar
seriedad al dictamen que produzca, que se analizan a continuacin:

a) Deber de comparendo y aceptacin jurada del cargo. Se establece que quienes
sean designados como perito "tendrn el deber de aceptar el cargo".

b) La Ley consagra como deber cvico de quien tiene especiales conocimientos
cientficos, tcnicos o artsticos, el de colaborar con la administracin de justicia en
la funcin pericial, aun cuando se trate de un simple particular. Claro que se le
reconoce como contraprestacin de sus servicios, el derecho a percibir honorarios.
Esta obligacin presupone el imperativo de comparecer ante el tribunal al
ser citado en tal carcter, bajo apercibimiento de ser conducido por la fuerza
pblica y pagar las costas que causare.
Tanto la obligacin de concurrir como la de cumplir el encargo pericial estn
impuestas bajo amenaza de sancin penal.
Sin embargo, si el perito designado tuviese un grave impedimento"
quedar eximido del deber de desempear el cargo, debiendo poner al juez en
conocimiento de esa situacin "al ser notificado de la designacin" (lo que importa
que aquella no lo libera del deber de comparendo). El "grave impedimento que
autoriza la negativa a la actuacin pericial puede consistir en la incapacidad o
inhabilidad del designado, o en la concurrencia de causales de inhibicin, la
imposibilidad material de realizar su cometido (por enfermedad, viajes, etc.), etc.
Al aceptar el cargo, el designado deber prestar juramento de
desempearlo fielmente, salvo que se trate de un perito oficial del Poder Judicial,
que actuar bajo el juramento que ya prest antes de entrar en funciones.

c) Obligacin de desempeo fiel de su encargo.
40

Tambin se consagra expresamente la obligacin del perito de "desempear
fielmente el cargo".

1) Este deber consistir en actuar con sometimiento a las directrices que le
imparta el juez, observando las disposiciones legales que reglamentan su
accionar, en expedir se con responsabilidad y veracidad sobre las cuestiones a
dilucidar y en mantener en todo momento "reserva de todo cuanto conociere con
motivo de su actuacin".

2) En el desempeo de su cargo el perito tendr libertad para evacuar los puntos
sometidos a su examen mediante las operaciones que crea convenientes y con los
mtodos que le parezcan apropiados. Es lo que se denomina libertad cientfica de
la tarea pericial.
Consiguientemente, "en lo que atae a los criterios tcnicos, al mtodo, o
las reglas en que el perito se inspira, el juez no tiene poder alguno de direccin",
salvo que fuere necesario destruir o alterar los objetos analizados (lo que podra
impedir la repeticin de la pericia) o hubiere discrepancia entre los expertos sobre
el modo de conducir las operaciones, casos en los que debern informar al juez
antes de proceder, quien decidir en definitiva.
El perito podr hacerse asistir por otras personas que le presten asistencia
material. Pero si necesitara la realizacin de operaciones tcnicas ajenas a su
especialidad, como antecedentes para elaborar su dictamen, deber requerir al
Juez la nominacin de expertos en esa materia, la que revestir todos los
caracteres de una nueva designacin pericial y, por ende, deber seguir el trmite
ordina rio.

d) Sanciones.
Para asegurar la observancia de las obligaciones que se le imponen en su
actuacin, se otorga al juez la atribucin de corregir con medidas disciplinarias la
negligencia, conducta o mal desempeo del perito, y aun sustituirlo, sin perjuicio
41

de las sanciones penales que pudieran corresponderle si en su informe afirmarse
una falsedad o negase o callase la verdad, en todo o en parte.

e) Honorarios y reembolso de gastos.
Los peritos tendrn derecho a cobrar honorarios por su actuacin, en virtud
de que prestan un servicio propio de la ciencia, arte o tcnica de la cual hacen un
medio de vida, siendo tambin acreedores al reembolso de gastos que pudieran
tener (viticos y estada, utilizacin de materia les, auxiliares, etc.). Como por regla
general el Estado anticipa los gastos, los honorarios de los peritos oficiales los
afrontar el Poder Judicial, sin perjuicio de que luego pueda repetirlos del
condenado en costas. Los peritos controladores podrn cobrar honorarios
directamente de la parte que los propone o del condenado en costas.
No tendrn derecho a percibir honorarios, en cambio, los peritos "que
tengan por cargos oficiales desempeados en virtud de conocimientos especficos
en la ciencia, arte o tcnica que la pericia requiera", salvo que acten como
controladores. La excepcin abarca tanto a los peritos oficiales de tribunales
(mdico forense), como a quienes sin ser tales perciben una remuneracin por las
tareas especficas que desarrollan, en cualquiera de los poderes estatales,
municipales, antes autrquicos, etc.

