EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA 1

VARA DA CIDADE DE QUIXAD-CE

Processo n: 1898-18.2014.8.06.0151/0

Tadeu Otvio Nunes de Alencar, j amplamente qualificado na ao penal

em epgrafe, vem, com o tradicional respeito, de forma tempestiva, atravs de seus advogados
e bastantes procuradores, ao final subscritos, presena de Vossa Excelncia apresentar
resposta acusao, com fulcro nos artigos 396, e 396 A, do Cdigo Processual Penal, pelos
motivos de fatos e de direito que passa a expor para ao final requerer.

1. DOS FATOS
Tadeu Otvio Nunes de Alencar foi denunciado pela suposta prtica do crime
tipificado no artigo 317, caput, do Cdigo Penal Brasileiro (Decreto-lei 2.848/1940).
Segundo consta na denncia, o ru, no dia 29 de abril desse ano, compareceu
ao estabelecimento comercial M de Moda do empresrio Osmar Ventura a fim de exercer
fiscalizao comercial, tendo solicitado a apresentao dos livros fiscais de entrada e sada de
mercadoria, o que no foi possvel, porque os livros estavam em poder do contador, para que
ele procedesse os registros contbeis. Amparado pela lei, o servidor pblico, ora ru, deu
prazo de 24 horas para a apresentao dos livros, e informou que retornaria para analis-los.
Tempestivamente, o servidor pblico, ora ru, retornou ao estabelecimento
para concluir a vista aos livros fiscais, tendo sido surpreendido com um presente: um litro
vinho tinto, dado pelo Sr. Osmar em razo de ter o ru sido compreensivo.
No momento do aceite do presente, os agentes policiais, que faziam ronda na
regio, e presenciaram o aceite, efetuaram a priso em flagrante do servidor pblico, ora ru,

por supostamente ter praticado corrupo passiva, crime descrito no art. 317, do cdigo penal
brasileiro.
Contudo, houve grande mal entendido, Excelncia, tendo em vista que o
presente fora recebido por delicadeza do ru, que executou todos os atos de seu ofcio
amparado pela lei. Ademais, a desvinculao do presente s intenes ilcitas evidente,
tendo em vista que no houve ganho pessoal do terceiro, nem prejuzo Administrao
Pblica, ou moralidade e probidade administrativas, o que faz do fato praticado situao
atpica para o direito penal, pelos motivos de direito que passo a expor.

2. DO DIREITO
2.1 DO PROCEDIMENTO
O cdigo processo penal, em seu artigo 394, 1, I, estabelece o procedimento
a ser adotado ao processamento do crime imputado ao ru, in verbis:
Art. 394 O procedimento ser comum ou especial:
1o O procedimento comum ser ordinrio, sumrio ou sumarssimo:
I - ordinrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada for
igual ou superior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade;

2.2 DA TEMPESTIVIDADE
O cdigo de processo penal, em seu artigo 396, caput, institui o prazo de dez
dias, a contar da citao, para o ru apresentar a resposta por escrito, in verbis:
Art. 396 - Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou
queixa, o juiz, se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao
do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias.

2.3 DA TIPIFICAO DA CONDUTA

Conforme a denncia, o ru supostamente praticou conduta tipificada no artigo
317, caput, do Cdigo Penal (Corrupo Passiva), in verbis:

Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente,

ainda que fora da funo, ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem
indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.

O tipo visa tutelar juridicamente a proteo da Administrao Pblica, no que

diz respeito preservao dos princpios de probidade e moralidade no exerccio da funo. O
crime, por um lado, compromete a eficincia do servio pblico e, por outro, pe em perigo o
prestgio da administrao e a autoridade do Poder Pblico1.
Inicialmente, relevante anlise do crime em tela, a definio de
Administrao Pblica. Assim, recorremos ilustre lio do renomado jurista Hely Lopes
Meirelles2, que leciona:
Em sentido lato, administrar gerir interesses, segundo a lei, a moral e a
finalidade dos bens entregues guarda e conservao alheias. Se os bens e
interesses geridos so individuais, realiza-se administrao particular; se so
da coletividade, realiza-se administrao pblica. Administrao pblica,
portanto, a gesto de bens e interesses qualificados na comunidade no mbito
federal, estadual ou municipal, segundo os preceitos do Direito e da moral,
visando ao bem comum. No Direito Pblico - do qual o Direito Administrativo
um dos ramos - a locuo Administrao Pblica tanto designa pessoas e
rgos governamentais como a atividade administrativa em si mesma. Assim
sendo, pode-se falar de administrao pblica aludindo-se aos instrumentos de
governo como a gesto mesma dos interesses da coletividade.

