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FACULTAD DE DERECHO
TEORA DEL DERECHO
SEGUNDO SEMESTRE
Datos curriculares:
Criterios de acreditacin:
Examen final 100%
Duracin (horas):
64 horas
Elaborador de la gua:
Mtro. Ricardo Rojas Arvalo.
Objetivo general:
Al finalizar el curso, el estudiante:
Examinar e identificar las diferentes teoras del Derecho, as como los conceptos
jurdicos fundamentales, su papel en la ciencia jurdica y en el propio Derecho. Conocer
los problemas que plantea la jurisprudencia tcnica, la solucin que les ha dado a los
mismos, y la posible utilizacin para la resolucin de casos prcticos.
ndice temtico
Unidad 1. Teoras del Derecho.
1.1 La metodologa y su tarea de construir teoras cientficas.
1.1.1 Nociones sobre la metodologa.
1.1.2 El mtodo cientfico.
1.1.3 Anlisis de diversos mtodos.
1.1.4 Elementos de las teoras.
1.2 La teora del conocimiento (Epistemologa o Gnoseologa) y su relacin con
la metodologa.
1.2.1 Nociones sobre la teora del conocimiento.
1.2.2 Los problemas de la relacin sujeto objeto.
1.3 La funcin de la teora del conocimiento jurdico y de la metodologa jurdica
en la formulacin de las diversas teoras del Derecho.
1.3.1 Marco terico conceptual para la elaboracin de cada Teora.
1.3.2 Participacin de las teoras del Derecho para la construccin de la
ciencia jurdica.
1.4 Teoras del Derecho.
1.4.1 Origen.
1.4.2 Evolucin. Aspectos contemporneos.
1.4.3 Efectos de la Globalizacin en las Teoras del Derecho.
1.4.4 Teora del Derecho en el Siglo XXI.
Unidad 2. Conceptos Jurdicos Fundamentales.
2.1 Definicin de los conceptos jurdicos fundamentales.
2.2 Definicin de los conceptos jurdicos contingentes.
2.3 Origen e importancia de los conceptos jurdicos fundamentales.
2.4 Exposicin de los conceptos jurdicos fundamentales, de conformidad con
las teoras siguientes:
2.4.1 Formalismo jurdico.
2.4.2 Realismo jurdico.
2.4.3 Iusnaturalismo contemporneo.
2.4.4 Positivismo analtico.
2.5 Anlisis de los enlaces que existen entre los conceptos jurdicos
fundamentales.
Unidad 3. Tcnica Jurdica.
3.1 Nocin de tcnica.
3.2 Definicin de jurisprudencia tcnica.
3.3 Diferencia entre metodologa jurdica y tcnica jurdica.
3.4 Problemas que estudia la jurisprudencia tcnica.
3.4.1 Diversas escuelas de interpretacin.
3.4.1.1 Escuela de la Exgesis.
3.4.1.2 Escuela Histrica - Alemana.
3.4.1.3 Jurisprudencia Dogmtica.
3.4.1.4 Jurisprudencia de Conceptos.
3.4.1.5 Jurisprudencia de Intereses.
Introduccin a la asignatura
La Licenciatura en Derecho tiene como finalidad primordial la formacin de abogados
profesionales poseedores de los conocimientos y habilidades necesarias y suficientes
para comprender y evaluar el campo y la problemtica de la ciencia del derecho, con
slidos conocimientos que le permitan contraer su propio compromiso social para el logro
de los fines y principios del derecho, como son: La justicia, la equidad, el bien comn y la
paz social.
Asimismo, el estudiante en derecho deber tener el conocimiento global de los sistemas
doctrinarios y la tcnica jurdica en que se sustenta las diferentes reas del derecho
vigente.
Es por lo anterior, donde radica la importancia total que la materia Teora del Derecho
tiene en la formacin de estudiantes de Derecho, de ah su importancia de que se
encuentra incluida en todo plan de estudios; adems, podemos considerarla como el
cimiento sobre el cual se construyen todos los conocimientos jurdicos; para que al
concluir el curso estudiante haya adquirido los conocimientos suficientes que lo
acompaen durante y despus de haberse graduado como abogado.
Este curso esta divido en tres unidades, en la primera, denominada Teora del Derecho,
estudiaremos que existe una pluralidad de teoras acerca del Derecho y del conocimiento,
desde sus propias posiciones ideolgicas acerca del Derecho. Por lo que en virtud de esta
diversidad, se analizarn las ms importantes, en cuanto a sus principales exponentes,
obras, postulados, crticas y actualidad.
En la segunda unidad: Conceptos Jurdicos Fundamentales, se estudiarn tanto la
definicin de los conceptos jurdicos fundamentales como la clasificacin de los mismos
apoyados en diferentes autores y corrientes filosficas, que en suma son aquellos
vocablos que distinguen al lenguaje de los abogados del usado por las dems ciencias.
Por ltimo, en la unidad tres: Tcnica Jurdica, se afrontarn los grandes pilares del
Derecho consistentes en su enseanza, investigacin, creacin, interpretacin y
aplicacin, analizando los principales diferencias entre metodologa jurdica y tcnica
jurdica, las diversas escuelas que estudian la jurisprudencia tcnica, los principios
generales del Derecho, los conflictos de leyes en espacio y tiempo, y diversas
clasificaciones de antinomias Jurdicas.
1. Interaccin del estudiante con la gua: Lea con detenimiento el objetivo de cada
unidad as como el de la actividad a desarrollar. Ubique los materiales aplicables a
la actividad y lea el material correspondiente, a partir de los contenidos expuestos
por los autores realice la actividad siguiendo los parmetros indicados, ya que
stas le ayudarn a tener una mejor comprensin del contenido de los temas.
Adems, esta gua cuenta con un desarrollo ms amplio de los temas, el cual
podr revisar al final del documento, en el apartado Contenido de la unidad.
2. La bibliografa bsica est compuesta de diversas fuentes en las que se localizan
la totalidad de los temas que se tratarn; se recomienda que el estudiante consulte
la totalidad de las fuentes que se enlistan, ya que los diversos autores tratan los
temas en forma distinta y algunos aportan elementos que otros omiten. As mismo,
se indica, una bibliografa complementaria para cada unidad, en la que el
estudiante tambin podr apoyarse para el enriquecimiento de la consulta.
3. Aunque la lectura de las obras son importantes, es necesario que el estudiante
conteste las preguntas de autoevaluacin que se establecen.
4. En las asesoras presenciales (opcionales) plantee a su asesor(a) todas las dudas
y consultas que estime convenientes sobre los temas del programa, para una
mejora de sus actividades de aprendizaje.
5. Se recomienda recurrir a la elaboracin de cuadros, esquemas, llaves, tarjetas,
glosario de trminos entre otros, ya que estos le permitirn tener una mejor
ilustracin y comprensin de los temas.
NOTA: El estudiante deber apoyarse en el mayor nmero de fuentes como le sea
posible, para enriquecer sus conocimientos en la materia.
Finalmente, cabe aclarar que esta gua es slo un recurso de apoyo para el estudio de
esta asignatura, por tanto, es muy importante que realicen las lecturas, actividades y
autoevaluaciones, previo a las sesiones presenciales (en caso de asistir a ellas), ya que el
objetivo de dichas sesiones es nicamente aclarar las dudas y enriquecer el estudio de
los temas mediante la retroalimentacin con su asesor(a) y compaeros(as).
Temario
Objetivos
Bibliografa bsica
Arellano
Garca, A partir de la revisin del material indicado para esta unidad
Carlos.
(2001). realice lo siguiente:
Mtodo y tcnicas
de la Investigacin
Explique el concepto de:
Jurdica.
Mxico:
Porra. Pp. 64-73.
a) Metodologa, as como su etimologa.
b) Mtodo as como el fin que busca.
c) Metodologa jurdica.
Cant
Lpez
Toms.
(2000).
Teora del Derecho.
Explique en media cuartilla: Qu es el mtodo cientfico?
Mxico: Facultad de
Derecho,
UNAM.
Explique las caractersticas del mtodo cientfico as
Pp: 5-69.
como lo establece Luis Ponce de Len Armenta en su
libro Metodologa del Derecho. Pp. 59-89
Moscoso
Salas,
Rojas
Arvalo.
(2004).
Primera
Unidad. En Teora
del Derecho, Gua
de
Estudio
2
a) Intuitivo;
Semestre.
UNAM.
Mxico:
b)
c)
d)
e)
Discursivo;
Analgico o comparativo;
Histrico; y
Ponce de Len
Analtico.
Armenta,
Luis. Actividad de aprendizaje 2
(2001).