4.3. EL PERITO CONTROLADOR

a) Caracterizacin
Es preciso ocuparse ahora de la figura del llamado perito controlador o
perito propuesto por las partes, luego de ser notificados de la decisin del tribunal
de designar un experto para la realizacin de un dictamen perica.
En trminos generales cabe decir que cada parte podr proponer, a su
costa, otro perito legalmente habilitado para que practique las operaciones
periciales juntamente con el oficial y produzca luego su dictamen (comn o
separado del de este). Y si las partes que ejercieran esta facultad fueran varias, no
podrn proponer en total ms de dos peritos, sa12|lvo que exista conflicto de
42

intereses. En este caso, cada grupo de partes con intereses comunes podr
proponer hasta dos peritos. Cuando ellas no se pongan de acuerdo, el juez
designar entre los propuestos.

b) El problema de su imparcialidad.
Corresponde ahora considerar la espinosa cuestin referida a la
imparcialidad del perito controlador.

1) De un lado, pareciera que la ley quiere que el perito controlador sea imparcial,
pues se le exige aceptar el cargo bajo juramento, y los autores de derecho penal
no lo excluyen de la incriminacin. Pero la admisin lisa y llana de tal
caracterstica nos llevara a concluir que debe expedirse siempre con verdad, aun
cuando esa verdad sea contraria al inters de la parte que lo propuso como
controlador, con el consiguiente perjuicio para quien le paga por su actuacin.
2) Pero de otro lado la realidad demuestra que la institucin no funciona as, pues
la parte trata de hacer efectivo el principio contradictorio a su respecto mediante la
proposicin del perito controlador, a quien considera (y quien regularmente se
considera) un representante tcnico de su inters, y no un rgano de prueba. Esta
realidad se corrobora por los siguientes datos:
a) Hay leyes que, aunque admiten la recusacin de los peritos por las
causas de tacha de los testigos, no aceptan que los peritos controladores pueden
ser recusados. As se ha sealado que el perito controlador responde en cierto
modo a la concepcin de que es un "defensor de los intereses de quien lo
propuso".
b) Doctrinarios nacionales en materia procesal penal coinciden en tal
imposibilidad (la de recusar), no obstante que el Cdigo Procesal Penal prev la
recusacin de peritos por las mismas causales que los jueces. As se dijo que la
facultad de proponer perito controlador "tiene su fundamento primero y ltimo en el
principio constitucional de la libre defensa en juicio de la persona y de los
derechos.
43

c) La Jurisprudencia ha sealado que "el controlador, en principio, es un
auxiliar de la parte defensor sin representacin que interviene en determinados
actos procesales por la especificidad tcnica de los mismos siendo auxiliar de la
parte que lo propuso pues acta como verdadero defensor".
d) El propio Cdigo Procesal Penal, cuando regula el nmero posible de
expertos que pueden proponer las partes segn exista entre ellas "conflicto de
intereses" o "intereses comunes", parece vincular al perito controlador a la defensa
de los "intereses" de aqullos. Si as no fuera, si solo se pretendiera un control
imparcial de la actividad del perito designado por el juez, no tendr1a mayor sentido
distinguir entre partes con intereses comunes y partes con intereses
contrapuestos.

3) Esta dualidad encierra en el fondo una hipocresa Para superarla y restablecer
la sinceridad hay que convertir al perito controlador en un auxiliar tcnico de la
parte, que no tenga la obligacin de expedirse en contra del inters de sta. Su
dictamen convencer (o no) por la fuerza de sus argumentos, y no por la presunta
imparcialidad de su actuacin (en la cual ahora nadie cree).
La parte gozar as de la posibilidad del control tcnico en el proceso, sin el
temor que actualmente pueda existir de que el perito controlador propuesto, por su
condicin de tal, sienta que debe actuar con tanta imparcialidad que se vuelva en
contra de quien, por imperio legal, le paga sus servicios.

4.4. TRAMITE PARA EL DICTAMEN PERICIAL
La ley regula los pasos a seguir en la ejecucin de la prueba pericial:
a) Designacin del perito.
Verificadas que sean de oficio o a instancia de parte las condiciones para la
realizacin de una pericia, el tribunal la ordenara. Al hacerlo, designar un perito
salvo que estime indispensable que sean ms y en las condiciones establecidas.
Durante la instruccin esta facultad judicial tendr su ms amplia
manifestacin: en el juicio se limitar en algunos casos previstos.
44


b) Proposicin de cuestiones.
En el decreto que ordene la pericia, el juez formular las cuestiones a
dilucidar, establecindolas por propia iniciativa o con arreglo a lo solicitado por el
Ministerio Fiscal o por las partes. Si bien es posible que se fijen con posterioridad,
es conveniente que lo sean en arbitrio para que aquellas puedan juzgar, provistas
de todos los elementos sobre la necesidad o conveniencia de proponer peritos
controladores.
De este modo quedar delimitado y precisado el campo de la indagacin
pericial y el contenido del futuro dictamen. En el ejercicio de esta atribucin se
har necesario evitar extralimitaciones y restringir los interrogantes propuestos al
perito slo a aquellos puntos que sean propios de su ciencia, arte o tcnica.
Tambin habr que cuidar que las preguntas no sean capciosas ni
sugestivas.
El Ministerio Fiscal y las partes podrn proponer otros puntos de pericia
cuando stos hayan sido fijados de oficio. Si el tribunal agregara otras cuestiones
a las originariamente propuestas, deber notificar a aquellos antes de disponer su
ejecucin, para asegurar el contradictorio a ese respecto.

