Curso Experto en Derecho Espaol para Juristas Extranjeros 2007/2008

LAS GARANTAS DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES.

EL DERECHO DE EXCEPCIN
1. Clasificacin d las !a"an#$as.
La Constitucin espaola, adems de reconocer los derechos !undamentales con "ran
amplitud, esta#lece un complejo $ completo sistema de proteccin $ "arant%a de los mismos&
El #lo'ue "arantista comprende di(ersos mecanismos 'ue, acuerdo a su distinta naturale)a,
pueden clasi!icarse en tres "rupos& El primero de ellos est !ormado por las denominadas
"arant%as normati(as, esto es, a'uellos mecanismos 'ue atienden, en a#stracto, a e(itar 'ue
la actuacin, tam#i*n "eneral $ a#stracta, de los poderes p+#licos pueda redundar en el
desconocimiento o (ulneracin de los derechos !undamentales reconocidos en la Constitucin&
,u o#jeto !undamental es e(itar 'ue las normas de ran"o in!erior a la Constitucin 'ue
desarrollen derechos !undamentales despojen a *stos del contenido $ la e!icacia con los 'ue
la Constitucin pretende dotarles& El se"undo "rupo est constituido por las "arant%as
jurisdiccionales, 'ue son instrumentos reacti(os 'ue se o!recen a los ciudadanos para 'ue, en
cada caso sin"ular en 'ue se repute producida la (ulneracin de un derecho !undamental,
puedan acudir a ellos $ o#tener la preser(acin del derecho o el resta#lecimiento del mismo&
Las "arant%as or"nicas !orman el tercer "rupo $ ser%an los r"anos pre(istos en la
Constitucin con la misin de prote"er los derechos !undamentales&
2. Las !a"an#$as n%"&a#i'as.
-undamentalmente, son las pre(istas en el art& ./&0 de la Constitucin1 aplicacin directa de
los derechos !undamentales, reser(a de le$ $ "arant%a del contenido esencial& 2ero tam#i*n
podr%an incluirse en este "rupo los procedimientos de control de la inconstitucionalidad de las
normas con ran"o de le$ $ la ri"ide) constitucional, 'ue $a se han estudiado&
La aplicacin directa de los derechos fundamentales. El art& ./&0 CE esta#lece 'ue los
derechos $ li#ertades reconocidos en el Cap%tulo 33 del presente 4%tulo 536 (inculan a todos los
poderes p+#licos& 7ientras 'ue al"unos autores 5 289E: 49E72, 6 sostienen 'ue este
precepto no aade nada nue(o al principio "eneral de normati(idad de la Constitucin
esta#lecido en el art& ;&0 de la misma, otros 5 <=9C>= DE E?4E99>=, <=9C>= 7@93LL@ 6
consideran 'ue los derechos !undamentales reconocidos en el Cap%tulo 33 del 4%tulo 3 "o)an de
una !uer)a (inculante particularmente intensa con relacin a otros preceptos
constitucionales& Este especial carcter de los derechos !undamentales consiste en 'ue son
directamente aplica#les, con independencia de 'ue exista o norma de ran"o in!erior a la
Constitucin 'ue los desarrolle& =s% lo ha sealado tam#i*n el 4ri#unal Constitucional 5,4C
20/0;806&
La reserva de ley. El art& ./&0 CE impone, como se"unda "arant%a, 'ue la re"ulacin del
ejercicio de los derechos !undamentales se realice !or)osamente mediante le$& Con ello se
impide 'ue otro r"ano 'ue no sea el 2oder Le"islati(o 5+nico con le"itimacin democrtica
directa6 proceda a la re"ulacin $, e(entualmente, a la restriccin de las condiciones de
ejercicio de los derechos !undamentales&
Esta reser(a de le$ pre(ista en el art& ./&0 CE es "en*rica $ a!ecta a todos los derechos del
Cap%tulo 33 del 4%tulo 3& ,in em#ar"o, esta reser(a de le$ "en*rica se concreta, re!or)ndose,
en relacin con los derechos !undamentales $ li#ertades p+#licas reconocidos en la ,eccin
2rimera del Cap%tulo 33 del 4%tulo 3 de la Constitucin& En e!ecto, a tenor de lo esta#lecido en
