Represent at I Vida de

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DA FORMAL REPRESENTAO EFETIVA
REPRESENTATIVIDADE SINDICAL:
PROBLEMAS E SUGESTES EM
MODELO DE UNICIDADE
*
Marcus de Oliveira Kaufmann
**
1 CONSIDERAES INICIAIS: A INSEGURANA DE REPRESENTAO
T
ratar de representao (formal) sindical e, de forma mais aprofundada e
menos fria, em um outro patamar mais digno, de efetiva e real
representatividade sindical, impe, antes de qualquer outra elucubrao,
assumir frustraes e angstias, se j no bastasse a letargia que o debate sobre
uma tal matria provoca nos meios polticos e jurdicos competentes.
A par de tal constatao, por mais que as crticas se atabalhoem nos
livros e escritos acadmicos, sociolgicos e polticos, menos se avana em
direo a uma efetiva reforma sindical que pudesse catapultar todos os
envolvidos a um contexto jurdico em que se prestigie a verdadeira, real, legtima
e concreta representatividade sindical, mais prxima dos desideratos de uma
ampla liberdade, e no de uma formal representao sindical.
Seja como for, partindo-se da premissa de que as crticas ao modelo de
unicidade sindical tendem a aglutinar o maior nmero de tericos e estudiosos
sobre as relaes de trabalho, principalmente as coletivas, se comparadas s
eventuais defesas do modelo imposto, possvel afirmar que, ao longo de todo
o desenvolvimento do sistema sindical brasileiro, quanto mais leis se editaram,
mais e mais se frustraram as tentativas de arrolar o Brasil no rol de pases
* Texto base, posteriormente revisto e ampliado, decorrente da interveno do autor, em 24 de junho de
2009, no 8 Painel Direito Coletivo do Trabalho, com o tema O conceito de representatividade na lei
sindical brasileira, do 49 Congresso Brasileiro de Direito do Trabalho promovido pela LTr em So
Paulo/SP.
** Advogado; bacharel em Direito pela Faculdade de Direito da Universidade de Braslia; doutorando e
mestre em Direito das Relaes Sociais (Direito do Trabalho) pela Pontifcia Universidade Catlica
de So Paulo; membro efetivo do Instituto Brasileiro de Direito Social Cesarino Jnior.
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adeptos de uma ampla liberdade sindical, realmente efetiva, que pudesse
promover a adequao da categoria inorganizada, disforme sob o ponto de
vista jurdico, estrutura formal e normativa capaz de lhe dar trnsito ativo, ou
ao sindical efetiva, na defesa dos direitos e/ou interesses de seus integrantes
no mbito do Direito Coletivo do Trabalho.
Tudo o que se fez, no campo da produo legislativa, salvo espritos
iluminados que, aqui e acol, surgem, ora no Poder Executivo, ora no Poder
Legislativo, tem tido efeito negativo
1
, uma vez que, com a inteno de regular,
as normas restringem e limitam a concretizao de verdadeiras representativi-
dades sindicais, junto s bases representadas. A mera representao formal,
reconhecida de cima para baixo, dos normativos ministeriais e empurrada,
goela abaixo, para a base representada, ao longo do tempo, por mais que tenha
sido alvo de ataques, se robusteceu no plano normativo.
De mais a mais, estudos empreendidos pela Organizao Internacional
do Trabalho (OIT) demonstram que h, no mundo, diversas formas de
inseguranas relacionadas ao trabalho, ainda mais, atualmente, em contexto
de ps (?) crise econmica mundial. Em primeiro lugar, h a insegurana da
empregabilidade (employment insecurity), que diz respeito flexibilidade
numrica, ou seja, a questes de contratao e dispensa e a de trabalho
temporrio ou por prazo determinado. Em segundo lugar, h a insegurana do
trabalho (job insecurity), que diz respeito flexibilidade funcional. Em terceiro
lugar, h a insegurana das condies de trabalho (work insecurity), relacionada
s questes de segurana e higiene no ambiente de trabalho. Em quarto lugar,
h a insegurana reprodutiva do trabalho (labour, skill and reproduction
insecurity), relacionada ao acesso do trabalhador a programas de treinamento
e educao, bem como ao bem-estar familiar. Por fim, e como uma insegurana
das mais graves, mais voltada ao temrio ora discutido, h a relacionada
representao (representative insecurity), ou seja, a de se ter uma voz digna
que possa expressar os direitos e interesses do representado
2
.
Em 2008, a OIT publicou o Relatrio Global (Report I [B]), da lavra de
seu Diretor-Geral, Juan Somavia, adotado na Nonagsima Stima Sesso da
1 SILVA, Antnio lvares da. Contratao coletiva. In: MALLET, Estvo; ROBORTELLA, Luiz Carlos
Amorim (Coords.). Direito e processo do trabalho: estudos em homenagem a Octavio Bueno Magano.
So Paulo: LTr, 1996. p. 207-253 e p. 233. Ainda em BARROS, Cassio Mesquita. Pluralidade, unidade
e unicidade sindical. In: FRANCO FILHO, Georgenor de Sousa (Coord.). Curso de Direito Coletivo
do Trabalho: estudos em homenagem ao Ministro Orlando Teixeira da Costa. So Paulo: LTr, 1998. p.
77-91, p. 86.
2 AUER, Peter; CAZES, Sandrine. Introduction. In: AUER, Peter; CAZES, Sandrine (Ed.). Employment
Stability in an Age of Flexibility: evidence from industrialized countries. Geneva: International Labour
Office, 2002. p. 1-21 e p. 19.
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Conferncia Internacional do Trabalho, referente s diretivas traadas na
Declarao da OIT sobre os Princpios e Direitos Fundamentais no Trabalho
e seu seguimento de 2008
3
, de uma dcada atrs, intitulado, em traduo livre,
A liberdade sindical na prtica: as lies aprendidas
4
.
Por esse relatrio, embora se tenha reconhecido que j se tornam raros
os casos em que pases realmente probem a associao em organizaes
obreiras e patronais, at porque novas formas de representao dos trabalhadores
esto sendo desenvolvidas, um tipo recorrente de restrio ao direito de
associao sindical, prescrito por certos governos, e que obstaculiza uma
verdadeira representatividade, continua sendo o imperativo de sindicalizao
nica, cujo ente representante, ou tido por tal, aquele ao qual os trabalhadores
(ou os empregadores) devero, necessariamente, se filiar, sem que reste a
possibilidade de existncia de outros sindicatos congneres.
Segundo a OIT, nos ltimos 15 (quinze) anos, vrios pases conseguiram
reformas legais e/ou constitucionais para permitir o pluralismo sindical, com o
trmino de associaes sindicais patrocinadas pelo Estado ou controladas pelo
Estado, entre os quais, por curiosidade, a Repblica Federal Democrtica da
Etipia, a Repblica Islmica da Mauritnia, a Repblica da Moldvia e a
Repblica Unida da Tanznia. A Repblica Federal da Nigria tambm se
aperfeioou para exigir que todos os sindicatos antes registrados sob a batuta
estatal estejam filiados a uma espcie de central sindical, portadores que seriam
de uma representatividade derivada. O Reino do Bahrain, que permitiu a
existncia de sindicatos no setor privado somente em 2002, promoveu,
recentemente, uma emenda legislao sindical ( Trade Union Act), ainda
em discusso no parlamento, visando a permitir que os trabalhadores possam,
por empresa, instituir mais de um sindicato. Reformas semelhantes esto
ocorrendo no Kuwait e na Repblica do Lbano, o que fez a OIT concluir que
o monoplio estatal sobre a estrutura sindical se mantm em alguns pases
3 Declarao da OIT sobre os Princpios e Direitos Fundamentais no Trabalho e seu seguimento. Adotada
durante a Conferncia Internacional do Trabalho na sua Octogsima Sexta Reunio, Genebra, 18 de
junho de 1998. Trad. Edilson Alkmim Cunha. Braslia: Organizao Internacional do Trabalho, 2001.
No item 2 da Declarao, a Conferncia Internacional do Trabalho lembra e declara que todos os
Membros, ainda que no tenham ratificado as convenes aludidas, tm um compromisso derivado do
fato de pertencer Organizao de respeitar, promover e tornar realidade, de boa-f e de conformidade
com a Constituio, os princpios relativos aos direitos fundamentais que so objeto dessas convenes,
isto : a) a liberdade sindical e o reconhecimento efetivo do direito de negociao coletiva; b) a eliminao
de todas as formas de trabalho forado ou obrigatrio; c) a abolio efetiva do trabalho infantil; e d) a
eliminao da discriminao em matria de emprego e ocupao.
4 Freedom of Association in Practice: Lessons Learned. Global Report under the Follow-up to the ILO
Declaration on Fundamental Principles and Rights at Work 2008. Geneva: International Labour Office,
2008.
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onde o poder poltico exercido por um nico partido e/ou onde ainda existe
uma ligao orgnica, intrassistmica, corporativista, entre os exercentes do
poder e os atores do mundo do trabalho
5
.
Embora a pluralidade sindical, como modelo reconhecido mundialmente
por ser mais prximo liberdade sindical, receba certas crticas
6
, como o fato
de (i) quebrar a unidade da classe operria; (ii) estimular a luta intersindical e
entre os dirigentes e associados; (iii) despertar a vaidade ou a ambio dos
dirigentes sindicais, o que pode acarretar a formao de sindicatos dissidentes
numerosos e desnecessrios; (iv) contribuir para o enfraquecimento da luta
sindical e do sindicato; e (v) pressupor a declarao do ente mais representativo
para os momentos mais importantes do agir sindical dividindo os sindicatos
em duas vertentes, suscitando a que os trabalhadores (e os empregadores)
abandonem o sindicato mais fraco e se associem ao mais forte, do que resultaria,
ento, a figura do sindicato nico que a pluralidade sindical quer combater
7

os pases que a adotam verificaram que (i) h um aumento vertiginoso do
5 Ibidem, p. 11. Qualquer semelhana ou aluso Repblica Federativa do Brasil pode no ser mera
coincidncia, at porque o Comit de Liberdade Sindical da OIT, ao editar o Verbete de n 314, destaca
a no-conformidade de sistemas de unicidade sindical, como o do caso brasileiro, aos desideratos da
liberdade sindical: 314. Las disposiciones de una constitucin nacional relativas a la prohibicin de
crear ms de un sindicato por categora profesional o econmica, cualquiera que sea el grado de la
organizacin, sobre una base territorial dada que no podr ser inferior al rea de um municipio, no estn
en conformidad con los principios de la libertad sindical (OFICINA INTERNACIONAL DEL TRABAJO.
La libertad sindical: recopilacin de decisiones y principios del Comit de Libertad Sindical del Consejo
de Administracin de la OIT. 5. ed. rev. Ginebra: Oficina Internacional del Trabajo, 2006. p. 70).
6 Contundente afirmao do modelo de unicidade sindical sustentada por Ubiracy Torres Cuco, segundo
o qual o art. 8 da Constituio Federal acertou ao institu-la, porque tambm haveria liberdade no
monismo sindical, uma vez que a liberdade s existe nos meandros da lei, sendo certo que a liberdade
est presente na autonomia sindical do art. 8, inciso I, da Constituio Federal; e o procedimento de
registro sindical no importa interveno governamental, at porque apenas o ato que faz nascer a
entidade pela aquisio da personalidade jurdica sindical (Pluralidade sindical: ser que ainda se
justifica? Revista LTr 68-02, So Paulo, v. 68, n. 2, p. 148-154, fev. 2004, p. 153).
7 RUSSOMANO, Mozart Victor. Princpios gerais de Direito Sindical. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense,
2000. p. 90. Na verdade, no deixa de ser um paradoxo o fato de o prprio regime que possibilita o
pluralismo, que cresce exatamente pelo reconhecimento da liberdade fundamental do grupo para se
constituir e agir como organizao, fornecer o germe desagregador do pluralismo, ao procurar os mais
iguais dentre os iguais. (SIQUEIRA NETO, Jos Francisco. Liberdade sindical e representao dos
trabalhadores nos locais de trabalho. So Paulo: LTr, 1999. p. 207) No mesmo sentido, Jos Carlos
Arouca adverte que, com efeito, o reconhecimento do sindicato mais representativo traduz-se em s
admitir a pluralidade na atuao secundria, melhor dizendo, durante o tempo de inrcia, para impor a
unidade no momento mais preciso de ao, quando, efetivamente, cuida-se de defender interesses
coletivos (O sindicato em um mundo globalizado. So Paulo: LTr, 2003. p. 656). A essa situao,
Paulo Roberto Lemgruber Ebert empresta a denominao de deficincia congnita da pluralidade
sindical no que tange representatividade da categoria naquelas questes necessariamente comuns
totalidade do grupo profissional ou empresarial que demandem unidade de ao (Sindicato mais
representativo e mutao constitucional: uma proposta de releitura do art. 8, II, da Constituio Federal.
So Paulo: LTr, 2007. p. 62).
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dilogo social; (ii) as relaes diretas entre empregados e empregadores
diminuram o descumprimento de normas trabalhistas, o que fez aumentar a
confiana recproca e reduzir o nmero de processos judiciais; (iii) a estrutura
administrativa do trabalho se foca nas situaes em que h ausncia de
instrumentos diretos de relacionamentos, o que aumenta a eficincia das
polticas pblicas destinadas ao mercado de trabalho; (iv) a integrao do
empregado e na empresa melhora, e a participao e o comprometimento
surtiram efeitos positivos sobre o rendimento da produo e a qualidade do
trabalho; (v) h aumento dos espaos de participao das partes nas polticas
pblicas; (vi) as negociaes coletivas so desenvolvidas sob um padro mais
realista no que diz respeito ao estabelecimento das condies de trabalho; e
(vii) h a promoo da autonomia privada coletiva
8
, afora o fato de ser, a
pluralidade, encampada pela doutrina, pelo costume e pela jurisprudncia dos
pases que vivenciam esse modelo como o mais prximo da expresso libertria.
Alerta-se, ainda, para o fato de que pode, eventualmente, a pluralidade
sindical conduzir a um quadro de unidade, que no se confunde com a unicidade,
na medida em que a unidade no reclama a existncia de um s sindicato, mas,
sim, de uma convergncia procedimental e, o mais importante, uma unidade
organizacional
9
quanto estratgia sindical aplicvel, em um determinado
contexto histrico e social, para determinadas e bem definidas finalidades
regradas em lei, a vrias categorias profissionais e/ou econmicas.
Obviedades parte, e a discusso j muito explorada na doutrina
nacional, tornando-a, at, cansativa, o fato que o Brasil adotou o modelo de
8 SIQUEIRA NETO, Jos Francisco. Liberdade sindical e representao dos trabalhadores nos locais de
trabalho no Brasil: obstculos e desafios. In: PEREIRA, Armand F. (Org. e Ed.). Reforma sindical e
negociao coletiva. Braslia: Organizao Internacional do Trabalho, 2001. p. 81-105. p. 101.
9 MISAILIDIS, Mirta Lerena de. Os desafios do sindicalismo brasileiro diante das atuais tendncias.
So Paulo: LTr, 2001. p. 71. A unidade, dentro da pluralidade, em um modelo prximo do ideal, existe,
hoje, na Alemanha e no Reino Unido, e constitui uma meta poltica a ser alcanada como bem referendou
Carlos Alberto Chiarelli em pronunciamento, hoje clssico, proferido na Comisso de Legislao Social
da Cmara dos Deputados: Se o modelo que se quer erigir na legislao a ser elaborada inspira-se em
princpios democrticos, no se poder fugir da pluralidade sindical. Matria controversa, muitos so
os defensores da unidade, at porque, consagrando o monoplio, gera uma exclusividade de representao
classista que assegura certa acomodao das lideranas antigas, que, muitas vezes, na pluralidade,
corre o perigo da concorrncia renovadora. Claro que se erguem tambm contra a pluralidade a crtica
do dividir para governar, alegando-se que, fracionados em vrios segmentos representativos, os
trabalhadores, mais fcil ser ao poder econmico enfrent-los. A afirmativa poder ter certa dose de
razo mas no necessariamente certa. Os pases em que h maior vigor reivindicatrio e mais expressiva
capacidade de mobilizao sindical so aqueles que ostentam a pluralidade entre as prerrogativas
constitutivas da obrigatoriedade da pluralidade. Esta vale como prerrogativa, como direito. Se os
trabalhadores, apesar de terem a faculdade, preferirem agrupar-se em representaes unitrias, estaremos
diante do ideal: a unidade na pluralidade (Apud BARROS, Cassio Mesquita. Pluralidade, unidade e
unicidade sindical. In: FRANCO FILHO, Georgenor de Sousa [Coord.]. Ob. cit., p. 87).
