o ramo da cincia jurdica onde se definem os princpios, se formulam os critrios, se estabelecem as normas a que devem obedecer a pesquisa de solues adequadas para os problemas emergentes das relaes privadas de carcter internacional e, bem assim, procura assegurar o reconhecimento no Estado do foro das situaes jurdicas puramente internas mas situadas na rbita de um nico sistema de direito estrangeiro (situaes internacionais de conexo nica, situaes relativamente internacionais). Tem por objeto a averiguao da lei aplicvel s relaes privadas internacionais, com vista determinao da disciplina jurdico material reguladora de tais relaes.
2. NORMAS DE CONFLITO ESTRUTURA TRIPARTIDA CONCEITO QUADRO o Conceito tcnico jurdico que tem a funo de recortar dentro da ordem jurdica competente a categoria normativa que dever ser aplicada ( o que determina a que situaes se aplica);
ELEMENTO DE CONEXO o Elemento individualizador da norma de conflitos que individualiza a ordem jurdica potencialmente aplicada;
CONSEQUNCIA JURDICA o o direito concretamente aplicvel.
FUNES DA NORMA DE CONFLITO 1. Delimitam o mbito de aplicao do direito do foro; 2. Conferem um ttulo de eficcia na ordem jurdica interna s normas de direito estrangeiro.
CARACTERSTICAS DA NORMA DE CONFLITO a) Formais e indiretas no regulam as situaes, apenas indicam a ordem jurdica onde se vai buscar o direito material; b) Remisso ou conexo remetem para determinado ordenamento jurdico, atravs do elemento de conexo, onde se vai pedir a regulamentao da questo privada internacional; c) Injuntivas ou imperativas no podem ser afastadas pelas partes (em regra); d) Operam por categorias de relaes / questes jurdicas (pode haver depeage); e) Normas de conflito localizadoras designam a lei melhor localizada para aplicar a determinado caso; f) Guardam o controlo do resultado material podem afastar ou modificar a soluo dada pelo direito competente atravs da: i. Princpio da reserva da ordem pblica ROPI; ii. ADAPTAO da norma estrangeira para melhor resultado.
3. RESERVA DE ORDEM PBLICA INTERNACIONAL Art. 22 CC; 21 Roma I; 26 Roma II; (1096, al f) CPC) ROPI um limite aplicao do direito estrangeiro em princpio competente ou ao reconhecimento de uma sentena estrangeira, ou transcrio de um ato civil celebrado no estrangeiro, sempre que da resulte uma situao incompatvel com os princpios fundamentais (concees tico jurdicas ou princpios jurdicos e tico morais) do Estado do foro.
CARACTERSTICAS DA ROPI Excecionalidade uma exceo, um limite. um mal necessrio, restrito; Impreciso um conceito indeterminado a concretizar pelo julgador; Atualidade concretizao do conceito indeterminado faz-se luz da atualidade; Carcter nacional tem pouco de internacional, reflete os princpios fundamentais do ordenamento jurdico do Estado do foro.
PRESSUPOSTOS Existncia de uma conexo estreita suficiente entre os factos e a ordem jurdica do Estado do foro: i. Esta conexo aferida no caso concreto; ii. A intensidade da conexo varia conforme a natureza dos princpios violados. Tem de existir um juzo de incompatibilidade entre o resultado da aplicao da lei estrangeira. Apenas se afasta o resultado e no a prpria lei estrangeira.
4. FRAUDE LEI a constituio formalmente regular de uma situao de facto ou de direito que serve de elemento de conexo de uma norma de conflitos a fim de evitar a aplicao da lei normalmente competente e assim alcanar um resultado que essa lei no permite.
PRESSUPOSTOS FUNDAMENTAIS Pressuposto SUBJETIVO Inteno fraudatria vontade de conseguir a aplicao da lei diferente da competente; Pressuposto OBJETIVO Atividade fraudatria manipulao, com xito, de um elemento de conexo, levando aplicao de outra lei.
SANES O fundamento da represso da fraude lei em DIP o princpio da boa f, tal como o abuso do direito. A sano vai consistir apenas na aplicao da lei que as partes quiseram evitar.
Art. 21 CC No faz distino entre lei portuguesa e estrangeira; Se um Estado no sancionar a fraude lei, a ordem jurdica portuguesa tambm no vai sancionar.
5. REENVIO um problema de conflito negativo de sistemas em DIP; um problema colocado por no existir uma coincidncia entre a norma de conflitos que utilizada pelo Estado do foro e a norma de conflito da lex causae (lei considerada competente)
PRESSUPOSTOS DO REENVIO A norma de conflitos do foro remete para lei estrangeira; Essa lei estrangeira no se considera competente e: i. devolve primeira lei ii. ou remete a competncia para uma terceira lei
TEORIA DA REFERNCIA GLOBAL Atravs do elemento de conexo, a norma de conflitos designa um ordenamento jurdico estrangeiro, designando tanto normas materiais como normas de conflito. Favorece a harmonia dos julgados; Com o retorno aplica-se a lei do foro, melhor conhecida; Favorece o favore negocis, aproveitando a conservao do negcio jurdico eventualmente invlido; Pode levar a problemas como reenvio sucessivo e jogo de ping pong L1 L2 L3 L1 L2
TEORIA DA REFERNCIA MATERIAL A remisso feita apenas para normas materiais da lei estrangeira, NO feita referncia para as normas de conflito. Respeita a vontade das partes; No aceita reenvio; Est prevista no art. 16 CC;
TEORIA DA DEVOLUO SIMPLES A norma de conflitos, ao designar uma lei estrangeira, faz duas referncias sucessivas: - uma primeira referncia global lex causae (normas materiais e normas de conflito) - e ficciona uma segunda referncia da lex causae, sendo esta segunda referncia apenas a normas materiais do foro. Se L1 pratica DS significa que: 1. faz uma referncia global lex causae; 2. ficciona uma segunda referncia material da lex causae para aplicar o direito prprio do foro.
TEORIA DA DUPLA DEVOLUO A designao de uma lei estrangeira como competente pelo elemento de conexo da norma de conflito do Estado do foro, obriga os tribunais do Estado do foro a julgar a causa como fariam os tribunais do Estado em que a lei vigora. Esta teoria permite a harmonia dos julgados mas nem sempre praticvel, por exemplo quando ambos os estados praticam DD, o que leva a um ciclo vicioso, porque ambos se comprometem a julgar como julga o outro.
H quatro espcies de devoluo ou reenvio: 1. Retorno ou devoluo de primeiro grau, em que h um retorno lei do foro
L1 L2
2. Transmisso de competncia ou de devoluo de segundo grau, em que h reenvio para uma terceira lei
L1 L2
L3
3. Retorno indireto, em que h a devoluo ao estado do foro atravs de uma terceira lei. A lei designada pela norma de conflitos remete para outra e esta devolve ao estado do foro
L1 L2
L3
4. Transmisso de competncias com incluso de retorno, em que h o retorno a uma lei que no a do foro