el art& 80&0 CE, estos derechos slo pueden ser desarrollados mediante le$ or"nica&
La garanta del contenido esencial. Como "arant%a adicional a la reser(a de le$, el art& ./&0
CE impone como l%mite al le"islador 'ue desarrolle los derechos !undamentales el respeto del

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contenido esencial de los mismos, aco"iendo, as%, un concepto pro(eniente de la do"mtica
alemana& El pro#lema jur%dico se plantea a la hora de de!inir los contornos del contenido
esencial de un derecho en concreto& La doctrina ha propuesto al"unos criterios "enerales para
determinar cul es el contenido esencial de los derechos, pero, en suma, lo 'ue esta#lece la
Constitucin es 'ue, una (e) !ijado el contenido esencial para un derecho en concreto #ien
por el le"islador o #ien por el 4ri#unal ConstitucionalA, *ste de(iene intan"i#le $, como tal,
de#e ser respetado por las normas in!raconstitucionales de desarrollo& 8stas podrn limitar el
derecho en cuestin, pero sin a!ectar a su contenido esencial&
3. Las !a"an#$as ()"isdicci%nals. El a&*a"% ()dicial d l%s d"c+%s f)nda&n#als.
Estas "arant%as se sustancian ante los r"anos jurisdiccionales& La de!ensa de los derechos
!undamentales puede reali)arse a tra(*s de tres (%as& La primera est !ormada por los
procesos ordinarios, las (%as comunes de acceso a los tri#unales, ci(iles, penales,
contenciosoAadministrati(as, la#orales o militares $ est "aranti)ada, a su (e), por el art& 2B
CE 5derecho a la tutela judicial e!ecti(a6& En estos procesos puede in(ocarse la (ulneracin de
un derecho !undamental 5los +nicos derechos !undamentales 'ue no podr%an in(ocarse si no es
de acuerdo con las le$es de desarrollo ser%an los derechos del Cap%tulo 333 del 4%tulo 3 de la
Constitucin, por pre(isin expresa del art& ./&/ CE6&
La se"unda es la pre(ista en el art& ./&2 CE 5Cual'uier ciudadano podr reca#ar la tutela de
las li#ertades $ derechos reconocidos en el art%culo 0B $ la ,eccin 2rimera del Cap%tulo 33
ante los tri#unales ordinarios por un procedimiento #asado en los principios de pre!erencia $
sumariedad6& = este procedimiento 5mejor, al conjunto de ellos6 se le ha denominado
recurso de amparo ordinario o judicial, para distin"uirle de la tercera (%a&
8sta est constituida por el recurso de amparo ante el 4ri#unal Constitucional, pre(isto
tam#i*n en el art& ./&2 CE para los mismos derechos 'ue el anterior ms el derecho a la
o#jecin de conciencia reconocido en el art& /0&2 CE, $ se ha (enido denominando recurso de
amparo constitucional& ,e trata de un recurso su#sidiario, es decir, slo podr interponerse
una (e) a"otada al"una de las dos (%as anteriores 'ue, entre s%, son alternati(as&
Estos procedimientos cierran el complejo sistema de "arant%as de los derechos !undamentales
esta#lecidos en la Constitucin espaola& Contra la ,entencia del 4ri#unal Constitucional 'ue
resuel(e el recurso de amparo no ca#e nin"+n otro recurso en nuestro ordenamiento& 2odr%a,
sin em#ar"o, recurrirse esta ,entencia ante el 4ri#unal Europeo de Derechos Cumanos, con
sede en Estras#ur"o, si el derecho lesionado !uera de los reconocidos en el Con(enio Europeo
para la 2roteccin de los Derechos Cumanos $ las Li#ertades -undamentales, !irmado en
9oma en 0;.0 $ rati!icado por Espaa en 0;7;&
2uesto 'ue los procesos comunes se estudian en la materia Derecho 2rocesal, el recurso de
amparo constitucional se ha estudiado en la leccin D de esta materia 5Derecho
Constitucional6 $ el procedimiento ante el 4ri#unal Europeo de Derechos Cumanos !orma
parte del Derecho 3nternacional, en este apartado se aludir solamente al recurso de amparo