Captulo
tercero:
La A partir de la revisin del material indicado para esta unidad
metodologa de la realice lo siguiente:
investigacin
cientfica
del
Realice un cuadro comparativo con los elementos
derecho. En
que
componen
la
Teora del Conocimiento, de
Metodologa
del
acuerdo a los siguientes autores:
Derecho.
Mxico:
Porra. Pp. 59-89.
a) Hume;
b)
Aristteles;
Sandoval
Valdez
c)
Platn;
Teodoro Francisco.
d) Descartes; y
(2003). Captulo 5:
e) Kant.
Metodologa
del
Derecho. En
Metodologa de la
Describa las siguientes Nociones sobre la Teora del
Ciencia
del
conocimiento:
Derecho.
Mxico:
UAEM. Pp. 54-135.
a) Racionalismo;
b) Empirismo; y
c) Apriorismo.
Actividad de aprendizaje 3
A partir de la revisin del material indicado para esta unidad,
responda las siguientes preguntas:
Actividad de aprendizaje 4
A partir de la revisin del material indicado para esta unidad,
elabore un esquema en el cual mencione las Teoras del
Derecho y explique el origen de stas:
a. Teora Fundamental;
b. Teora Romano Cannica sobre la costumbre
jurdica;
c. Teora Realista;
__________
a) Ronald Dworkin
b) Hans Kelsen.
c) Savigny.
4.-Esta teora del conocimiento explica la presencia de los conceptos universales en el
alma recurriendo a la Teora de la Reencarnacin.
a) La teora del conocimiento de Platn
b) La teora del idealismo kantiano
c) La teora del idealismo platnico
5.- Autor de la obra jurdica Teora del Derecho.
a) Hans Kelsen
b) Norberto Bobbio
c) Manuel Ovilla Mandujano
Objetivos
Para tener una idea general de cada uno de los temas se sugiere
la revisin del Contenido de la unidad 2 de la presente gua de
estudio.
Al concluir el estudio de esta unidad el estudiante podr:
Bibliografa bsica
Acosta
Romero,
Miguel.
(2003).
Contenido
del
Derecho
Administrativo, Parte
General.
Mxico:
Porra. Pp. 4-34.
Ovilla
Mandujano,
ensayo que elaboro anteriormente.
Manuel.
(1990).
Explique cul es la importancia de los conceptos jurdicos
Teora del Derecho.
fundamentales.
Mxico: Duero. Pp.
72-78 y 88-197.
Actividad de aprendizaje 2
Moscoso
Salas,
Rojas
Arvalo.
(2004).
Segunda
unidad. En Teora
del Derecho, Gua
de
Estudio
2
Semestre. Mxico:
UNAM. Pp. 15-21.
Qu es el Formalismo Jurdico?
Porte
Petit
De la obra de Prez Perdomo, Rogelio El Formalismo
Candaudap,
Jurdico y sus Funciones Sociales en el Siglo XIX (pp. 11Celestino.
(1990).
19) explique las 5 principales acepciones del Formalismo
Captulo 1: Nociones
Jurdico.
Fundamentales. En
Explique las 3 concepciones formalistas del Derecho.
Apuntamientos de la
Parte General del
Derecho Penal 1. Finalmente, responda:
Mxico: Porra. Pp.
Cules son las caractersticas principales del Realismo
13 46.
Jurdico?
Rojina
Villegas,
A qu se refiere el Realismo Jurdico escandinavo?
Rafael.
(1995).
Mencione un punto comn en todas las teoras realistas.
Compendi
al
Mencione los principales exponentes del Realismo
Derecho
Civil.
Americano.
Mxico: Porra. Pp.
Cules son las caractersticas del Realismo Jurdico?
68-114.
Moreno Navarro,
Gloria. (1999).
Segunda parte:
Conceptos jurdicos
fundamentales. En
Teora del Derecho.
Mxico: Mc GrawHill. Pp. 71-92.
Actividad de aprendizaje 3
Con base en el estudio de la bibliografa indicada para esta
unidad responda lo siguiente respecto al Derecho natural:
Qu es el Derecho Natural?
Explique la clasificacin de las leyes, segn Santo Tomas
de Aquino.
Diga cules son las caractersticas principales de la
Escuela Clsica del Derecho Natural?
Mencione las caractersticas del Derecho Natural
Neotomista.
Mencione las caractersticas ms importantes del Derecho
Natural.
10
Actividad de aprendizaje 4
Con base en el estudio de la bibliografa indicada para esta
unidad responda lo siguiente:
11
12
Objetivos
Para tener una idea general de cada uno de los temas se sugiere
la revisin del Contenido de la unidad 3 de la presente gua de
estudio.
Al concluir el estudio de esta unidad el estudiante podr:
Bibliografa bsica
Cant
Lpez, Con base en el estudio de la bibliografa indicada para esta
Toms.
(2000). unidad realice lo siguiente:
Teora del Derecho.
Mxico: Facultad de
Desarrolle en dos cuartillas Qu se entiende por
derecho, UNAM. Pp.
Tcnica? y explique los siguientes tipos de tcnicas:
99-170, 177-184 y
a)
Lenguaje tcnico jurdico.
195-196.
b)
Tcnica Legislativa.
Moscoso
Salas,
Rojas
Arvalo.
(2004).
Tercera
unidad. En Teora
del Derecho, Gua
de
Estudio
2
Semestre. Mxico:
UNAM. Pp. 22-29
c)
Actividad de aprendizaje 2
Norberto
Bobbio. Con base en el estudio de la bibliografa indicada para esta
(1994).
Teora unidad realice lo siguiente:
General
del
Derecho. Colombia:
En el siguiente cuadro se representan las diversas
Temis. Pp. 89, 260escuelas de interpretacin, describa brevemente 3
13
261.
Ovilla Mandujano,
Manuel.
(1990).
Teora del Derecho.
Mxico: Duero. Pp.
185-186, 195, 237,
247.
Peniche
Bolio,
Francisco.
(2004).
Introduccin
al
Estudio del Derecho.
Mxico: Porra. Pp.
93, 167-188.
Villoro
Toranzo,
Miguel.
(2004).
Introduccin
al
Estudio del Derecho.
Mxico: Porra. Pp.
69-73, 102-105, 118,
135-136, 140-146,
177-179, 228-229,
244, 252-259, 262266, 283-284, 293297.
CARACTERSTICAS
1.
2.
3.
Histrica-Alemana.
1.
2.
3.
Jurisprudencia
Dogmtica.
1.
2.
3.
Jurisprudencia de
Conceptos.
1.
2.
3.
Jurisprudencia de
Intereses.
1.
2.
3.
CientficaFrancesa.
1.
2.
3.
De Derecho Libre.
1.
2.
3.
Del Realismo.
(Escandinavo y
Anglosajn)
1.
2.
3.
De la
Argumentacin
Jurdica.
1.
2.
3.
Del Lenguaje o
Analtica
1.
2.
3.
TIPO
A contrario sensu.
DESCRIPCIN
A pari.
14
A majori ad minus.
A minori ad majus.
Papel de la
costumbre y la
equidad.
Analoga.
Principios Generales
del Derecho.
Actividad de aprendizaje 3
Con base en el estudio de la bibliografa indicada para esta
unidad mencione y explique los cuatro mbitos de validez de la
Norma Jurdica.
Actividad de aprendizaje 4
A partir del estudio de la bibliografa indicada para esta unidad
describa brevemente los siguientes conceptos de vigencia de la
Ley Jurdica.
Abrogacin.
Derogacin.
Determinada.
Indeterminada.
Actividad de aprendizaje 5
Con base en el estudio de la bibliografa indicada para esta
unidad explique brevemente, en un mximo de diez renglones,
cada uno de los siguientes principios:
a) Retroactividad.
b) Irretroactividad.
c) Territorialidad.
d) Extraterritorialidad.
Actividad de aprendizaje 6
A partir del estudio de la bibliografa indicada para esta unidad
responda lo siguiente:
15
a) Contradiccin Jurdica
b) Normas Jurdicas Incompatibles
c) Antinomias Jurdicas
d)
4.- Uno de los mximos exponentes de la Escuela de lenguaje o analtica es:
a) Ronald Dworkin
b) Hans Kelsen.
c) John Austin
5.- La idea de la Escuela es la de desentraar la Historia de la Nacin y la Promulgacin
de la Ley Jurdica. Afirma que el Derecho no es producto de la razn humana, sino
producto del espritu del pueblo.
a) Escuela Histrica-Alemana
b) Escuela de la Argumentacin Jurdica
c) Escuela de Derecho Libre
16
Estrategias de aprendizaje
Las estrategias de aprendizaje se definen como el conjunto de actividades, tcnicas y
medios que son tiles para cumplir los objetivos de aprendizaje. En este apartado le
explicamos cmo realizar algunas de las actividades o tareas que deber elaborar a lo
largo de esta asignatura.