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unicidade sindical imposta, dando, com uma mo, a liberdade pela via do art.
8, caput e inciso I, da Constituio Federal; e retirando com a outra pela via
do art. 8, inciso II, da Constituio Federal
10
.
Pelo relatrio A liberdade sindical na prtica: lies aprendidas da
OIT, o fato de o Brasil ainda encampar o atrelamento da organizao sindical
s rdeas do Estado constituiria um fator que impulsiona a insegurana quanto
representao (representative insecurity), mormente se constatar, nas
entrelinhas do que foi pretendido pela OIT, a inferncia, clara, teleologia que
a palavra representatividade verdadeiramente porta, que no aquela que,
hodiernamente, no Brasil, a palavra representao detm.
2 SISTEMA DE REGISTRO SINDICAL: UMA QUESTO DE
REPRESENTAO FORMAL
No sistema brasileiro de unicidade sindical, um mnimo de liberdade s
est presente na previso da autonomia sindical em face do Estado (art. 8,
inciso I, da Constituio Federal) e na liberdade sindical individual, positiva e
negativa, presente na deturpada e descontextualizada redao uma vez que
de efeito prtico nenhum quando contraposta representao sindical por
categorias do art. 8, inciso II, da Constituio Federal
11
do art. 8, inciso V,
da Constituio Federal, segundo o qual ningum ser obrigado a filiar-se ou a
manter-se filiado a sindicato. A liberdade existente nos meandros do art. 8,
inciso V, da Constituio Federal s se refere possibilidade de filiao, ou
no, de um indivduo a um sindicato. No se trata de liberdade de e para uma
livre e voluntria representao.
Isso significa sustentar que o procedimento de registro sindical, previsto
ao trmino da redao do inciso I do art. 8 da Constituio Federal, no trata
de uma questo de liberdade e, por isso mesmo, no pode tratar de uma
verdadeira representatividade sindical.
10 No sem razo, Arion Sayo Romita considera o art. 8 da Constituio Federal norma de fachada
(Liberdade sindical no Brasil: a ratificao da Conveno n 87 da OIT. In: PEREIRA, Armand F.
(Org. e Ed.). Reforma sindical e negociao coletiva. Braslia: Organizao Internacional do Trabalho,
2001. p. 23-36. p. 30). Tambm, quando em confronto, o art. 8 da Constituio Federal com o disposto
no art. 1 da Constituio Federal, segundo o qual o Brasil um Estado Democrtico de Direito, em
ROMITA, Arion Sayo. A (des)organizao sindical brasileira. Revista LTr 71-06, So Paulo, v. 71, n.
6, p. 666-675, jun. 2007, p. 669.
11 No obstante a construo pretoriana, que encoberta a unicidade em prol de uma liberdade como se
se pudesse viver a hipocrisia de negar a realidade da unicidade, motivada, qui, por puro vis poltico
e institucional constante, por exemplo, do texto da Smula n 666 do Supremo Tribunal Federal e do
Precedente Normativo n 119 da Seo Especializada em Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do
Trabalho.
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Ao se prever que o pretenso sindicato dever se registrar no rgo com-
petente, que, pela Smula n 677 do Supremo Tribunal Federal, em outra
discusso que j rendeu muito, o Ministrio do Trabalho e Emprego (MTE),
que detinha, em 1988, todo o know how referente aos procedimentos de inves-
tidura sindical (art. 519 da CLT) e de enquadramento sindical forado, segundo
o ainda vigente, frise-se quadro anexo ao art. 577 da CLT, o ordenamento
jurdico evidenciou, pela unicidade, a considerao de que s pode atuar, no
mundo do direito, como sindicato, a entidade que tiver obtido, de forma pr-
via, sua personalidade jurdica sindical mediante o documento anteriormente
denominado carta sindical, atualmente representado na certido de registro
sindical
12
.
Em outras palavras, somente a entidade devida e formalmente registrada
que poder se beneficiar da unicidade sindical nos termos do art. 8, incisos
II (nico sindicato representativo de categoria profissional em dada base
territorial no inferior a um Municpio) e IV, parte final (cobrana da
contribuio sindical), da Constituio Federal.
evidente que, com isso, se quer asseverar que as controvrsias que,
agora, no ps-Emenda Constitucional n 45/2004, tramitam na Justia do
Trabalho (art. 114, inciso III, da Constituio Federal) para resolver supostos
conflitos de representatividade sindical, ou seja, dissdios intersindicais no
coletivos de representatividade
13
, em verdade, de nada tratam de questes de
efetiva representatividade sindical
14
propriamente dita, mas, isso sim, de mera
representao legal
15
e formal.
2.1 Representao X representatividade sindical
Para que reste bem compreendida a razo da ausncia de debates, no
Brasil, acerca de verdadeira representatividade sindical, por mais que se aflorem
12 Em linha com o referendado no texto do Precedente Jurisprudencial n 115 da Orientao Jurisprudencial
da Seo Especializada em Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho: A comprovao da
legitimidade ad processum da entidade sindical se faz por seu registro no rgo competente do Ministrio
do Trabalho, mesmo aps a promulgao da Constituio Federal de 1988.
13 Na terminologia de Joo Oreste Dalazen (A reforma do Judicirio e os novos marcos da competncia
material da Justia do Trabalho no Brasil. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes; FAVA, Marcos Neves
(Coords.). Nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: Anamatra; So Paulo: LTr, 2005. p.
148-178. p. 166).
14 ROMITA, Arion Sayo. Liberdade sindical no Brasil: a ratificao da Conveno n 87 da OIT. In:
PEREIRA, Armand F. (Org. e Ed.). Reforma sindical e negociao coletiva. p. 24; PEREIRA, Ricardo
Jos Macedo de Britto. Constituio e liberdade sindical. So Paulo: LTr, 2007. p. 107.
15 LOGUERCIO, Jos Eymard. Pluralidade sindical: da legalidade legitimidade no sistema sindical
brasileiro. So Paulo: LTr, 2000. p. 222.
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discusses em torno de supostos conflitos de representatividade sindical,
preciso diferenar a expresso representao sindical da expresso
representatividade sindical. Segundo Jos Francisco Siqueira Neto, a
representatividade:
Exprime uma relao que no se d apenas entre grupo e
indivduo, mas, preponderantemente, entre estrutura organizativa e grupo
profissional amplo, ao qual, por inteiro com inscritos e no inscritos
esta se empenha, para emprestar a efetividade da autotutela. Assim sendo,
de fato, na expresso representatividade est includa estruturalmente
a idoneidade do fenmeno organizativo sindical para ser o porta-voz
dos interesses unitrios do grupo, sem relevncia sobre os modos de
composio deste (o qual integra trabalhadores sindicalizados e no
sindicalizados). O que importa aqui, ento, a capacidade da organizao
para interpretar a vontade, mais que represent-la pelo explcito
recebimento de um mandato.
16
Para Amauri Mascaro Nascimento, representao uma questo de
legalidade, enquanto representatividade uma questo de legitimidade, com o
que poderia um sindicato deter a representao legal, mas no a real e efetiva
representatividade
17
e vice-versa.
Complementa Amauri Mascaro Nascimento, com base nas lies de
Bruno Caruso, que a representatividade apresenta-se como um critrio de
qualificao ou de seleo de um sujeito coletivo de trabalho e se coloca fora
do mbito de relevncia jurdica, estando mais sintonizada com a sociologia.
A representatividade sindical resumiria um sujeito coletivo de trabalho cuja
ao de tutela coletiva efetiva
18
, perceptvel e visualizvel no mundo
fenomnico, enquanto que a representao sindical, de importncia jurdica,
apresentar-se-ia, em sua concepo mais predominante, como um ajuste de
natureza contratual nascido dos consentimentos dos interessados em se verem
representados por um determinado ente de direito privado
19
, em conformidade
com as idiossincrasias nacionais de escolha formal do representante sindical
(no Brasil, como o representante categorial).
Na mesma linha, Tlio de Oliveira Massoni, para quem a representati-
vidade sindical exprime uma qualidade necessria ao exerccio de funes e
16 Liberdade sindical e representao dos trabalhadores nos locais de trabalho, p. 106.
17 Compndio de Direito Sindical. 5. ed. So Paulo: LTr, 2008. p. 242.
18 Ibidem, p. 243.
19 Ibidem, p. 244.
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de poderes institudos pela representao sindical, sendo que, como mtodo
de escolha nos pases que adotam a instituio do sindicato mais representati-
vo, pressupe a pluralidade sindical, concebvel em ambientes de plena
liberdade sindical. Segundo o autor, com toda a razo, apenas sendo livre em
todas as dimenses que os sindicatos podero adquirir/alcanar a qualidade
de representativos
20
.
Da porque a representatividade sindical poder ser considerada como o
ttulo de legitimidade e de autenticidade da formal representao sindical.
Henar lvarez Cuesta destaca, por motivos semelhantes, que o conceito
de representao eminentemente jurdico e que o de representatividade ,
antes de tudo, poltico
21
. A autora espanhola destaca, com fundamento na dou-
trina italiana de Varesi, que a representao apenas o vnculo direto que existe
entre o trabalhador e o sindicato ao qual se filia e, por isso, identifica uma
relao privada em funo da qual se confere o poder de atuar em seu nome e
em seu benefcio (para distinguir da figura da substituio processual, por exem-
plo), um mandato, enfim, de representao e de expresso coletiva
22
.
Ainda segundo Henar lvarez Cuesta, a representatividade uma
valorao, conferida pela lei (no caso da Espanha, por exemplo, que encampa
a figura do sindicato mais representativo, h uma tal explcita valorao), da
capacidade de determinado sindicato ser intrprete dos interesses coletivos
dos empregados, sindicalizados ou no
23
.
Essas observaes so compartilhadas por Lais Corra de Mello, segundo
a qual a representao sindical expressa uma relao entre o grupo e o indivduo,
enquanto que a representatividade sindical exprime a relao entre a estrutura
20 Representatividade sindical. So Paulo: LTr, 2007. p. 108. De semelhante pensamento, Zoraide Amaral
de Souza professa que a liberdade sindical, tal qual instituda no caput do art. 8 da Constituio
Federal, somente pode ser compreendida se necessariamente correlacionada com as demais liberdades
pblicas ali garantidas, tanto as de ndole individual (como os direitos vida, intimidade, igualdade,
liberdade e propriedade), quanto s de ndole social (como os direitos sociais relativos ao trabalhador,
seguridade social, educao e cultura, famlia, criana, ao adolescente e ao idoso e ao meio
ambiente) (A associao sindical no sistema das liberdades pblicas. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
1996. p. 122).
21 La mayor representatividad sindical. Len: Universidad de Len Secretariado de Publicaciones,
2006. p. 24.
22 H que se ter cuidado na leitura da doutrina da autora espanhola. O esprito do conceito albergado por
Henar lvarez Cuesta no o de assemelhar a representao sindical com a representao do direito
privado, porque a funo dos sindicatos no a de representar indivduos segundo esquemas de direito
privado, mas, sim, a de representar grupos mediante uma representao uti singulis jurdica que leva ao
exerccio coletivo de um mandato.
23 LVAREZ CUESTA, Henar. Ob. cit., p. 25.
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organizacional e o grupo profissional ou econmico amplo
24
, com seus
sindicalizados e no sindicalizados.
Por toda essa perspectiva doutrinria, o entendimento que ora se declara
o de que a representatividade sindical ser encontrada quanto mais prxima
estiver a entidade sindical da massa amorfa dispersa na ideia de categoria
25
,
econmica ou, principalmente, profissional, e da a noo de vinculao entre
a estrutura organizacional e o grupo profissional ou econmico amplo.
Em outras palavras, quanto maior for o amlgama formado pela estrutura
sindical e os representados categoriais, mais tangvel se apresentar a noo
de porta-voz da categoria e, por consequncia, de possibilidade efetiva de ao
coletiva, uma vez que, quanto mais prximo estiverem, mais difcil ficar a
separao da vestimenta sindical do corpo nu da categoria. H, ento, verdadeira
e efetiva representatividade sindical. A unio, o total amlgama, transforma a
voz representada na prpria entidade que se apresenta como sujeito coletivo
de trabalho em representao sindical formal.
Nesse momento, a representatividade sindical mxima porque o que
pensam os representados , fielmente, o que faz e concretiza a representao
formal sindical na ao coletiva.
A representatividade sindical expressa, muito mais, a qualidade da
representao formal sindical, a verdadeira legitimidade de se ter um porta-
voz. Se a representao sindical est, enfim, prxima s bases representadas,
mais legitimada estar a estrutura de representao formal, legal, instituda, no
caso brasileiro, por lei, para aquele mister de representao. Por consequncia,
menos insegurana representativa haver.
2.2 Um retorno ao registro sindical
Feitas as devidas diferenciaes, cabe, agora, explicitar porque o Brasil
continua jungido mera representao formal, legal, no sistema de registro
sindical inerente unicidade.
24 Liberdade sindical na Constituio brasileira. So Paulo: LTr, 2005. p. 186.
25 A categoria, segundo Henrique Macedo Hinz, no uma realidade ontolgica, uma vez que no existe
no mundo das coisas. Constitui uma fico jurdica do Direito Coletivo do Trabalho fundado no modelo
corporativista (Direito Coletivo do Trabalho. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 10). A categoria, quer
econmica, quer profissional, no entendimento que ora se professa, s tem relevncia jurdica quando
se veste em sindicato. Somente pela via do sindicato que a categoria chama a ateno do Direito
Coletivo do Trabalho para trafegar no mundo jurdico. Sem o sindicato, a categoria elemento de
interesse maior, e em sua pureza, para a sociologia, para a antropologia e para outras cincias sociais.
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Desde que a organizao sindical brasileira foi institucionalizada, mesmo
antes do advento da unicidade sindical, previa-se, pelos Decretos ns. 979, de
1903, e 1.637, de 1907, mas mormente no decreto de 1907, a constituio livre
dos sindicatos profissionais sem autorizao do governo
26
, o que perdurou at
1930
27
, quando se iniciou a trajetria de instalao do sistema corporativista
nas relaes de trabalho por uma pliade de diplomas, que assim poderiam ser
arrolados:
(i) Decreto n 19.770, de 1931 o intitulado Lei dos Sindicatos, que
inseriu, no ordenamento jurdico, a unicidade e a representao categorial
28
;
(ii) Decreto n 21.761, de 1932 sobre a contratao coletiva de trabalho,
instituidora da figura da conveno coletiva de trabalho;
(iii) Decreto n 22.132, de 1932 que criou as Juntas de Conciliao e
Julgamento para o julgamento apenas dos processos dos trabalhadores
sindicalizados em sindicatos reconhecidos pelo Estado;
(iv) Decreto n 23.768, de 1934 que regulamentou o direito s frias,
limitando, entretanto, somente aos trabalhadores sindicalizados em sindicatos
reconhecidos pelo Estado;
(v) Decreto n 24.694 de 1934 sobre a tentativa de adequar o sistema
brasileiro liberdade da Constituio de 1934;
(vi) Arts. 137, 138 e 139 da Constituio Federal Polaca de 1937;
(vii) Decreto-Lei n 1.402, de 1939 que tratava das cartas de
reconhecimento sindical, com o que tambm era conhecida como a Lei do
Enquadramento Sindical;
26 Art. 2 do Decreto n 1.637/1907: Os sindicatos profissionais constituem-se livremente, sem autorizao
do Governo, bastando para obterem os favores da lei, depositar, no cartrio do registro de hipotecas do
distrito respectivo, trs exemplares dos estatutos, da ata da instalao e da lista nominativa dos membros
da diretoria, do conselho e de qualquer corpo encarregado da direo da sociedade ou da gesto dos
seus bens, com a indicao da nacionalidade, da idade, da residncia, da profisso e da qualidade de
membro efetivo ou honorrio. Segundo Evaristo de Moraes Filho, o Decreto n 1.637/1907 sofreu
grande influncia da Lei Francesa de 1884, com o mesmo sentido de liberalismo individualista, de
pluralidade sindical e da mais absoluta autonomia (O problema do sindicato nico no Brasil: seus
fundamentos sociolgicos. 2. ed. So Paulo: Alfa-Omega, 1978. p. 187).
27 interessante destacar que, com a reforma constitucional de 1926, o Congresso Nacional aprovou a
Emenda n 22 para que o art. 34, n 29, da Constituio Federal, ficasse redigido assim: Compete
privativamente ao Congresso Nacional: legislar sobre o trabalho. Tratou-se da primeira vez, na histria
normativa do Direito do Trabalho, em que a legislao do trabalho foi referida no texto constitucional.
28 Pelo Decreto n 19.433/1930, Getulio Vargas cria o Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio e, em
19 de maro de 1931, edita o Decreto n 19.770/1931, poca em que o Ministro do Trabalho era Lindolfo
Collor.