ordinario o judicial&
Durante mucho tiempo, el desarrollo le"islati(o "eneral del amparo judicial ha sido la Le$
D2/0;78, de 2roteccin Jurisdiccional de los Derechos -undamentales de la 2ersona, 'ue
a"rupa#a los procesos especiales de proteccin en tres "arant%as1 penal, contenciosoA
administrati(a $ ci(il& En esta Le$ se esta#lec%an especialidades en los procesos comunes para
las demandas 'ue in(ocasen la lesin de un derecho !undamental& Estas especialidades
consist%an #sicamente en una ma$or celeridad $ pre!erencia en la tramitacin de estas
demandas&
En la actualidad, esta Le$ est dero"ada $ la re"ulacin de los distintos procedimientos 'ue
constitu$en el amparo judicial se reali)a en le$es distintas para cada uno de los rdenes

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jurisdiccionales 5con excepcin del orden penal, en el 'ue se puso de mani!iesto 'ue no ten%a
sentido in(ocar la lesin de un derecho !undamental para pretender la condena de un
tercero6& Estas le$es son las si"uientes1
0&A Decreto Le"islati(o 2/0;;., por el 'ue se apro# la Le$ de 2rocedimiento La#oral, cu$os
arts& 07. $ si"s& re"ulan las especialidades para la proteccin jurisdiccional de los derechos
!undamentales en el m#ito de las relaciones la#orales&
2&A Le$ 2;/0;;8 re"uladora de la Jurisdiccin ContenciosoA=dministrati(a, 'ue esta#lece un
procedimiento especial para la de!ensa de los derechos !undamentales en sus arts& 00B $ si"s&
/&A Le$ 0/2000, de Enjuiciamiento Ci(il, 'ue esta#lece di(ersas especialidades en los procesos
ordinarios cuando se in(oca la lesin de un derecho !undamental&
B&A Le$ @r"nica 2/0;8;, 2rocesal 7ilitar, cu$o art& .08 esta#lece un recurso contencioso
disciplinario militar pre!erente $ sumario para la de!ensa de los derechos !undamentales&
=dems, existen otras le$es especiales 'ue re"ulan la proteccin jurisdiccional de al"unos
derechos !undamentales en concreto, como son, por ejemplo, la Le$ @r"nica 0/0;82 de
2roteccin Ci(il del Derecho al Conor, a la 3ntimidad 2ersonal $ -amiliar $ a la 2ropia 3ma"en
o la Le$ D/0;8B de Habeas Corpus, entre otras&
B& Las !a"an#$as %"!,nicas. El Dfns%" dl P)-l%.
La Constitucin, en su art& .B, con!i"ura la institucin del De!ensor del 2ue#lo como alto
comisionado de las Cortes <enerales para la de!ensa de los derechos !undamentales&
4am#i*n se considera una "arant%a or"nica de los derechos !undamentales la institucin del
7inisterio -iscal, con!i"urado por la Constitucin en su art& 02B en los si"uientes t*rminos1 El
7inisterio -iscal, sin perjuicio de las !unciones encomendadas a otros r"anos, tiene por
misin promo(er la accin de la justicia en de!ensa de la le"alidad, de los derechos de los
ciudadanos $ del inter*s p+#lico tutelado por la le$& En desarrollo de este precepto, se dict
la Le$ .0/0;80, por la 'ue se re"ula el Estatuto @r"nico del 7inisterio -iscal, 'ue ha sido
modi!icada con posterioridad en (arias ocasiones& 2uesto 'ue el estudio del 7inisterio -iscal
se reali)a en la asi"natura de Derecho 2rocesal, a'u% nos centraremos en el anlisis de la
!i"ura del De!ensor del 2ue#lo, cu$a espec%!ica misin es, precisamente, la de!ensa de los
derechos !undamentales&
El art& .B CE con!i"ura la institucin del De!ensor del 2ue#lo en los si"uientes t*rminos1 Ena
le$ or"nica re"ular la institucin del De!ensor del 2ue#lo, como alto comisionado de las
Cortes "enerales, desi"nado por *stas para la de!ensa de los derechos comprendidos en el
este 4%tulo 536, a cu$o e!ecto podr super(isar la acti(idad de la =dministracin, dando cuenta
