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PARECER: AJ - Viosa N. 25/01. INTERESSADO: MUNICPIO DE VIOSA. ASSUNTO: Concurso Pblico. Trata-se de consulta dirigida a esta Assessoria Jurdica, a pedido do Exmo. Sr. Prefeito do Municpio de Viosa, no sentido de que se opine sobre diversas questes acerca do ltimo certame pblico, realizado por esta Municipalidade, formulando para tanto indagaes vrias. Tendo em vista a adoo desse sistema pelo interessado, qual seja, elaborao de perguntas, passa-se ao deslinde do mrito, respondendo pergunta a pergunta. Compulsando s leis pertinentes ao caso em apreo, o edital n. 01/2000 do ltimo concurso pblico realizado pelo Municpio de Viosa, assim como a auditoria relativa ao mesmo, chega-se s concluses seguintes das indagaes formuladas pelo Chefe do Poder Executivo Municipal: Considerando que as perguntas das letras a e g guardam identidade entre si, dar-se- apenas uma resposta para ambas s questes. Quanto aos candidatos que foram chamados sem haver a criao de cargo e quanto aos candidatos que foram providos no cargo, sem haver necessidade do servio pblico municipal. No que tange aos candidatos que foram providos, sem haver prvia criao do cargo, deve a autoridade municipal (Prefeito) editar ato administrativo, declarando nulos os atos de provimento, face a inexistncia dos cargos. No que pertine aos candidatos que foram providos nos cargos, havendo criao prvia dos mesmos, entretanto inexistindo necessidade do servio pblico municipal, cumpre salientar de incio que, referidos candidatos no podem ser postos em disponibilidade, considerando que esto em estgio probatrio, sendo esta somente aplicvel aos servidores estveis. Seno veja-se o 3., do art. 41 da Carta Magna de 1988 (redao dada pela EC n. 19/98): Extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o SERVIDOR ESTVEL ficar em disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio, at seu adequado aproveitamento em outro cargo. (sem grifo). Vislumbra-se a possibilidade, no ponto em anlise, dos mencionados servidores serem exonerados, tendo em vista que no houve (nem h) necessidade do servio pblico. Tratando-se de exonerao, tendo em vista que no h eiva de nulidade nos atos de 1
Rua Pedro de Oliveira Rocha, 189, Farol, Macei AL / Fone: 338-4327 provimento, o ato exoneratrio dever ser motivado, alm de ser precedido dos demais requisitos nsitos ao desfazimento dos atos administrativos regulares. No caso, alm da necessidade, o ato pode tambm ser motivado por imperativo de reduo de despesas, nos moldes do 3., do art. 169 da Constituio Federal de 1988. Contudo, adverte-se, a conduta ora explicitada, poder gerar conseqncias do ponto de vista judicial. Por outro lado, no se deve olvidar que os servidores suso aludidos, esto em estgio probatrio, sendo este entendido como o perodo dentro do qual o servidor aferido quanto aos requisitos necessrios para o desempenho do cargo, relativos ao interesse no servio, adequao, disciplina, assiduidade, aptido e outros do mesmo gnero. Se ao longo do estgio probatrio, ficar comprovado que os mesmos no esto atendendo aos requisitos necessrios para permanecer no servio pblico, aps avaliao de desempenho, por comisso instituda pelo Chefe do Poder Executivo Municipal para essa finalidade, instaurando-se processo administrativo em que se oferea a cada interessado o direito de defender-se das concluses firmadas por esse rgo, podem aqueles ser exonerados. b)Quanto dezembro de 2000.