c) Notificacin previa a las partes.
Por regla general, el decreto que ordena la realizacin de una pericia (o la
fijacin de nuevos puntos a dilucidar, en cualquier etapa del proceso en que se
dicte, deber ser notificado al Ministerio Fiscal y a los defensores, antes de que se
inicien las operaciones respectivas. Es que tratndose de un acto definitivo e
irreproducible, la ley pretende que en su realizacin se resguarden los derechos
de los interesados (Ministerio Fiscal, partes), permitiendo a stos un efectivo
ejercicio del contradictorio, que se puede exteriorizar en los siguientes aspectos:

1) Posibilidad de conocer de antemano el da, hora y lugar de realizacin
del acto, a fin de que el Ministerio Fiscal y los defensores puedan ejercer su
45

derecho de asistir a la pericia. Pero durante la instruccin, si stos no
concurrieran, el acto se practicar igualmente.
Tambin esta notificacin facilitara al imputado o al ofendido el ejercicio de
la facultad de estar presente en el acto, la que el tribunal acoger "cuando sea til
para aclarar los hechos o necesaria por la naturaleza del acto", (esto en la
instruccin, pues en el juicio el rgimen es diferente).

2) Facultad otorgada a las partes de proponer un perito controlador a su
costa, dentro del trmino individual y perentorio que el tribunal fije al ordenar las
notificaciones previstas. El Ministerio Fiscal se halla excluido de la posibilidad de
proponer perito controlador.

3) Como el derecho de proponer peritos controladores se otorga a "las
partes", estas debern ser notificadas personalmente, sin perjuicio de la
notificacin a los defensores, quienes podrn efectuar la proposicin en nombre
de aquellas ambas notificaciones, previas al acto, se imponen bajo pena de
nulidad, que es absoluta porque afecta el derecho de defensa.
4) Sin embargo, se consagra algunas excepciones a los principios
precedentes expuestos, las que regirn solo en la instruccin.

A) En primer lugar, podr omitirse la notificacin previa del decreto que ordena la
pericia, cuando "haya suma urgencia, o la indagacin sea extremadamente
simple.
Habr suma urgencia slo cuando "la demora signifique una verdadera
renuncia a los resultados que se persiguen".
Ello ocurrir cuando el retardo de la operacin para practicar todas o alguna
notificacin o para que se designe perito, cree un efectivo peligro de que
desaparezca o se altere el material objeto de la pericia. Pero si el defensor se
enterara por cualquier otro medio de la existencia de la pericia, tendr derecho a
presenciarla.
46

La indagacin ser "extremadamente simple" si el descubrimiento o
valoracin del elemento de prueba que la pericia persigue, puede lograrse sin
necesidad de mayores procedimientos u operaciones. Al igual que en el caso de
suma urgencia, los defensores podrn participar si se enteran del acto sin ser
notificados.

B) Podr procederse a la realizacin de la pericia, "antes de la oportunidad fijada",
cuando sea de "suma urgencia, debiendo dejarse "constancia de los motivos bajo
pena de nulidad". Esta excepcin responde a las necesidades expuestas en el
precedente aparatado A: Pero la nulidad conminada abarca tambin la necesidad
de fundamentar la anticipacin del acto.

C) En todos estos casos, el Ministerio Fiscal y los defensores sern notificados,
bajo una pena de nulidad, de que se realiz la pericia, pudiendo en esta
oportunidad producir la designacin de peritos controladores.
Cuando ellos fueran designados despus de realizada la pericia, podrn
examinar y valorar los informes de los peritos designados por el tribunal, o
realizarla otra vez si fuese factible y necesario. La misma solucin se impone para
el caso de que alguna de las partes tome intervencin como tal, despus de
realizada la pericia (actor civil que se constituye con posterioridad a la produccin
del dictamen pericial; imputado que es individualizado despus de realizado el
peritaje).

D) Direccin del peritaje: manifestaciones.
La pericia se ejecutar bajo la direccin del juez, que ser de carcter
procesal, no tcnico, tendiente a asegurar su realizacin y resultados. Ella se
exteriorizara, principalmente, en las siguientes atribuciones:

1) Suministro del material. El tribunal deber proporcionar al perito el
material que fuese necesario para la realizacin de la pericia (escritura de cotejo
para la pericia caligrfica), o disponer lo necesario para permitirle el acceso al
47

lugar en que estn las cosas sobre las cuales recaer (al Registro General de la
Provincia si se tratara de la falsedad de un asiento de dominio).