Ensayo
Es un escrito en prosa en el que se expresa un punto de vista acerca de un problema o
tema, con la intencin de persuadir a otros. Para ello es importante tener ideas y
argumentos consistentes, adems de lograr expresarlas de manera elocuente.
En su ensayo puede expresar abiertamente sus ideas y opiniones, estar a favor o en
contra de una disciplina o tema expresados. Deber cuidar que la intencin de la
comunicacin que ha entablado sea clara para quien lo lea, con el fin de que su mensaje
sea captado sin dificultad.
Todo ensayo se compone bsicamente de la siguiente estructura:
o
o
Cuadro sinptico
Esta herramienta permite sintetizar la informacin de manera ordenada y jerrquica,
puede ampliarse a medida que aparecen ms datos en el documento. Con esta
herramienta es posible extraer una serie de palabras clave/tema que permitan desarrollar
las ideas o teoras que contenga el texto.
Al elaborar un cuadro sinptico se deben incluir solamente las ideas principales en forma
breve y concisa; localice los conceptos centrales de manera ordenada y sistemtica y
relacinelos elaborando un esquema que los contenga; ample las ideas principales con
ideas subordinadas.
Para elaborar un cuadro sinptico, tome en cuenta lo siguiente:
o
o
17
Cuadro comparativo
Es utilizado para organizar y sistematizar la informacin; est formado por un nmero
variables de columnas en las que se lee la informacin en forma vertical y se establece la
comparacin entre los elementos de estas.
Con esta herramienta se pueden identificar las semejanzas y diferencias entre dos o ms
objetos o eventos para llegar a una conclusin. Facilita la organizacin de ideas
trascendentes y secundarias de una temtica. Para realizarlo,
Ejemplo:
Caractersticas
Movimiento
Slido
Vibran
Fluidez
Fuerza de
cohesin
Forma
Nula
Bastante
Volumen
Comprensibilidad
Definido
Nula
Definida
Liquido
Se mueven
desordenadamente
Tienen fluidez
Poca
Gaseoso
Se mueven libremente
Tienen fluidez
Nula
Cuestionarios
Instrumento de investigacin apoyado en preguntas de carcter abierto para dar libertad
al estudiante para redactar; no se limitan las alternativas de respuesta a un solo
documento ya que las respuestas pueden sustentarse con los textos que se manejan,
complementarios o del propio inters del educando.
Las respuestas de los cuestionarios no podrn exceder de cinco renglones, por lo que se
les pide ser concretos en sus conceptos y caractersticas.
Independientemente de lo solicitado en cada actividad se sugiere que, segn las
necesidades de aprendizaje, se elaboren cuadros o diagramas de lo ledo y aprendido
(mismos que facilitarn el ltimo repaso final antes del examen).
18
Bibliografa complementaria
Unidad 1
Arellano Garca, Carlos. (1998). Derecho Internacional Privado. Mxico: Porra.
Arellano Garca, Carlos. (2001). Mtodo y tcnicas de la Investigacin Jurdica. Mxico:
Porra.
Cant Lpez Toms. (2000). Teora del Derecho. Mxico: Facultad de Derecho, UNAM.
Duncker Biggs Federico. (1956). Parte general. En Derecho Internacional Privado. Chile:
Jurdica.
Garca-Pelayo y Gross, Ramn. (1980). Pequeo Larousse Ilustrado. Buenos Aires:
Larousse.
Moscoso Salas, Rojas Arvalo. (2004). Teora del Derecho, Gua de Estudio 2 Semestre.
Mxico: UNAM.
Ponce de Len Armenta Luis. (2001). Metodologa del Derecho. Mxico: Porra.
Sandoval Valdez Teodoro Francisco. (2003), Metodologa de la Ciencia del Derecho.
Mxico: UAEM.
Villoro Toranzo Miguel. (1982). Metodologa
Universitarios, Universidad Iberoamericana.
Unidad 2
Garca Maynez, Eduardo. (1995) Introduccin al Estudio del Derecho. 47 Edicin,
Editorial Porra, Mxico.
Atienza, Manuel. (2001). El sentido del Derecho. Espaa: Ariel.
Bodenheimer, Edgar. (1994). Teora del Derecho. Mxico: Fondo de Cultura Econmica.
Cant Lpez, Toms. (2000). Teora del Derecho, Mxico: Facultad de Derecho, UNAM.
Cisneros Faras, Germn. (2001). Teora del Derecho. Mxico: Trillas.
Garca Mynez, Eduardo. (2004). Positivismo Jurdico, Realismo Sociolgico y
Iusnaturalismo. Mxico: Fontamara.
Kelsen, Hans (2003). Teora Pura del Derecho. Mxico: Porra.
Moreno Navarro, Gloria. . (1999). Teora del Derecho. Mxico: Mc Graw-Hill.
Lyons, David. (1998). Aspectos Morales de la Teora Jurdica: ensayos sobre la ley, la
justicia y la responsabilidad poltica. Espaa: Gedisa.
19
Zannoni, Eduardo A. (1980). Crisis de la razn jurdica: tres ensayos. Argentina: Astrea.
Unidad 3
Cant Lpez, Toms. (2000). Teora del Derecho, Mxico: Facultad de Derecho, UNAM.
Garca-Pelayo y Gross, Ramn. (1980). Pequeo Larousse Ilustrado. Buenos Aires:
Ediciones Larousse.
Instituto de Investigaciones Jurdicas (1984). Diccionario Jurdico Mexicano, Tomo VII, PReo. Mxico: UNAM.
Kelsen, Hans (2003). Teora Pura del Derecho. Mxico: Porra.
Moscoso Salas, Rojas Arvalo. (2004). Teora del Derecho, Gua de Estudio 2 Semestre.
Mxico: UNAM.
Norberto Bobbio. (1994). Teora General del Derecho. Colombia, Santa F
Temis.
Ovilla Mandujano, Manuel. (1990). Teora del Derecho. Mxico: Duero.
20
Bogot:
Peniche Bolio, Francisco J. (2004). Introduccin al estudio del Derecho. Mxico: Porra.
Romo Michaud, Javier. (1993). Ponencia para el concurso de oposicin abierto de la
Asignatura: Introduccin al Estudio del Derecho. Mxico: UNAM.
Villoro Toranzo Miguel. (1982). Metodologa
Universitarios, Universidad Iberoamericana.
Sitios electrnicos:
El mundo. Diccionarios. En
http://diccionarios.elmundo.es/diccionarios/cgi/lee_diccionario.html
21
Unidad 1
Unidad 2
1.
2.
3.
4.
1.
2.
3.
4.
5.
5.
b
c
b
a
c
c
b
a
c
b
22
Unidad 3
1.
2.
3.
4.
5.
b
c
c
c
a
Contenido de la Unidad
Unidad 1. Teoras del derecho
Mtodo.
Son medios aptos para lograr y utilizar conocimientos para ensear o aprender.
Su fin es obtener conocimiento, estudiando para aprender mejor.
Es el camino ordenado para hacer algo con mayor facilidad. 1
Rama de la Metodologa que tiene por fin investigar una solucin jurdica ante un
problema concreto surgido de la realidad social e histrica. 2
Es el conjunto de mtodos y tcnicas utilizados por la ciencia del derecho para
lograr sus fines cognoscitivos y doctrinarios.
Es el procedimiento ordenado que en particular se sigue para hallar la verdad en el
conocimiento del fenmeno jurdico y para ensearla.
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, Editorial UNAM, Mxico, 2000, p.5.
VILLORO TORANZO, Miguel. Metodologa del Trabajo Jurdico, Editorial Textos Universitarios,
Universidad Iberoamericana, Mxico, 1982, p. 97.
3
Ibd., pp. 98-105.
2
23
Bio-Jurdico
Formalismo jurdico
Observacin y experimentacin
Deductivo e inductivo
Anlisis y sntesis
Analgico y Comparativo
Investigacin de campo con
entrevistas personales
Histrico
1.1.2
El mtodo cientfico.
Concepto.
24
Mtodo Discursivo. 10
Mtodo
Sistemtico. 11
Ibd., p. 78.
Ibd., pp. 80-87.
8
CANT LPEZ, Toms. p. cit., p. 6.
9
PONCE DE LEN ARMENTA, Luis. p. cit., pp. 70-71.
10
Ibd., p. 72.
11
Ibdem.
7
25
Mtodo Deductivo. 12
Mtodo Inductivo. 13
Mtodo Analgico o
Comparativo. 14
Mtodo Histrico. 15
Mtodo Dialctico. 16
Mtodo
Fenomenolgico. 17
12
Ibd., p. 73.
Ibdem.