Em relao s elementares do tipo penal mencionado anteriormente, temos: a)

solicitar (pedir, direta ou indiretamente, para si ou para outrem); b) receber (obter, direta ou
indiretamente, para si ou para outrem); c) aceitar (anuir). O objeto a vantagem, de cunho
patrimonial ou no, desde que ilcita ou indevida (advinda de ato ilcito) e solicitada, recebida
ou aceita em razo da funo pblica do agente.
Como se depreende do tipo indiferente que a oferta ou promessa seja feita ao
funcionrio diretamente pelo corruptor ou por interposta pessoa. Embora o tipo penal possa
indicar, primeira vista que a corrupo por via indireta ocorre apenas na solicitao ou
recebimento, nada impede que a aceitao tambm ocorra atravs de terceira pessoa, coautor,
que, em nome do funcionrio, comunica ao terceiro a sua concordncia com a vantagem
prometida.

1
2

Fabbrini, R. N.; Mirabete, J. F. Manual De Direito Penal. 25. Ed. So Paulo: Atlas, 2011.
Meirelles, H. L. Direito Administrativo Brasileiro. 19. Ed. So Paulo: Malheiros, 1990.

Na conduta de solicitar, no h emprego de qualquer ameaa explcita ou

implcita. O funcionrio solicita a vantagem, e a vtima cede por sua vontade, no por medo.
Nessa modalidade, no necessria a prtica de qualquer ato pelo terceiro para que o crime se
configure, isto , prescinde-se da entrega efetiva da vantagem, bastando apenas a solicitao.
J na conduta de receber, que mais interessa ao presente feito, a proposta ilcita parte de
terceiros e a ela adere o funcionrio, ou seja, o agente no s aceita a proposta como recebe a
vantagem indevida. Ao contrrio da primeira modalidade, condio essencial para sua
existncia que haja a anterior configurao do crime de corrupo ativa, isto , o oferecimento
de vantagem indevida3.
A respeito do crime de corrupo ativa, pressuposto para a prtica de corrupo
passiva na modalidade receber, dispe o Cdigo Penal Brasileiro, em seu artigo 333, caput, in
verbis:
Art. 333 - Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para
determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.

Nesse tipo penal, o agente (qualquer particular) oferece ou promete vantagem

para que o servidor pblico pratique ato ilcito, ou deixe de praticar ato lcito que deveria
praticar de ofcio, o que evidencia a relao do elemento normativo (vantagem indevida) a
uma conduta omissiva ou comissiva ilcita a ser levada a efeito por parte do servidor pblico.
A corroborar com o posicionamento doutrinrio expendido anteriormente,
impende colacionar a deciso proferida pelo Egrgio Tribunal Justia:
STJ - AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. Ementa:
PENAL. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO.
Corrupo Ativa. Condenao. Alegada Atipicidade Da Conduta. Tipo penal
que exige a presena do elemento subjetivo do injusto, prtica, retardamento ou
omisso de ato de ofcio pelo Funcionrio Pblico. Ausncia. Absolvio
Devida. Agravo Regimental Improvido. 1. No crime de corrupo ativa exige-se,
alm da conscincia e vontade de oferecer ou prometer vantagem indevida a
funcionrio pblico, o elemento subjetivo do injusto consistente na inteno de
obter do servidor a prtica, omisso ou retardamento de ato de ofcio. (...) 4.
Ausente o elemento subjetivo do injusto, imperiosa a absolvio do agravado
nos termos do art. 386, III, do Cdigo de Processo Penal. (grifos nosso)

Capez, F. Curso De Direito Penal. 10. Ed. So Paulo: Saraiva 2012, pg. 505.