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(viii) Decreto-Lei n 2.377, de 1940 sobre o imposto sindical; e
(ix) Decreto-Lei n 2.381, de 1940
29
sobre o enquadramento sindical.
Toda essa trajetria legislativa culminou na CLT de 1943, compiladora
da legislao centralizadora quanto contribuio sindical e ao enquadramento
sindical editada de 1939 a 1942. Em passagem reveladora quanto ao movimento
sindical brasileiro no perodo de 1935 a 1942, Marcelo Badar Mattos consigna
que:
Entre 1935 (portanto antes mesmo do golpe de 1937) e 1942,
viveu-se uma fase de completa desmobilizao sindical. Dirigentes
totalmente submissos s orientaes do Ministrio do Trabalho foram
elevados direo dos sindicatos, no houve greves por categorias e a
participao das bases nas atividades sindicais reduziu-se a quase nada.
Os rgidos limites impostos pelo governo restringiam em muito a
possibilidade de reivindicaes. A instalao da ditadura do Estado Novo,
em novembro de 1937, se fez acompanhar de uma Constituio de matriz
fascista, que retomava o modelo do sindicato nico. Em 1939, uma nova
lei de sindicalizao foi decretada a Lei Orgnica da Sindicalizao
Profissional e seu objetivo de controle sobre os sindicatos foi
explicitado na exposio de motivos do decreto que a instituiu: Com a
instituio desse registro, toda a vida das associaes profissionais
passar a gravitar em torno do Ministrio do Trabalho: nele nascero;
com ele crescero; ao lado dele se desenvolvero; nele se extinguiro.
30
J fora de um contexto de democracia sindical, o Estado Novo
desprivatizou, despolitizou e desmobilizou os sindicatos, opondo uma srie de
restries liberdade sindical, entre as quais, a principal, a unicidade
complementada com o monoplio da representatividade, com a subordinao
dos sindicatos ao MTE, com a sujeio interveno do Estado, com a
contribuio sindical verticalizada e com a eliminao do direito de greve
31
.
29 Para um retrospecto histrico da sucesso normativa, ver SILVA, Sayonara Grillo Coutinho Leonardo
da. Relaes coletivas de trabalho: configuraes institucionais no Brasil contemporneo. So Paulo:
LTr, 2008. p. 141-154; COUTINHO, Aldacy Rachi. Trajetria do sindicalismo brasileiro: anlise do
suporte legislativo. In: ARAJO, Silvair Maria de; FERRAZ, Marcos (Orgs.). Trabalho e sindicalismo:
tempo de incertezas. So Paulo: LTr, 2006. p. 256-287. Passim.
30 O sindicalismo brasileiro aps 1930. Rio de Janeiro: Zahar, 2003. p. 18-19.
31 TEIXEIRA, Gilnei Mouro. Liberdade sindical no Brasil: uma viso estratgica. In: PEREIRA, Armand
F. (Org. e Ed.). Reforma sindical e negociao coletiva. Braslia: Organizao Internacional do Trabalho,
2001. p. 55-65. p. 56.
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Ao trmino do Estado Novo, a Constituio democrtica de 1946
estabeleceu, no art. 159, a liberdade da associao profissional ou sindical,
sendo reguladas por lei a forma de sua constituio, a sua representao legal
nas convenes coletivas de trabalho e o exerccio de funes delegadas pelo
Poder Pblico. Contudo, no se fulminou, de qualquer sorte, a unicidade sindical
imposta anteriormente porque uma deciso do Supremo Tribunal Federal,
proferida em mandado de segurana, consubstanciada em acrdo datado de 9
de julho de 1947, sob a relatoria do Ministro Hanneman Guimares, fixou o
entendimento de que o regime sindical corporativo vigente no seria contrrio
ao art. 159 da Constituio Federal de 1946
32
.
Com o movimento sindical de 1964, o governo militar confirmou a
histria de manuteno da legislao corporativista, utilizando-a em seu favor
para manter sob controle as organizaes sindicais, apesar dos esforos dos
sindicatos, a partir de 1968, de revitalizar o movimento mediante aes como
a criao e a mobilizao das manifestaes duras contra o arrocho salarial, as
greves de Osasco e de Contagem no Estado de So Paulo, a estratgia de greves
relmpago e a organizao, no contexto do chamado novo sindicalismo, das
comisses de fbrica
33
.
A histria normativa demonstra que, no Brasil, qualquer discusso
jurdica nunca se ateve aferio da efetiva representatividade sindical. Quando
muito, a discusso era, to somente, em relao representao legal, formal,
jungida explorao de qual sindicato obteve, em primeiro lugar, a certido de
registro sindical perante o MTE.
Diante dessas circunstncias, imperou, no Brasil, com apoio e reforo
jurisprudencial, a valorizao do princpio da anterioridade, ou por vezes
denominado de preexistncia ou de precedncia, para a soluo de supostos
conflitos de representatividade sindical
34
. Questes, portanto, atinentes
explorao da regularidade, ou no, da constituio dos sindicatos, das
federaes e das confederaes; explorao da regularidade, ou no, de
procedimentos de desmembramento ou de dissociao sindicais, que
representam casos bastante comuns, eram e so, muitas vezes, examinados
luz dos normativos ministeriais e formalistas alusivos ao registro sindical.
32 Ibidem, p. 56.
33 Ibidem, p. 56.
34 MELLO, Lais Corra de. Liberdade sindical na Constituio brasileira, p. 184; PEREIRA, Ricardo
Jos Macedo de Britto. Constituio e liberdade sindical, p. 117.
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Nos termos da ento vigente Portaria n 343/2000 do MTE (art. 7, caput
e pargrafo nico), se houvesse a apresentao de impugnao de um ente
sindical ao pedido de registro formulado por um seu terico concorrente, o
registro no era concedido. De modo contrrio, era concedido. E ponto final.
No se averiguavam vcios na constituio e/ou na fundao de entes sindicais,
mormente no que diz respeito, ou no, pelos entes sindicais envolvidos, a uma
verdadeira democracia sindical interna.
Nesse quadrante, a jurisprudncia, afastada de uma anlise investigativa
quanto deteno, real, na prtica, de representatividade sindical em casos
atinentes declarao de nulidade de registro sindical ou de representatividade
sindical ou em casos em que se discute o desmembramento ou a dissociao
sindical, principalmente em sede estranha de mandados de segurana
35
,
facilmente foi se amoldando estrutura formalista estatal de reconhecimento,
artificial, de representao sindical pela via do destaque dado, tambm por
criao judicial, ao denominado direito de precedncia ou direito de
anterioridade
36
, ou melhor, critrio da anterioridade ou da precedncia.
Advm, de forma natural, da unicidade sindical, a constatao de que o
ente sindical que primeiro adquire o registro sindical, com a certido respectiva,
para a representao de determinada categoria profissional ou econmica em
dada base territorial que, nos termos do art. 8, incisos I e II, da Constituio
Federal, pode ser considerado o legtimo representante daquela categoria
naquela base territorial.
Segundo j atestado pelo Supremo Tribunal Federal, havendo identidade
ou superposio de base territorial ou de categorias em conflito de
representatividade sindical, o legtimo representante sindical da categoria em
dada base territorial, nos termos do art. 8, inciso II, da Constituio Federal,
s pode ser o primeiro dos entes sindicais constitudos e registrados perante o
MTE, nos moldes do critrio da anterioridade ou da precedncia, conforme se
deduz da ementa do acrdo da lavra da Segunda Turma do Supremo Tribunal
Federal nos autos do Recurso Extraordinrio (RE) n 199.142-9 So Paulo,
35 Isso porque, em razo da prpria complexidade da matria atinente apurao e constatao de
representatividade sindical (ou mesmo de representao sindical), a lide no pode ser tratada, como se
tem entendido e de forma equivocada, principalmente pela Justia Federal (na soluo de lides que se
mantiveram sob a sua competncia residual aps a promulgao da Emenda Constitucional n 45/
2004), em mandado de segurana, que requer prova pr-constituda e prescinde de dilao probatria.
36 Conforme j se sustentou anteriormente, com exemplos jurisprudenciais, em KAUFMANN, Marcus
de Oliveira. Uma viso prospectiva da atuao jurisdicional em relao organizao sindical. Revista
LTr 73-05, So Paulo, v. 73, n. 5, p. 563-574, maio 2009, p. 567.
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tendo como relator o ento Ministro Nelson Jobim, em ateno sistemtica
da unicidade sindical:
SINDICATO. SUPERPOSIO DE BASE TERRITORIAL.
UNICIDADE SINDICAL (CF, ART. 8, II). Havendo identidade entre
categoria de trabalhadores representados pelo autor e pelo ru e sendo
idnticas tambm as bases territoriais de atuao de um e de outro
sindicato, deve prevalecer o primeiro deles, dada a sua constituio
anterior. Recurso conhecido e provido. (STF, 2 T., RE 199.142-9 So
Paulo, Rel. Min. Nelson Jobim, DJU 14.02.2001)
Da mesma forma, assim veio entendendo, tambm, o Tribunal Superior
do Trabalho, por intermdio de sua Seo Especializada em Dissdios Coletivos,
ao menos sustentando, antes mesmo das alteraes trazidas pela Emenda
Constitucional (EC) n 45/2004, no julgamento de incidentes em dissdios
coletivos, que, existindo disputa judicial pela representao sindical,
prevaleceria a representatividade do sindicato mais antigo, at, ao menos,
solucionada a controvrsia sub judice.
Embora no se discuta, com a adoo, ou no, do critrio da anterioridade
ou da precedncia, efetiva representatividade sindical, a discusso em torno de
saber se um sindicato tem representao, e no representatividade, tpico de
modelos de unicidade sindical
37
, ao qual o Brasil, por conta do art. 8, inciso II,
da Constituio Federal, est atrelado. por isso que, muito dificilmente, se
constata efetivo debate em torno de representatividade sindical nos processos
judiciais de antes e de depois do art. 114, inciso III, da Constituio Federal.
Em mandados de segurana contra atos ministeriais que outorgam, a
esse ou aquele sindicato, a certido de registro sindical, no se discute ou se
verifica efetivo debate em torno de conflito de representatividade sindical,
mas, to somente, o debate em torno de saber se o ato atacado (ato coator)
estaria ou no em conformidade com o ordenamento jurdico nacional que
regula a mera e formal representao sindical, at porque raro que os
sindicatos, em contenda judicial, se sintam vontade para pleitear diretamente,
ao Poder Judicirio, o reconhecimento ou a declarao de serem, ou o autor,
ou o ru, os detentores da verdadeira representatividade sindical para dada
categoria profissional ou econmica.
A bem da verdade, o debate, em modelo de unicidade sindical, sobre
representatividade sindical, s se perfaz em aes declaratrias de
37 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Compndio de Direito Sindical, p. 242.
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representatividade sindical e condenatrias em obrigaes de fazer e de no-
fazer e, quando muito, quando do julgamento de oposies em sede de dissdios
coletivos de trabalho, incidentalmente, portanto, tutela jurisdicional
pretendida.
Em outra vereda, e nos modelos de pluralidade sindical, reais conflitos
de representatividade sindical impem o exame quanto existncia de efetiva
legitimidade
38
, apta a conduzir determinado sujeito coletivo do trabalho ao
coletiva digna da representao.
A despeito de tudo isso, e com a mnima autonomia sindical resguardada
nos termos do art. 8, inciso I, da Constituio Federal, um fenmeno
interessante tomou conta e assolou o terreno sindical brasileiro a ponto, sem
sombra de dvidas, de se reconhecer, como comum, que, a despeito da
unicidade sindical, cada vez mais sindicatos representam menos pessoas
39
.
Com a proibio interferncia estatal na organizao sindical, desde
1988 a leitura do art. 8, incisos I e II, no deixa dvidas de que o enquadramento
sindical, tal como previsto nos arts. 570 e 577 da CLT, no mais subsiste ou, se
subsiste, tem serventia meramente exemplificativa.
Vale dizer, os futuros sindicatos, ao se dirigirem ao MTE para proceder
ao registro sindical, bem como para os procedimentos congneres (como os
de alterao da representao categorial ou da base territorial, desmembramento,
dissociao, fuso, ciso etc., entre os quais se apresentaria o de alterao
estatutria), no esto obrigados, quando da limitao de sua base representativa,
s disposies do quadro de atividades e profisses ao qual se refere o art. 577
da CLT
40
.
No atual modelo sindical, de mitigada liberdade sindical, as categorias
econmicas e profissionais formam-se espontaneamente
41
, desde que, nesse
38 LOGUERCIO, Jos Eymard. Pluralidade sindical: da legalidade legitimidade no sistema sindical
brasileiro, p. 132, 137 e 222.
39 CASTRO, Antonio Escosteguy. Trabalho, tecnologia e globalizao: a necessidade de uma reforma
sindical no Brasil. So Paulo: LTr, 2006. p. 124.
40 No se est sustentando o fato de a Constituio Federal (art. 8, incisos I e II) ter revogado o art. 577
da CLT. Os arts. 570 e seguintes da CLT, bem como as instrues do MTE a respeito da organizao
das categorias profissionais e econmicas, possuem validade meramente organizacional e de composio
de banco de dados de informaes, segundo um critrio previamente vlido estabelecido pela CLT. As
categorias profissionais e econmicas, tal como organizadas no quadro do art. 577 da CLT, podem ser
usadas para fins de controle do Estado (que trouxe ao seu seio as providncias de registro sindical e
de concesso da personalidade jurdica sindical s associaes interessadas) quanto ao sistema sindical
brasileiro e de faculdade, frise-se, de mera faculdade disponibilizada s associaes e aos grupos
organizados para se estruturarem em categorias e em bases territoriais, segundo o sistema de unicidade.
41 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Ob. cit., p. 148.
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processo espontneo de surgimento de uma categoria, atendam-se aos requisitos
do art. 511, 1 e 2, da CLT, com base nas premissas de que a associao de
diversos interessados em um conceito de categoria pressuponha: (i) o
exerccio de mesmas atividades ou a manifestao de mesmos interesses
econmicos ou profissionais; ou (ii) o exerccio de atividades econmicas ou a
situao de emprego na mesma atividade econmica ou em atividades
econmicas similares ou conexas
42
porque no adstritas, necessariamente, e
em seu surgimento, ao quadro do art. 577 da CLT, mas, isso sim, pela mera
reunio de interessados que possuam um ponto em comum, por similaridade
ou conexidade, nos termos do art. 511, 1, 2 e 4, da CLT.
de se pontuar, por importante, que o registro sindical ao qual que se
refere o art. 8, inciso I, da Constituio Federal, alude aos sindicatos, mas
no s categorias profissional ou econmica. Os sindicatos que esto
restringidos
43
em sua possibilidade de livre surgimento ou de livre organizao,
enquanto se mantiver vigente o sistema da unicidade sindical, insculpido no
42 Oliveira Vianna considerava invivel a homogeneidade de categoria diante das dimenses do territrio
nacional e das disparidades regionais existentes. Por isso a observao, inscrita no art. 2 do Decreto-
Lei n 2.381/1940, de que tudo se compensaria pelo jogo harmonioso dos critrios da identidade, da
similaridade e da conexidade. Para o surgimento da categoria, bastaria acoplar esses critrios noo
vaga de categoria para que ela pudesse ser visualizada. Walkre Lopes Ribeiro da Silva adverte que,
segundo Arion Sayo Romita, aqueles critrios so de inspirao da doutrina francesa, de Paul Pic,
que, explicando os critrios, aduzira em obra de 1912: necessrio, em primeiro lugar, que os membros
do sindicato exeram a mesma profisso, profisses similares ou, pelo menos, profisses conexas. Esta
condio se justifica por si mesma: teria sido demasiadamente rigoroso exigir, como na organizao
corporativa do antigo regime, a identidade de profisso; mas era indispensvel, sob pena de encorajar
agrupamentos perigosos para a ordem social e desprovidos de toda utilidade profissional verdadeira,
exigir pelo menos uma certa comunho de interesses atestada pela analogia ou pela conexidade das
profisses exercidas. O qualificativo de ofcios similares designa ofcios que possuem certos pontos de
contato (ex.: padeiros e doceiros, teceles e fiadeiros). A expresso ofcios conexos designa o conjunto
das atividades, mesmo diferentes, que concorrem para a elaborao de determinados produtos: assim,
por exemplo, que s um sindicato poderia legalmente agrupar todos os trabalhadores chamados
trabalhadores da indstria da construo civil (pedreiros, gesseiros, carpinteiros, marceneiros, talhadores
de pedra, pintores etc.) ou todos os trabalhadores empregados nos estaleiros de construo naval
(Apud SILVA, Walkre Lopes Ribeiro da. A categoria como critrio para organizar sindicatos nos
ordenamentos jurdicos italiano e brasileiro. In: MANNRICH, Nelson (Coord.). Revista de Direito do
Trabalho, So Paulo, RT, ano 28, n. 107, p. 269-278, jul./set. 2002, p. 276-277).