14
Ibd., pp. 73-74.
15
Ibd., p. 74.
16
Ibdem.
17
Ibd., p. 75.
13
26
Mtodo Analtico. 18
Mtodo Tipolgico. 19
Otros mtodos
La mayutica de
Scrates. 20
La dialctica Platn. 21
Lgica deductiva de
Aristteles. 22
Mtodo de
Descartes. 23
18
27
www.Iuventicus.org/articulos/03uo12.
28
25
www.Iuventicus.org/articulos/03uo12.
www.Iuventicus.org/articulos/03uo12.
27
www.Iuventicus.org/articulos/03uo12.
26
29
28
www.Iuventicus.org/articulos/03voiz.
30
tendencia de la razn a realizar una sntesis cada vez ms abarcativa, hasta un plano
en el que este objetivo ya no puede ser logrado. 29
1.2.1. Nociones sobre la teora del conocimiento.
1.- Racionalismo.
2.- Empirismo.
3.- Apriorismo.
29
www.Iuventicus.org/articulos/03voiz.
http://www.monografias.com/trabajos93/epistemologia-naturaleza-delconocimiento/epistemologia-naturaleza-del-conocimiento.shtml
31
Dicho de otra manera: el sujeto se pone en contacto con el objeto y obtiene una
informacin acerca del mismo. Cuando existe congruencia o adecuacin entre el objeto y
la representacin interna correspondiente, decimos que estamos en posesin de una
verdad. 33
1.3 La funcin de la Teora del conocimiento jurdico y de la metodologa jurdica en
la formulacin de las diversas teoras del derecho.
33
http://campus.fca.uncu.edu.ar:8010/pluginfile.php/19084/mod_resource/content/1/Teor%C3%ADa%
20del%20conoc.pdf
34
CANT LPEZ, Toms. p. cit., p. 25
32
Metodologa jurdica.
-Estudia el orden y sistema para la investigacin jurdica, para conocer el
derecho.
-Son procedimientos lgicos, utilizados para los fines del Derecho.
-Estructura los textos jurdicos, para la enseanza del Derecho. 35
1. Teora fundamental.
2. Teora del derecho como institucin
3. Teora de la norma jurdica (singular) y de ordenamiento jurdico (plural).
35
Ibd., p. 26.
33
Hace del Derecho, un fenmeno social, organiza los criterios para distinguir una sociedad
jurdica o no jurdica.
3. Teora de la Norma jurdica (singular) y de ordenamiento jurdico (Plural).- Dicha
teora se complementa con la Teora del Derecho: Cuyo fin es, definir el Derecho. Las
normas jurdicas no deben de entenderse aisladas, stas deben estudiarse en su conjunto
(ordenamiento jurdico). 38
4. Teora Romano-Cannico sobre la costumbre jurdica.- Surge en el siglo XIX, en la
Escuela Histrica del Derecho. Que coloca el origen del Derecho, en el espritu del pueblo
y seala como su fuente ms importante es la costumbre seala que sta tiene dos
elementos: El primero es el subjetivo, consiste en la idea de que un uso en cuestin es
jurdicamente obligatorio y debe por tanto aplicarse; el segundo, es el adjetivo, en la
prctica, su visin es prolongada de un determinado proceder. 39
La costumbre se divide en tres:
1. Delegante.- Cuando la costumbre se convierte en la fuente de facultades para
legislar derecho escrito.
2. Delegada.- Cuando la ley escrita remite a esta para la solucin de controversias.
36
34
40
Ibd. p. 68.
Ibd. p. 69.
42
Ibd. p. 67.
43
Ibd. p. 66.
44
Ibd, pp. 66-67.
TEOLOGA.- (teos, Dios y logos, discurso Ciencia que trata de Dios, de sus atributos y sus
perfecciones.
45
Ibd., p. 67.
46
Ibdem.
41
35
10. Teora pura del Derecho.- Intenta dar respuesta a qu es y como existe el Derecho,
su doctrina jurdica establece:
1) Se refiere al conocimiento del Derecho;
2) Liberacin de los elementos extraos al tronco jurdico;
3) Excluye del Derecho todo lo que no sea jurdico.
*Es totalmente contraria a la Teora pura del Derecho de Kelsen. 47
11. Teora normativa del Derecho.- Sostiene que la experiencia jurdica, regula
conductas. 48
12. Teora estatista del Derecho.- Sostiene que el Derecho, es el formalismo del Estado.
(Las leyes jurdicas que han cumplido con los requisitos procesales para ser leyes). 49
1.4.1 Origen (de las Teoras del Derecho).
Teora fundamental. 50
54
47
Ibdem.
Ibd, p. 70.
49
Ibdem.
50
Ibd, p. 28.
51
Ibd, p. 29.
52
Ibd. p. 31
53
Ibdem.
54
Ibd. p. 66.
48
36
Teora Realista. 55
Capella, J.R., ha intentado reconstruir una Teora marxista del Derecho en la cual
establece que los medios de produccin son basados en la explotacin. De tal forma
establece una extincin del Estado.
1.4.3 Efectos de la globalizacin de las teoras del derecho.
El fenmeno de la globalizacin, por la revolucin tecnolgica y reestructuracin del
capitalismo conlleva a una dinmica de progresiva interdependencia, econmica, poltica
y cultural, dando lugar a una nueva formacin social: La Sociedad Global, que tiene como
caractersticas:
1. La cesin de soberana por parte de los estados miembros.
55
Ibd. p. 66.
Ibd. p. 67.
57
Ibdem.
58
Ibdem.
56
37
2. La Teora del Derecho nacional comienza a ser sustituida por la que bien puede
llamarse Teora Global del Derecho.
3. Los Estados soberanos ceden paulatinamente soberana a las macrosociedades
multilaterales en que van progresivamente alindose.
4. Teora Global de Derecho, Teoras que se consagran junto con la unin de los
Estados.
1.4.4 Teora del Derecho en el siglo XXI.
La formacin de la sociedad global reabre la problemtica de la modernidad en sus
aplicaciones Filosficas, cientficas y artsticas: En el mbito de la globalizacin de las
cosas, gentes e ideas se modifican los marcos sociales. Todo lo que es evidentemente
local, nacional y regional se revela tambin global.
A medida en que se da la globalizacin del capitalismo, como modo de produccin, se
desarrolla simultneamente la sociedad global, una especie de sociedad civil.
Evidentemente la globalizacin es problemtica y contradictoria, y abarca integracin y
fragmentacin, nacionalismo y regionalismo, racismo y fundamentalismo. En este sentido,
las diversas teoras de la globalizacin ofrecen subsidios para la comprensin de distintos
aspectos de la sociedad global en formacin. Son Teoras que priorizan los siguientes
aspectos:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
38
La globalizacin que pronuncia el siglo XXI est ah, dada, evidente, esperando ser
pensada revelada a toda la humanidad. 61
61
39
CONCEPTO
(Conceptus)
Idea que se concibe o
forma del entendimiento,
opinin o juicio.
JURIDICO (Iuridicus)
Significa que atae o
se ajusta al derecho.
FUNDAMENTAL
(Fundamentum)
Razn principal o motivo con
que se pretende afianzar y
asegurar una cosa.
Definicin.
Los conceptos jurdicos fundamentales son los elementos que se encuentran en la
estructura y en contenido de toda norma jurdica. De ah que sean elementos del derecho
y conceptos que se encuentran en la reflexin terica.
Son numerosas las definiciones que diferentes juristas hacen sobre los conceptos
jurdicos fundamentales, a continuacin se presenta algunas de ellas:
AUTOR
Luis Recasns Siches 63
Rudolf Stammler 65
DEFINICIN
Considera que estn comprendidos por la esencia de
lo jurdico y pertenecen a todas las manifestaciones
del Derecho.
Constituyen el Armazn universal de todo Derecho.
Este autor tambin los define como conceptos
jurdicos esenciales y son las categoras o nociones
irreductibles, en cuya ausencia resultara imposible
entender un orden jurdico cualquiera.
Son aquellos que intervienen como elementos
constantes y necesarios en toda relacin jurdica, es
decir, en toda forma de conducta jurdica que se
produce por la aplicacin de la norma a los casos
concretos.
Por medio de ellos se puede concebir desde el punto
de vista unitario el material desordenado y mltiple
62
MORENO NAVARRO, Gloria. Teora del Derecho, Editorial The MC Graw Hill Campanes, 1
Edicin, Mxico, 1999, pp. 75-76.
63
Ibd, p.74.
PENICHE BOLIO, Francisco J. Introduccin al estudio del derecho, Editorial Porra, 18va.
Edicin, Mxico, 2004, p.106.
65
MORENO NAVARRO, Gloria. p. Cit., pp. 85-86.