a las Cortes <enerales& Este precepto ha sido desarrollado por la Le$ @r"nica //0;80 del
De!ensor del 2ue#lo 5L@D26, 'ue con!i"ura los per!iles #sicos de esta institucin, dentro del
marco constitucional&
La desi"nacin del De!ensor del 2ue#lo corresponde a las Cortes <enerales, a tra(*s de un
complejo procedimiento 'ue exi"e ma$or%a cuali!icada en am#as Cmaras 5art& 2 L@D26& La
Le$ @r"nica le otor"a un status de plena independencia, $a 'ue le li#era de mandato
imperati(o al"uno $ le concede plena autonom%a para el ejercicio del car"o& 2osee tam#i*n
las prerro"ati(as parlamentarias de in(iola#ilidad por ra)n de las opiniones o actos
e!ectuados en el ejercicio de su car"oF de inmunidad, no pudiendo ser detenido ni retenido
sino en caso de !la"rante delito, $ !uero especial, pues la decisin so#re su inculpacin,
prisin, procesamiento $ juicio corresponde exclusi(amente al 4ri#unal ,upremo 5art& D
L@D26&

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El m#ito de competencia del De!ensor del 2ue#lo se extiende a la acti(idad de toda
autoridad, !uncionario o persona 'ue act+e al ser(icio de cual'uiera de las =dministraciones
2+#licas 5art& ; L@D26& Las actuaciones del De!ensor del 2ue#lo pueden iniciarse de o!icio o a
instancia de cual'uier persona natural o jur%dica 'ue in(o'ue un inter*s le"%timo, sin nin"+n
tipo de limitacin& Las 'uejas han de ser !irmadas, pero las actuaciones son "ratuitas, sin 'ue
se necesite representacin ni asistencia letrada 5art& 0. L@D26, con lo 'ue se persi"ue e(itar
!ormalismos innecesarios $ conse"uir la mxima accesi#ilidad&
El De!ensor del 2ue#lo posee dos tipos de !acultades1 pol%ticas $ jur%dicas& Las primeras
consisten, #sicamente, en !unciones inspectoras $ de in(esti"acin, 'ue inclu$en la
o#li"acin le"al de todo poder p+#lico de prestarle, con carcter pre!erente $ ur"ente, la
cola#oracin 'ue precise para sus in(esti"aciones 5art& 0; L@D26& Como resultado de sus
inda"aciones, el De!ensor del 2ue#lo puede diri"irse por escrito al !uncionario responsa#le $ a
su superior jerr'uico, haci*ndole constar su criterio so#re si la 'ueja ha sido ori"inada por el
a#uso, ar#itrariedad, discriminacin, error, ne"li"encia u omisin de su actuacin& En el
escrito al superior, el De!ensor del 2ue#lo puede !ormular las su"erencias 'ue estime
oportunas 5art& 2/ L@D26& ,i no se produce una medida acorde con las su"erencias propuestas
en un pla)o ra)ona#le o no se justi!ican las ra)ones 'ue la desaconsejan, el De!ensor del
2ue#lo puede in!ormar a la mxima autoridad del departamento a!ectado $, en +ltimo
t*rmino, incluir el asunto en su in!orme anual ante las Cortes <enerales, con mencin de los
nom#res de las autoridades $ !uncionarios 'ue ha$an adoptado tal actitud 5art& /0 L@D26& =s%,
pues, el De!ensor del 2ue#lo es una institucin sin competencias ejecuti(as, sino tan slo de
persuasin, #ien directamente, #ien a tra(*s de sus in!ormes a las Cortes <enerales&
Como !acultades jur%dicas, destaca la posi#ilidad de interponer recursos de
inconstitucionalidad $ de amparo& La propia Constitucin, en su art& 0D2&0 a6 $ #6 le atri#u$e
le"itimacin para incoar am#os procedimientos, se"+n hemos (isto&
Con posterioridad a la puesta en marcha de la institucin del De!ensor del 2ue#lo, las
Comunidades =utnomas han ido creando tam#i*n !i"uras anlo"as, denominadas con
distintos nom#res de ra%ces histricas $ pre(istas en sus Estatutos de =utonom%a, pero con un
m#ito de actuacin restrin"ido a la super(isin de la =dministracin 2+#lica de la propia
Comunidad =utnoma&
.. El D"c+% d /c*cin.