2) Fijacin del plazo en que debe producirse. Fuera de los casos en que la
pericia puede desarrollarse acto continuo, el tribunal sealar el trmino en que
debe realizarse, teniendo en cuenta al hacerlo, la vigencia de los plazos propios
de la etapa del proceso en que se ordena.

3) Sealamiento del lugar de realizacin. En ciertas hiptesis se deber
indicar a los expertos el lugar en que deber llevar a cabo todas o parte de las
operaciones periciales (si se tratara de una autopsia, en la morgue judicial, si fuera
una pericia contable en el lugar donde se hallan las registraciones, etc.)
Fuera de estos casos, las operaciones debern llevarse a cabo en la sede
del Tribunal.
4) Resolucin de discrepancias procesales. Todas las cuestiones que se
susciten entre los peritos relativos al modo de conducir las operaciones sern
resueltas por el Tribunal, a quien los peritos debern informar "antes de proceder".
Lo mismo suceder cuando aquellos consideren necesario destruir o alterar los
objetos analizados.

5) Conservacin de objetos. Con el fin de posibilitar que "la pericia pueda
repetirse", el juez advertir a los expertos de la conveniencia de que las cosas a
examinar sean perfectamente "conservadas", pudiendo autorizar, slo si fuese
necesario, su alteracin o destruccin. Art. 274 C.P.P

6) Examen de actuaciones o asistencias a actos procesales. El tribunal
podr autorizar a los peritos a que examinen las actuaciones o asistan a
determinados actos procesales (cuya produccin o ampliacin podr disponer a
pedido de aquellos). Respecto de lo primero, la naturaleza definitiva e
irreproducible del acto pericial impedir que funcionen, tanto para el perito como
para los defensores, las normas sobre el secreto instructorio, de origen legal o
48

judicial. En relacin a lo segundo, el perito podr abarcar, tanto aquellos actos en
que la intervencin del perito se prev expresamente (inspecciones,
reconstrucciones), como cualquier otro (testimonios), salvo que la ley limite los
asistentes, como ocurre con la declaracin del imputado en la instruccin.

7) Asistencia a las operaciones periciales y a la deliberacin. Con esta
atribucin otorgada al magistrado, se podr evitar futuras discusiones acerca de
puntos relacionados con la pericia, como, por ejemplo, la descripcin "de la
persona, cosa o hecho examinados". Adems, se le posibilita conocer las
alternativas de la deliberacin, que podrn proporcionarle elementos para valorar
mejor el dictamen hacerlo completar y aun provocar uno nuevo.

E) Actuacin pericial conjunta.
En cuanto al modo de actuacin pericial, se dispone que siempre que sea
posible y conveniente los peritos practicarn unidos el examen. Si sobre el punto
no hubiere acuerdo, los "peritos debern informar al juez antes de proceder",
quien resolver lo que corresponda.

F) Deliberacin.
La deliberacin se desenvolver "en sesin secreta ala que slo podr
asistir el juez". Consistir en la consideracin y debate de las comprobaciones y
conclusiones para llegar a un acuerdo. Las partes sern "representadas" en la
deliberacin por sus peritos.

G) Dictamen.
Por su importancia se analiza separadamente.

4.5. EL DICTAMEN PERICIAL

a) Concepto.
49

El dictamen es el acto procesal emanado del perito designado, en el cual,
previa descripcin de la persona, cosa o hecho examinado, relaciona
detalladamente las operaciones practicadas, sus resultados y las conclusiones
que de ellos derive, conforme a los principios de su ciencia, arte o tcnica.

b) Forma.
En cuanto a su forma, podr ser expresado oralmente o por escrito. La
primera modalidad corresponder generalmente cuando la pericia sea sencilla y
pueda hacerse inmediatamente ordenada (verificar si un arma de fuego funciona),
aunque su utilidad se advertir quiz con mayor nitidez en el caso de ampliacin o
aclaracin de las conclusiones originarias. El dictamen escrito, en cambio, es
propio de las pericias ms complicadas que requieren un tiempo de elaboracin.
Puede combinarse ambas formas cuando, por ejemplo, los peritos que
dictaminaron por escrito en la instruccin, son citados a declarar en el juicio. En
este ltimo caso, si se tratara de una causa de prueba compleja o el tribunal lo
estimare conveniente, el secretario resumir, en el acta del debate la parte
sustancial del dictamen que se deba tener en cuenta. Tambin podr ordenarse su
grabacin o versin taquigrfica.
En caso de concurrencia de varios peritos, el acuerdo entre todos autoriza
un dictamen comn; en caso contrario, lo harn por separado.

c) Contenido. Art.236 C.P.P
El dictamen contendr, en cuanto fuere posible, una serie de datos, a saber:

1) La descripcin de la persona, cosa o hecho examinados, tal como hubieran sido
hallados. Esta exigencia tiende a dejar constancia del estado en que se hallaban
las personas o cosas sobre las cuales versa la pericia, o la forma de produccin
del hecho examinado, antes de operar sobre ellos. Tendr especial significacin
cuando aquellos puedan ser modificados o destruidos por obra de las operaciones
periciales.
50

A veces este paso, que supone la observacin del perito de aquello que
describe, ser la nica operacin necesaria para dictaminar (el tiempo de curacin
de una lesin puede surgir de su descripcin).