64
40
Gustavo Radbruch 66
Felix Soml67
Manuel Ovilla Mandujano 68
Funcin.
Los conceptos jurdicos fundamentales son simplificaciones, son abreviaturas; por medio
de los cuales comprendemos las propiedades comunes de la diversidad de los elementos
percibidos. Estos son una abstraccin que nos permite establecer las regularidades del
desarrollo del objeto estudiado, la estructura lgica y la dinmica del Derecho.
Anlisis de los conceptos jurdicos fundamentales desde el punto de vista de
diferentes autores.
AUTOR
HANS KELSEN 69
(JUSPOSITIVISMO)
ALF ROSS 70
(JUSREALISMO)
ELEMENTOS
Tom a la sancin como concepto central para definir
a los conceptos jurdicos fundamentales.
Hecho ilcito. Es aquel hecho que condiciona la
aplicacin de una sancin.
Coaccin.
Obligacin Jurdica.
Sujeto de derecho o persona jurdica.
Responsabilidad Jurdica.
Derechos subjetivos.
Este autor utiliza los siguientes:
Norma Jurdica
Deber Jurdico.
Fuentes del Derecho.
66
41
EDUARDO GARCA
MAYNZ
(JUSNATURALISMO) 71
Sancin Jurdica.
Sujeto de Derecho o Persona Jurdica.
Este autor advierte la existencia del pensamiento
jurdico y la conducta normada.
71
42
OSCAR CORREAS
(JUSMARXISMO) 72
CARLOS COSSO
Relacin Jurdica.
Cosas (Objetos Jurdicos).
Personas Jurdicas.
Voluntad Jurdica.
Contrato Jurdico.
Propiedad.
Fundamenta su crtica en la conducta, tanto en la
trasgresin y aplicacin de sanciones como en el
cumplimiento espontneo de la prestacin.
RAFAEL ROJINA
VILLEGAS 73
72
73
43
RAFAEL PRECIADO
HERNNDEZ 74
Conceptos
de
supuesto
consecuencia de Derecho.
Relacin.
Derecho Subjetivo.
Deber Jurdico.
Sancin.
jurdico
74
Persona.
Sociedad.
Autoridad.
44
MANUEL OVILLA
MANDUJANO 75
Coercin.
Fines Jurdicos.
Deber de justicia.
Este autor se apoya en la realidad viva y social del
derecho y adems en su realidad estricta normativa
para describir los conceptos bsicos del derecho, y
utiliza los siguientes:
75
45
RUDOLF STAMMLER 76
En este orden de ideas, los conceptos jurdicos fundamentales difieren segn cada autor,
pues, la determinacin de estos conceptos tiene mucho que ver con la posicin acerca del
concepto de Derecho que cada uno tiene y a las corrientes de pensamiento al que
pertenecen. A pesar de estas diferencias no se puede negar la existencia de ciertos
conceptos que son comunes a todos los ordenamientos jurdicos.
Por su parte, Toms Cant Lpez menciona que los conceptos jurdicos fundamentales:
1) Tiene gran importancia, debido a que los problemas jurdicos, deben tener mejor
perspectiva y una adecuada solucin.
2) Representan y constituyen CATEGORAS ESENCIALES DEL DERECHO, por lo
que son tiles para el Jurista, para resolver sus problemas legales.
3) Pueden ser representados as:
76
Hecho Natural:
Hecho Jurdico:
46
Supuesto normativo
10
Precepto
2
3
4
5
6
7
8
9
Hecho jurdico
Consecuencia jurdica
Sancin
Ilcito
Derecho subjetivo
Obligacin
Deber
Responsabilidad
11
12
13
14
15
16
17
Normativo
Imputacin
Jurdica
Persona jurdica
Disposicin
Validez
Eficacia normativa
A continuacin se presenta definiciones que algunos autores hacen sobre los conceptos
jurdicos contingentes: 81
AUTOR
Eduardo Garca Maynz
DEFINICIN
No existen en todo ordenamiento jurdico
positivo. Estos conceptos son tambin
77
CANT LPEZ, Tomas. Teora del Derecho, Editorial UNAM, Mxico, 2000, p. 81.
ROMO MICHAUD, Javier. Los Conceptos Jurdicos Fundamentales, Ciberius, Mxico, 1995,
p.3.
79
MORENO NAVARRO, Gloria. p. Cit., p. 89.
80
CANT LPEZ, Toms. p. Cit., p. 87.
81
Ibd, pp. 87-88.
78
47
llamados
HISTRICOS,
porque son
nociones
HISTRICAMENTE
condicionadas.
Son necesarios para la estructuracin
normativa, y se van requiriendo por los
distintos derechos vigentes o derechos
positivos de acuerdo con las necesidades
de cada poca.
Estos no existen en todo el ordenamiento
positivo.
Tambin los denomina histricos y
menciona que no existen en todo el
Derecho, sino slo en cada RAMA
JURDICA, por ejemplo: Delito (Derecho
Penal), Huelga en (Derecho Laboral).
Rudolf Stammler
Gustavo Radbruch
Hans Kelsen.
82
48
CLASIFICACIN
Deber jurdico.
Derecho subjetivo.
Libertad.
Entuerto.
Castigo o sancin.
Sujeto o persona.
Soberano.
Sujeto de derecho.
Objeto.
Fundamento del derecho.
Relacin jurdica.
Soberana.
Sujecin al derecho.
Juridicidad.
Anti-juridicidad.
Deber jurdico.
Derecho subjetivo.
Sujeto.
Objeto.
Juridicidad.
Antijuricidad.
Relacin jurdica.
Norma jurdica o regla de derecho.
Sancin.
Acto antijurdico.
Alf Ross
Fritz Schereier
Del Vecchio.
Oscar Morineau.
Trinidad Garca.
49
Deber jurdico.
Sujeto de derecho o persona
jurdica.
Responsabilidad jurdica.
Derecho subjetivo.
Competencia.
Imputacin.
Norma jurdica.
Deber jurdico.
Fuentes de derecho.
Sancin.
Sujeto de derecho o persona
jurdica.
Sujeto del deber o persona jurdica.
Hecho jurdico (supuesto jurdico).
Relacin jurdica.
Transformacin jurdica.
Prestacin o hecho del cumplimiento
(objeto).
Imputacin
o
hecho
de
la
designacin (persona jurdica).
Supuesto jurdico.
Sancin.
Coercitividad del derecho.
Derecho subjetivo.
La sociedad.
El estado.
Norma jurdica.
Deber jurdico.
Derecho subjetivo.
Persona jurdica.
Supuesto jurdico.
Consecuencias del derecho.
Sujeto o persona.
Supuesto jurdico.
Libertad jurdica.
Persona jurdica.
Derecho de propiedad.
Posesin.
Jurisdiccin.
Nacionalidad.
Modificacin.
Extincin
de
derechos
obligaciones.
Villoro Toranzo.
Las diferencias entre los conceptos jurdicos fundamentales y los conceptos jurdicos
contingentes est en:
1) La filosofa jurdica le corresponde slo el estudio de los conceptos jurdicos
fundamentales. 83 Estos conceptos poseen validez universal, son aplicables en
cualquier sociedad y no pueden dejar de existir en un sistema jurdico. 84
Mientras que:
2) Las especialidades de la ciencia dogmtica, con referencia a un derecho positivo
determinado, estudian los conceptos jurdicos contingentes; 85 los cuales les
corresponden solamente a determinado orden jurdico en concreto y no existen en
todo ordenamiento positivo. 86
83
50
Conclusin.
Los Conceptos Jurdicos Contingentes son:
Los dogmas son aquellas doctrinas que la Iglesia propone para ser credas como formalmente
reveladas por Dios. Los dogmas pertenecen al depsito de la fe de una manera irreversible.
87
Ibd. pp. 87-88.
88
Ibd. p. 89.
89
Ibd. pp. 88-89.
51
Origen
Comparativo o analgico
Empiricos
Confrontar dos o ms
cosas, objetos o personas
Experiencia y observacin
A PRIORI
Formal e Idealista
Anteriores a la Experiencia
Importancia.
Los Conceptos Jurdico Fundamentales, son esenciales porque nos confieren una
buena perspectiva jurdica y su necesaria captacin del Derecho en su conjunto.
Son instrumentos auxiliares para el Jurista y Legislador, para pensar
jurdicamente, y resolver conflictos Socio-Jurdicos.
Se encuentran en la estructura y contenido esencial de la Norma Jurdica.
Son necesarios en la reflexin terica jurdica. 91
90
91
Ibd. p. 89.
Ibd. p. 90.
52
Fue con Hans Kelsen, con su teora del Positivismo Jurdico que alcanza un importante
desarrollo conceptual. 92
Corriente de ideas.
