Planificación patrimonial

La planificación de la sucesión

En algún momento de su vida las personas deben pensar en su

testamento y en legado que quieren dejar a sus herederos. Un tramite
que no conviene olvidar, ya que la transmisión de un patrimonio
puede ser una operación compleja y a menudo costosa fiscalmente.
Aunque no se puede saber el “cuando”, si es posible planificar el
“como”. La planificación evitará tramites legales, desavenencias
entre los herederos y costes fiscales.
Si el patrimonio a transmitir es una Empresa, al empresario le
preocupa además que “su obra”, la empresa, le sobreviva y siga en
manos de sus herederos, continuando como su fuente de ingresos
para el futuro.
El numero de empresas familiares que consigue superar en
España el paso con éxito (sucesión en la dirección y en la propiedad)
de la primera a la segunda generación es, según Amat, entre un 10 –
15%. De la segunda a la tercera el 50%.
Transmitir la empresa a los herederos
El empresario tiene básicamente dos opciones: transmitir la
empresa en vida o transmitirla después del fallecimiento. Si la
transmite en vida puede hacerlo de una vez o paulatinamente. En
ambos casos puede hacerlo por negocios onerosos (compraventa) o
gratuitos (donación).
Transmitir en vida
La transmisión por compraventa al futuro heredero es
frecuentemente impracticable porque éste no puede pagar el precio.
Por otra parte, si la venta fuera ficticia, nos encontraríamos con dos
problemas: la posibilidad de que los acreedores u otros herederos
pidan la revocación y, en el ámbito fiscal, las ganancias patrimoniales
no justificadas.
La transmisión por donación tiene unos limites: nadie puede
donar o recibir por donación más de lo que puede dar o recibir por
testamento. Por ejemplo, las donaciones excesivas son revocables a
instancia de los herederos. Por otra parte, el tratamiento fiscal en el
Impuesto de Sucesiones y Donaciones y en el IRPF es desfavorable:
por un lado, los tipos impositivos en el Impuesto de sucesiones son
altos, por otra, la donación puede producir una ganancia patrimonial
gravable por el IRPF en el donante.
Una posible alternativa es transmitir el usufructo de las
participaciones sociales, reservándose el transmitente la nuda
propiedad. El usufructo confiere derecho al dividendo pero no
derechos políticos. Se facilita así la transmisión gradual

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 Acudir los sucesores a las ampliaciones de capital permite su
incorporación de forma progresiva. Se debe prestar atención a los
efectos fiscales de la renuncia a los derechos de suscripción
(disminuyen el coste de adquisición).
Otra posible vía es crear y transmitir acciones sin voto que
permiten transferir únicamente el valor económico de la acción con
exclusión de sus derechos políticos.
En las Sociedades Limitadas se puede romper la ecuación
propiedad-dividendo, haciendo que unas participaciones tengan
distintos derechos económicos que otras. Se pueden transmitir
participaciones que tengan unos determinados derechos y reservarse
participaciones con otros derechos distintos.
Transmitir después del fallecimiento
El empresario se encuentra a menudo con que tiene que
conciliar intereses contrapuestos: por un lado, dar continuidad a la
empresa, por otro, garantizar la igualdad de trato a los herederos. La
igualdad de trato puede suponer la división de la propiedad que es
con frecuencia incompatible con la unidad de dirección que la
empresa requiere, pues los intereses de los distintos propietarios
pueden ser tan diversos que se haga imposible la toma de decisiones.
Además, tiene que decidir entre proteger al cónyuge viudo y proteger
a los hijos.
El sistema de legitimas y reparto proporcional propio del Código
Civil es contrario, como veremos, al mantenimiento de la unidad de la
propiedad de la empresa. Es, en expresión de algunos, una auténtica
“trituradora” de empresas.
Líneas básicas del sistema sucesorio del Código civil
En primer lugar, rige la libre voluntad del testador manifestada
en testamento. Se dice que la voluntad del testador es ley. Sin
embargo, una persona sólo tiene libertad de testar cuando no tiene
cónyuge, ni ascendientes o descendientes. En efecto, la libre voluntad
tiene un sistema de freno a favor de los parientes más próximos (las
legítimas). La ley fija que una parte de la herencia debe destinarse a
esos parientes
En segundo lugar, si no hay testamento, existe una sucesión
legal supletoria basada en las relaciones familiares. En ausencia de
testamento la ley supone que la voluntad del testador fue dejarle sus
bienes a su familia por orden de proximidad de parentesco.
En tercer lugar, existe un Impuesto de Sucesiones progresivo en
función de la adquisición hereditaria, el grado de parentesco y el
patrimonio preexistente del heredero.
Conveniencia de otorgar testamento
La existencia de un testamento permite que la adquisición de
los bienes sea más rápida y no requiere la necesidad de tramitaciones
judiciales o notariales posteriores, salvo que exista conflicto entre los

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herederos. Cuando se hace testamento se logran evitar conflictos
tanto de tipo jurídico como familiar. Se facilita la tramitación y la
distribución de los bienes y se resuelven buena parte de los posibles
problemas que puedan surgir entre los herederos.

El testamento del uno para el otro

En el testamento del uno para el otro, normalmente, los
cónyuges hacen testamentos idénticos, se instituyen herederos el uno
al otro de forma que queden protegidos al máximo. Luego veremos
los medios que existen para la protección del cónyuge viudo.
Los legitimarios
Los legitimarios parientes que tienen derecho a una parte de la
herencia: los descendientes, ascendientes y cónyuge. El cónyuge
concurre con todos ellos pero los descendientes excluyen a los
ascendientes. Las legitimas son aquella porción de bienes de que el
testador no puede disponer por reservarla la ley a determinadas
personas.
La protección del cónyuge viudo
Es frecuente que los cónyuges usen la expresión: “si uno de los
dos muere, queremos que las cosas sigan como si viviéramos los
dos”. Se trata en definitiva de la pretensión que los derechos del
difunto pasen directamente al viudo, ya que se piensa que “una
madre puede alimentar a diez hijos, pero diez hijos no pueden
alimentar a una madre”
Las soluciones que pueden arbitrarse para instrumentar esta
protección adicional al viudo son:
• Aumentar los gananciales. De este modo, cuando se haga la
liquidación le corresponderá al viudo una mayor parte.
• Dejarle al viudo el tercio de libre disposición.
• Hacer un seguro de vida. Los contratos de seguro pueden
hacerse con total libertad y no están sujetos a las
limitaciones de la legítima. El beneficiario esta a cubierto de
las posibles reclamaciones de herederos y acreedores del
difunto, si bien podrán exigirle el dinero que el asegurado
hubiera pagado en vida en concepto de primas, siempre que
se considere –lo cual es problemático- que estos pagos
lesionaban sus derechos.
• Los herederos pueden conmutar el usufructo del viudo por
una renta vitalicia a su favor.
• La cautela Socini. Esta cláusula testamentaria consiste
básicamente en dejar a el cónyuge viudo el usufructo y a los
hijos la nuda propiedad de toda la herencia. Para los hijos
consientan en ello se establece la condición de que, si no lo

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 hacen, heredarán sólo la legítima estricta. De este modo, los
hijos deben escoger entre recibir ahora su legítima estricta o
esperar al fallecimiento del viudo y recibir entonces su parte
de toda la herencia.

La sucesión con testamento

✓Ventajas
– decide el testador, no la Ley
– permite una adquisición más rápida
– no requiere tramitación judicial
– se evitan conflictos jurídicos y familiares
– es barato

El
Eltestamento
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