43 por isso que o fato de as categorias surgirem espontaneamente ainda no confere, ao sistema brasileiro,
ares de voluntariedade, mais prximos a prticas democrticas. O Brasil continua tendo estrutura moldada
sob o influxo do corporativismo italiano, muito embora a fonte j tenha rechaado a via corporativista.
S com um tal entendimento, que separa as figuras do sindicato do de categoria, apenas unindo-os para
o fim do Direito Coletivo do Trabalho, que se pode, de forma mais palatvel, enfrentar e resolver o
espanto causado em Jos Carlos Arouca quando concluiu que o sistema de unicidade sindical brasileiro
leva a crer que, por absurdo, um grupo s existe depois de oficialmente reconhecido pelo Estado,
como se dependesse da bno ministerial para que, de verdade, passasse a existir (Enquadramento
sindical: jurisprudncia. So Paulo: LTr, 1986. v. II. p. 7).
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art. 8, inciso II, da Constituio Federal, segundo o qual, em uma mesma base
territorial (no tamanho mnimo de uma municipalidade), vedada a criao de
mais de um sindicato, em qualquer grau da pirmide sindical, representativo
de mesma categoria.
Assim, desde que respeitada a restrio imposta pela unicidade sindical
(que acompanhada da contribuio sindical obrigatria, da representao
por categorias e da representao por base territorial no inferior a um munic-
pio)
44
, , de certa forma, relativa a liberdade sindical no Brasil para a constituio
de entidades sindicais (e em tudo o que diz respeito composio e s formas
de extino, em sintonia com regras do Direito Privado).
Como as categorias se formam espontaneamente, por deciso assemblear
do grupo interessado em configur-la, que pode, inclusive, pretender se vincular
ao quadro do art. 577 da CLT e das determinaes antigas, de antes de 1988,
da Comisso de Enquadramento Sindical (CES) do MTE, os sindicatos, livres
que so para a sua constituio e para ilustrarem a personificao da noo de
uma dada categoria, precisam, apenas, respeitar a unicidade sindical, ainda
que, voluntariamente, pretendam manter, por uma questo de simplicidade e
de organizao, o quadro do art. 577 da CLT.
Assim, mesmo na unicidade sindical, a criatividade trabalhou para serem
criadas categorias as mais diversas e que, muitas vezes similares quelas j
existentes e j personificadas em sindicatos, ensejaram, cada vez mais,
procedimentos de desmembramento e/ou dissociao sindicais, sob o mote de
denominaes similares, prximas, para, em alguns casos, de forma explcita
e vexatria, tapear o procedimento administrativo de registro sindical perante
o MTE.
Antes da Constituio Federal de 1988, o Poder Pblico exigia condies
para o enquadramento sindical, uma vez que a categoria, pelo quadro anexo ao
art. 577 da CLT, era um dado fornecido a todos, a priori, ou, como critica
Arion Sayo Romita, um instrumento hbil para reduzir o sindicato
impotncia, sem que se tornasse necessrio proibir a sua existncia
45
, bem ao
44 As vigas mestras do modelo sindical corporativista (sindicato nico por categoria e por base territorial
e contribuio sindical obrigatria) exemplificam que a representao sindical possui natureza de
representao legal (SILVA, Walkre Lopes Ribeiro da. A categoria como critrio para organizar
sindicatos nos ordenamentos jurdicos italiano e brasileiro. Ob. cit., p. 270).
45 A des(organizao) sindical brasileira. Revista LTr 71-06, p. 669.
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estilo das linhas mestras dos propsitos de Vargas nos anos 30, que combinou
concesso de direitos individuais e represso poltica organizao coletiva
46
.
Nesse contexto, era o Poder Executivo que resolvia os problemas de
suposto conflito de representatividade sindical mediante o controle dos
processos de enquadramento sindical
47
. Os conflitos, em verdade, eram de mera
representao sindical, formal.
Aps a Constituio Federal de 1988, a categoria passou a ser um dado
a posteriori, determinada em conformidade com a exteriorizao da autonomia
privada coletiva e, inclusive, das negociaes coletivas entabuladas pelo ente
sindical.
O Poder Judicirio, em substituio ao Poder Executivo, que se tornou
o protagonista da resoluo dos problemas de embates sindicais porque, no
ps-1988, o sistema passou a ser estranhamente aberto criao de novos
sindicatos
48
(diante do dado a posteriori das categorias), at porque as categorias
so espontaneamente criadas no espeque da autonomia sindical, desde que os
sindicatos que as personifiquem respeitem a unicidade e tomem as providncias
necessrias para o pedido administrativo de registro sindical perante o MTE.
No sem razo, so bastante conhecidas as estatsticas que mostram que,
mesmo na unicidade, o Brasil j possui, registrados, mais de 20.000 sindicatos
a mostrar a permissividade com que, tambm, processos de desmembramento
e/ou de dissociao sindicais se instauraram, perante o Poder Judicirio
49
,
46 O esquema varguista criou direitos individuais de proteo do trabalhador (limitao da jornada de
trabalho, frias), j adquiridos pela luta dos sindicatos ento livres do pr-1930, mas fulminou o
movimento coletivo de trabalhadores ao rechaar o desenvolvimento de relaes coletivas de trabalho
verdadeiramente livres e bem estruturadas em conformidade com a autonomia privada coletiva, uma
vez que os entes sindicais estavam submetidos estrutura oficial de dominao. A estratgia brasileira,
em linha com a lgica da ento explorao taylorista, perspicaz e inteligente, de um lado aperfeioava
progressivamente a legislao trabalhista por meio de atos de cpula, tutelares no mbito do Direito
Individual do Trabalho, com inspirao na produo legislativa de pases de cariz providencial; e, de
outro lado, no mbito do Direito Coletivo do Trabalho, regulava, mincia, as associaes operrias,
tornando-as dependentes da estrutura estatal, por ela controladas e fiscalizadas.
47 Antes da Constituio Federal de 1988 e sobre a forma de atuao da Comisso de Enquadramento
Sindical (CES) do MTE, ver CUCO, Ubiracy Torres. Enquadramento sindical no Direito brasileiro.
So Paulo: LTr, 1984. p. 37-47.
48 ALEMO, Ivan. Do enquadramento sindical da dcada de 1940 e a classificao das profisses da
dcada de 1990. Revista LTr 70-06, So Paulo, v. 70, n. 6, p. 707-714, jun. 2006, p. 711.
49 Na verdade, o centro de disputa, mais do que se permitir ou no o pluralismo, sempre foi o de no se
permitir mais de uma conveno coletiva para a mesma base de trabalhadores. Por isso, a justia do
trabalho, no mbito dos dissdios coletivos, acabou influenciando os contornos de muitos sindicatos e
categorias. (ALEMO, Ivan. Ibidem, p. 711)
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paralelamente s criaes originrias, ou por formao simples
50
, de sindicatos
com base em invenes de categorias.
sempre de bom tom reprisar o fato de que, em modelo de unicidade
sindical, o Brasil vive e tenta administrar, por tudo, um monoplio sindical
catico. Milhares de sindicatos, detentores de mera representao legal e formal,
lanam-se representao privada de categorias sem que, obviamente, tenham
condies de represent-las com um mnimo de decncia e satisfao, afastados
que esto das bases, escondidos que esto em saletas de prdios obscuros, ou
no, nos centros urbanos, muitas vezes dividindo o espao com outros tantos
sindicatos de cartrio, de gaveta, que, em condomnio, sustentam um(a) pobre
profissional do secretariado
51
.
Todos esses sindicatos, detentores de representao legal e formal, e
destitudos de efetiva representatividade sindical, recebem, no obstante a tudo
e ano aps ano, as benesses da contribuio sindical, que se transforma, por
mais que o ponto se ilustre como um lugar comum no discurso poltico e
acadmico, o grande calcanhar de Aquiles da permanncia intragvel da
estrutura sindical atual.
2.3 O problema a ser enfrentado
Embora ainda se teime, na doutrina, nesse ponto, o problema brasileiro
no tanto em torno do debate entre o sistema da unicidade sindical em que se
vive e o sistema da pluralidade que se almejaria.
O problema srio que a unicidade sindical brasileira, que impactou um
hibridismo no sistema sindical (ou ps-corporativo na expresso de alguns),
50 Na liberdade e na espontaneidade de se constiturem categorias profissionais, o enquadramento pode
se dar pela aglutinao de empregados com mesma profisso (o que, normalmente, encontra respaldo
nas categorias profissionais diferenciadas); pela utilizao, como parmetro, do enquadramento oficial
estatal disposto no quadro a que se refere o art. 577 da CLT e nas disposies da antiga CES do MTE;
por dissdio coletivo; quando da constituio do sindicato profissional por formao simples (ou seja,
quando no existir, naquela base territorial e para aquela pretendida categoria, sindicato representativo
e que pode tomar, por base, por exemplo, o Cdigo Brasileiro de Profisses e Ocupaes CBPO,
desde que respeitada a unicidade sindical); e livremente, respeitada a unicidade sindical. Ver, nesse
sentido, MORALES, Cludio Rodrigues. Enquadramento sindical aps a Constituio Federal de
1988: controvrsias, tipos, formas, critrios, solues. So Paulo: LTr, 2003. p. 29-39. Passim.
51 Como denunciou, de forma um tanto quanto bombstica, a Folha de S. Paulo, em matria datada de 19
de maio de 2009 e intitulada Sindicato de fachada: sem scios, parte das entidades vive do imposto
sindical. Mais uma vez, o jornal Folha de S. Paulo destilou a sua carga crtica e irnica contra a
estrutura sindical. Desta vez, os motes para atacar a unicidade sindical e a contribuio foram os sindicatos
patronais. A matria lana novas luzes, do ponto de vista do funcionamento concreto de entidades
sindicais amarelas ou de fachada, sob a perspectiva patronal, sobre o anacronismo do sistema sindical
brasileiro.
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quando convive com a autonomia sindical, em verdade parece ilustrar uma
pluralidade de fato, mormente envolvendo sindicatos de natureza complexa
ou ecltica, quando confrontados com os sindicatos de carimbo, muitas vezes
se lcitos so especficos, que s se registram para arrecadar, na esperana
de alimentao farta da arrecadao oficial da contribuio sindical.
O problema brasileiro, portanto, atual e que precisa ser enfrentado, antes
de qualquer outra providncia em torno da extirpao da unicidade, no tanto
de unicidade sindical versus pluralidade sindical, mas, isso sim, de sindicato
representativo versus sindicato de carimbo
52
.
Os critrios que, at mesmo, a jurisprudncia assumiu para enfrentar os
conflitos de representao sindical, formal, legal, em casos de desmembra-
mento ou de dissociao
53
, tais como os j trabalhados da anterioridade ou da
precedncia e, na dvida, em prol da especificidade, foram cegamente adota-
dos, o que provocou o crescimento vertiginoso de sindicatos supostamente
detentores de representatividade sindical, mas que, na prtica, no detinham
representatividade sindical alguma
54
.
52 CASTRO, Antonio Escosteguy. Trabalho, tecnologia e globalizao: a necessidade de uma reforma
sindical no Brasil, p. 159.
53 Desmembramento, nas lies de Cludio Rodrigues Morales, o fenmeno segundo o qual sindicatos
especficos ou menores se desagregam de determinado sindicato que representa a categoria que se
deseja, com base territorial mais abrangente e/ou com representao de outras atividades (sindicato
ecltico, misto ou de natureza complexa). Por sua vez, a dissociao sindical o fenmeno que se passa
quando somente parte do setor ou ramo da atividade econmica produtiva constitui outra entidade
sindical, desagregando-se da original, em mesma base territorial (Manual prtico para constituio de
sindicatos Federao. Confederaes. Centrais Sindicais. So Paulo: LTr, 2001. p. 117 e 131). Para
Amauri Mascaro Nascimento, o desmembramento ocorre sempre quando h fragmentao a partir de
sindicatos representativos de categorias eclticas para o surgimento de um sindicato representativo de
uma determinada categoria especfica; ou, ainda, quando h a fragmentao de um sindicato de base
territorial maior em prol de um sindicato de base geogrfica menor. As dissociaes sindicais, por sua
vez, autorizadas pelo art. 571 da CLT, referem-se a atividades ou profisses concentradas no pelo
critrio da especificidade, mas da similaridade ou conexidade, o que explicaria o alto nmero de
sindicatos que existem no Brasil, ilustrando o fenmeno comum de entidades sindicais se desdobrarem
em outras com suporte nesse princpio (dissociao) do sindicalismo (Compndio de Direito Sindical,
p. 147). A despeito das variveis argumentativas, por meio das quais os fenmenos do desmembramento
e da dissociao se diferenciam na doutrina, e embora uma preferncia tcnica resida na argumentao
de Cludio Rodrigues Morales (at por conta da terminologia adotada na atual Portaria n 186/2008 do
MTE) por exemplo, a distino entre desmembramento e dissociao sindical, na prtica, quase
pueril e cerebrina, uma vez que a maior parte da doutrina e da jurisprudncia considera os termos
equivalentes.
54 Ao lado do critrio da anterioridade ou da precedncia, surgiu o critrio da especificidade, a fim de
ser utilizado em hiptese de desmembramento de categoria. Ocorrendo desmembramento ou dissociao
sindical, se os termos so considerados equnimes, a soluo jurisdicional para conflitos de
representatividade sindical deveria ser dada pelo critrio da especificidade, de modo que prevalecesse
o sindicato mais novo e menor. Se o conflito envolvesse o surgimento de um sindicato representativo
de categoria ampliada, o mais especfico seria o mais antigo.
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Parcela da doutrina
55
, para os casos de desmembramento ou de dissoci-
ao sindical, detectou, ao lado do critrio da anterioridade ou da precedncia,
muito mais usados para casos de formao originria ou por formao simples
de sindicatos independentemente da entidade preexistente, o critrio da espe-
cificidade. Segundo tal critrio, ocorrendo desmembramento ou dissociao
sindical, a soluo jurisdicional para conflitos de representatividade sindi-
cal deveria ser dada pela especificidade, de modo que prevalecesse o sindicato
mais novo, menor, quer do ponto de vista de sua base territorial, quer do ponto
de vista da representao categorial. Se o conflito envolvesse o surgimento de
um sindicato representativo de categoria ampliada, por, eventualmente, a unio
de categorias similares ou conexas ou a unio de bases territoriais, a soluo
deve ser encontrada no critrio simtrico ao da especificidade, que o da an-
tiguidade, prevalecendo, mais uma vez, o sindicato anterior, menor, quer em
termos de base geogrfica, quer em termos de representao categorial.
Como na hiptese da aplicao pura do critrio da anterioridade ou da
precedncia, a discusso s se ativava para a representao sindical formal,
jamais se atendeu explorao da legtima e da real representatividade
sindical.
Por essas razes que, com Paulo Roberto Lemgruber Ebert, , sim,
possvel sustentar que, luz do princpio em apreo, o critrio da mera
precedncia do registro no rgo competente no logra a mxima concretizao
possvel dos postulados da liberdade sindical, do pluralismo ideolgico e da
democracia
56
.
Em um contexto, como j se aventou, catico por conta da pluralidade
de fato a despeito da unicidade formal, o critrio da anterioridade ou da
precedncia, bem como os seus conexos da especificidade ou da antiguidade
(se se pode admiti-los, minimamente, para casos de desmembramento ou de
dissociao), evidentemente que no possuem condies de aferir legtima
representatividade sindical. Em verdade, esses critrios sempre foram utilizados
institucionalmente, querendo ou no, principalmente pelo Poder Judicirio (na
falta, por bvio, de critrios para dar soluo concreta aos supostos conflitos
de representatividade sindical), para mascarar o engodo da fantasia dos nmeros
apresentados pelo MTE e a fragilidade das representaes sindicais formais
57
.
55 HINZ, Henrique Macedo. Direito Coletivo do Trabalho, p. 21-22.
56 Sindicato mais representativo e mutao constitucional, p. 107.
57 BORTOLOTTO, Rudimar Roberto. Os aspectos da representatividade no atual Direito Sindical
brasileiro. So Paulo: LTr, 2001. p. 98.
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Com a enorme e evidente fragilidade das representaes sindicais
formais, resolvidas nos meandros do registro sindical, o modelo, avesso ao
acesso real representatividade sindical, denuncia, isso sim, o esgotamento da
estrutura e a sua deslegitimao
58
.