El formalismo jurdico
(Corresponde):
Grandes construcciones
doctrinales del Derecho.
92
Ibd. p. 91.
PEREZ PERDOMO, Rogelio. El Formalismo Jurdico y sus funciones sociales en el Siglo XIX,
Editorial Monte vila, Venezuela, 1978, pp. 11-19.
93
53
94
Las tres ltimas encierran la esencia del formalismo cuando se le considera como un
tipo de teora jurdica.
2.4.2 Realismo jurdico.
Antecedentes.
Este es el marco en el que se gesta y desarrolla el movimiento filosfico-jurdico: 95
94
LYONS, David. Aspectos morales de la teora jurdica. 1. Edicin, Ed. Gedisa, Espaa, 1993,
pp. 68-71.
95
ATIENZA, Manuel. El Sentido del Derecho, Editorial Ariel, 1 Edicin, Espaa, 2001, pp. 279281.
54
Concepto.
96
55
Realismo Jurdico
Escandinavo
EUROPA
REALISMO
Realismo Jurdico
Americano
NORTEAMERICA
A) Realismo escandinavo.
98
Ibd. p. 273.
CANT LPEZ, Tomas. Op. Cit., p. 92.
100
ROMO, Michaud. Op. Cit., p. 4.
99
56
AUTOR
Axel Hgerstrm 101
(1868-1939)
POSTULADOS
Puede considerrsele iniciador de este movimiento, llega a
la conclusin de que, detrs de los conceptos o categoras
jurdicas existe un trasfondo mgico-religioso. Asimismo,
considera que los conceptos de los que se sirve la ciencia
jurdica no son ms que entidades msticas metafsicas,
carentes de realidad.
Insistira en la carencia de cientificidad de los derechos y
obligaciones jurdicas, as como de expresiones tales como
justicia, culpa, responsabilidad, etc., que a su juicio
deban ser excluidas en un tratamiento cientfico del
derecho, por carecer de existencia real.
Concentrara an ms las tesis del realismo, centrndose
sobre todo en los conceptos de derecho subjetivo y
deber jurdico (que consideraba ficciones o fantasas
jurdicas, meras supervivencias histricas del pensamiento
mgico-religioso de las culturas antiguas). Consideraba al
derecho como causa de ciertos efectos no jurdicos, pues
este puede generar tambin resultados de tipo social.
Acentu todava ms la reduccin de la validez del derecho
a su mera eficacia, considerando que el contenido real de
las proposiciones que constituyen las normas jurdicas son
los hechos sociales. Para este autor son las sentencias
judiciales las fuentes jurdicas prioritarias, en cuanto
normas que de hecho son consideradas vinculantes y
101
PEREZ LUO, Antonio Enrique. Teora del Derecho. Concepcin de la Experiencia Jurdica
Editorial Tecno, Madrid, 1997, p. 97.
102
Ibd, p. 97.
103
Ibd, p. 98.
57
Un punto comn a todas las teoras realistas consiste en que interpretan la vigencia del
derecho atendiendo a la efectividad de las normas jurdicas. 105 De aqu que la expresin
derecho vigente designa el conjunto de ideas normativas que fungen como sistema de
interpretacin de fenmenos jurdicos concretos, cuando las normas que los rigen son
efectivamente observadas, y quienes las observan se sienten vinculados por ellas.
El hecho de que los jueces funden sus sentencias en normas jurdicas, es buena prueba
de la prioridad lgica de los fundamentos aducidos y, por ende, de que la vigencia de las
normas aplicadas no deriva del hecho de la aplicacin, ya que sta presupone, por el
contrario, que aqullas estn en vigor
Una norma tiene vigencia si hay razones fundadas para creer que servir de base a
resoluciones futuras. 106
Sobre Alf Ross, Eduardo Garca Mynez seala que su principal objeto de estudio es el
derecho vigente, al que define como "el conjunto de ideas normativas que fungen como
sistema de interpretacin de fenmenos jurdicos concretos, cuando las normas relativas
a stos son efectivamente observadas y quienes las observan se sienten vinculados por
ellas". 107
B) Realismo Americano.
105
58
Para ellos existe una vinculacin entre el derecho y la justicia que se presenta de
manera mediata, cuya finalidad es la resolucin de conflictos sociales. 109
Entre los exponentes principales estn Oliver Wendell Holmes, Karl Llewellyn y
Jerorme Frank. Es indiscutible la enorme influencia que ha ejercido su sentido
prctico de la justicia sobre el sistema legal de los Estados Unidos. 110
POSTULADOS
Considera que los jueces no deban ser ni actuar como
"Hombres de Estado". Pensaba que no eran los hombres
de las cortes quienes deban definir qu polticas sociales
deban aplicarse, pues ese papel corresponda a los
rganos legislativos, representantes del sentir social; en
este sentido, urgi a los jueces a poner lmites en la
funcin de la revisin judicial de las leyes, y por lo tanto, a
restringir su amplia esfera de competencia en la materia.
A su juicio el derecho no slo consiste en lo que hacen
efectivamente los tribunales, sino tambin las autoridades
y los ciudadanos. Lo importante es la conducta de los
jueces, la conducta de las gentes, en lugar de las
palabras.
Su tesis ms conocida es la distincin que propone entre
reglas en el papel y reglas efectivas. Es decir, una
cosa son los derechos y las normas de papel y otra muy
distinta los derechos y las normas reales, que en
definitiva no son sino la prctica cotidiana de los
tribunales.
El juez ocupa el lugar central en la creacin del derecho,
pues ste empieza y termina con cada decisin de cada
tribunal.Una de las caractersticas ms representativas de
su pensamiento, es el rechazo a la interpretacin literal,
que desvirta el espritu del legislador. El juez debe ser
impersonal al elaborar sus fallos, es decir, necesita
librarse de los prejuicios que lo animan y de sus propios
criterios polticos.
Llegara a afirmar que las sentencias o decisiones
judiciales estaban influidas decisivamente por sus
preferencias y aborrecimientos personales, e incluso por
sus perjuicios y sus estados de nimo, rechazando as el
principio de la certeza del derecho.
El derecho debe estudiarse independientemente de la
tica y de las ciencias positivas. Propone un enfoque
109
Ibd. p. 2.
Ibd. p. 4.
111
PEREZ LUO, Antonio Enrique. p. Cit., p. 95.
112
Ibd. p. 96.
113
Ibdem.
114
Ibd. p. 96.
110
59
En resumen:
115
60
APARTAN DE
LOS DOGMAS
RELIGIOSOS
RAZN
Importancia.
Justicia.
Bien Comn.
Seguridad Jurdica.
Libertad.
Igualdad.
116
61
Derecho
Positivo
Derecho
Natural
C
O
M
P
O
R
T
A
M
I
E
N
T
O
H
U
M
A
N
O
119
62
DOCTRINA
CORRIENTE
SU ORIGEN
DIOS
DERECHO
ESCOLASTICA O
TRADICIONAL
NATURAL
RACIONAL
NATURALEZA
HUMANA
IDEA
J
U
S
T
I
C
I
A
120
63
Gustavo Radbruch
(1878-1949)
FACTOR CONSTANTE
No se deriva exclusivamente de la
Naturaleza humana. (Principio
universal, estable y permanente)
SINO TAMBIN
FACTORES CONSTANTES
EL DERECHO
NATURAL
121
PEREZ LUO, Antonio Enrique. Teora del Derecho. Concepcin de la Experiencia Jurdica.,
Editorial Tecno, Madrid, 1997, p. 78.
64
DEBERIA DE SER:
CONVERTIRSE:
ABSOLUTO
DERECHO NATURAL DE
CONTENIDO VARIABLE
RUDOLF
STAMMLER
INMUTABLE
ALF ROSS
NORBERTO BOBBIO
65
uno de nosotros, entre nuestra vocacin cientfica y nuestra conciencia moral, entre la
profesin de cientfico y la misin como hombre. 122
2.4.4 Positivismo analtico.
Antecedentes.
Concepto.
De acuerdo con Germn Cisneros Faras, el positivismo jurdico es:
Un conjunto de normas puestas por los seres humanos, a travs del Estado,
mediante un procedimiento formalmente vlido, con la interpretacin o voluntad de
someter la conducta humana al orden disciplinario por el acatamiento de esas
normas.
Por otra parte, KeIsen afirma que por positivismo jurdico debe entenderse:
Toda teora del derecho que concibe o acepta como su exclusivo objeto de
estudio el derecho positivo y rechaza como derecho cualquier otro orden
normativo.
Reflexin jurdica.
En este concepto de Positivismo Jurdico encontramos consignados tres principios:
I.
122
66
3)
VS.