Portanto,

podemos

concluir

que

as

condutas

tpicas

dirigem-se,

necessariamente, ao injusto, a um proveito ilcito em razo do cargo. Do mesmo modo, na

corrupo passiva, a vantagem indevida porque tem a finalidade de fazer com que o
funcionrio pblico beneficie algum ilicitamente como seu trabalho por meio de aes ou
omisses. Ocorre uma espcie de troca entre a vantagem indevida visada pelo agente pblico
e a ao ou omisso funcional que beneficiar terceiro4.
Quanto prtica do ato ilcito pelo servidor pblico, assim se manifestou
Victor Eduardo Rios Gonalves5:
Normalmente a vantagem indevida tem a finalidade de fazer com que o
funcionrio pratique ato ilegal ou deixe de praticar ato que deveria praticar de
ofcio. (...) A corrupo passiva, portanto, pode ser: a) prpria: quando se
pretende que o ato que o funcionrio pblico realize ou deixe de realizar seja
ilegal. Ex.: oficial de justia que recebe dinheiro para no citar algum; b)
imprpria: quando se pretende que o ato que o funcionrio venha a realizar ou
deixar de realizar seja legal. Ex.: oficial de justia que recebe dinheiro para
citar algum.

Por fim, no que tange ao elemento subjetivo, o mesmo se configura no dolo, ou

seja, na vontade de praticar uma das modalidades da conduta tpica, tendo, o agente,
conscincia da sua ilicitude. O elemento subjetivo do tipo est previsto na expresso para si
ou para outrem.
Diante do todo em direito demonstrado, a simples conduta praticada pelo ru
de aceitar o vinho ofertado pelo terceiro (Sr. Osmar), no constitui a elementar vantagem
indevida, isso porque se exige outros comportamentos complementares por parte do sujeito
ativo e do terceiro, os quais so:
a) Na modalidade receber ou aceitar, o terceiro oferea a vantagem visando
uma conduta comissiva ou omissiva do sujeito ativo que lhe beneficie;
b) A conduta a ser praticada, antes, ou aps o oferecimento da vantagem, seja
praticada em razo dessa vantagem ilcita;
c) Prejuzo moralidade e probidade administrativa, bem como, boa
prestao do servio, de acordo com os ditames legais.

4
5

Gonalves, V. E. R. Direito Penal Esquematizado. So Paulo: Saraiva 2011, pg. 724.

Idem, pg. 725.

No que diz respeito ao descrito no primeiro requisito suscitado pela doutrina e

jurisprudncia ptrias (o terceiro oferece a vantagem visando uma conduta comissiva ou
omissiva do sujeito ativo para seu benefcio), ante aos fatos resta clarividente que o terceiro
(Sr. Osmar) no visou conduta comissiva ou omissiva a ser praticada pelo servidor pblico,
tendo em vista que o motivo de sua ao decorreu de uma conduta legal praticada
anteriormente pelo ru, sem que este tenha, de forma alguma, solicitado ou dado a entender
que gostaria de receber presente em ateno boa prestao de seus servios, at porque j
remunerado pela administrao pblica, no necessitando para tanto de qualquer benesse
complementar, aceitou, na verdade, por educao, e delicadeza, e amparado pelo princpio da
legalidade, tendo em vista, que at a presente data no constitui crime receber presente
desvinculado de qualquer pretenso que traga prejuzo Administrao Pblica.
No que diz respeito ao segundo requisito (que a conduta a ser praticada aps o
oferecimento da vantagem, seja praticada em razo dessa) no esteve, da mesma forma que a
anterior, presente na conduta criminosa imputada ao ru, tendo em vista que o presente restou
desvinculado de qualquer pretenso a posteriori em sua atuao profissional, seja omissiva ou
comissiva.
Por fim, no que diz respeito ao terceiro requisito (que tenha havido prejuzo
moralidade e probidade administrativa, bem como, boa prestao do servio, de acordo com
os ditames legais) restou evidente que no houve prejuzo nem para um, nem para outro,
tendo em vista que foram apresentados pelo terceiro (Sr. Osmar) os livros a serem
fiscalizados, na dilao de prazo autorizada pela lei. Tudo, portanto, em conformidade com a
legalidade.
Est clarividente, Excelncia, que o fato praticado pelo ru atpico, seja
porque este estava no cumprimento da lei, seja porque com o presente ofertado (vinho) no se
pretendeu corromper a moralidade e a probidade administrativa, inerentes a atuao do
servidor pblico.