3 CRITRIOS DE AFERIO DE RESPONSABILIDADE SINDICAL
EM MODELOS QUE VIVENCIAM A PLURALIDADE
3.1 A figura do sindicato mais representativo
Em modelos de pluralidade sindical, desenvolveu-se o critrio de eleio
do sindicato mais representativo para uma aferio parcial de representatividade
sindical destinada a momentos cruciais da vida associativa, ou seja, um critrio
elementar e decorrente de uma imposio prtica, no entender de Nstor T.
Corte, que a de conciliar a liberdade sindical advinda do pluralismo e a
necessria unificao das prticas sindicais para enfrentamento de problemas
que assim requerem a unio de esforos
59
.
A figura do sindicato mais representativo pode significar a depurao
do pluralismo, como se em uma resposta jurdica a um movimento natural,
quase biolgico, em cujo seio ocorre a seleo dos mais fortes, e melhores,
entre os existentes entes sindicais, para a participao da agremiao em algu-
ma representao institucional nos rgos pblicos competentes, para a
representao em conselhos de empresas, comisses paritrias, para o desen-
volvimento de uma negociao coletiva de natureza intercategorial e/ou para
uma concertao social
60
. No entanto, de se frisar que o sindicato mais repre-
sentativo no quer dizer que seja o nico sindicato representativo. A figura do
sindicato mais representativo na pluralidade sindical se aproxima unidade no
sistema de pluralidade e no, como alguns sustentam, a algo semelhante
unicidade dentro da pluralidade.
Como bem destaca Henar lvarez Cuesta, todos os sindicatos, sem
exceo, representam seus membros (entendimento contrrio ilustraria a defesa
da tese de que legtimos sindicatos, e assim reconhecidos como tais, poderiam
ser ceifados de suas naturais funes e prerrogativas institucionais), mas, para
funes e em circunstncias determinadas, observada, sempre, a utilidade e a
58 PEREIRA, Ricardo Jos Macedo de Britto. Constituio e liberdade sindical, p. 107.
59 El modelo sindical argentino: rgimen legal de las asociaciones sindicales. 2. ed. Santa Fe: Rubinzal-
Culzoni, 1994. p. 318.
60 AROUCA, Jos Carlos. O sindicato em um mundo globalizado, p. 654.
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proporcionalidade para a invocao do instituto, alguns desses entes so dotados
de prerrogativas especiais, se comparados aos demais
61
, que os habilitam, nessas
situaes, a ostentar uma capacidade de ao muitas vezes superior ao mbito
do crculo de filiados/associados ou ao mbito da prpria categoria, tudo para
se poder encontrar o ponto mdio entre o organicismo unitrio e a anarquia
pluralista
62
.
A figura do sindicato mais representativo naturalmente gera uma
separao entre as entidades sindicais e acentua, para o bem da concorrncia,
as diferenas decorrentes da inrcia da representao sindical
63
na ao coletiva,
o que pode levar a crer que o sindicato indicado, segundo os critrios definidos
em lei, o mais representativo goze de mais benefcios do que os demais, em
uma afronta aos parmetros concorrenciais, em um duoplio da representao
sindical ou em um bisindicalismo
64
que s tenderia a concentrar poderes,
mais poderes segundo a referncias legais, de representao em um ente no
contexto da pluralidade, que um contexto em prol da concorrncia. por
essa razo que a ideia de que o sindicato mais representativo violaria o princpio
geral da igualdade, da isonomia, convive com o instituto.
Assim como no direito comum, os desiguais, para se atingir a isonomia
de tratamento, so tratados desigualmente, na medida de suas desigualdades,
de igual modo a figura do sindicato mais representativo no lesiona direitos
constitucionais se no supe diferenas de trato injustificadas entre os sindicatos
e se no apresenta elementos, ainda que mnimos, de parcialidade ou abuso. O
Tribunal Constitucional espanhol j teve a oportunidade de concluir, sobre
esse temrio, que a figura do sindicato mais representativo ilustra uma poderosa
arma contra a possibilidade de atomizao (e enfraquecimento) da atuao
sindical
65
, o que s poderia ser benfico.
De toda a sorte, no se nega, como a doutrina estrangeira no nega, que
o sindicato mais representativo, ao expulsar alguns legtimos sindicatos da
regncia da ao coletiva em momentos apropriados, pode ferir a liberdade
sindical individual, porque atenta contra as opes individuais das pessoas em
prol da sindicalizao para esse ou para aquele sindicato
66
. Essa pequena n-
61 La mayor representatividad sindical, p. 30, 43 e 50.
62 Ibidem, p. 72.
63 Ibidem, p. 76.
64 Ibidem, p. 79.
65 Ibidem, p. 35.
66 Ibidem, p. 40 e 52.
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doa da existncia do sindicato mais representativo contemporizada pelo fato
de que, se no h diferenas de trato injustificadas entre os sindicatos, a apa-
rncia de constitucionalidade nos objetivos pretendidos deve ser levada em
considerao para uma promoo cautelosa daquele sindicato mais forte (na
busca do equilbrio entre as aspiraes individuais e os anseios coletivos
67
),
sem excessos que invalidem a atuao dos outros entes sindicais para a sua
base de representados, e desde que essa promoo seja calcada em critrios
objetivos, precisos e preestabelecidos
68
em uma aplicao que normalmente
se estabelece entre critrios legalmente previstos e outros originrios da juris-
prudncia, desde que no acarretem influncia na escolha dos indivduos quanto
filiao, ou no, a determinado ente sindical
69
.
Segundo Jos Francisco Siqueira Neto
70
e Jos Carlos Arouca
71
, aqueles
critrios normalmente utilizados, quer pela lei, quer pela jurisprudncia, para a
aferio da representatividade sindical e para a eleio, por conseguinte, do
sindicato mais representativo, poderiam ser classificados como: quantitativos
(relacionados ao nmero de associados do sindicato, ao nmero de contribuintes,
ao volume de recursos arrecadados, ao nmero de representados, ao nmero
de votantes em assembleias, ao nmero de delegados sindicais nas bases, ao
nmero de integrantes em comisses de empresa etc.); qualitativos (relacionados
autonomia e independncia do sindicato profissional, se o caso, em relao
ao patronato, experincia e antiguidade do sindicato); institucionais
(referentes participao do sindicato em rgos pblicos de defesa dos direitos
e interesses dos empregados); ideolgicos (relacionados ao histrico da conduta
da entidade, a passagens histricas memorveis e, como ocorreu na Frana at
agosto de 2008, a valorizao da participao sindical na resistncia patritica
contra a ocupao
72
); funcionais (referentes a dados objetivos decorrentes da
67 MASSONI, Tlio de Oliveira. Representatividade sindical, p. 166.
68 Interessantssimo estudo panormico sobre os critrios de aferio de representatividade sindical,
conforme a questo adotada no direito estrangeiro, foi feito por MENEZES, Mauro de Azevedo.
Definio do sindicato (mais) representativo: Pressupostos, problemas e alternativas. Disponvel em:
<www.facs.br/.../Sindicato%20mais%20representativo%20ERGON..doc>. Acesso em: 10 mar. 2010.
69 Nesse sentido: PEREIRA, Ricardo Jos Macedo de Britto. Constituio e liberdade sindical, p. 83.
70 Liberdade sindical e representao dos trabalhadores nos locais de trabalho, p. 109 e 110.
71 Repensando o sindicato. So Paulo: LTr, 1998. p. 123-127; O sindicato em um mundo globalizado,
p. 657.
72 O Code du Travail francs dispunha, em seu art. L. 2121-1, na redao anterior dada pela Lei n 2.008-
67, de 21 de janeiro de 2008, que a representatividade dos sindicatos determinada pelos seguintes
critrios: independncia, volume de contribuies, a experincia e a antiguidade da associao e a
atitude patritica durante a ocupao nazista. Aps o advento da hoje paradigmtica Lei n 2.008-789,
de 20 de agosto de 2008, que alterou a redao do art. L. 2121-1 do Code du Travail, os critrios de
aferio da representatividade dos sindicatos passaram a ser, de forma cumulativa, o respeito aos valores
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ao sindical, como a assinatura de convnios coletivos, as aes judiciais
exitosas etc.); estruturais (relacionados ao enaltecimento da figura do sindicato)
e de estabilidade (que primam pela segurana jurdica transmitida pelo
sindicato, pela manuteno das pessoas encarregadas na frente e por todo um
perodo quando da negociao coletiva etc.).
A representatividade, com a adoo combinada de qualquer um dos cri-
trios disponveis, deve ser aferida no momento do exerccio das prerrogativas
e se d em diversos momentos: (i) no controle preliminar exercido pela autori-
dade pblica (quando checa o requisito e atesta a capacidade negocial da
entidade que se pretende mais representativa); (ii) na verificao sucessiva ou
a posteriori dos requisitos que a lei e a jurisprudncia elaboraram para ndices
de representatividade; (iii) ou no modelo intermedirio (com a checagem e
prova dos requisitos em momentos a priori e a posteriori).
Jos Francisco Siqueira Neto ainda se refere s representatividades de-
rivadas e comprovadas. A primeira, tambm denominada irradiada, a que
ilustra um mecanismo de transferncia automtica de representatividade, ins-
titudo por lei
73
, em favor de toda a organizao que se filiar a uma organizao
republicanos, a independncia, a transparncia financeira, a existncia de um perodo mnimo e a
antiguidade de dois anos (contados da data do depsito legal dos estatutos e demais diplomas sindicais)
de representao categorial e territorial que abranja dada unidade de negociao coletiva, a influncia
(muito determinada pela experincia e pelas atividades desenvolvidas), o nmero de integrantes e o
volume de contribuies pagas. O critrio do nmero de integrantes filiados ao ente sindical o mais
rotineiro para a aferio da representatividade, quer pela simplicidade com que apresenta a vinculao
entre a ao coletiva sindical e a vida associativa real, quer pela contundncia com que ilustra a
voluntariedade das pessoas a tal vinculao. assim, por exemplo, como na Frana, na Blgica e na
Espanha, curiosamente pases, como o Brasil, que possuem sistemas de regncia das negociaes
coletivas centralizadas por setores (no caso brasileiro, em razo da ideia de categoria) ou pelos nveis
regional ou nacional (no caso brasileiro, a depender da base territorial das entidades negociadoras)
(SERVAIS, Jean-Michel. Labor Law and Cross-Border Cooperation Among Unions. In: GORDON,
Michael E.; TURNER, Lowell (Ed.). Transnational cooperation among labor unions. Ithaca: Cornell
University Press, 2000. p. 44-59. p. 50).
73 Como se pretenderia, por exemplo, acaso o Brasil tivesse tido xito no projeto de Reforma Sindical
catapultado e enterrado no e aps o trmino dos trabalhos do Frum Nacional do Trabalho (FNT), no
Anteprojeto de Lei de Relaes Sindicais (ALRS), que sequer teve, junto com a Proposta de Emenda
Constituio (PEC) n 369/2005, algum trmite formal perante o Congresso Nacional. Na ponderao
do saudoso Joo Jos Sady, o ALRS constituiu uma carta de intenes em que o governo promete que,
num futuro (qui distante), se aprovada sua Proposta de Emenda Constitucional, ir propor ao Congresso
aquela extensa nova regulamentao (Notas sobre a PEC da reforma sindical. Disponvel em: <http:/
/www.diap.org.br/default.asp?codigo1=6051#6051>. Acesso em: 23 abr. 2005). Pelo ALRS, algumas
alteraes paradigmticas estrutura sindical vigente se sustentavam, alm da previso das novas
formas de aferio da representatividade das entidades sindicais, quer por representatividade
comprovada, quer por representatividade derivada, como, por exemplo, (i) a substituio do pilar da
categoria econmica ou profissional pelo conceito de setores e ramos de atividade econmica; (ii) o
reconhecimento jurdico das centrais sindicais na concertao social, ao mesmo tempo em que se partiria
para a formao de um regime de pluralidade nas instncias superiores e de unicidade ou pluralidade
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de grau superior. A comprovada aquela que necessita de apreciao especfi-
ca em um contexto prprio, e no reportada por ndices presumidos ou
emprstimo de representatividade
74
e para a qual normalmente se destinam os
referidos critrios, de natureza quantitativa, qualitativa, institucional, ideol-
gico, funcional, estrutural, de estabilidade e de aferio de representatividade.
3.2 O sindicato mais representativo perante o Comit de Liberdade
Sindical da Organizao Internacional do Trabalho (OIT)
A terminologia atinente figura do sindicato mais representativo de
longa data conhecida. No Tratado de Versalhes, que deu origem Constituio
da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), a expresso j aparece no
art. 3, 5, que disciplina o modo de designao dos delegados e consultores
tcnicos no-governamentais, sempre de acordo com as organizaes
profissionais mais representativas, tanto dos empregadores quanto dos
empregados, se tais organizaes existirem, na Conferncia Geral da OIT, o
que se manteve na Declarao de Filadlfia de 1946
75
.
No obstante o conhecimento quanto ao sindicato mais representativo,
no se tem como identificar as regras de validez geral para determinar, em
qualquer caso, qual a entidade que deve ser entendida como a mais
representativa. Uma grande lacuna se apresenta, nesse sentido, nas resolues
nas instncias inferiores, mormente na dos sindicatos de base; (iii) a quebra da necessidade de simetria
entre a representao obreira e a representao patronal; (iv) a configurao de um sistema em que se
permitiria negociaes coletivas desarticuladas e descentralizadas desde os nveis mais gerais at os
mais especficos, o que se daria mediante a atuao, nova, das representaes sindicais nos locais de
trabalho; alm (v) da valorizao dos meios alternativos de soluo dos conflitos coletivos de trabalho
(ver, para tanto, a ttulo exemplificativo, RAMOS FILHO, Wilson. O Frum Nacional do Trabalho e o
sistema sindical brasileiro: algumas crticas sobre o modelo de solues de conflitos coletivos. In:
MACHADO, Sidnei; GUNTHER, Luiz Eduardo (Coords.). Reforma trabalhista e sindical: o Direito
do Trabalho em perspectivas. Homenagem a Edsio Franco Passos. So Paulo: LTr, 2005. p. 263-316.
p. 265-267; e SANTOS, Enoque Ribeiro dos. Fundamentos do Direito Coletivo do Trabalho: nos
Estados Unidos da Amrica, na Unio Europeia, no Mercosul e a experincia brasileira. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2005, p. 225-266).
74 A crtica representatividade derivada a que os critrios previstos, por exemplo, no art. 519 da CLT
adotado a ttulo de parmetro, ainda que advindo do perodo pr-1988, de investidura sindical como
o nmero de filiados, os servios sociais mantidos e o valor do patrimnio, no sejam destinados
entidade de preferncia da categoria. Por esse mtodo, no a atuao do sindicato efetiva, sua penetrao
no grupo social ou a sua envergadura os fatores determinantes para a representao, seno, como bem
destacou Paulo Roberto Lemgruber Ebert, a articulao poltica com as entidades de grau superior
(Sindicato mais representativo e mutao constitucional, p. 66-67).
75 CORTE, Nstor T. El modelo sindical argentino, p. 318; e PEREIRA, Ricardo Jos Macedo de Britto.
Constituio e liberdade sindical, p. 83.
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do Comit de Liberdade Sindical do Conselho de Administrao da OIT ou,
mesmo, na jurisprudncia do Tribunal Europeu de Direitos Humanos
76
, o que
facilmente explicado pelo fato de que a apurao da representatividade maior
ou menor de uma entidade dependeria dos requisitos atinentes legislao
nacional
77
, se j no bastasse, muitas vezes, depender de requisitos mais flexveis
e, nessa toada, talvez mais arbitrrios.
Independentemente desses obstculos gerais, o Comit de Liberdade
Sindical da OIT vem sustentando, por meio de seu Verbete n 346
78
, que a
noo de organizaes profissionais ou sindicais mais representativas j
consagrada nos pases que viveram ou vivem o pluralismo e que tal noo no
pode resultar em que a entidade tida como a mais representativa detenha
privilgios que exceda daqueles naturais a uma dada questo de representao
em negociaes coletivas, consultas com os governos ou a designao de
delegados perante organismos internacionais, ou seja, que no prejudique as
demais entidades sindicais nos meios necessrios para a defesa de seus
interesses, de seus representados ou de formular seus programas de ao nos
moldes da Conveno n 87 da OIT
79
.
76 CUESTA, Henar lvarez. La mayor representatividad sindical, p. 80 e 156.
77 CHIARELLI, Carlos Alberto. O trabalho e o sindicato: evoluo e desafios. So Paulo: LTr, 2005.
p. 189.