2) La relacin detallada de las operaciones que se practicaron, su resultado y
fecha de realizacin. Este aspecto ser fundamental para la valoracin crtica de
las conclusiones a que los peritos arriben, tanto en los casos de discrepancia
como de nominacin de peritos controladores posterior a la pericia. Tambin ser
juramento en el momento de resolver sobre la eficacia probatoria de la pericia.

3) El dictamen deber contener "las conclusiones que formulen los peritos
conforme a los principios de su ciencia, arte o tcnica".
Las conclusiones son las respuestas especificadas de los expertos relativas
a las cuestiones sometidas a su consideracin. Debern ser especficas, ceirse a
stas, y segn los resultados que se hayan podido lograr con la ejecucin de las
operaciones propias del tipo de pericia encomendada. Tambin podrn ser
omitidas cuando los expertos carezcan de los elementos necesarios para su tarea.
Las conclusiones del perito sern el vehculo para la incorporacin al
proceso del elemento probatorio que se pretenda obtener con la pericia, o para
introducir los criterios cientficos, tcnicos o artsticos, para su valoracin.

d) Motivacin.
Es claro que, como el perito no es un orculo, ni hay ciencia, tcnica o arte
ocultas, las conclusiones a que arribe el dictamen deben ser motivadas. Si bien
esta exigencia no se halla expresamente consignada, debe considerrsela
implcita, pues en caso contrario la pericia no tendr valor como pieza de
conviccin transformndose en un mero acto de autoridad, ajeno a la funcin
pericial.
La motivacin consistir en una explicacin destinada a demostrar por qu
el perito concluye como lo hace, fundada en principios, argumentos o deducciones
de carcter cientfico, tcnico o artstico, segn sea el caso. Configurar el
51

elemento lgico de vinculacin entre las operaciones que practic y las
conclusiones a que el perito arrib.

e) Aclaracin del dictamen. Art. 236 C.P.P
El dictamen podr ser aclarado cuando presente puntos oscuros, sin que
ello importe una alteracin de las conclusiones de la pericia.
Esta posibilidad, si bien no surge expresamente de la Ley Procesal, es
obvia de "dos conocidos principios generales": el de la "Libertad de los medios de
prueba" y el de "la averiguacin de la verdad material".
Su puesta en prctica se traducir en el requerimiento de mayores o
mejores explicaciones, ilustraciones o motivaciones relativas a las conclusiones
del dictamen, pero sin que ellas modifiquen ni alteren estas ltimas. Su expresin
ms clara se concreta en el momento del debate, en el cual los peritos que
hubieren sido citados debern responder (bajo juramento) a las preguntas que se
les formulen.

Pero las aclaraciones no podrn versar sobre puntos periciales diferentes
de los originariamente propuestos, pues en tal caso se tratar de una ampliacin
de la pericia, que deber seguir el trmite y observar las garantas propias de una
nueva.

4.6. AMPLIACION O RENOVACION DEL DICTAMEN Art. 237 C.P.P

a) La ampliacin del dictamen consistir en la proposicin de nuevos puntos a los
mismos peritos, adems de los que fueron originariamente propuestos, para el
caso de que el dictamen pericial fuese "insuficiente" a los fines del descubrimiento
de la verdad. Si bien su procedencia se halla expresamente prevista slo para la
etapa del juicio en donde rige el acusatorio formal, con mayor razn tendr
vigencia durante la instruccin.

b) La renovacin de la pericia consistir en su repeticin a cargo de otros peritos,
52

sobre los mismos puntos que fueron objeto de la originariamente ordenada.
Aunque la ley parecera limitada esta posibilidad a los casos de "discrepancia
fundamental", entre los expertos, o la hiptesis de que los peritos controladores
hayan sido nombrados despus de efectuada la pericia, se acepta como
indiscutible que el Tribunal podr disponerla, aun de oficio, cuando sea necesaria
para el descubrimiento de la verdad.
La prohibicin de ofrecer prueba pericial para lograr dictmenes sobre
puntos que hayan sido anteriormente objeto de examen pericial, afecta slo al
Ministerio Fiscal y las partes y con las limitaciones establecidas por la ley.
La posibilidad de designar peritos nuevos al solo efecto de examinar y
valorar las pericias ya realizadas.