nomeaes
realizadas
em
No obstante a ausncia da data em que se
homologou o concurso, referente ao Edital n. 01/2000, de bom alvitre ressaltar que, em perodo eleitoral, como no ano de 2000, a nomeao dos aprovados em concursos pblicos s ser vlida se forem homologados at trs meses antes do pleito. No ocorrendo esta hiptese, nula de pleno direito a nomeao realizada, devendo, por conseqncia ser exonerado o servidor que se encontrar nesta situao. Veja-se o art. 73 da Lei n. 9.504/97: Art. 73. So proibidas aos agentes pblicos, servidores ou no, as seguintes condutas tendentes a afetar a igualdade de oportunidades entre candidatos nos pleitos eleitorais: V - nomear, contratar ou de qualquer forma admitir, demitir sem justa causa, suprimir ou readaptar vantagens ou por outros meios dificultar ou impedir o exerccio funcional e, ainda, ex-officio, remover, transferir ou exonerar servidor pblico, na circunscrio do pleito, nos trs meses que o antecedem e at a posse dos eleitos, sob pena de nulidade de pleno direito, ressalvados: a) a nomeao ou exonerao de cargos em comisso e designao ou dispensa de funes de confiana; b) (...); c) a nomeao dos aprovados em concursos pblicos homologados at o incio daquele prazo; d) a nomeao ou contratao necessria instalao ou ao funcionamento inadivel de servios
Rua Pedro de Oliveira Rocha, 189, Farol, Macei AL / Fone: 338-4327 pblicos essenciais, com prvia e expressa autorizao do Chefe do Poder Executivo
Noutra linha de raciocnio, releva notar que
recentemente foi introduzido em nosso ordenamento jurdico, outro limite contratao de servidor pblico em ano eleitoral, qual seja, o preceito insculpido no artigo 21 da Lei de Responsabilidade Fiscal (Lei Complementar n. 101/00), estabelecendo que o administrador pblico no pode promover aumento de despesas com pessoal no ltimo semestre do ano final de seu mandato, sendo nulo de pleno direito tal ato, devendo, mais uma vez, por conseqncia, ser exonerado o servidor que se encontrar nesta situao. In verbis: Art. 21. nulo de pleno direito o ato que provoque aumento da despesa com pessoal e no atenda: I - as exigncias dos arts. 16 e 17 desta Lei Complementar, e o disposto no inciso XIII do art. 37 e no 1o do art. 169 da Constituio; II - o limite legal de comprometimento aplicado s despesas com pessoal inativo. Pargrafo nico. Tambm nulo de pleno direito o ato de que resulte aumento da despesa com pessoal expedido nos cento e oitenta dias anteriores ao final do mandato do titular do respectivo Poder ou rgo referido no art. 20.
Por fim, as nomeaes realizadas, mesmo o
Municpio estando com folhas de pagamento em atraso, do ponto de vista jurdico, se no houvesse as limitaes acima esposadas, no ilegal, conquanto haja necessidade do servio pblico, porm, do ponto de vista moral, trata-se de conduta reprovvel. Por serem idnticas, responder-se- s perguntas das letras c e f conjuntamente. Quanto aos cargos que no foram preenchidos, face a no aprovao de candidatos suficientes. Nesta hiptese, pode o Municpio realizar novo certame pblico, sendo os cargos vagos providos pelos candidatos que conseguirem lograr xito, ou seja, que forem aprovados, observando-se sempre a ordem de classificao. Havendo necessidade de excepcional interesse pblico, pode essa Municipalidade utilizar-se da contratao temporria prevista no art. 37, IX da Norma pice de 1988, devendo lei municipal disciplinar os casos de contratao e as conseqncias das relaes da decorrentes, enquanto os cargos no forem devidamente providos pelos aprovados no concurso. d)Quanto ao candidato aprovado no cargo de motorista escolar, no qual o edital exigia categoria de habilitao B. 3
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No obstante a exigncia no edital n. 01/2000, no