Iuspositivismo
Solamente le
interesa lo
formalmente
vlido.
Iusnaturalismo
Seala que slo
tiene relevancia
lo intrnsicamente
vlido, lo justo.
124
125
Ibd., p. 4.
CANT LPEZ, Toms, p. Cit., pp.94 -95.
67
Son
Normas
Jurdicas
obligatorias y coercibles.
d.
e.
que
existen
entre los
conceptos
jurdicos
126
Ibd. p. 95.
OVILLA MANDUJANO, Manuel. Op. Cit., p. 72.
128
CANT LPEZ, Toms, p. Cit., p. 96.
127
68
ANTECEDENTE
ENLACE
NORMATIVO
HIPTESIS
SUPUESTO
129
Ibd. p. 97.
69
Generalidades.
70
En la tcnica:
Se concentra en la decisin;
130
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, Facultad de derecho, UNAM-Mxico, 2000, pp.
99-100.
131
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al Estudio del Derecho, Editorial Porra, 18va
Edicin, Mxico, 2004, pp.135-136.
132
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, op. cit. pp. 99-100.
71
Tcnica legislativa.
Tcnicas de redaccin de
documentos.
Tcnica legislativa.
Tiene por objeto la exposicin ordenada y coherente de los preceptos jurdicos que
se hallan en vigor en una poca o lugar determinados y el estudio de los
problemas relativos a su interpretacin y aplicacin.
La jurisprudencia tcnica, reduce a la sistematizacin de las reglas que
constituyen determinado ordenamiento, e indica en qu forma pueden ser
resueltos los problemas que su aplicacin suscita. 136
Son mtodos y sistemas para la eficaz aplicacin de la Ley jurdica. 137
133
72
1. LA SISTEMTICA JURDICA
2. LA TCNICA JURDICA
DOCTRINA DE APLICACIN
DEL DERECHO.
1. Vigencia;
2. Interpretacin;
3. Integracin;
4. Conflicto de leyes en el tiempo; y
5. Conflicto de leyes en el espacio.
138
Ibd. p.105.
73
1.
Comprende todos los
procedimientos comunes a
todas las ciencias para adquirir
y comunicar conocimientos
cientficos.
2. Orienta acerca de la manera,
modo, forma de proceder o del
camino que ha de seguirse
jurdicamente.
3.
Permite
analizar
y
sistematizar al Derecho para el
Juez, en el estudio y decisin
en los expedientes a su cargo,
mejorando
su
actuacin
procesal.
139
140
4.
Es
el
anlisis
concerniente a la interpretacin
y aplicacin jurdica.
Ibd. p.106.
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al Estudio del Derecho, p. cit. p.144-146.
74
Francisco Gny.
(1861-1959).
La tcnica Jurdica
representa
el
lado
artificial del edificio del
Derecho, lo que es
propiamente construido,
por oposicin a lo que
ha sido dado.
141
75
144
1. Escuela de la Exgesis;
3. Jurisprudencia Dogmtica;
4. Jurisprudencia de Conceptos;
5. Jurisprudencia de Intereses
6. Escuela Cientfica-francesa;
3.4.1.1
Escuela de la Exgesis.
Representantes ms destacados:
Fundacin (1804-1830).
Apogeo (1830-1880).
Rasgos distintivos:
Decadencia (1880-1900)
Brandry y Guillouard.
144
76
Caractersticas:
EFECTOS.
NEGATIVOS:
POSITIVOS:
145
77
3.4.1.2
Antecedentes:
Concibe
al
derecho
como
nacido
de
la
conciencia
popular.
De
una
obra
annima
y
colectiva , en la
misma forma en
que
nace
el
idioma del pueblo.
Edmundo Burke
(1729-1797).
Ridiculiza la pretensin
revolucionaria de querer
derivar de principios
ideales y abstractos la
Constitucin
de
un
Estado.
Sostiene que sta slo
puede ser producto de
un lento desarrollo y una
larga
gestacin
histrica.
Fundador de la Escuela
Romntica Alemana.
Establece que la fuente del
devenir es el espritu.
Define a la religin como la
institucin y sentimiento de
espritu que anima el universo.
Consider al estado como un
gran individuo, que descansa
sobre las leyes de valores
ticos y religiosos y es una
expresin del espritu.
148
El derecho se crea por las costumbres y las creencias populares, luego por la
jurisprudencia, pero no por el arbitrio de algn legislador.
Seala que la interpretacin consta de 4 fases:
Ibd. pp.69-70.
78
1. Gramatical.- Es el lenguaje en
el precepto jurdico.
EFECTOS
NEGATIVOS:
POSITIVOS:
-Desconocimiento
de
los
elementos racionales y moral en
la elaboracin jurdica y del
papel de los individuos o de las
minoras en la formacin de la
conciencia popular.
3.4.1.3
149
150
Jurisprudencia dogmtica.
79
3.4.1.4
Jurisprudencia de conceptos.
Mtodo: 152
Consista en
dar un
concepto
superior, a
partir de
normas
jurdicas.
El jurista ver
la autonoma
del concepto,
as como las
consecuencias.
Seleccionara la
ms satisfactoria.
151
152
80
Observara el
comportamiento
de la
constitucin del
orden jurdico.
Varias
construcciones
as como
diferentes
soluciones.
Rudolf Von Ihering, fue uno de los precursores. La jurisprudencia de interese inici
en el ao de 1889.
Esta corriente se constituye como una reaccin contra la Jurisprudencia de
Conceptos.
Estudia al derecho en cuanto a que puede estar influenciado por factores de tipo:
econmico, religioso, cientfico, mismos que generan conflictos.
Esta escuela tiene como punto central el estudio del derecho atendiendo a la vida
y alejndose de la lgica.
Federico Carlos de Savigny y Rudolf Von Ihering, suponan que la lgica abstracta
manejaba la Jurisprudencia Conceptual, por lo que introdujeron la nocin de FIN y
se utiliz el mtodo teleolgico; asimismo se le llamo jurisprudencia de Intereses.
En la integracin las lagunas legales se colman por la experiencia.
La interpretacin se basa en el FIN, y con ello d origen a la jurisprudencia de
intereses, ya que slo los humanos tienen fines, y estos se deben de cristalizar en
Leyes Jurdicas, por ser socialmente valiosas. 153
Principios:
153
Ibd. pp.112-113.
81
Principios:
154
154
Ibd. pp.107-108.
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, p. cit. p.113-114.
156
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al estudio del Derecho, p. cit. pp.256, 259, 262266.
155
82
El juez es legislador, debido a que el ser humano est cambiando, y la ley jurdica
es insuficiente para solucionar controversias. 157
La Escuela de Derecho Libre rechaza la interpretacin racional y dogmtica de los
textos legales. Establece que no es suficiente conocer la Norma Jurdica, sino lo
ms importante es crearla.
El juez, crea la Norma Jurdica en el caso de lagunas de ley jurdica y otras veces
sustituye dichas Normas, con su criterio jurdico. 158
Principios:
Francisco Geny
(1864-1959)
Debido
a
la
}
insuficiencia legal
el juez debe de ser
creador de dicha
ley, por lo que el
juez
debe
de
aproximarse ms
al legislador.
3.4.1.8
Hermann
Kantorowicz (18771940)
Libera
las
decisiones del juez.
El
juez
es
creador legal incluso
en
las
lagunas
jurdicas.
Las decisiones
son creadas en base a
las convicciones del
Pueblo.
Vallado Berrn
Fausto E.
El
jurista
debe
de
investigar el derecho libre y otras
crearlo para aplicarlo en las
lagunas de la ley.
157
83
Ser legislador;
Principios: 160
160
Realismo Escandinavo.
84
El mbito escandinavo, desde el punto de vista social, poltico, etc., era distinto al
del resto del continente europeo, ya que no exista una base derivada del Derecho
romano, ni tampoco la idea de Ciencia jurdica.
Hay una cierta sistematizacin del Derecho por la va del edicto del pretor: los
reyes anualmente ratificaban el conjunto de derechos y deberes de sus sbditos y,
as, en este sentido, exista una cierta tradicin normativa, pero de origen
consuetudinario.
Haba una especie de filosofa oficial del Estado de tipo conservador, dirigida por
Bostrm, tutor de los prncipes, y defensor del sistema establecido.
A finales del s. XIX y principios del XX Axel Hgerstrm (1868-1939) establece la
afirmacin de que no existen valores sino deseos, y una norma, es el deseo de
alguien.
Wilhelm
Lundstedt.
El derecho nace
en el tiempo y en
el espacio y tiene
un devenir.
3.4.1.8.2
161
162
Karl Olivecrona.
Alf Ross.
El derecho es causa de
efectos no jurdicos, con
generacin de resultados
de tipo social. El proceso
legislativo
debe
de
conseguir
finalidades
sociales.