4.7. PERITOS ESPECIALES
La Ley no efecta la regulacin especfica de cada pericia en particular,
pero respecto de algunas de ellas se ocupa especialmente, aunque de modo
inorgnico o en forma sucinta.

a) Dictamen Psiquitrico.
Se trata de una variedad de la pericia mdica que tiende a establecer el
estado mental del imputado o su desarrollo, o si padeca "al momento del hecho
de alguna enfermedad mental que lo haga inimputable", o si con posterioridad y
durante el curso del proceso le sobrevino una que excluy "su capacidad de
entender y de querer".
Tambin deber sometrselo obligatoriamente a examen mental, cuando
fuere menor de 18 aos, mayor de 70 o sordo mudo, o cuando el delito que se le
atribuya sea menor de diez aos de prisin, o si fuere probable la aplicacin de la
medida de seguridad prevista en algunos artculos del Cdigo Penal.
Aunque la Ley solo parece referirse al imputado, la atribucin del juez de
hacerse auxiliar por un perito en la inspeccin psquica de cualquier persona,
permite interpretar que la pericia psiquitrica puede ordenarse respecto de
vctimas, etc.
53


b) Dictamen Psicolgico.
Si bien la ley no contiene una regulacin especial sobre este tipo de pericia,
la autoriza expresamente en relacin a la "personalidad psquica del imputado". El
argumento expuesto en el prrafo anterior ha determinado su aplicacin en la
prctica a testigos o vctimas.

c) Autopsia.
A fin de determinar la causa de una muerte violenta o sospechosa de
criminalidad, se impone la pericia anatmica o autopsia, salvo que la inspeccin
exterior aquella resultare evidente.
Sin embargo, dicho peritaje no es el nico medio para efectuar tal
comprobacin, que puede investigarse y acreditarse con cualquier medio de
prueba.
Podr ordenarse tambin para determinar otras cuestiones accesorias,
como la oportunidad y circunstancias del deceso, etc.

d) Cotejo de documentos.
Al regular este punto en el captulo destinado a la prueba pericial, la ley
seala implcitamente la necesidad de que el cotejo de documentos sea realizado
por peritos: es lo que se conoce como pericia caligrfica, que abarca no solo la
posible atribucin a una persona de manuscrito o firmas, sino tambin la clase y
calidad de la tinta utilizada, su antigedad o la del papel, la existencia de
falsedades materiales, etc.

4.8. CRITERIO DE VALORACION
A los fines de una correcta valoracin de los dictmenes periciales se han
enunciado una serie de pautas y advertencias.

a) Se ha recomendado, desde un punto de vista subjetivo, la valoracin tico
psicolgica de la personalidad del perito, pues "no es difcil intuir... si el perito se
54

encuentra en relacin con el imputado... si solo ha tenido el cuidado de ser
objetivo o si, ms o menos hbilmente, ha tratado de adaptar los hechos a
conclusiones mendaces o artificiosas; si est dotado de suficiente astucia y poder
crtico... (Ya que es notoria la caracterstica ingenuidad de los cientficos puros); si
pertenece a sectas o escuelas... que profesan a las meras hiptesis un culto igual
al que slo merece la verdad aplicada a todos".
Se ha sealado tambin como fuente de posibles errores del perito los
defectos de percepcin de los hechos sobre los cuales basar sus conclusiones,
sus deficiencia de raciocinio (las conclusiones lgicamente correctas pueden no
ser verdaderas), su oscilacin entre posiciones cientficas diversas y el nivel de
sus conocimientos.

b) Desde el punto de vista objetivo se sealan, como pautas de valoracin, el
sustento de los mtodos cientficos empleados, el grado de desarrollo alcanzado
por la respectiva ciencia, arte o tcnica, "si entre las premisas y conclusiones hay
un necesario nexo lgico, si el informe es en s, mismo preciso o indeciso,
coherente o contradictorio, concluyente o inconcluyente". Tambin podr atender
se a la firmeza o calidad de los fundamentos, la uniformidad o disconformidad de
las conclusiones (si hubiese varios dictmenes) y los dems elementos de prueba
obrantes en el proceso.

4.9. EFICACIA PROBATORIA

a) La cuestin de la obligatoriedad del dictamen.
Aun cuando alguien ha considerado conveniente que el dictamen tenga
fuerza obligatoria para el juez (retornando se as un poco al concepto histrico de
que la pericia es un juicio de hechos emitidos por una persona considerada como
juez del punto), se coincide en que la opinin del perito no obliga al magistrado,
quien es libre de aceptar o rechazar total o parcialmente el dictamen. Pero para
hacer lo debe fundamentar su aceptacin o rechazo, observando en el
55

razonamiento las reglas que gobiernan el pensamiento humano: lgica, psicologa
y experiencia comn lo que permitir su control por va del recurso de casacin.
Para expresar que el dictamen pericial no vincula al tribunal, se ha dicho
comnmente que el juez es perito peritorum. Pero ello no significa que la ley crea
en la omnipotencia del juez. Tan slo le confiere el poder (y el deber) de someter a
su crtica las conclusiones periciales.
Es que siendo "el dictamen del perito" slo un medio de prueba, sus
conclusiones no sern obligatorias para el juez, quien podr desatenderlas, e
incluso (caso extremo) decidir en oposicin a ellas. As resulta del sistema de la
libre conviccin, que autoriza a merituar y, por ende, descalificar el dictamen
pericial, por infracciones a las reglas de la lgica, la psicologa o la experiencia
comn. Pero este poder debe ser utilizado con todo cuidado y con criterio
restrictivo.