78 346. El Comit indic que en diversas oportunidades, y en particular a propsito de la discusin del
proyeto de Convenio sobre el derecho de sindicacin y de negociacin colectiva, la Conferencia
Internacional del Trabajo haba evocado la cuestin del carcter representativo de los sindicatos y
admitido, hasta cierto punto, la distincin que a veces se hace entre los diferentes sindicatos de acuerdo
con su grado de representatividad. La Constitucin de La OIT em el prrafo 5 del artculo 3, consagra
la nocin de organizaciones profesionales ms representativas. Por consiguiente, el Comit estimo
que el simple hecho de que la legislacin de um pas establezca una distincin entre las organizaciones
sindicales ms representativas y las dems organizaciones sindicales no debera ser em si criticable.
Sin embargo, es necesario que una distincin de este genero no tenga como consecuencia conceder a
las organizaciones ms representativas carcter que se deriva de um nmero ms elevado de afiliados
privilgios que excedan de una prioridad em matria de representacin em las negociaciones colectivas,
consultas con los gobiernos, o incluso en materia de designacin de los delegados ante organismos
internacionales. En otras palabras, tal distincin no debera tener por consucuencia el privar a las
organizaciones sindicales, que no hayn sido reconocidas como las ms representativas, de los mdios
esenciales para defender los intereses profesionales de sus miembros ni del derecho de organizar su
gestin y su actividad y de formular su programa de accin, previsto por el Convenio n 87" (OFICINA
INTERNACIONAL DEL TRABAJO. La libertad sindical, p. 78). De contedo similar o Verbete n
358, que destaca que o ajuste quanto aos direitos exclusivos da organizao tida como a mais
representativa no deve significar a proibio da existncia de outros sindicatos, mormente aqueles aos
quais os trabalhadores interessados pretendam se filiar, tudo para respeitar a liberdade sindical individual
positiva.
79 OFICINA INTERNACIONAL DEL TRABAJO. Ob. cit., p. 78. De contedo similar o Verbete
n 359.
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Como era de se esperar, tambm o Comit de Liberdade Sindical da
OIT adverte, nos Verbetes de ns. 347 e 348
80
, que os critrios eventualmente
adotados para a aferio do sindicato mais representativo devem ser objetivos,
precisos, previamente estabelecidos e fundamentados em elementos que no
ofeream possibilidade de parcialidade, abuso ou discricionariedade governa-
mental
81
, de tal modo que, pelo Verbete n 351
82
, a verificao da melhor
representatividade deve estar a cargo de um organismo independente e impar-
cial.
No caso especfico de um critrio de natureza quantitativa, como o da
aferio da representatividade pelo nmero de filiados, o Comit de Liberdade
Sindical da OIT, mediante o Verbete n 352
83
, considera que, para se chegar a
tal nmero, no se faz necessria a apresentao de lista com os nomes dos
integrantes para determinar o nmero de filiados, uma vez que um extrato das
contribuies sindicais serviria para tal apurao, sem que se elabore uma lista
que poderia vir a caracterizar prtica antissindical ou ato de ingerncia,
combatidos pela Conveno n 98 da OIT.
3.3 Algumas concluses prvias
O que se depreende da figura do sindicato mais representativo que
quando h um modelo, tal qual o brasileiro, de unicidade, em que a unidade
sindical imposta, de cima para baixo, de normativos ministeriais vida que
naturalmente livre e associativa, o princpio da liberdade sindical sempre
lesionado porque, de um lado, os sindicatos so proibidos de se fundar em
salutar concorrncia e, de outro, porque os indivduos so impedidos de se
filiar s organizaes de suas prprias preferncias
84
.
80 348. Deben existir en la legislacin critrios objetivos, precisos y previamente establecidos para
determinar la representatividad de uma organizacin de empleadores o de trabajadores, y dicha
apreciacin no podra dejarse a la discrecin de los gobiernos. (OFICINA INTERNACIONAL DEL
TRABAJO. Ob. cit., p. 78). De contedo similar o Verbete n 356)
81 OFICINA INTERNACIONAL DEL TRABAJO. Ob. cit., p. 78.
82 351. Para poder determinar de la mejor manera posible la representatividad de las organizaciones
sindicales es necesario garantizar la imparcialidad y la confidencialidad del procedimiento. Por ende,
la verificacin de la representatividad de una organizacin sindical debera estar a cargo de um rgano
independiente e imparcial. (Ibidem, p. 79)
83 352. No es necesario facilitar una lista con los nombres de los miembros de las organizaciones sindicales
para poder determinar el nmero de sus afiliados, ya que un extracto de las cotizaciones sindicales
serviria efectivamente para determinar el nmero de afiliados de uma organizacin sindical, sin que
sea por tanto necesario elaborar una lista de nombres que podra dar pie a actos de discriminacin
antisindical. (Ibidem, p. 79)
84 Diante do modelo espanhol, e diante dos arts. 7 e 28 da Constituio Espanhola, ver, em tom semelhante,
CUESTA, Henar lvarez. La mayor representatividad sindical, p. 41.
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O que ocorre, em modelos como o brasileiro, um acinte s liberdades
individuais e coletivas que no pode deixar de chamar a ateno e assustar, a
despeito da normalidade com que a situao vivenciada no Brasil, pelo lobby
sindical e corporativista que se entranhou na mquina estatal, na poltica e na
social, e que impede qualquer mudana em mdio e longussimo prazo.
Diante dessas circunstncias, e a partir da legitimidade que a figura do
sindicato mais representativo oferece para dada associao sindical, parece
muito evidente que a aferio de uma verdadeira representatividade sindical
se inicia nas bases ou no contato com as bases, de baixo para cima, da vida
fenomnica associativa aos normativos ministeriais, do substrato ftico
hiptese normativa.
Por essa razo que comum se sustentar, com fundamento, que a
representao sindical, por ser uma questo de forma e de legalidade, se adquire,
mas que a representatividade sindical, por ser uma questo de matria e de
legitimidade, se conquista, assim como em modelos de pluralidade e de
concorrncia sindicais, dado sindicato, eventualmente, conquista a qualidade
de o mais representativo. Uma das constataes que surgiram quando do debate
em torno da Reforma Sindical que os entes sindicais, a partir de determinado
momento a ser fixado na experincia brasileira para um novo sistema sindical
(ainda que de natureza hbrida, em que a unicidade poderia conviver com a
pluralidade em um perodo de transio
85
), teriam, necessariamente, que ser
forados a conquistar maior representatividade nas bases, no contato com a
vida associativa, coletiva, de empregados e de empregadores, em toda a sua
dinamicidade.
No se pode ter dvidas de que a aferio da representatividade sindical
(e no da mera representao formal), em modelo de unicidade, acentuaria as
gritantes diferenas entre as entidades sindicais portadoras da certido de
registro sindical outorgada pelo MTE, alm de evidenciar a inrcia (atinente a
uma efetiva ao coletiva) a que se lanaram vrios sindicatos representativos
de categorias profissional e econmica, contribuintes que so da deteriorao
e do desmantelamento do sistema, ilustradores do manicmio catico do modelo
brasileiro.
85 Como sugeria o Anteprojeto de Lei de Relaes Sindicais (ALRS), do art. 38 e seguintes, quando
tratava, em perodo de transio para um modelo de pluralidade, da possibilidade de um sindicato, que
obteve o registro sindical antes do advento da nova lei, manter a exclusividade de representao em
conformidade com o que restar discutido em assembleia de toda a categoria, desde que tal sindicato
inserisse, em seus estatutos, normas destinadas a garantir princpios democrticos que assegurassem
ampla participao dos representados, em verdadeira democracia sindical interna.
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4 EM PROL DA REPRESENTATIVIDADE SINDICAL NA UNICIDADE
No Brasil, e como j sustentou Lais Corra de Mello, os critrios para a
aferio de sindicatos mais representativos devem ser simples e viveis, como
o nmero de associados, o montante dos recursos econmicos auferidos, o
nmero de convenes ou acordos coletivos celebrados, o tempo de existncia
da entidade, a abrangncia da jurisdio, as relaes com outras organizaes
regionais e internacionais (inclusive com centrais sindicais), de forma
combinada ou relacionada entre si
86
, a exemplo de uma relao de a somatria
do nmero de associados ser superior a 25% da somatria do nmero total dos
integrantes da base de representao da entidade.
Na esteira dos critrios j dispostos no art. 519, alneas a a c, da CLT,
que trata dos elementos para a apreciao, pelo MTE, da pertinncia da inves-
tidura sindical associao profissional mais representativa, tais como o
nmero de associados, os servios sociais fundados e mantidos e o valor do
patrimnio, os fenmenos do desmembramento e da dissociao sindical, em
que os conflitos de representatividade sindicais mais se apresentam, care-
cendo de critrios normativos objetivos e prvios para a soluo dos impasses,
ainda pendem de uma anlise nos foros administrativo e judicial, que possa,
com relativa segurana e legitimidade jurdicas, valorar e indicar para a elei-
o do vencedor da entidade com mais representatividade.
Nesse ponto que os critrios de aferio do sindicato mais representativo
podem ser teis ao deslinde das controvrsias atinentes a desmembramento ou
a dissociao sindical, oportunidade em que, mesmo em modelo de unicidade,
os conflitos de representatividade sindical, ou de suposta litigiosidade, poderiam
ser resolvidos em prol daquela entidade que melhor provasse sua condio de
maior representatividade sindical, fora, portanto, dos estreitos limites da mera
representao legal e formal.
Como o Brasil se encontra em contexto de mitigada e tolhida liberdade
sindical, no se tem dvidas de que, como ferramenta para, ainda nesse sistema,
identificar verdadeiras e legtimas representatividades sindicais, preciso que
os Tribunais do Trabalho, no trato de dissdios intersindicais no coletivos de
representatividade sindical (aes declaratrias de nulidade de registro sindical,
aes cautelares, aes consignatrias de pagamento de contribuio sindical
e mandados de segurana etc.) se utilizem, paralelamente aos critrios j
consagrados pela jurisprudncia (direito de precedncia ou de anterioridade
ou, ainda, da especificidade), das clusulas gerais e dos conceitos legais
86 Liberdade sindical na Constituio brasileira, p. 188-189.
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indeterminados que permeiam a nova legislao civil, de aplicao, sim, s
relaes coletivas de trabalho.
Pelas clusulas gerais, as normas fornecem diretrizes ao julgador para
decidir a partir de um patamar de liberdade decisria, o que permite que o
magistrado possa, eventualmente, integrar determinado negcio jurdico ao
conceder contedo concreto s enunciaes abstratas inerentes clusula ge-
ral. So exemplos de clusulas gerais na nova codificao civil: a expresso
funo social no art. 421, como limite autonomia privada, e as referncias
boa-f objetiva e probidade no art. 422. Pelos conceitos legais indeter-
minados, h, pela abstrao, impreciso e generalidade de uma expresso,
vinculao, pela lei, a uma consequncia jurdica determinada, como o caso
das expresses atividade de risco para a caracterizao de responsabilidade
objetiva no art. 927 e perigo iminente como causa excludente da ilicitude do
ato no art. 188, inciso II.
Por esses instrumentos, o julgador, ativando-se nas relaes jurdicas,
preenche a vagueza de clusulas gerais ou conceitos legais indeterminados
para, atuando em concreto na soluo dos conflitos sob o mote da eticidade, da
sociabilidade e da operabilidade, emprestar soluo prospectiva e legtima para
dado problema.
Nessas ferramentas disponibilizadas ao julgador pela nova estrutura civil,
entra em especial destaque a clusula geral da boa-f objetiva, integrante do
conceito de eticidade, por meio da qual, em qualquer relao ou negcio
jurdico, o ordenamento jurdico brasileiro impe regra de conduta, nsita aos
arts. 187 e 422 do NCCB para as partes envolvidas e, pelo art. 113, frise-se,
regra de interpretao ao julgador
87
, com o que o magistrado e os tribunais, no
sistema aberto querido pelo Cdigo Civil, tero a difcil incumbncia de adequar
o direito ao caso concreto, propiciando, em consequncia, uma permanente
atualizao para adequar a soluo jurisdicional aos princpios maiores
constitucionais, aos direitos fundamentais reconhecidos constitucionalmente,
como o caso da pouca liberdade sindical que se apresenta na norma de fachada
do art. 8 da Constituio Federal.
Ao proibir a conduta do venire contra factum proprium, a boa-f objetiva
implementa, normativamente, no Brasil, a crena na aparncia de licitude ou
87 ANDRIGHI, Nancy; BENETI, Sidnei; ANDRIGHI, Vera. In: TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo (Coord.).
Comentrios ao novo Cdigo Civil: das vrias espcies de contratos; do emprstimo; da prestao de
servio; da empreitada; do depsito. Arts. 579 a 652. Rio de Janeiro: Forense, 2008. v. IX. p. 15. A boa-
f objetiva entendida como regra de conduta e regra de interpretao tambm aceita na doutrina
estrangeira. Nesse passo, em Portugal, ABRANTES, Jos Joo. Contrato de trabalho e direitos
fundamentais. Coimbra: Coimbra Editora, 2005. p. 178-179.
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da convico de no se estar a lesar direito alheio no trfego negocial
88
, alm
de fomentar um dever, aos agentes sociais (e por que no aos sindicatos,
organizao sindical?), de transparncia, de cooperao para que os vnculos
relacionais (para os sindicatos, na negociao com o lado patronal e vice-versa
e, ainda, na estrutura interna, na comunicao, no debate constante com as
bases representadas em assembleia) atendam aos interesses legtimos de todos
os envolvidos, sem surpresas, uma que vez que a boa-f objetiva impe a
considerao dos interesses da outra parte.
A aplicao dessa principiologia organizao sindical impositiva.
Pelo canal das clusulas gerais, mormente a da boa-f objetiva, possvel se
chegar e se identificar verdadeiras representaes coletivas, sindicais, de
trabalhadores ou de empregadores, fora do mundo artificial dos normativos
ministeriais, para, com base nesse novo material, se decidir a respeito de
processos envolvendo desmembramentos ou dissociaes sindicais e de
conflitos em torno de representao sindical.
Se um determinado ente sindical mantm, ativa, uma democracia sindical
interna, com constantes eleies sindicais (a promover a rotatividade no poder
dos dirigentes sindicais), com prestao de informaes s assembleias
categorias licitamente convocadas e para a deliberao de pautas assembleares
de prvio conhecimento da coletividade, com o desenvolvimento de sua funo
negocial e com o respeito outra parte (e, se do lado patronal o ente sindical,
com a natural prestao de informaes, ao simtrico ente sindical obreiro,
para o desenrolar de uma verdadeira negociao coletiva), poder-se- identificar,
sem artificialismos jurdicos, a verdadeira representatividade sindical
89
, em
detrimento de representaes de cartrio.
4.1 Alguns avanos e algumas frustraes
No malogrado Anteprojeto de Lei de Relaes Sindicais (ALRS), que
instrumentalizaria a Reforma Sindical, se se desenvolvesse a Proposta de
Emenda Constituio (PEC) n 369/2005, alm dos critrios de aferio de
representatividade de forma derivada, que no viriam, por ora, ao caso tratar,
previu-se, para as associaes sindicais de grau inferior, critrio de natureza
88 MARTINS-COSTA, Judith. In: TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo (Coord.). Comentrios ao novo Cdigo
Civil: do Direito das Obrigaes. Do adimplemento e da extino das obrigaes. Arts. 304 a 388. Rio
de Janeiro: Forense, 2003. v. V. t. I. p. 43.
89 Como j se sustentou em KAUFMANN, Marcus de Oliveira. Uma viso prospectiva da atuao
jurisdicional em relao organizao sindical. Revista LTr 73-05, p. 563-574. Passim.
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quantitativa, expresso na filiao de nmero igual ou superior a 20% dos
trabalhadores do mbito da representao (art. 22, segunda parte, que a que
se refere representatividade comprovada, ou seja, aquela que indica no uma
representatividade artificial advinda dos relacionamentos polticos mantidos
entre as entidades de grau inferior e superior, mas a que se expressa pela
legitimidade e pela adeso espontnea da base), na relao formada entre o
nmero de filiados e o nmero de trabalhadores que estejam efetivamente
empregados no mbito de representao do sindicato (art. 23). Para o caso das
federaes, a filiao de trabalhadores aos sindicatos filiados federao em
nmero igual ou superior a 22% do total de trabalhadores nos respectivos
mbitos de representao desses sindicatos (art. 21, inciso I) e a filiao de
trabalhadores, aos sindicatos filiados federao, em nmero igual ou superior
a 15% do total de trabalhadores no mbito de representao da federao. Para
o caso das confederaes, a filiao de sindicatos com representatividade
comprovada em pelo menos 18 unidades da Federao, distribudas nas cinco
regies do pas; a filiao de sindicatos com representatividade comprovada
em pelo menos 9 unidades da Federao, com ndice de filiao igual ou superior
a 15% do total de trabalhadores no respectivo mbito de representao em
cada unidade da Federao; e a filiao de trabalhadores aos sindicatos filiados
confederao em nmero igual ou superior a 22% do total de trabalhadores
nos respectivos mbitos de representao.