Realismo Anglosajn.
85
Karl N. Llewellyn
(1893-1962).
El Derecho est en
constante fluidez.
El derecho es el
instrumento para
los fines sociales.
En la investigacin
se analizarn los
tribunales,
y
funcionarios.
3.4.1.8.3
Critica
las
doctrinas
convencionales.
El destino del derecho
inicia y termina con cada
decisin del Tribunal.
Los
hechos
son
fundamentales en un
proceso, los jueces deben
de conocer los hechos
para tomar una decisin
jurdica.
Jerome Frank
(1889-1957).
163
Ibd. p.130.
86
3.4.1.8.4
Jhon Austin (1790-1859) fundador y expositor. Seala que toda ley jurdica
positiva, es creada por una persona o cuerpo soberano, para miembros de la
sociedad poltica independiente.
Austin postula la jurisprudencia analtica y considera al derecho positivo como
punto de partida, ya que se integra de acontecimientos, fenmenos y hechos
externos, mientras que la jurisprudencia es elaborada por juristas y contiene
normas jurdicas, que la describen y analizan.
En la Jurisprudencia Analtica el juez decide con anlisis y razonamientos lgicos:
164
Ibd. pp.131-133,180-181.
87
Eduardo Garca
Mynez.
Hans Kelsen
Diferencias:
Interpretacin
165
La realiza el jurista.
Consiste en descubrir el
sentido que encierra la ley.
Interpretar es busca el
derecho aplicable a los
casos concretos.
165
166
Integracin 166
PENICHE BOLIO, Francisco J. Introduccin al Estudio del Derecho, p. cit., pp. 168 y 171.
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, p. cit. pp.135-138.
88
Conceptos:
Los medios de que se valen los intrpretes para colmar las lagunas de la ley y
realizar el fenmeno de integracin, puede reducirse a los siguientes:
A CONTRARIO SENSU.
A PARI.
A MAJORI AD MINUS.
A MINORI AD MAJUS.
ANALOGA.
167
http://diccionarios.elmundo.es/diccionarios/cgi/lee_diccionario.html
89
EJEMPLO:
3.4.2.1.2 A Pari.
(a la par)
Significa a la par.
168
90
EJEMPLO:
EJEMPLO:
Su extensin es la ms problemtica.
173
91
EJEMPLO:
Razonamiento de Analoga:
176
92
COSTUMBRE
LEY JURDICA
SECUNDUM LEGEM
(COINCIDE).
PROETER LEGEM
(COMPLEMENTA).
La Costumbre coincide
con la Ley Jurdica; y
en caso de duda Legal,
la
costumbre
la
aclarar.
La costumbre acude y
auxilia a la Ley Jurdica,
complementa y colma
Lagunas Jurdicas.
CONTRA LEGEM
(CONTRARIA).
La costumbre establece lo
contrario de lo que previene
la ley Jurdica.
DERECHO
CONSUETUDINARIO
DELEGANTE
La Norma
Jurdica crea
una Ley jurdica
DEROGATIVA
El Derecho
Consuetudinario,
DEROGA al
Derecho Escrito
DELEGADA
Autoriza a la
costumbre, para
dar la solucin a
las controversias.
93
EQUIDAD:
3.4.2.1.6 Analoga.
Del Griego:
Ana: Conforme a,
Logos: Patrn, medida, universo, tratado, de
conformidad con 2 razones.
Significa: Relacin, semejanza entre dos cosas
distintas.
181
Ibd. pp.141-142.
PENICHE BOLIO, Francisco J. Introduccin al Estudio del Derecho, op. cit. p. 178.
183
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, op. cit. pp.195-196.
184
Ibd, pp.141-142.
185
PENICHE BOLIO, Francisco J. Introduccin al Estudio del Derecho, op. cit. p. 178
182
94
Tanto la Analoga como los Principios Generales del Derecho, son recursos
Lgico-jurdicos del Juez para integrar y colmar Lagunas en todas las ramas
Jurdicas (excepto en materia penal). 186
Nadie
est
imposible.
186
obligado
lo
95
191
192
190
96
Ley de Expropiacin.
195
196
KELSEN, Hans. Teora Pura del Derecho, Editorial Porra, 13. Edicin, Mxico, 2003, p.24.
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al estudio del Derecho, p. cit. pp. 244, 283-284.
97
ESPACIAL
Estatales. La mayora de
los Estados modernos,
interiormente el Estado
legisla.
197
98
TEMPORAL
El Derecho debe ser PBLICO ESTATAL debido a que todo en la sociedad debe
interesarle a todos.
Solamente tiene valor jurdico, desde el punto de vista de la Norma Vigente. 201
Es material, si atendemos a los hechos particulares, las diversas situaciones a las
cuales se aplican, ya sea religioso, econmico, social, educativo o poltico.
Se relaciona con los contenidos del derecho. 202
En la Norma Jurdica, la persona es la ms
importante. 203
PERSONAL
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al Estudio del Derecho, p. cit. pp. 293-294.
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, p. cit. pp. 150 y 196.
202
OVILLA MANDUJANO, Manuel. Teora del Derecho, p. cit., pp.185-186.
203
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, p. cit. p.150.
201
99
TEMPORAL
VALIDEZ
ESPACIAL
SON
LIMITADAS
VALIDEZ
MATERIAL
Y PERSONAL
SON
LIMITADAS
3.6 vigencia.
3.6.1 Abrogacin y Derogacin.
ABROGACIN
204
100
DEROGACIN
TCITAS.
La
nueva
Ley,
disposiciones
Parcialmente
transitorios.
tiene
Total
incompatibles
Conclusiones:
La expedicin de Normas
INDEFINIDA, excepto:
1)
2)
Jurdicas,
tienen
vigencia
208
Ibd. p. 195.
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al estudio del Derecho, p. cit. pp. 294-295.
210
OVILLA MANDUJANO, Manuel. Teora del Derecho, p. cit. p. 247.
209
101
VIGENCIA LEGAL
NO VIGENCIA LEGAL
VS.
Consiste en:
1)
Aplicar leyes actuales a hechos o actos
jurdicos anteriores; o
RETROACTIVIDAD
2)
211
212
1.
2.
En materia penal es lcita la retroactividad cuando las nuevas leyes producen efectos
benficos en favor de los acusados.
3.
102
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al estudio del Derecho, op. cit. p. 296.
CANT LPEZ, Toms. Teora del Derecho, p. cit. pp.153-154.
215
Ibd. p.155.
214
103
IRRETROACTIVIDAD
1)
2)
3)
2. Estatutos reales. Son relativos a las cosas. Tienen vigencia dentro y fuera del territorio
en que se encuentran ubicadas las cosas.
VILLORO TORANZO, Miguel. Introduccin al Estudio del Derecho, p. cit. pp. 296-297.
PENICHE BOLIO, Francisco J. Introduccin al Estudio del Derecho, p. cit. p. 188.
104
TERRITORIALIDAD ABSOLUTA.
Es la aplicacin del sistema jurdico
estatal absoluto, dentro del espacio
territorial estatal a todos los habitantes,
sean nacionales o extranjeros, residentes
o transentes.
Aqu no hay ningn problema.
Es el principio de la soberana de un
estado, y aplicacin de su sistema
jurdico nacional respecto al Derecho
Internacional Pblico y Privado con el
resto de las Naciones.
3.9
Antinomia; Del Griego anti, contra. Y nomos; Del Griego nomos, designaba lo que
en Roma Imperial se denominaba Ley Jurdica.
Con este trmino o con el de paradojas se denominan las contradicciones. 218
Contradiccin: (Sinn. Antinoma, antiloga) incompatibilidad de ciertas cosas. 219
Ley: Norma de conducta a la que se somete una comunidad o un grupo social.
Las Antinomias Jurdicas, en la lgica contempornea se entiende por,
incongruencia o contradiccin que puede presentarse entre dos leyes o tambin
entre diferentes partes de una misma ley.
La contradiccin puede ser real o aparente, en este ltimo caso debe de apelar a
las reglas de interpretacin.
El principio de contradiccin expresa que: Dos normas de derecho que se oponen
contradictoriamente no pueden ser y no deben de ser validas ambas.
Propias:
218
219
105
220
221
NORBERTO Bobbio. Teora General del Derecho2 Edicin, Editorial Temis, Santa F Bogot
Colombia, 1994, pp. 89,261-261.
106
1. Cronolgico: La Ley ms
reciente
prevalece
LEY
POSTERIOR DEROGAT PRIORI.
Antinomias
Solubles:
Conflictos
que
se
pueden resolver; y
Antinomias Insolubles:
Conflictos que no se
pueden resolver.
222
107