b) Agotamiento de instancias previstas.
La irregularidad del trmite de las operaciones periciales, la ausencia o
deficiencia de los fundamentos, la falta de claridad, precisin, o lgica de las
conclusiones, o su contradiccin con hechos notorios, normas de experiencia, u
otras pruebas de la causa, permitirn al tribunal no seguir el dictamen.
Pero, en tales supuestos no podr disponer sin ms su descalificacin
probatoria, pues versando sobre pruebas que no pueden descubrirse ni valorarse
sin el auxilio de conocimientos especializados, el tribunal no podr suplirse por la
intervencin pericial, En consecuencia, en estos casos deber intentar,
previamente, la aclaracin o ampliacin del dictamen, o bien ordenar una nueva
pericia.
La prescindencia lisa y llana de la pericia, sin extremar los recaudos para su
aclaracin, ampliacin o renovacin podra configurar una hiptesis de
arbitrariedad en la seleccin o en la valoracin de la prueba, susceptible de causar
la anulacin de la sentencia. Es que la ley proporciona al tribunal una serie de
poderes con este objeto, los que deben ser agotados antes del rechazo del
dictamen, relativos a la aclaracin, ampliacin o renovacin de la pericia.
56


1) Aclaracin.
Aunque slo para el debate y luego de la lectura de la parte sustancial del
dictamen presentado por los peritos, se autoriza la formulacin de preguntas
aclaratorias a estos rganos de prueba cuando sus conclusiones sean oscuras o
confusas o requieran precisiones. La misma atribucin tendr el juez de
instruccin.
Tambin se permite que aquellos presencien los actos de debate "en la
medida en que ello pueda ser til para confirmar, aclarar o rectificar sus
dictmenes".

2) Ampliacin.
Si los dictmenes de los peritos "resultaren insuficientes" podrn ser citados
a la audiencia, aun de oficio, a fin de lograr la correspondiente ampliacin oral o
bien para que practiquen "las operaciones periciales necesarias" acto continuo y
en la misma audiencia si fuese posible. La insuficiencia podr derivar de
omisiones o de la defectuosa explicacin de algn punto sometido a la pericia, o
bien de que en el debate hayan surgido nuevos puntos a investigar no propuestos
antes".

3) Renovacin.
Cuando se disponga un nuevo dictamen sobre puntos que ya han sido
objeto de examen pericial, se estar frente a lo que se denomina renovacin de la
pericia. Sobre este punto conviene formular las siguientes precisiones.
Si bien la ley parece presuponer la existencia de una sola pericia sobre el
punto en cuestin, es posible el examen y valoracin del dictamen por uno o ms
peritos nuevos o la realizacin de otra sobre el mismo punto, cuando la primera
sea nula, insuficiente, defectuosa, dubitativa, contradictoria, o se oponga a las
otras pruebas recibidas en el proceso o aparezca como falsa.
57

No obstante lo expuesto el hecho de que la designacin de expertos nuevos
se prevea expresamente slo para el caso de que los informes de los peritos
oficiales (o los de stos y los controladores) "discreparen fundamentalmente".
As pues el Tribunal siempre puede nombrar uno o ms peritos, poder que
al no estar expresamente restringido a la hiptesis de designacin plural
simultnea, debe considerarse comprensivo de la designacin plural sucesiva.
Adems, en la solucin que se impone frente al deber del juez penal de perseguir
el descubrimiento de la verdad real, fuente de sus poderes autnomos de
investigacin, que si bien existen plenamente en la instruccin, tambin se
manifiestan durante el juicio (como cuando se autoriza la realizacin de nuevas
operaciones periciales si los dictmenes resultaran insuficientes).
El hecho de que el Cdigo Procesal Penal disponga que en el juicio slo
pueda requerirse la designacin de peritos nuevos para el dictamen sobre puntos
que anteriormente no fueron objeto de examen pericial. En efecto, esta disposicin
slo tiende a restringir el derecho de las partes al respecto, que podra determinar
un intil "parntesis a la actividad jurisdiccional, por lo que su mbito de
aplicacin deber Circunscribirse al "criterio de la superabundancia", que es una
de las causas de rechazo de cualquier medio de prueba en esta etapa.
En consecuencia, salvo este caso capaz de provocar una dilacin procesal
intil, es posible que el tribunal, a pedido de parte o de oficio, disponga una nueva
pericia sobre puntos ya examinados, cuando los dictmenes adolezcan de los
efectos sealados precedentemente y ello sea necesario para el descubrimiento
de la verdad.