Para as associaes sindicais representativas de categorias econmicas,
a lgica , basicamente, a mesma, com pequenas alteraes nos percentuais,
tais quais descritos nos arts. 35 (para os sindicatos), 34 (para as federaes) e
33 (para as confederaes) do ALRS.
Muito embora s se tenha emprestado destaque a critrios de natureza
quantitativa, sem meno mais detalhada a critrios de natureza qualitativa
90
,
institucionais, funcionais, estruturais ou de estabilidade, a previso objetiva
dos critrios no anteprojeto denotava indcio de que a matria poderia dar
novos ares para o encontro de representatividades sindicais, ao invs de meras
representaes sindicais. Infelizmente, as disparidades de entendimentos entre
as diversas centrais sindicais que participaram do famigerado Frum Nacional
do Trabalho (FNT) no governo Lula implodiram as esperanas de que as
propostas pudessem ser encaminhadas no Congresso Nacional, considerando
que sequer a PEC n 369/2005 obtivera xito na mudana da estrutura do art.
8 da Constituio Federal.
90 Salvo a obrigao, de natureza qualitativa, a que entidades sindicais de trabalhadores e de empregadores
observem princpios democrticos que assegurem ampla participao dos representados (art. 6 do
ALRS).
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4.2 A questo das centrais sindicais
Com a edio da Lei n 11.648/2008, o Brasil erigiu, pela primeira vez e
no sistema ps-1988, critrios de aferio de representatividade sindical para
o reconhecimento jurdico das centrais sindicais. Tudo, alis, de maneira bem
prxima figura do sindicato mais representativo, uma vez que a Lei das
Centrais Sindicais, pelo reconhecimento da representatividade de dada central
sindical para a participao, em sistema de proporcionalidade, em fruns
tripartites, conselhos e colegiados de rgos pblicos, no afeta a participao
de outras centrais sindicais (art. 3, 1).
Nos termos do art. 2 da Lei n 11.648/2008, as centrais sindicais, para
serem reconhecidas como entidades de coordenao da representao dos
trabalhadores por meio das organizaes sindicais a elas filiadas, devero
cumprir os requisitos de possurem filiao de, no mnimo, 100 sindicatos
distribudos nas cinco regies do pas (inciso I); filiao em pelos trs regies
do pas de, no mnimo, 20 sindicatos em cada uma (inciso II); filiao de
sindicatos em, no mnimo, 5 setores de atividade econmica (inciso III); e
filiao de sindicatos que representem, no mnimo, 7% do total de empregados
sindicalizados em mbito nacional (inciso IV), reduzido para 5% nos vinte e
quatro meses a contar da publicao da lei (pargrafo nico) e para os anos de
2008 e 2009 (art. 5, 3, da Portaria n 194/2008 do MTE).
Tais critrios, frisa-se, meramente quantitativos de aferio de repre-
sentatividade, sero averiguados pelo MTE (art. 4), que, mediante consulta s
centrais, poder baixar instrues necessrias aferio da representativi-
dade ou alterao com base na anlise dos ndices de sindicalizao dos
sindicatos filiados s centrais ( 1), alm de o MTE deter o dever de, anual-
mente, divulgar a relao das centrais sindicais que esto com os requisitos de
aferio de representatividade em ordem ( 2). Tais centrais sindicais ostenta-
ro o certificado de representatividade (CR) (art. 8, pargrafo nico, da
Portaria n 194/2008 do MTE).
Logo em seguida edio da Lei n 11.648/2008, o MTE, por meio da
Portaria n 194/2008, aprovou instrues para a aferio dos requisitos de
representatividade das centrais sindicais. As centrais foram obrigadas, ento, a
se cadastrar no Sistema Integrado de Relaes do Trabalho (SIRT) para
atualizao anual do cadastro (art. 1) e para a apurao do critrio de
representatividade, atinentes aos incisos I e II do art. 2 da Lei n 11.648/2008,
acima indicados, a portaria ministerial indicou que, como parmetros, so
utilizadas as declaraes de filiao de sindicatos s centrais sindicais, tais
quais informadas no Cadastro Nacional de Entidades Sindicais (CNES) (art. 3) e,
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para o critrio atinente ao inciso III do art. 2 da Lei n 11.648/2008, indicaram-
se os dados do CNES e, tambm, da Classificao Nacional de Atividades
Econmicas (CNAE)
91
, apurados pelo Departamento Intersindical de Estatstica
e Estudos Socioeconmicos (Dieese) (art. 4), sendo que, na falta desses, os
dados do CNES e da CNAE informados na Relao Anual de Informaes
Sociais (Rais) (art. 4, pargrafo nico). A Rais do ano-base correspondente a
dois anos anteriores tambm o parmetro principal para a aferio do critrio
indicado no inciso IV do art. 2 da Lei das Centrais Sindicais, bem como outros
dados oficiais e do CNES do dia 31 de dezembro do ano anterior ao de referncia
(art. 5).
A identificao do percentual (ndice de representatividade) listado
no inciso IV do art. 2 da Lei n 11.648/2008 ser calculado com base na seguinte
frmula: IR (ndice de representatividade) = TFS (total de trabalhadores filiados
aos sindicatos partcipes da estrutura da central sindical, encontrado pelos
clculos traados na Portaria n 194/2008 do MTE) dividido (/) por TSN (total
de trabalhadores sindicalizados em mbito nacional encontrado pelos clculos
traados na Portaria n 194/2008) multiplicado (x) por 100 (art. 6 da Portaria
n 194/2008).
Para a participao proporcional de uma central sindical em fruns
tripartites, conselhos e colegiados de rgos pblicos, as centrais sindicais que
cumprirem os requisitos do art. 2, e incisos, da Lei n 11.648/2008, sero
consideradas para o clculo da taxa de proporcionalidade (TS), que encontrada
pela diviso de TFS por TSC (total de trabalhadores filiados aos sindicatos
partcipes da estrutura das centrais sindicais que cumprirem os requisitos do
91 O CNAE o mapa de enquadramento de atividades econmicas do Brasil, traado e montado pela
Comisso Nacional de Classificao, a Concla, que um rgo colegiado, estruturado no mbito do
Ministrio do Planejamento e Oramento, institudo pelo Decreto n 1.246/1994 e restabelecido, aps
a reforma ministerial, pelo Decreto n 3.500/2000. Participam da Concla, em representaes
proporcionais, os Ministrios da Agricultura e Abastecimento; Cincia e Tecnologia; Desenvolvimento
Agrrio; Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior; Educao; Esporte e Turismo; Fazenda;
Meio Ambiente; Minas e Energia; Planejamento, Oramento e Gesto; Previdncia e Assistncia Social;
Relaes Exteriores; Sade; Trabalho e Emprego; e Transportes. A Concla tem por finalidade e misso
de definir e normatizar o uso de classificaes padronizadas por sistema estatstico e por registros e
cadastros da administrao pblica. Um dos frutos do trabalho da Concla o mapa institucionalizado
da Classificao Nacional de Atividades Econmicas (CNAE), que se trata, nada mais, nada menos,
do que uma tabela desenvolvida, sob a coordenao do IBGE, de forma compatvel com a International
Standard Industrial Classification ISIC (terceira reviso aprovada pela Comisso de Estatstica das
Naes Unidas em 1989), recomendada, oficialmente, como instrumento de harmonizao das
informaes econmicas em mbito internacional. A CNAE, portanto, identifica as atividades econmicas
de forma mais detalhada, em todos os segmentos produtivos nacionais. Com os cdigos de identificao
gerados pela CNAE, o mapa l albergado , realmente, muito utilizado na Administrao Pblica,
mormente na Administrao Fazendria. A mais recente verso do CNAE (a CNAE 2.0) foi aprovada
pela Resoluo Concla n 1/2006.
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art. 2 da Lei n 11.648/2008), multiplicada por 100 (art. 7 da Portaria n 194/
2008).
Mais uma vez, a eleio de critrios de aferio de representatividade
se restringiu aos de natureza meramente quantitativa, a despeito de, na
legislao brasileira, se ter exemplos de critrios de natureza qualitativa e
funcional, como o caso dos servios sociais fundados e mantidos pelo sindicato
(art. 519, alnea b, da CLT).
A frustrao que se nutre a partir da anlise da Lei das Centrais Sindicais
e da Portaria n 194/2008 que se resolveu pensar critrios de aferio de
representatividade para entidades no partcipes da estrutura sindical e que
convivem em sistema de pluralidade, o que torna o estudo dos critrios de
representatividade das centrais sindicais mais prximos, mas no to similares,
aos da figura aliengena do sindicato mais representativo.
Tais critrios, pela diferena sistmica existente entre as entidades
partcipes da estrutura piramidal e hierarquizada sindical (sindicatos, federaes
e confederaes, todos vinculados representao categorial, ainda que, no
nvel de federaes e confederaes, a representao categorial se fixe, to
somente, para a coordenao das entidades a elas filiadas, nos termos dos arts.
534 e 535 da CLT, salvo a hiptese prevista no art. 611, 2, da CLT, que trata
da representao categorial, para os fins da negociao coletiva, por
supletividade ou por subsidiariedade) e as centrais sindicais (que no possuem
a funo de, em um pice da estrutura sindical, representar categorias), nem
por analogia poderiam ser utilizados para os sindicatos e para a apurao de
suas representatividades comprovadas em dissdios intersindicais no coletivos
de representatividade.
Vale dizer, mesmo com os avanos da previso antecipada e objetiva de
critrios de aferio de representatividade para as centrais sindicais, a soluo
dos dissdios intersindicais no coletivos de representatividade (mandados de
segurana
92
, aes declaratrias de nulidade de registro sindical, aes
declaratrias de representatividade sindical, oposies em dissdios coletivos,
aes declaratrias incidentais em aes consignatrias de pagamento de
contribuies de natureza sindical, parafiscal etc.), mormente naqueles em que
se discutem hipteses de desmembramento e de dissociao sindical, no
92 Se se admite, por absurdo, que podem apresentar litgios sobre a representatividade sindical (ou mesmo
sobre mera representao sindical), ainda que requeiram a demonstrao inequvoca do direito mediante
prova pr-constituda, sem dilao probatria, o que quase uma impossibilidade em matria de
representatividade e de representao sindical.
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dispe, ainda, de critrios seguros de decidibilidade, quer para o mbito judicial,
quer para o mbito administrativo.
A despeito dos ventos benfazejos dos critrios de aferio de represen-
tatividade para as centrais sindicais, principalmente no que tange eleio de
critrios prvios e objetivos para a identificao de verdadeira representativi-
dade, tudo, evidentemente, merc da complexidade dos clculos envolvidos
para a identificao dos percentuais eleitos pela lei, qui pensados para cen-
tralizar mais poder, ainda, no MTE, a estrutura montada para as associaes
sindicais de grau inferior (sindicatos) e de grau superior (federaes e confe-
deraes) ainda est dependente da litigiosidade que caracteriza sistemas, como
o brasileiro, em que se prestigia a mera representao sindical legal e formal e
que, curiosamente, contrasta com o prprio modelo de unicidade sindical, sem-
pre colocado em xeque pela proliferao catica, em pluralidade de fato, de
sindicatos de carimbo.
4.3 Um panorama da Portaria n 186/2008 do MTE
Ao contrrio do que se poderia intuir, o novo regulamento dos pedidos
administrativos de registro sindical no mbito do MTE, a Portaria n 186/2008,
que substituiu a antiga Portaria n 343/2000 (com suas alteraes posteriores),
no apresentou novos critrios de aferio de representatividade sindical, mas
criou, como se fossem critrios, parmetros objetivos para que o MTE, na
rdua tarefa de zelar pela unicidade sindical, consoante o disposto na Smula
n 677 do Supremo Tribunal Federal, pudesse fazer cumprir, de uma forma ou
de outra, o comando constitucional que impe a unicidade, quer pelo
arquivamento de pedidos impertinentes de entidades que no cumprem os
mnimos requisitos de vida associativa organizada, quer pelo arquivamento de
impugnaes a pedidos de registro sindical apresentadas sem qualquer
fundamento.
Em verdade, a Portaria n 186/2008 compila, qui, todas as idiossin-
crasias que o sistema sindical brasileiro criou para a organizao catica da
unicidade, em que sindicatos de carimbo, cartorrios, surgem antes, entre e
depois de sindicatos detentores de verdadeira representatividade, apresentan-
do, em bom estilo, as solues viveis para a esfera administrativa zelar pela
unicidade sindical. Compila, tambm, as diretrizes que o MTE recebeu, das
vrias regies do Brasil, das vrias instncias da Justia Federal, das vrias
instncias da Justia do Trabalho, para o cancelamento, a suspenso, para a
certificao da nulidade, ou no, de certides de registro sindical de sindicatos
que adentravam em litgio judicial para a apurao de suas representativida-
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des, ainda que pela via indireta e equivocada dos mandados de segurana,
mormente em processos envolvendo o desmembramento ou a dissociao sin-
dical, bem como as figuras congneres da fuso sindical e da incorporao de
sindicatos por outros.
Para esse desiderato, a assertividade, a segurana e a objetividade do
texto devem ser motivo de orgulho para os seus autores porque o trabalho
jurdico empreendido na confeco da Portaria n 186/2008 s pode ter advindo,
como adveio, da inteligncia mpar e tcnica da equipe que comps, poca, a
Coordenao-Geral de Registro Sindical (CGRS) da Secretaria de Relaes
do Trabalho (SRT) do MTE e que, hoje, direciona os trabalhos da prpria SRT.
O trabalho, portanto, belssimo do ponto de vista tcnico.
Entretanto, no vis de solucionar, para a Administrao Pblica, o caos
instaurado no manicmio sindical brasileiro, e a SRT bem sabe dos problemas
jurdicos que estaria encampando com a confeco da Portaria n 186/2008, o
MTE colecionou riscos de que o trabalho pudesse ser alvo de acusaes, muitas
delas fundadas, quanto sua constitucionalidade
93
.
O mais importante desses riscos diz respeito ao fato de o MTE ter se
arvorado na condio de dizer o que , ou no, categoria profissional ou
econmica (art. 5, inciso I) para efeitos de arquivar, ou no, pedidos de registro
sindical ou de alterao estatutria, contra, portanto, a autonomia sindical
(liberdade sindical individual) e a voluntariedade nsita ao surgimento de
categoria, que se constitui, nos moldes do art. 8, incisos I e II, da Constituio
Federal, um dado a posteriori para o nascimento de um sindicato diante do
93 Como se sabe, os procedimentos de registro sindical, e seus congneres, atualmente regrados pela
Portaria n 186/2008 do MTE (publicada no Dirio Oficial da Unio de 14.04.2008) j so, em to
pouco tempo de vida, alvo de, ao menos, quatro aes diretas de inconstitucionalidade: a ADIn 4.120
(proposta em 18.08.2008 pela Confederao Nacional dos Trabalhadores no Comrcio CNTC, pela
Confederao Nacional dos Trabalhadores na Indstria CNTI, pela Confederao Nacional dos
Trabalhadores em Estabelecimentos de Educao e Cultura CNTEEC, pela Confederao Nacional
dos Trabalhadores em Turismo e Hospitalidade Contratuh, pela Confederao dos Servidores Pblicos
do Brasil CSPB, pela Confederao Nacional dos Trabalhadores em Transportes Terrestres CNTTT,
pela Confederao Nacional dos Trabalhadores nas Indstrias de Alimentao e Afins CNTA, pela
Confederao Nacional dos Trabalhadores nas Empresas de Crdito Contec, pela Confederao
Nacional das Profisses Liberais CNPL, pela Confederao Nacional dos Trabalhadores Aquavirios
e Areos nas Pescas e nos Portos CONTTMAF e pela Confederao Nacional dos Trabalhadores na
Sade CNTS); a ADIn 4.126 (proposta em 26.08.2008 pela Confederao Nacional da Indstria
CNI e pela Confederao da Agricultura e Pecuria do Brasil CNA), a ADIn 4.128 (proposta em
28.08.2008 pela Confederao Nacional do Comrcio de Bens, Servios e Turismo CNC) e a ADIn
4.139 (proposta em 09.09.2008 pela Confederao Nacional do Transporte CNT e pela Confederao
Nacional do Sistema Financeiro Consif), todas submetidas, com pedidos liminares, e aps o falecimento
do Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, atual relatoria do Ministro Carlos Ayres Britto do Supremo
Tribunal Federal.