sentido de que bastaria ao candidato ao cargo de motorista escolar, ser apenas habilitado na categoria B, preceitua o artigo 138, II c/c art. 143, IV, ambos os artigos da Lei n. 9.503/97 (Cdigo Nacional de Trnsito Brasileiro), que a categoria D a necessria para dirigir nibus escolar, ou seja, o edital do concurso vai de encontro lei federal acima mencionada, devendo, por conseguinte, ser esta observada. Pode-se, neste particular, ser deferido prazo ao candidato aprovado, no sentido de que este consiga a habilitao devida, junto ao DETRAN, devendo o mesmo atender aos requisitos insculpidos na Lei n. 9.503/97. Caso contrrio, pode o servidor ser exonerado, procedendo o Municpio a novo certame pblico. Outrossim, considerando a necessidade de excepcional interesse pblico que cerca este caso, pode haver contratao temporria nos moldes retro esposados. e)Quanto aos candidatos aprovados nos cargos de marceneiro e auxiliar de mecnico, que no demonstram aptido para exercer os mesmos. Para que o servidor adquira a estabilidade, mister que se transponha o estgio probatrio, repete-se, sendo este entendido como o perodo dentro do qual o servidor aferido quanto aos requisitos necessrios para o desempenho do cargo, relativos ao interesse no servio, adequao, disciplina, assiduidade, aptido e outros do mesmo gnero. Apesar de no constar a prova prtica no multicitado edital n. 01/2000, os candidatos aprovados nos cargos de marceneiro e auxiliar de mecnico podem ser exonerados, aps avaliao do seus desempenhos, por comisso instituda pelo Chefe do Poder Executivo Municipal para essa finalidade, instaurando-se processo administrativo em que se oferea a cada interessado o direito de defender-se das concluses firmadas por esse rgo, eis que, esto em estgio probatrio. h)Quanto ao desvio de funo de servidor. O candidato aprovado para determinado cargo, por meio de concurso pblico, deve ser provido no mesmo, exercendo as funes a ele inerentes e a nenhum outro, sendo nulo o seu desvio para exercer funes atinentes a cargo diverso do qual foi aprovado, salvo excees expressamente previstas em lei. Em casos tais, o Municpio no sofre penalidade, mas sim, o agente pblico que deu causa irregularidade, desde que comprovada. Outrossim, havendo vacncia
Rua Pedro de Oliveira Rocha, 189, Farol, Macei AL / Fone: 338-4327 do cargo, pode este ser provido pelo candidato que a ele concorreu no certame pblico, se a necessidade pblica assim exigir. i) Quanto ao prazo para o Municpio de Viosa proceder a novo concurso pblico. Estatui o item 9.4 do Edital n. 01/2000 que, (sic) o concurso pblico ter validade de 02 (dois) anos, a contar da data de sua homologao, podendo ser prorrogado uma vez por igual perodo, mediante ato prprio de autoridade competente.. Por conseguinte, o Municpio poder proceder a novo certame pblico, quanto aos cargos constantes no Edital supra referido, aps 02 (anos) da homologao do concurso, contanto que no haja prorrogao. Em havendo, aps 04 (anos). Para os cargos no englobados pelo multicitado Edital, pode o Municpio proceder ao concurso, desde logo, se houver necessidade do servio pblico. j) Quanto seqncia a ser seguida para exonerao de servidores, visando atender aos limites de despesa com pessoal estabelecidos pela LC n. 101/2000, a que alude o caput do art. 169 da Norma pice de 1988. Estabelece o art. 169, 3. da CF/88 (includo pela EC n. 19/98) que, para o cumprimento dos limites estabelecidos na LC acima citada, com despesa de pessoal, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, adotaro, seqencialmente, as seguintes providncias, a saber: reduo em pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em comisso e funes de confiana e exonerao dos servidores no estveis. Se ainda assim, tais medidas no forem suficientes para assegurar o cumprimento da determinao da lei complementar n. 101/2000, o servidor estvel poder perder o cargo, desde que ato normativo motivado de cada um dos Poderes especifique a atividade funcional, o rgo ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoal (idem, 4.). Este o nosso entendimento, salvo melhor juzo. Macei/AL, 29 de maro de 2001.