2.4 DA ABSOLVIO SUMRIA

O artigo 397 do Cdigo de Processo Penal estabelece que uma vez oferecida a
resposta inicial pelo ru o juiz poder absolver sumariamente o acusado, desde que estejam

presentes alguma dessas circunstncias: existncia manifesta de causa excludente da ilicitude

do fato; existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo
inimputabilidade; atipicidade do fato; e extino da punibilidade do agente.
Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste
Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar:
I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato;
II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo
inimputabilidade;
III - que o fato narrado evidentemente no constitua crime; (grifo nosso)
IV - extinta a punibilidade do agente.

Como se verifica no dispositivo em tela, se o fato descrito na denncia no

constitui comportamento criminoso, dever o juiz absolver o acusado.

2.5 DO VIS CONSTITUCIONAL

A constituio Federal, em seu artigo 5, inciso XXXIX, traz importante
garantia liberdade da pessoa, preceituando, in verbis:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
(...)
XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia
cominao legal;

O dispositivo em tela revela o princpio da legalidade, e o da anterioridade da

lei, que se consubstanciam em legtimas limitaes ao poder estatal de interferir na esfera das
liberdades individuais.
Da inteligncia do dispositivo compreende-se que para o Estado, detentor do
ius puniendi, avaliar determinada conduta como crime, condio prvia que haja uma lei
anterior que a tipifique como crime. O raciocnio, portanto, positivista, de simples

subsuno: uma vez que o fato corresponda hiptese descrita em lei, h crime a ser
sancionado; do contrrio, o comportamento no tem implicao na ordem jurdica.

3. DOS PEDIDOS
Por todo o exposto, forte nos motivos de fato e de direito, o ru Tadeu Otvio
Nunes de Alencar, requer que Vossa Excelncia se digne :
a) Anular ab initio a pea inicial acusatria promovida pelo membro do parquet e recebida
por esse Meritssimo juzo (denncia);
b) Absolver sumariamente o ru em razo da atipicidade do fato, nos moldes do artigo 397,
III, do Cdigo Processual Penal.
c) Designar audincia de instruo, para a oitiva de testemunhas, bem como para promover o
interrogatrio do ru, conforme o artigo 400, do Cdigo Penal Brasileiro, caso Vossa
Excelncia no entenda pela absolvio;
d) Determinar, de acordo com os ditames legais, que em tudo seja ouvido o Ilustre
Representante do Ministrio Pblico.
Finalmente, protesta a produo de todas as provas em direito admitido,
especialmente o interrogatrio pessoal do ru, oitiva das testemunhas, desde logo arroladas,
juntada posterior de documentos, tudo desde j requerido.

Nestes Termos, pede e espera deferimento.

Quixad, 07 de setembro de 2014.

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Gleiziane Brilhante

Eudo Silva

OAB/CE 20100

OAB/CE 23100

ROL DE TESTEMUNHAS
1) JOO CANOTILHO BRASIL, brasileiro, casado, contador da empresa M de Moda,
residente na Rua do Floriano Peixoto, n 228, Centro, Quixad - CE.
2) EMANUEL NOBREGA CANTEIRO, brasileira, casado, contador da empresa M de
Moda, residente na Rua Antnio Epifnio, n 334, Centro, Quixad - CE.
3) RAILSON MOREIRA PRADO, brasileira, solteira, contador da empresa M de Moda,
residente na Rua Cristovam Buarque, n 445, Centro, Quixad- CE.
4) ANTONIO DA SILVA LIMA, brasileiro, solteiro, auxiliar de servios gerais na empresa
M de Moda, residente e domiciliado na Rua Jorge Amado, n 893, Centro, Quixad-CE;
5) SLVIO BERNARDO VALENTE, brasileiro, solteiro, auxiliar de servios gerais na
empresa M de Moda, residente e domiciliado na Rua Brasilianos, n 520, Centro, QuixadCE;
6) FRANCISCO JOS SARGENTO, brasileiro, casado, vigilante na empresa M de
Moda, residente e domiciliado na Rua Jotam, n 130, Centro, Quixad-CE.
7) ANTONIA DA SILVA LIMA, brasileira, solteira, vendedora na empresa M de Moda,
residente e domiciliada na Rua Jorge Amado, n 893, Centro, Quixad-CE;
8) SLVIA BERNARDO VALENTE, brasileira, solteira, vendedora na empresa M de
Moda, residente e domiciliada na Rua Brasilianos, n 520, Centro, Quixad-CE;