La Constitucin, en sus arts& .. $ 00D, pre(* ciertos mecanismos para reaccionar !rente a
acontecimientos 'ue pertur#en seriamente la con(i(encia pac%!ica $ la normalidad
constitucional& Estos preceptos constitucionales estn desarrollados por la Le$ @r"nica
B/0;80 de los Estados de =larma, Excepcin $ ,itio, constitu$endo toda esta normati(a el
denominado Derecho de excepcin.
Las caracter%sticas !undamentales 'ue poseen las situaciones de excepcin, tal $ como han
sido re"uladas en Espaa, son las si"uientes1
0&A El contenido normal del Derecho de excepcin se concreta en dos terrenos1 limitacin o
suspensin del ejercicio de determinados derechos !undamentales $ modi!icacin del
es'uema ha#itual de distri#ucin de !unciones entre los poderes del Estado& Esta
modi!icacin se traduce en un aumento de las !acultades del 2oder Ejecuti(o, en especial, de
los denominados poderes de polic%a&
2&A El Derecho de excepcin de#e ser estrictamente transitorio& En consecuencia, la
Constitucin $ la Le$ @r"nica B/0;80 pre(*n pla)os para el ejercicio de esas !acultades
extraordinarias&

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/&A La !inalidad del Derecho de excepcin ha de consistir exclusi(amente en la superacin de
la crisis 'ue lo justi!ica, de cara a la (uelta a la situacin de normalidad&
B&A Los poderes excepciones no pueden ser ilimitados& Las potestades extraordinarias 'ue se
otor"an estn tasadas por el propio ordenamiento jur%dico, 'ue !ija cules son los derechos
'ue pueden suspenderse $ las !acultades con 'ue cuentan los poderes del Estado&
.&A El uso de los poderes excepcionales ha de ser proporcional, es decir, de#e adecuarse a la
naturale)a e intensidad de la crisis 'ue ha de en!rentar& 2ara adecuarse a las distintas
situaciones 'ue puedan producirse, la Constitucin distin"ue tres supuestos de situaciones de
excepcin1 Estado de alarma, de excepcin $ de sitio&
D&A El Derecho de excepcin, como todo Derecho extraordinario $ limitati(o de derechos, ha
de ser interpretado siempre de manera restricti(a&
Los arts& ..&0 $ 00D CE han pre(isto la existencia de tres situaciones excepcionales distintas1
el estado de alarma, el de excepcin $ el de sitio& La di!erencia existente entre las tres
radica, en principio, no tanto en la ma$or o menor "ra(edad de la crisis !rente a la 'ue se
pretende reaccionar, sino, so#re todo, en la naturale)a de esa crisis& El estado de alarma est
conce#ido como un instrumento de reaccin !rente a "randes catstro!es naturales $
accidentes& El estado de excepcin est pensado para hacer !rente a "ra(es alteraciones del
orden p+#lico& -inalmente, el estado de sitio pretende reaccionar !rente a a'uellas
a"resiones diri"idas directamente contra la existencia misma del Estado&
El estado de alarma est re"ulado en el art& 00D&2 CE& ,u declaracin corresponde al
<o#ierno, mediante Decreto del Consejo de 7inistros& El pla)o mximo de duracin es el de
'uince d%as, transcurrido el cual podr prorro"arse con autori)acin expresa del Con"reso de
los Diputados& El e!ecto !undamental del estado de alarma es la concentracin de todo el
personal de las =dministraciones 2+#licas #ajo la direccin de una sola autoridad1 el <o#ierno
o el 2residente de la Comunidad =utnoma por dele"acin de a'u*l, pero no supone
propiamente una suspensin del ejercicio de los derechos !undamentales 5a+n cuando pueden
esta#lecerse al"unas limitaciones al mismo6&
El estado de excepcin est re"ulado en el art& 00D&/ CE& La iniciati(a para decretarlo