c) Imposibilidad de que el criterio judicial sustituya al perito.
El Juez no podr descalificar el dictamen desde el punto de vista cientfico,
tcnico o artstico, ni modificar el alcance de sus conclusiones, fundndose en sus
conocimientos o deducciones personales, pues no puede sustituir al perito.
Es que aqul "no est en condiciones de apreciar la exactitud sustancial"
del dictamen, "por carecer de adecuados conocimientos peculiares o tcnicos".
"Por esta razn, el libre convencimiento se encuentra en el aire, sin punto de
58

apoyo, y de ese modo llega a ser fin en s mismo, se agota, se esteriliza en el
vaco".
Adems, as como los conocimientos tcnicos, artsticos o cientficos del
juez no influyen para evitar que se realice la pericia, tampoco podrn incidir en su
descalificacin, pues tanto el uno como el otro caso se tratarn de conocimientos
privados indemostrables e incontrolables por las partes y por la sociedad toda.

4.10. PERICIA E INFORME TECNICO POLICIAL
Especial inters tiene la distincin entre pericia propiamente dicha e informe
tcnico de la polica o hecho delictivo en cuanto a sus diferentes formales, puntos
sobre los cuales pueden versarla eficacia probatoria.
a) El Peritaje en sentido propio slo puede ser ordenada por un rgano
jurisdiccional (salvo el caso de citacin directa, en que la ordena el Ministerio
Pblico), dirigida por aquel (aun en caso de citacin directa), con observancia de
todas las disposiciones tendientes a garantizar la seriedad de las conclusiones
periciales y los derechos del Ministerio Fiscal y las partes, y llevada a cabo por un
experto titulado. En cambio, los informes tcnicos de la polica o hecho delictivo
sern ordenados por sta si hubiere peligro de que cualquier demora comprometa
el xito de la investigacin", observando solo en lo posible las normas de la
instruccin, sin exigirse, a quienes los llevan a cabo, ttulos especiales.
b) El Peritaje se dirigir a descubrir o valorar un elemento de prueba,
cuando para ello fuese necesario o conveniente poseer conocimientos especiales
en alguna ciencia, arte o tcnica y se concretar en una conclusin, fruto de un
juicio realizado al amparo de esos conocimientos especiales.
Los informes tcnicos de la polica o hecho delictivo, en cambio, tendrn
otra finalidad: hacer constar el estado de las personas, cosas o lugares, mediante
inspecciones, planos, fotografas, exmenes tcnicos y dems operaciones, que
aconseje la polica cientfica.
59

Esto evidencia su naturaleza esencialmente descriptiva Sin embargo, la
prctica ha ampliado incorrectamente el campo de los informes tcnicos (reducido
en principio a meras comprobaciones), pues dentro de las actuaciones de "polica
cientfica" se comprende el levantamiento y cotejo de huellas dactilares, el anlisis
qumico de sustancias, etc. que proporcionan criterios para el descubrimiento o
valoracin de pruebas originadas en los especiales conocimientos de los auxiliares
tcnicos que los llevan a cabo, y que normalmente culminan en un verdadero
juicio: Las manchas existentes en las prendas examinadas son de sangre; las
huellas dactilares levantadas en el lugar del hecho pertenecen al imputado; las
causas del incendio fueron estas; etc. Lo expuesto demuestra que en estos casos,
ms que por una diversidad sentencia entre el informe tcnico policial y la pericia,
ambos se distinguirn entre s slo por los elementos formales sealados.
Pero atenindose al texto de la ley, es correcto criticar la tesis amplia,
sosteniendo que la polica como rgano auxiliar, solo tiene en este aspecto
atribuciones para "hacer constar el estado de las personas, cosas o lugares", es
decir, facultades meramente descriptivas, pero sin poder realizar juicios acerca de
las causas, efectos o consecuencias de tales comprobaciones, siendo las
operaciones de polica cientfica, solamente medios para aquellas
comprobaciones. Con arreglo a esta posicin, todo informe tcnico policial que
exceda este mbito, deber ser considerado como el producto de un ejercicio
abusivo de las facultades otorgadas por la ley, debiendo, en todo caso, realizarse
una pericia en sentido propio, a la que aquel no podr sustituir.
c) Si el informe tcnico policial se hubiera producido dentro de los lmites
establecidos legalmente, podr ser valorado en la sentencia, previa incorporacin
al debate, pudiendo recibirse, en esta fase, declaracin testimonial al funcionario
de quien emana.
Ser en el momento de la lectura del informe o la recepcin del testimonio
del tcnico que lo elabor, cuando se concretara plenamente el contradictorio
sobre su contenido, sin perjuicio del decreto de las partes de ofrecer una pericia
sobre los puntos tratados por el informe policial.
60

Pero como ste se ha realizado sin el control de los interesados, sus
conclusiones pueden ceder frente a la simple prueba en contrario.