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enquadramento espontneo pretendido, tanto para a categoria, quanto para a
base territorial. Esse novo esquema, montado pela Portaria n 186/2008, na
expresso de Sayonara Grillo Coutinho Leonardo da Silva, obsta que duas
entidades coincidentes no todo ou em parte possam optar politicamente por
estabelecer uma convivncia plural, em regime de liberdade sindical, prtica
comum no sindicalismo do setor pblico, estruturado aps a Constituio de
1988, e pode significar o fechamento das vlvulas de escape que permitiam
estruturaes mais autnomas de parcela do sindicalismo brasileiro
94
.
Para os casos de desmembramento sindical, a Portaria n 186/2008 cria
um subterfgio para se arquivar impugnaes a pedidos de registro sindical
consistente na impossibilidade de serem aceitas impugnaes de entidades
desmembrantes, cuja base territorial maior que a da entidade desmembrada/
impugnada, se a sede dessa entidade for a mesma da sede da entidade
desmembrada e no houver coincidncia de categoria especfica (art. 10, inciso
VII). Para os casos de dissociao sindical de sindicatos representativos de
natureza ecltica, mista, de categorias conexas ou similares, a Portaria n 186/
2008 simplesmente permite a dissociao em prol da categoria mais especfica
(art. 10, inciso VIII).
Vrios problemas surgem desses dispositivos. Em primeiro lugar, no
h preocupao e o MTE perdeu, efetivamente, uma oportunidade histrica
de regrar critrios de aferio de representatividade para os casos de desmem-
bramento e de dissociao sindical em prol de verdadeiras representatividades
sindicais. Seja como for, intuitivo que se deve entender a preocupao em
torno de o Poder Executivo regrar, ainda que de forma muito duvidosa, o caos
na misso de zelar pela unicidade. Em segundo lugar, e na ocorrncia de coin-
cidncia total de categoria representada por sindicato j registrado, o pedido
de registro sindical poder ser, liminarmente, e a critrio dos analistas ministe-
riais, arquivado (art. 10, inciso V), mas se a coincidncia for parcial, a nova
entidade, impugnada, poder ter seu registro sindical concedido, ainda que a
entidade preexistente, segundo o critrio conhecido, seguro, e encampado na
doutrina e na jurisprudncia, da anterioridade, seja efetivamente atuante e le-
gitimamente representativa, mesmo que de natureza ecltica ou complexa.
Aqui, vale um parntese. H uma enorme falha de compreenso do
sistema com a pressuposio de que entidades de natureza ecltica ou complexa,
94 O reconhecimento das centrais sindicais e a criao de sindicatos no Brasil: antes e depois da Constituio
de 1988. In: HORN, Carlos Henrique; SILVA, Sayonara Grillo Coutinho Leonardo da (Orgs.). Ensaios
sobre sindicatos e reforma sindical no Brasil. So Paulo: LTr, 2009. p. 15-58. p. 46.
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que representam categorias agrupadas por conexidade ou similaridade, tenham
que, efetivamente, se prejudicar ou sofrer processos de dissociao em prol de
supostas entidades representativas de categorias ditas especficas. Nem sempre
a grandiosidade ou a envergadura da entidade preexistente, de natureza
complexa, pode ser indicada como a razo pela qual mereceria ser dissociada
em prol de qualquer sindicatinho cartorrio supostamente representativo de
categoria mais especfica para, de forma hipcrita, explicar um suposto
alinhamento de quem soluciona processos judiciais ou administrativos de
dissociao sindical ao princpio da liberdade sindical. O critrio ainda vlido,
legal, para fundamentar uma dissociao o da prova, pela entidade
representativa da suposta categoria mais especfica, de que pode oferecer
possibilidade de vida associativa regular e de ao sindical eficiente, nos moldes
da parte final do art. 571 da CLT.
De mais a mais, a natureza ecltica de um sindicato, aliada, muitas vezes,
maior extenso de sua base territorial, que explica a fora motriz por detrs
de uma regular vida associativa e de uma ao sindical eficiente que se protrai
no tempo de forma positiva e prospectiva para determinada categoria
profissional ou econmica.
Se, ao critrio legal, fosse dada mais importncia, juntamente com outros
critrios de natureza qualitativa, estrutural ou funcional, no se viveria um
sistema que impulsiona o incremento dos nmeros de sindicatos de carimbo
em detrimento de sindicatos que podem ser, e no h porque se temer uma tal
concluso, os de natureza ecltica verdadeiramente representativos.
A Portaria n 186/2008, a despeito do elogivel e inteligente esforo de
reger o caos, continua a trilhar o caminho da busca, to somente, da mera
representao formal, que somente faz alimentar o surgimento de mais novas
entidades sindicais, perseverando no caminho de desprestigiar as legtimas
representatividades sindicais. Se o MTE resolvesse, de vez, abandonar meras
solues administrativas para reger a misso de zelar pelo monoplio sindical
catico, estaria, a bem da verdade, muito mais prximo da lgica da autonomia
e da liberdade sindical (em conformidade com o art. 8, caput e inciso I, da
Constituio Federal) do que da perversidade da restrio da liberdade (art. 8,
inciso II, da Constituio Federal).
4.4 Propostas de lege ferenda
Por todas essas circunstncias, e pela frustrao de o Brasil, a despeito
das tentativas, ainda perseverar no problema instaurado com o binmio
sindicato de carimbo X sindicato representativo, cr-se que, ainda que em
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modelo de unicidade, e de lege ferenda, possvel, aditando-se os critrios
previstos no art. 519, alneas a a c, da CLT, e para a soluo dos diversos
problemas administrativos e judiciais atinentes a conflitos de representatividade
sindical, albergados, por exemplo, nos mais variados ritos dos dissdios
intersindicais no-coletivos de representatividade, eleger certos, e importantes,
critrios de aferio de representatividade sindical, que podem, desde j,
contribuir para que, em unicidade sindical, sempre possa prevalecer, mormente
em lides envolvendo desmembramento ou dissociao sindical, o sindicato
mais representativo em detrimento do sindicato de carimbo.
Nesse sentido, prope-se a adoo cumulativa dos seguintes critrios
de aferio de representatividade sindical:
(i) Nmero de filiados ou de associados: no s resgata o critrio previsto
na alnea a do art. 519 da CLT, mas como se trata de critrio clssico, de
natureza quantitativa, para medir a capacidade de penetrao dos sindicatos na
organizao social de base e de, por consequncia, fomentar a base
participao na vida associativa e ao coletiva. No se trata de nmero de
representados, mas sim, pura e simplesmente, do nmero de filiados, que so
aqueles que, voluntariamente, aderem ao programa de ao do sindicato.
Parece evidente que esse critrio no Brasil no poderia prevalecer
sozinho, uma vez que, por essas bandas, em razo da representao automtica
e categorial, no h incentivos a que um trabalhador, para a categoria
profissional, ou uma empresa, para a categoria econmica, filie-se a determinado
sindicato se tais individualidades se beneficiam das normas coletivas
entabuladas pelos sujeitos coletivos de trabalho independentemente do dado
da filiao. A filiao sindical um importante critrio, sem dvida, mas nem
sempre indica a disposio dos indivduos para dada representao sindical
por identificao
95
com o programa de ao. por isso que o nmero de filiados
ou associados, por si s, insuficiente e precisa ser completado ou conjugado
com outros critrios, como a
(ii) Qualidade dos servios sociais fundados e mantidos: resgata o
critrio, de natureza qualitativa e funcional, previsto na alnea b do art. 519 da
CLT, e que, tambm, muitas vezes explica o porqu de certos indivduos
buscarem a filiao sindical, pelo interesse e pelos benefcios imediatos que,
na busca do associado, pode a vida associativa promover, independentemente
das contendas sindicais que, eventualmente, o sindicato resolva encampar;
95 CARDOSO, Adalberto Moreira. A dcada neoliberal e a crise dos sindicatos no Brasil. So Paulo:
Boitempo, 2003. p. 356.
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(iii) O valor do patrimnio: o critrio enaltece o passado da vida
associativa e a capacidade que o sindicato tem para comprovar contrapartida
participao das bases;
(iv) Inverso do nus da prova para a entidade que pretende se des-
membrar ou se dissociar de entidade preexistente: o critrio, que poderia ser
aplicado tanto no mbito administrativo quanto no mbito judicial, quebra o
pacto da mediocridade que se instalou no Brasil com o enaltecimento, patroci-
nado pelos Tribunais Superiores, de que os processos de desmembramento ou
de dissociao sindical no poderiam ser impedidos de acordo com uma liber-
dade sindical. preciso estancar a sangria que se pratica, muitas vezes de
forma irresponsvel, a entidades que, ainda que eclticas, comprovam vida
associativa regular e ao sindical efetiva.
Por esse critrio, e em linha com a parte final do art. 571 da CLT, a nova
entidade, que se pretende desmembrada ou dissociada, deve provar, em linha
com o disposto nos arts. 818 da CLT e 333, inciso I, do CPC, que tem condies
de manter vida associativa regular e uma ao sindical efetiva. O critrio tem
o condo de obstaculizar o surgimento desmedido de entidades sindicais que,
muitas vezes, com o beneplcito da autorizao fcil e hipcrita aos
procedimentos de desmembramento e de dissociao, possuem interesse
meramente cartorrio e econmico, ou seja, interesse no locupletamento
indevido das arrecadaes atinentes contribuio sindical, o que leva esse
critrio a ser conjugado com um outro, qual seja, a
(v) A prova de que a entidade que surja por desmembramento ou
dissociao pode sobreviver sem a receita oriunda da arrecadao da
contribuio sindical: por esse critrio, no se est a sustentar que uma nova
entidade sindical no teria que usufruir dos benefcios da contribuio sindical,
at porque uma tal sugesto, agora, soaria, no mnimo, inconstitucional (art.
8, inciso IV, parte final, da Constituio Federal). O que se prope, de lege
ferenda, que um dos traos de prova de que uma nova entidade pode promover
uma regular vida associativa e uma eficiente ao coletiva seja mediante a
demonstrao de que a entidade no de carimbo e no cartorria.
A questo , reconhece-se, no mnimo polmica, porque fere de morte
um dos sustentculos para o fenmeno crescente da deslegitimao do modelo
sindical brasileiro, que decorrente, diretamente, do financiamento sindical
fcil e corporativista da contribuio sindical. Com a prova de que uma nova
entidade pode se manter por meio das contribuies ou mensalidades que,
voluntariamente, as bases lhe vertem, a pressuposio de que tal entidade
est mais prxima dos desideratos da base, da verdadeira representatividade
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sindical e, por consequncia, de regular vida associativa e de ao coletiva
eficiente.
O critrio, ademais, tem o condo de corrigir os desvios de conduta
verificados na utilizao, por boa parte do movimento sindical, do produto da
arrecadao da contribuio sindical que um tributo do tipo contribuio
parafiscal, com destinao especificada e que serve de instrumento, pela Unio,
para que os entes sindicais o utilizem no interesse das categorias profissionais
e econmicas para fins outros que no aqueles de interesse da categoria,
como a utilizao em atividades escusas, muitas delas com finalidade poltica
e com as quais os trabalhadores ou as empresas no compactuam. Em razo do
princpio da autonomia sindical, os sindicatos, ainda que de forma delegada
pela Unio (ente poltico tributante que elegeu os sindicatos como sujeitos
ativos da exao tributria), so livres para escolher quais as atividades querem
implementar, com o produto da contribuio sindical, em benefcio de seus
representados, mas, ao se utilizarem de tal produto, devem, em concreto, exercer,
de forma vinculada, as atividades assistenciais inerentes sua existncia, em
prol da categoria, tais quais aquelas atividades descritas nos arts. 592 e 593 da
CLT, sob pena de caracterizao de desvio de finalidade
96
.
Por outra vereda, e como, de forma originalssima, pontificou o Professor
Paulo Sergio Joo, no h impeditivo constitucional ou legal para que surjam
representaes sindicais que sobrevivam somente das contribuies espontneas
de seus associados, at porque nada impede, nos ditames da liberdade sindical,
que existam entidades sindicais, representativas de mesma categoria e em
mesma base territorial
97
, em regime de pluralidade, desde que uma delas no
dependa da contribuio sindical, no se atrelando, por conseguinte, s rdeas
do modelo da unicidade. Sem a contribuio sindical, destri-se um dos
fundamentos da unicidade. Segundo o Professor Paulo Sergio Joo, a
legitimidade sindical no se faz pela contribuio sindical, mas pela adeso
voluntria de trabalhadores aos sindicatos
98
;
(vi) A prova de que, em casos de desmembramento ou de dissociao
sindical, as entidades desmembrantes ou dissociantes interessadas demonstrem
96 PARRILA, Evandro; ALVES, Ricardo de Paula. A contribuio sindical como garantia de no
proliferao de entes sindicais: a validao finalstica do instituto perante a liberdade sindical. In:
MANNRICH, Nelson (Coord.). Revista de Direito do Trabalho, So Paulo, RT, ano 30, n. 116, p. 20-
63, out./dez. 2004, p. 48-49.
97 JOO, Paulo Sergio. O fim da unicidade sindical com ou sem contribuio sindical. Suplemento
Trabalhista LTr n 019/08, So Paulo, n. 19, p. 93-95, 2008, p. 94.
98 Ibidem, p. 95.
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que a assembleia geral da categoria anterior, da base territorial anterior, foi
convocada para autorizar o procedimento e a fundao de uma outra entidade:
com esse critrio, pretende-se corrigir os desvios de conduta praticados por
vrios sindicatos de carimbo que convocam apenas parcela da categoria,
exatamente a formada por, to somente, os interessados no desmembramento
ou na dissociao, para autorizar o surgimento da nova entidade sindical, o
que muito comum em casos de dissociao de sindicatos de natureza ecltica
ou complexa.
Nos meandros dos princpios democrticos, no se pode assegurar que
aventureiros
99
sindicais tenham o aval do direito para abalizar suas condutas
pela deliberao deles mesmos, de uma suposta assembleia
100
que congrega,
as mais das vezes, indivduos que se contam nos dedos, diante da vastido do
grupo representado pela entidade anterior, a ser supostamente desmembrada.
As novas entidades, em procedimentos de desmembramento ou de dissociao,
devem se fundar a partir da convocao de toda a categoria do sindicato
preexistente para que tal assembleia autorize, ou no, a fundao de nova
entidade por desmembramento ou por dissociao. Afinal de contas, a
assembleia geral o rgo mais importante da estrutura sindical e por meio
da assembleia geral que o sujeito coletivo de trabalho consegue ilustrar o exato
momento de autoorganizacin de la colectividad de los trabajadores
101
, ou
seja, o verdadeiro momento coletivo da representao sindical. Em nenhum
outro momento, da vida associativa, a solidariedade entre os indivduos expressa
melhor a ideia de grupo unido para finalidades comuns. O critrio s pode ser
justo se for conjugado com a necessria
(vii) Imposio a que a nova entidade sindical disponha, em seus
estatutos, de elementos caracterizadores da possibilidade de ampla
participao das bases nos destinos sindicais, mediante a implementao de
verdadeira democracia sindical interna: por esse critrio, pretende-se recuperar
a exigncia moral, j contida nos arts. 133, inciso IV; e 135 do ALRS, no
sentido de que os estatutos da entidade sindical tratem, minimamente, de
elementos que assegurem os princpios de liberdade organizativa, de democracia
99 Segundo Henrique Macedo Hinz, o interesse em desmembrar uma entidade deve ser discutido na
entidade a ser desmembrada (geral), evitando-se assim que aventureiros, com finalidades diferentes
daquelas dos que comporo a nova categoria, venham, por meras questes formais, a obter a nova
representao. Afinal, no rara a possibilidade de a prpria entidade patronal ou empresas virem a
patrocinar a criao de entidade profissional menos combativa, com a qual passem a negociar os direitos
de seus empregados (Direito Coletivo do Trabalho, p. 20).
100 Patrocinada pelos famosos grupos pr-fundao de sindicatos.
101 CUEVAS LOPEZ, Joaquin. Estructura y funcin de la representacin colectiva en la empresa. Pamplona:
Aranzadi, 1982. p. 87.
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interna e de respeito aos direitos da minoria (ou da participao efetiva, nos
processos eleitorais, periodicamente convocados, de grupos de oposio, sem
temor de represlias ou de aes policialescas); e, por fim,
(viii) A demonstrao, mediante pesquisas estatsticas, de campo, de
entrevistas s bases, e na periodicidade que a lei ou a jurisprudncia entender
por bem definir, da manuteno da representatividade sindical nos moldes
anteriormente auferidos, sob pena de o ttulo de legtimo representante se
perder e viabilizar a que outra entidade possa batalhar e concorrer pela
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