corresponde al <o#ierno, mediante Decreto del Consejo de 7inistros, aun'ue de#er solicitar
autori)acin pre(ia al Con"reso& El pla)o mximo de (i"encia del estado de excepcin es de
treinta d%as prorro"a#les por otros treinta& El estado de excepcin puede implicar la
suspensin de los si"uientes derechos1 al"unas "arant%as de la li#ertad $ se"uridad personales
del art& 07 CE, con exclusin de las contenidas en el art& 07&/ CEF in(iola#ilidad del domicilio
$ secreto de las comunicaciones 5art& 08&2 $ / CE6F li#ertades de residencia $ circulacin
interior $ exterior 5art& 0; CE6F li#ertades de expresin e in!ormacin, as% como el la
prohi#icin del secuestro de las pu#licaciones 5art& 20&0 d6 $ e6 $ 20&. CE6F derechos de
reunin $ mani!estacin 5art& 20 CE6 $ derecho de huel"a $ con!licto colecti(o 5arts& 28&2 $
/7&2 CE6& 4am#i*n pueden adoptarse medidas especiales con relacin a los extranjeros&
El estado de sitio est re"ulado en el art& 00D&B CE& La competencia para declararlo
corresponde al Con"reso de los Diputados, por ma$or%a a#soluta de sus miem#ros, a propuesta
del <o#ierno& En la declaracin ha de !ijarse el alcance temporal, territorial $ material de la
declaracin& 2uede durar tanto como exija la situacin de crisis, de#iendo, en todo caso,
respetarse los pla)os !ijados en la propia declaracin, de manera 'ue si expiran ha de
reno(arse *sta& Las medidas 'ue pueden adoptarse en la declaracin del estado de sitio en
relacin con los derechos !undamentales son las mismas pre(istas para los estados de alarma
$ excepcin& ,lo se aade la posi#ilidad de suspender las "arant%as del detenido pre(istas en
el art& 07&/ CE1 in!ormacin de derechos $ ra)ones de la detencin $ asistencia letrada
durante las dili"encias policiales $ judiciales& Desde el punto de (ista or"ani)ati(o, la
caracter%stica #sica del estado de sitio es la militari)acin de la actuacin del poder p+#lico&

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La suspensin individualizada de derechos fundamentales& El art& ..&2 CE esta#lece la
posi#ilidad de 'ue, mediante le$ or"nica, puedan esta#lecerse los supuestos de suspensin
indi(idual de determinados derechos en la in(esti"acin de actuaciones de #andas armadas o
elementos terroristas& Estos derechos son1 pla)o mximo de detencin pre(enti(a sin puesta a
disposicin judicial 5art& 07&2 CE6F in(iola#ilidad del domicilio 5art& 08&2 CE6 $ secreto de las
comunicaciones 5art& 08&/ CE6&
La Constitucin impone 'ue se trate de una le"islacin limitada, tanto en cuanto a sus
destinatarios como en cuanto a las medidas 'ue se permiten& 9especto al m#ito personal, la
jurisprudencia penal $ la del 4ri#unal Constitucional han sealado la necesidad de interpretar
de !orma restricti(a el alcance del concepto de #andas armadas o elementos terroristas 5,4C
0;;/0;876& La utili)acin de este mecanismo est rodeada de di(ersas "arant%as encaminadas
a pre(enir posi#les a#usos& El art& ..&2 CE impone la inter(encin judicial
En la actualidad, la le"islacin de desarrollo del art& ..&2 CE est incorporada a la Le$ de
Enjuiciamiento Criminal& En primer lu"ar, se pre(* la prrro"a de la detencin pre(enti(a por
cuarenta $ ocho horas, pero esa prrro"a de#e ser autori)ada por el jue)& Ello, unido a las
setenta $ dos horas 'ue se permiten con carcter "eneral, hace 'ue la detencin pre(enti(a
sea en estos casos de cinco d%as& =dems, se dispone 'ue la asistencia letrada al detenido
sea, en estos supuestos, $ cuando se acuerde la incomunicacin, prestada por un a#o"ado de
o!icio&